Anlisis jurisprudencial del delito de robo en lugar habitado o

destinado a la habitacin. Comisin en patios.

Francisco Undurraga Andrade.
Francisca Ignao Aasco.

Sumario: I Introduccin. II Delito: robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado
a la habitacin y sus dependencias. 1.1 Bien jurdico 1.2 Tipo Objetivo. 1.3 Las
Dependencias III Anlisis jurisprudencial del robo con fuerza en las cosas, lugar habitado o
destinado a la habitacin y sus dependencias.1.1 Criterio fsico 1.2 Criterio funcional 1.3
Otros criterios. IV Conclusin.

RESUMEN:
Este trabajo trata al delito de robo con fuerza en las cosas regulado en el artculo 440 del
Cdigo penal, tanto desde una perspectiva doctrinaria como jurisprudencial, haciendo
especial nfasis en la nocin de dependencia que se incluye en dicho tipo penal. La razn de
ello es por el papel que tiene dicho concepto con los supuestos de comisin en el patio. Se
sealan las posturas de los tribunales al respecto, de manera de generar una conclusin y si es
que actualmente la comisin en el patio constituye un supuesto de robo en lugar habitado.

I. Introduccin.
 En este anlisis efectuamos una recopilacin y sistematizacin de jurisprudencia y
doctrina nacional relevante acerca del robo con fuerza en las cosas en lugar habitado,
destinado a la habitacin o sus dependencias. Con esto queremos dar a conocer la
problemtica que se genera respecto a las diversas apreciaciones que se obtienen tanto en
tribunales, como en autores nacionales para entender cuando realmente se est en presencia
de dependencias, cuestin relevante si se entiende al patio como parte de este concepto.
Respecto de la jurisprudencia, nos apoyamos en una recopilacin de sentencias relevantes
sobre robo en lugar habitado proporcionadas por la Defensora Penal Pblica, donde a partir
de lo entregado realizamos una investigacin del delito mismo y encontramos los diversos
problemas dogmticos que se encuentran lejos de unificarse.
Es preciso sealar que el artculo 440 CP que regula la figura del delito de robo con
fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias, no
contempla definicin alguna de lo que debe entenderse por cada uno de los supuestos
sealados, sino que despus de su mencin expone las causales de procedencia del delito,
efectuando una enumeracin taxativa de las conductas sancionables, lo cual es criticable si se
piensa que las formas de comisin del delito tienen en cuenta especialmente el lugar de
ejecucin del hecho. Por lo tanto, el legislador (tal como ocurre con la definicin de violencia
respecto del delito de robo con violencia, sealada en el art. 439 CP) debi hacerse cargo de
definir los lugares de comisin, a modo de aclarar el contenido de los mismos. Teniendo en
cuenta esto es que salta a la vista la relevancia del papel de la doctrina y la jurisprudencia
para la interpretacin de lo sealado.
Nuestro ordenamiento en el ltimo tiempo se ha caracterizado por tener penas severas
y tipificaciones inadecuadas cuando se trata de robos y situaciones de hurto, y en ms
complejizando la figura del robo desde el bien jurdico protegido en adelante. De ah la
importancia de lo dogmtico y jurisprudencial, puesto que son los ejes elaboradores de
criterios que nos permiten identificar cundo estamos frente a este delito, encargndose de
dar una revisin profunda a estas figuras y otorgndole as su real sentido y alcance. Es por
esto que nuestro trabajo se concentra en analizar estas fuentes para entender los criterios
adoptados y darlos a conocer de manera efectiva en las siguientes pginas.

II. Delito : Robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitacin y
sus dependencias.
 El marco legal de este delito est contemplado en el Ttulo IX del Libro II del Cdigo
Penal en el art 440, especficamente en el prrafo del robo con fuerza en las cosas, al
siguiente tenor:
El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus
dependencias, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mnimo si cometiere el delito:
1. Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o
con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
2. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de ganzas u otros instrumentos
semejantes para entrar en el lugar del robo.
3. Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres
supuestos o simulacin de autoridad.

En primer lugar hay que decir que este delito es un tipo de robo con fuerza en las
cosas, ya que las otras clases son el robo en lugar no habitado (442 CP) y el robo en bienes
nacionales de uso pblico (443 CP). El criterio de diferenciacin utilizado por el legislador es
el lugar de comision del ilicito, aun as no se otorga definicin de lo que se ha de entender por
lugar habitado o no habitado, en cambio la norma seala los modos de comisin del delito, ya
sea por escalamiento, haciendo uso de llaves falsas o por va de engaos. Esta omisin en
cuanto a los lugares de comisin ha suscitado diversas opiniones respecto a lo que debe
entenderse por cada uno de ellos, lo que en materia penal es especialmente problemtico.

1.1 Bien jurdico protegido

Para la doctrina nacional el delito de robo con fuerza en las cosas sera un tipo penal
que busca resguardar el patrimonio, siendo un intermedio entre el hurto y el robo con
violencia, ya que implica apropiacin pero esta no significa un atentado directo respecto de
otros bienes jurdicos. Para Garrido1 la diferencia ostensible radica en que con el hurto el
nico bien jurdico es la propiedad, mientras que en el robo se agrega la seguridad e
integridad de las personas, estableciendo de manera independiente al robo con fuerza.
Por otra parte Politoff2 sustituye el concepto de propiedad por el de patrimonio, para
otorgarle una connotacin ms amplia, agregando adems que implica una especial
proteccin a bienes personalsimos como la seguridad individual, libertad personal, vida y
salud.

1
Garrido Montt, Mario, Derecho Penal parte especial. Tomo IV, cuarta edicin, editorial jurdica de Chile, ao
2008, pg. 229
2
Politoff, Sergio; Matus, Jean Pierre; Ramrez, Mara Cecilia, Lecciones del Derecho Penal Chileno parte
especial, Editorial jurdica de Chile, segunda edicin, ao 2004, pg.297.
 3
Etcheberry en cambio entiende que la propiedad es el bien jurdico protegido pero
pone mayor nfasis a la proteccin de la cosa apropiada y la fuerza empleada para esto, en
suma, no se ejerce sobre las cosas, sino sobre las defensas o resguardos de las cosas, en las
cuales la proteccin de la cosa no se vence necesariamente gracias a la energa fsica
empleada, sino que tambin se contemplan medios maosos y astutos (seduccin de
domstico, v.gr.).

Para concluir, lo que caracteriza al robo con fuerza en las cosas es que el bien jurdico
afectado, sigue siendo en un principio el mismo que el hurto, lo que lo diferencia del mismo,
es la fuerza en las cosas empleada para el ingreso, lo que acarrea una agravacin de la
penalidad ya sea por los mtodos utilizados o por la eventual transgresin a la seguridad
individual de las personas. Esto quiere decir, que se agrava que denota por al pena diversa
que tiene del hurto por traspasar esferas de resguardos que para algunos autores son eso,
mientras que para otros son ataques a la seguridad individual personal

1.2 Tipo objetivo

El supuesto fctico tratado en el artculo 440 CP requiere necesariamente algn

recinto cerrado en que una o varias personas vivan o moren. Puede que ellas se encuentren
presentes al momento del delito (lugar habitado) o que circunstancial o accidentalmente estn
ausentes (lugar destinado a la habitacin). Respecto a las dependencias, se tratara en el punto
1.3 por la relevancia que tiene esta nocin para el presente trabajo.

Se requiere que el lugar tenga resguardos o reparos materiales, porque las

circunstancias tpicas de esta clase de robo suponen una entrada, y slo se puede ingresar a un
lugar que est cerrado de algn modo. Las formas de fuerza que pueden configurar este delito
son:
a) Escalamiento: legalmente consiste en entrar por una va no destinada al efecto
(lo que constituye escalamiento en sentido estricto), por forado o con
rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas (escalamiento

3
Etcheberry, Alfredo, Derecho Penal Parte especial tomo III, editorial jurdica de Chile, tercera edicin, ao
1998, pg. 315.
 en sentido amplio). No se incluyen los casos de escalamiento interno, esto es,
aquellos destinados a vencer barreras dentro de la propiedad afectada4.
b) Uso de llaves falsas, verdadera sustrada, de ganzas u otros instrumentos
semejantes: en todos estos casos se trata de instrumentos utilizados para abrir
alguna clase de cerradura.
c) Introduccin mediante engao: se asimilan a la fuerza ciertas formas de
introduccin a un lugar a travs de la astucia o engao. Pueden consistir en la
seduccin de algn domstico, el uso de nombres supuestos o la simulacin de
autoridad.
Todos estos medios han de tener como objetivo entrar al lugar de que se trata, pues
sta es la forma concreta que en estos casos asume la fuerza ejercida contra los resguardos de
la cosa. Respecto a lo ltimo, al no sealar la ley una definicin de fuerza en las cosas,
autores la definen como: la energa fsica que se emplea para violar o vencer los mecanismos
de resguardo o proteccin de la cosa, con el fin de apropiarse de la misma, en circunstancias
tales de que ello represente un incremento efectivo de la indefensin de la propiedad 5,
definicin que dejara de lado supuestos en que por ejemplo se deja abierta alguna ventana
por medio de la cual se efecta una sustraccin de especies, ya que no se altera la esfera de
resguardo, como si sera por ejemplo en los supuestos de rotura de paredes o ventanas.

1.3. Las dependencias.

El tipo del artculo 440 CP seala a las dependencias como un lugar de comisin del
robo con fuerza en las cosas. A propsito de este elemento es que la doctrina se ha dividido
en torno a dos formas de entender las dependencias, una en base a un criterio fsico y otra
segn un criterio funcional. As algunos adoptando un criterio fsico han sealado que debe
tratarse de un lugar que est unido, contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado,
y que se encuentren dentro de una misma esfera de resguardo que slo pueda burlarse por
alguno de los medios que la ley seala en el art. 440, como por ejemplo, los jardines, patios,
garajes, almacenes, etc., ubicados al interior del permetro enrejado de una casa-habitacin, o
que sean piezas de ella6. Otros autores han sealado que deben formar una unidad y que
deben estar comunicadas, encontrando que en las mismas tambin concurre el riesgo para la

4
Situacin que s es contemplada en el artculo 442 CP a propsito de los modos de comisin del robo en el
lugar habitado.
5
Mera, Jorge, Delitos contra la propiedad. Revisin crtica y propuestas de reforma, Revista de estudios de la
justicia, N13, 2010
6
Politoff Sergio, ob. cit. pg. 337
vida o integridad de sus moradores7, justificando un poco la mayor pena que conlleva el tipo
del 440.
En otra vereda se encuentra la opinin de Labatut que exigira adems de la
proximidad fsica un grado de subordinacin, definindolo como los patios, jardines, garajes
y dems sitios o edificios contiguos a la construccin principal, en comunicacin interior con
ella y con la cual forman un solo todo, supone un vnculo de subordinacin a un lugar
principal8, por lo tanto estara adoptando un criterio funcional. En este mismo sentido
Etcheberry9 distingue tres requisitos que deben contener las dependencias: contigidad, es
decir, yuxtaposicin y no simple proximidad; comunicacin interna con el lugar principal y
por ltimo, unidad con ste en el sentido funcional: la dependencia debe llenar alguna
funcin subordinada a las actividades que se desarrollan en el recinto principal. Otros
autores10 sealan que estar ante un criterio puramente fsico es insuficiente para otorgar
mayor pena a los supuestos del art. 440, por lo que se exigira que en el lugar accesorio el
titular del recinto principal pueda ejercer su potestad y no se encuentre dicho derecho en
manos de un tercero. A su vez, fuera del anlisis de la proximidad o funcionalidad del lugar
accesorio, se contempla el criterio de la extensin del mismo, en trminos que dicha
extensin no puede ser excesiva, ya que entre otras razones se seala que mientras ms lejos
nos encontremos del lugar habitado, ms tenue es la intimidad del titular, por lo que la
imposicin de una pena ms grave tiende a caer.11
Lo sealado es especialmente relevante para el objeto en estudio, pues dependiendo
de la postura que se tome en relacin a las dependencias, es decir, al criterio que se adopte,
un patio podr incluirse en dicha nocin o no, y como consecuencia de ello dar lugar a un
robo en lugar habitado del 440 CP si concurren las circunstancias all sealadas, o dar lugar a
otro delito, si se cumplen los requisitos de cada tipo penal. Por lo que el asunto en materia
jurisprudencial se traduce en determinar finalmente si un patio constituye dependencia o no.

III. Anlisis jurisprudencial del robo con fuerza en las cosas, en lugar habitado o
destinado a la habitacin y sus dependencias en relacin a los patios.

7
Muoz Cuesta, Javier, El hurto, el robo y el hurto y el robo de uso de vehculos, Editorial Aranzadi, 1998, pg.
115
8
Labatut, Gustavo, Derecho penal. tomo II, Editorial jurdica de Chile, sptima edicin, 2000, pg. 207
9
Etcheberry, ob. cit. pg. 322.
10
Oliver, Guillermo, Delitos contra la propiedad, Legal Publishing y Thomson Reuters, 2013. pg. 20
11
Ibd. Pg. 21
 En primer lugar es necesario sealar que los fallos expuestos no hablan directamente
acerca de los patios, sino que hacen mencin a las dependencias, nocin que segn nuestro
parecer y en razn de los sealado anteriormente por la doctrina, incluira dicho concepto.

En segundo lugar, que para efectos del anlisis tomaremos en cuenta el fallo de la CA
de Valparaso ROL 1023-2016 que en su considerando sptimo hace suyos los criterios de
clasificacin planteados por la doctrina que distingue entre un criterio fsico de dependencia,
respecto de un criterio funcional: dependencia ...materia sujeta a un arduo debate, y que
hasta esta fecha no ha encontrado un criterio nico de solucin. As, hay autores que optan
por un criterio f s i c o, entendiendo por tal que debe tratarse de un lugar que est unido,
contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado, y que se encuentren dentro de una
misma esfera de resguardo que slo pueda burlarse por alguno de los medios que la ley
seala en el artculo 440, citando como ejemplo de ellos los jardines, patios y garajes, entre
otros. En esta postura militan profesores como Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y Mara
Cecilia Ramrez. Otros autores optan por el concepto f u n c i o n a l de dependencia,
exigiendo, adems de la comunicacin directa entre la dependencia y el lugar habitado, una
relacin funcional de subordinacin. Partidarios de esta tesis son los profesores Labatut y
Etcheberry. En base a lo recin expuesto es que en este apartado clasificaremos la
jurisprudencia vista en base a dichos criterios.

1.1 Criterio fsico

Corte de Apelaciones de Valparaso 1406-2015. Recurso nulidad por errnea aplicacin
del derecho. Considerando sptimo: Se entiende por dependencia todo aquello que est
contiguo a un lugar habitado, por lo que el hecho de ingresar a sta constituye un peligro
latente para los moradores de la casa habitacin, como si se hubiera entrado directamente a
la misma, debido a que la dependencia est dentro de la misma esfera de resguardo de aqul,
debiendo agregarse en este aspecto, que la bodega desde donde se haba sustrado la especie
donde fue encontrado el hechor, estaba dentro del cierre perimetral que protega la vivienda
del ofendido.
Corte de Apelaciones de Santiago 575-2007. Recurso de nulidad por errnea aplicacin de
derecho. Considerando once: Que razones de esta naturaleza justifican que la ley haya
contemplado dentro del mismo tipo penal, el robo de especies que se encuentren en las
dependencias de un lugar habitado o destinado a la habitacin, pues la contigidad o
proximidad de estos espacios, sus posibilidades de acceso o comunicacin interna con el
inmueble principal implican igual riesgo para los moradores del mismo. En este caso, de
acuerdo a los hechos establecidos en la sentencia, los sujetos ingresaron al patio del
inmueble afectado, mediante el escalamiento de una reja perimetral de aproximadamente 2,5
metros de altura que circunda la propiedad, en cuyo interior dorman sus moradores, de
manera que no hay duda del riesgo que para la integridad de estas personas signific la
conducta desarrollada por los agentes

Corte de Apelaciones de Santiago 659-2006. Recurso de nulidad por errnea aplicacin del
derecho. Considerando cuarto: al acusado no es un lugar apto para vivir, aquella se
encuentra situada dentro del permetro de resguardo de la casa habitacin que aquel escal,
y prxima a sta, de modo que concurren las exigencias legales para estimar que se trata de
un lugar habitado, tanto por su contigidad y comunicacin interna con la casa principal,
como por el hecho de que se estableci que dicho recinto se encuentra situado en un lugar
adyacente al dormitorio principal en el que pernoctaba el jefe de familia, que desde all
escuch los ruidos que alertaron y motivaron su accin defensiva y, finalmente.

1.2 Criterio funcional.

Corte de Apelaciones Temuco 76-2005. Recurso de nulidad por errnea aplicacin del
derecho.
Considerando segundo: Que en efecto, los autores ms importantes del Pas (Labatut,
Etcheverry y Garrido Montt) y la jurisprudencia mayoritaria estiman que para considerar una
construccin como dependencia de lugar habitado es necesario que exista "1) Contigidad, es
decir , yuxtaposicin y no simple proximidad; 2) Comunicacin interna con el lugar
principal; y 3) Unidad con ste, en el sentido funcional: la dependencia debe llenar alguna
funcin subordinada a las actividades que se desarrollan en el recinto principal". Carrara hace
las mismas exigencias para este efecto. 3) Que en el presente caso no se rene ninguna de las
exigencias sealadas, puesto que el gallinero no tiene comunicacin alguna con la casa
habitacin del ofendido; est a una distancia de alrededor de tres metros de la casa, es decir,
no hay contigidad con sta; y carece de unidad funcional, toda vez que la funcin del
gallinero no es esencial para la vida de los habitantes de la casa.

1.3 Otros criterios.

Corte de Apelaciones de Valparaso 1023-2016. Recurso de nulidad por errnea aplicacin
del derecho. Considerando sexto: En este escenario, no es posible sostener que alguna de
estas posturas adolezca de error de derecho, pues ellas corresponden a interpretaciones
doctrinales de la norma legal en anlisis que se sustentan en slidos argumentos.
Segn lo expuesto, la Corte no opta por ninguno de los criterios sealados, al indicar
precisamente que el trmino dependencia es controvertido para la doctrina nacional. Por lo
que la decisin de fondo en materia jurisprudencial queda sujeta al caso concreto.

Corte de Apelaciones de Valparaso 1247-2016. Recurso de nulidad por errnea aplicacin

del derecho. Considerando decimoprimero: En este sentido el mayor reproche o proteccin
que supone la pena de crimen del artculo 440 del cdigo penal para apropiaciones que
ocurren en dependencias de lugares habitados o destinados a la habitacin (en contraste con
aquellas apropiaciones que suceden en lugares no habitados) no puede comprenderse por los
meros significados posibles de la voz tpica dependencias, conforme a su literalidad.
Necesariamente para entender razonablemente el porqu de este mayor reproche o
proteccin debe recurrirse a una perspectiva teleolgica donde adquiere importancia y
sentido la peligrosidad potencial (para la integridad fsica) que reviste la probable presencia
(o llegada) de personas en el lugar habitado (o destinado a la habitacin) o sus
dependencias, al momento que se desarrolla la apropiacin. En este escenario, no es posible
sostener que alguna de estas posturas adolezca de error de derecho, pues ellas corresponden
a interpretaciones doctrinales de la norma legal en anlisis que se sustentan en slidos
argumentos.
Este fallo estima que la relevancia no recae en lo que significa dependencia, sino ms
bien trata de legitimar la peligrosidad que contiene el tipo, centrando el anlisis ya no en el
concepto mismo de dependencia sino en la agravacin que produce la conducta del 440 para
los bienes jurdicos protegidos en esta materia.

IV. Conclusin.
 De lo expuesto, la nocin que se tiene actualmente de dependencia no es conteste, por
lo que si el patio de algn recinto cerrado comprende o no dependencia para efectos del
artculo 440 quedar determinado en definitiva al criterio que adopte el tribunal en el caso
especfico.
Sin perjuicio de ello, los fallos expuestos hacen inferir las siguientes cuestiones:
En primer lugar, todos los recursos de nulidad vistos por las Cortes se fundaron en la
causal del art. 373 letra b) del CPP, o sea se fundan en la errnea aplicacin del derecho que
ha influido en lo dispositivo del fallo. Esta causal se justifica, pues en la mayora de los casos,
los recurrentes buscan anular una sentencia en la cual se califica errneamente una conducta
como constitutiva de robo y lo cual influye en lo dispositivo, pues otra calificacin habra
determinado una menor pena.
En segundo lugar, en lo que concierne al criterio fsico asentado en los fallos, vemos
que es el ms recurrente en la Corte, siendo a nuestro parecer, el de ms sencilla
comprobacin, ya que y sin perjuicio del fallo del 2007 que adopta un criterio funcional, los
elementos exigidos para estar en presencia de una dependencia se acortan tratndose de este
criterio. Por lo tanto para la mayora de la jurisprudencia las dependencias del tipo del 440
CP, seran espacios accesorios circunscritos a otro principal, del cual existe proximidad o
cercana, de manera de estar cubierto por la esfera de resguardo del mismo, sin exigir
requisitos adicionales. Este criterio sin duda vislumbra una posicin amplia del tema, por lo
que en la mayor parte de los casos en que se discuta la situacin de un patio en particular, se
tratar como dependencia, sin perjuicio de lo que salte del caso concreto.
Finalmente los ltimos fallos exponen claramente una lnea argumental que si bien
toca el tema de las dependencias, para efectos del anlisis de la calificacin jurdica lo
estiman como irrelevante. Bajo esta premisa destaca una argumentacin teleolgica que
enfocada en el porqu del mayor castigo del robo con fuerza, deja de lado la discusin sobre
dependencias y se enfoca en si la conducta desplegada constituye un peligro al bien jurdico
que se intenta proteger con el tipo, ms an si constituye un posible atentado contra bienes
jurdicos accesorios como la vida o la salud. Por lo tanto si bien constituye o no dependencia
en el caso concreto, lo relevante ser determinar el nivel de afectacin a un bien
jurdicamente relevante.