T3 - Introducción

Material de estudios del Curso de
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

CUESTIONARIO:
1. Qu entendemos por el vocablo Derecho. Cul es la causa

fundamental de su origen?
Cualquier persona con dos o ms aos de estudios en una Facultad de Derecho

sabr reconocer una ley en cuanto la vea, pero le ser difcil encontrar una
definicin para describir la naturaleza del Derecho. Y la razn es simple: el
vocablo Derecho es un trmino afectado de polisemia, es decir, de pluralidad
de significados que tienen esa particularidad de que no pueden sintetizarse en
uno slo sin traer como resultado una compleja y colosal abstraccin para
muchos filsofos y juristas. Pero no obstante esta dificultad, intuitivamente
sabemos que el Derecho puede manifestarse en objetos fsicos o en acciones
fsicas (por ejemplo, una ley o el acto de un polica al detener a un malhechor).
Histricamente es imposible precisar cundo y qu lugar se origin el vocablo

Derecho. Probablemente muchos creern que se origin en Roma, lo cual no
es incorrecto puesto que lo que se cre all fue la manera de utilizarlo como
regulador de las leyes para la sociedad. Tambin se crearon en Roma diversas
instituciones jurdicas, entre ellas el senado, el digesto, etc., que tuvieron como
finalidad impartir justicia.
En general, cuando recurrimos a la etimologa del trmino Derecho, estamos

dando a entender que tiene su origen en la Indica. As, deriva de la voz en
snscrito iu, cuyo significado es ligar, unir, vincular, constreir.
Con el tiempo se realizaron numerosos estudios e investigaciones sobre la

etimologa del trmino Derecho, los cuales dieron como resultado acepciones
ms especficas. Estas investigaciones establecieron que la voz en latn ius
proviene de la raz griega (dikain), del cual parte la voz latina
directum, que corresponde al verbo dirigere, cuyo significado es dirigir. Este
verbo indica un orden rector en las cosas.
Fueron los romanos que emplearon el trmino ius, pues la voz Derecho se
usaba para referirse a lo que hoy entendemos como accin procesal (directa
actio). ULPIANO consider, por ejemplo, que ius deriva de iustitia, pues para
los filsofos el trmino justicia deriva de ius. Para otros estudiosos, la voz iu
deriva de iove (Jove), siendo Jovis el nombre del dios griego Jpiter,
gobernador y ordenador del universo. Otros lingistas creen que provienen de la
voz jubeo, que significa mandar, o de juvo (proteger) o de junga, (unir o
uncir).
Es por lo antes expuesto que la raz snscrita de iu, equivalente a vnculo,

unin o ligadura, y la raz vdica yos, cuyo significado es santo, puro,
verdadero, celestial.
Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Consejo Nacional de la Magistratura, en la eleccin de Jueces y Fiscales, en el
curso de Teora del Derecho. P gin 1
No obstante, es preciso aclarar que las voces latinas directuse ius son
equivalentes. La palabra directum es el participio pasado de dirigere, cuyo
trmino est constituido por el prefijo continuativo di y la forma verbal rigerem
regir, gobernar. Dirigere es la forma habitual de guiar, conducir o
gobernar. El prefijo di procede de las races arias DH y DHR-, que engloban la
idea de estabilidad y firmeza, respectivamente. Regere contiene el
duplicativo re, que se desprende de la raz aria RJ que quiere decir guiar,
conducir. Por consiguiente, de acuerdo a esta etimologa, Derecho significa
ordenamiento firme, estable y permanente.
Desde otra perspectiva, cabe sealar que el significado de la palabra Derecho ha

conllevado desde sus orgenes a la idea de rectitud en la conducta social humana
por el sometimiento a las normas y leyes. De aqu que se haga necesario,
arbitrariamente, conceptuar el Derecho como un sistema de normas coercibles
que regulan la convivencia del hombre con sus semejantes y permiten resolver
los conflictos interpersonales.
Cuando hablamos de un sistema de normas nos estamos refiriendo a un

conjunto ordenado y jerarquizado de reglas de conducta que nos impone la
obligacin de hacer o realizar determinados actos (Ejemplos: pagar impuestos,
presentar una declaracin jurada, etc.). La coercibilidad es entendida como
aquella posibilidad que tiene reservado el Estado de imponer, mediante la
fuerza pblica, la observancia de una norma o, en su defecto, la sancin
correspondiente. Este carcter de las normas jurdicas es la que las diferencia de
otras normas que tambin regulan la convivencia social, pero cuyo
cumplimiento es facultativo (Ejemplo: ceder el asiento a un anciano en un
medio de transporte pblico, realizar actos de caridad, etc.).
Lo hasta aqu expuesto permite establecer que la causa fundamental del origen
del Derecho es evidentemente humana: surge como un producto indiscutible de
la interaccin humana, es decir, como consecuencia de las relaciones del
hombre con sus semejantes. En efecto: si el hombre viviera en soledad, le sera
imposible siquiera concebir la idea del Derecho, pues en dichas condiciones no
tendra nada que reglamentar. Es recin cuando entabla contacto con sus
semejantes cuando la ideal del Derecho se le presenta de manera objetiva, pues
a partir de aqu la necesidad de establecer un parmetro de regulacin de la
conducta y las atribuciones particulares de los dems hace indispensable la
aparicin del Derecho para la convivencia y la paz social.
2. Los trminos coercin y coaccin significan lo mismo?
Definitivamente no. Los trminos coercin y coaccin no significan lo mismo.

La coercin es la amenaza de utilizar la violencia con el objetivo de condicionar
el comportamiento de los individuos, mientras que la coaccin es la violencia o


imposicin de condiciones empleadas para obligar a un sujeto a realizar u omitir
una determinada conducta. Puede decirse entonces que mientras que el primero
es presin, el segundo es violencia directa.
En general, el Derecho y todos los sistemas legales se sustentan en la amenaza

de la sancin ms que en el uso de la propia violencia, por lo que una persona
acta de la manera prohibida por conocer las consecuencias negativas que le
impondra el ordenamiento jurdico.
Recordemos que el Estado es el nico capaz de utilizar la violencia legtima. El

poder pblico har uso de la coaccin para imponer un determinado
cumplimiento legal pero sobre todo, lo utilizar para fundamentar la prevencin
general basada en la amenaza del uso de la fuerza o coercin.
3. Cmo se relaciona el Derecho y la Moral?
Siendo la moral una categora filosfica, resulta imposible desplegar un

concepto slido, irrefutable y libre de ambigedades que abarque su amplsimo.
Sin embargo, con fines didcticos, podemos establecer una nocin provisional
-aunque siempre insuficiente- que nos sirva de punto de partida, y decir que la
moral es toda regla de conducta favorable a las buenas costumbres de una
sociedad concreta dependiendo de su realidad- o, lo que es ms o menos lo
mismo, como el conjunto de actos humanos considerados como buenos,
aceptables y justificados por la mayora de los individuos.
Uno de los primeros hombres que afront e hizo esta diferencia fue el jurista
alemn CHRISTIAN THOMASIUS (1655-1728), quien sostuvo que la moral se
refiere al foro interno del hombre, mientras que el Derecho versa sobre lo
externo; adems la moral no es coercible y el Derecho s.
Sobre la base del concepto de moral vertido lneas arriba, y conociendo tambin
el significado de la palabra Derecho, podemos establecer algunos tipos de
relacin entre ambos, a saber:
- Las rdenes jurdicas del Derecho slo pueden elevarse a la categora de

deberes de conciencia cuando ellas mismas persiguen fines morales.
- La validez del Derecho se basa en la moral, porque el fin del Derecho se
endereza hacia una meta moral.
El Derecho se halla unido a la moral por un doble vnculo: la moral es el

fundamento sobre el que descansa la validez del Derecho, porque el hacer
posible la moral constituye una meta del orden jurdico.
4. Cules son las relaciones existentes entre la tica y el Derecho?

Teniendo en cuenta el concepto arbitrario que hemos proporcionado de

Derecho y usando el enfoque filosfico para nuestro anlisis, diremos que la
tica es una disciplina que se ocupa de aquellos problemas filosficos que nacen
de la prctica o de la conducta humana. La tica tiene por funciones aclarar qu
es la moral, fundamentar la moral y aplicar sus criterios a los distintos mbitos
de la sociedad. La cuestin tica est ligada al problema de la eleccin, al
problema prctico de decidir qu hacer en una situacin determinada.
A diferencia de la moral, que define lo correcto o incorrecto, la tica es la teora

o la ciencia del comportamiento moral, es decir, se encarga de clasificar o
definir algo como bueno o malo. La tica estudia la moral y determina qu es lo
bueno para luego, usando este punto de vista, determinar cmo se debe actuar.
Adems, aparte del desarrollo de normas y valores universales, la tica tiene
como objetivo supremo proporcionar a las personas el apoyo a sus decisiones
morales.
Aunque tica y Derecho obedecen a un distinto legislador, puesto que el

primero se entiende mejor con la intimidad, el motivo, la oculta intencin, y el
segundo suele conformarse con el comportamiento exterior del individuo y no
indaga siempre sus razones aunque lo haga con cierta frecuencia-, es posible
encontrar ciertas similitudes entre ambos. As, tanto tica y Derecho se asientan
sobre una conviccin humanstica el ser humano como eje de la existencia,
supremo bien, ltima ratio de cualquier sistema normativo- que sirven al
mismo objetivo: proteger la vida de la persona, as como reconocerle, conferirle
y asegurarle dignidad.
Por otro lado, el Derecho ha proclamado, ocasionalmente, sus compromisos con

la tica: sea en el discurso del legislador o el aplicador, sea en las palabras de la
ley. Ese compromiso debe ser visto con rigor: puede beneficiar al ser humano o
causarle dao. La sociedad entre tica y Derecho ha engendrado libertad, pero
tambin ha querido justificar, digamos, tirana. Por eso no es posible olvidar
de qu tica se habla y a qu derecho se obedece.
La tica tambin cumple un papel en la prctica del Derecho, que es el Taln de

Aquiles del sistema jurdico. La proteccin del orden que pretenden las normas
jurdicas, la firmeza del Estado de derecho, la propagacin de la seguridad y la
justicia, quedan finalmente en manos de los sujetos del Derecho: si hay
disposicin que ordene a los rganos del Estado cumplir las atribuciones que
conducirn a generalizar esa prctica, no las hay, en cambio, que dispongan lo
mismo salvo por excepcin- en el caso de los individuos, titulares del Derecho.
5. Qu es la Deontologa Jurdica?

En un sentido etimolgico, el vocablo Deontologa proviene de las voces griegas

deon=deber, y loga=estudio, y hace referencia a la ciencia del deber o de los
deberes. En el mbito del Derecho, la Deontologa Jurdica constituye una rama
de la Filosofa Jurdica que tiene como finalidad especfica la determinacin de
cmo debe ser el Derecho y cmo debe ser aplicada.
Teniendo en cuenta que la Deontologa es la disciplina que se ocupa de los

deberes de los profesionales, en el caso de los abogados se trata de una
multiplicidad de deberes como son aquellos consigo mismo, con la sociedad,
con la profesin, con los clientes, con los colegas, con los jueces, con la entidad
gremial.
En lneas generales, la Deontologa Jurdica es aquella parte de la tica

profesional que se ocupa de los deberes morales de los abogados, de los deberes
de estos servidores del Derecho. Su objetivo fundamental es analizar y valorar la
moral del abogado y su actuacin en el ejercicio profesional con relacin a los
principios deontolgicos y su relacin con los clientes, colegas y dems
personajes del proceso jurdico.
6. A qu denominamos valores jurdicos? Cules son los valores

jurdicos ms importantes?
Denominamos valores jurdicos a aquellos elementos indispensables que

conforman la estructura del Derecho y que constituyen su permanente finalidad.
Los valores jurdicos ms importantes: la justicia, la igualdad, la libertad, la

seguridad jurdica y el bien comn.
7. Qu es la Justicia?
En los albores del pensamiento jurdico occidental, la justicia hace su aparicin

como una aceptacin de la divinidad. Remontndonos brevemente en los
albores de la mitologa griega, encontramos que Themis es la consejera del dios
Zeus y, fruto de la unin de ambos, nace Dike, hermana de la verdad, que
compone y resuelve los litigios entre los hombres. Los griegos, al parecer,
quisieron expresar que slo con la Verdad se puede realizar la justicia.
Por esta razn, etimolgicamente la palabra griega que por primera vez se
refiri a la justicia fue ( dik), expresin que designaba tanto el proceso
como la sentencia del juez.
En Roma se utiliz la palabra latina iustitia para referirse tanto al orden justo
como la virtud en particular, ya que iustitia deriva a su vez de iustus, y sta de
ius, cuyo significado es justicia, equidad y conformidad en el derecho.

Hoy se puede decir que justifica es el objetivo primordial del ordenamiento

jurdico. La justicia es la finalidad del Derecho, al cual le otorga un sentido.
Podemos extraer algunos caracteres o precisar distintas acepciones de cmo se

emplea la justicia en el medio en que vivimos:
Aplicacin de un castigo merecido. En este caso decimos que se ha

hecho justicia.
Reclamo de un derecho. Los trabajadores piden justicia.
Referencia a la funcin de administrar justicia. Los jueces determinan
quien tiene la justicia.
Alusin al Poder Judicial, al Juez, al tribunal, al juzgador, al rgano
estatal que administra justicia. Esto porque la justicia est inmersa en la
crisis de un pas.
Haber actuado de acuerdo a la Ley o a la Recta Razn. Ha obrado con
justicia.
8. Qu debemos entender por igualdad jurdica?
Debemos entender por igualdad jurdica la prohibicin de todo tipo de

arbitrariedad. Siendo uno de los primeros fines del Derecho asegurar el valor de
igualdad entre las personas, el principio de igualdad establece que lo igual debe
ser tratado de igual forma y que los desigual, anlogamente en forma desigual.
El principio de igualdad es puramente formal, porque slo establece que lo igual

debe ser tratado en forma igual y lo desigual en forma desigual, pero no se
pregunta qu es igual o desigual y cmo debe tratarse igual a los iguales y
desigual a los desiguales.
9. Qu es la libertad?
El concepto de libertad es una categora filosfica que tiene numerosas

interpretaciones por parte de diferentes escuelas del pensamiento. En general se
suele considerar que la palabra libertad designa la facultad del ser humano que
le permite decidir llevar a cabo o no una determinada accin segn su
inteligencia o voluntad. La libertad es aquella facultad que permite a otras
facultades actuar y que est regida por la justicia. La libertad es aquella facultad
que permite a otras facultades actuar y que est regida por la justicia, definicin
que es propia de una sociedad o un Estado, el cual obliga a las personas a
regirse segn un modelo estndar de conducta.
Precisamente este Estado es el que define a quien no es esclavo, ni sujeto, ni

impedido al deseo de otros de forma coercitiva. En otras palabras, lo que
permite al hombre decidir si quiere hacer algo o no, lo hace libre, pero tambin

responsable de sus actos. Si esto ltimo no se cumple, entonces estaramos
hablando de libertinaje y no de libertad, pues esta ltima implica una clara
opcin por el bien.
La proteccin de la libertad interpersonal puede ser objeto de una investigacin

social y poltica, mientras que el fundamento metafsico de la liberta interior es
una cuestin psicolgica y filosfica. Ambas formas de libertad se unen en cada
individuo como el interior y exterior de una malla de valores, juntos en una
dinmica de compromiso y de lucha por el poder, las sociedades que luchan por
el poder en la definicin de los valores de los individuos y de la persona que
lucha por la aceptacin social y el respeto en el establecimiento de valores de la
propia en el mismo.
10. Qu se entiende por seguridad jurdica?
La nocin de seguridad jurdica se presenta en dos dimensiones: Como orden y

como confianza en el orden, es decir, cmo realizacin.
Se dice que la seguridad existe como orden cuando los particulares conocen los
contenidos de las normas y, por lo tanto, estn en condiciones de orientar su
conducta de acuerdo con ellas. En otras palabras, saben a qu atenerse.
Para que exista seguridad jurdica, deben cumplirse tres requisitos

indispensables:
a) Que el Derecho sea determinado, es decir, que est fijado con claridad y
precisin. La seguridad jurdica se ve amenazada cuando se manifiestan
frmulas vagas e imprecisas (trminos como buenas costumbres o
buena fe son claros ejemplos de ello). En la experiencia jurdica el
hombre necesita saber cmo ha de relacionarse con los dems, qu
posibilidades tiene l y los dems y el modo cmo estos van a reaccionar
ante sus diferentes conductas. En sntesis, necesita saber, y saber con
absoluta certeza, cmo va a estructurarse la vida social, tanto en su
estructura esttica como dinmica.
b) Que el derecho sea practicable, es decir, de fcil implementacin por los
particulares.
c) Que sea invariable, es decir, estable.
Los cambios permanentes de legislacin conspiran contra la estabilidad y la

seguridad jurdica. El principio de estabilidad de la seguridad jurdica requiere
que el particular nunca pueda ser sorprendido por un resultado imprevisible
con arreglo al propio ordenamiento. Es la seguridad en lo que respecta a la
certeza del Derecho.
11. Qu debemos entender por la nocin de bien comn?

Todas las teoras del derecho hacen permanente alusin al trmino bien
comn sin precisar qu connotacin atribuyen al concepto. Pero siendo el caso
que el bien comn constituye una finalidad esencial del derecho, se hace
necesario precisar la importancia de su concepto.
Si tomamos como base el desarrollo histrico del concepto de bien comn,

podemos decir que este trmino puede ser entendido de dos maneras:
a) Como concepto de bien que abarca tanto el bienestar material de la

sociedad como de sus miembros.
b) Como una meta ideal hacia la que debe tender tanto la sociedad como
quienes la forman.
12. Qu es la Teora General del Derecho?
La Teora General del Derecho es una rama del Derecho cuyo campo de estudio
es la propia naturaleza del Derecho, es decir, sus fundamentos bsicos
filosficos y las ideas que lo han hecho evolucionar hasta nuestros das. Por ser
una ciencia prctica nacida de la reflexin con respecto a la actividad humana, el
Derecho necesita de una teora que le sirva de gua, de modelo descriptivo. Estas
teoras que intentan explicar la realidad del Derecho constituyen lo que se
denomina Teora General del Derecho.
La Teora General del Derecho naci como consecuencia de las ideas imperantes
del positivismo del siglo XIX, un sistema filosfico creado por el francs
AUGUSTE COMTE, quien rechazaba la investigacin metafsica para admitir
como nica tcnica vlida el mtodo experimental. La Teora General del
Derecho trata de limitar la realidad emprica al estudio del Derecho, lo que trajo
como consecuencia reducir su esfera de accin sobre el derecho positivo (es
decir, nicamente sobre las normas jurdicas).
13. Cules son las teoras ms conocidas sobre la naturaleza o el ser

del Derecho?
La historia del hombre y la del derecho transcurren de manera paralela desde el

momento que el primero es consciente de la existencia de sus semejantes. A
travs del tiempo, una diversidad de juristas y filsofos del Derecho trataron de
explicar su naturaleza o esencia. Tomando en consideracin su trascendencia
histrica-jurdica, las teoras que han abordado sta problemtica son las
siguientes:
Iusnaturalismo o Doctrina del Derecho Natural.

Positivismo Jurdico.


Historicista.
Sociolgica.
Egolgica.
Tridimensional.
Pluridimensional.
Trialista.
14. Qu es lo que sustenta el Iusnaturalismo o Doctrina del Derecho

Natural?
El nombre de Derecho Natural o simplemente Iusnaturalismo proviene del

latinius = derecho y natura = naturaleza, y constituye la tesis ms antigua de
la filosofa jurdica. Dependiendo del autor, esta tesis afirma que el origen de los
principios del Derecho est dado por Dios, la naturaleza o la razn. Para el
iusnaturalismo, al menos una parte de las normas convencionales del Derecho y
la moral estn asentadas en principios universales e inmutables: la justicia, el
bien comn, la seguridad jurdica, la libertad, la igualdad, etc. A su vez, el
iusnaturalismo admite dos tipos de Derecho: el Derecho Natural que es el
conjunto invariable de normas reguladoras de la conducta humana escritas en
su conciencia y en corazn; y el Derecho Positivo, que es el conjunto de normas
emanadas de una autoridad que las promulga y tiene la obligacin de hacerlas
cumplir y sancionar tambin se le conoce con el nombre de Derecho vigente.
El iusnaturalismo sostiene la primaca primero sobre segundo, ya que en el
Derecho Natural se encuentran los valores que el Derecho Positivo tiene que
reconocer si quiere ser Derecho.
El iusnaturalismo es de carcter metafsico: en l, el Derecho se contempla

como algo lgico e invariable que slo tiene en cuenta lo que el Derecho debe
ser, con independencia de lo que sus muchas y contradictorias regulaciones
establezcan en el espacio y el tiempo. Lo que el Derecho es no consiste en la
mera autoridad del legislador (que es lo importante para el positivismo) sino
que su autntico carcter se oculta tras la realidad. A la verdadera naturaleza o
esencia del Derecho slo podemos, pues, acceder mediante una razn exenta de
provincianismos ideolgicos. Los iusnaturalista aslan el Derecho de este mundo
y lo colocan en otro de carcter paradigmtico, puesto que la virtualidad efectiva
del Derecho se opone a la realidad humana. El iusnaturalismo capta la
dimensin profunda del Derecho, por lo que se dice que en este modelo
epistemolgico el Derecho es lo que debe ser (ser y valor se igualan).
Son muchos los principales exponentes de esta corriente, producindose

rastrear dignos exponentes de la misma en la filosofa griega clsica
(SCRATES, PLATN y ARISTTELES), en el iusnaturalismo cristiano (SAN
AGUSTN y SANTO TOMS DE AQUINO su mayor exponente-) y en la
moderna escuela del derecho natural (HUGO GROCIO, BARUCH SPINOZA,
THOMAS HOBBES, SAMUEL PUFENDORF y JOHN LOCKE).
15. Qu es lo que sostiene el Positivismo Jurdico?
El Positivismo Jurdico sostiene que el Derecho es una creacin exclusiva del ser
humano: el hombre crea el Derecho, las leyes (siendo stas la voluntad del
soberano) crean Derecho: El Derecho es, para esta corriente, un conjunto de
normas creadas por el hombre a travs del Estado mediante un procedimiento
formalmente vlido con la intencin de someter la conducta humana al orden
disciplinario por el acatamiento de estas normas. La teora del positivismo
jurdico es contraria al iusnaturalismo, que considera al Derecho existente
desde el principio del mundo, y al que el hombre se limita nicamente a
descubrirlo y aplicarlo.
El positivismo jurdico es una teora que reconoce el carcter de las normas

establecidas por una autoridad soberana, pues el carcter positivo que
manifiesta es una concepcin formal de las normas al estar establecidas por un
ente al que se atribuye el poder exclusivo de crear Derecho. Con referencia a
aquella cualidad suya, desde fines del Medioevo, al Derecho formalmente
vigente se le llamaba positivo, por haber sido precisamente puesto (positum)
por una autoridad. Se trata de la misma positividad a la cual se haban referido
DANIEL NETTELBLADT la hablar de jurisprudence positiva, ANSELO
FEUERBACH al ocuparse de una Positive Rechtswissenschaft, y VON HUGO
al dar a su obra el ttulo de Filosofa del Derecho Positivo, que ms tarde sera
recogido por AUSTIN y ROSMINI cuando hablaron del legalismo como
positivismo social.
Para el positivismo jurdico, el Derecho es una ciencia normativa que pertenece

al plano del debe ser y no al plano del ser, como ocurre con las ciencias
naturales. La finalidad del Derecho es provocar conductas socialmente
deseables y para ello se vale de una tcnica especial como es la de castigar con la
coaccin los actos humanos que contravengan las conductas socialmente
deseables definidas por las normas jurdicas. El Derecho es considerado, por
esta razn, una tcnica social para obtener una conducta socialmente deseable,
un medio, y por lo tanto no le incumbe entrar a evaluar si es tica o justa o
conveniente la finalidad que se busca con la conducta socialmente deseable.
Entre los principales exponentes de esta teora podemos nombrar al jurista
austriaco HANS KELSEN su ms clebre representante-, ALF ROSS,
NORBERTO BOBBIO y HERBERT HART.
16. Cules son las diferencias ms notables entre las escuelas del
Iusnaturalismo y el Positivismo Jurdico?
El cuadro siguiente sintetiza las principales diferencias entre las escuelas del
Iusnaturalismo y Positivismo Jurdico:


Iusnaturalismo Positivismo
- El origen de sus principios est dado - El origen de sus principios est
por Dios, la naturaleza o la razn. dado por el hombre.
- La moral y tica forman parte de sus - La moral y tica no forman parte de
principios bsicos. sus principios bsicos.
- La autntica esencia o naturaleza del - La esencia o naturaleza del Derecho
Derecho se oculta tras la realidad est representado por la mera
humana. voluntad del legislador.
- El Derecho es un valor inherente a la - El Derecho es un hecho referido
naturaleza humana. nicamente a su estructura formal.
Cabe resaltar aqu que, a diferencia del Positivismo Jurdico, que rechaza la
existencia del Derecho Natural, el Iusnaturalismo admite los principios del
Derecho Positivo, siempre y cuando las normas que emanen de l no
contravengan sus principios universales e inmutables, pues de lo contrario
careceran de imperatividad legal, es decir, de estricto cumplimiento obligatorio.
17. Qu es lo que sostiene la Teora del Derecho Histrico?
En lneas generales, el historicismo considera que de manera similar a lo que

ocurre con el lenguaje y la costumbre, el Derecho se encuentra determinado por
el espritu del pueblo (Volksgeist), es decir, es un fruto espontneo del alma
popular cuyas reglas son fijadas a posteriori. Este enfoque historicista permite
discernir que el Derecho se presenta, en consecuencia, como un producto
espontneo, necesariamente irracional, que vara en funcin de los cambios de
las sociedades. Prioritariamente, el historicismo considera a la costumbre como
la fuente formal principal y general del Derecho, puesto que traduce la
conciencia jurdica de la comunidad; en segundo lugar, considera la legislacin,
mediante la cual el Estado, en cumplimiento de su misin, regula las relaciones
intersubjetivas; sigue finalmente la obra de los tericos, la doctrina, que recoge
los elementos de las anteriores y busca su concordancia o integracin.
Dentro de la etapa del historicismo en general (siglos XVIII y XVIII)

encontramos a filsofos y pensadores como LEIBNIZ y MONTESQUIEU, pero
sera oportuno recordar que un ejemplo del historicismo jurdico lo podemos
encontrar en la concepcin inglesa del Common Law, que por algo fue
combatida por los iluministas como BENTHAM. Un defensor ferviente del
Common Law fue EDMUN BURKE, quien fue uno de los primeros
representantes del historicismo jurdico-poltico a fines del siglo XVIII y
enemigo de la revolucin francesa, adems de un duro crtico de las
declaraciones de derechos y las constituciones jusnaturalistas. Bentham juzg
absurdo y peligro cambiar bruscamente, en nombre de una racionalidad
abstracta, las instituciones creadas por la historia.
Concretamente, la concepcin Historicista del Derecho aparece por primera vez

con el jurista alemn FREIDRICH CARL VON SAVIGNY, quien desarroll
minuciosamente esta tesis. Savigny es considerado por esta razn como el

verdadero iniciador y creador de la Escuela Histrica del Derecho, cuya
manifestacin se encuentra en su opsculo Sobre la vocacin de nuestro tiempo
para la legislacin y la ciencia jurdico. En este libro, Savigny sostiene que el
Derecho es un fenmeno ms de la expresin cultural y colectiva de cada
sociedad, siendo su fuente originaria el espritu nacional, que se expresa
mediante la costumbre, el derecho promulgado y la doctrina. El Derecho no es,
para esta escuela, una creacin del legislador sino una elaboracin instintiva del
pueblo que se manifiesta en una serie de costumbres que se cumplen por la
generalidad de los miembros del cuerpo social con la conviccin de estar
cumpliendo un verdadero deber jurdico. Los juristas son los que recogen estas
costumbres y les dan un mayor grado de elaboracin para que luego intervenga
el legislador, no inventando nada nuevo, sino plasmando dichas costumbres en
textos articulados y promulgndolas formalmente como leyes. El Derecho es, en
definitiva, el derecho vivo del pueblo recogido en leyes, las cuales sern
vlidas si se adecuan a ese derecho vivo o costumbres del pueblo.
Surgido a principios del siglo XIX como una reaccin natural frente a las ideas
del racionalismo metafsico iusnaturalista, el historicismo tuvo pues, como
punto neurlgico, Alemania, pas en el que germinaron sus principios
fundamentales hasta extenderse por el resto de naciones europeas. Los
principales exponentes de esta doctrina fueron los juristas alemanes GUSTAV
VON HUGO (1768-1834), FRIEDRICH CARL VON SAVIGNY (1779-1861) y
FRIEDRICH PUCHTA (1768-1846).
18. A qu se denomina Teora Sociolgica del Derecho?
Se denomina Teora Sociolgica del Derecho a la corriente del pensamiento

jurdico que sostiene que el Derecho es un fenmeno social que surgi como
consecuencia de la accin de diversos factores de la conciencia colectiva, que
evoluciona sobre la base de dichos factores y que mantiene una estrecha
relacin con los hechos y las realidades de la vida social. El Derecho es, en
consecuencia, un producto de las fuerzas sociales y no una voluntad formal del
soberano, siendo su finalidad primordial resolver los conflictos que pudiesen
surgir entre sus integrantes.
El trmino sociologa es un neologismo (vocablo, acepcin o giro nuevo en una

lengua) creado por el filsofo francs AUGUSTO COMTE en su curso de
filosofa positiva (1838). Sociologa es la combinacin de socius (latn/ que
quiere decir socio) y (griego/que quiere decir tratado o
estudio), razn por la que su terreno de investigacin es bastante amplio. La
sociologa puede investigar desde los motivos por los cuales las personas
seleccionan sus parejas hasta las razones de la desigualdad social en una
sociedad.


Ms all de sus aportes en el mbito de los Derechos Reales, el jurista alemn
RUDOLPH VON IHERING (1818-1892) propuso sustituir la teora de la
voluntad por la del inters al decir que: Los derechos no existen de ningn
modo para realizar la idea de la voluntad jurdica abstracta; sirve, por el
contrario, para garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades y
realizar sus fines. Sostuvo tambin que: Los derechos no producen nada
intil; la utilidad, no la voluntad es la sustancia del derecho, pues los derechos
son intereses jurdicamente protegidos. Ihering dio a entender con estas ideas
que el destinatario de todos los derechos es el hombre. El objeto es el mismo
para todos los derechos. Todos (refirindose a la sociedad) deben procurar un
servicio, una utilidad, una ventaja. El contenido de todo derecho consiste, pues,
en un bien. A la idea de bien se le unen las nociones de valor inters. Cualquiera
que sea la diversidad del inters que presenten los diversos derechos, todo
derecho establecido es la expresin de un inters reconocido por el legislador,
que merece y reclama su proteccin. Este fue uno de los mayores aportes de
Ihering a la teora sociolgica del Derecho.
Otro conspicuo exponente de la doctrina del sociologismo fue el jurista

estadounidense OLIVER WENDELL HOLMES JR. (1841-1935), quien es
considerado por muchos historiadores del Derecho su verdadero precursor.
19. Qu es la Teora Egolgica del Derecho? Quin fue su creador?
La Teora Egolgica del Derecho es una doctrinaria jurdica que identifica al

Derecho como la conducta de los hombres, es decir, la libertad misma con la que
unos interfieren o pueden interferir en la conducta de otros (su premisa bsica
seala que la legislacin normativa depende directamente de la conducta
humana). Esta definicin permite que el Derecho sea considerado, a su vez,
como una ciencia de la experiencia del hombre. El sistema egolgico hace uso de
la fenomenologa del filsofo alemn EDMUND HUSSERL (1859-1938), as
como de la filosofa existencialista de su colega MARTN HEIDEGGER (1889-
1976), del cual toma el concepto de libertad metafsica como carcter
fundamental del hombre, para sustentar sus ideas. Para el egologismo, el objeto
de interpretacin del Derecho no es la norma sino la conducta humana por
medio de la norma. El creador de esta corriente, que naci en Argentina a
medidos de la dcada de 1940, fue el iusfilsofo CARLOS COSSIO (1903-1987),
destacndose entre sus ms fervientes discpulos sus compatriotas JOS
VILANOVA y ENRIQUE AFATALION VERA.
Carlos Cossio merece un prrafo aparte, pues fue l el destacado precursor de

esta teora. Jurista de profesin pero filsofo por profunda conviccin, supo
conmover los cimientos mismos de la denominada ciencia jurdica dogmtica
poniendo manos a la obra para resolver esa crisis de fundamentos de las
ciencias de la que tanto hablaba Heidegger. Y Cossio lo logr poniendo en


contacto el pensamiento especializado del jurista con el pensamiento filosfico
fundamental. As, para Cossio, el Derecho, el objeto de estudio de los juristas, no
son las normas jurdicas como piensa la doctrina tradicional, sino la conducta
humana, la cual es concebida como libertad, vale decir, como libertad
metafsica. Es por ello que el Derecho, como objeto, es la conducta humana.
20. A qu se conoce como Teora Tridimensional del Derecho?

Quin es el autor de esta teora?
Se conoce como Teora Tridimensional a la tesis que se opone a la concepcin

normativista del Derecho al afirmar que ste no slo irradia una realidad
conformada por normas sino tambin por la conducta humana, los valores y las
normas jurdicas (en otras palabras; norma, hecho y valor). El
tridimensionalismo rescata, en lneas generales, los aspectos ms destacados del
iusnaturalismo, el positivismo y el historicismo para sealar que el Derecho
tiene una realidad tridimensional como valor o portador de valores (que
correspondera al iusnaturalismo), como norma o como precepto dictado de
acuerdo a los requisitos que impone la Constitucin (que correspondera al
positivismo), y como hecho social, es decir, como encarnador de las costumbres
sociales ms relevantes (que correspondera a la escuela histrica).
El creador de esta doctrina terica es el filsofo y jurista brasileo MIGUEL

REALE (1910-2006), quien sostiene que en la experiencia jurdica existen tres
aspectos o elementos complementarios bsicos: un aspecto normativo, es decir,
el Derecho como ordenamiento y su respectiva ciencia; un aspecto fctico, que
considera al Derecho como hecho, o en su efectividad social e histrica; y un
aspecto axiolgico, o sea, el entendimiento del Derecho como valor de justicia.
La tesis de Reale conlleva a que el Derecho sea una forma de conocimiento
positivo de la realidad social segn normas o reglas objetivadas en el transcurso
del proceso histrico.
En lneas generales, la ciencia del Derecho es, para la teora tridimensional de

Reale, una forma de conocimiento positivo de la realidad social segn normas o
reglas objetivadas en el transcurso del proceso histrico. La ciencia del Derecho
tiene por objeto al fenmeno jurdico tal como se haya realizado histricamente,
es decir, tal como toma cuerpo en el espacio y en el tiempo. La ciencia del
Derecho es siempre ciencia de un Derecho Positivo, esto es, positivizado o
concretado en el espacio y en el tiempo, como experiencia efectiva, pasada o
actual. De esta suerte, el Derecho de los antiguos griegos puede ser objeto de
Ciencia lo mismo que el de la Grecia de nuestros das. No hay Ciencia del
Derecho en abstracto, no es posible un conocimiento cientfico-jurdico sin
referencia directa a un campo de experiencia social. Esto no significa, sin
embargo, que las leyes vigentes y eficaces de diversos pases no se funden en
principios generales comunes.


21. Qu es la Teora Trialista del Derecho? Quin fue su creador?
La Teora Trialista del Derecho es una tesis elaborada a mediados de 1960 que
sostiene, bsicamente, que el fenmeno jurdico es una totalidad compleja
integrada por tres elementos: conductas, normas y valores, los cuales forman,
en conjunto, lo que se conoce como mundo jurdico. Al estar plenamente
integradas estas tres dimensiones, cualquier rama de la ciencia jurdica debe
reflejar esta tridimensionalidad.
El creador de esta teora fue el jurista argentino de origen alemn WERNER

GOLDSCHMIDT (1910-1987), quien partiendo de la corriente
tridimensionalista del Derecho seala que las conductas son comportamientos
humanos, las normas son descripciones y captaciones lgicas de la conducta, y
el valor justicia se realiza en el mundo jurdico a travs de los hombres,
permitindonos valorar las conductas y las normas. Su tesis presenta, en
sntesis, un objeto jurdico compuesto por repartos de potencia e impotencia (es
decir, de lo que favorece o perjudica al ser y especficamente a la vida), captados
por normas que los describen e integran, siendo la justicia la encargada de
valorar dichos repartos y normas.
Para el trialismo, tanto las normas (dimensin normolgica) como los repartos
(dimensin sociolgica) y los valores (dimensin axiolgica) forman parte del
mundo jurdico, hallndose ntimamente ligados pero sin confundirse. Ninguna
de estas tres nociones puede dar cuenta individualmente del Derecho, que las
requiere ineluctablemente, pues otorgan pticas distintas, todas necesarias. De
esta manera, el trialismo consigue integrar las tres juristicas, respetando sus
diferencias, para acceder a cada dimensin por los mtodos que contribuyan a
un debate ms esclarecedor.
El propio Goldschmidt seala al respecto lo siguiente:
Cuando analizamos en profundidad, la posicin de la teora trialista, vemos

que la ciencia jurdica normolgica (JursticaNormolgica) capta e integra las
adjudicaciones de potencia y de importencia mediante normas imperativas.
La conceptualizacin de las adjudicaciones aisladas da lugar a la exposicin
de normas e imperativos aislados, mientras que la contemplacin del orden de
adjudicaciones es origen del ordenamiento normativo. La ciencia jurdica de
la justicia (Jursticadikelgica) se compone de una parte general, que trata de
la justicia como valor, as como una parte Especial que aborda la forma de la
justicia (Dikelgica Axiolgica) y su contenido (DikelogaAxiosfica). El
anlisis del contenido de la justicia se divide a su vez, porque urge investigar
la justicia de las adjudicaciones aisladamente consideradas y las del orden de
las adjudicaciones.


A diferencia del tridimensionalismo, que constituye una fenomenologa, es
decir, una descripcin adecuada del mundo jurdico, el trialismo de
Goldschmidt exige una frmula de integracin entre las dimensiones que slo
puede buscarse a la luz de la filosofa. El trialismo resulta ser, en consecuencia,
una filosofa que propone una visin orgnica concreta de esas dimensiones, por
lo que puede ser descrita como una teora realista, con primaca del valor
objetivo de justicia. Sus diferencias con el positivismo jurdico tambin son
evidentes: si ste ltimo cie el Derecho estrictamente al aspecto normativo, la
teora trialista brinda un marco mucho ms comprensivo y adecuado que el
esquema de aquel, al que supera y enriquece con aportes sociolgicos y
axiolgicos fundamentales, lo que le permite visualizar conflictos de intereses y
discutir las autnticas metas del Derecho. Aprovechando los aportes
normolgicos derivados de la doble purificacin kelseniana y tomando en
cuenta las dimensiones sociolgica y axiolgica, el mundo jurdico resulta para
el trialismo un conjunto de repartos (dimensin sociolgica), los cuales son
descritos e integrados por normas (dimensin normolgica), siendo la justicia
(dimensin dikelgica) la encargada de valorar ichos repartos y normas.
22. Qu entendemos por norma jurdica?
Entendemos por norma jurdica un precepto de naturaleza imperativa

elaborado e instituido por la respectiva autoridad competente con la finalidad
de regular la conducta social del hombre. El vocablo imperativo implica
especficamente una orden de carcter obligatorio que lleva consigo una sancin
estatal en caso de que fuese inobservada.
La norma jurdica es completamente distinta de la norma comn y corriente

(llamada tambin a veces norma moral) debido a que es heternoma, lo que
quiere decir que no requiere, para su validez, de la adhesin ntima del sujeto,
sino que impera sobre l. Adems, por lo general, una norma jurdica impone
deberes y confiere derechos, aunque es frecuente que ciertas normas
determinen slo deberes o slo derechos, en cuyo caso son integradas por otras
normas del mismo ordenamiento jurdico al cual pertenecen.
Como el Derecho se construye de manera paulatina mediante escalones, lo

que significa que las fuentes de la creacin jurdica comprenden grados cada vez
menos generales, se considera que la norma jurdica fundamental es la
Constitucin, seguida de la ley, las decisiones administrativas y los actos
jurdicos.
Las normas jurdicas constituyen enunciados que correlacionan una conducta

con una determinada consecuencia normativa, ya sea como:
1. Una obligacin.
2. Una autorizacin o permiso.


3. Una prohibicin.
No es necesario que un sistema normativo est constituido slo por nomas.

Puede estar constituido por normas y otros enunciados, sin que por ello deje de
ser un sistema normativo. Pero se debe tener en claro que no se debe confundir
norma jurdica con texto normativo. El texto normativo, como tal, es una
expresin lingstica. Todo ordenamiento jurdico est compuesto en su mayor
parte por textos normativos. La norma jurdica en un precepto, es el sentido que
el jurista desprende del texto normativo.
A manera de ilustracin, y empleando el criterio de la lgica formal, diremos

que la norma jurdica asume la forma de un mandato en el que a cierto supuesto
debe seguir una consecuencia lgico-jurdica. La norma jurdica se transforma,
entonces, en una proposicin implicativa bajo el siguiente enunciado:
Si tu accin causa daos y perjuicio a otra persona, entonces tendrs que

asumir la responsabilidad a travs de una indemnizacin.
El mandato, como hemos indicado antes, se encuentra respaldado por la fuerza

del Estado en caso de que se produzca su incumplimiento.
23. Toda norma tiene necesariamente contenido jurdico?
No, una norma no tiene necesariamente contenido jurdico. Cuando nos

referimos al vocablo norma desprovista de cualquier adjetivo tambin
podemos dar a entender un patrn de comportamiento social y afectivo que el
individuo exterioriza frente a sus semejantes. Este tipo de conducta no es creada
por agentes exteriores al sujeto sino que se encuentra inmerso en lo ms
profundo de su fuero interior. Como factor fundamental de las relaciones
humanas y debido a que su ejercicio no obliga a responder frente a criterios
imperativos ni sanciones por parte del rgano estatal debidamente reconocido,
esta norma no contiene, bajo ningn punto de vista, contenido jurdico
alguno.
Una norma jurdica presenta cuatro caractersticas fundamentales que permite

diferenciarla de una norma de conducta:
Exterioridad, ya que no alcanza el fuero interno.

Heteronoma, pues es de sujecin al querer ajeno.
Bilateralidad, dado que impone una obligacin y concede a otro la
facultad de exigir el cumplimiento del deber.
Coercibilidad, puesto que es posible recurrir a la fuerza socialmente
organizada para su cumplimiento.
Tanto el carcter exterior como heteronmico de la norma jurdica exigen, sin

embargo, una salvedad, y es que al someter la conducta del hombre y proveer de
actos de produccin que son ejecutados por entes que el respectivo
ordenamiento habilita para tal fin, el cumplimiento de la norma de contenido
jurdico est garantizado por la legtima posibilidad del uso de la fuerza estatal y
que apunta a la realizacin de aspiracin del orden, la paz y seguridad social.
24. Qu diferencias existen entre una norma moral y una norma

jurdica?
Las principales diferencias entre una norma moral y una norma jurdica son las
siguientes:
Norma jurdica Norma moral

- Tiene por objeto las relaciones - Recae sobre el hombre como
entre personas. individuo.
- Es de carcter imperativo- - Es de carcter puramente
atributivo. imperativo.
- Rige actos exteriores sin atender - Se dirige a nuestra libertad
a los motivos. interior.
- Es heternoma. - Es autnoma.
- Se impone mediante la coaccin. - No emplea la coaccin.
25. Cules son los elementos esenciales de una norma jurdica?
En general, toda norma jurdica est conformada por tres elementos esenciales:
el supuesto, el nexo y la consecuencia.
El supuesto consiste en el planteamiento que contiene la norma y cuyo

cumplimiento traer consigo la ocurrencia de la consecuencia. El nexo es la
vinculacin entre el supuesto y la consecuencia. La consecuencia es el resultado
que se atribuye al cumplimiento del supuesto normativo que ocasiona el
nacimiento de una situacin jurdica concreta (creacin de nuevas normas
jurdicas, una obligacin, un derecho, una modificacin de la norma anterior,
etc.).
Ejemplo: Un proyecto de ley (supuesto) sobre la conveniencia de reducir el

I.G.V. por la importacin de libros y materiales educativos para uso exclusivo de
las escuelas nacionales. El posterior debate (nexo) del proyecto en mencin
analizar las ventajas y desventajas de su promulgacin. Finalmente, la
promulgacin de la ley respectiva puede generar, a futuro, nuevas disposiciones
(consecuencia) respecto a la reduccin o eliminacin de gravmenes de otro tipo
de rubros (productos alimenticios, frmacos, etc.).
La estructura lgica que conforman los elementos de una norma jurdica es la

siguiente:
Si p entonces q
Supuesto nexo lgico consecuencia
p q
26. Cuntas clases de normas jurdicas existen?
Aunque existen diversos criterios para clasificar a las normas jurdicas, pues hay
tantos tipos de clasificacin como autores han desarrollado el tema, para fines
didcticos podemos establecer un criterio general y mencionar los siguientes:
a) Normas de Derecho Pblico y Normas de Derecho Privado. Las

primeras emanan de la Constitucin Poltica y de las entidades pblicas
con capacidad de generar normativa pues son poseedores del ius
imperium. Las segundas rigen las relaciones particulares supuestamente
en condiciones de igualdad.
b) Normas de organizacin, de conducta y de composicin. Las

normas de organizacin son las que estructuran el funcionamiento de
los rganos del Estado y su produccin legislativa como tambin
aquellas reglas que permiten el actuar de los sujetos privados. De otro
lado, las normas de conducta se refieren a las actividades regulares de
los sujetos comprendidos dentro de un ordenamiento jurdico respecto
de lo que pueden o no pueden hacer as como las formas de efectivizar
sus actividades. Finalmente, las normas de composicin solucionan los
problemas derivados de distribuciones de bienes entre quienes se
encuentran asociados pues establecen los criterios que deben aplicarse
en supuestos genricos.
c) Normas de Derecho Interno y Normas de Derecho Externo.

Las primeras constituyen la aplicacin del criterio espacial de las
normas ya que hacen alusin a las normas que tiene vigencia dentro del
territorio donde se aplican. Las segundas conforman la normativa que
permite las relaciones entre los Estados como sujetos del Derecho
Internacional.


d) Normas Legislativas, Consuetudinarias, Jurisprudenciales,
Doctrinales y negociales. Las normas legislativas son las que
provienen de las leyes emanadas de las autoridades con poder para
sancionarlas. Las normas jurisprudenciales son las resoluciones
judiciales que solucionan casos concretos y tienen efectos vinculantes.
Las normas doctrinales son las opciones versadas de los grandes
estudiosos del Derecho, que independientemente de su valor, no son
normas para nosotros aunque en la Historia del Derecho si lo ha sido en
ciertas pocas. Las normas negociales son las que provienen del ejercicio
de la autonoma de la voluntad en las relaciones contractuales entre las
personas.
e) Normas Imperativas y Dispositivas. Las primeras son normas que

se aplican sobre los ciudadanos sin que medie aceptacin de ellos
mientras que las segundas son aquellas que se cumplen solamente con
consentimiento de los involucrados, lo que implica la aceptacin para
modificarlas o renunciar a ellas. De aqu que las normas dispositivas se
puedan subdividir en normas interpretativas y en normas supletorias:
las primeras permiten comprender los alcances de una norma, de lo
expresado y del sentido de sus trminos; en cambio, las segundas son las
que se aplican cuando los interesados no disponen cosa alguna respecto
a un tema concreto que carece de norma imperativa.
f) Normas Rgidas y Normas Flexibles. Las primeras tienen un

contenido especfico que no es modificable ya que el juez solamente
procede a la verificacin e su acontecimiento. Las normas flexibles son
de contenido genrico y hay variedad de soluciones en la aplicacin de
las normas a cargo del juez.
g) Normas Regulares y Normas Excepcionales. Las normas

regulares se fundamentan en principios generales que estructuran a
todo el ordenamiento jurdico en tanto que las normas excepcionales no
se sujetan a dichos principios en razn de circunstancias especiales
previstas por la normativa misma.
AGUIL formula una clasificacin atendiendo a las dimensiones del

Derecho:
a) Normas Regulativas. Son aquellas que ordenan, prohben o permiten

la realizacin de acciones o la produccin de estados de cosas. Al mismo
tiempo, contemplan dos niveles internos: Dimensin Directiva, pues
sirven de guas de conducta; y Dimensin Valorativa, pues permiten la
justificacin de una conducta.


b) Normas Constitutivas. Son aquellas que establecen las conductas
necesarias para la existencia o produccin de resultados institucionales.
Para fines didcticos, nosotros consideramos que la clasificacin ms til para
las normas jurdicas es la que propone ALVARADO VELLOSO, quien menciona
tres tipos:
a) Normas Determinativas. Son aquellas que se limitan a definir,

sin ordenar conductas.
b) Normas Estticas. Son aquellas que presentan una estructura

disyuntiva porque ordenan slo una conducta y prevn la sancin de
su incumplimiento, esto es, la alternativa presentada es excluyente:
en cualquier caso la relacin se agota.
c) Normas Dinmicas. Son aquellas que tienen estructura que

implica movimiento, porque ordenan conductas consecuenciales. En
otras palabras, cada una de las alternativas prev una actividad y una
inactividad (siempre son normas de procedimiento).
27. A qu denominamos Ordenamiento Jurdico?
Se llama ordenamiento jurdico al conjunto de normas que lo constituyen.

Dichas normas emplean el valor de justicia para regular la conducta dentro de la
sociedad. La relacin entre ordenamiento jurdico y norma es el de todo con la
parte, es decir, es de carcter cuantitativo.
El ordenamiento jurdico tambin puede ser considerado como el conjunto de

normas y proposiciones ordenados y articulados- sobre la base de relaciones
de fundamentacin, derivacin y coordinacin. La nocin misma de sistema
conlleva la afirmacin de que las normas jurdicas no se presentan aisladas sino
que constituyen un todo, un plexo ordenado de disposiciones normativas.
Si nos remitimos al estudio estricto del derecho como sistema normativo, esto
no significa negar que el derecho sea experiencia humana,social e
intersubjetiva, sino que implica estudiar el derecho desde la abstraccin, la
generalizacin y la deduccin para analizar los conceptos, las definiciones y los
razonamientos lgicos.
28. Son sinnimos los vocablos Ordenamiento Jurdico y Orden

Jurdico?
No, los vocablos Ordenamiento Jurdico y Orden Jurdico no son sinnimos.
El orden jurdico se refiere concretamente al conjunto de normas que rigen una


determinada rea del ordenamiento jurdico. La relacin entre estos dos
conceptos es de gnero a especie.
29. Cules son las principales caractersticas de todo Ordenamiento

Jurdico?
Las principales caractersticas de todo ordenamiento jurdico son las siguientes:

La autonoma, que se entiende como la existencia de ordenamientos
diferentes entre los pases, cada uno con su propia organicidad y lgica
de interaccin con su sociedad.
La exclusividad, que consiste en la constatacin de la existencia de un
nico ordenamiento jurdico a la vez dentro de un pas.
La complejidad, que se expresa en el gran nmero de normas
existentes, en los diferentes rangos que ellas tienen, en la incapacidad de
precisar cules son completamente vigentes, pues unas dejan sin efecto
a otras en forma parcial o total. Adems, las normas provienen de
diversas fuentes ya que no solamente el Congreso de la Repblica dicta
leyes sino que delega sus funciones en el Poder Ejecutivo, que tambin
produce una gran cantidad de normativa en aplicacin de delegaciones o
por la naturaleza de sus rganos de aplicacin cotidiana.
En plenitud, que consiste, para algunos autores, en que ste tiene
supuestamente la propiedad de contener normas para regular todo caso
concreto. El concepto de plenitud est vinculado con el concepto de
lagunas del derecho. As, se dice que hay una laguna cuando un caso no
ha sido previsto por el legislador. La laguna normativa es aquella en que
el caso no se halla previsto ni resuelto por las normas vigentes.
Respecto a las caractersticas que debe presentar todo ordenamiento jurdico,

HANS KELSEN considera que todo sistema jurdico era completo como
resultado del principio segn el cual lo que no est prohibido est permitido,
pero otros autores, como CARLOS ALCHOURRN y EUGENIO BULYGIN,
consideran que si existen lagunas en el Derecho.
Entre algunas de las principales caractersticas que mencionan estos autores

respecto a un ordenamiento jurdico concreto, sealan las siguientes:
La unidad, que se refiere al escalonamiento de las normas, es decir, su

construccin unas sobre otras en aplicacin de los niveles normativos
que cada sociedad se provee.
La coherencia, que supone la inexistencia de normas incompatibles
entre s, es decir, las antinomias.
La sistematicidad, que se refiere a la pretensin de construir una
unidad coherente piramidal de las normas. Aunque la produccin de las
normas no cesa (pues el ordenamiento jurdico esta siempre abierto),
trata de seguir planteamientos que le aseguren vigencia permanente.

La intersubjetividad, pues constata la necesidad de dos partes
existentes, pues all donde estos no existen no hay necesidad de un
ordenamiento jurdico.
La estatalidad, pues la sociedad ha confiado al Estado la capacidad de
producir y mantener al ordenamiento jurdico.
La universalidad, que se manifiesta en la capacidad entre los Estados
de comparar sus respectivos ordenamientos y obtener las experiencias
de los dems, es decir, aquellos conceptos y conductas que le pueden ser
de utilidad.
La vigencia, que se traduce en la expresin de la realidad regulado por
el Derecho.
30. A qu se denomina antinomia?
Se conoce con el nombre de antinomia a la existencia de dos o ms normas

jurdicas que resultan incompatibles entre s y que adems se encuentran en un
mismo espacio de validez. As, mientras una norma obliga un determinado
comportamiento, existe otra que permite o prohbe un mismo comportamiento.
La existencia de las antinomias no se produce bajo cualquier circunstancia

jurdica sino que, para que se manifieste tal situacin, necesariamente deben
cumplir con los requisitos de pertenecer a un mismo ordenamiento jurdico y un
similar mbito de validez.
31. Cules son los criterios para la solucin de antinomias?
La diversidad de criterios para la solucin de antinomias permite su solucin

sobre la base de seis supuestos:
Predominio de la vigencia de la ley ms actual. Establece que

una ley posterior derogue a una anterior.
Principio de jerarqua normativa. Establece que una norma
superior prevalece sobre la inferior. As, la Constitucin prevalece sobre
toda otra norma jurdica y stas se deben ajustar a ella, no pudiendo ser
contradictorias entre s.
Principio de la especialidad.Este supuesto permite escoger una
norma perteneciente a una materia especfica por sobre otra de carcter
genrico.
Principio de la ley favorable.En este caso predomina la norma
permisiva por sobre la prohibitiva norma imperativa.
Principio del tercero permitido. En este supuesto se reconoce la
contradiccin existente entre las normas, pero sin excluir una tercera
interpretacin y solucin.


Principio del in dubio pro reo. Principio que es de exclusiva
aplicacin en el mbito penal, se resuelve empleando el precepto
constitucional que seala la aplicacin de lo ms beneficioso al reo.
32. En qu consiste una antinomia total-total y una parcial-

parcial?
Una antinomia del tipo total-total se produce cuando los mbitos de validez de
las normas son totalmente coincidentes, no pudindose aplicar, en ningn caso,
ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto. Tenemos un ejemplo
concreto de este tipo en una norma que prohbe a los alumnos de una
Universidad fumar en las aulas durante las clases, y otras que permite a los
alumnos de esa misma Universidad fumar en las aulas durante las clases.
En cuanto a una antinomia del tipo parcial-parcial, sta manifiesta cuando la

coincidencia entre las normas es slo en parte. Aqu, cada norma tiene un
campo de aplicacin que entra en conflicto con la otra y otro campo donde se
puede aplicar sin provocar conflicto. Un ejemplo de ello lo tenemos en una
norma que prohbe a los alumnos de una Universidad fumar en las aulas
durante las clases, mientras que otra norma permite a los alumnos de esa
misma Universidad fumar en las aulas durante los recreos.
33. Cundo se produce una antinomia del tipo total-parcial?
Una antinomia del tipo total-parcial se produce cuando una de las normas no
puede ser aplicada en ningn caso sin entrar en conflicto con la otra, que tiene
un campo de aplicacin adicional donde puede ser aplicada sin entrar en
conflicto con la primera. Un caso concreto de ello podemos apreciarlo en una
norma que prohbe a los alumnos de una Universidad fumar en las aulas en todo
momento, y otra que permite a los alumnos de esa misma Universidad fumar en
las aulas durante los recreos.
34. Qu entendemos por abrogacin de una norma jurdica?
Entendernos por abrogacin la prdida de vigencia de todo un cuerpo

normativo, es decir, su supresin total o sustitucin por otra norma de igual o
mayor jerarqua. As, por ejemplo, estaremos ante un caso de abrogacin
cuando el Cdigo Procesal Constitucional peruano sea reemplazado en su
totalidad por otro cdigo similar.
Se debe tener en cuenta que la costumbre, la ignorancia o prctica en contrario

de una ley no puede ocasionar su abrogacin.


35. Cuntos criterios de abrogacin existen?
Existen dos criterios de abrogacin de una norma jurdica: Expresa y Tcita.
La Abrogacin Expresa consiste en dejar sin efecto una disposicin legal por
una disposicin especfica o en virtud de un precepto contenido en una
disposicin posterior.
La Abrogacin Tcita consiste en dejar sin efecto una disposicin legal como
resultado de la incompatibilidad existente entre las disposiciones de la misma
ley y la anterior.
36. A qu denominan derogacin de una norma jurdica? Cuntos

tipos de derogacin existen?
Denominamos derogacin a la prdida de vigencia de una norma que se

encuentra formando parte de un cuerpo legislativo (como por ejemplo, una ley o
un cdigo), es decir, se deja sin efecto a uno o varios artculos. En su versin
ms moderna, se dice que es el procedimiento a travs del cual se deja sin efecto
a una disposicin normativa, ya sea sta de rango de ley o inferior (la
derogacin sera, por lo tanto, la accin contraria a la promulgacin).
Suele decirse generalmente que tienen poder de derogar normas todos aquellos
rganos que tienen poder para promulgarlos. De all que el poder legislativo
pueda promulgar y derogar normas con rango de ley, al igual que el poder
ejecutivo puede promulgar y derogar normas con rango reglamentario. La
derogacin puede ser de dos tipos: Expresa y Tcita.
Estaremos ante una Derogacin Expresa cuando una norma derogatoria cita
de manera estricta aquellas normas que son derogadas por ella. Ser
Derogacin Tcitacuando una norma deroga, implcitamente, a todas
aquellas normas anteriores a esa y cuyo contenido sea contrario a la norma
recin promulgada.
37. Qu se entiende por subrogacin de una norma jurdica?
Se entiende por subrogacin de una norma jurdica el acto de sustituir o

reemplazar la totalidad del texto ntegro de dicha norma por otro semejante.
Subrogacin es un vocablo jurdico que se emplea usualmente en la teora de los
contratos, pues sirve para identificar a un tipo de negocio jurdico mediante el
cual una persona sustituye a otra en una obligacin. Por lo tanto, la subrogacin
puede darse en cualquiera de las dos posiciones de una obligacin: deudora y
acreedora.
38. Qu es la Congruencia Jurdica?

La doctrina define a la congruencia jurdica procesal como aquella identidad

jurdica entre lo resuelto por el juez las peticiones y oposiciones del demandante
y demandado, respectivamente.
Para GUASP, la congruencia es la conformidad que debe existir entre la

sentencia y la pretensin o pretensiones que constituyen el objeto del proceso,
ms la oposicin u oposiciones en cuanto delimitan el objeto.
39. Cundo se produce una Incongruencia Jurdica?
Existe una incongruencia jurdica cuando no hay identidad jurdica entre lo

resuelto por el juez y lo peticionado por las partes. Tambin se incurre en
incongruencia cuando el juez concede en la sentencia ms de lo pedido por el
actor o ms de lo resistido por el demandado.
40. Cuntas clases de Incongruencia Jurdica existen?
Bajo los parmetros de la doctrina clsica y tratando de establecer un punto de

partida, la clasificacin de GUASP es la ms conveniente. Par este autor,
existen tres tipos de incongruencia jurdica: positiva, negativa y mixta.
La incongruencia es positiva cuando la sentencia concede o niega lo que nadie

ha pedido, dando o rechazando ms cuantitativamente o cualitativamente de lo
que se reclama.
La incongruencia es negativa cuando la sentencia omite decidir sobre algunas

de las pretensiones procesales.
La incongruencia es mixta cuando concurre una combinacin de la positiva y

de la negativa, esto es, en aquellos casos en que las sentencias fallen sobre
objetos diferentes al pretendido.
Ahora bien, si partimos de su origen romntico, los tipos de incongruencia ms

conocida son:
- Incongruencia por Ultra Petita (neeatiudex ultra petitapartium).

- Incongruencia por Extra Petita (neeat extra petitapartium).
- Incongruencia por infra Petita (neeatiudex infra petitapartium).
- Incongruencia por CitraPetita (neeatiudexcitrapetitapartium).
41. Qu es la vacatio legis?

La vacatio legis (pronnciese vacacio leguis) es una locucin latina empleada

para demarcar el lapso en que las leyes ya promulgadas no rigen aun por no
haber sido todava publicadas oficialmente, o tambin por no haber llegado la
fecha a partir de la cual se dispuso que comenzara su vigencia. Tambin se ha
hecho costumbre designar como vacatio legis al periodo que transcurre desde la
publicacin de una norma jurdica hasta que sta entra en vigor, o como el
periodo de adaptacin previa a la plena vigencia. Si bien es habitual que la
propia norma establezca el momento de su entrada en vigor, esto puede no ser
as, por lo que se establecen normas de aplicacin subsidiaria.
Un ejemplo concreto de vacatio legis lo podemos encontrar en Espaa, donde si

una ley no establece un plazo especifico para su entrada en vigor, se
sobreentiende que lo har 20 das despus de su completa publicacin en el
Boletn Oficial del Estado.
Entre las distintas razones que justifican un periodo de vacation legis, tenemos
las siguientes:
- Por motivos de publicidad ante la necesidad de que las personas a

quienes se va a aplicar la norma deban estudiarla primero.
- Por la necesidad de un plazo para emitir otras normas accesorias.
- Por motivos tcnicos, para preparar su correcta aplicacin.
- Por cuestiones prcticas diversas, como por ejemplo, que una norma que
establece un plan de estudios tenga una vacation legis hasta el curso
siguiente, para que se aplique desde el principio.
42. A qu se denomina norma imperativa y norma dispositiva?
Una norma imperativa es aquella que se aplica sobre los ciudadanos sin que
medie aceptacin por parte de stos. En contraposicin, una norma dispositiva
es aquella que se cumple solamente con consentimiento de los involucrados, lo
que implica la capacidad para modificarlas o renunciar a ellas.
La capacidad para alterar o renunciar a una norma dispositiva permite, a su vez,

subdividirla en dos tipos: normas interpretativas, que son aquellas que
permiten comprender los alcances de una norma, y normas supletorias, que
se aplican cuando los interesados no disponen cosa alguna respecto a un tema
concreto que carece de norma imperativa.


43. Cmo se llama aquella norma cuyo contenido especfico no es
modificable? Y aquella de contenido genrico con variedad de
soluciones en la aplicacin de las normas a cargo del juez?
Aquella norma cuyo contenido especfico no es modificable se denomina rgida.

Cuando una norma de contenido genrico admite variedad de soluciones en la
aplicacin de las normas a cargo del juez, se dice que es flexible.
44. A qu denominamos Derecho Pblico? Qu es el Derecho

Privado?
Denominamos Derecho Pblico a aquel ordenamiento jurdico que regula la

organizacin y funcionamiento del Estado y sus relaciones con los ciudadanos y
entidades privadas. Contiene, en sntesis, normas jurdicas sobre la propia
organizacin del aparato estatal y todas sus funciones.
Por otro lado, el Derecho Privado es aquel conjunto de normas que regulan
los actos y las relaciones de los particulares entre s, de tal manera que entablen
las relaciones que mejor convengan a sus intereses. Aqu, las leyes dejan en
libertad a los interesados para establecer sus relaciones.
45. Cules son las diferencias ms saltantes entre el Derecho

Pblico y el Derecho Privado?
Sobre la base de las definiciones expuestas anteriormente, podemos establecer

las siguientes diferencias entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado:
Derecho Pblico Derecho Privado

- Predomina la heteronoma y las - Predomina la autocomposicin
normas de corte imperativo y de los intereses en conflicto y las
obligatorio. normas de corte dispositivo.
- Desigualdad en las relaciones - Igualdad (al menos terica) en
entre los sujetos derivada de la las relaciones entre los sujetos
posicin soberana o imperium que intervienen en ella.
con que aparecen revestido el o - Sus normas favorecen los
los organismos pblicos (poderes intereses particulares de los
pblicos) que en ella intervienen. individuos.
- Sus normas favorecen la
consecucin del inters pblico.
46. Cundo se considera que una norma jurdica es vlida?
Se dice que una norma jurdica es vlida cuando proviene del rgano
competente para dictarla y se ha observado la manera apropiada prevista para
dictarla. La validez de la norma jurdica debe cumplir, no obstante, con los

requisitos de coherencia y conformidad con la normativa regulatoria del proceso
de produccin legal.
47. Segn nuestro ordenamiento jurdico, Cundo se produce la

vigencia de una norma jurdica?
En nuestro ordenamiento jurdico, la vigencia de una norma jurdica se produce

cuando se cumple con el requisito de la publicacin. Nuestra Constitucin de
1993 seala, en su artculo 109, que la norma entra en vigencia desde el da
siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, salvo que la propia
norma disponga expresamente otra fecha.
Existen casos en que ciertas normas plantean su vacatio legis (periodo de

adaptacin previa a la plena vigencia) para que la efectividad de la norma se
garantice o porque dispone de la promulgacin de otras normas de menor
jerarqua que permitan su cabal cumplimiento.
48. La promulgacin de una ley es necesariamente el punto de

partida de su vigencia?
La promulgacin de una ley no es necesariamente el punto de partida de su

vigencia. Si la norma versa sobre un tema novedoso entonces sise podra hablar
de un universo que se abre. Sin embargo, las normas jurdicas forman parte, por
lo general, de un engranaje en el que una norma da un sesgo que antes no fue
igual, cambia una concepcin, plantea otra manera de legislar, innova, vuelve a
una etapa anterior y toda una gama de probabilidades que constituyen de la
aplicacin de la ley en el tiempo un campo de anlisis que necesita precisiones
conceptuales.
49. Cules son los criterios implicados al conflicto de normas en el

tiempo?
Los criterios implicados al conflicto de normas en el tiempo son los siguientes:
a) Aplicacin Inmediata. En este caso se aplica la norma a las

relaciones, situaciones y acontecimientos que suceden desde que la
norma entra en vigencia hasta el momento de su derogatoria.
b) Aplicacin Ultractiva. En esta situacin se aplica la norma a las

relaciones, situaciones y acontecimientos que se producen despus de la
derogatoria o modificatoria expresa o tcita de la norma.


c) Aplicacin retroactiva. Este criterio se aplica para que la norma rija
relaciones, situaciones y acontecimientos anteriores a su aplicacin
inmediata, o sea, previos a su propia vigencia. A su vez admite dos
modalidades: Restitutiva, pues la modificacin es completa respecto de
la citacin normativa antecedente; y Ordinaria, cuando las
modificaciones se realizan con la excepcin de las situaciones que hayan
sido objeto de sentencias judiciales con calidad de cosa juzgada y en las
cuales se aplic la norma que luego fue derogada.
d) Aplicacin Diferida. Aqu se aplica la norma en un momento del

futuro posterior a la entrada en vigencia de la misma.
50. Con relacin a la dinmica del conflicto en el tiempo, Cules son

las teoras que giran alrededor de la seguridad jurdica y la
innovacin de las normas?
Son dos las teoras que giran alrededor de la seguridad jurdica y la innovacin
de las normas: la Teora de los Derechos Adquiridos y la Teora de los
Hechos Cumplidos (Teora Moderna).
La primera hiptesis seala que una vez que adquirimos derechos que luego
pasaran a formar parte de nuestra esfera particular, nada ni nadie puede
privarnos de ellos. Sin embargo, esta teora no incluye a las facultades
(atribuciones genricas para una actuacin conforme a derecho) ni a las
expectativas (posibilidades que no se han actualizado).
La segunda hiptesis seala que los acontecimientos cumplidos durante la

vigencia de la norma anterior se rigen por ella, mientras que la nueva ley rige los
hechos cumplidos desde su promulgacin. En teora se basa en la creencia de
que las normas dictadas con posteridad son mejores a las normas anteriores
debido a la aplicacin de nuevas tcnicas y a la asimilacin de las experiencias
con la normativa precedente.
51. Cmo se define la irretroactividad de la ley?
La irretroactividad de la ley es un principio elemental del Derecho que establece

que la ley no se aplica a los hechos que se han producido con anterioridad a su
entrada en vigor ni tampoco a los hechos posteriores a su derogacin. Dentro de
la tcnica jurdica, la irretroactividad es un principio de aplicacin ms que de
interpretacin previa.
La naturaleza jurdica del principio de irretroactividad es la premisa segn la

cual, en la generalidad de las circunstancias se prohbe, con base en la
preservacin del orden pblico y con la finalidad de plasmar la seguridad y
estabilidad jurdicas, que una ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia,


salvo circunstancias especiales que favorezcan, tanto al destinatario de la norma
corno a la consecucin del bien comn, de manera concurrente.
Lo anteriormente expuesto indica que no se trata de un principio absoluto, pues

el universo jurdico no admite posiciones de tal carcter, por ser una
coordinacin de posibilidades racionales. La racionalidad exige, pues, antes que
formas nicas e inflexibles, una sana adecuacin de la forma jurdica al
contenido material que se ha de ordenar.
En muchas constituciones el principio de irretroactividad se entiende como un

planteamiento bsico de la organizacin jurdica del Estado, pues la seguridad
de los ciudadanos y la propia equidad exigen que las situaciones creadas al
amparo de la ley anterior se conserven o, al menos, que los derechos adquiridos
se mantengan y respeten a pesar de que la nueva ley no prevea derechos
semejantes para el futuro. Esto significa que las leyes no tienen efecto en
situaciones ocurridas antes de su promulgacin salvo que en ellas se disponga lo
contrario. El principio es lgico, pues cada vez que sobreviene un cambio en las
leyes la derogacin de una norma anterior y su relevo por una nueva ley plantea
el problema de cul ha de ser el alcance temporal de ambas.
El fundamento de la irretroactividad de la ley podemos encontrarlo en la
necesidad de dar estabilidad al ordenamiento jurdico, siendo su finalidad
otorgarle seguridad al mismo. El principio de irretroactividad de la ley nace en
el Derecho romano y se extiende luego por el mundo, convirtindose en un
principio de aplicacin de la ley aceptado universalmente, es decir, vlido en
todos los tiempos y en todos los lugares.
52. Qu es la retroactividad de la ley?
La retroactividad de la ley es un posible efecto de las normas o actos jurdicos

que implica la extensin de su aplicacin a hechos ocurridos con anterioridad a
su promulgacin. Se dice tambin que es un principio del Derecho que consiste
en dar efectos reguladores a una norma jurdica sobre hechos, actos o
situaciones producidas con antelacin al momento de que entra en vigor, bien
sea impidiendo la supervivencia reguladora de una ley anterior, o bien alterando
o afectando un estado jurdico persistente, a falta de sta.
Se le llama retroactividad porque precisamente se aplica una reforma o un

nuevo ordenamiento a una conducta o un hecho ya acontecido. En otras
palabras, la retroactividad se manifiesta cuando una ley es aplicada a un hecho
que ha ocurrido antes de su promulgacin. Aunque la ley es por principio
irretroactiva, lo que quiere decir que rige hacia el futuro, existen excepciones
concretas, siendo una de esas excepciones el caso de la retroactividad, que slo
se da cuando favorece al infractor de la ley.


La retroactividad de las normas permite cubrir espacios de vaco jurdico
(lagunas en el ordenamiento jurdico) y sirven para corregir aspectos
indeseables de normas anteriores que el legislador no pudo prever y que se
considera de vital importancia modificar con efectos retroactivos. De all que sea
posible e incluso deseable que una norma establezca que su aplicacin no slo se
haga sobre hechos futuros sino que se aplique tambin a hechos anteriores a su
aplicacin.
53. A qu denominamos ultractividad de la ley?
Denominamos ultractividad de la ley al principio jurdico que establece que una

ley derogada sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos
concretos. En resumidas cuentas, consiste bsicamente en que la ley derogada
se aplica en determinadas circunstancias.
Un ejemplo concreto de la ultractividad de la ley podemos observarla en las

leyes procesales, puesto que las actuaciones y diligencias deben regirse por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin.
54. Qu es el Derecho Objetivo y a qu hace referencia?
Se denomina Derecho Objetivo al conjunto de ordenamientos imperativos y

atributivos que regulan la conducta externa del individuo dentro de la sociedad.
Tambin se dice, en general, que son las normas que rigen el actuar del hombre
dentro de la sociedad.
El concepto de derecho en sentido objetivo puede hacer referencia a:
a) Las normas vigentes (Ejemplo: Derecho Peruano).

b) El derecho observado en una cierta poca o periodo histrico (Ejemplo:
Derecho Hispano).
c) Un sector o rama concreta de las relaciones jurdicas (Ejemplo: Derecho
Tributario).
d) Una rama ms amplia (Ejemplo: Derecho Pblico).
En todos estos casos la alusin al Derecho se hace en sentido objetivo,

identificndolo con el derecho positivo en cuanto sus normas o preceptos son
dictados o reconocidos por el Estado.
55. Qu entendemos por Derecho Subjetivo?
Entendemos por Derecho Subjetivo a la facultad que tiene un sujeto frente a

otro u otros con la finalidad de desarrollar su propia actividad. Tambin se dice
que es el conjunto de facultades, beneficios, privilegios, ventajas, inmunidades y
libertades que nos pertenecen y de las cuales disfrutamos de origen y de esencia.


56. Existe una correlacin entre el derecho en sentido objetivo y el
derecho en sentido subjetivo?
S. Las expresiones Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo constituyen

especificaciones de una misma realidad: el Derecho. Entre ambas acepciones se
pone de manifiesto una correlacin perfecta, puesto que mientras el Derecho
Objetivo aparece como la norma que permite o prohbe, el Derecho Subjetivo
viene a significar el permiso o facultad que deriva de la norma.
El Derecho subjetivo es una funcin del Derecho Objetivo. No se concibe fuera

del Derecho Objetivo, pues siendo la posibilidad de hacer o de omitir
lcitamente algo, supone lgicamente la existencia de la norma que imprime a la
conducta facultad el sello positivo de la licitud. En este sentido, tener un
derecho subjetivo quiere decir que la norma vincula a una situacin o a una
conducta de un sujeto el deber de un cierto comportamiento de accin u
omisin en otros sujetos.
57. Cules son los conceptos jurdicos fundamentales?
Los conceptos jurdicos fundamentales son cuatro, a saber:
1. El Sujeto de Derecho.
2. El Objeto del Derecho.
3. La Relacin Jurdica.
4. El Deber Jurdico.
58. Explique brevemente cada uno de los conceptos jurdicos

fundamentales.
Se considera como Sujeto de Derecho al centro de imputacin de derecho y

deberes, adscribible, siempre y en ltima instancia a la vida humana. Aunque
esta categora jurdica genrica de sujeto de derecho recae siempre y en ltima
instancia en el ser humano, la vida humano no es solamente un dato biolgico:
en el caso de los sujetos colectivos, el elemento valorativo est presente, puesto
que el fundamento mismo de su organizacin se basa en una unidad de fines de
valores que pretenden alcanzar sus integrantes. El sujeto de derecho siempre
ser un ser humano o un grupo de los mismos e, ineludiblemente, la estructura
axiolgica siempre estar presente en ellos.
Por Objeto del Derecho entendemos todo bien, material o inmaterial, sobre
el cual recae el poder jurdico del sujeto de derecho. Esta nocin de objeto de
derecho debe ser identificada, como puede observarse, con la de bien, es decir,
cualquier entidad del mundo exterior, material o inmaterial, que tenga una
individualidad propia y sea susceptible de someterse al poder de los sujetos de
derecho.

La Relacin Jurdica viene a ser la mutua vinculacin entre dos o ms

personas regulada por una norma de derecho. De esta definicin se desprenden
cinco elementos: Vinculacin recproca, vinculacin entre personas, norma de
derecho, objeto y hecho determinante del nacimiento de la relacin.
Finalmente, el Deber Jurdico es laconducta que exige la ley. En trminos

generales diferenciamos deber jurdico de otro tipo de deberes (como el moral y
el de las normas de etiqueta) porque se trata de un deber externo al sujeto (uno
mismo no se da normas de derecho, sino que proviene del exterior, de la
sociedad), se puede emplear la fuerza para hacer cumplir una norma o castigar
su trasgresin, y es bilateral, lo que quiere decir que el derecho de una persona
es obligacin para los dems y viceversa.
59. Qu es la Argumentacin Jurdica? Por qu es importante?
Se llama Argumentacin Jurdica al conocimiento nuevo de donde debe partirse

de algo conocido y se debe de llegar a algo por conocer. El filsofo-lgico KLUG
sostiene que a partir de proposiciones que estn dadas de antemano se pueden
extraer otras que no lo estn, proceso al cual se denomina Teora de la
consecuencia lgica.
Toda premisa es ante todo un juicio y al ser expresado ese juicio se transforma
en una proposicin, la cual permite demostrar una teora, una opinin, una
hiptesis o una idea, que a su vez dan cuenta de los hechos por los cuales el
argumento debera aceptarse y las conclusiones asumirse como los efectos
necesarios de la inferencia.
En el Derecho existen dos tipos de premisas:
a) Premisa mayor: En la lgica aristotlica es deductiva y contiene la

regla o definicin concreta, es el punto de partida. En la teora del
derecho viene a ser la definicin normativa que define la regla jurdica,
la cual ser comparada con el hecho o la relacin de la realidad, para ser
si es capaz o no de producir efectos jurdicos.
b) Premisa menor:Es la proposicin que establece un referido especfico

que se encuentra vinculada a la premisa mayor, la cual viene a ser el
rango especfico o referente que permite dar consistencia real al
argumento, solo que como es menor, no necesariamente puede
encontrarse en una sola proposicin, sino que puede estar en ms
enunciados. En la teora general del derecho la premisa menor es la que
contiene el hecho real, que compuesto con la premisa mayor formar
con propiedad la norma jurdica, aplicable al caso concreto, ya que,
como afirma KELSEN, las formulaciones anteriormente mencionadas


(premisa mayor) son normas generales, a partir de las cuales los
tribunales deducen las normas individuales referidas al caso particular.
Ejemplo:
El artculo 2, inciso 24, prrafo f) de la Constitucin peruana vigente, ordena

que ningn peruano podr ser detenido arbitrariamente, pero esto no pasa de
ser un enunciado intrascendente, como lo es el artculo 5 de la Ley 27642,
vigente desde el 20 de enero de 2002.
Explicacin. En el Per, por ser un pas en donde al parecer se producen

constantes violaciones de derechos humanos, especialmente el derecho al libre
trnsito, pareciera hacer necesario entender que la norma constitucional
aparece desde un inicio, cuando realmente solo aparece como tal, al convertirla
en una norma especfica de caso concreto, o sea, cuando la premisa mayor se
enlaza con la menor. Es por ello que el alcance de la Ley 27642 slo ser
relevante a un mundo jurdico en particular, pues reunir este presupuesto es
bastante restringido.
60. Qu es la Interpretacin Jurdica? En qu consiste?
La Interpretacin Jurdica es un proceso del razonamiento humano enfocado al

esclarecimiento del sentido de una norma y la explicacin de los
acontecimientos que ocasionan un problema jurdico.
Toda aplicacin del Derecho implica su interpretacin, por lo que interpretar es

conocer por comprensin el sentido de un signo o un texto normativo. Los
trminos interpretar y comprender son, en este sentido, equivalentes. La tarea
de interpretacin comprende la determinacin del sentido y la valoracin que
posee cada uno de los elementos consignados en el supuesto de hecho de la
norma Jurdica a los fines de esclarecer la consecuencia jurdica que la norma
liga al supuesto de hecho.
61. Cules son los criterios ms comunes empleados en la

interpretacin jurdica?
Los criterios ms comunes que se emplean en la interpretacin jurdica son los

siguientes:
a) Criterio tecnicista. Este criterio realiza una interpretacin puramente

jurdica de una norma recurriendo a instrumentos que conforman el
Derecho. Emplea inicialmente, en tal sentido, el lenguaje para expresar
una norma concreta, es decir, el uso de palabras apropiadas que luego
deben enlazarse con el significado jurdico de los vocablos que el


Derecho ha creado con la finalidad de analizar lo que se indica.
Seguidamente interviene la Lgica, una disciplina que facilita la
enunciacin de una norma jurdica y proporciona sentidos adicionales a
la interpretacin.
b) Criterio axiolgico. Este criterio enfatiza que debe ser el intrprete

quien debe tratar de acomodar el resultado de sus anlisis a un grupo de
valores que se supone deben prevalecer en la aplicacin inmediata del
Derecho. Su ventaja es que permite al intrprete escoger a los cuales
dar especial consideracin, as como el anlisis de elementos que se
encuentran fuera de la norma jurdica.
c) Criterio sociolgico. Este criterio propone que la interpretacin

incorpore las costumbres, la idiosincrasia de las comunidades, los estilos
de vida, el entorno social y las ideologas imperantes en ella, lo cual
redunda en beneficio de la coherencia y precisin de la interpretacin.
d) Criterio teleolgico. Este criterio propone establecer a priori una

finalidad para la interpretacin, es decir, que la forma de interpretar
debe de acomodarse a una realidad concreta.
62. Cules son los mtodos ms comunes de interpretacin

jurdica?
Teniendo en cuenta que los mtodos de interpretacin jurdica son

procedimientos ordenados y especficos para desentraar lo que una norma
jurdica quiere significar para luego obtener conclusiones positivas, la
aclaracin justificada y cientfica que puede efectuarse del contenido normativo
puede hacerse a travs de los siguientes mtodos:
a) Mtodo literal. Este mtodo se caracteriza por hacer uso de las

categoras lingsticas que se encuentran involucradas en la dacin de
una norma. Prescinde, para ello, de toda significacin jurdica de una
norma.
b) Mtodo lgico. Mediante este mtodo se busca descifrar lo que desea

decir la norma a travs de la estructura de su creacin, es decir, se trata
de ubicar su ratio legis, independientemente de las excepciones que
puedan presentar a principios bsicos.
c) Mtodo sistemtico por comparacin con otras normas. Este

mtodo busca esclarecer los conceptos de una norma que ya ha sido
expresado con certeza en otras normas o cuerpos legales. Para tal fin,
compara el contenido de una norma con otra semejante para descubrir
aquello que efectivamente dice la norma. Sin embargo, se debe tener en


cuenta que las normas en comparacin deben pertenecer al mismo nivel
normativo general y no pueden ser prohibitivas porque se trata de
excepciones.
d) Mtodo sistemticopor ubicacin de la norma. Mediante el uso

de este mtodo se pretende descubrir lo que quiere decir la norma a
partir de los conceptos que le son afines dentro del rea del Derecho en
que se circunscribe. Si bien emplea criterios de grupo, conjunto y
subconjuntos normativos, es decir, la estructura del Derecho para
descifrar una norma, no siempre resulta clara la pertenencia de sta a
determinado grupo, conjunto o subconjunto o, lo que es ms
complicado, que la norma pertenezca a dos mbitos.
e) Mtodo histrico. Este mtodo implica descubrir la intencin del

legislador que redact la norma para determinar lo que quiere decir y a
partir de ello recin aplicar los contenidos expresados. Para este fin se
recurre a la exposicin de motivos y toda la documentacin existente
(inclusive las partes considerativas de las normas).
f) Mtodo sociolgico. Este mtodo interpreta la norma a partir de la

realidad social en la que se aplicar, recurriendo para tal fin a otras
disciplinas de las ciencias sociales que no guardan ninguna relacin con
la ciencia jurdica.
63. Criterio y mtodo de interpretacin jurdica significan lo

mismo?
No, criterio y mtodo de interpretacin jurdica no significan lo mismo. Cuando

hablamos de criterio nos estamos refiriendo a un tipo de juicio o discernimiento
sobre un mtodo de interpretacin jurdica. En cambio, cuando hablamos de
mtodo, estamos refirindonos a un conjunto de operaciones ordenadas con que
se pretende obtener un resultado, en este caso, partiendo de una norma jurdica.
64. Qu es la ratio legis?
Se conoce con el nombre de ratio legis (pronnciese rocio leguis) al

fundamento que debe inspirar el contenido y alcance de las normas jurdicas
que componen el Derecho positivo. Aplicada estrictamente al mbito jurdico, la
voz ratio (pronnciese racio) implica el fundamento suficiente para justificar
las normas y los actos de Derecho, como as las decisiones de los magistrados.
Literalmente, la locucin latina ratio Legis se traduce como razn de la ley o
razn legal.


Siendo el caso que el Derecho Positivo es aquel conjunto de normas escritas que
abarca toda la creacin jurdica del legislador y que, por consiguiente, emanan
como producto intelectual de ste ltimo, se hace necesario conocer la
justificacin y eficacia de dichas normas. Dependiendo del enfoque del
legislador positivista, los alegatos que apoyen la legitimidad de su particular
tipo normas pueden desencadenar conflictos con los defensores del
iusnaturalismo.
65. Cul es el principal problema que presenta el mtodo lgico de

interpretacin jurdico?
El principal problema que presenta el mtodo lgico de interpretacin jurdica

es la pluralidad de sentidos vlidos que pueden desprenderse de una norma.
As, para explicar el contenido de una norma a travs de la estructura de su
creacin, una intrprete tomar un rumbo fijo y vlido que lo conduzca hacia
la interpretacin propiamente dicha de la norma. Sin embargo, un segundo
intrprete puede tomar otro camino y explicar la razn de ser de la norma
indicada bajo otro punto de vista. La relatividad de ambas interpretaciones
conlleva a que se manifieste una forma tendenciosa de la norma que se intenta
interpretar, por lo que su eficacia tendra poca efectividad.
66. A qu se llaman Apotegmas Jurdicos?
Se llaman Apotegmas Jurdicos a las proposiciones o argumentos tpicos que

ayudan a resolver puntos concretos para los que los mtodos de interpretacin
no tiene respuesta. Aunque no constituyen mtodos de interpretacin jurdica
propiamente dichos, se pueden emplear (y se emplean) junto a stos en la
resolucin de los problemas interpretativos.
De antigua existencia en el Derecho, los apotegmas jurdicos son expresados a

menudo en latn, una lengua culta de la antigua Roma que se utiliz hasta la
edad moderna tambin en el cristianismo de occidente,
consisten en una serie de frases de uso habitual a la manera de proposiciones
interpretativas, siendo las ms conocidas de ellas: Lo accesorio cede a lo
principal, Nadie puede perder el derecho que no tiene, El
que puede lo ms puede lo menos, etc.
67. A qu se llama laguna del Derecho? En qu casos se

producen?
Se llama laguna del Derecho al suceso para el cual no existe norma jurdica
aplicable. Tambin se dice que es la manifestacin de la ausencia de regulacin
jurdica dentro de un ordenamiento concreto. Para una
para una laguna del Derecho no existe ni ley ni costumbre ni principio que
pueda resolver ese caso.

Una laguna del Derecho puede producirse en las siguientes circunstancias:
a) Cuando un caso desprovisto de norma posee una racionalidad

fundamentalmente semejante a otro caso que s tiene prevista una
normativa. Se trata de acontecimientos diferentes, pero ligados por una
misma racionalidad. En estos casos se aplica la analoga y se estudia la
ratio legis.
La analoga es un mtodo de integracin jurdica que hace que la consecuencia

de una norma jurdica se aplique a un suceso distinto del que se haya supuesto
en la norma existente, pero que resulta esencialmente similar.
b) Cuando un caso, de no tener una respuesta por parte del Derecho,

producira consecuencias agraviantes de los Principios Generales del
Derecho y por ello se integra precisamente con dichos principios.
c) Cuando se ha producido una norma genrica que necesita de legislacin

reglamentaria que todava no se ha promulgado. Esta situacin se llama
laguna tcnica. La solucin ms expeditiva y simple para solucionar la
circunstancia planteada es la dacin de la norma complementaria en
tanto que el juez tambin puede solucionar provisionalmente con una
resolucin. No obstante, para algunos especialistas la laguna tcnica es
equivalente a un vacio del Derecho, mientras que para otros lo es
tambin aunque pueden plantearse excepciones por medio de la
actividad jurisprudencial.
68. Qu norma del ordenamiento jurdico peruano no es

susceptible de interpretacin autntica?
La norma que no es susceptible de interpretacin autntica en nuestro pas es la

Constitucin. Ello se debe a que una norma debe ser interpretada
autnticamente por la autoridad que la produjo en la misma forma que hizo
para generarla, es decir, por un poder constituido. El poder constituido es aquel
que surge y emana del poder constituyente expresando una nueva estructura
jurdica, poltica, econmica, social y cultural de un pas.
En el caso especfico de nuestra Constitucin, es una norma de carcter

fundamental que ha sido establecida por un poder constituyente, es decir, por
una denominacin del poder que no slo tiene la atribucin de establecer dicha
norma fundamental en nuestro ordenamiento legal, acto que precisamente
establece el gnesis del Estado peruano y su sistema poltico, sino tambin de
modificarla o enmendarla posteriormente. Se distingue de aqu dos tipos de
poder constituyente: el primario u originario y el derivado, siendo el primero de
stos el que precisamente establece la norma fundamental (Constitucin).

El poder constituyente originario no tiene fundamento en ninguna norma y, por

lo tanto, no posee naturaleza jurdica. Esto se debe a que la tarea del poder
constituyente se limita nicamente al campo poltico, ms no al jurdico. Al ser
fuente originaria del Derecho, el poder constituyente no cuenta, precisamente,
con dicha naturaleza.
El poder constituyente es la voluntad, soberana, suprema y directa que tiene un

pueblo para constituir un Estado, al cual dota no slo de una personalidad
propia sino tambin de una organizacin jurdica y poltica que ms le
convenga. Por haber surgido de la voluntad del poder constituyente, la validez y
dinamismo de nuestra Constitucin se deben precisamente a la regulacin de
los modos de produccin del derecho, aparte de establecer la va para el
desarrollo y renovacin del ordenamiento y garantizar su unidad, atribuir
competencias y sentar principios estructurales bsicos que otorguen armona al
conjunto normativo.
El poder constituyente es tributario actual de la antigua teora del contrato

social, segn la cual las personas hacen un pacto para pasar a vivir en sociedad
desde su estado de naturaleza anterior, estableciendo las normas a las cuales se
atender en lo sucesivo su interaccin dentro de un todo social. Una vez
establecidas, estas normas regulan todos sus actos y son, por as decirlo, las
reglas de juego que no deben ser incumplidas por nadie. El poder
constituyente es, pues, mximo, se ejercita por el pueblo para organizar el
Estado y produce la Constitucin, razn por la cual los poderes constituidos
estn sometidos al poder constituyente y se ejercitan en observancia de las
reglas constitucionales que lo fundamentan.
Considerada como fuente de fuentes, la Constitucin no se acomoda a un

ordenamiento jurdico preexistente, sino que se inserta en l y lo fuerza a
adecuarse a sus lineamientos (lo cual no significa la destruccin de todo el
ordenamiento preexistente, pues las normas no se derogan, ya que son
formalmente vlidas). Su interpretacin autntica equivaldra a someter sus
principios bsicos de regulacin general al libre albedro de los sujetos, hecho
que podra conllevar la adaptacin de sus lineamientos bsicos a las
conveniencias o beneficios particulares.
69. A qu se denomina Fuentes del Derecho?
Denominamos Fuentes del Derecho a todos los actos o hechos pasados de los
que deriva la creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas. Se dice
tambin, ocasionalmente, que son los rganos de los cuales emanan las normas
que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o
con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin
del Derecho. De aqu se desprende, respectivamente, las nociones de fuentes del


derecho en sentido formal (o fuentes formales) y fuentes del derecho en sentido
material (o fuentes materiales).
70. Qu entendemos por fuentes del Derecho en sentido formal?
Entendemos por fuentes del Derecho en sentido formal a todos los modos o
formas a travs de los cuales se manifiesta la norma jurdica, es decir, los modos
de manifestacin externa y social de la norma. Ejemplos concretos de fuentes
formales del Derecho son: la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre.
71. A qu denominamos fuentes del Derecho en sentido material?
Denominamos fuentes del Derecho en sentido material a todos los fenmenos

que concurren, en mayor o menor medida, a la produccin de una norma
jurdica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la misma. El
vocablo fenmeno debe entenderse como todas aquellas situaciones que hacen
posible e influyen sobre la creacin de las normas jurdicas.
Ejemplos concretos de dichos fenmenos son: el medio geogrfico, las riquezas

naturales, el clima, las ideas jurdicas del pueblo y los legisladores, etc.
72. En cuntos niveles se establece la jerarqua de las fuentes del

Derecho?
La jerarqua de las fuentes del Derecho se establece en dos niveles: en primer

lugar, la primaca del Derecho escrito sobre las fuentes no escritas, y, en
segundo lugar, la primaca de la norma emanada del rgano superior frente a la
que procede de rgano inferior (Ejemplo: el poder constituyente, seguido del
poder legislativo, luego el poder ejecutivo, etc.).
73. Mencione algunos tipos de fuentes del Derecho interno.
Entre los principales tipos de fuentes del Derecho interno podemos mencionar a
la Constitucin (que puede ser no escrita, como ocurre en algunos pases
anglosajones), la ley (en sentido amplio, que abarca todas las normas emanadas
tanto del poder legislativo como ejecutivo), la costumbre (que procede de la
misma sociedad, la cual, mediante la observacin continuada de una conducta,
acaba por imponerla), los principios generales del Derecho y la jurisprudencia
(que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser
aplicadas), los tratados internacionales, los reglamentos emanados del poder
ejecutivo (que por lo general desarrollan las leyes) y la doctrina (mientras pueda
influir en la adopcin de normas o criterios, de interpretacin).
74. Precise los principales tipos de fuentes del Derecho

internacional.

Como punto de partida, debemos basarnos en el Estatuto de la Corte

Internacional de Justicia y podemos mencionar como fuentes del Derecho
internacional a los tratados (que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen
las relaciones entre los Estados), la costumbre internacional (prueba de una
prctica generalmente aceptada como Derecho), los principios generales del
Derecho (enunciados normativos ms generales que sin haber sido integrados al
ordenamiento jurdico siguiendo procedimientos formales, forman parte de l),
las opiniones de la doctrina (apreciaciones de juristas prestigiosos sobre una
materia concreta) y la reserva, a pedido de parte, de fallar ex aequo et bono
(segn lo bueno y lo equitativo).
La Corte Internacional de Justicia (llamado tambin Tribunal

Internacional de Justicia) es el principal rgano judicial de la ONU
establecido en 1945 en La Haya (Pases Bajos) con la finalidad de resolver por
medio de sentencias, las disputas que le sometan los Estados y emitir
dictmenes u opiniones consultivas. El Estatuto de la Corte forma parle integral
de la Carta de las Naciones Unidas.
75. Qu se entiende por jerarqua normativa?
Entendemos por jerarqua normativa al escalafn que impone la subordinacin

de la normas de grado inferior a las de rango superior.
En todo Estado jurdicamente organizado, el conjunto de normas legales

vigentes integran su estructura legislativa, lo que viene a constituir un sistema
de normas ordenadas jerrquicamente entre s, de modo que adquiere la forma
de una pirmide normativa. El creador de este figura fue el jurista austriaco
HANS KELSEN (de all que tambin se le conozca como pirmide de Kelsen),
quien por primera vez esquematiz esta jerarqua piramidal en su emblemtica
obra La Teora Pura del Derecho (1934).
76. Existe una orden jerrquica para el sistema de fuentes en el

Per?
El artculo 51 de nuestra actual norma fundamental dice a la letra que la

Constitucin prevalece sobre toda norma legal, sobre las normas de inferior
jerarqua, y as sucesivamente. Aunque no menciona la forma especfica de
establecer la jerarqua normativa de nuestro sistema de fuentes, puesto que sta
cuenta con diversos criterios para determinada (el rango de las normas, la
costumbre, etc.), puede clasificarse dicha jerarqua normativa en cinco niveles,
segn el siguiente esquema:
- Primer nivel: La Constitucin, las leyes constitucionales y los tratados

con habilitacin legislativa.


- Segundo nivel: Las leyes (de base, generales, orgnicas, de desarrollo
constitucional, tratados reglamento del Congreso, decretos legislativos,
resoluciones legislativas, decretos de urgencia, normas regionales de
carcter general, ordenanzas municipales, sentencias estimatorias del
Tribunal Constitucional y decretos leyes)
- Tercer nivel: Los decretos (Convenios internacionales ejecutivos,

decretos supremos, reglamentos administrativos, reglamentos
ejecutivos, reglamentos autnomos, decretos de alcalda y edictos
municipales).
- Cuarto nivel: Las resoluciones (supremas, ministeriales, jefaturales de

los organismos centrales, de rganos autnomos no descentralizados,
viceministeriales, expedidas por los responsables de los organismos
pblicos descentralizados, directorales, subdirectorales, de
Superintendencia, municipales, de alcalda y de acuerdos municipales).
- Quinto nivel: Las normas con inters de parte (Ejecutorias supremas,

resoluciones del Tribunal Constitucional, resoluciones del JNE,
resoluciones de los rganos de justicia administrativa, acuerdos de la
sala plena de los rganos jurisdiccionales, convenios colectivos,
contratos y testamentos).
77. En nuestro pas, qu entendemos por Constitucin, ley

constitucional y tratado con habilitacin legislativa?
Llamada tambin ley de leyes, entendemos por Constitucin la norma

superior y fundamental del Estado que regula su estructura y funciones y
establece adems los derechos fundamentales de las personas. Siendo la norma
de mayor jerarqua que prevalece sobre toda otra norma legal, sirve como
principio rector para regular las relaciones entre los poderes pblicos y los
ciudadanos en general.
Una ley constitucional es aquella que materializa una reforma constitucional.

Mediante un procedimiento especial de aprobacin, previsto en el artculo 206
de nuestra Constitucin actual, interpreta, modifica, sustituye, deroga o abroga
una norma constitucional.
Un tratado con habilitacin legislativa es un convenio que contiene una

estipulacin que afecta una norma constitucional, pero que por intervencin del
Congreso de la Repblica, mediante un procedimiento especial, quedan
habilitados para su plena vigencia.


78. A qu denominamos Tratado?
Denominamos Tratado a la declaracin o acuerdo de carcter obligatorio que

debe cumplir nuestro pas con otros Estados o con organismos internacionales.
Pueden ser bilaterales o multilaterales. Dichos acuerdos constituyen un
conjunto de actos jurdicos convencionales firmados por los representantes de
dos o ms Estados. Luego de su negociacin y firma, es aprobado por el
Congreso y ratificado por el Presidente de la Repblica.
La finalidad de los tratados es establecer un convenio entre los Estados sobre

materias especficas, tales como los derechos humanos, defensa nacional,
aspectos territoriales, econmicos u otros, que obliga a las partes a la
ratificacin y su posterior cumplimiento.
79. Qu es un Decreto Legislativo? A qu se denomina Resolucin

Legislativa?
Llamado tambin Decreto con Fuerza de Ley, un Decreto Legislativo es una

norma jurdica con rango de ley que emana del Poder Ejecutivo en virtud de
delegacin expresa efectuada por el Poder Legislativo. Su aprobacin corre por
cuenta del Consejo de Ministros y debe ser refrendado por el propio Presidente
de dicho ente. Tiene la misma jerarqua que una ley ordinaria.
Se denomina Resolucin Legislativa a la norma legal de carcter especfico

emitida por el Congreso de la repblica y que se numeran como si fuesen leyes.
El Congreso est facultado para expedir esta norma segn lo contemplado en el
propio Reglamento de este poder del Estado. Tienen por objeto aprobar tratados
internacionales, prorrogar el estado de sitio, autorizar al Presidente de la
Repblica ausentarse del pas y permitir el ingreso de tropas extranjeras en el
territorio de la Repblica sin afectar la soberana nacional, entre otros.
80. Segn nuestro ordenamiento constitucional, Cules son las

diferencias entre una Ley Ordinaria y una Ley Orgnica?
Sabiendo que una Ley Ordinaria es una norma que proviene de la

elaboracin, discusin y aprobacin dentro de las comisiones y del pleno del
Congreso de la Repblica como expresin de su razn de ser, y que una Ley
Orgnica es una norma de naturaleza especial que regula la estructura y el
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin,
podemos extraer las siguientes diferencias:
Ley Ordinaria Ley Orgnica

- Requiere mayora simple para su - Requiere mayora absoluta para
aprobacin. su aprobacin.
- Es de materia universal. - Es de materia reservada (Art.


106 de la Constitucin)
81. En caso de producirse un conflicto entre una Ley Ordinaria y una

Ley Orgnica. Cul de las dos debe prevalecer, segn el
ordenamiento jurdico peruano?
Aun cuando ambas se encuentren dentro del mismo nivel jerrquico, de

producirse un supuesto conflicto entre una Ley Ordinaria y una Ley Orgnica
debe darse preponderancia a la segunda. Este enfoque obedece a dos razones
fundamentales: la especializacin de la materia encomendada por la
Constitucin y el procedimiento agravado para su aprobacin (mayora absoluta
del nmero legal de congresistas).
82. Qu entendemos por Decreto de Urgencia y Decreto ley?
Entendemos por Decreto de Urgencia a la norma jurdica de carcter

extraordinario dictado por el Presidente de la Repblica con aprobacin del
Consejo de Ministros, refrendado por el Presidente de este Consejo y con cargo
de dar cuenta al Congreso, que puede modificarlo o derogarlo. Su finalidad es
regular situaciones de carcter econmico y financiero del pas, excepto en
materia tributaria.
Se conoce con el nombre de Decreto Ley a la norma legal promulgada por un

Gobierno de Facto, es decir, por un gobierno surgido como producto de un golpe
de Estado, situacin en la que no funciona el Parlamento. En dichas
condiciones, un Decreto Ley reemplaza a las leyes ordinarias de los gobiernos
constitucionales, puesto que el gobierno de facto rene para si todos los poderes
del Estado y asume las funciones del Poder Legislativo.
83. Qu es un Decreto Supremo? A qu se denomina Resolucin

Suprema?
Un Decreto Supremo es una norma jurdica de carcter general que proviene de

la ms alta instancia del Poder Ejecutivo, el Presidente de la Repblica. Es
aprobado por el Poder Ejecutivo, lleva la rbrica o firma del Presidente de la
Repblica y debe ser refrendado por uno o ms ministros. Tiene por finalidad
regular la actividad de un determinado sector o varios sectores a nivel nacional
(multisectorial).
Entendemos por Resolucin Suprema al dispositivo legal de carcter especfico

creado por el ministerio del sector. Es aprobado por el ministro a cuyo sector
corresponde con la visacin del Presidente de la Repblica, por lo que lleva su
rbrica y la firma de un ministro de Estado (no interviene el Consejo de
Ministros). Su finalidad es regular las actividades de un determinado sector.


84. Qu entendemos por Resolucin Ministerial y Resolucin
Municipal?
Una Resolucin Ministerial es una norma jurdica cuya finalidad es regular y

supervisar la poltica general del Estado dentro del mbito de un ministerio,
resolviendo casos concretos y particulares. Es aprobado por el ministro del
sector, quien es el encargado de firmarlo.
Una Resolucin Municipal es una decisin que permite a un Consejo Municipal

ejercer sus funciones administrativas (asuntos de administracin vinculados a
las reas de personal, tesorera, abastecimiento contabilidad, etc.).
85. A qu denominamos Ordenanza Municipal?
Denominamos Ordenanza Municipal a una norma de carcter general que

regula la organizacin, administracin o prestacin de los servicios pblicos
locales. Es aprobada por el Consejo Mundial respectivo, el cual ejerce funciones
de gobierno en su localidad y norma sus actividades mediante ella. Tiene rango
de ley en el mbito de su jurisdiccin y asuntos de su competencia.


T3 - Introducción

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Material de estudios del Curso de

Introduccin a las Ciencias Jurdicas

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

1. Qu entendemos por el vocablo Derecho. Cul es la causa

Cualquier persona con dos o ms aos de estudios en una Facultad de Derecho

Histricamente es imposible precisar cundo y qu lugar se origin el vocablo

En general, cuando recurrimos a la etimologa del trmino Derecho, estamos

Con el tiempo se realizaron numerosos estudios e investigaciones sobre la

Es por lo antes expuesto que la raz snscrita de iu, equivalente a vnculo,

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

Desde otra perspectiva, cabe sealar que el significado de la palabra Derecho ha

Cuando hablamos de un sistema de normas nos estamos refiriendo a un

2. Los trminos coercin y coaccin significan lo mismo?

Definitivamente no. Los trminos coercin y coaccin no significan lo mismo.

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

En general, el Derecho y todos los sistemas legales se sustentan en la amenaza

Recordemos que el Estado es el nico capaz de utilizar la violencia legtima. El

3. Cmo se relaciona el Derecho y la Moral?

Siendo la moral una categora filosfica, resulta imposible desplegar un

- Las rdenes jurdicas del Derecho slo pueden elevarse a la categora de

El Derecho se halla unido a la moral por un doble vnculo: la moral es el

4. Cules son las relaciones existentes entre la tica y el Derecho?

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

Teniendo en cuenta el concepto arbitrario que hemos proporcionado de

A diferencia de la moral, que define lo correcto o incorrecto, la tica es la teora

Aunque tica y Derecho obedecen a un distinto legislador, puesto que el

Por otro lado, el Derecho ha proclamado, ocasionalmente, sus compromisos con

La tica tambin cumple un papel en la prctica del Derecho, que es el Taln de

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

En un sentido etimolgico, el vocablo Deontologa proviene de las voces griegas

Teniendo en cuenta que la Deontologa es la disciplina que se ocupa de los

En lneas generales, la Deontologa Jurdica es aquella parte de la tica

6. A qu denominamos valores jurdicos? Cules son los valores

Denominamos valores jurdicos a aquellos elementos indispensables que

Los valores jurdicos ms importantes: la justicia, la igualdad, la libertad, la

En los albores del pensamiento jurdico occidental, la justicia hace su aparicin

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

Hoy se puede decir que justifica es el objetivo primordial del ordenamiento

Podemos extraer algunos caracteres o precisar distintas acepciones de cmo se

Aplicacin de un castigo merecido. En este caso decimos que se ha

8. Qu debemos entender por igualdad jurdica?

Debemos entender por igualdad jurdica la prohibicin de todo tipo de

El principio de igualdad es puramente formal, porque slo establece que lo igual

El concepto de libertad es una categora filosfica que tiene numerosas

Precisamente este Estado es el que define a quien no es esclavo, ni sujeto, ni

Facultad de Derecho y CCPP de la UPN

La proteccin de la libertad interpersonal puede ser objeto de una investigacin

10. Qu se entiende por seguridad jurdica?

La nocin de seguridad jurdica se presenta en dos dimensiones: Como orden y

Para que exista seguridad jurdica, deben cumplirse tres requisitos

Los cambios permanentes de legislacin conspiran contra la estabilidad y la

11. Qu debemos entender por la nocin de bien comn?

Material elaborado, teniendo en consideracin la evaluacin realizada por el

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Si tomamos como base el desarrollo histrico del concepto de bien comn,

a) Como concepto de bien que abarca tanto el bienestar material de la

12. Qu es la Teora General del Derecho?

13. Cules son las teoras ms conocidas sobre la naturaleza o el ser