UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Facultad de Ciencias Jurdicas y Justicia

Programa de Actualizacin de Competencias y
Cierre Acadmico

Regulacin legal de los contratos electrnicos mercantiles en

Guatemala
-Tesis de Licenciatura-

Jans Walter Monzn Orozco

San Marcos, Agosto 2016

Regulacin legal de los contratos electrnicos mercantiles en
Guatemala
-Tesis de Licenciatura-

Jans Walter Monzn Orozco

San Marcos, Agosto 2016

 AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Rector M. Th. Mynor Augusto Herrera Lemus

Vicerrectora Acadmica Dra. Alba Aracely Rodrguez de Gonzlez
Vicerrector Administrativo M. A. Csar Augusto Custodio Cbar
Secretario General EMBA. Adolfo Noguera Bosque

AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y DE LA

JUSTICIA

Decano M. A. Joaqun Rodrigo Flores Guzmn

Vice Decano
Coordinador de Programa ACCA
Coordinador de Postgrados
Coordinador de Tesis
Coordinador de Ctedra
Tutor de Tesis
Revisor Metodolgico
LL. M. Mynor Augusto Herrera Quiroz
M. Sc. Mario Jo Chang
M. A. Jos Luis Samayoa Palacios
Dr. Erick Alfonso lvarez Mancilla
M. A. Joaqun Rodrigo Flores Guzmn
LIC. Arturo Recinos Sosa
LIC. Alfonso Alvarez Mancilla
 TRIBUNAL EXAMINADOR

Primera Fase

Lic. Adolfo Quiones Furln

Lic. Jaime Trinidad Gaitn lvarez

Dra. Vitalma Orellana y Orellana

Lic. Arnoldo Pinto Morales

Segunda Fase

Lic. Waldemar Antonio Leonardo Figueroa

Licda. Alba Ruth Sandoval Guerra

Lic. Luis Guillemo Chutn Reyes

Lic. Luis Eduardo Lpez Ramos

Tercera Fase

Lic. Eddy Giovanni Miranda Medina

Lic. Mario Rodolfo Rojas Monzn

Lic. Jos Domingo Rivera Lpez

Lic. Luis Eduardo Lpez Ramos

NOMBRAMIENTO DEL TUTOR
DICTAMEN FAVORABLE TUTOR
NOMBRAMIENTO DEL REVISOR
DICTAMEN FAVORABLE REVISOR
DICTAMEN DEL DIRECTOR DEL PROGRAMA DE TESIS
ORDEN DE IMPRESIN
 Dedicatoria

A Dios: Quien irradia luz y sabidura en todo mi caminar, y por ser el

protagonista principal de mi xito.

A mis padres: Walter Neftal Monzn Fuentes y Edelia Everilda Orozco

Miranda de Monzn. Con profundo agradecimiento por el
apoyo que me han brindado para lograr la meta que ahora
alcanzo.

A mis hijos: Walter Francisco Monzn Daz y Mara Fernanda Monzn

Daz. A quienes amo con todo mi corazn, por ser mi mayor
motivo para terminar mis estudios, y como padre, ser ejemplo
y apoyo para toda su vida.

A mi hermana: Wendy Rossina Monzn Orozco. Por su apoyo y motivacin

en este proyecto.
Nota: Para efectos legales, nicamente el sustentante es responsable del contenido del
presente trabajo.
 Contenido
Resumen i

Palabras claves i

Introduccin ii

Negocio jurdico mercantil 1

Obligaciones mercantiles 2

Contrato mercantil 9

Contratacin electrnica mercantil 18

Firma digital 21

El consentimiento en el contrato electrnico 26

Conclusiones 32

Referencias 32
 Resumen

La regulacin jurdica de los contratos mercantiles que se realizan a travs de los

medios electrnicos, resulta un aspecto fundamental a considerar en la legislacin
guatemalteca, toda vez, que dicha forma de contratacin es una realidad a la cual con
frecuencia se acude, dadas las ventajas que ello representa, especialmente en cuanto a
la celeridad en el tiempo. Sin embargo, a la par de las ventajas que ello supone,
tambin se producen aspectos negativos que necesitan ser analizados a efecto de
encontrar la posible solucin, sobretodo en el tema de la certeza jurdica que debe
concedrsele a la contratacin electrnica.

En el intercambio electrnico de datos, las interacciones entre las partes tienen lugar
por medio de aplicaciones informticas que actan como canal para realizar las
operaciones mercantiles.

Palabras Claves

Derecho mercantil. Contrato mercantil. Contratacin electrnica.

i
 Introduccin

Actualmente los guatemaltecos, nos encontramos diariamente realizando una serie de

contrataciones electrnicas de las cuales no existe conciencia de cmo se originan, se
formalizan y de cmo pueden ser susceptibles de ser revisadas o impugnadas.

La primera impresin que nos da el contratar a travs de medios electrnicos es para

empezar que no sabemos quien se encuentra del otro lado muchas veces, o s
conocemos a la otra parte fsicamente es an un poco ms difcil, ya que algunas
personas que llegaran a actuar de mala fe, podran llegar a negar el acto jurdico
celebrado, en este supuesto nos encontramos ante la problemtica que una vez
celebrado el contrato electrnico no tenemos prueba tal que nos haga suponer la
celebracin del contrato, lo nico que podramos llegar a tener es un ejemplar del acto
jurdico celebrado, pero extrado de nuestro propio ordenador, el cual puede ser
fcilmente manipulable, es decir que desde cualquier otro ordenador se puede elaborar
uno, llegando a cambiar varias de las clusulas elaboradas del contrato electrnico
celebrado.

ii
Regulacin legal de los contratos electrnicos mercantiles en
Guatemala
Negocio jurdico mercantil

Definicin

Diego Espn Cnovas, citado por Ren Villegas, define el negocio jurdico as: puede
definirse el negocio jurdico como la declaracin o declaraciones de voluntad privada,
encaminada a conseguir un fin prctico jurdico, a las que el ordenamiento jurdico, bien
por s solas o en unin de otros requisitos, reconoce como base para producir
determinadas consecuencias jurdicas. (2015 pg.31)

Sergio Madrazo y Danilo Madrazo indican que los negocios jurdicos son los actos
lcitos, voluntarios, conscientes y libres constituidos por una o ms declaraciones de
voluntad dirigidas de manera deliberada y especfica a crear, modificar, transmitir o
extinguir obligaciones. (2007 pg.178)

Langle y Rubio, citado por Roberto Paz, define al Negocio Jurdico Mercantil como:
acto en virtud del cual, el comerciante en su actividad profesional regula por s los
intereses propios en las relaciones con otros, y al cual el derecho enlaza los efectos
ms conformes a la funcin econmico social que caracteriza su tipo. (2006 pg.4)

Vladimir Aguilar, nos indica que el negocio jurdico es, pues, un acto jurdico de
declaracin de voluntad que tiende a la consecucin de un fin prctico, efecto que se
produce precisamente como consecuencia de la expresin de voluntad y en virtud de la
tutela que le brinda el ordenamiento jurdico. (2006 pg.28)

Requisitos de validez

El negocio jurdico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara su
voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito. As lo establece el
artculo 1251 del Cdigo Civil.

1
Respecto de la capacidad, el artculo 1254 del Cdigo Civil establece que toda persona
es legalmente capaz para hacer declaracin de voluntad en un negocio jurdico, salvo
aquellas a quienes la ley declare especficamente incapaces.

Tal como lo indica el artculo 1252 del Cdigo Civil, la manifestacin de voluntad puede
ser expresa o tcita y resultar tambin de la presuncin de la ley en los casos en que
sta lo disponga expresamente.

De Castro, citado por Edmundo Vsquez indica que lo que hace al objeto o materia del
negocio, la ley requiere que sea lcito, es decir, no prohibido. Tambin habr de
considerarse su especial aptitud respecto a cada tipo de negocio. (2012 pg.447)

El cdigo civil guatemalteco tambin indica que cuando la ley no declare una forma
especfica para un negocio jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen
conveniente.

Obligaciones mercantiles

Concepto

Vladimir Aguilar nos dice que tradicionalmente, la obligacin se ha definido como un

vnculo jurdico en cuya virtud un sujeto (llamado deudor) debe observar una
determinada conducta (prestacin) a favor de otro sujeto (llamado acreedor) (2007
pg.28)

Ruggiero, citado por Alfonso Braas nos dice que obligacin es la relacin jurdica en
virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestacin a otra
(acreedor), que tiene la facultad de exigirla, constriendo a la primera a satisfacerla.
(2009 pg.429)

Roberto Paz nos indica que la prestacin a que se obliga el deudor, puede ser: dar,
hacer o no hacer alguna cosa a favor del acreedor. (2009 pg.6)

2
Para el Cdigo Civil en su artculo 1319, toda obligacin resultante de un acto de
declaracin de voluntad consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Roberto Paz nos dice que esencialmente no existe diferencia entre la obligacin civil y
la obligacin mercantil, porque en ambos casos constituye un vnculo jurdico entre
acreedor y deudor. Cuando ese vnculo resulte de un acto comercial, puede
establecerse la diferencia, pues la obligacin tendr carcter mercantil. (2009 pg.6)

Sin embargo Edmundo Vsquez indica que bsicamente la nota diferencial entre las
obligaciones civiles y las mercantiles radica en que stas ltimas son las que surgen en
las relaciones a que da lugar el ejercicio de una empresa. (2012 pg.435)

Clasificacin

Vicente y Gella citado por Roberto Paz nos dice que la clasificacin de las obligaciones
en el Derecho Mercantil Comercial es idntica a la del Derecho Civil; como en aquel,
pueden ser: Genricas y especficas, alternativas, puras, condicionales y a trmino, con
clusula penal, divisibles e indivisibles y mancomunadas y solidarias. (2009 pg.6)

a) Obligaciones especficas y genricas

Por su parte Alfonso Braas nos dice que estas obligaciones se caracterizan, unas y
otras, porque la determinacin o indeterminacin de la prestacin, o de lo que sta en
realidad involucra como esencia de su contenido, resultan determinantes para su
cumplimiento, voluntario o forzoso. (2009 pg.450)

b) Obligaciones alternativas

Para Roberto Paz, son aquellas en las cuales, situados varios objetos en la obligacin,
se puede escoger, para el momento del pago, uno de ellos, quedando todos los dems
libres. (2009 pg.7)

C) Obligaciones puras

3
Para Alfonso Braas, son aquellas obligaciones cuyo normal desarrollo y cumplimiento
no estn supeditados a la existencia de una condicin o de un plazo para que empiecen
a surtir todos sus efectos jurdicos. (2009 pg.459)

d) Obligaciones condicionales

Roberto Paz nos indica que las obligaciones condicionales son aquellas cuya eficacia
depende de la realizacin de un acontecimiento futuro e incierto. (2009 pg.8)

e) Obligaciones a plazo

Las obligaciones a plazo, segn Alfonso Braas, son aquellas obligaciones cuya
eficacia y debido cumplimiento se postergan a una fecha, cierta o incierta, en que debe
ocurrir (caso excepcional) un suceso necesariamente futuro. (2009 pg.460)

f) Obligacin con clusula penal

Para Roberto Paz, la clusula penal es aquella convencin accesoria aadida a una
obligacin, por cuya virtud se promete realizar una prestacin, generalmente pecuniaria,
para el caso de que una de las partes no cumpla o cumpla irregularmente lo prometido.
(2009 pg.8)

g) Obligaciones divisibles

Para Alfonso Braas son aquellas obligaciones que admiten debido cumplimiento a
travs de la ejecucin parcial de las mismas sin ser afectada la esencia de la relacin
obligatoria. (2009 pg.453)

h) Obligaciones indivisibles

Roberto Paz al referirse a las obligaciones indivisibles nos dique que son aquellas cuya
prestacin no puede verificarse por partes sin alterar su esencia. (2009 pg.9)

i) Obligaciones mancomunadas

4
Son aquellas en las que existen varias personas al lado del crdito o del lado de la
deuda. Las obligaciones mancomunadas pueden ser simples y solidarias.

Las obligaciones mancomunadas pueden darse en dos formas, mancomunidad simple

o a prorrata y mancomunidad solidaria.

Mancomunidad simple o a prorrata

Al respecto Alfonso Braas indica lo siguiente: se dice que existe mancomunidad

simple o a prorrata cuando por razn de la obligacin creada entre ms de dos
personas, la prestacin, en su aspecto negativo o deudor, se presenta en forma tal que
cada obligado lo est nicamente en la parte o proporcin que le corresponde segn
los trminos de la relacin obligatoria. (2009 pg.461)

Mancomunidad solidaria

Para Roberto Paz, es aquella en que cada acreedor puede pedir o cada deudor tiene
que prestar el contenido ntegro de la obligacin, teniendo aquellos una titularidad plena
de cobro y stos una obligacin absoluta de pago. (2009 pg.10)

Caractersticas de las Obligaciones Mercantiles

a. Solidaridad de deudores

Frente a la regla del Cdigo Civil indicada en el artculo 1353 de que la solidaridad no
se presume y que debe ser expresa por convenio de las partes o por disposicin de la
ley, el cdigo de comercio en su artculo 674 establece que en las obligaciones
mercantiles los codeudores sern solidarios, salvo pacto en contrario y que todo fiador
de obligacin mercantil, aunque no sea comerciante, ser solidario con el deudor
principal y con los otros fiadores, salvo lo que se estipule en el contrato.

Segn Roberto Paz, conforme la citada disposicin jurdica, la solidaridad de deudores

se presume, salvo pacto en contrario. Ello implica que cuando existe pluralidad de

5
deudores, cualquiera de ellos tiene que pagar el contenido ntegro de la obligacin y
esa obligacin solidaria es extensiva a los fiadores. (2009 pg.10)

b. Exigibilidad de las obligaciones puras

Conforme el artculo 675 del Cdigo de Comercio son exigibles inmediatamente las
obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado un trmino en el contrato,
salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de ste.

Edmundo Vsquez no dice que en consecuencia, las obligaciones puras o sin plazo
son, por regla general, exigibles inmediatamente, y, si de la naturaleza del contrato es
que haya plazo, ste debe de concederse. (2012 pg.437)

c. Prohibicin de los trminos de gracia y cortesa

Segn indica el artculo 676 del Cdigo de Comercio, en las obligaciones y contratos
mercantiles, toda prrroga debe ser expresa.

d. Automaticidad de la mora

Para Roberto Paz, la mora, se refiere al retardo en el cumplimiento de la prestacin,

por parte del deudor. (2009 pg.12)

Segn el artculo 677 del Cdigo de Comercio, en las obligaciones y contratos

mercantiles se incurre en mora, sin necesidad de requerimiento, desde el da siguiente
a aquel en que venzan o sean exigibles. Se exceptan los ttulos de crdito y las
obligaciones y contratos en que expresamente se haya pactado lo contrario.

e. Capitalizacin de intereses o anatocismo

El artculo 691 de nuestro Cdigo de Comercio establece que son las obligaciones
mercantiles se podr pactar la capitalizacin de intereses, siempre que la tasa de
inters no sobrepase la tasa promedio ponderado que apliquen los bancos en sus
operaciones activas, en el perodo de que se trate.

6
Roberto Paz indica que en materia civil se prohbe la capitalizacin de intereses, sin
embarg es permitido en las obligaciones mercantiles, lo que constituye una gran
desventaja para el deudor y hace incurrir al acreedor en los delitos de extorsin y
usura, que tipifica nuestro cdigo penal. (2009 pg.12)

Edmundo Vsquez Martnez refirindose al tema nos dice que:la capitalizacin de

intereses o anatocismo, consiste en que los intereses vencidos y no pagados a su vez
devengan intereses. Generalmente el anatocismo ha sido prohibido, pero el Cdigo de
Comercio, generalizando costumbres bancarias, lo permite sometindolo nicamente a
la limitacin de que la tasa de inters sea la autorizada por los bancos. (2012 pg.438)

f. Restriccin de la nulidad

El artculo 1301 del Cdigo de Civil nos indica que hay nulidad absoluta de un negocio
jurdico, cuando su objeto es contrario al orden pblico o contrario a leyes prohibitivas
expresas y por la ausencia o no concurrencia de los requisitos esenciales para su
existencia. Los negocios que adolecen de nulidad absoluta no producen efecto ni son
revalidables por confirmacin.

El artculo 689 de nuestro Cdigo de Comercio, al referirse a la Nulidad, establece que:

La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anular un negocio
jurdico plurilateral, salvo que la realizacin del fin perseguido con ste resulte
imposible, si no subsisten dichas obligaciones.

g. Obligacin de entregar mercaderas de calidad media

Para el caso en que la prestacin de la obligacin mercantil sea la entrega de

mercaderas cuya especie o calidad no se hayan determinado, el artculo 690 del
Cdigo de Comercio establece que "si no se hubiere determinado con precisin la
especie o calidad de las mercaderas que habrn de entregarse, solo podr exigirse al
deudor, la entrega de mercaderas de especie o calidad medias".

h. Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo

7
Para las obligaciones mercantiles que se haya estipulado deban pagarse por tractos
sucesivos, el Cdigo de Comercio en su artculo 693 establece lo siguiente: "cuando se
haya estipulado que la obligacin ha de ser pagada por tractos sucesivos, salvo pacto
en contrario, la falta de un pago dar por vencida y har exigible toda la obligacin.

Cumplimiento de las obligaciones

Para Edmundo Vsquez, se entiende por cumplimiento de las obligaciones, la entrega

de la cosa debida o la prestacin del hecho prometido. En otras palabras, es la exacta
y completa ejecucin de la prestacin por parte del deudor. (2012 pg.438)

Al respecto Roberto Paz dice que ese argumento es lgico, porque no tendra sentido
que la obligacin surgiera a la vida jurdica para ser incumplida. (2009 pg.15)

Al respecto Mara Martn, citada por Roberto Paz, nos dice que el pago es el
cumplimiento de la obligacin, debe realizarlo el deudor en el plazo o trmino
convenido, en el lugar convenido y entregando la prestacin convenida. El pago
extingue la obligacin. (2009 pg.16)

Conforme lo establece el artculo 675 de nuestro Cdigo de Comercio, son exigibles

inmediatamente las obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado un
trmino en el contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de
ste.

En el mbito mercantil el cumplimiento de las obligaciones se rige por el principio

general de la buena fe, por lo que el Cdigo de Comercio en su artculo 669 dispone
que debe obrarse de conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe
guardada, amanera de conservar y proteger las rectas y honorables intenciones y
deseos de los contratantes, sin limitar con interpretacin arbitraria sus efectos
naturales.

Para Roberto Paz, como se infiere del texto del artculo 669 del Cdigo de Comercio,
el cumplimiento de la obligacin mercantil se fundamenta en los principios de verdad
8
sabida y buena fe guardada, lo que implica una actitud correcta de lo obligado para
realizar el acto principal en que consista la obligacin y que ese acto principal se realice
al tenor de la obligacin, en el tiempo, lugar y modo convenidos. (2009 pg.16)

Incumplimiento de las Obligaciones

Edmundo Vsquez refiere que el incumplimiento es, a contrario sensu del

cumplimiento, la no entrega de la cosa debida o la no prestacin del hecho prometido.
Es una infraccin o no realizacin de la prestacin. (2012 pg.439)

Contina diciendo Edmundo Vsquez que caben dos posibilidades de incumplimiento:

a) que la prestacin debida no se haya realizado en su totalidad; o, b) que solamente se
haya realizado en forma parcial, es decir, que se haya cumplido pero no exactamente.
(2012 pg.439)

El Cdigo Civil en su artculo 1423 establece que el incumplimiento de la obligacin por

el deudor se presume por culpa suya mientras no pruebe lo contrario. As tambin el
mismo cdigo en su artculo 1424 establece que la culpa consiste en una accin u
omisin perjudicial a otro, en que se incurre por ignorancia, impericia o negligencia,
pero sin propsito de daar. Dichas disposiciones son aplicables en el mbito
mercantil.

Fuentes de las obligaciones

Segn Vladimir Aguilar, la palabra fuentes se utiliza aqu en el mismo sentido figurado
en que se habla de fuentes del Derecho, haciendo referencia la expresin fuentes de
las obligaciones al origen, a los hechos o causas que motivan el nacimiento de las
obligaciones. (2007 pg.57)

Ren Villegas, citado por Alfonso Braas, nos dice que han sido definidas las fuentes
de las obligaciones como los hechos jurdicos por virtud de los cuales se originan o
nacen (las obligaciones), creando el vnculo jurdico entre acreedor y deudor. (2009
pg.438)
9
Para Edmundo Vsquez, la legislacin guatemalteca relativa a las obligaciones tiene
su punto de partida en la disciplina del negocio jurdico y si bien no contiene un
precepto general que establezca las fuentes, se estructura admitiendo que hay:

a) Obligaciones provenientes de contrato;

b) Obligaciones provenientes de hechos lcitos sin convenio (gestin de negocios,

enriquecimiento sin causa, declaracin unilateral de voluntad); y

c) Obligaciones que proceden de hechos y actos ilcitos. (2012 pg.444)

Contrato mercantil

Aspectos generales

Roberto Paz seala que esencialmente no existe diferencia entre un contrato civil y un
contrato mercantil, precisamente porque en ambos existe acuerdo de voluntades, por
las que se crean, modifican o extinguen obligaciones. (2006 pg.27)

Concepto

Sergio Madrazo y Danilo Madrazo al referirse al contrato, sealan que

Etimolgicamente deriva del latn Contractus que a su vez proviene de Contrahere, que
significa reunir, lograr, concertar. (2007 pg.179)

Snchez Romn, citado por Roberto Paz al referirse al contrato indica que es aquella
convencin jurdica manifestada en forma legal, por virtud de la cual una persona se
obliga en favor de otra, o varias entre s, al cumplimiento de una prestacin de dar,
hacer o no hacer. (2006 pg.28)

Como nuestro Cdigo de Comercio, no da ninguna nocin de lo que es contrato

mercantil, recurrimos al Cdigo Civil que en su artculo 1517 indica que: hay contrato
cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin.

10
De conformidad con el artculo 1518 del Cdigo Civil, los contratos en general y los
mercantiles en particular, se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes,
excepto cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para
su validez.

Elementos del contrato

Hemos afirmado que el contrato es la forma tpica del negocio jurdico mercantil y la
fuente principal de las obligaciones mercantiles, por lo que haremos referencia a los
elementos que le dan validez jurdica, conforme el artculo 1251 del Cdigo Civil, el que
literalmente dice. El negoci jurdico requiere para su validez: Capacidad legal del
sujeto que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito".

Roberto Paz indica que tales elementos le son aplicables al contrato mercantil, como
hemos apuntado al referimos al concepto del negocio jurdico mercantil. (2006 pg.29)

En cuanto a la capacidad legal del sujeto que declara su voluntad, el artculo 8o. del
Cdigo Civil citado, establece que: La capacidad para el ejercido de los derechos se
adquiere por la mayora de edad. Son mayores de edad los que han cumplido dieciocho
aos. Los menores que han cumplido catorce aos son capaces para algunos actos
determinados por la ley".

En cuanto al segundo elemento, Puig Pea, citado por Roberto Paz lvarez, dice que
es necesario, que el consentimiento se emita de una manera racional y consciente, no
estando afectado por ningn vicio que destruya esa cualidad. Estos vicios pueden
quedar referidos o a la falta de conciencia -error--, o a la falta de libertad -violencia-.
(2006 pg.30)

Para Roberto Paz, el objeto del contrato, funciona como elemento esencial, ya que no
es posible concebir un contrato sin una referencia material sobre la que coincidan las
declaraciones de voluntad emitidas por las partes. Este objeto en ltima instancia, es
una cosa del mundo exterior o la actividad de una persona, y ha de reunir siempre

11
como condiciones indispensables, las de ser determinado, posible y lcito. (2006
pg.30)

Elementos esenciales

Vladimir Aguilar dice que en la doctrina ms tradicional se denominan elementos

esenciales (esentialianegotii) a aquellos que son indispensables para la validez y la
eficacia del contrato, que son la capacidad contractual, el consentimiento, el objeto, la
causa (propsito pretendido), y la forma cuando su exigencia es ad solemnitatem.
(2006 pg.28)

Elementos naturales

Sergio Madrazo y Danilo Madrazo nos dicen que:son aquellos que acompaan
normalmente al contrato y que aparecen como desprendidos de su ndole particular.
Algunos lo consideran como las consecuencias que el acto est destinado a producir,
es decir no actan sobre el nacimiento del contrato sino sobre su contenido y efectos.
(2007 pg.198)

Elementos negativos

Al referirse a los elementos negativos, Sergio Madrazo y Danilo Madrazo nos dicen que
dichos elementos surgen del acomodamiento del mismo a las normas propias del
Derecho objetivo y a su sustancia o fondo. (2007 pg.198)

Elementos accidentales

Vladimir Aguilar indica que finalmente, se consideran elementos accidentales

(accidentalianegotii) aquellos que por voluntad de las partes pueden acompaar a un
determinado contrato, pese a que su presencia no es esencial (conforme el artculo
1251 del CC) puede hablarse de contrato vlido, como ocurre con la condicin, el plazo
y el modo. (2006 pg.29)

Forma de los contratos mercantiles

12
Nuestro Cdigo Civil establece que cuando la ley no declare una forma especfica para
un negocio jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente'; y el
mismo Cdigo tambin establece que: Toda persona puede contratar y obligarse: 1o.
Por escritura pblica; 2o. Por documento privado o por acta levantada ante el alcalde
del lugar; 3o. Por Correspondencia; y 4o. Verbalmente. (artculos 1256 y 1574 del
Cdigo Civil)

Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que
sea su valor, debern constar en escritura pblica. Sin embargo, los contratos sern
vlidos y las partes pueden compelerse recprocamente al otorgamiento de escritura
pblica, si se establecieren sus requisitos esenciales por confesin judicial del obligado
o por otro medio de prueba escrita. (artculo 1576 del Cdigo Civil)

De igual forma el artculo 1577 del Cdigo Civil seala que debern constar en
escritura pblica los contratos calificados como solemnes, sin cuyo requisito esencial no
tendrn validez.

Nuestro Cdigo de Comercio, en su artculo 671 establece lo siguiente en cuanto a la

forma de los contratos: Los contratos de comercio no estn sujetos, para su validez, a
formalidades especiales. Cualquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren,
las partes quedarn obligadas de la manera y en los trminos que aparezca que
quisieron obligarse. Los Contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de
surtir efectos en el mismo, se extendern en el idioma espaol. Se exceptan de esta
disposicin los contratos que, de acuerdo con la ley, requieran formas o solemnidades
especiales.

Roberto Paz indica que vinculados a esa disposicin jurdica, que en trminos
generales deja a la autonoma de las partes, la eleccin de la forma del contrato, los
artculos 672 y 673 del mismo Cdigo de Comercio, establecen que los contratos
puedan constar en formularios, en plizas y en facturas. (2006 pg.33)

13
Ren Villegas Lara nos dice que esta libertad en el uso de la forma tiene sus
excepciones, pues hay contratos en que si se exige una solemnidad determinada, tal
es el caso del contrato de fideicomiso y el de sociedad, para citar dos ejemplos, los que
deben celebrarse en escritura pblica. (2006 pg.32)

Interpretacin de los contratos mercantiles

Segn indica Ren Villegas, en la doctrina se dice que el contrato es ley entre las
partes; y como tal, sus estipulaciones son normas que los contratantes deben cumplir,
siendo necesario, por mucha claridad que tengan sus clusulas, someterlas a un
proceso de interpretacin. (2015 pg.178)

Larenz, citado por Edmundo Vsquez, dice que para ejecutar o cumplir un contrato es
necesario fijar su sentido, esto es, interpretarlo. Normalmente, en el momento de
celebrar un contrato las partes estn de acuerdo sobre todos los aspectos del mismo.
Sin embargo, durante el cumplimiento o ejecucin pueden surgir cuestiones dudosas
que hubieran necesitado una reglamentacin en el propio contrato, sobre las que no
obstante las partes nada han dispuesto, porque no pensaron en absoluto en ellas o
porque no estimaron necesaria una reglamentacin expresa. (2012 pg.452)

El artculo 669 de nuestro Cdigo de Comercio establece que las obligaciones y

contratos mercantiles se interpretarn, ejecutarn y cumplirn de conformidad con los
principios de verdad sabida y buena fe guardada, a manera de conservar y proteger las
rectas y honorables intenciones y deseos de los contratantes sin limitar con
interpretacin arbitraria sus efectos naturales.

Por otra parte, el artculo 1593 de nuestro Cdigo Civil, establece que: Cuando los
trminos o conceptos del contrato son claros y no dejan lugar a duda sobre la intencin
de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras fueren
diferentes o contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta
sobre aquellas.

14
Respecto a la interpretacin de los contratos mercantiles, Joaqun Garrigues, citado por
Roberto Paz nos dice que los contratos se interpretarn segn los trminos en que
fueron hechos y redactados. Luego para poder ejecutar un contrato hay que
interpretarlo. (2006 pg.34)

Sin embargo, existen contratos mediante formularios o plizas, elaborados por una de
las partes contratantes, en lo que podra surgir duda en la interpretacin del contenido,
pero en este caso los contratos se interpretarn en sentido menos favorable para quien
haya preparado el formulario o pliza. (artculos 672 y 673 del Cdigo de Comercio)

La Representacin Mercantil

Como indica Ren Villegas, en el derecho mercantil funciona lo que se llama la

representacin aparente; o sea que una persona se manifiesta como representante de
otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como sera necesario en el trfico civil.
(2006 pg.32)

Antonio Guitn Balliesteros, citado por Edmundo Vsquez, nos dice que lo normal es
que los negocios jurdicos se realicen por la misma persona que tiene inters en ellos.
Sin embargo, es posible que una persona que no sea aquella a la que corresponden
los intereses en juego, ponga su actividad al servicio de tales intereses, realizando en
orden a los mismos, un negocio por cuenta de aquella persona a quien pertenecen.
(2012 pg.447)

Para Roberto Paz, en el mbito de la actividad comercial la representacin mercantil es

frecuente, porque el comerciante delega funciones en sus auxiliares, sea que stos
acten en forma dependiente o independiente, al realizar los actos y contratos
mercantiles. (2006 pg.36)

Al respecto Edmundo Vsquez seala que la representacin puede ser de dos clases:
mediata que es aquella en la cual el representante realiza el acto o negocio en nombre
propio, aunque por cuenta o inters del representado, los efectos se producen en el

15
representante y este los traslada a su representado; y directa o inmediata, en la cual el
representante realiza el acto o negocio en nombre del representado, sus efectos se
producen de manera inmediata en la esfera personal o patrimonial del representado.
(2012 pg.447)

Sin embargo Roberto Paz indica que en todo caso, lo que debe perseguir el derecho
mercantil al regular la Institucin de la Representacin Mercantil, es proteger a los
terceros que contratan con el representante del comerciante. (2006 pg.37)

Por tanto el Cdigo de Comercio en su artculo 670 dispone que quien haya dado
lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea, conforme a los usos del
comercio, que alguna persona est facultada para actuar como su representante, no
podr invocar la falta de representacin respecto a terceros de buena fe.

Sigue indicando Roberto Paz que conforme la citada disposicin jurdica y dada la
sencillez y antiformalismo de la generalidad de contratos mercantiles, no
necesariamente el representante mercantil deba acreditar personera para poder
concluir un negocio jurdico en nombre del comerciante, sino por la funcin que
desempea dentro de la empresa se presume que est actuando en nombre del
comerciante. (2006 pg.38)

Libertad de contratacin y sus lmites

Ren Villegas al hablar de la liberad de contratacin y de sus lmites, indica que el

contrato ha sido considerado como la mxima contencin de la libertad jurdica,
entendida sta como el desidertum de las personas para hacer o no hacer lo que la
ley permite. Ninguna persona est obligada a celebrar contrato. En este sentido el
artculo 681 del Cdigo de comercio establece que a nadie se le puede obligar a
contratar sino cuando rehusarse a ello significa un acto ilcito o abuso de derecho.
(2006 pg.35)

16
Podemos mencionar algunas de las limitaciones que el Cdigo de Comercio
Guatemalteco establece a la libertad de contratacin:

a. Las Sociedades con fin ilcito sern nulas, aunque estn inscritas. (artculo 222 del
Cdigo de Comercio)

b. La constitucin de la sociedad y todas sus modificaciones, incluyendo prrrogas

aumento o reduccin de capital, cambio de razn social o denominacin, fusin,
disolucin o cualesquiera otras reformas o ampliaciones, se harn constar en escritura
pblica. La separacin o ingreso de socios en las sociedades no accionadas, tambin
se formalizar en escritura pblica. (artculo 16 del Cdigo de Comercio)

c. El tutor y el guardador no pueden constituir sociedad con sus representados,

mientras no haya terminado la minora de edad o la incapacidad y estn aprobadas las
cuentas de la tutela y canceladas las garantas. (artculo 20 del Cdigo de Comercio)

d. Prohibicin de concurrencia. Quien enajenare una empresa debe abstenerse,

durante los cinco aos siguientes a la transmisin, de iniciar una nueva que por su
objeto, ubicacin y dems circunstancias, pueda desviar la clientela de la empresa
mercantil transmitida, constituyendo una competencia desleal, salvo pacto en contrario.
En caso de usufructo o de arrendamiento de una empresa, la prohibicin de
concurrencia es vlida frente al propietario o el arrendante, por el tiempo que dure el
usufructo o el arrendamiento. (artculo 663 del Cdigo de Comercio)

Clasificacin de los contratos mercantiles

Al igual que los contratos civiles, Ren Villegas los clasifica as:

a) Contratos bilaterales y unilaterales. Contratos bilaterales son aqullos en que las

partes se obligan en forma recproca (compraventa, suministro, seguro, etc.); y
unilaterales aqullos en que la obligacin recae nicamente en una de las partes
contratantes (donacin pura y simple, mandato gratuito)

17
b) Onerosos y gratuitos. Contrato oneroso es aqul en que la prestacin de una de las
partes tiene como contrapartida otra prestacin. Es decir, ante una obligacin se tiene
un derecho, aunque no sean equivalentes las prestaciones. En cambio, los contratos
gratuitos se fundan en la liberalidad: se da algo por nada. Obviamente en el Derecho
mercantil no hay gratuitos porque la onerosidad es principio de este derecho.

c) Consesuales y reales. De acuerdo a lo que establece nuestro Cdigo civil, un

contrato es consensual cuando se perfecciona en el momento en que las partes prestan
su consentimiento; en cambio, los contratos reales son aqullos en que la perfeccin
del contrato se da siempre y cuando se entregue la cosa objeto del negocio.

d) Nominados e innominados. El contrato, sustantivamente, tiene un nombre. Una

nominacin. Este nombre se lo puede dar la ley nominacin legal o la prctica
social nominacin social . Si un contrato tiene un nombre proveniente de la ley o
las costumbres de los comerciantes, es nominado; en caso contrario, innominado, que
significa sin nombre.

e) Principales y accesorios. Cuando un contrato surte efectos por s mismo, sin recurrir
a otro, es principal. Si los efectos jurdicos de un contrato dependen de la existencia de
otro, es accesorio.

f) Conmutativos o aleatorios. Nuestra ley sigue la corriente de programar esta

clasificacin como una subdivisin de los onerosos; de manera que hay oneroso
conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es aqul en que las partes
estn sabidas desde que se celebra el contrato, cul es la naturaleza y alcance de sus
prestaciones (obligaciones), de manera que aprecian desde el momento contractual el
beneficio o la prdida que les causa o les podra causar el negocio. En cambio, el
contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de un acontecimiento futuro e
incierto que determina la prdida o ganancia para las partes (el contrato de seguro, por
ejemplo)

18
g) Tpicos y atpicos. Un contrato es tpico cuando la ley lo estructura en sus elementos
esenciales: aparece en el listado que da la ley. Es atpico sin tipicidad cuando no
obstante ser contrato, porque crea, modifica o extingue obligaciones, no lo contempla la
ley especficamente.

h) Formales o solemnes y no formales. Al estudiar la forma contractual, hemos dicho

que el Derecho mercantil se caracteriza por su poco formalismo.

Entonces, esta clasificacin tiene mucho sentido en el trfico comercial porque en l,

cualquier forma de contratar, salvo casos expresos de la ley (el de sociedad,
fideicomiso, etc.), tiene validez y vincula a las partes. El contrato es formal cuando ella
hace nacer el vnculo; la ausencia de la formalidad anula el contrato. El contrato es no
formal, cuando el vnculo no deja de surgir por la ausencia de alguna formalidad. Esto
ltimo es la regla en el Derecho mercantil.

i) Condicionales y absolutos. Un contrato es condicional cuando las obligaciones que

genera se sujetan a una condicin suspensiva o resolutoria; y es absoluto, cuando su
eficacia no est sometida a una condicin.

j) Instantneos y sucesivos. Cuando un contrato se consuma o cumple de una vez en el

tiempo, se clasifica como instantneo. Ahora bien, si las obligaciones se van
cumpliendo dentro de un trmino o plazo que se prolongue despus de celebrado el
contrato, se le llama sucesivo o de tracto-sucesivo.

Edmundo Vsquez atendiendo a la funcin econmica de los contratos mercantiles,

indica que pueden agruparse as:

Contratos de Cambio, que son los que procuran la circulacin de la riqueza (bienes y
servicios), ya sea dando un bien por otro (compraventa, suministro, contrato estimatorio,
operaciones de bolsa); ya sea dando un bien a cambio de un hacer o servicio
(transporte, hospedaje)

19
Contratos de colaboracin, tanto asociativa (Contrato de Sociedad) como simple, en los
que una parte coopera con su actividad al mejor desarrollo de la actividad econmica
de la otra (agencia, corretaje, comisin, edicin, participacin)

Contratos de conservacin o custodia (depsito irregular y depsito en los Almacenes

Generales y Fideicomiso)

Contratos de Crdito, en los que al menos una parte concede crdito a la otra (apertura
de crdito, descuento, cuenta corriente, reporto, carta orden de crdito, crdito
documentado)

Contratos de prevencin de riesgo, en los que una parte cubre a la otra las
consecuencias econmicas de un determinado riesgo (Seguro y Reaseguro)

Contratos de garanta, que aseguran el cumplimiento de las obligaciones (Fianza y

reafianzamiento)

Contratacin electrnica

Contrato electrnico

Las empresas cada da utilizan con mayor frecuencia las redes de Internet para llevar a
cabo sus actividades comerciales, siendo necesario determinar aspectos que aunque
aparentemente no son significativos puede ser motivo de litigio en un momento
determinado. Aspectos como el momento de la aceptacin de la oferta, lugar donde se
perfecciona el contrato, ley aplicable al contrato, jurisdiccin y competencia para
resolver el asunto, la firma electrnica como elemento de prueba de la concertacin del
contrato, entre otros.

Vladimir Aguilar indica que de esta forma surgen muchos servicios: el intercambio de
archivos musicales, la compraventa de productos, la planificacin de vacaciones, el
acceso a determinada informacin, etc. De las relaciones entre unos sujetos y otros
nacen derechos y obligaciones, que han de verse satisfechos unos y cumplidas otras

20
para no incurrir en responsabilidad, por no hablar de los numerosos riesgos que existen
y que deben ser subsanados. (2006 pg.382)

Contina diciendo Vladimir Aguilar que la contratacin electrnica es una forma de

contratacin derivada del desarrollo de las nuevas tecnologas de la informacin y de la
comunicacin que est actualmente en vanguardia y con un futuro prometedor. (2006
pg.382)

Entendemos entonces que un contrato electrnico no es ms ni menos que un contrato

que se realiza utilizando medios electrnicos conectados a una red informtica.

Para Vladimir Aguilar, los requisitos que califican un contrato electrnico, son los
siguientes:

a) Es necesario que la oferta y la aceptacin se transmitan por medio de equipos

electrnicos. La necesidad de la transmisin de la oferta y la aceptacin supone que se
trata de un contrato de personas ausentes, o dicho con otras palabras de un contrato a
distancia.

b) Que el consentimiento se preste por medio de equipos electrnicos de tratamiento y

almacenaje de datos, conectados a una red de telecomunicaciones.

Refirindose a la formacin y validez de los contratos electrnicos, el artculo 15 de la

Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, indica que
en la formacin de un contrato por particulares o entidades pblicas, salvo acuerdo
expreso entre las partes, la oferta y su aceptacin podrn ser expresadas por medio de
una comunicacin electrnica. As tambin, el mencionado artculo nos indica que no
se negar validez o fuerza obligatoria a un contrato por la sola razn de haberse
utilizado en su formacin una o ms comunicaciones electrnicas.

Comercio electrnico

21
Segn las definiciones de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y
Firmas Electrnicas, el comercio electrnico abarca las cuestiones suscitadas por toda
relacin de ndole comercial, sea o no contractual, estructurada a partir de la utilizacin
de una o ms comunicaciones electrnicas o de cualquier otro medio similar. Las
relaciones de ndole comercial comprenden, sin limitarse a ellas, las operaciones
siguientes: toda operacin comercial de suministro o intercambio de bienes o servicios;
todo acuerdo de distribucin; toda operacin de representacin o mandato comercial;
todo tipo de operaciones financieras, incluyendo el factoraje y el arrendamiento de
bienes de equipo con opcin a compra; de construccin de obras; de consultora; de
ingeniera; de concesin de licencias; de inversin; de financiacin; de banca; de
seguros; de todo acuerdo de concesin o explotacin de un servicio pblico; de
empresa conjunta y otras formas de cooperacin industrial o comercial; de transporte de
mercancas o de pasajeros por va area, martima y frrea, o por carretera.

Entendemos entonces que el comercio electrnico no es ms que cualquier forma de

transaccin o intercambio de informacin comercial, la que se basa en la transmisin de
datos sobre redes de comunicacin, en la que no solo se realizan compra y venta
electrnica de bienes, informacin o servicios, sino tambin el uso de la red para un
sinfn de actividades comerciales.

Caractersticas del comercio electrnico

Para Vladimir Aguilar las caractersticas del comercio electrnico son las siguientes:

a) Un comercio abierto 24 horas durante siete das a la semana.

Las 24 horas del da, los siete das a la semana es el horario de apertura del comercio
electrnico, y por tanto, el horario durante el cual, cualquier potencial cliente puede
acceder a l, sin lmite de tiempo.

b) Un comercio que continuamente busca y registra potenciales clientes.

22
Si una persona ha ingresado a un portal es porque es considerada como un potencial
cliente para los productos o servicios que se ofertan, incluso puede ser que finalmente
dicho cliente no compre nada. As tambin no existen requisitos para que una persona
pueda permanecer en la red, simplemente observando los productos o servicios que se
anuncian, tampoco tiene obligacin a registrarse como cliente. Por lo tanto puede
permanecer en el anonimato hasta que se decida comprar algo y comience el proceso
de pedido, segn los requisitos del portal en el que se encuentre.

c) La posibilidad de realizar las transacciones de forma instantnea, mediante la

verificacin en tiempo real, lo que maximiza su disponibilidad de fondos.

Ya que en pocos minutos una persona puede adquirir bienes e inclusive hasta obligarse
contractualmente, sin salir de su oficina o casa, lo que trae como consecuencia un
ahorro econmico y de tiempo.

d) Un control exhaustivo de dicho comercio.

Por medio del comercio electrnico se puede ejercer un cierto tipo de control, ya que el
empresario o comerciante puede realizar viajes fuera del lugar donde se encuentra su
sede de negocios y a la vez revisar cada acto que se efecte en su empresa.

Tambin es importante tomar en cuenta que para la prctica del comercio electrnico, la
Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, nos indica
que las disposiciones contenidas en dicha ley se aplicarn sin perjuicio de las normas
relativas a la celebracin, la formalizacin, la validez y la eficacia de los contratos y
otros actos jurdicos; el rgimen jurdico aplicable a las obligaciones; y de las
obligaciones que para los comerciantes les establece la legislacin vigente.

Firma digital

Introduccin

23
Antes de abordar el estudio de la firma electrnica es preciso tener un concepto de la
firma en s. Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, define a la firma como
nombre y apellido, o ttulo, de una persona, que sta pone como rbrica al pie de un
documento escrito de mano propia o ajena, para darle autenticidad, para expresar que
aprueba su contenido, o para obligarse a lo que en l se dice.

Definicin

Segn la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, la

firma digital o firma electrnica son datos en forma electrnica consignados en una
comunicacin electrnica, o adjuntados o lgicamente asociados al mismo, que puedan
ser utilizados para identificar al firmante con relacin a la comunicacin electrnica e
indicar que el firmante aprueba la informacin recogida en la comunicacin electrnica.

Vladimir Aguilar nos dice que la firma electrnica pretende garantizar la seguridad en
las comunicaciones electrnicas para la rpida difusin de lo que se ha venido en
llamar la sociedad de la informacin. Para ello establece un sistema de criptografa
asimtrica o de clave pblica, que est basado en la utilizacin de dos claves
asociadas: una clave privada secreta, y una clave pblica accesible a cualquier
persona. Ambas claves van asociadas y se complementan, de manera que aplicando la
clave privada del emisor sobre un mensaje, y verificado ste por el destinatario con la
clave pblica de aqul, se tiene garanta de la autenticacin y de la integridad del
mensaje. (2006 pg.396)

La firma digital es entonces un conjunto de datos adjuntados o asociados a un mensaje

y utilizados como medio para identificar al autor y garantizar la integridad de los
documentos digitales.

En otras palabras, segn Vladimir Aguilar, por firma electrnica definimos al conjunto
de datos en forma electrnica consignados junto a otros asociados a ellos, que pueden
ser utilizados como medio de identificacin del firmante. (2006 pg.397)

24
Por lo tanto el firmante segn la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y
Firmas Electrnicas, es la persona que posee los datos de creacin de la firma y que
acta en nombre propio o de la persona a la que representa.

Firma electrnica avanzada

Segn la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, la

firma electrnica avanzada es aquella que cumple los requisitos siguientes:

a. Estar vinculada al firmante de manera nica;

b. Permitir la identificacin del firmante;

c. Haber sido creada utilizando los medios que el firmante puede mantener bajo su
exclusivo control;

d. Estar vinculada a los datos a que se refiere, de modo que cualquier cambio ulterior
de los mismos sea detectable.

Es importante entonces recalcar que la firma digital o electrnica, comprueba la

identidad de una persona, de tal modo que se sabe quin es la persona que firm, y
esa persona no puede negar las responsabilidades que adquiere en un documento
firmado.

Se puede decir entonces que el fin de la firma digital es el mismo que el de la firma
olgrafa: Prestar conformidad y responsabilizarse con el documento firmado.

Validez de la firma digital

Para poder verificar la validez de la firma digital y del documento electrnico, es

necesario contar con seguridad jurdica que regule dicha actividad de comercio
celebrada de manera electrnica o digital. Dicha seguridad jurdica la encontramos
actualmente regulada en la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y
Firmas Electrnicas, decreto 47-2008 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

25
El artculo 5 de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas
Electrnicas regula el reconocimiento jurdico de las comunicaciones electrnicas,
indicando que no se negarn efectos jurdicos, validez o fuerza obligatoria a una
comunicacin o a un contrato por la sola razn de que esa comunicacin o ese contrato
estn en forma de comunicacin electrnica.

Nada de lo dispuesto en esta ley har que una parte est obligada a utilizar o a aceptar
informacin en forma de comunicacin electrnica, pero su conformidad al respecto
podr inferirse de su conducta. As mismo, nada de lo dispuesto en la presente ley
obligar a que una comunicacin o un contrato tengan que hacerse o probarse de
alguna forma particular.

El artculo 11 de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas establece que las comunicaciones electrnicas sern admisibles como
medios de prueba. No se negar eficacia, validez o fuerza obligatoria y probatoria en
toda actuacin administrativa, judicial o privada a todo tipo de informacin en forma de
comunicacin electrnica, por el slo hecho que se trate de una comunicacin
electrnica, ni en razn de no haber sido presentado en su forma original.

El artculo 12 de la mencionad ley, indica tambin que toda informacin presentada en

forma de comunicacin electrnica, gozar de la debida fuerza probatoria de
conformidad con los criterios reconocidos por la legislacin para la apreciacin de la
prueba. Al valorar la fuerza probatoria de un mensaje de datos se habr de tener
presente la fiabilidad de la forma en la que se haya generado, archivado o comunicado
el mensaje; la fiabilidad de la forma en la que se haya conservado la integridad de la
informacin; la forma en la que se identifique a su iniciador y cualquier otro factor
pertinente.

La Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, al

referirse a los efectos jurdicos de una firma electrnica o firma electrnica avanzada,
en su artculo 33 establece que la firma electrnica o la firma electrnica avanzada, la

26
cual podr estar certificada por una entidad prestadora de servicios de certificacin, que
haya sido producida por un dispositivo seguro de creacin de firma, tendr, respecto de
los datos consignados en forma electrnica, el mismo valor jurdico que la firma
manuscrita en relacin con los consignados en papel y ser admisible como prueba en
juicio, valorndose sta, segn los criterios de apreciacin establecidos en las normas
procesales.

Certificado digital

La firma digital requiere para su configuracin de otros elementos tales como los
Certificados Digitales. Estos certificados son documentos digitales, emanados de un
certificador, que acreditan la vinculacin entre una clave pblica y una persona.

La Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas define al

certificado digital como todo mensaje de datos u otro registro que confirme el vnculo
entre un firmante y los datos de creacin de la firma, usualmente emitido por un tercero
diferente del originador y el destinatario.

El prestador de servicios de certificacin, segn la Ley para el Reconocimiento de las

Comunicaciones y Firmas Electrnicas, se entender la entidad que expide certificados
y puede prestar otros servicios relacionados con las firmas electrnicas.

Por lo tanto, los certificados digitales indican a la autoridad certificadora que lo ha

emitido, identifican al firmante del mensaje, contienen la clave pblica del firmante, y
contienen a su vez la firma digital de la autoridad certificadora que lo ha emitido.

Cuando un prestador de servicios de certificacin preste servicios para apoyar una firma
electrnica que pueda utilizarse como firma con efectos jurdicos, ese prestador de
servicios de certificacin, segn el artculo 36 de La Ley para el Reconocimiento de las
Comunicaciones y Firmas Electrnicas, deber:

a) Actuar de conformidad con las declaraciones que haga respecto de sus normas y
prcticas.
27
b) Actuar con diligencia razonable para cerciorarse que todas las declaraciones
importantes que haya hecho en relacin con el ciclo vital del certificado o que estn
consignadas en l son exactas y precisas.

c) Proporcionar a la parte que confa en el certificado, medios razonablemente

accesibles que permitan a esta determinar mediante el certificado:

1. La identidad del prestador de servicios de certificacin;

2. Que el firmante nombrado en el certificado tena bajo su control los datos de creacin
de la firma en el momento en que se expidi el certificado;

3. Que los datos de creacin de la firma eran vlidos en la fecha en que se expidi el
certificado o antes de ella.

d) Proporcionar a la parte que confa en el certificado, medios razonablemente

accesibles que, cuando proceda, permitan a sta determinar mediante el certificado o
de otra manera:

1. El mtodo utilizado para comprobar la identidad del firmante;

2. Cualquier limitacin de los fines o del valor respecto de los cuales puedan utilizarse
los datos de creacin de la firma o el certificado;

3. Si los datos de creacin de la firma son vlidos y no estn en entredicho;

4. Cualquier limitacin del alcance o del grado de responsabilidad que haya establecido
el prestador de servicios de certificacin;

5. Si existe un medio para que el firmante de aviso de que los datos de creacin de la
firma estn en entredicho, conforme a lo dispuesto en la literal b) del artculo 35 de la
presente ley;

6. Si se ofrece un servicio de revocar oportunamente el certificado.

28
e) Cuando se ofrezcan servicios conforme al numeral 5 de la literal d) del presente
artculo, proporcionar un medio para que el firmante de aviso conforme a la literal b) del
artculo 35 de esta ley y, cuando se ofrezcan servicios en virtud del numeral 6 del inciso
d) del presente artculo, cerciorarse que existe un servicio para revocar oportunamente
el certificado.

f) Utilizar, al prestar servicios, sistemas, procedimientos y recursos humanos fiables.

El consentimiento en el contrato electrnico

Consentimiento

Antes de estudiar esencialmente la formacin del consentimiento, en primer lugar es

importante conocer dos elementos fundamentales para su formacin que son la oferta y
la aceptacin aplicada al contrato electrnico.

Para Alfonso Braas, la oferta es la iniciativa dirigida a un tercero y con ciertas

condiciones para la perfeccin del contrato. (2009 pg.186)

Segn el artculo 1521 del Cdigo Civil, la persona que propone a otra la celebracin
de un contrato fijndole un plazo para aceptar, queda ligada por su oferta hasta la
expiracin del plazo. Si no se ha fijado plazo, el autor de la oferta queda desligado si la
aceptacin no se hace inmediatamente.

El artculo 25 de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas, al referirse a las invitaciones para presentar ofertas, indica que, toda
propuesta de celebrar un contrato presentada por medio de una o ms comunicaciones
electrnicas, que no vaya dirigida a una o varias partes determinadas, sino que sea
generalmente accesible para toda parte que haga uso de sistemas de informacin, as
como toda propuesta que haga uso de aplicaciones interactivas para hacer pedidos a
travs de dichos sistemas, se considerar una invitacin a presentar ofertas, salvo que
indique claramente la intencin de la parte que presenta la propuesta de quedar
obligada por su oferta en caso de que sea aceptada.

29
Segn el artculo 1522 del Cdigo Civil, la oferta contendr las condiciones del contrato
y se har en trminos precisos y concretos. La respuesta se dar lisa y llanamente.

Para Alfonso Braas, la aceptacin es aquella declaracin de voluntad de la persona

que recibe la oferta, en virtud de la cual manifiesta el deseo de concluir el contrato tal y
como ha sido propuesto. (2009 pg.187)

Si por alguna circunstancia la aceptacin llegare tardamente a conocimiento del

oferente, ste lo comunicar sin dilacin al aceptante, bajo pena de responder por los
daos y perjuicios. (artculo 1525 del Cdigo Civil)

Indica Alfonso Braas que si existe una coincidencia integral entre la oferta y la
aceptacin, nace el consentimiento que por s mismo ocasiona la perfeccin del
contrato, segn la doctrina espiritualista. (2009 pg.188)

Segn Rugiero, citado por Sergio Madrazo y Danilo Madrazo, el consentimiento es el

encuentro de voluntades o declaraciones de voluntad que partiendo de distintos sujetos
se dirigen a un mismo fin y se unen. (2007 pg.194)

O, como dice nuestro Cdigo Civil, es el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre

la cosa y la causa que han de constituir el contrato.

Segn indica Ren Villegas, en la doctrina se ha reiterado que el consentimiento o la

declaracin de voluntad debe darse con discernimiento, intencin y libertad. Estos
requisitos se ven afectados cuando ocurre un vicio que desnaturaliza la declaracin.
(2012 pg.41)

El consentimiento es entonces el requisito primordial del contrato. Tiene lugar a travs

de la oferta y aceptacin y se produce por la coincidencia de voluntades sobre los
restantes elementos esenciales comunes del contrato.

Anlisis de lugar de celebracin del contrato electrnico a partir de su

consentimiento

30
Como todo contrato, el contrato electrnico, toma forma a partir del consentimiento y la
ausencia de fronteras obliga a analizar el lugar de celebracin que a su vez determinar
la ley aplicable y la jurisdiccin competente en caso de conflicto.

Para el artculo 24 de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas, al referirse al tiempo y lugar del envo y la recepcin de las
comunicaciones electrnicas, indica que de no convenir otra cosa el iniciador y el
destinatario, la comunicacin electrnica se tendr por:

a) Expedida: en el momento en que salga de un sistema de informacin que est bajo

el control del iniciador o de la parte que la enve en nombre de ste o, si la
comunicacin electrnica no ha salido de un sistema de informacin que est bajo el
control del iniciador o de la parte que la enve en nombre de ste, en el momento en
que esa comunicacin se reciba.

b) Recibida: en el momento en que pueda ser recuperada por el destinatario en una

direccin electrnica que l haya designado. La comunicacin electrnica se tendr por
recibida en otra direccin electrnica del destinatario en el momento en que pueda ser
recuperada por el destinatario en esa direccin y en el momento en que el destinatario
tenga conocimiento de que esa comunicacin ha sido enviada a dicha direccin. Se
presumir que una comunicacin electrnica puede ser obtenida por el destinatario en
el momento en que llegue a la direccin electrnica de ste.

c) La comunicacin electrnica se tendr por expedida en el lugar en que el iniciador

tenga su establecimiento y por recibida en el lugar en que el destinatario tenga el suyo,
conforme se determine en funcin de lo dispuesto en esta ley.

d) La literal b) del presente artculo ser aplicable aun cuando el sistema de informacin
que sirva de soporte a la direccin electrnica est ubicado en un lugar distinto de aquel
en que se tenga por recibida la comunicacin en virtud de la literal c) del presente
artculo.

31
Se establece adems, la obligacin a cargo del oferente de emitir un acuse de recibo,
de la aceptacin para dar seguridad a las transacciones comerciales.

La Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas en su

artculo 20, al referirse al acuse de recibo, indica que al enviar o antes de enviar una
comunicacin electrnica, el iniciador solicita o acuerda con el destinatario que se
acuse recibo de la comunicacin electrnica, pero si no se ha acordado entre stos una
forma o mtodo determinado para efectuarlo, se podr acusar recibo mediante:

a) Toda comunicacin del destinatario, automatizada o no; o,

b) Todo acto del destinatario que baste para indicar al iniciador que se ha recibido la
comunicacin electrnica.

A falta de acuse de recibo, el artculo 21 de la Ley para el Reconocimiento de las

Comunicaciones y Firmas Electrnicas indica que, cuando el iniciador no haya indicado
que los efectos del mensaje de datos estarn condicionados a la recepcin de un acuse
de recibo, si no ha recibido acuse en el plazo fijado o convenido o no se ha fijado o
convenido ningn plazo, en un plazo de cinco das el iniciador podr:

a) Dar aviso al destinatario de que no ha recibido acuse de recibo y fijar un plazo

razonable para su recepcin; y,

b) De no recibir acuse dentro del plazo fijado conforme a la literal a) anterior, podr,
dando aviso de ello al destinatario, considerar que la comunicacin electrnica no ha
sido enviada o ejercer cualquier otro derecho que pueda tener.

32
 Conclusiones

El comercio electrnico no slo se utiliza para la publicacin de productos sino tambin

para la concertacin de contratos a travs de ventas y distribucin de productos lo que
se hace entre consumidores y empresas y entre empresas para llevar a cabo contratos
de mltiples objetos jurdicos.

Las empresas cada da utilizan con mayor frecuencia las redes de internet para llevar a
cabo sus actividades comerciales, siendo necesario determinar aspectos que aunque
aparentemente no son significativos puede ser motivo de litigio en un momento
determinado.

En nuestro pas el comercio electrnico est en una fase bastante irregular, no

existiendo norma legal que establezca lo relacionado a los contratos electrnicos, no
obstante las empresas si realizan el comercio electrnico y contratacin electrnica, no
existe una norma jurdica que proteja a los sujetos que intervienen en la contratacin
electrnica.

La aparicin y utilizacin de la informtica surge sin que la legislacin tuviera previsto

situaciones de hechos que pudieran presentarse, siendo necesario que la utilizacin de
este medio no cause dao, engao u otro aspecto que pudiera tener consecuencias
tanto en el derecho mercantil como en otras ramas del derecho.

33
 Referencias

Aguilar Guerra, Vladimir Osman. (2006). El negocio jurdico. Guatemala:

ServiprensaS.A.

Aguilar Guerra, Vladimir Osman. (2007). Derecho de obligaciones. (Cuarta edicin)

Guatemala: Litografa Orin.

Braas, Alfonso. (2009). Manual de derecho civil. (Octava edicin) Guatemala: Editorial
Estudiantil Fnix.

Madrazo Mazariegos, Sergio y Danilo. (2008). Compendio de derecho civil y procesal.

(Segunda edicin) Guatemala: Magna Terra Editores.

Paz lvarez, Roberto. (2009). Teora elemental del derecho mercantil guatemalteco, II
Parte, El Negocio Jurdico Mercantil. Guatemala: Imprenta Aries.

Vsquez Martnez, Edmundo. (2012). Instituciones de derecho mercantil. Guatemala:

IUS Ediciones.

Villegas Lara, Ren Arturo. (2006). Derecho mercantil guatemalteco, Tomo III, (Sexta
edicin) Guatemala: Editorial Universitaria.

Legislacin

Cdigo Civil, Decreto Ley 106.

Cdigo de Comercio, Decreto nmero 2-70.

Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, Decreto

Nmero 47-2008.

34