MERCADO , ESTADO Y CONSTITUCIN.

La idea de un sistema fundado en la propiedad privada y en el mercado es lo que se

conoce como sistema liberal o de economa de mercado.
Ya en la constitucin Argentina de 1853/60 podemos encontrar definiciones en materia
econmica sobre la adopcin del sistema de economa de mercado.

La CN como instrumento jurdico, construy el estado argentino, a partir del cual la

sociedad se organiz especialmente lo atinente a: los roles del poder ( ejecutivo,
legislativo y judicial); las competencias entre las provincias y el estado federal , as por
ltimo los derechos y garantas de las personas que componen la sociedad (Ghersi)

Existen en los manuales de derecho esta fantasa esttica de que la constitucin

Argentina es como es porque copiamos los fundamentos de la de EEUU (Bidart campos,
Ekmedjian)

El objetivo principal de la constitucin es la de unificar la nacin bajo un proyecto poltico y

econmico, la creacin de un mercado comn, la libre navegacin de los puertos y lo mas
importante la forma en la que nos bamos a incorporar al mercado mundial, conforme a
ello la necesidad de establecer un marco jurdico unitario para la disciplina de la actividad
econmica.

Esta interpretacin resulta necesaria si partimos de la base que la competencia est

insertada en un contexto normativo al que se debern ajustar los agentes econmicos,
siendo la Constitucin Nacional y los valores por ella sustentados la norma fundamental
dedicho ordenamiento a la que debern ajustarse las dems normas.

Luego de 40 aos de guerra civil, lo que la historia conoce como Unitarios y Federales,
que en realidad eran 3 proyectos polticos y econmicos y 3 formas distintas de entrar al
mercado. Los Terratenientes del interior y la industria artesanal, La oligarqua portea y
Los terratenientes de la provincia de buenos aires. Con inters entrecruzados
Dice Milciades pea, historiador argentino, que la historia de la argentina, es la historia
de una tragedia, donde tenamos que elegir entre el desarrollo de pueblo sin nacin, o una
nacin sin pueblo

La CSJN ha sostenido que los artculos 9, 10, 11 y 12 de la constitucin nacional

responden al propsito de desterrar un sistema impositivo feudal que vena desde la
colonia y se prolong y agrav despus de la independencia, constituyndolo la causa de
asilamiento, de querellas y luchas entre las provincias, poniendo una valla a la formacin
y constitucin de la Nacin. ([F: 178:9)

El valor histrico y econmico que recaen sobre estos artculos significaron el fin de 40
aos de guerra civil, los art 9, 10 11 y 12, van a dar nuestra primera configuracin de
nuestra integracin al mercado mundial, y va a establecer el reparto de beneficios y
garantizar los procesos de acumulacin, existe un debate muy interesante que no hace al
tema de nuestro anlisis, sobre si empieza o no el capitalismo argentino, sobre si lo
anterior era un sistema feudal, o sobre el vierreinato se desarrollaba ya un capitalismo
colonial

Art 9 CN. En todo el territorio de la Nacin no habr mas aduanas que las nacionales, en
las cuales regirn las tarifas que sancione el congreso.

Este es un punto importante, un punto de disputa entre distintos proyectos econmicos,

por un lado una burguesa parasitaria, conocida como la oligarqua portea, que
adueada del puerto de buenos aires, incorporaba bienes producidos en Inglaterra, que
intercambiaba por materias primas, esto resquebrajaba a las provincias que Vivian de la
industria precaria y poco competitiva que tenan en marcha, Lo que pasaba es que las
provincias ponan impuestos a los productos ingleses que venan de la ciudad portea,
para poder competir, con este artculo el estado argentino se reserva el derecho de
aduana, por sobre los intereses de la provincias.

Artculo 10.- En el interior de la Repblica es libre de derechos la circulacin de los

efectos de produccin o fabricacin nacional, as como la de los gneros y mercancas de
todas clases, despachadas en las aduanas exteriores.

Artculo 11.- Los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as como los
ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra, sern libres de
los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques o bestias en
que se transporten; y ningn otro derecho podr imponrseles en adelante, cualquiera
que sea su denominacin, por el hecho de transitar el territorio.
Estas norma implica la abolicin de las aduanas interiores, lo cual se agrega a la
prohibicin de aduanas provinciales dispuesta en el artculo 10, sobre estos artculos, la
CSJN ha dicho que ha tenido como propsito, en materia de circulacin territorial, la de
crear un solo territorio para un solo pueblo , de forma de prohibir a la Nacin el
establecimiento de aduanas que no sean exteriores y a las provincias la creacin de
impuestos con motivos de extraccin de efectos locales fuera del territorio nacional o la
importacin de mercaderas procedentes de otras provincias(F.155:42) (Humberto
Quiroga lavie )

En tal sentido son incostitucionales los derechos diferenciales que gravan en forma ms
onerosa una mercadera por el solo hecho de provenir o ser originaria de una provincia,

Art12CN Los buques destinados de una provincia a otra, no sern obligados a entrar,
anclar y pagar derechos por causa de trnsito , sin que en ningn caso puedan
concederse preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos
de comercio.
Esta norma fue introducida con motivo de la reforma de 1860, a propuesta de la provincia
de Buenos aires, precisamente para evitar que en el futuro la legislacin perjudicara al
puerto de buenos aires con legislacin discriminatoria.
En este esquema el art. 14de la CN "legaliza" el trabajo como mercanca (mutar el trabajo
en el mercado por dinero), as como tambin la posibilidad de incorporarse a la
produccin de bienes y servicios de "empresas privadas" (ejercer toda industria lcita [...] y
disponer de su propiedad; asociarse con fines tiles).

Esta posibilidad de incorporarse al mercado, es concordante con el art. 17de la

Constitucin Nacional que admite la "propiedad privada", es decir permite apropiar los
resultados de alquilar la aptitud de trabajo (dinero) y la posibilidad de convertir el dinero en
bienes y servicios de consumo y establece la inviolabilidad del derecho de propiedad
(alejando as el fantasma de la confiscacin) sin perjuicio que de requerirse la misma para
"utilidad pblica", pueda ser expropiada, es decir pagarle al particular el valor de la misma,
reconociendo de esta manera, la acumulacin de ahorros que construy ese capital (un
inmueble o auto, etc.) (Ghersi)

Nos adelantamos en el tiempo ahora a la reforma de 1994, donde la configuracin de un

mercado global es totalmente distinta a esa primera formacin que intentamos
adentrarnos en las pginas anteriores, la empresa parece desbordar aquella realidad , las
dimensiones de las formas de produccin se internalizan en cada nacin, de las industrias
raquticas y poco competitivas del noroeste argentino, a conglomerados mundiales, con
capacidad para manejar cada una de las cadenas de valor de un bien, es decir frente a
estos pulpos que producen , la forma del individuo de adquirir bienes y servicios cambia,
la asimetra de poder entre las partes que contratan, ya sea de estas empresas con los
usuarios, o con otras empresas mas pequeas, se hace notable y posible de ser
manipulada, no por la mano invisible del mercado si no, por la mano visible del dueo de
la empresa, escondido en alguna sociedad annima. Por lo que nuestro constituyente
gener nuevas herramientas para poder lidiar con esa situacin y con ella nos referimos al
art 41 y 42 de la constitucin

Los derechos referidos a la proteccin del ambiente y del patrimonio material y cultural y
la proteccin y defensa de usuarios y consumidores fueron incluidos en los artculos 41 y
42 respectivamente. Estos derechos no tienen operatividad propia, sino que requieren al
igual que los derechos sociales normas legales que reglamenten su ejercicio.
Con respecto a los derechos de los usuarios y consumidores, el artculo 42 establece que
tienen derecho en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e
intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz, a al libertad de eleccin y a
condiciones de trato equitativo y digno, estableciendo obligaciones al respecto para las
autoridades y pone a cargo del Congreso la obligacin de dictar una ley que establezca
procedimientos eficaces para proteger a los consumidores y usuarios previendo la
participacin de las instituciones intermedias en los organismos de control

La norma del artculo 42 de la Constitucin Nacional es clara y prev expresamente la

obligacin del Estado de defensa de la competencia contra cualquier forma de distorsin

del mercado y del control de los monopolios. En definitiva se trata de asegurar un
mercado transparente, en el que el consumidor pueda tener variedad de opciones, y de
lograr que el Estado cumpla con esta obligacin sancionando leyes que contengan reglas
de juego claras y definidas. Eludir esta responsabilidad sera tanto como aceptar que la
competitividad entre empresas en un combate sin reglas, lo que traer aparejado un grave
perjuicio para el inters general. La Defensa de la Competencia sin embargo es uno de
los principios gua de la actuacin del Estado; ya que el mercado es una institucin, como
tal solamente generable all donde existen poderes estatales consolidados que tienen
como funcin, justamente, preservar el mercado,

el orden pblico econmico y fijar lmites a la libertad de empresa.. (SAINZ MORENO F)

DEFENSA DE LA COMPETENCIA

En la legislacin Argentina en materia de Defensa de la Competencia encontramos

algunas

normas aisladas desde 1919; en 1923 la legislacin antimonoplica tuvo su primera

manifestacin con la sancin de la ley 11.210. Desde entonces sta fue varias veces
modificada, siempre con la nota comn de asignar crecientes responsabilidades al Poder
ejecutivo en la esperanza de obtener una mayor efectividad en su aplicacin. Pero es
recin a partir de las dos ltimas dcadas que contamos con una legislacin destinadas a
reprimirlas conductas que puedan afectar, limitar o distorsionar la competencia de los
mercados y asegurar su buen funcionamiento. Nos referimos concretamente a la ley
22.262promulgada en agosto de 1980; y a la ley 25.156 del 25 de agosto de 1999.Como
se ha indicado, el artculo 1 de la ley de N 25156 explica que quedan prohibidos los actos
o conductas cuyo propsito sea restringir la competencia o que constituyan un abuso de
posicin dominante en perjuicio del inters econmico general. En el prximo artculo de
la ley se enumeran

las conductas, tanto horizontales como verticales, que se consideran restrictivas de la

competencia:

1) Abuso de poder de mercado. Establecer unilateralmente precios de venta o compra

de productos o servicios 18

2) Crteles. Concertar precios de venta o compra de productos o servicios, posturas

en las licitaciones o concursos, coordinar el desarrollo tcnico o las inversiones

destinadas a

producir o comercializar bienes y servicios.

3) Restricciones de oferta. Establecer obligaciones de producir, procesar, distribuir,

comprar o comercializar slo una cantidad restringida de bienes, o prestar un nmero,

volumen o

frecuencia restringido o limitado de servicios. Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras

personas

la entrada o permanencia en un mercado o excluirlas de ste. Suspender la provisin de

un servicio
monopolstico dominante en el mercado a un prestatario de servicios pblicos.

4) Reparto de mercados. Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y

fuentes de aprovisionamiento.

5) Ventas atadas. Subordinar la venta de un bien a la adquisicin de otro. Subordinar

una transaccin econmica a la condicin de no usar, adquirir, vender o abastecer bienes

o servicios

producidos por terceros.

6) Discriminacin. Imponer condiciones discriminatorias para la adquisicin o

enajenacin de bienes o servicios, sin razones fundadas.

7) Negativa de ventas. Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos concretos para

la compra o venta de bienes que se encuentren dentro de las condiciones de mercado.

8) Precios predatorios. Venta de bienes a precios menores que el costo, con lafinalidad de
desplazar la competencia en el mercado o producir daos a la imagen, patrimonio ovalor
de las marcas de sus proveedores.

Las circunstancias a evaluar para establecer una posicin dominante unilateral, en el caso
de que se trate de una firma, o posicin dominante conjunta (si se trata de ms de una
firma), se describen en el artculo 5 de la ley. As, deber considerar: i) el grado de
sustitucin del producto,en particular por productos nacionales o extranjeros; ii) las
restricciones legales al mercado, y iii) elgrado de influencia del presunto responsable en
los precios de mercado o la posibilidad de restringir

el abastecimiento o demanda, as como el grado de respuesta de sus competidores.

La investigacin de una conducta anticompetitiva puede iniciarse de oficio o por denuncia

de cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada. El perodo mximo con el que
cuenta la CNDC para la resolucin de conductas es de cinco aos, pasados los cuales
prescriben las infracciones a la ley (artculo 55).

ORGANO DE APLICACIN.

la ley 25.156 cre el Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia (arts. 17 y sigtes.)

otorgndole a dicho Tribunal el carcter de "autoridad de aplicacin" de la ley;
disponiendo a continuacin cules son sus funciones, su presupuesto, sus normas
procedimentales y las vas recursivas. Finalmente, la ley 25.156 (art. 58) dispuso que,
hasta tanto sea puesto en funcionamiento el Tribunal Nacional de Defensa de la
Competencia, subsistir y continuar entendiendo en las causas promovidas la Comisin
Nacional de Defensa de la Competencia creada por la anterior ley 22.262
La (CNDC) surgi del decreto ley N 22.262 del ao 1980, a iniciativa del entonces
ministro de Economa de la dictadura militar, Jos Alfredo Martnez de Hoz, se trata de un
organismo administrativo especfico que hace las veces de organismo asesor del
Secretario quien es el que resuelve en ltima instancia en materia de conductas
anticompetitivas. Este binomio (Comisin y Secretario) constituye la autoridad de
aplicacin de la Ley.

La CNDC est conformada por un presidente y cuatro vocales, asesorados por un

economista en jefe y un abogado en jefe, as como por un equipo de aproximadamente 30
a 40 profesionales

Autoridad de aplicacin ?

En el mes de febrero del ao 2010, la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones Civil

y Comercial, anul la medida cautelar a travs de la cual la Comisin Nacional de
Defensa de la Competencia (CNDC) haba frenado por 60 das el aumento en el abono de
la televisin paga.

Los magistrados consideraron que el nico organismo facultado para promover una
accin de esas caractersticas es el Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia,
pero el mismo no est conformado. Por lo tanto, las empresas podrn aplicar las subas.

En el mes de septiembre del ao 2013, la Procuradora General de la Nacin, le solicit a

la Corte Suprema de Justicia que revoque un fallo de la Cmara Federal en lo Civil y
Comercial que le dio la razn a la firma Cencosud, en un litigio judicial con la Comisin
Nacional de Defensa de la Competencia (CNDC). Este organismo sac una resolucin a
fines del ao 2009, que obligaba a Cencosud a mantener en los das previos a Navidad,
los descuentos con tarjetas de crdito ofrecidas por diversas marcas de ropa. Para la
Cmara Civil y Comercial la (CNDC) no tena facultades para dictar la Resolucin 131/09
porque la ley se las otorga al an no creado Tribunal Nacional de Defensa de la
Competencia.

lo mismo sucedi en el caso de Telecom Italia, empresa que fue intimada a desinvertir en
el pas por la (CNDC), pero la justicia entendi que ese organismo no tiene facultades
para tomar esa medida, y le exigi al PEN que constituya el Tribunal Nacional de Defensa
de la Competencia.

REFORMA

Durante el 2014 El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en

Congreso sancionan con fuerza de ley el Sistema de resolucin de conflictos en las
relaciones de consumo ley 26993, que establece una modificacin importante en tanto a
la autoridad de aplicacin y sus funciones

Artculo 17: El Poder Ejecutivo nacional determinar la autoridad de aplicacin de la

presente ley.
Artculo 18: Son funciones y facultades de la autoridad de aplicacin:

a) Encomendar la realizacin de los estudios e investigaciones de mercado que considere

pertinentes;

b) Celebrar audiencias con los presuntos responsables, denunciantes, damnificados,

testigos y peritos, recibirles declaracin y ordenar careos, para lo cual podr solicitar el
auxilio de la Fuerza Pblica;

c) Encomendar la realizacin de las pericias necesarias sobre libros, documentos y

dems elementos que resulten conducentes para la investigacin;

d) Controlar existencias, comprobar orgenes y costos de materias primas u otros bienes;

e) Imponer las sanciones establecidas en la presente ley;

f) Promover el estudio y la investigacin en materia de competencia;

g) Actuar con las dependencias competentes en la negociacin de tratados, acuerdos o

convenios internacionales en materia de regulacin o polticas de competencia y libre
concurrencia;

h) Organizar el Registro Nacional de la Competencia creado por esta ley;

i) Promover e instar acciones ante la Justicia, para lo cual designar representante legal a
tal efecto;

j) Suspender los plazos procesales de la presente ley por resolucin fundada;

k) Acceder a los lugares objeto de inspeccin con el consentimiento de los ocupantes o

mediante orden judicial la que ser solicitada ante el juez competente, quien deber
resolver en el plazo de veinticuatro (24) horas;

l) Solicitar al juez competente las medidas cautelares que estime pertinentes, las que
debern ser resueltas en el plazo de veinticuatro (24) horas;

m) Suscribir convenios con organismos provinciales, municipales o de la Ciudad

Autnoma de Buenos Aires para la habilitacin de oficinas receptoras de denuncias en
dichas jurisdicciones;

n) Propiciar soluciones consensuadas entre las partes;

) Suscribir convenios con asociaciones de usuarios y consumidores para la promocin

de la participacin de las asociaciones de la comunidad en la defensa de la competencia y
la transparencia de los mercados.

Artculo 19: La autoridad de aplicacin ser asistida por la Comisin Nacional de Defensa
de la Competencia, que fuera creada por la ley 22.262, cuya subsistencia se enmarca en
las prescripciones del artculo 58 de la presente ley.

Artculo 20: La Comisin Nacional de Defensa de la Competencia tendr las siguientes

funciones:

a) Realizar los estudios e investigaciones de mercado que le encomiende la autoridad de

aplicacin. Para ello podr requerir a los particulares y autoridades nacionales,
provinciales, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o municipales, y a las asociaciones
de Defensa de Consumidores y de los usuarios, la documentacin y colaboracin que
juzgue necesarias;

b) Realizar las pericias necesarias sobre libros, documentos y dems elementos

conducentes para la investigacin, de acuerdo a los requerimientos de la autoridad de
aplicacin;

c) Emitir opinin en materia de competencia y libre concurrencia respecto de leyes,

reglamentos, circulares y actos administrativos, sin que tales opiniones tengan efecto
vinculante;

d) Emitir recomendaciones de carcter general o sectorial respecto a las modalidades de

la competencia en los mercados;

e) Emitir dictamen previo a la imposicin de sanciones establecidas en el artculo 46;

f) Desarrollar las tareas que le encomiende la autoridad de aplicacin.

Conclusin