El panlogismo hegeliano es el ltimo intento moderno por construir una metafsica, ya nadie poda

pedirle a la razn ms de lo que le haba pedido Hegel, y de ese modo a partir del vuelo del
idealismo absoluto alemn las filosofas que le sucedern reflejan una razn impotente y descreda
en sus fuerzas. En el siglo XIX ser decididamente antimetafsico los interrogantes propiamente
filosficos que durante dos siglos se intentaron responder desde el racionalismo o el empirismo,
quedan suprimidos ante la fuerza arrolladora de la materia y de la ciencia positiva.

En el siglo XIX predominarn en Europa: el materialismo naturalista (Luis Feuerbach, 1804-1872); el

materialismo histrico (Carlos Marx, 1818-1883); el positivismo francs (Augusto Comte, 1798-
1857); el positivismo ingls utilitarista (Jeremas Bentham, 1748-1832); y el evolucionismo
(Herberto Spencer, 1820-1903, y Carlos Darwin, 1809-1882). Lo material absorbe lo humano, y el
conocimiento ejemplar lo brindarn la fsica, la biologa y la historia.

En el jurdico, en aquel siglo se computa la aparicin de la moderna Ciencia del Derecho por obra
del historicismo en Alemania y de la exgesis en Francia. Estos dos intentos de entender y explicar
el derecho sistemticamente, se constituirn en los nicos modos posibles de pensar y actuar
jurdicamente, y no obstante que su monopolio como Escuelas languidecer en ese mismo siglo, en
indudable que su influencia sobre la vida prctica jurdica se prolonga en el siglo siguiente.

En opinin de Legaz y Lacambra, los supuestos que posibilitarn la aparicin de la moderna ciencia
del derecho son: la laicizacin del mbito cientfico jurdico, la separacin de los conceptos de
derecho y moral y la lucha de la Escuela histrica contra el Derecho Natural y por la ontologizacin
del derecho positivo; Karl Larenz afirma que en el siglo XIX, sobre todo, se intent, bajo la
impresin de los xitos de las ciencias naturales, elevar la ciencia del Derecho al rango de una
ciencia, postulando para ella un mtodo anlogo a los cientficos naturales.

Los rasgos definitivos en la nueva ciencia del derecho slo se pueden explicar si recurrimos a esa
lenta pero inexorable destruccin de la metafsica trascendente que iniciada en Descartes se
prolong hasta Hegel, despus de ste slo se hablar de ciencia, y a la filosofa primera ni siquiera
se le considerar rango de problema. Durante los siglos XVII y XVIII la filosofa del derecho de los
sistemas del iusnaturalismo racionalista se haba construido en el nico modo del saber jurdico, y
en el siglo siguiente a instancias de las escuelas sealadas y conforme a las exigencias de ese
tiempo, la filosofa del derecho ser fagocitada por la ciencia del derecho.

Los principios filosficos conforme a los cuales se elaborar la moderna concepcin jurdica,
condicionarn el desarrollo de la misma. El concepto y mtodo de la ciencia; criterio de verdad;
alcance, funciones y relaciones de la inteligencia y voluntad; estructura metafsica de la realidad y
principios de causalidad; presencia de Dios en el mundo y su cognoscibilidad; contenido de la
moral; caracterizacin de la libertad; origen y fines de la sociedad y el Estado; sern algunos de los
ms importantes elementos que los filsofos modernos suministrarn a los cientficos del derecho
para que adaptndose a ellos de un modo explcito o implcito, con mayor o menor rigorismo,
puedan construir la nueva ciencia jurdica que sea todo lo positiva y todo lo antimetafsica que
aconsejaban las corrientes principales del pensamiento europeo.

Escuela Histrica

Esta Escuela nace en Alemania a principios del siglo XIX, encuentra como su precursor ms
importante a Gustavo Hugo (1764-1844), en Federico Carlos Van Savigny (1779-1861) su verdadero
artfice y mximo exponenete, y en Jorge Federico Puchta (1797-1846) el otro representante
destacable.

Constituye el romantismo el clima cultural de Alemania al momento en que irrumpe el historicismo

jurdico. Aquel movimiento enfrenta al iluminismo y por oposicin a ste, destacar el valor de la
historia, de los sentimientos, de los grupos orgnicos configurados en naciones, y, adems, implic
una afirmacin del pueblo alemn frente al expansionismo francs.

Debemos recordar tambin, que por esos tiempos en Alemania se consolidar el idealismo que
lleg a ser la expresin filosfica del romanticismo, especialmente a travs de Schelling.

Para algunos autores la Escuela Histrica del derecho es la manifestacin del romanticismo en el
campo jurdico, sealndose que Savigny frecuent los crculos romnticos y trab amistad con
integrantes de los mismos, como, por ejemplo: Niebuhr, Eichmom, Grimm, etc. Adems de la
influencia romntica sobre el historicismo jurdico, puede comprobarse en sus explicaciones, de un
modo ms claro, elementos aportados por el idealismo alemn, y principalmente por Schelling, as
por ejemplo: a) la concepcin espiritualizada de la naturaleza; b) el despliegue evolutivo de la
realidad, lo que lleva a privilegiar su historicidad; c) el carcter comunitario de los anlisis sociales,
polticos o jurdicos, asignndosele a cada pueblo un alma o espritu particular; d) la interpretacin
artstica o potica de las realidades humanas, e incluso las naturales; e) la decidida oposicin al
iusnaturalismo racionalista, que llevar a la Escuela a un firme positivismo jurdico; y, f) el
sentimiento profundamente nacional, con significacin especialmente en el campo cultural.

El Tratado de Derecho natural como Filosofa del Derecho positivo de Gustavo Hugo, es
considerado uno de los antecedentes inmediatos del historicismo que alcanzar caracteres
definitivos con Savigny. Influye sobre Hugo, la corriente del derecho natural histrico de Thomasio,
y Montesquieu, pero adems se muestra cercano al pensamiento kantiano, y fundamentalmente a
la preocupacin por describir al derecho como sistema. La filosofa y el derecho natural aparecen
como herramientas para la comprensin y sistematizacin del derecho. Es ste el verdadero
derecho, cuya fuente es la historia, y de ese modo llega a adoptar una postura dogmtica de
justificacin de todas aquellas instituciones jurdicas efectivamente realizadas, an de la tortura,
esclavitud, etc. Es clebre la afirmacin de Hugo: El derecho romano es nuestro derecho natural,
que pone de relieve su desconfianza al iusnaturalismo de los dos siglos anteriores.

Savigny en su famoso Sistema del Derecho Romano actual, se ocupa de precisar el tema de las
fuentes del derecho definindolas causas de nacimiento del Derecho general o sea tanto de las
instituciones jurdicas como de las reglas jurdicas particulares formadas por abstraccin de
aqullas, y respecto a ese derecho general o positivo el ex Rector de la Universidad de Berln
afirma que vive en la conciencia comn del Pueblo, y por ello habremos de llamarla tambin
derecho del Pueblo ms bien se trata del espritu del Pueblo que en todos los individuos juntos
vive y acta, y que produce el Derecho positivo La produccin del derecho se realiza por el
Pueblo como sujeto personal activo. Con Savigny se fija con precisin el tema de las fuentes del
derecho tan claro a la ciencia del derecho posterior, y ese problema del nacimiento u origen es
resuelto recurriendo al misterioso, activo y multifactico generador cultural del volksgeist (espritu
del pueblo).
Para el historicismo jurdico tanto el derecho, como la moral, el arte, el lenguaje, y dems
manifestaciones culturales, tienen su origen en esa conciencia propia del pueblo que de un modo
espontneo y no reflexivo los va produciendo. En cuanto al derecho especficamente, se exterioriza
o muestra a travs de los usos y costumbres; para decirlo ms tcnicamente, el derecho que vive y
se forja en la conciencia jurdica popular se manifiesta y rige como derecho consuetudinario: Si se
contempla los verdaderos fundamentos de todo derecho positivo, el ncleo inmutable del mismo,
se llega (a que) el fundamento tiene su existencia y realidad en la conciencia del Pueblo. La
costumbre es, por tanto, el sntoma del derecho positivo, pero no su causa de nacimiento.
Respecto a esa matriz cultural que es el volksgeist, Savigny precisa: Lo que opera en cada Pueblo
individual no es sino el espritu general de la humanidad que se evidencia en el primero de modo
individual: y de la relacin creadora entre pueblo y Estado dice: El Pueblo al que tuvimos que
atribuir como totalidad natural invisible lmites indeterminados, no existe, sin embargo, en ninguna
parte y en ningn tiempo de este modo abstracto. En l opera ms bien un instinto insostenible de
patentizar la unidad invisible en una aparicin visible y orgnica. El Estado es el cuerpo de la
comunidad espiritual del Pueblo y con l tenemos a la vez fronteras rigurosamente determinadas
de la unidad la produccin del Estado es una clase de produccin de Derecho. Esa combinacin
paradjica de elementos y criterios, como hemos visto tan comunes al pensamiento moderno, no
comprueba en Savigny, y as Reale confirma: la Escuela Histrica repudia el creacionismo abstracto
que caracteriza al contractualismo, pero que no por ello se libera de la religin de la naturaleza,
que es el elemento animador y romntico de la obra de Rousseau, explicndose as la combinacin
de ingredientes empricos y metaempricos de su concepcin.

Para Savigny, ciencia era sinnimo de unidad lgica del sistema, levantado por medio de una
genealoga de los conceptos que consista en seguir en sentido ascendente y descendente el
origen de cada uno de ellos a travs de un proceso lgico (lgico, no histrico) que preside su
formacin, aceptando la tesis de la escuela filosfica, su inicial adversaria y recogiendo los
argumentos intelectualistas y formalistas compartiendo su abstractismo. Esa confianza en la
ciencia jurdica lo llev a Savigny a oponer a la propuesta de codificacin de Thubaut, la
elaboracin de una ciencia jurdica alemana, pues sera sta para el historicismo y no el cdigo la
encargada de dar solucin a los innumerables inconvenientes que ofreca el derecho comn.
Incluso, de las tres maneras que se manifiesta el derecho popular, legislativo y cientfico, era ste el
ms vlido y el que reflejaba el progreso cultural del pueblo.

Zuleta Puceiro seala un desarrollo en el pensamiento de Savigny, distinguiendo tres etapas,

situando la ltima fase en el ao 1840, al publicar el primer volumen del Sistema del Derecho
Romano actual.

A partir de esta obra, la aplicacin de la perspectiva histrica evolutiva de anlisis a los materiales
jurdicos, determinar una forma peculiar de investigacin, orientada hacia la historia interior de
los preceptos e instituciones que tendr como resultado la conformacin de la mayor parte de las
categoras conceptuales de la dogmtica iusprivatista.

Los ingredientes histricos cobrarn el aspecto de los axiomas del sistema cientfico, y a ste le
interesa la determinacin en trminos de verificacin emprica de la gnesis y desarrollo de tipos
institucionales, a lo propiamente histrico interesa en cuanto objetivacin susceptible de una
consideracin generalizadora.
En la ciencia definitivamente propuesta por Savigny, lo sistemtico prima sobre lo histrico, la
ciencia no construye un sistema u ordenacin racional de la materia que considera, sino que
reconstruye y recrea un sistema empricamente verificable en la propia realidad histrica.

La visin del cientfico -segn el historicismo- viene del sistema y ya al sistema, el orden
sistemtico de las elaboraciones cientficas responde al entramado orgnico de la propia realidad.
De este modo, en opinin de Zuleta, el mtodo histrico se reencuentra con la aspiracin
sistemtica proveniente de sus races en el iusnaturalismo racionalista.

Lo realmente original del historicismo consisti en haber recurrido al espritu del pueblo para
explicar el origen del derecho, lo que a su vez implic privilegiar el derecho consuetudinario frente
al derecho legislativo. Pero la caracterizacin de la ciencia jurdica que lleva a cabo el historicismo,
es afn a las posturas racionalistas y formalistas propias del iusnaturalismo moderno, Savigny
admira el rigor matemtico y le maravillan los juristas romanos que calculan con las ideas, y
pretende una legislacin que pueda reducir la multiplicidad de sus normas a la unidad de los
principios de manera que sea capaz de resolver todos los casos, sin necesidad de recurrir a
elementos extraos. El sabor jurdico para la filosofa realista clsica era un saber prctico, y en
consecuencia en los distintos niveles de ste (filosfico, cientfico y prudencial) se orientan a dirigir
el obrar humano; en el historicismo, el saber jurdico es el cientfico y su objetivo es recomponer y
traducir en una forma lgica el derecho con vista al todo orgnico del sistema.

El logicismo, sistematicismo y dogmatismo de la Escuela histrica se fue acrecentando, y as Puchta

incurre en su marcado formalismo y cientifismo reconocindole al jurista docto el monopolio de
formacin del derecho en la teora y en la prctica, y al mismo tiempo el concepto de espritu del
pueblo adquiere un papel fundamental en su sistema. La funcin de la ciencia para Puchta es
reconocer las proposiciones jurdicas en su conexin sistemtica, como condicionndose
recprocamente y derivando la una de la otra, para remontarse en la genealoga de cada una de
ellas basta sus principios, y descender despus desde los principios hasta sus ms extremas
ramificaciones.

Esta preocupacin conceptualista, tan presente en Puchta, terminar generando y extremndose

en la escuela de jurisprudencia de conceptos.

Quizs l clave para comprender en detalle y el fundamento del pensamiento historicista es lo que
seala Hernndez Gil: En la escuela histrica hace crisis la metafsica jurdica y resurge la lgica
jurdica. Es que el historicismo en cuanto al mtodo para conocer lo que es el derecho es
decididamente empirista, se trata de la expresin en el campo jurdico de dicha corriente filosfica
que modernamente se iniciar tambin en Descartes. No hay principios a priori ni criterios
axiolgicos, el derecho es un hecho histrico social, externo y dado que se descubre
exclusivamente en la experiencia como algo elaborado por el volksgeist. El derecho no es creado
libremente por el hombre, sino que es resultado de una ley dotada de necesidad interna que va
transformndolo ininterrumpida y evolutivamente: estos desenvolvimientos continuos siguen una
marcha regular, obedecen a un encadenamiento de circunstancias invariables, cada una de las
cuales se liga de una manera especial con las diversas manifestaciones del espritu, en el seno del
cual el derecho toma su nacimiento. Esta confianza en el desarrollo orgnico, necesario y
emprico del derecho lleva al historicismo a declararse contrario a cualquier otra manifestacin
jurdica que no sea el derecho positivo; el irracionalismo historicista niega toda pretensin de
descubrir o elaborar racionalmente normas o principios jurdicos universales y eternos, e incluso
Savigny reserva la denominacin de derecho natural para el derecho popular.

El antijusnaturalismo de la Escuela histrica impuesto por su mtodo empirista, irracionalista y

relativista, la conduce a negar toda interferencia de la moral y de la filosofa en el campo del
derecho; es que ste, repitmoslo una vez ms, es un producto irreflexivo, espontneo y necesario
del espritu del pueblo, y, en consecuencia, no hay posibilidad de plantear un deber ser2 para lo
jurdico cuando ste se agota en un hecho ciego a todo telos. En definitiva y desde el punto de
vista metafsico, el historicismo slo deja en el derecho causas materiales y eficientes, y barre las
formales, ejemplares y finales.

Escuela de la Exgesis

En la importante obra que Bonnecase dedicara a esta Escuela nos dice que la misma domin la
ciencia del Derecho civil en Francia, en el siglo XIX domin no slo en Derecho Civil, en el cual
alcanz su auge, sino que, de una manera general, en todas las ramas de derecho codificadas. Si
advertimos que el proceso de codificacin que se llev a cabo en aquel siglo en el Continente
europeo y en Hispanoamrica, se hizo bajo las enseanzas del Cde de Napolen y sus
comentadores y tratadistas franceses, y que por otra parte, el mtodo de la Escuela de la exgesis
se apoder de la gran mayora de las ctedras en las Facultades de aquellos pases incorporados al
llamado sistema continental del derecho, podemos concluir cual es la importancia fundamental
que tiene dicha Escuela, principalmente como forjadora de una actitud dogmtica y positivista en
los profesionales del derecho (jueces, abogados, docentes, legisladores, etc.).

El pensamiento exegtico usufructu el xito que acompa a los ideales revolucionarios, los que
haban sido incorporados al Code La filosofa de la codificacin haba sido el iusnaturalismo, este
movimiento construy deductivamente su pormenorizado y completo sistema jurdico a partir de
los derechos naturales individuales, y dicha tendencia individualista y liberal se plasma en el
Cdigo como lo refleja el principio de la autonoma de la voluntad, la admisin del divorcio, el
concepto absoluto del derecho de propiedad, la libre contratacin de las condiciones laborales,
etc. La escuela de la exgesis y su antecedente inmediato, el cdigo napolenico, son a su vez
consecuencia y exponente, versin jurdica, de los dogmas filosficos y polticos de la Revolucin
francesa, y de ese modo el mtodo exegtico y su Cde acompaan a las triunfante y extendidas
fuerzas revolucionarias.

Es indudable la pobreza filosfica de los principales representantes de la exgesis, incluso no

tuvieron el propsito de incursionar en cuestiones que la ciencia aconsejaba dejar de lado por
estriles e intiles, sin embargo, es inevitable que cualquier posicin en torno al concepto de
derecho se sustente explcita o implcitamente en una determinada orientacin filosfica, y as en
el caso de la exgesis involuntariamente ella misma constituye una teora filosfica del Derecho,
que es ni ms ni menos la versin laica de antiguo voluntarismo teolgico que reduce el Derecho a
la voluntad, ms bien que a la de una divinidad, a la del Estado. Los exgetas en sus extensas obras,
varias de ellas superaron los treinta volmenes (Laurent, 33 volmenes; Demolombe, 31; etc), se
ajustaron al orden de materias impuesto en el Cdigo y procuraron, elaborar la ciencia jurdica
sobre la base del comentario y anlisis sistemtico de los distintos artculos, aunque sometindose
siempre a la palabra de la ley, a la voluntad efectiva o presunta del legislador y al principio de la
plenitud hermtica del ordenamiento jurdico. Aparte, a esta Escuela francesa le sobr habilidad
para monopolizar con sus exigencias la enseanza del derecho en Francia durante el siglo XIX, y
adems el proceso codificar que se extendi por el mundo fue acompaado por el modelo de
ciencia jurdica que haba diagramado la exgesis. Prueba

CIENCIA, CIENCIA DEL DERECHO Y FILOSOFA JURDICA

Ciencia y Filosofa

En nuestra distincin entre saber cientfico filosfico y saber vulgar hemos dejado englobadas en el
primer trmino a las dos formas del saber que ahora intentamos diferenciar: la Ciencia y la
Filosofa. Ambas, en efecto, son esencialmente semejantes y pueden ser subsumidas en un sentido
amplio de la palabra ciencia. Su origen histrico mismo ha sido comn, e incluso puede sealarse
como tronco a la filosofa y como desprendimientos histricos a las ciencias particulares, lo que
dara a la filosofa un carcter residual, sin contornos muy precisamente definicin, en relacin a
las ciencias.