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En pero para que estas limitacin y restricciones sean legtimas deben adecuarse
a las exigencias que el CPP del 2004 ha previsto, tanto de un aspecto formal
como material; basta que se contravenga uno de ellas para que la medida se
convierta en ilegtima e ilegal. Mxime, no podemos de ningn modo asimilar los
fines de estas medidas con las del Derecho Penal Sustantivo, pues los efectos
preventivos de la pena solo pueden adquirir vigencia en el acto de la condena
penal.
diligencias preliminares. El Art. 330, incisos 1y 2 (in fine), establecen que el fiscal
urgencia; de tal manera que el fiscal no puede, de modo propio, decidir por la
vide artculo 5, estatuto orgnico del Ministerio Fiscal-y, como parte que es,
prisin provisional.
que tienen por objeto los bienes jurdicos del imputado, imprescindibles para que
2
Excepcionalmente, en supuestos de urgencia y peligro, la polica o el Ministerio Pblico pueden restringir
derechos fundamentales de forma directa pero, como resulta a tenor del artculo 203.3 del CPP del 2004,
corresponde al fiscal solicitar inmediatamente la confirmacin judicial.
el persecutor pblico pueda construir la hiptesis incriminatoria y as la causa
instrumentos del mismo, trayendo al proceso las fuentes de prueba, puede resultar
acto de juzgamiento.
material; son las medidas de coercin procesal que se adscriben en los fines
actor civil), pero ambos deben ser debidamente cautelados por la justicia penal.
tal manera, caben varias diferencias entre las medidas restrictivas de derechos y
las medidas de coercin procesal; primero, las segundas solo pueden imponerse
coercin procesal importan una mayor afectacin en los bienes jurdicos del
como su duracin.
3
Excepcionalmente en el caso de los testigos, en lo que se refiere al impedimento de salida del pas (artculo
295.1)
La privacin de libertad, escribe Gimeno Sendra, habr pues de tener lugar en el
menos que lo hubiere realizado previamente. Por lo tanto, caben dos alternativas:
penal. Su imposicin en la etapa preliminar es, per se, arbitraria e ilegal, por lo que
corpus, al haberse afectado una garanta del debido proceso (Art.25 ltimo prrafo
CPP del 2004, que establece que los derechos fundamentales reconocidos por la
constitucin y lo tratados relativos a los derechos humanos ratificados por el Per,
sealan que solo podrn ser restringidos en el marco del proceso penal, si la ley
la prisin provisional solo podr acordarse en el seno del proceso penal nunca al
propio cdigo procesal penal. Es entonces una aspiracin garantista que no solo
se funda en las prescripciones del ordenamiento jurdico nacional, sino que tiene
pblico. Sin embargo a toda regla viene precedida una excepcin. En efecto, por
del Estado, de conformidad con el artculo 259 del CPP del 2004. As tambin se
los 4 aos de pena privativa de libertad. Mientras que en el caso de las medidas
efectos de decomisar los efectos instrumentos que sirvieron para cometer el hecho
de comn idea con lo establecido en los artculos 102 y 103 del Cdigo Penal, con
SCHMIDT que la ordenanza procesal penal no es otra cosa que una ley de
persecucin penal, y de las personas que de una u otra manera se ven vinculadas
a un caso penal. Esta afirmacin implica un deber de proteccin de los derechos
implcitos (lo que da lugar a que en nuestro ordenamiento todos los derechos
expresan tanto una moralidad bsica como una juridicidad bsica. Como apunta
constitucional y como tal es exigible por cualquier persona (incluso por una
persona jurdica, de acuerdo a los alcances de cada derecho). Sin embargo,
la Constitucin. Lo nico que este hecho implica es que, en tales supuestos, la ley
AA/TC].
Otra distincin capital que es menester efectuar es la que se produce entre las
derechos subjetivos, mientras que las garantas no; de ah que puedan ser
El deber de proteger los derechos fundamentales exige de los jueces (en especial)
viene sosteniendo a lo largo de los ltimos dos aos que sus sentencias
de Derecho y vinculan a todos los poderes del Estado y a los particulares [STC
poder normativo general, dando lugar a una norma a partir de un caso concreto.
frmula Heck:
asunto (...). Los procesos de subsuncin normales dentro del derecho ordinario se
9746-2005-PHC/TC].
Todo ello no hace sino poner en evidencia la ntima relacin que existe entre la
3.1. Nocin
distintas intensidades.
probar, orientado por los fines propios de la observancia o tutela del derecho al
componente elemental del derecho al debido proceso, que faculta a los justiciables
Finalmente, se ha puesto de relieve que una de las garantas que asisten a las
utilizar los medios de prueba pertinentes. Si bien el nuevo cdigo solo hace
particularmente por las reglas probatorias del nuevo Cdigo Procesal Penal.
o inexistencia de los hechos que son objeto concreto de prueba; 2)el derecho a
acten adecuadamente los medios probatorios admitidos y los que han sido
adecuada y motivada los medios de prueba que han sido actuados y que han
derecho a la prueba son los siguientes: 1) el derecho a utilizar todas las pruebas
Con el fin de definir cules son las manifestaciones, elementos o derechos que
ampliamente todas las que la doctrina ha puntualizado hasta el momento, sin duda
adecuada y con la motivacin debida, con el fin de darles el mrito probatorio que
El Tribunal Constitucional afirma que una de las garantas que asiste a las partes
del proceso (en general) es la de presentar los medios probatorios necesarios que
lmites y alcances que la ley reconoce, los medios probatorios para justificar los
Conforme a este derecho, por regla general se puede ofrecer cualquier medio de
prueba para probar cualquier hecho objeto de prueba, siempre que no est
155.2, y fijando los momentos en que se pueden aportar los medios de prueba en
los artculos 350.1.f), 373.1, 373.2 y 385.2, en los trminos que seguidamente
se resean.
a solicitud del Ministerio Pblico o de los dems sujetos procesales. Sin embargo,
se estipula que la ley establecer, por excepcin, los casos en los cuales se
admitan pruebas de oficio. As, el artculo 385 inciso 2) seala que el juez penal,
domicilio, y de los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones o
exposiciones. Asimismo, har una resea de los dems medios de prueba que
ofrezca.
Los dems sujetos procesales podrn, en el plazo de 10 das de notificados con la
peritos que deben ser convocados al debate (con indicacin de nombre, profesin
curso del debate. Adems, presentar los documentos que no fueron incorporados
anteriormente, o sealar el lugar donde se hallan los que deban ser requeridos.
Este elemento consiste en el derecho que tiene su titular a que se admitan los
Debern ser admitidas todas aquellas pruebas que hipotticamente puedan ser
El derecho a que se admitan los medios probatorios, como elemento del derecho a
ofrecidas por las partes se pueden denegar cuando importen pedidos de medios
Cdigo Procesal Penal. Entre las reglas generales para el juicio de admisin, se
tiene: a) la admisin de un medio de prueba requiere de un auto especialmente
motivado (art. 155.2); b) se pueden excluir los medios de prueba que no sean
pertinentes y los prohibidos por la ley (art. 155.2); c) se pueden limitar los medios
155.4); e) no pueden ser utilizados mtodos o tcnicas idneos para influir sobre
Esta fase de la actividad probatoria tiene igualmente sus requisitos: ante todo el
que consiste en que haya sido admitida, y tambin los de formalidad, oportunidad
seala un orden para la prctica de las pruebas en el juicio oral, mientras que el
nuevo Cdigo Procesal lo deja a criterio del juez, escuchando a las partes.
es el juicio, porque es en dicha fase del proceso penal que rigen plenamente los
principios de publicidad, contradiccin, oralidad e inmediacin, esenciales para la
investigacin que son propios de la investigacin probatoria y que solo sirven para
325 del NCPP]. Por esta razn es que el artculo 393 del nuevo Cdigo Procesal
ello, y con razn, deber maximizarse la participacin de las partes a travs del
Para que la actuacin probatoria sea adecuada, deben regir los siguientes
principios:
La legalidad del medio de prueba significa que la actividad procesal que es preciso
requiere que no solo las partes, sino el pblico, tengan oportunidad (real y
publicidad inmediata.
Contradiccin: implica que, para ser vlida o por lo menos eficaz, la prueba
modo que sta pudiese haber fiscalizado su ordenada asuncin, y haber contado
personal e inmediato con las personas, hechos y cosas que sirven o servirn
como fuente o medio de prueba, segn sea el caso, de modo tal que pueda
prueba.
De poco servira tener derecho a ofrece rmedios probatorios o que los mismos
procesos en nuestro pas, con cierta frecuencia ocurre que por enfermedad o viaje
aquella practicada antes del juicio (con intervencin del juez) en condiciones que
testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia ante
el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento, o que han sido expuestos
declaren o lo hagan falsamente; b) careo entre las personas que han declarado,
las pruebas relevantes para demostrar los hechos que fundamentan su pretensin,
decisin.
Uno de los elementos que forman parte del contenido del derecho a la prueba est
constituido por el hecho de que las pruebas actuadas dentro del proceso penal
omitir la valoracin de aquellas pruebas que son aportadas por las partes al
comporta una vulneracin del derecho fundamental a la prueba y, por ende, del
prueba se rige por el sistema de libre valoracin razonada (sana crtica). En virtud
de ello, el juzgador tiene libertad para evaluar los medios probatorios sin que stos
precisa que no le compete valorar las pruebas o revocar las sentencias emitidas
aspectos distintos: por un lado, se exige que las pruebas admitidas y practicadas
adopte. Por otro lado, se exige que la valoracin que se haga de las pruebas sea
que, si bien una decisin sobre los hechos no pueda realizarse sin esa valoracin
conjunta, esta ltima no puede ser utilizada para evitar la valoracin concreta de
individualmente las pruebas podr hacerse con rigor una valoracin conjunta de
las mismas. Por ello, deberan ser consideradas como violaciones al derecho a la
garantiza que los hechos probados a los que se aplicar el Derecho han sido
explicitarlo. De otro lado, el artculo 393.2 estatuye que, para la apreciacin de las
verdad judicial, los jueces deben motivar razonada y objetivamente el valor jurdico
que los medios de prueba practicados sean valorados de manera adecuada, sino
por escrito, con el fin de que el justiciable pueda comprobar si dicho mrito ha sido
legalmente previstos.
razonamiento probatorio [art. 394], motivacin que deber cumplir con los
3.3.- LIMITES.
se limita.
determinado hecho.
conviccin del juzgador, mas ello no podr hacerse cuando se ofrecen medios
su intermedio los hechos que pretenden ser probados por la parte; y cuando se
ofrecen medios probatorios superfluos, bien porque se han propuesto dos medios
probatorios iguales con el mismo fin (dos pericias con la finalidad de acreditar un
solicitud probatoria.
facultad de utilizar medios de prueba, siempre que sean pertinentes (Art. IX T. P.).
sea pertinente (art. 352.5.b); en caso contrario, el juez los excluye mediante auto
del CPP, parte de dos premisas fundamentales. En primer lugar, que el legislador
La utilidad puede ser definida como aquella cualidad del medio de prueba que
hace que ste sea adecuado para probar un hecho. Se encuentra prevista en los
Preliminar). Por lo tanto, carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa
(prueba ilcita) o indirectamente (fruto del rbol envenenado), con violacin del
Ttulo Preliminar).
4. PRESUNCINDEINOCENCIAY ACTIVIDADPROBATORIA
4.1. Nocin.
hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. De igual modo,
[STC10107-2005-PHC/TC].
iuris tantum, implica que (...) a todo procesado se le considera inocente mientras
contrario.
el proceso penal siempre que no exista una sentencia judicial que, como corolario
del cauce investigatorio llevado a cabo con las garantas inherentes al debido
doble carcter. Esto es, que no solamente es un derecho subjetivo sino tambin
ordenamiento constitucional.
prueba en el proceso penal, que corresponde actuar a los jueces y tribunales; que
existencia no solo del hecho punible, sino tambin de la responsabilidad penal que
un delito a no ser condenado sin pruebas y a que stas renan todas las garantas
CORDON MORENO, Faustino. Las garantas constitucionales del proceso penal. Editorial
Aranzadi, Navarra 1999, pg. 155.
ASENCIO MELLADO, Jos Mara. El proceso penal con todas las garantas. En: Revista Ius et
Veritas N 33. Lima, Diciembre de 2006.
Para dicho autor, de ser un derecho de configuracin formal, equiparado al simple
4.2. ALCANCES.
actividad probatoria suficiente que desvirte el estado de inocencia del que goza
hecho punible sino tambin de la responsabilidad penal del acusado [STC 10107-
2005-PHC/TC].
de 2000 caso: Cantoral Benavides vs. Per apartado 120 ha establecido que:
8.2 de la Convencin, exige que una persona no pueda ser condenada mientras
imputado, como regla del juicio penal y como regla probatoria (Art. II.1 Ttulo
obliga a que el acusado sea tratado durante el desarrollo del proceso penal como
absolucin del acusado tanto en los supuestos de ausencia total de prueba como
probatoria, la presuncin de inocencia exige que la carga de la prueba sea del que
cargo, que sean suficientes y que hayan sido obtenidas y actuadas con las
debidas garantas procesales (ver: art. II.1 del Ttulo Preliminar del NCPP).
objetivo e incriminador . Los elementos que sirvan de base para la condena, han
por el que se condena, no siendo vlida una prueba genrica sin referencia
exactamente contraria.
Preliminar del nuevo Cdigo Procesal Penal, cuando establece que la presuncin
pruebas obtenidas de forma lcita y con todas las garantas, y ella misma no puede
contempladas en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del nuevo Cdigo Procesal
Penal.
4.3. LIMITES:
esclarecer el hecho reprochado y por ello son imprescindibles para llevar a cabo
siempre, claro est, que tales medidas sean dictadas bajo criterios de
presuncin de inocencia se vincula tambin con que dicho derecho incorpora una
5.1. NOCION:
practiquen con todas las garantas y se obtengan de forma lcita. Para DEVIS
en que debe obtenerse la prueba por los modos legtimos y las vas derechas,
Ttulo Preliminar del nuevo Cdigo Procesal Penal, el mismo que establece que
todo medio de prueba solo podr ser valorado si ha sido obtenido e incorporado al
valoracin de la prueba.
DEVIS ECHANDIA, Hernando. Teora General de la prueba judicial. Tomo I. Editorial Temis,
Bogot 2002, pg. 117-118.
SILVA MELERO, Valentn. La prueba procesal. Tomo I. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid 1963. Pag. 29-30.
Desde luego, la legitimidad de la prueba se refiere esencialmente a las llamadas
Penal prueba prohibida por la ley (art. 155.2) comprenden los casos de
Los hechos que guarda por razn del secreto profesional un ministro de culto
religioso, no pueden ser tema de prueba en un proceso penal, aun cuando dicho
ministro sea liberado por el interesado del deber de guardar el secreto (art.
165.2.a).
expresamente contemplados.
Dos son las razones que pueden esgrimirse: la primera, que la Constitucin no es
nuestra Ley Fundamental, que deben ser aplicadas tambin para otras
sostuvo que se debe garantizar que los medios de prueba ilcitamente obtenidos
no permitan desnaturalizar los derechos de las personas ni, mucho menos y como
caso: Edmi Lastra Quinez, que el Tribunal Constitucional define la prueba ilcita
inefectiva e inutilizable.
considerado que solo se est frente a prueba ilcita cuando las pruebas obtenidas,
HUMANOS
Constitucin. Una de las garantas que asisten a las partes del proceso es la de
Tal como se anota en los ltimos fallos expedidos por el Tribunal Constitucional
los lmites y alcances que la Constitucin y las leyes reconocen, los medios
defensa.
tambin el deber del juez de la causa de solicitar, actuar y dar el mrito jurdico
En ese sentido la STC N1014- 2007/HC/TC ha consagrado que (..) "la prueba
debe reunir las siguientes caractersticas: (1) Veracidad objetiva, segn la cual la
susceptible de ser controlada por las partes que intervienen en el proceso, lo que
resolucin del caso concreto; (4) Pertinencia de la prueba, toda vez que la
prueba se reputar pertinente si guarda una relacin directa con el objeto del
artculo 139, inciso 3, de la Constitucin. En este sentido, una de las garantas que
durante toda la tramitacin del proceso hasta que una sentencia condenatoria que
proceso, mxime que solo se tiene la mera sindicacin de que los acusados ,
pudieron haber sido los autores del ilcito penal; que a partir de esas referencias,
dbiles en s mismas, estimar que atentaron contra el bien jurdico tutelado por el
los acusados fueron autores de un ilcito penal. Por lo tanto al existir duda
campo penal y las razones por las que no se puede poner restricciones a la forma
que tiene el Juez de conocer la verdad, sin embargo, esto no es absoluto, ya que
que es el proceso penal, puede ser cualquier cosa, sin ninguna restriccin, pero no
Repblica: "Toda persona a quien se atribuya delito o falta, tiene derecho a ser
aplicables al proceso penal "Art. 12.- Toda persona a quien se le impute un delito,
defensa."
internacionales.
En algn momento de la historia de las pruebas, se consider a la confesin,
como la reina de las pruebas y quiz no sea tan necesario mencionar que esto
Hay otras formalidades que deben cumplirse, con respecto a la confesin, que
dicha sea de paso, ya no tiene la relevancia que otrora tena; la defensa tcnica es
una de esas formalidades, que debe cumplirse para que la confesin tenga
7.1. La Defensa
se le imputa un delito; tiene calidad de imputado toda persona sealada ante o por
de un hecho punible.
situacin, nulas.
desde que una persona es considerada para ser sealada como autora o partcipe
de un delito, ya que existen pruebas de tal situacin; dicha persona necesita poder
contradecir esas pruebas que han sido aportadas en su contra y para ello requiere
tenga a libertad propia nombrar abogado y que tal requisito sea indispensable
acusacin.
7.2. Dignidad Humana
en juicio pblico y con arreglo a las leyes vigentes; pero su culpabilidad debe
medio de sus auxiliares de la polica, pueden ingresar al hogar de una persona, sin
su consentimiento, pero con una orden judicial, sin esta formalidad, las pruebas
recabadas en ese lugar no sirven para sustentar una acusacin, ya que son nulas.
alguien, para encontrar pruebas del delito, sino es por orden judicial y
La confesin del imputado debe ser libre, bajo las formalidades que establece la
ley, sin presiones de ninguna clase, inclusive, sin la presin de una posible
Hay pases, como por ejemplo, Estados Unidos, donde se realiza una especie de
jueces, puede declararse culpable para evitar una pena mayor. Adems de
libertad de su creatividad, por contar con las presiones que se generan de ese
fundamentar una defensa efectiva, sobre todo si eso significa una pena inferior,
incluso, puede llegar a ser servicio social, pero eso no implica que sea una
Derecho Penal y Derecho Procesal Penal constituyen dos mbitos del Derecho
pblico, en el que se practiquen con todas las garantas las pruebas de cargo que
Se debe comprobar que el acusado ha realizado un hecho previsto por la ley como
Constitucin.
No cabe duda, que la aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal (D.LEG. 957)
cuenta con una mayor amplitud de garantas procesales para el acusado, con
culpable, pues se entiende que esta posibilidad siempre es menos mala que la
Pues dicho lo anterior no queda duda que la prueba es trascendental dentro del
El TC tambin seala:
Se debe entender por prueba ilcita aquella que es obtenida o practicada con
entre otros que la doctrina enmarca ; pero, debemos sealar que tambin
existen bienes jurdicos que la constitucin tambin protege; conllevando para una
para realizar una correcta interpretacin constitucional, que los jueces y tribunales
delimitar este contenido, entendiendo que en la doctrina hay dos teoras, pero a
teora relativa.
como el rea de dos crculos concntricos, entiende la parte formada por el crculo
exterior como la parte accesoria de los mismos, dicho ncleo sera la parte
necesarias y justificadas.
puede efectuarse a priori, es decir, al margen de los principios, los valores y los
contenido esencial de dicho derecho, slo puede ser determinado a la luz de cada
definidos los derechos, ya sobre cada uno de ellos, incluso se ha pronunciado por
intrnsecos.
concretas que definen el caso que se intenta resolver, a fin de determinar cual
proporcionalidad se pondr, una vez ms, del lado del derecho que padece la
razonabilidad este principio es un concepto jurdico que aparece cada vez con
que debera ser a nuestra opinin aplicada por los tribunales y jueces
ordinarios, ya que, es un instrumento jurdico vlido en un Estado Democrtico de
inutilizable.
concretas que definen el caso que se intenta resolver, a fin de determinar cual
actual, tiene diferentes aristas. Se puede afirmar que, hay todava mucha distancia
las bases del principio acusatorio porque el mismo Juez que instruye juzga, no
poder del control difuso y deberamos declarar inconstitucionales las normas que
demostrar que, tanto para que el seor Fiscal Provincial pueda formalizar una
denuncia como para que el seor Juez Penal pueda abrir instruccin, en realidad
no basta que existan los tres requisitos del artculo 77 del Cdigo de
nunca sabe con certeza porque est envuelto en un proceso penal. Definir qu se
entre otros temas, son la esencia del proceso penal y por ende de la justicia penal.
cuestiona.
Nos hemos permitido adems, tomar como ejemplo un caso concreto en el que, a
la vida diaria por las fiscalas y rganos Jurisdiccionales, presento a ustedes las
siguientes reflexiones.
PRUEBA.-
artculo 139 inciso 14 de nuestra Carta magna, es el de no ser privado del derecho
detencin....
dentro de las veinticuatro horas de expedida dicha orden. En caso contrario podr
Los dos dispositivos antes descritos son suficientes para internalizar globalmente
probatoria.
9.2. PERTINENCIA DE LAS PRUEBAS E IMPUTACIN.-
como titular de la accin penal a quien le asiste el rol persecutor del delito y la
debe haberse premunido de los elementos mnimos para efectuar una imputacin
contra una persona por determinado delito. Eso quiere decir, a nuestro entender,
que hoy en da, para que el Juez expida el auto de apertura de instruccin, no
Penales, que se refieren a que el hecho denunciado constituya delito, que se haya
que la ley penal califica de delito. La imputacin est contenida en la denuncia que
presenta el Ministerio Pblico. La imputacin debe reunir dos requisitos: debe ser
concreta y debe ser ntegra. Lo primero significa que debe contener una denuncia
autores o cmplices.....
En el mismo sentido, incide Csar San Martn Castro al sostener que, ...el
principio, tener como objeto la vida entera de una persona fsica, la posible
iniciacin de una pesquisa o investigacin general . Como quiera que el objeto del
general, del principio de seguridad jurdica. Es por eso que se hace totalmente
accin, tenemos los pares opuestos necesario-discrecional, esto es, que obligan o
no la accin....
actuados. Esta imprecisin que se da inicio en las fiscalas que formalizan las
para los imputados como tambin para las vctimas del delito. Si desde el inicio no
instruccin por concurrir los tres requisitos del artculo 77 del Cdigo de
En esa perspectiva, Csar San Martn Castro sostiene que, El Juez penal tiene un
las resoluciones judiciales deben ser motivadas (...) lo que implica que el juez
formalizacin de denuncia, y que, por imperio del DEBIDO PROCESO, fijar los
eso que uno de los principios del sistema acusatorio garantista es la inmutabilidad
de los hechos y en todo caso, de surgir nuevos hechos, stos debern recogidos
trabajo, sino adems, se encuentra a tono con los tratados internacionales sobre
Europeo de Derechos Humanos, todos los cuales garantizan que, en efecto, toda
No est dems sin embargo, aclarar que, el propio Csar San Martn Castro indica
concreto que prima facie tenga los caracteres de un delito. Por ello es que,
la conducta incriminada (Artculo 95.2 LOMP) y, luego, al Juez que detalle los
fctica y jurdica es ms rigurosa (arts. 225 del Cdigo de 1940 y 260 del Cdigo
denuncias fiscales que por ejemplo imputan a una persona la comisin del delito
preocuparse por demostrar que cada uno de de los das entre enero y marzo no
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La ley peruana no lo permite para preservar el secreto
de las comunicaciones. La Constitucin y la ley los rechazan como prueba, pero
en otros pases se aceptan excepciones para conocer la verdad.
Csar Romero
A este derecho se acoge el juez Jorge Barreto para negarse a utilizar como
prueba contra Rmulo Len Alegra, Alberto Qumper y Ernesto Arias Schreiber
los 86 petroaudios que dej en su despacho el periodista Pablo Obrien. Una
posicin que es respaldada por la gran mayora de abogados y magistrados del
pas, pero que puede cambiar a la luz de la jurisprudencia internacional.
Es imposible utilizar una prueba obtenida ilcitamente, la Constitucin y los
cdigos sealan claramente que este tipo de pruebas no pueden utilizarse ni a
favor ni en contra de un procesado, dice el abogado Marcelo Allemant.
Antecedentes
La misma opinin tiene el doctor Mario Amoretti. Sin embargo, ste considera que
s se pueden utilizar como indicio para iniciar una investigacin en la fiscala,
donde se puedan conseguir otras pruebas que muestren los mismos hechos
referidos en los petroaudios.
Sobre el uso de una prueba que afecta el secreto de las comunicaciones no hay
antecedentes en el derecho peruano. Al contrario, el Tribunal Constitucional en
una accin de amparo promovida por Rafael Garca contra Serpost ratific que no
se puede utilizar como prueba un documento obtenido afectando el derecho del
secreto de las comunicaciones.
Serpost despidi a Garca aduciendo que ste envi correos pornogrficos desde
la computadora de su oficina. El TC concluy que los correos que supuestamente
probaran esa falta fueron obtenidos sin autorizacin judicial, por lo que su valor
probatorio carece de todo efecto jurdico, siendo, por tanto, nulo el despido de
Garca.
Es de sealar que muchos de los vladivideos de la corrupcin del gobierno de
Alberto Fujimori se pudieron utilizar como prueba porque Vladimiro Montesinos,
uno de los actores, convalid su uso.
Derecho comparado
Uno de los problemas ms visibles del proceso penal espaol en los ltimos
por ello, cabe establecer (y, de hecho, existen) fronteras a su ejercicio, siempre
muy singularmente el proceso penal, no es, por ende, territorio abonado a favor
penal, que se concibe como medio nico para la realizacin del Derecho penal
lato -esto es, englobando en ella no solo los actos probatorios realizados dentro
del juicio, una vez formuladas las pretensiones punitivas y defensivas de las
punible; una reaccin que debe ajustarse a la realidad del hecho determinada
su presuncin de inocencia.
Sin embargo, y como se indica, ese inters pblico propio del ius puniendi
Por ese motivo el derecho a la prueba, dentro de los trminos del Estado de
adoptadas tras el paso del Antiguo Rgimen al Estado moderno, que determin
llega a concretar entre los propsitos del legislador en materia de prueba otra
cosa que la necesidad de dar primaca a la practicada en el juicio por encima
dentro del contexto histrico en que la ley fue promulgada, pues toda la teora
del siglo XX, en los trminos que a continuacin se exponen, aunque ab origine
sede probatoria, si bien en casos muy concretos (vid. los artculos 389 y 439 de
amenazas).
11.2. Los antecedentes de la regulacin de la prueba ilcita en el derecho
espaol.
Ley Orgnica del Poder Judicial espaol, de 1 de julio de 1985 (en adelante,
dentro del Derecho espaol, como era la vieja Ley Provisional del Poder
procesos se respetarn las reglas de la buena fe. No surtirn efecto las pruebas
criterio legal para decidir qu hacer con los medios de prueba ilcitamente
El precepto mejora sin duda la situacin legal anterior a l, toda vez que, como
todos los rdenes jurisdiccionales), de no agotar todos los perfiles del rgimen
ciertamente tributario de la frmula general del artculo 6.3 del Cdigo civil
artculo 659, pr. I de la Ley para inadmitir la prueba ilcitamente obtenida, aun
Civil,cuyo artculo 549, pr. 1, deca lo siguiente: "El tribunal no admitir los
medios de prueba que se hayan obtenido por la parte que los proponga o por
los medios de prueba obtenidos de forma ilcita ("el tribunal no admitir los
hubieran obtenido "por la parte que los proponga o por terceros"), a diferencia
de la norma del artculo 11.1 de la LOPJ.
estar referida tan slo al mbito procesal civil, si bien no se puede negar que la
procesal civil. En otros aspectos, como veremos, la diccin final del artculo
forma directa, puesto que la Carta Magna espaola no reconoce una expresa
el domicilio sin autorizacin del propietario o del juez, salvo en caso de delito
para la acreditacin de los hechos controvertidos por tener relacin con o por
tener como objeto los hechos mismos sobre los que versa el proceso: segn
esto, la licitud o ilicitud de la fuente de prueba nada tienen que ver con la
relacin material de dicha prueba con los hechos que se discuten y que son
autoridad del Alto Tribunal, el argumento nos parece poco convincente por las
Constitucin.
requiere que su obtencin se haya producido por medios lcitos, pues de otro
modo, como luego se ver, no podr surtir efectos dentro del proceso. Ahora
venir dado por el contenido del derecho a un proceso con todas las garantas.
con el derecho al proceso pblico con todas las garantas (artculo 24.2 de la
haya sido legalmente declarada, sino al del derecho al proceso equitativo. Por
con el derecho al proceso con todas las garantas, a que nos hemos referido, o
contra dos sentencias dictadas ante la jurisdiccin laboral, por entender que las
del recurrente, una violacin del derecho al proceso con todas las garantas. El
por el deber de respeto que merecen otros derechos de igual calidad, aunque
del artculo 11.1 de la LOPJ, muy recientemente se han elevado voces que han
puesto de manifiesto la debilidad de algunos de los argumentos empleados por
reproducidas; a los efectos que ahora nos interesan, las siguientes: en primer
que el inters pblico por la persecucin del delito puede incardinarse dentro de
los trminos del derecho a la tutela efectiva de los juzgados y tribunales, que
judicial sobre la base del respeto a, por ejemplo, el derecho al secreto de las
las comunicaciones por orden judicial, se entiende que dentro de los fines
una mera cuestin de opcin del legislador, no de exigencia derivada del texto
constitucional.
sustantivo violado con sus lmites constitucionales, partiendo del hecho de que
cuanto stas derivan del respeto a la ley y a los derechos de los dems, son
207/1996).
prueba. Evidentemente, con esta interpretacin opt el tribunal por una solucin
sus fines (idoneidad), la necesidad (en virtud de las exigencias del principio de
cuya virtud la falta de regulacin expresa del medio de prueba no es bice para
en el derecho espaol
Tal y como se ha transcrito con anterioridad, la diccin del art. 11.1 de la LOPJ,
inciso final, se limita a decir que no surtirn efecto las pruebas obtenidas
de Justicia e Interior del Congreso de los Diputados, con el siguiente tenor: "No
posterior del entonces grupo mayoritario (el Grupo Socialista) propuso una
primera enmienda parlamentaria con el texto supra transcrito del artculo 549
socialista.
son ms especficos toda vez que, a los efectos de la regla legal, la ilicitud no
La ratio de esa restriccin parece estar en que, por virtud del equilibrio en la
pblicas.
Es preciso constatar que, conforme al tenor del precepto, hay que diferenciar
trate. De acuerdo con este rgimen, una prueba puede ser ilcita (por serlo su
fuente de obtencin) aun siendo legal, por haberse llevado al proceso y prctica
con escrupuloso respeto a las normas procesales. Del mismo modo, una
prueba con fuente lcita puede ser tachada de ilegal por infraccin de las
Con esa delimitacin parece claro que los supuestos de obtencin de pruebas
vista del artculo 11.1 de la LOPJ, son los que se refieren a las diligencias de
cuya fuente directa de prueba ha sido ilcita (por ejemplo, la obtencin de los
confesin obtenida de quien apareci como autor del robo despus del registro
aprovecha la prueba u otra persona, que sea el reo o un acusador, con lo que
la prueba hubiera sido obtenida ilcitamente por la parte que la proponga o por
proporcionalidad sostiene que debe operar el principio pro reo, en los casos en
rei".
la fuente de la prueba
acuerdo con la expresin legal, tales pruebas "no surtirn efecto". Nos
La solucin legal es, como se ve, tajante, pues establece un rgimen uniforme,
fundamental), pues el artculo 55 de esta ley seala que, una vez declarada la
ley, en ciertos casos (por ejemplo, por infraccin de los fueros de competencia
regla del derecho espaol, sobre todo en el caso del proceso penal, partiendo
de la base del inters pblico presente en el ejercicio del ius puniendi del
prueba pertinentes.
hechos enjuiciados. Para otros, se trata de una medida beneficiosa que evita,
incriminan, para evitar ser condenado. Otros han abierto el debate sobre la
autores del hecho ilcito, pero manteniendo su valor como fuente de la prueba.
independent source, del caso Wong Sun contra los Estados Unidos, de 1963)-;
Estados Unidos contra Len, de 1984); en ltimo trmino, la teora del nexo
sustantivo de modo directo, esto es, habr que establecer un nexo entre unas y
tutela que la realidad y efectividad del derecho vulnerado exige. Una nueva
En ltimo trmino, merece apuntar que el rgimen del artculo 11.1 de la LOPJ
efecto, la norma seala que las pruebas obtenidas con vulneracin de derecho
sta por el tribunal. De ser el caso, bien est que se pueda determinar su
conviccin sobre los hechos punibles? Solo sera posible por medio de la
administracin de justicia.
A eso se suma que las normas procesales, como se ha dicho, han tardado en
Criminal). Una solucin razonable para cubrir la omisin legal puede ser la
de la Constitucin.
ilcitamente obtenida es la Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1985, cuyo art.
rdenes jurisdiccionales.
sobre prueba ilcita en Espaa. Con todo, tanto en su regulacin legal como en
legislador espaol solo priva de eficacia a la prueba que sea ilcita por violentar
condiciones. Segn esta doctrina, no existe dicha conexin, en todo caso, por
el hecho de que la prueba de cargo inicial sea ilcita, sino que para ello es
inexistencia de nexo causal entre dos pruebas que a todas luces aparecan con