Doctrina del da: la responsabilidad del abogado y sus alcances

PUBLICADO EL 25 JULIO, 2012 POR THOMSON REUTERS

Por Rodrigo Daro Betancourt, en: La Ley Gran

Cuyo2012 (mayo), 347

I. Prefacio

El objeto de este comentario consiste en tratar en forma sintetizada e integral el delicado tema de
la responsabilidad profesional del abogado y sus alcances, tomando a tales fines como fuente la
doctrina y jurisprudencia imperante al respecto.

II. Obligacin del abogado de medios o de resultado?

Cuando una norma o un contrato obligan a una persona a alguna cosa determinada, sea sta una
accin o una abstencin (hacer o no hacer algo), esta obligacin es considerada de resultado. Por
otra parte, en aquellos casos en que una norma o un contrato slo obligan al deudor a actuar con
prudencia y diligencia, la obligacin es considerada de medios.

La obligacin del abogado puede ser, segn los casos, de medios o de resultado. Para la doctrina y
jurisprudencia nacional mayoritaria debe ser conceptuada, a excepcin de determinados
supuestos, como obligacin de medios imponindole al abogado una debida diligencia y aptitud
para cumplir las medidas que, normalmente, conducen a un resultado, pero sin asegurar la
obtencin del mismo, dado que no se pueden comprometer a ganar un juicio o litigio, sino
nicamente a poner de su parte todos sus conocimientos y habilidades, empleando todos los
recursos conducentes al triunfo. En otras palabras en la mayora de los casos, el abogado slo
promete atender al cliente con prudencia y cuidado y poner su ciencia y diligencia. Aunque no est
comprometido a obtener un resultado determinado en un pleito, s lo est a practicar una
conducta diligente que normal y ordinariamente pueda alcanzar la pretensin del cliente (1). En
este mismo sentido el inciso 7 del artculo 26 de la Ley 4.976 (Ejercicio de la Abogaca y
Procuracin) prescribe que: Les est prohibido a los abogadosasegurar al cliente el xito del
pleito.

Eventualmente la obligacin del abogado es de resultado o de fines, especialmente cuando

acta como locador de una obra intelectual, por ejemplo cuando se compromete a redactar un
contrato de sociedad annima, que debe adecuar a los requisitos tpicos de la figura, aunque ello
no implica que haya de asegurar la eficacia de esta sociedad.

III. El letrado patrocinante

Slo puede ser patrocinante el profesional abogado (artculo 20 de la Ley 4.976). El abogado que
acta como mero patrocinante no tiene la representacin de su cliente y su misin consiste
nicamente en conducir el litigio y aconsejar las soluciones legales que considera convenientes.

El patrocinante es un asistente jurdico que acta como asesor o consultor de su cliente.

En el papel de asesor o patrocinante el abogado se encuentra tan slo obligado a poner toda su
pericia, conocimientos, diligencia y prudencia, a los efectos de obtener un resultado exitoso
(obligacin de medios).

No obstante, lo expuesto debe tomarse como regla genrica ya que al decir de Carlos Ghersi en
cuanto a la diferencia entre el letrado patrocinante y el apoderado, se hace necesario considerar
cada caso en particular Si bien comparto que ambos tienen responsabilidad, en cuanto al letrado
patrocinante el actor acta por propio derecho y suscribe los escritos, de tal forma que por
ejemplo en el escrito de demanda en donde se funda la pretensin debemos analizar el rol y la
funcin de la parte, ya que como he sostenido en otras oportunidades, respecto de los
profesionales en general, el cliente juega un papel central. No es lo mismo que el cliente-actor sea
una persona culturalmente dotada o que se trate de una persona que culturalmente no est en
condiciones de estar en el otro estndar (rol de la persona). Es decir, a su falta de proceso de
culturizacin se le adiciona su carcter de lego. En el primer caso, y mxime cuando haya
participado en la construccin del escrito o escritos, aportando, datos, situaciones, etc., por lo
complejo de la situacin (funcin de la parte) la suscripcin del escrito hace que la parte no pueda
alegar despus desconocimiento de los trminos del contenido de la accin (en cuanto a
contenido del negocio). En cambio cuando el actor es una persona, como sealamos, de escasos
recursos intelectuales y slo suministr los hechos o una simple documentacin, la cuestin es
distinta, pues la lectura de la demanda no tiene el mismo significado para el cliente y en la relacin
con el abogado (este ltimo asume mayor responsabilidad). En suma, es importante en cuanto al
abogado patrocinante determinar el rol y la funcin que cumpli la parte y especialmente su nivel
intelectual y en asuntos muy complejos siempre dejando de lado el aporte jurdico. En cambio el
abogado apoderado es el que decide independientemente en el proceso, es decir, asume las
decisiones tanto jurdicas como determinantes en cuanto al direccionamiento de contenido del
pleito (obviamente dentro de las instrucciones recibidas) (2).

Al decir de Esteban Louge Emiliozzi, la doctrina y jurisprudencia ms actuales han acentuado la

responsabilidad del letrado patrocinante, acercndolo en gran medida a la figura del letrado
apoderado, de quien antes se lo diferenciaba con nitidez. Se ha dicho, en tal sentido, que no cabe
admitir que el abogado, aunque no hubiese asumido el carcter de apoderado, pueda
desentenderse totalmente de la ulterior marcha del litigio, prescindiendo de tomar contacto con
las actuaciones judiciales, agregndose que la misin del abogado patrocinante no puede ser
solamente la de preparar los escritos que deben llevar su firma, sino que el patrocinio implica
asumir la plena direccin jurdica del proceso, el cabal cumplimiento de los deberes que ello
comporta y el empleo de toda su diligencia, para conducirla de la mejor manera posible hasta su
terminacin, es decir, actividad y celo en el desarrollo de la causa. De moto tal que es el letrado
patrocinante quien debe controlar e impulsar el proceso, lo cual se condice con la realidad de las
cosas, ya que adems de ser quien cuenta con los conocimientos especficos, es quien
naturalmente va tomando conocimiento de la marcha del expediente, sea a travs de las cdulas
que recibe en su estudio -donde generalmente se constituye el domicilio- o a travs de la consulta
del expediente en la mesa de entradas del juzgado. As delineada la responsabilidad del letrado
patrocinante, su situacin puede verse muy comprometida frente a las situaciones de prdida de
contacto con el cliente, o cundo ste no le presta la colaboracin necesaria para la firma de los
escritos. El mero sentido comn lleva a afirmar que en estos supuestos los perjuicios derivados de
tal actitud han de recaer sobre la parte y no sobre el patrocinante, a quien ninguna
responsabilidad se la podra endilgar. Si bien ello es exacto, la situacin que afronta el letrado no
deja de ser angustiante y azarosa, ya que en un eventual reclamo de daos y perjuicios por mala
praxis profesional, se debera probar -lo cual nunca es sencillo- que quien actu negligentemente
fue la parte y no el letrado (3).

La jurisprudencia de cmara de Mendoza ha sostenido que: La misin del abogado

patrocinante no se agota nicamente en preparar los escritos que deben contar con su firma, sino
que debe emplear toda su diligencia para conducirlo de la mejor manera posible, hasta la
terminacin del proceso. Existe responsabilidad profesional del abogado patrocinante, cuando su
conducta es la causa adecuada de la prdida de la accin de daos y perjuicios, ya que se lo tiene
al actor por desistido de la accin civil en sede penal por no haber concretado o formulado la
pertinente demanda civil dentro del plazo legal correspondiente(4).

IV. El letrado apoderado

Toda persona que goza de capacidad procesal tiene el derecho de postulacin procesal: poder de
ejecutar personalmente todos los actos procesales inherentes a la calidad de parte. Este derecho
puede ser delegado a un tercero, configurndose un contrato de mandato o apoderamiento
(representacin voluntaria o convencional). Este apoderado, como representante, nunca es parte
sino participante, es decir, participa, interviene en el proceso realizando la actividad que le
corresponde a su representado, en su nombre e inters.

La representacin procesal voluntaria slo puede ser ejercida por profesionales especializados:
abogados y procuradores (artculos 20 y 30 de la Ley 4.976).

Cuando el abogado acta como apoderado o procurador, se interpreta mayoritariamente que se

haya obligado a una prestacin de resultado (obligacin de resultado), respecto a los actos
procesales propios de su actuacin (presentar determinados escritos, concurrir a las audiencias,
interponer recursos, etc.). En este mismo sentido resulta tambin de importancia a los fines de
la responsabilidad profesional, determinar si el abogado actu como mandatario o patrocinante,
pues cuando el abogado acta como patrocinante, el cliente conoce los hechos expuestos en la
demanda, y los actos y omisiones del cliente no seran imputables al abogado (5).

Merced a lo expuesto Existe una prctica muy difundida entre abogados litigantes consistente
en presentar a la parte en el escrito liminar del pleito por derecho propio y con su patrocinio y
luego de esta primera presentacin, hacerse parte el abogado con poder y continuar el trmite
como apoderado. El fundamento emprico de esta prctica corriente sera que quien patrocina a
un cliente no compromete su responsabilidad con las afirmaciones que ste realiza por derecho
propio (6).

Por lo dems, la concepcin de la relacin abogado-cliente est atravesando por un proceso

similar al que experiment en el pasado la relacin mdico-paciente, la cual ya no se rige por el
principio de autoridad -segn el cual es el profesional quien tiene los conocimientos y por eso
impone los pasos a seguir-, sino por el principio de autonoma. Por ello, es el cliente quien debe
tomar las decisiones, en base a un consentimiento informado. Desde esta perspectiva, ninguna
duda cabe la labor del letrado apoderado se ver muy dificultada frente a la falta de comunicacin
con el cliente. Pasando a otra vicisitud, tambin podra ocurrir que el letrado apoderado no quiera
prestarse a los requerimientos de su mandante, lo que se torna ms grave an cuando teme que si
cede a tales demandas puede quedar expuesto a una sancin personal. Ntese que en estos casos
se le presenta al profesional un dilema de hierro, mxime en los supuestos en que debe actuar con
prontitud (vgr., apelar), ya que si renuncia al mandato puede verse expuesto a un futuro reclamo
de daos y perjuicios por parte de su cliente, mientras que si acompaa la pretensiones de ste
puede verse expuesto a una sancin procesal, adems de la violencia moral que puede generar en
un profesional del derecho sostener argumentos que carecen de la ms mnima credibilidad (7).

V. Responsabilidad del abogado contractual o extracontractual?

La responsabilidad por daos del abogado puede plantearse en relacin a los sujetos con que se
hallase l vinculado jurdicamente previamente merced a un contrato, y como consecuencia del
incumplimiento de las obligaciones nacidas del mismo; en cuyo caso se tratar de la
responsabilidad contractual. En otros casos el acto lesivo puede originarse al margen de toda
relacin contractual, y entonces la responsabilidad habr de ser extracontractual. Asiduamente
ser contractual, ya que en general entre l y su cliente se ha celebrado un contrato anterior.

La prestacin de servicios profesionales por parte del abogado presenta a veces el carcter
contractual de locacin de servicios, otras la de locacin de obra o la de mandato, segn las
circunstancias de cada caso. Empero no se pueden aplicar de manera genrica y automtica a las
relaciones del profesional con su cliente las reglas de los contratos clsicos como la locacin de
servicios, de obra, o el de mandato.

En el caso particular de los abogados, los contratos que usualmente se celebran son el mandato y
la locacin de servicios, segn que representen a un cliente o lo patrocinen en un juicio, o la
locacin de obra, en el caso de habrsele pedido un dictamen o un documento contractual. Este
contrato se puede denominar genricamente contrato de prestacin de servicios profesionales,
pues si existe un contrato que relaciona al que daa y al damnificado, y si el perjuicio se produjo
como consecuencia de la inejecucin de tal contrato y no por otras circunstancias ajenas al mismo,
la responsabilidad del abogado habr de ser, necesariamente contractual.

Pueden darse a pesar lo expuesto casos de responsabilidad profesional extracontractual, tales

como entre otros: 1) Si no media un contrato previo entre el abogado y el cliente, lo que puede
ocurrir si el letrado debe cumplir sus funciones en virtud de nombramiento de oficio efectuado
por el juez, como tutor o curador especial o como partidor, o sndico de un concurso civil o
administrador, etc. o si debe patrocinar o representar a un declarado pobre; 2) Si el contrato que
liga a las partes no es vlido, ya que conforme al art. 1.056 del Cdigo Civil, los actos nulos o
anulados no producen sus efectos propios, pero s los de los hechos ilcitos que deben ser
reparados; 3) Si pese a existir un contrato, el dao resulta ajeno al mismo y no se produce como
consecuencia de su inejecucin; 4) Cuando los damnificados son terceros extraos al contrato
concluido entre el abogado y su cliente, aunque el dao provenga de su ejecucin, como ocurre en
los casos de embargos trabados por error contra un tercero o abusivo contra el propio
demandado. En todos estos casos sern de aplicacin los preceptos sobre responsabilidad
extracontractual del Cdigo Civil.

Asimismo existen casos de superposicin de ambas responsabilidades, contractual y

extracontractual. Ello ocurre cuando el incumplimiento de la obligacin contractual importa
asimismo la comisin de un delito del derecho criminal, hiptesis expresamente contemplada en
el art. 1.107 del Cod. Civil. Lo mismo ocurre en los casos en que el incumplimiento de la obligacin
contractual configura simultneamente una infraccin de un deber jurdico impuesto por las leyes,
tal como sucede con el abogado mandatario o procurador que no deduce en trmino los recursos
legales que correspondan contra una sentencia adversa a su representado, o no presenta los
escritos necesarios para impulsar el proceso. Entiende Flix A. Trigo Represas que en estos casos
frente a la obligacin contrada entre el profesional y su cliente, existe un deber legal de
caractersticas sui generis, cuyo incumplimiento har surgir la responsabilidad aquiliana del autor,
adems de la responsabilidad contractual que tambin el concierne (8).

La doctrina hoy mayoritaria, a la que adhiere Trigo Represas, entiende que la prestacin de
servicios profesionales reviste a veces el carcter de locacin de servicios, otras de locacin de
obra, e inclusive en otras oportunidades, la del mandato. Ergo se ha dado en sostener que
depender de las circunstancias de cada caso concreto, y por ende sera un contrato multiforme o
variable.

VI. Presupuestos de la responsabilidad profesional del abogado

Antijuridicidad: La antijuridicidad consiste en el obrar contrario a derecho, es decir la conducta

contraria a los deberes prescriptos por el ordenamiento jurdico considerado en su integralidad. La
responsabilidad civil del abogado es principalmente de naturaleza contractual, por resultar de la
transgresin de obligaciones acordadas en un contrato celebrado con anterioridad entre l mismo
y su cliente (artculo 1.197 del Cdigo Civil). En los casos de responsabilidad civil extracontractual,
la antijuridicidad se origina en el incumplimiento de la ley en sentido material, y en particular de
las normas de los artculos 1.066 y ss.; 1.074 y ss.; 1.109 y ss. y concordantes del Cdigo Civil.
Asimismo, la antijuridicidad o ilicitud puede producirse por violacin a las especficas normas
referentes al ejercicio de la profesin, que hacen a la esencia de la abogaca, y son las que surgen
de los todos los deberes especficos tales como el de patrocinio y defensa del cliente, obrando con
probidad, lealtad, y buena fe profesional, etc. (9).

Dao causado: El dao es la consecuencia de una situacin de incumplimiento legal o contractual

que afecta en este caso patrimonial o espiritualmente al cliente.

En materia de determinacin del dao indemnizable, resulta muy difcil determinar cuando la
frustracin de un negocio debido a un deficiente asesoramiento atribuible a l, o la prdida de un
juicio por omisiones o errores tambin imputables, constituyen un dao cierto. Al desconocerse si
en otras condiciones el negocio hubiera sido exitoso o no, pues este resultado depende de otras
circunstancias ajenas al abogado, el resarcimiento en tal caso debe consistir ms bien en la
prdida de una chance o probabilidad de xito en las gestiones, cuyo mayor o menor grado de
procedencia depender en cada caso de sus especiales particularidades.

Si la expectativa frustrada era muy general y vaga, no cabra la indemnizacin, por tratarse de un
dao puramente eventual o hipottico (10). En cambio, si la posibilidad es fundada y es una
razonable probabilidad, su frustracin debe ser indemnizada. Ms an, puede ocurrir que de las
circunstancias del caso, aparezca como sumamente probable que el perdidoso hubiese obtenido la
ganancia o evitado la prdida de no haber mediado el acto del responsable, en cuyo caso,
procedera la indemnizacin, no ya de chance perdida, sino de la misma ganancia frustrada o del
perjuicio sufrido.

Para su indemnizacin debe estar demostrada la efectiva prdida de la chance, lo que obliga
primeramente a acreditar la imposibilidad de promover nuevamente la misma accin, lo que en
principio sera factible si la misma no se halla prescripta y no media cosa juzgada sobre el fondo de
la cuestin litigiosa. Ya que si la litis fracasada puede volver a intentarse, estaramos ms bien
frente a un dao emergente concreto, con relacin al cual la indemnizacin no podra ir mucho
ms all del importe de las costas devengadas en el juicio perdido (11).

Relacin de causalidad: El nexo causal adecuado entre la conducta del profesional y el dao
sufrido por el damnificado es otro de los presupuestos de la responsabilidad civil en general y, por
consiguiente, del abogado.

En el caso del abogado el problema resulta mucho ms complejo, dado que el factum sindicado
como daoso es un hecho cientfico o tcnico, cuyo dominio pertenece al profesional y no la
cliente El abogado es quien disea la estrategia jurdica del caso que pretende o defiende,
conoce las opiniones doctrinarias y tendencias jurisprudenciales El cliente del profesional es -
normalmente- un ignorante del campo cientfico, tcnico, en se mueve su co contratante(12).

En general, se acepta que la prueba de la existencia de la relacin causal adecuada entre la

conducta del profesional y el dao, queda a cargo del damnificado (13). Pero esto no es as en las
llamadas presunciones de causalidad, en los que se invierte la situacin y es el sindicado como
responsable quien debe demostrar la inexistencia del vnculo causal, o sea demostrar que el dao
provino de otra causa ajena (14).

Factor de atribucin: Es necesario para que exista responsabilidad civil que exista un factor
atributivo de ella, que la ley considere idneo o apto para sindicar en cada caso, quien debe ser el
sujeto responsable.

La responsabilidad del abogado es una responsabilidad por hecho propio o personal, por lo cual el
factor de atribucin debe ser en principio, subjetivo: la inimputabilidad por culpa o dolo del agente
del dao. Sin embargo, es importante discernir la prestacin que va a dar el abogado, ya que esto
vale slo exclusivamente para las obligaciones llamadas de medios, mientras que en las
obligaciones de resultado, el factor de atribucin se torna objetivo (15).

VII. Imposicin de costas al abogado. Causales previstas en el artculo 36 inciso IV del CPC de
Mendoza

El texto del artculo 36 inciso IV del CPCMza reza que: Los representantes y abogados podrn ser
condenados en costas cuando actuaren con notorio desconocimiento del derecho, negligencia o
falta de probidad o lealtad.

Al analizar la causal notorio desconocimiento del derecho, es preciso recordar que en virtud del
principio iura novit curia el juez conoce el derecho y debe por lo tanto ajustarse siempre al
mismo al resolver. En correspondencia con dicho principio el artculo 46 (deberes y facultades de
los jueces y de los litigantes) inciso IX del CPCMza prescribe que corresponde a los jueces calificar
las acciones y aplicar el derecho, pudiendo apartarse de las invocaciones de los litigantes .

A fin de no incurrir en desconocimiento del derecho todo abogado debe cumplir con el deber de
estudiar y medir su propia capacidad, expresamente regulado en el artculo 9 de Cdigo de tica
que prescribe que : Incumbe al abogado el deber constante de actualizar y profundizar sus
conocimientos jurdicos en general y los que sean objeto de determinada especializacin. En todos
los casos cuya defensa asuma es menester que los someta previamente a un detenido anlisis,
como si debiera juzgarlos y que realice una meditada valoracin de sus antecedentes. No debe
tomar asuntos que no sean acordes con una preparacin especial que no posea.

En consecuencia esta causal slo procede cuando se est frente a un manifiesto e inexcusable
desconocimiento del derecho, y no frente a una simple disidencia de opinin jurdica.

En tanto que respecto a la causal de negligencia, la misma debe considerarse como comprensiva
de las otras formas que asume la culpa (lase imprudencia e impericia). La negligencia (artculo
512 del Cdigo Civil) consiste en la omisin de cierta actividad que habra evitado el resultado
daoso, o sea, no se hace o se hace menos de lo debido. La imprudencia, procede cuando se obra
precipitadamente, sin prever las consecuencias que pueden derivarse de ese obrar irreflexivo, o
sea, se hace lo que no se debe, o en ltimo caso ms de lo debido. Y por ltimo la culpa como
impericia importa el desconocimiento de las reglas y mtodos propios de la profesin,
circunstancia que la aproxima al notorio desconocimiento del derecho.

El artculo 25 inciso VIII de la Ley 4.976 sostiene que constituye un deber del abogado Emplear la
mayor diligencia en la gestin encomendada mientras no se produzca la extincin legal de la
relacin profesional. En tanto que el artculo 10 del Cdigo de tica refiere respecto a la diligencia
y puntualidad que: Hace a la esencia del deber profesional consagrar toda la dedicacin o
esfuerzo a los problemas del cliente y poner en su defensa el mayor celo y saber con estricta
sujecin a las normas jurdicas y morales. El abogado debe ser tambin puntual con los Tribunales,
funcionarios, colegas y clientes y partes contrarias.

La culpa, en cualquiera de sus formas, para constituir excepcionalmente causal de aplicacin de

costas a los profesionales, debe ser implicar una conducta grave en los lmites que la
interpretacin de la normativa vigente autoriza.

La culpa profesional debe efectuarse en abstracto, tomando como modelo de comparacin el de

un buen abogado en la especialidad, a tenor de lo prescripto en los de los artculos. 512, 902 y
siguientes del Cdigo Civil. El artculo 902 del Cdigo Civil imputa responsabilidad cuando mayor
sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. Efectivamente, la
preparacin que requiere la condicin profesional, importa un especial deber de obrar con
prudencia y conocimiento de las cosas.

Tiene interpretado la Suprema Corte de Justicia de Mendoza que: La responsabilidad del

abogado lo es por su hecho propio o personal, razn por la cual el factor de atribucin es en
principio subjetivo: la imputabilidad de la culpa, o dolo, de conformidad con el art. 512 C.C., se
establece por negligencia, descuido, desidia, falta de precaucin o imprudencia, no se obr como
debi provocndose un dao. Pero la culpa profesional se aprecia en funcin del arquetipo del
buen profesional , es decir con un comportamiento prudente, munido del bagaje cientfico que es
dable exigir, teniendo en cuenta que el error cientfico no es constitutivo de culpa si es excusable.
El abogado defiende los intereses de su cliente, sea como patrocinante o apoderado, no asume
obligacin de resultado en cuanto al contenido de la resolucin judicial de la causa, por lo que,
respecto del resultado final del juicio, cumple debidamente su prestacin poniendo toda su
diligencia, su ciencia y su prudencia para tratar de lograr que la causa concluya como mejor
convenga a los intereses de su parte. En consecuencia, no es suficiente la mera obtencin del fin
perseguido, pero no asegurado -prdida del caso- , sino que debe demostrarse que ello sucedi
por culpa o negligencia del obligado, debiendo existir la vinculacin causal adecuada entre el
proceder del profesional del derecho y el perjuicio sufrido por su cliente (16).

Por ltimo la falta de probidad o lealtad, a modo ilustrativo; implica evitar el empleo de
expresiones y trminos que atenten contra el respeto y decoro que debe imperar en la actividad
judicial, la utilizacin de la prueba para deformar u ocultar la realidad, o dilatar provocadamente el
proceso con el empleo de argumentos de aparente juridicidad.

El artculo 22 del CPCMza tiene normado que: Los litigantes, sus representantes y abogados,
tienen el deber de actuar lealmente y con probidad, expresando al tribunal los hechos verdaderos;
pueden ser objeto de sancione si se apartaren de estos principios y pasibles de los daos y
perjuicios que su actitud maliciosa o deslealtad ocasionare. Por su parte y en igual sentido el
artculo 25 inciso 2 de la Ley 4.976 establece: Son deberes del abogado observar una conducta
ajustada a los principios de lealtad, probidad y buena fe. Por ltimo el artculo 11 del Cdigo de
tica prescribe refirindose a los deberes de fundamentales de la profesin que: El abogado debe
en todo momento mantener el honor y la dignidad de la profesin. En toda su actividad
profesional, como en su vida privada, debe abstenerse de toda conducta impropia que pueda
desacreditar la profesin. La conducta del abogado debe asimismo caracterizarse por la probidad y
la lealtad. Ello se garantiza con la veracidad y la buena fe.

Al igual que en las causales ya descritas, cuando se efecta una tipificacin de la conducta del
profesional como ofensiva del deber de probidad y lealtad, la posibilidad, an oficiosa, de imponer
las costas al profesional merece de una estrictsima ponderacin.

VIII. Jurisprudencia de Mendoza sobre la responsabilidad solidaria del abogado por las costas del
proceso

La procedencia de responsabilidad por costas devenida del artculo 36 inciso IV del CPCMza ha
sido interpretada por nuestra jurisprudencia con los siguientes alcances:

En esta materia debe andarse con tiento desde que est en juego la garanta de la defensa de raz
fundacional (la que se vera afectada ante la perspectiva de quitarle a los abogados que actan
como procurador o patrocinante la serenidad necesaria para el cumplimiento de sus cometidos,
con la perspectiva permanente de condena en costas, en una apreciacin puntillosa y severa de
los trminos notorio desconocimiento del derecho, negligencia o falta de probidad o lealtad) por
lo que slo debe reprimirse con la imposicin del pago de los gastos causdicos, la difana
transgresin , manifestada por acciones u omisiones de razonable peso o por ausencia de una
preparacin adecuada para asumir el compromiso profesional (17).
Cuando el resultado desfavorable del proceso es absolutamente imputable al representante de la
parte actora, debe aplicarse la regla moralizadora contenida en el art. 36 inc. IV del C.P.C., la que
constituye una sancin procesal verificable por el juzgador ms all del principio dispositivo. En
consecuencia, es el abogado quien debe soportar los gastos causdicos originados en el proceso a
travs de las tres instancias (18).

La normativa contenida en el art. 36 inc IV del C.P.C., faculta a los jueces a imponer las costas del
proceso al profesional, requirindose una estricta ponderacin de los hechos y de las
circunstancias que justifiquen su aplicacin, basados en criterios subjetivos de imputabilidad. Los
jueces que hacen uso excepcionalmente de esta atribucin, deben realizar un anlisis estricto y
cuidadoso de las circunstancias fcticas y jurdicas que surgen del expediente y una motivacin
suficiente de la sentencia (19)

La sancin por la inconducta o negligencia de los profesionales que contempla el art. 36 inc. IV
C.P.C., no podemos concebirla como una facultad discrecional del magistrado frente a una
pretensin infundada. De ser as, siempre debera imponerse las costas al profesional cuando se
desestime o rechace una accin o excepcin, lo que evidentemente conculca garantas
constitucionales como la defensa en juicio de sus derechos y la de peticin. As, cuando se admite,
la imposicin en costas al profesional por su inconducta o negligencia en los trminos de la norma
legal, ello requiere de una estrictsima ponderacin en los lmites de la norma legal que lo
autoriza, debiendo mediar culpa o negligencia grave de los letrados y que ello surja de los hechos
mismos o de las propias constancias de la causa (20).

IX. Corolario

Del anlisis ut supra realizado surge entonces que la responsabilidad profesional del abogado, no
es ms que un simple tem de la responsabilidad civil en general y los presupuestos para su
procedencia son en consecuencia: la antijuridicidad, el dao causado, la relacin de causalidad; y
el factor de atribucin. Y aunque no exista unanimidad de criterio respecto al tema de la
responsabilidad de los abogados, o algunos autores consideran que esta responsabilidad es slo
moral y no jurdica, en la actualidad se entiende que dichos profesionales deben responder por los
daos devenidos de su obrar con culpabilidad.

Por otra parte, las causales que facultan la aplicacin de costas a los profesionales, cuales son
notorio desconocimiento del derecho, negligencia o falta de probidad o lealtad (artculo 36,
inciso IV del CPCMza), deben ser interpretadas con carcter estrictsimo y nunca como una
atribucin discrecional del juez. Ello a fin de no atar las manos a los abogados cuando actan
adecuadamente como representantes o patrocinantes en el ejercicio profesional de abogar.

Por ltimo y a modo de aporte a un tema tan delicado como lo es el de la responsabilidad

profesional de los abogados, aprecio constructivo modificar la normativa procesal mendocina a fin
de exigir que la renuncia de patrocinio letrado deba ser notificada al domicilio del patrocinado, tal
como ocurre actualmente con la renuncia de la representacin que debe ser notificada a domicilio
al representado (artculo 31 inciso II del CPC de Mendoza). Ello evitara eventuales caducidades de
instancia, en aquellos casos que los patrocinados que actan personalmente, toman efectivo
conocimiento de la renuncia de su abogado patrocinante, recin cuando se les notifica la
incidencia de perencin. Asimismo y partir de la notificacin de su renuncia, el abogado
patrocinante quedara inequvocamente liberado de toda responsabilidad por mala praxis al
respecto.

(1) Expediente 32.622 caratulados Gonzlez Campos, Andrea Paola y ots. c. Baldini Pescarmona,
Juliana p/ ordinario. Tribunal: 4 Cmara Civil de Apelaciones.

(2) GHERSI, Carlos, La responsabilidad del abogado. Diferencia entre patrocinante y apoderado. El
rol y funcin de la parte, LA LEY, 2008-E, 686.

(3) LOUGE EMILIOZZI, Esteban, Responsabilidades Profesionales: Las vicisitudes en la relacin

abogado-cliente como causa frecuente de reclamos de responsabilidad. Algunas propuestas para
su erradicacin (www.cartapacio.edu.ar).

(4) Expediente: 33750 Cucchiarelli, Juan Carlos y ot. / Carlos Abarza, Tribunal: Primera Cmara
Civil, Fecha: 2000-11-01, Ubicacin: S158-145.

(5) Expediente 32.622 caratulados Gonzlez Campos, Andrea Paola y ots. c. Baldini Pescarmona,
Juliana p/ ordinario, Tribunal: 4 Cmara Civil de Apelaciones.

(6) TRIGO REPRESAS, Felix A. LOPEZ MESA, Marcelo J., Tratado de la Responsabilidad Civil,
Tomo II, pgs. 523, La Ley, ed. 2004.

(7) LOUGE EMILIOZZI, Esteban, Responsabilidades Profesionales: Las vicisitudes en la relacin

abogado-cliente como causa frecuente de reclamos de responsabilidad. Algunas propuestas para
su erradicacin (www.cartapacio.edu.ar).

(8) TRIGO REPRESAS, Flix A., Responsabilidad civil de los abogados, Hammurabi, Bs. As., 1996,
pgs. 125 y s.

(9) TRIGO REPRESAS, Felix A. LOPEZ MESA, Marcelo J., Tratado de la Responsabilidad Civil,
Tomo II, pags. 524 y 525, La Ley, ed. 2.004.

(10) CNCiv., Sala D, 4/5/79, Minuzzi de Garca Huega, Rosa D. c. Alconada Arambur, Francisco y
otro, La Ley, 1979-D, 21.

(11) TRIGO REPRESAS, Responsabilidad civil del abogado, Hammurabi, Bs. As., 1996, p 176 y s.

(12) PARELLADA, Carlos A., Daos en la actividad judicial e informtica desde la responsabilidad
profesional, Bs. As., Astrea, 1990, p. 93, 27 y nota 57.

(13) BUERES, Alberto J., Responsabilidad civil de las clnicas y establecimientos mdicos, Bs. As.,
Abaco, 1981, p. 222, N 41-3.

(14) ORGAZ, Alfredo, La culpa (Actos ilcitos), pg. 161, N 58 y pg. 163.

(15) TRIGO REPRESAS, Responsabilidad civil del abogado, Hammurabi, Bs. As., 1996, p. 61.

(16) Expediente: 94429, Mastronardi Ricardo A. EN J: 143.499/31.144 B.H.E c. M.R.A. p/ d. y p . s/

inc. cas. y su acumulada n 95.483 caratulada: Fecha: 2010-03-10. Ubicacin: S411-009.

(17) Conf. Cm. 4ta. Apl. Civ.- L.A. 132-202, Expte. Nro. 159.221/25.656.- Castro de Vespa en j: c.
Carlos Vila y Vila Ingeniera p/emb. prev., l.a. 90.-373.
(18) Expediente: 43619 Medina de Jalaf Genoveva en j: Median de Jalf Genoveva y ot. Walter
Carrasco y ot. daos y perjuicios inconstitucionalidad casacin, L.S.207 Fs.454.

(19) Expediente: 72117 Ruiz Bucca, Roberto y ots. en j: Daz Ortz Mirtha S. Amado Martha R.
ordinario inconstitucionalidad casacin, L.S.312 Fs.166.

(20) Expediente: 75243 Montenegro, Andrs Jess en j: Montenegro, Andrs Jess Massi
Balducci, Alfonso y ot. daos y perjuicios inconstitucionalidad, LS330 Fs.041.