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Constitucional y Administrativo

TEMARIO DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y ADMINISTRATIVO.
1) Derecho Constitucional:
* Importancia:
Un Estado no es constitucional por el mero hecho de tener una Constitucin, cualquiera que sea la forma y
contenido de esta, sino que nicamente merece la calificacin de tal el Estado que rige por una Constitucin
orientada al propsito esencial del amparo de la libertad del individuo mediante la limitacin del poder pblico.
La finalidad del Derecho Constitucional es la garanta de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la
sumisin del Estado, ntegramente considerado, al Derecho.
1.1) Definicin de derecho constitucional:
Constituir: Significa: organizar, fundar, crear al estado para mantener un equilibrio entre gobernantes y gobernados
realizando una funcin constituyente, calificndose como normas constitucionales, las que descansan en la
constitucin.
Linares Quintanilla: Sistema de normas positivas y de principios que rigen el organismo judicial, del Estado
Constitucional de Derecho, cuya finalidad suprema es el amparo, la garanta de la libertad y dignidad del hombre.
Miltn Argueta: Rama del Derecho Pblico que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la
forma de gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organizacin de los poderes pblicos.
El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Pblico interno que estudia las normas e instituciones relativas a
la organizacin y ejercicio del poder del Estado, y a los Derechos y libertades bsicos del individuo y de sus grupos
en una estructura social.
Es la rama del Derecho Pblico que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la forma de
gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organizacin de los poderes pblicos.
Andr Hauriou: La misin del Derecho Constitucional es la de organizar, en el marco del Estado-Nacin, una
coexistencia pacfica del poder y de la libertad.
Pietro Garfalo: El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Pblico que estudia la Constitucin del
Estado, o sea el ordenamiento de los rganos constitucionales del Estado y las relaciones fundamentales entre el
Estado y el ciudadano.
Eduardo Garca Maynez: El Derecho Constitucional es el conjunto de normas relativas a la estructura
fundamental del Estado, a las funciones de sus rganos, a las relaciones de estos entre s y con los particulares.
1.2) Historia constitucional de Guatemala:
En Guatemala el Derecho Constitucional empez a utilizarse en el ao de 1824. A continuacin se presentar un
listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro pas a travs de los aos:
El perodo pre-independiente
Constitucin de Bayona
Por la abdicacin de Carlos IV, en 1808, en favor de Napolen, nombr ste a su hermano Jos I Bonaparte como
rey de Espaa. ste ltimo decret la Constitucin de Bayona, la cual tena por mandato y mbito espacial que
"...Regir para Espaa y todas las posesiones espaolas". Aquella carta fundamental contena algunos mandatos de
desarrollo orgnico-constitucional y fue emitida con principios de rigidez.
Esta Constitucin rigi lo que entonces era la Capitana General de Guatemala. Esta constitucin fue promulgada
con el objeto de darle el carcter de normas supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta
importancia. Esta Constitucin enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la
vivienda y la detencin legal.
Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola
Esta carta fundamental fue promulgada en Cdiz, el 19 de marzo de 1812. Se decret por las Cortes Generales y
extraordinarias de la nacin espaola. La nueva constitucin estableca en su captulo VIII el proceso de Formacin
de las leyes y sancin real. Destaca en el desarrollo orgnico-constitucional la organizacin del gobierno del interior
de las provincias y de los pueblos. Adems incorpor las instituciones reales de la funcin administrativa. La rigidez
qued determinada.
Dentro de lo novedoso de esta Constitucin se hace un detalle de las atribuciones y funcionamiento de los tres
poderes. Su objeto fue organizar el poder pblico. Posteriormente sobrevinieron movimientos blicos que culminan
con la declaracin de independencia de 1821 y Centroamrica se independiza de Espaa y pasa formar parte de
Mxico, formando as, la Federacin de provincias Centroamrica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra
Constitucin.
Del perodo independiente
Acta de Independencia de 1821

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El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente expresin originaria de soberana
radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de seguridad jurdica. Como no tenan un cuerpo constituyente
y legislativo para conformar el sistema jurdico propio se continu con el de la Constitucin poltica de la
Monarqua Espaola. Determin, asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composicin.
Acta de Independencia de 1823
El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unin Centroamericana el acta de
independencia que, reafirmando el deseo independentista de 1821, proclam la soberana legitimada por verdaderos
representantes del pueblo para las "Provincias Unidas del Centro de Amrica". Entre sus declaraciones, tanto de tipo
dogmtico como de realidad constitucional, destacan aqullas verdaderamente originarias y acordes a la condicin
poltica inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15 de septiembre de 1821. La rigidez del texto
normativo del Acto de 1823 queda reducida a un hecho puramente prctico. El acta contiene la expresin de que los
representantes de las Provincias se han congregado en virtud de convocatoria legtima para pronunciarse sobre su
independencia, su unin y su gobierno.
Bases constitucionales de 1823
El Decreto que contena las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea Nacional Constituyente el 17
de diciembre de 1823 y sancionado por el Supremo poder Ejecutivo el 27 del mismo mes y ao. El documento
estableci cules eran los propsitos de la Constitucin, la forma de gobierno, la nueva denominacin de "Estados
Federados del Centro de Amrica" y la prctica de la religin catlica, apostlica y romana, con exclusin del
ejercicio pblico de cualquier otra. sta deca que el congreso era el que haca las leyes y el Senado, compuesto de
miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendra la sancin de ley. Por primer a vez se habla
de ley constitucional. El carcter de rigidez de las bases constitucionales se torna impreciso.
Constitucin de la Repblica Federal de Centro Amrica
Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre de 1824. En sus declaraciones
dogmticas, declara su soberana y autonoma; sus primeros objetivos, la conservacin de los derechos humanos de
libertad, igualdad, seguridad y propiedad. Esta federacin adopt un sistema Republicano y Representativo, instaur
la Divisin de Poderes, el rgimen presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la Constitucin Federal
estableci un captulo especfico. Esta inspirada en la Constitucin Estadounidense y Francesa.
Constitucin Poltica del Estado de Guatemala
Posteriormente el Estado de Guatemala promulg, con el objeto de complementar esta Constitucin Federal, la suya
propia, el 11 de octubre de 1825. Estableca que slo el legislativo y el ejecutivo tenan iniciativa de ley. Adems
estableca reglas especiales de aprobacin acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren
urgentes. Se limit a la soberana y estableci la administracin municipal.
Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839
En 1838 empieza el proceso de desintegracin de la Federacin por lo que se da un vaco jurdico. Ante esta crisis
el presidente de Guatemala convoca a una Asamblea Nacional Constituyente, la que promulga tres decretos:
-Ley Constitutiva del Ejecutivo (9)
-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala (9).
-La Declaracin de los Derechos del Estado y sus habitantes (9).
Aunque esta triloga de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente, convocada por decreto del 25 de julio de
1839, aunque tuviera preceptos bsicos para la futura Constitucin Poltica , slo determin un perodo de ausencia
de derecho constitucional. Estos rigieron por ms de diez aos.
Acta Constitutiva de la Repblica de Guatemala
Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Se ratifica la disolucin de la
federacin, se crea un sistema presidencialista, perodo presidencial de 4 aos, con posibilidad de reeleccin.
Se crea la separacin de poderes, limit al estatuto de deberes y derechos de los guatemaltecos y subordinaba las
leyes constitutivas a las disposiciones bsicas del Acta.
El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la reforma consisti en que Rafael
Carrera se nombr presidente vitalicio.
Ley Constitutiva de la Repblica de Guatemala
Se da una revolucin encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva Constitucin. Esta fue
decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso de formacin y
sancin de la ley no estableci requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una constitucin
laica, centrista, sumaria. Se reconoci el derecho de exhibicin personal y se volvi al rgimen de separacin de
poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La rigidez constitucional se estableci con
bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el mandato de la Constitucin para que una determinada ley tenga el
carcter de Constitucin.
En esta Constitucin los Derechos Humanos son llamados Garantas.
Sufri varias reformas, al derecho de trabajo, la prohibicin de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a
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correos, telgrafos radiotelegrafa, navegacin area y acuacin de moneda, al derecho de peticin a la libertad de
emisin de lo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede ser detenida, el debido
proceso y el derecho a la correspondencia
Constitucin Poltica de la Repblica Federal de Centroamrica
Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los Estados de Guatemala, El
Salvador y Honduras, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente, en cumplimiento del pacto de unin firmada
en San Jos de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta nueva carta constitutiva federal slo fue un ensayo efmero.
Tenan iniciativa de ley los tres rganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgnico se
establecan normas destinadas a regir algunas instituciones jurdicas nuevas. La rigidez constitucional qued
definida mediante la aprobacin bicameral. Las reformas a la Constitucin podran acordarse por los dos tercios de
votos de la Cmara de Diputados y los tres cuartos de la Cmara de Senadores.
Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa
Por Decreto nmero 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria de Gobierno aprobado el 15 de
diciembre de 1944 por Decreto nmero 13 de la Asamblea Legislativa, se declararon los principios fundamentales
del movimiento conocido como Revolucin del 20 de Octubre de 1944. Ms que una declaracin dogmtico-
ideolgica de un movimiento armado que se rebela contra el orden jurdico-poltico y busca un nuevo acorde a sus
postulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y xito del referido
movimiento revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organizacin estatal. Es decir, bases
constitutivas, dogmticas y orgnicas para una nueva concepcin del Estado guatemalteco. ste adems de contener
los llamados principios, contena mandatos ex presos de constitucionalidad prctica, por su fuerza ejecutiva.
Por Decreto nmero 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria de Gobierno, aprobado el 9 de
diciembre de 1944 por Decreto nmero 5 de la Asamblea Legislativa, se derog totalmente la Constitucin de la
Repblica.
Constitucin de la Repblica, del 11 de marzo de 1945
El 20 de octubre 1944 se gest una revolucin que derroc al General Jorge Ubico, y el 11 de marzo de 1945 se
decreta la nueva constitucin. Tres son las caractersticas fundamentales de sta constitucin:
-Aspiracin moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados pblicos deben ser honestos.
-Mejoramiento de la educacin promoviendo una campaa alfabetizadora.
-Mejoramiento del sistema penitenciario.
En sta constitucin se denomina con el nombre de garantas individuales y sociales a los Derechos Humanos.
Dentro de las innovaciones de la Constitucin estn:
-En el aspecto laboral se fij un salario mnimo, se fijaron las jornadas de trabajo, descansos y vacaciones, el
derecho a sindicalizacin libre, el derecho a la huelga y al paro, derecho a indemnizacin por des pido injustificado,
y la regulacin del trabajo de las mujeres y de los menores.
-Dentro de las garantas sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se prohben los latifundios y
se autoriza la expropiacin forzosa de la tierra, se reconoce la autonoma universitaria , se crean normas para
mejorar el magisterio nacional, se mejoran los poderes presidenciales, descentralizacin del poder, se crean las
municipalidades, se mantiene la educacin laica, y no se le reconoce personalidad jurdica a la Iglesia, se reconoce
el principio de alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de rebelin.
Bajo esta Constitucin gobernaron Juan Jos Arvalo y Jacobo Arbenz Guzmn. Arvalo mejor las condiciones de
los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que motivo un golpe de Estado.

Constitucin de la Repblica del 2 de febrero de 1956


Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decret la nueva Constitucin.
La Constitucin se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala:
-La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
-La Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitucin se adopt el trmino de Derechos Humanos. Dentro de sus
innovaciones estn: Se le reconoce personalidad jurdica a la Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los
proyectos de transformacin agraria; limita los procesos de expropiacin de la tierra; mejor el rgimen legal de las
universidades privadas; protegi las inversiones extranjeras y suprimi el derecho de rebelin.
Bajo esta Constitucin gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idgoras Fuentes. Este ltimo fue derrocado el
31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel Enrique Peralta Azurdia.
La vigencia de la Constitucin fue suspendida por el numeral tercero de la Resolucin Constitutiva de Gobierno, del
31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional, altos jefes militares y comandantes de cuerpos armados,
en nombre del "Ejrcito de Guatemala".

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Evidentemente, fue un gol pe de estado en contra del Presidente de la Repblica, Comandante General del Ejrcito,
en nombre de una institucin que, constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante, digna y
esencialmente apoltica, obligada al honor militar y la lealtad; adems acto de rebelin constitutivo de delito penal.
El golpe fue a la propia constitucionalidad. Adems de romper el orden jurdico que la Constitucin estableca, se
produjo un retroceso en los principios republicanos de la separacin de poderes al concentrar las funciones
ejecutivas y legislativas en el Ministro de la Defensa Nacional.
Carta Fundamental de Gobierno
Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la Repblica, por Decreto-Ley nmero 8 del 10 de abril de 1963.
Contena una confusin de funciones administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia,
destacaba que el Jefe del gobierno sera el Ministro de la Defensa Nacional y quin ejercera las funciones
Ejecutivas y legislativas. Era una virtual sustitucin del titular del Organismo Ejecutivo y una seudo sustitucin de
la soberana popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo.
La Carta Fundamental de Gobierno no contena mandato alguno para desarrollo orgnico constitucional. Todo se
redujo a declaraciones normativas dogmticas y a fijar el concepto de que el poder pblico radicaba en el Ejrcito
Nacional.
El Jefe de Gobierno convoc a Asamblea Nacional Constituyente, la que, por derogatoria dictada sobre el Decreto-
Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y reconocimiento de validez jurdica a los Decretos leyes emanados de la
Jefatura de Gobierno, decret y sancion la CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE
GUATEMALA, DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 1965, con vigencia a partir del 5 de mayo de 1966. Para el perodo
de transicin, la propia Constitucin de la Repblica, por mandato expreso encarg al Ministro de la Defensa
Nacional ejercer las funciones que correspondan al Presidente de la Repblica. Perodo de transicin que lo fue del
inicio de la vigencia de la Constitucin hasta la toma de posesin de la persona electa para tal cargo.
La Constitucin contena 282 artculos, profundiza la tendencia anticomunista, mejora el rgimen legal de las
universidades privadas; se crea la vice-presidencia de la Repblica; r educe el perodo presidencial a 4 aos,
mantiene el principio de no re-eleccin del presidente; denomina garantas constitucionales a los Derechos
Humanos; crea el Consejo de Estado; crea la Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal.
Bajo esta Constitucin gobernaron: Mndez Montenegro, Arana Osorio, Kjell Laugerud y Romeo Lucas Garca.
El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de Lucas Garca, dej en el poder a una
Junta Militar de Gobierno, integrada por los Generales Jos Efran Ros Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad
y el Coronel Francisco Luis Gordillo Martnez.
Posteriormente, qued en el poder el General Rios Montt (2-1983). Durante su gobierno se promulg el Estatuto
Fundamental de Gobierno.
En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Meja Vctores le dio golpe de Estado, convoca a una Asamblea
Nacional Constituyente y los diputados toman posesin el uno de julio de 1984.
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala de 1985.
Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el primero de julio de 1984 para que se
emitiera la Constitucin de 1985 que es la que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985
y entr en vigencia el 14 de enero de 1986.
Dentro de sus innovaciones estn: adopta nuevamente el trmino de Derechos Humanos.
Consta de dos partes: Una parte dogmtica que contiene derechos individuales y sociales; dentro de los sociales se
incluyen las comunidades indgenas, el medio ambiente y el equilibrio ecolgico; derecho a la huelga. En la parte
orgnica contiene las relaciones internacionales del Estado; el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, la
Comisin y el Procurador de los Derechos Humanos, las Garantas constitucionales y defensa del orden
constitucional; la creacin de la Corte de constitucionalidad como organismo permanente.
Bajo esta Constitucin gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arvalo, Jorge Serrano Elas, Ramiro de Len Carpio, Al
varo Arz Irigoyen y Alfonso Portillo Cabrera.
* Orientacin, anlisis y valores del sistema poltico guatemalteco.
El sistema poltico se concibe como un proceso continuo de transacciones entre el gobierno y la sociedad civil. La
sociedad generalmente en forma organizada plantea insumos que pueden tomar la forma de demandas, respecto de
las cuales el gobierno esta obligado a dar respuestas.
El sistema poltico se fundamenta en un marco legal e institucional que le permita un adecuado funcionamiento. En
Guatemala se ha dado un desarrollo significativo de las instituciones democrticas, debido al marco de legalidad.
La actual democracia en el pas, sustentada en su ordenamiento jurdico-poltico por la Constitucin Poltica, ya que
es la norma suprema. Esta Constitucin en su aspecto dogmtico es congruente con la existencia de un rgimen
democrtico. La Constitucin de la Repblica es de Corte humanista y por lo tanto da los preceptos para el
desarrollo de elecciones libres y populares as como el desarrollo de un sistema poltico. Como pilares
fundamentales del sistema democrtico, la Constitucin ha creado dos instituciones importantes que son la Corte de
Constitucionalidad y el Procurador de los Derechos Humanos.
Otro aspecto importante del ordenamiento jurdico guatemalteco, es la creacin de la Ley Electoral y de Partidos
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Polticos, cuyo objetivo principal es el de garantizar elecciones libres y populares.


Actores del sistema poltico:
a) El gobierno: La Constitucin concibe al gobierno como el promotor del bien comn y el responsable de la
consolidacin de rgimen de igualdad y libertad.
Existen 3 elementos fundamentales para la consolidacin de un gobierno: el reclutamiento poltico, la socializacin
poltica y la comunicacin poltica. El reclutamiento poltico es el proceso por el cual el estado se nutre de recursos
humanos que le servirn como base tcnica administrativa al margen del gobierno en el poder. La socializacin
poltica se refiere al proceso por el cual se inculca la cultura poltica en la sociedad. Y la funcin de la comunicacin
poltica es aquella que debe realizar un gobierno para establecer c anales de comunicacin adecuados con la
sociedad civil y que facilitan las transacciones entre estos.
El gobierno ha denotado histricamente un paternalismo que ha generado dependencia y que no ha coadyuvado a
subsanar los problemas bsicos de la poblacin. El gobierno no parece tener canal es adecuados de comunicacin
poltica con la sociedad civil, la nica oportunidad de comunicacin es la de las elecciones.
b) Partidos Polticos: Un partido poltico es Un ncleo de hombres unidos para promover, mediante un esfuerzo
conjunto, el inters nacional sobre algn principio particular en el cual estn todos de acuerdo. Sin embargo el fin
ltimo de un partido poltico es el de llegar al poder para poner en practica los programes que segn su criterio,
llevarn a la sociedad al desarrollo.
c) Los grupos de presin y la organizacin social: Los grupos de presin son asociaciones o grupos organizados
de instituciones que muestran el deseo consciente o inters comn a sus miembros, desempeando acciones a influir
en las instituciones del poder pblico produciendo decisiones favorables a sus fines.
La organizacin social es caracterstica de una sociedad democrtica. Las organizaciones con mayor eficacia en el
rol de grupos de presin es la Iglesia, ella siempre ha estado en la defensa de los sectores mas desposedos del pas.
d) Actores Externos: No forman parte del ambiente intrasocietal del sistema poltico guatemalteco, conformando
as el ambiente extrasocietal del pas, ejercen influencia sobre decisiones del estado gobierno y la vida nacional en
general.
Guatemala forma parte de un sistema poltico internacional en donde la interdependencia es la caracterstica
sobresaliente de la actualidad.
1.3) Fuentes del Derecho Constitucional:
1. Directa e inmediata:
Constitucin: base del Estado. Guatemala: tambin leyes constitucionales.
Costumbre = No Constitucin. Solo Mercantil y Laboral = Guatemala.
Jurisprudencia: puede ser directa o indirecta. En Guatemala: art. 43, ley de Amparo: 3 fallos de la Corte de
Constitucionalidad = Doctrina Legal.
Tratados Internacionales: Derechos Humanos.
2. Indirecta o mediata:
Doctrina de Juristas
Derecho Comparado
Principios Generales del Derecho.
1.4) Relacin del Derecho Constitucional con otras disciplinas:
Con el derecho civil: Principios fundamentales y cotidianos de las relacione s humanas se encuentran regulados en
la constitucin en forma general.
Con el derecho laboral: Relaciones entre patronos y trabajadores, esta regula en la constitucin art. 101 106
Derecho de Trabajo.
Con el derecho mercantil: La Constitucin garantiza la libre contratacin y relaciones comerciales. Art. 43
Libertad de industria trabajo y comercio Constitucin.
Con el derecho penal: Constitucin el art. 12 contiene el Derecho de Defensa y en el Artculo 14 la presuncin
legal de inocencia.
Con el derecho procesal: Constitucin art. 12 contiene el derecho al debido proceso.
La constitucin le sirve de fundamento a las dems ramas del derecho.
Filosofa del derecho del estado: Su objeto es un estado ideal = institucin que no existe fundada en el
razonamiento e imitacin de la naturaleza.
Historia del derecho comparado: Examina el devenir de las desiguales formas estatales en los pueblos.
Poltica constitucional: Estudia como deberan ser los ordenamientos Jurdicos.
Teoria general del estado: Determina el concepto y naturaleza del Estado desd e un punto de vista integral.
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Anloga al Derecho Constitucional.


Historia de las doctrinas politicas: Estudia las concepciones histricas y el desarrollo prctico de la poltica a
travs de su evolucin histrica.

Relacionconcienciasnojurdicas:
Ciencias politicas Derecho constitucional
1.- No jurdica fctica: Regula hechos que 1.- Regula la organizacin del Estado
necesariamente se dan.
2.- Pertenece al mundo del ser 2.- Ciencia normativa
3.- Pertenece al mundo Deber-Ser
Juicios hipotticos coactivos
1.5) El estado constitucional de derecho y el rgimen de legalidad:
Supremaca de la constitucin.
El principio de supremaca de la Constitucin descansa, fundamentalmente, en la distincin entre poder
constituyente y poder constituido. Fundndose el constitucionalismo en la premisa que la soberana reside en el
pueblo, se conceptualiza al poder constituyente como la manifestacin concreta de dicha soberana, mediante la cual
el pueblo se da a s mismo el ordenamiento poltico- jurdico que regir su destino, plasmndolo en un documento
denominado Constitucin.
El poder constituyente establece determinados rganos encargados de actuar en nombre del Estado, que reciben el
nombre de poderes constituidos u rganos del Estado. Estos poderes u rganos constituidos, al haber sido creados o
engendrados por el poder constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo ajustar todo
su accionar a lo regulado por ste. Si bien el poder constituyente se disuelve materialmente al establecer y
promulgar la Constitucin Poltica y jurdica del Estado, su voluntad se perpeta precisamente a travs de esa
constitucin, por lo que la subordinacin de los poderes constituidos al poder constituyente se materializa a travs de
la sujecin y respeto absoluto de los poderes constituidos a la Constitucin.
Consecuencia del principio de supremaca de la Constitucin, es el principio de rigidez de las disposiciones
constitucionales. El principio de rigidez constitucional descansa, como afirma Linares Quintana, en la distincin
entre poder constituyente y poder legislativo ordinario, y consiste en el establecimiento por parte del propio poder
constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse para los casos de reforma o
enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no pueda
realizarse mediante el mismo procedimiento establecido para la sancin de leyes ordinarias.
De la conceptualizacin de la Constitucin como ley suprema, como ley fundamental, deriva tambin la nocin de
la constitucin escrita que, como afirma Schmitt procede de la idea de que una cosa fijada por escrito puede ser
demostrada mejor, que su contenido es estable y protegido contra modificaciones.
Linares Quintana sostiene que el principio de la supremaca de la Constitucin constituye la ms eficiente garanta
de la libertad y dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligacin de encuadrar sus actos en
las reglas que prescribe la ley fundamental.
Divisin de los organismos del estado.
El principio de divisin de poderes surge en Inglaterra ya que durante la monarqua se limitaba cada vez ms a los
ciudadanos. En Francia con Montesquieu llega a consideraciones filosficas: todo el que tiene poder tiende a abusar
de l y lo va a hacer hasta donde encuentre un lmite, pero Montesquieu deca que era necesario que otro poder le
pusiera freno. La necesidad de crear tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y que cada uno de stos poderes
deba ser ejercido por personas y grupos distintos.
Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en prctica; delimitando las atribuciones de cada
organismo y evitando el abuso de poder y es all donde surge los frenos y contrapesos que pretende que ninguno de
los tres poderes se exceda de sus facultades imponiendo controles recprocos que son: la interpelacin
(interorgnico) y el bicameralismo (intraorgnico).
El principio de la divisin de poderes, considerado como medio protector poltico, no defiende, no protege el orden
cons titucional, la divisin de poderes es el orden constitucional, la divisin de poderes es la esencia del
constitucionalismo; es el medio ms idneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y dignidad frente al
Estado.
Los controles intrarganos e interrganos, tambin constituyen parte integrante del orden constitucional. Desde sus
orgenes, el constitucionalismo implic no slo la divisin del poder entre varios rganos sino tambin el
establecimiento de controles recprocos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos, regulado por
la Constitucin Norteamericana, primera Constitucin escrita del mundo contemporneo. En cuanto a los controles
intraorganos, estos tambin formaron parte del orden constitucional desde sus orgenes, y si alguno de ellos se
incorpor con posterioridad, no debe considerarse que vinieron a proteger al orden constitucional sino que a
enriquecerlo.
Jurisdiccin constitucional.

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La jurisdiccin constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales, sean de jurisdiccin ordinaria o
especializada, para que, con arreglo a criterios jurdicos y mtodos judicial es, satisfagan pretensiones que tengan
origen en normas de derecho constitucional. La jurisdiccin constitucional tiene por objeto la realizacin efectiva de
los preceptos constitucionales de naturaleza sustantiva y, es por ello que tambin se le denomina der echo procesal
constitucional o justicia constitucional.
Jaime Guasp seala que la justicia constitucional o proceso constitucional vendra a configurarse como aquella
justicia o proceso que tiene por contenido peculiar las pretensiones que ese invo can fundndose en una norma del
derecho constitucional estricto. Esta sera pues, la diferencia autntica que permitira separar a la jurisdiccin
constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y as sucesivamente. De donde habra que extraer la
conclusin de la inevitable aplicacin a sta rama de los tres postulados de un verdadero proceso, exigiendo, en todo
proceso constitucional autntico, la existencia de una pretensin constitucional, en toda pretensin constitucional la
exigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlacin impecable, fundada en el llamado principio de
la congruencia, entre la reclamacin de parte y la decisin del tribunal constitucional de que se trate.
La jurisdiccin constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto absoluto a la Constitucin
por parte de quienes detentan el poder. Es imperativo que lo s funcionarios y empleados pblicos respeten y
cumplan, que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento jurdico en donde la cspide es la
constitucin, como norma superior que existe en un Estado y en consecuencia las otras norma s se encuentran
jerrquicamente en una posicin inferior a la constitucin y deben observar el principio que la constitucin es la ley
suprema.
Sujetos en la Jurisdiccin Constitucional.
El rgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensin constitucional.
Las personas individuales o jurdicas que pueden acudir ante la jurisdiccin constitucional con el objeto de que
se les satisfaga una pretensin constitucional.
Objeto.
El objeto fundamental de la jurisdiccin constitucional es obtener el respeto absoluto, por parte de quienes detentan
el poder, de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos y consagrados en la parte dogmtica de la
constitucin y el cumplimiento y observancia de las normas que regulan la distribucin y limitacin del poder
establecidas en la par te orgnica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena vigencia la
libertad y dignidad del ser humano, a travs del conocimiento de acciones que tiendan, directa o indirectamente, a
tutelarlos.
Resoluciones.
En cuanto a las resoluciones dictadas por los rganos de la jurisdiccin constitucional, debemos distinguir entre
sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales (producen
efectos inter partes, como por ejemplo el Amparo, la Exhibicin Personal y la Inconstitucionalidad en Caso
Concreto) y constitutivas (producen efectos erga omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad General).
* Pasos para quitar el Gobierno:
El pueblo puede hacer:
a. Cambio por la fuerza o revolucin --> no se cumple el OJ. rompe el marco del Derecho.
b. Resistencia Pacfica: se cumple el oj. la Corte de Constitucionalidad encamina el orden al marco de derecho.
c. Gobernados hacen un llamado de atencin.
d. Cambios por vas pacficas:
2) Del constitucionalismo:
2.1) Breve visin del mundo antiguo:
El Derecho Constitucional surge cuando el Estado posrevolucionario hace la separacin de poderes y les asigna la
esfera de competencia y los atributos que le corresponden a cada uno.
Tras haber separado el poder surgieron problemas y se necesitaba de algo que diera orden a la nueva organizacin
social. Por eso se cre una disciplina jurdica que es el Derecho Constitucional. Es cuando el poder personal es
sustituido por el poder impersonal del Derecho que se manifiesta por medio de un documento que es la
Constitucin.
El derecho constitucional como disciplina autnoma naci a fines del siglo XVIII y principios del XIX, por las
grandes transformaciones polticas ocurridas en Norteamrica y Europa. Pero desde antes , en el absolutismo,
existan normas de tipo constitucional. Y nace con el fin de preservar al individuo de la omnipotencia de la autoridad
pblica.1
Los Hebreos.- Fueron los hebreos el primer pueblo que practic el constitucionalismo. Flavio Josefo acu par a la
forma de su sociedad el trmino "teocracia". Desde entonces este concepto ha sido aplicado a aquellos sistemas
polticos en los cuales los sbditos viven o pretenden vivir bajo el dominio de una autoridad divina. En este sistema
lo s que poseen el poder (sacerdotes) son los representantes del poder divino. Esta ideologa del dominio fue comn
1
RodrigoBorja,DerechoPolticoyconstitucional,pp.305.
7
Constitucional y Administrativo

en los imperios orientales de la Antigedad, donde los valores religiosos y seculares estaban fusionados. La
teocracia apareci bajo diferentes nombres y formas en el mundo islmico, en el budismo y en el sintosmo. Este
tipo de gobierno se mantiene todava en el Tbet.
El rgimen teocrtico de los hebreos se caracteriz porque el dominador que posea un poder absoluto se limitaba
por la ley del Seor, ya que sta someta de igual manera a los gobernantes y a los gobernados: aqu radicaba su
constitucin material. Los hebreos fueron los primeros, probablemente como un efecto lejano de la reforma
faranica de Akehnaton en Egipto, que insistieron en la limitacin del poder secular a travs de la ley moral. La
poltica fue una funcin de teologa, y el poder secular estaba confiado por Dios a los que tenan el poder en la tierra.
Los primeros que se opusieron a un poder estatal establecido fueron los profetas ya que predicaron en contra de los
gobernadores injustos que se haban desviado de la ley. Los profetas con ayuda de la constitucin moral de la
sociedad estatal fundamentaron su rebelin contra la autoridad que haba olvidado la ley. Durante ms de dos mil
aos la Biblia ha sido, por encima de su papel de imperativa ley moral, la norma estndar para valorar gobiernos
seculares.
Los griegos.- Durante dos centurias existi en Grecia un documento puramente constitucional. Esta nacin alcanz
casi de un slo paso el tipo ms avanzado de gobierno constitucional: la democracia constitucional. La democracia
directa de las Ciudades-Estado griegas en el siglo V es el nico ejemplo conocido de un sistema poltico con plena
identidad entre gobernantes y gobernados, en el cual el poder poltico est igualmente distribuido entre todos los
ciudadanos activos, tomando parte en l todos por igual.
En las instituciones polticas griegas se puede ver que ellos iban en contra de la arbitrariedad y el poder concentrado
y que se regan por los principios del Estado de derecho regulado democrtica y constitucionalmente. Apoyaban
tambin la igualdad y la justicia igualitaria. Las funciones estatales estaban ampliamente distribuidas entre diversas
personas, rganos o magistrados y el poder de stos se restringa por estricta s instituciones de control. Todos Los
detentadores de cargos eran nombrados por sorteo, no eran reelegibles, y los perodos eran cortos y haba rotaciones
en los cargos. Todos los ciudadanos activos podran optar a cargos pblicos. El poder poltico estaba as distribuido
de forma racional y eficazmente controlado.
Las ventajas de la democracia directa griega se convirtieron en vicios, teniendo que fracasar al final por mostrarse
el pueblo incapaz de refrenar su propio poder soberano.
Maximiliano Kestler Farns dice que el concepto de Constitucin en sentido material fue conocido por los griegos
ya que Aristteles conceba la Constitucin como un ordenamiento fundamental en relacin con las leyes, que, como
derivadas de ella, son disposiciones de acuerdo con las cuales se han de ejercitar las funciones de autoridad. Luego
pas a los romanos que la denominaban con el nombre de rem publicam constituere.
La Repblica romana.- El orden republicano de Roma presenta el ejemplo clsico de una sociedad estatal que
siendo fundamentalmente constitucional, no cometi el error de una excesiva democratizacin. La organizacin
estatal republicana fue un sistema poltico con complicados dispositivos de frenos y contrapesos para dividir y
limitar el poder poltico de los magistrados establecidos. Consisti en un amplio repertorio de limitaciones mutuas:
los controles intra-rganos tenan duracin anual de los cargos y no se poda la reeleccin. Y los controles inter-
rganos que acoplan a los diferentes detentadores del poder; la participacin del Senado -que posteriormente se
convirti en un autntico centro del poder- en el nombramiento de los funcionarios y la solucin del gobierno de
crisis en la institucionalizacin de la dictadura constitucional que estaba prevista fundamentalmente para
determinados fines e invariablemente para perodos limitados.
El constitucionalismo republicano, arquetipo clsico para todos los tiempos del Estado constitucional, no
estructurado necesariamente como democracia plena, se desintegr en las guerras civiles de los primeros siglos antes
de Cristo y acab en el dominio del Csar, que fue una monarqua. El cesarismo republicano qued establecido y
legitimado con el principado de Augusto. Posteriormente, el rgimen poltico romano se abri a las influencias y
tcnicas orientales y a ideologas teocrticas.
Finalmente, el Imperio se constituy en el prototipo del absolutismo monrquico con elementos teocrticos, fundado
en la fusin de autoridad religiosa y secular en el emperador. Sin embargo, la influencia del constitucionalismo
republicano se perpetu de una manera simblica en el dogma de la lex regia, segn el cual el dominio absoluto del
monarca tena su fuente originaria en la delegacin del poder poltico del pueblo en el emperador.
En la Edad Media no se conoci las distinciones entre derecho pblico y privado, entre contrato y ley, entre
derecho y juicio ya que la vida de ese entonces no lo necesitaba. El contrato era la institucin jurdica universal. Los
documentos medievales no son ms que expresin de una relacin jurdica contractual y no tienen el carcter de
leyes ya que no tenan origen autoritario.
La Constitucin moderna o formal, concebida como el conjunto sistemtico de disposiciones, tuvo su origen en
las exigencias organizativas que plante el absolutismo. El Estado moderno surge cuando los medios de dominacin
poltica se concentran en el monarca y es entonces cuando se suprimen los privilegios de autoridad que posean los
estamentos y se produce una objetivizacin substantiva de la jurisdiccin y la creacin y ejecucin jurdicas, porque
es entonces cuando el Estado logra su unidad de mando y el poder pblico, se diferencia del poder estamental
asumiendo la f uncin de ser la instancia organizativa de la sociedad. Con el Estado moderno nace el Derecho
pblico y el concepto formal de Constitucin.
2.2) Antecedentes aragoneses: (espaoles).
2.3) Revolucin inglesa:

8
Constitucional y Administrativo

Inglaterra y la Revolucin puritana: Loewestein dice "La segunda y moderna fase del constitucionalismo comienza
con la Revolucin puritana en Inglaterra y en sus repercusiones en sus colonias en Amrica. Una serie de
circunstancias hicieron que se pasara de monarqua absoluta a monarqua constitucional. Con la destruccin de la
Armada desapareci el estado de excepcin que haba obligado al Parlamento a someterse al liderazgo de Isabel. La
dinasta extranjera de los Estuardos subi al trono. Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal carga
fiscal, haban enviado a hombres de prestigio a la Cmara de los Comunes para exigir su participacin en la
legislacin financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminacin espiritual frente al frreo
clericalismo de la Iglesia estatal. La nueva clase media del Parlamento resucit sus ancient and indibitable rights and
privilegeds, que si bien se haban apagado durante los largos aos del despotismo de los Tudor, no haban sido
olvidados completamente. La nueva Cmara de los Comunes no quiso por ms tiempo darse por contenta con un
simblico orden constitucional que los Estuardo, ya de por s, tenan tendencia a ignorar; la Cmara insisti en
implantar las limitaciones tradicionales a la corona, y exigi su participacin en el proceso poltico. La cruel guerra
acab con la victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de 1678, en un momento en el cual la
monarqua absoluta, liberada de limitaciones constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa.
En este perodo hizo su aparicin la primera constitucin escrita. Si se dejan aparte los estatutos coloniales que
fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso
lo ocupa el Fundamental Orders of Connecticut (s9). Con el Agreement of the people el Consejo de Guerra de
Cromwell confecciona por vez primera una Constitucin para Inglaterra, un contrato popular cuya validez se
considera independiente de las cambiarias mayoras. Este slo fue un proyecto ya que Cromwell consagra sus
principios en el Instrument of Goverment de 1653. En este documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe
existir un documento. Este es el nico documento constitucional Ingls. Este es un documento escrito
sistemticamente, en el sentido de ley de garantas.
El Instrument of Goverment (u4) de Cromwell es, finalmente, la primera constitucin escrita vlida del Estado
moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableci los
principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los ingleses abandonaron, en
ltimo trmino, la concepcin de una ley fundamental escrita. Empezando con la legislacin anterior y posterior a la
Glorious Revolution los ingleses se contentaron con la regulacin en leyes individuales de su orden fundamental, y
la conviccin popular les otorg tanta solemnidad constitucional como si hubieran estado codificadas en un
documento constitucional formal. Desde entonces persiste en Inglaterra la orgullosa tradicin de un Estado
constitucional sin constitucin escrita; Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en da los nicos Estados, dignos de este
nombre, que pueden prescindir de ella".2
La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresin de una relacin contractual. Esta no es una
aproximacin a una Constitucin moderna liberal o democrtica. La Carta Magna histricamente no es ms que un
convenio de una aristocracia feudal con su seor territorial. La eficacia poltica del modelo de esta Carta Magna
descansa en la idea que ciertos partidos se formaron de ella. Esta contiene 63 captulos, limitaciones de la
supremaca feudal del rey, limitaciones de su supremaca judicial, lmites al derecho de impuesto y establecimiento
de un Comit de resistencia para el caso de que estas prescripciones no se respetaran.
La Declaracin de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carcter por su forma, es un contrato entre el
prncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo tiene caracteres de la Constitucin moderna ya que
aparece el Parlamento en su lucha contra el poder del rey como el sujeto de la unidad poltica.
2.4) Revolucin estadounidense:
En la convencin de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprob el texto de la Constitucin Norteamericana.
Benjamn Franklin y una plyade de hombres prcticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un
documento brevsimo que fijaba las reglas para un nuevo sistema.
Esta es la ms importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la accin poltica al realizar una
revolucin constitucional.
Concebir la invencin de un nuevo rgimen que no parta del influyente pensamiento europeo, especialmente el de
la ilustracin francesa, que se basaba en la idea de que el grado de libertad de un pas era siempre inversamente
proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos exigencias en un justo medio
mecnicamente determinado entre la anarqua y el autoritarismo. Por el contrario, la revolucin norteamericana fue
una revolucin constitucional, en el sentido de entenderla como un intento de fundar, a travs de una constitucin,
de un texto escrito que fijaba las reglas, un nuevo orden poltico. A la supremaca de la voluntad de la mayo ra, se
contrapuso la supremaca de la Constitucin.
Ante la impotencia de realizar el viejo sueo de la democracia directa, el Constitucionalismo se impona como una
necesaria respuesta, que se orientaba tambin a defender al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase
dirigente. Principios hoy de curso corriente surgen all: La Constitucin escrita y rgida; la estabilidad del poder
ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los vastos poderes reservados al poder judicial; hasta en ese momento
en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su fortalecimiento como control contra la mayora de las
asambleas; la proteccin de los derechos de las personas, de los grupos, de las minoras; y la concepcin de ver a los
representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del pas y no convertirse en
pequeo grupo de lite sin cortapisas, es la gran contribucin de los constituyentes de Filadelfia.
2.5) Revolucin francesa:

2
KarlLoewestein,TeoradelaConstitucin,pp.154.
9
Constitucional y Administrativo

La primera Constitucin francesa junto con la elaborada por la Convencin en 1793, la del Directorio de 1795, la de
la poca Consular de 1799 y la de los Estados Unidos de Amrica de 1787 han servido de modelo a las dems que
reconocen los principios demo-liberales. stas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del
absolutismo monrquico y ste se caracteriza por constituir una limitacin del poder absoluto del Estado.
Despus de la segunda guerra mundial la organizacin democrtica y constitucional da una vuelta al incorporar a sus
textos legislativos los principios correspondientes a la nueva concepcin econmico-social del Estado. Francia, en
su Constitucin aprobada por referndum popular el 13 de octubre de 1946, vuelve a afirmar los derechos y
libertades del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaracin de derechos de 1789 y adems agrega
derechos sociales que derivan de la proteccin de la dignidad humana que tiene el nuevo Estado, dando una prueba
de que a la larga los pueblos no pueden vivir sino dentro de un rgimen de legalidad y seguridad jurdica. 3
Karl Loewestein dice que la Constitucin como un documento escrito de las normas fundamentales de un Estado
adquiri su forma definitiva en el ambiente racionalista de la Ilustracin. Pero organizaciones polticas anteriores
han vivido bajo un gobierno constitucional sin sentir la necesidad de articular los lmites establecidos al ejercicio del
poder poltico.
La concepcin de ley fundamental pas a las colonias inglesas de Amrica por medio de cartas de libertad,
privilegios, en los cuales se consignaban los principios generales de gobierno que los ingleses les mandaban a los
reyes de Amrica. En estas cartas se encontraban los principios de garantas de libertad como lo es la separacin de
poderes. Esto s principios pasan a la Constitucin de Estados Unidos de Amrica de 1787 y luego se aceptan en la
revolucin francesa y se concretan en la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano del 26 de agosto
de 1789. As aparece por primera vez en Europa una constitucin escrita en forma de cdigo sistemtico, siendo sta
la Constitucin francesa del 3 de septiembre 1791.
2.6) Breve visin de los procesos independentistas en Amrica;
(Ver seccin 1.1 del presente temario)
3) La Constitucin:
3.1) Definicin:
Concepto:
En sentido material, la Constitucin es el conjunto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que
los integrantes de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus relaciones y lograr una superacin
colectiva, que no necesariamente tiene que estar consignados en un documento, pero que los han aceptado y con
ellos han constituido ya un sistema particular de vida, ha creado su propia organizacin y han formado un Estado.
En sentido formal, la Constitucin es el conjunto de normas jurdicas que integran los principios fundamentales y las
instituciones bsicas de un Estado que las ha adoptado como ley suprema con el objeto de establecer la forma de
organizacin, regulacin y limitacin del ejercicio y funcionamiento de sus poderes y a la vez garantizar los
derechos fundamentales de sus habitantes.4
Maurice Duverger define la Constitucin como: "unos textos que definen los rganos esenciales del Estado y
proclaman, en general, las libertades pblicas fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se
consideran superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un grado superior de legalidad,
una especie de "super-legalidad".5
Romagnosi expresa que la Constitucin es "una ley que un pueblo impone a sus gobernantes con el objeto de
protegerse contra el despotismo".6
Pellegrino Rossi afirma que Constitucin "es el conjunto de leyes que forman la organizacin de un Estado y
regulan su accin y su vida"7
Cooley dice que "el trmino Constitucin puede definirse como el cuerpo de normas y mximas con arreglo a las
cual es se ejercen habitualmente los poderes de la soberana". 8
Bryce anota que la "Constitucin de un Estado o Nacin comprende aquellas de sus reglas o leyes que determinan la
forma de su gobierno y los derechos y deberes del mismo frente a sus ciudadanos, y de stos respecto al gobierno". 9
Masson y Wiliquet consideran que la Constitucin es "la tabla fundamental que regula la forma de gobierno,
organiza los poderes pblicos y sus atribuciones, la garanta de los derechos y de la libertad de los ciudadanos". 10
Posada expresa que "La Constitucin poltica parece estimarse, en general, como la expresin jurdica del rgimen
del Estado, en dos manifestaciones, a saber: la organizacin de los poderes, instituciones fundamentales en la que se
encarna prcticamente el ejercicio de la soberana, y la limitacin de la accin de esos poderes en sus relaciones con

3
MaximilianoKestlerFarns,TeoraConstitucionalGuatemalteca,pp.25.
4
RamirodeLenCarpio,AnlisisdoctrinariolegaldelaConstitucinPolticadelaRepblicadeGuatemala,pp.7.
5
MauriceDuverger,InstitucionesPolticasyDerechoConstitucional,pp.239.
6
CitadoporAdolfoPosada,TratadodeDerechoPoltico,TomoII,pp.6.
7
CitadoporFragaIribarneystecitadoporRodrigoBorjaensulibroDerechopolticoyconstitucional,pp.322.
8
CitadoporAdolfoPosada,op,cit.,tomoII,pp.6.
9
CitadoporAdolfoPosada,op.cit.,tomoII,pp.7.
10
CitadosporAdolfoPosada,op.cit.,tomoII,pp.8.
10
Constitucional y Administrativo

la personalidad. En definitiva, la Constitucin se concibe como un conjunto, sistema o rgimen de garantas" 11


Black dice que la Constitucin es "la ley orgnica y fundamental de una Nacin o Estado, la cual puede ser escrita o
no escrita, estableciendo el carcter y la concepcin de su gobierno, sentando los principios bsicos a los cuales su
vida interna ha de conformarse, organizando el gobierno y regulando, distribuyendo y limitando las funciones de sus
diferentes departamentos, y prescribiendo la extensin y manera de ejercicio de los poderes soberanos". 12
Hauriou define la Constitucin del Estado como "el conjunto de reglas relativas al gobierno y a la vida de la
comunidad estatal, consideradas desde el punto de vista de la existencia fundamental de sta.13
Estrada dice que la Constitucin es "un instrumento en el cual la nacin depositaria permanente de la soberana,
establece su gobierno, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales de su conducta y determina
cules son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presin de la
autoridad.14
Antokoletz, siguiendo las definiciones de Cooley y Bryce sobre la Constitucin, explica que "en el Derecho pblico
moderno se la define como un conjunto de normas que determinan la forma de gobierno, la organizacin de los
poderes y las atribuciones de stos fr ente a los derechos y garantas de los particulares; o tambin, como cuerpo de
normas y mximas con arreglo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberana. 15
Estvez Gazmuri define a la Constitucin como "un documento solemne escrito, en que los Estados consignan la
forma de su gobierno, la organizacin y atribuciones de los poderes pblicos de que ste se compone, y las
garantas, libertades y derechos de que gozan los miembros de la colectividad poltica.16
Bielsa dice que la Constitucin es una carta de contenido jurdico-poltico, que establece o reconoce derechos y
garantas, sobre todo los "derechos fundamentales" concernientes a la libertad individual. El ejercicio de esas
libertades crea situaciones jurdica s que constituyen verdaderos derechos subjetivos. Las "garantas" sean expresas
o implcitas, protegen esos derechos, tanto en la esfera poltica como en la judicial; pero es evidente que la
verdadera proteccin debe realizarse sobre sta ltima, pues quien la invoca tiene derecho a que su pretensin
jurdica sea conocida y decidida por el rgano jurisdiccional.
La Constitucin adems de ser "carta de derechos y garantas" es un "instrumento de gobierno" ya que ella establece
los poderes, determina las atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su formacin. 17
Garca-Pelayo elabora un concepto que l llama racional normativo, segn el cual la Constitucin es "un complejo
normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se establecen las
funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre
ellos."18
En opinin de Rodrigo Borja la Constitucin es un esquema jurdico de la organizacin del Estado, proclamado con
especial solemnidad por el rgano autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, as en lo relativo a la
formacin y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la accin de la opinin pblica y sus medios de
expresin y a la garanta de los derechos y prerrogativas de las personas.
La Constitucin, en este sentido, representa un esfuerzo por someter la totalidad del hacer poltico de una sociedad a
un es quema lgico y racional previamente establecido.19
Buenaventura Echeverra dice "La Constitucin es la ley orgnica y fundamental adoptada por una Nacin o Estado
como el principio regulador del gobierno y de los individuos. Es la ley suprema que establece el carcter y concepto
de gobierno y los principios a que debe ajustar su vida interna, la organizacin, distribucin y limitacin de las
funciones de los diferentes departamentos y la forma en que debe ejercitarse el poder pblico. Y adems es la
suprema voluntad del pueblo, expresada en debida forma por sus representantes, debida y conscientemente
designados para tal objeto".20
La palabra constitucin viene del latn estatuere, statutum, que significa reglar, establecer, ordenar, regular. Entonces
la constitucin es el conjunto de normas jurdicas fundamentales referidas a la forma, lmites y fines del Estado, a la
organizacin, competencia, funcionamiento y relaciones de los rganos del poder pblico y a los derechos,
obligaciones y garantas esenciales de la poblacin y de sus grupos.21
Concepto de Constitucin.
La Constitucin es un conjunto de normas jurdicas de carcter fundamental, que rigen la organizacin y las
relaciones entre los poderes pblicos. Fijan los principios bsicos del Derecho pblico de un Estado y garantizan las

11
AdolfoPosada,op.cit.,tomoII,pp.8.
12
HenryC.BlackcitadoporRodrigoBorjaensulibroDerechopolticoyconstitucional,pp.321.
13
MauricioHauriou,citadoporRodrigoBorjaensulibroDerechopolticoyconstitucional,pp.321.
14
JosManuelEstrada,CursodeDerechoconstitucional,citadoporLinaresQuintana,Teoraehistoriaconstitucional,tomo
I,pp.15.
15
Antokoletz,citadoporRodrigoBorjaensulibroDerechopolticoyconstitucional,pp.322.
16
CarlosEstvezGazmuri,citadoporRodrigoBorjaensulibroDerechopolticoyconstitucional,pp.322.
17
RafaelBielsa,op.cit.,pp.1.
18
GarcaPelayo,DerechoConstitucionalcomparado,pp.34.
19
RodrigoBorja,Derechopolticoyconstitucional,pp.322.
20
BuenaventuraEcheverra,DerechoConstitucionalguatemalteco,pp.75
21
JuanZarini,DerechoConstitucional,pp.27.
11
Constitucional y Administrativo

libertades de los habitantes.22


Maximiliano Kestler cita al tratadista alemn Carl Schmitt que en su obra Teora de la Constitucin da cuatro
conceptos de Constitucin los cuales son:
1.- Constitucin en sentido absoluto:
Significa en primer trmino, la concreta situacin de conjunto de la unidad poltica y ordenacin social de un cierto
Estado, el Estado particular y concreto en su concreta existencia poltica. Schmitt dice que la Constitucin es el
alma, la vida concreta y la existencia del Estado. En segundo trmino, es una manera especial de ordenacin poltica
y social, una forma especial del dominio que afecta a cada Estado. Entonces concluye Schmitt que el Estado se
convierte en una ordenacin jurdica que descansa en la Constitucin como norma fundamental, en un sistema de
normas que no tiene una existencia del ser, sino que vale como deber ser. Aqu el concepto de Constitucin es
absoluto ya que sta se presenta como un todo.
2.- Constitucin en sentido relativo:
Consiste en la ley constitucional en sentido particular.
3.- Concepto ideal de Constitucin:
El concepto ideal de Constitucin es que sta es una garanta de la libertad. Ello se debe que naci con el liberalismo
que luchaba contra la monarqua absoluta a fines del siglo XVIII. Desde entonces se ha impuesto la concepcin
ideal de que nicamente tendr Constitucin el Estado que en su ordenamiento fundamental consagre los postulados
del Estado de Derecho, es decir, un reconocimiento de los derechos fundamentales, una divisin de los poderes del
Estado y ciertas garantas en la representacin popular.
4.- Concepto positivo de Constitucin:
La crea el poder constituyente y es una decisin de conjunto sobre modo y forma de la unidad poltica, es una
decisin consciente que fija la existencia poltica en su concreta forma del ser. 23
En sentido restringido y especficamente jurdico-poltico, Constitucin es el conjunto de normas jurdicas
fundamentales que pretenden modelar la sociedad poltica y que regulan la organizacin, funcionamiento y
atribuciones del poder, as como los derechos y obligaciones de las personas.24
Se entiende por constitucin el derecho fundamental de organizacin de una comunidad poltica.
En primer lugar se puede decir que la constitucin es parte del ordenamiento jurdico cuya naturaleza esencial es la
de ser derecho, que fundamenta derechos y deberes como esferas de accin de los poderes pblicos y de los
miembros de una comunidad. Como derecho, la constitucin es una fuente de legitimacin de poderes que define,
que aparecen as constituidos legtimamente. La constitucin como derecho se define por una cualificacin especial:
decimos que es derecho fundamental. Esta cualificacin expresa:
-desde el punto de vista sociolgico- que en la constitucin se contienen los valores y se ordenan los poderes que
son base del orden.
-desde el punto de vista poltico- que es la esencia del orden ya que contiene elementos que sin ellos el orden no
puede subsistir.
-desde el punto de vista jurdico- en la constitucin se fundan las dems partes del ordenamiento jurdico, que no la
contradicen, sino la desarrollan.
En estos caracteres est comprendido que la constitucin es un fundamento jurdico del orden y del poder que los
transforma en orden y poder jurdicos.
Ese derecho fundamental de la constitucin tiene un objetivo especfico que es la organizacin de una comunidad
poltica. La Constitucin, para organizar la comunidad poltica, institucionaliza y legitima poderes sociales,
asignndoles funciones dentro del orden, y los absorbe en el establecimiento de un poder poltico, preeminente,
impersonal y estable; define la jerarqua de esos poderes. Regula procedimientos para la participacin en el poder de
las fuerzas sociales y define el mbito en que las fuerzas sociales y la accin individual se desenvuelven.
Los principios que definen los valores de la Constitucin son: La distribucin de esferas de poder como funciones
del Estado que se asignan a instituciones sociales; los procedimientos jurdico s para constituir los rganos de esas
funciones y el orden mismo de la libertad personal y de la accin de los grupos.
Constitucin es, por consiguiente, el derecho fundamental que define un rgimen poltico, por la distribucin de
esferas de poder y la definicin de fines.25
La Constitucin poltica de la Repblica de Guatemala es la ley ms importante a cuyo alrededor giran todas las
dems leyes. Es la ley fundamental que sirve para establecer los principios y derechos de los guatemaltecos y as
tambin establece la organizacin jurdica poltica estatal. Se le llama Ley suprema de Guatemala ya que las normas
que contiene pueden ser desarrolladas por otras normas o leyes pero stas nunca la pueden contrariar, o sea, que
sobre la Constitucin no existe ley superior.

22
RamirodeLenCarpio,op.cit.,pp.7.
23
MaximilianoKestlerFarns,op.cit.,pp.19.
24
RodrigoBorja,op.cit.,pp.320.
25
LuisSnchezAgesta,CursodeDerechoConstitucionalComparado,pp.29.
12
Constitucional y Administrativo

Toda nacin y toda sociedad para poder convivir unos con otros necesitan de una organizacin jurdica y poltica y
de unas reglas que rijan la conducta humana. Estas reglas deben ser cumplidas por todos y de no hacerlo habrn
sanciones por ello. En Guatemala la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala es la que cumple con el
papel fundamental de establecer esas reglas y esas normas de conducta para que los guatemaltecos puedan convivir.
Y sta sirve de base para construir una democracia autntica y los regmenes de legalidad. Sin la Constitucin todo
sera un desorden y se regresara a la poca primitiva donde mandaba el ms fuerte. 26 ***
3.2) Naturaleza
3.3) Supremaca de la constitucin:
El principio de la supremaca de la Constitucin descansa en la distincin entre poder constituyente y poderes
constituidos. Fundndose el Constitucionalismo en la premisa de que la soberana reside en el pueblo, se
conceptualiza al poder constituyente como la manifestacin concreta de esa soberana, mediante la cual el pueblo se
da as mismo el ordenamiento poltico-jurdico que regir su destino, plasmndolo en un documento denominado
constitucin.
El Poder constituyente establece determinados encargados de actuar en nombre del Estado que reciben el nombre de
poderes constituidos u rganos del Estado. Estos poderes u rganos constituidos al haber sido creados o engendrados
por el podes constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo ajustar todo su accionar
a lo regulado por ste.
Si la Constitucin de un Estado es la Ley suprema, la Ley de leyes constituye, entonces el fundamento formal de
validez de las normas jurdicas que le estn subordinadas. Esta nocin es desarrollada fundamentalmente por la
Teora del orden jerrquico de los preceptos de derecho formulada por Bierling, as como Kelsen y su concepcin
de la pirmide jurdica.
Segn Kelsen, el derecho regula su propia creacin, en cuanto una norma jurdica determina la forma en que otra es
creada, as como en cierta medida, el contenido de la misma. Cuando una norma jurdica es vlida, por haber sido
creada en la forma establecido por otra, la ltima constituye la razn de validez de la primera. La relacin existente
entre la norma que regula la creacin de otra y esta misma norma, puede presentarse como un vnculo de supra y
subordinacin. La norma que determina la creacin de otra, es superior a esta, la creada de acuerdo con tal
regulacin, inferior a la primera. Luego el sistema jurdico no es un sistema de normas coordinadas entre si, que se
hallan unas al lado de otras, en un mismo nivel, sino que se trata de una jerarqua de normas. La unidad de stas esta
constituida por el hecho de que la creacin de una norma (la de grado mas bajo) se encuentra determinada por otra
(de grado superior) cuya creacin es determinada, a su ves, por otra todava mas alta. Lo que constituye la unidad
del sistema es la circunstancia de que tal regreso termina en la norma de grado ms alto, o norma bsica que
representa la suprema razn de validez de todo el orden jurdico.
Consecuencias del principio de supremaca de la Constitucin es el principio de la rigidez de las disposiciones
constitucionales.
Este principio descansa en la distincin entre poder constituyente y poder legislativo ordinario y consiste en el
establecimiento por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe
observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o
reforma constitucional no puede realizarse mediante el mismo procedimiento establecido para la sancin de leyes
ordinarias.
Lo complicado y riguroso del procedimiento de enmienda puede consistir, bien en otorgar el poder de enmienda de
preceptos constitucional es a un rgano distinto del legislativo (asamblea constituyente) o bien encomendarse al
mismo organismo legislativo, pero observando un mtodo mas estricto que el seguido para la aprobacin de leyes
ordinarias.-
Segn Linares Quintana el Principio de supremaca de la constitucin constituye la mas eficiente garanta de la
libertada y la dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligacin de encuadrar sus actos en
las reglas que prescribe la ley fundamental. Si los actos emanados de dichos poderes tuvieran la misma jerarqua que
las normas constitucionales, la Constitucin y con ella todo el sistema de amparo de la liberta y dignidad humana
que ella consagra, podra ser en cualquier momento dejada sin efecto por los rganos institucionales a los cuales
aquella pretende limitar en su actuacin.
Habitualmente se mezclan 3 problemas que deben ser diferenciados: 1) el de la supremaca de la constitucin, 2) el
de su rigidez y 3) el de control de constitucionalidad de las leyes.
1. Una constitucin es superior a las leyes por el hecho de se Constitucin y no ley.
2. Una Constitucin flexible es superior a la ley aunque se pueda modificar por procedimiento legislativo ordinario.
Su re forma se iniciar, se tramitar y se promulgar como reforma constitucional, con informacin suficiente y con
la consiguiente repercusin en la opinin pblica, que no puede verse sorprendida con una reforma de la
Constitucin mediante maniobras subrepticias y sigilosas, con ocasin de una ley aprobada en comisin en medio de
los varios cientos que se aprueban durante un legislatura. Puede que su aprobacin no requiera una mayora
parlamentaria especial, pero el principio democrtico exige su tramitacin como reforma constitucional con la
publicidad suficiente.
3. As pues aunque el procedimiento sea el legislativo ordinario, el hecho es extraordinario y se refleja en todo el

26
RamirodeLenCarpio,CatecismoConstitucional,pp.6.
13
Constitucional y Administrativo

proceso.
En conclusin ni la supremaca constitucional es una cualidad derivada de su rigidez, ni la rigidez de una norma, es
expresin de su naturaleza constitucional ni de su supremaca, ya que puede haber tambin rigidez legal.
4. La supremaca constitucional tampoco deriva de la existencia de un sistema de control constitucionalidad de las
leyes, mas bien sucede lo contrario: algunos ordenamientos, no todos establecen tal sistema de control porque la
Constitucin es norma suprema y para garantizar dicha supremaca. Mas an, puede haber y ha habido
constituciones rgidas no dotadas de un sistema de control de constitucionalidad de las leyes. Este ltimo teorema
aclara el verdadero sentido de la relacin entre supremaca, rigidez y control: el control es la garanta, no la causa,
de la rigidez y de la supremaca.
3.4) Definicin
La constitucin es una norma de carcter supremo que prevalece sobre todas las teoras y que se impone a los
habitantes en su conjunto, gobernantes y gobernados. Uno de los principios fundamentales que informan el
ordenamiento jurdico Guatemalteco es le de la Supremaca Constitucional, que implica que en su cspide est la
Constitucin dictada por el poder constituyente y solo modificable en condiciones por el determinadas. Vinculante
con trminos generales a efecto de lograr la consolidacin de un Estado Constitucional de Derecho.
3.5) Efectos
En caso de conflicto entre una norma constitucional y una ley ordinaria o tratado deber aplicarse de oficio la norma
de mayor jerarqua.
Aplicar una norma Inconstitucional, es aplicar mal el derecho y es una mala aplicacin. Es obligacin del juzgador
suplir el derecho invocado y en esa suplencia puede y debe fiscalizar de oficio la inconstitucionalidad dentro de lo
ms estricto en su funcin.
La supremaca de la constitucin, se encuentra en la ley de Amparo, exhibicin personal y constitucionalidad.
Decreto 1-86. Artculo 114 y 115. Ley del Organismo Judicial. Decreto 2-89. Artculo 9 Organismo Judicial. Decreto
2-89.
Inconstitucionalidad, en casos concretos se contempla en el artculo 116, 117, 118 y 119 Ley de Amparo, Exhibicin
Personal y de Constitucionalidad.
La corte de Constitucionalidad, en la constitucin de 1965 aparece un sistema principal y de alcance general. La
declaracin de inconstitucionalidad se pide ante un rgano autnomo de examen constitucional.
La corte de Constitucionalidad se encuentra en el artculo 268 de la actual Constitucin de la Repblica de
Guatemala
La Legitimacin, el Ministerio Pblico siempre es parte, le corresponde la legitimacin activa y est obligado a
realizar la defensa de la constitucionalidad de la ley. El Ministerio Pblico est contemplado en el artculo 251 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, artculo 25 Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
Constitucionalidad.
Consecuencias de la supremaca:
1. La legitimidad de la Constitucin, es incontrolable
2. por su carcter supremo
3. las leyes o datos que entren en contradiccin con la constitucin, que se dicten en contravencin, a lo que
ella precepta, son nulos.
3.6) La constitucin, los tratados y convenios internacionales en materia de Derechos humanos
ARTICULO 46. Preeminencia del Derecho Internacional. Se establece el principio general de que en materia de
derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el
derecho interno.
3.7) Jerarqua normativa
La validez de todo el sistema jurdico guatemalteco depende de su conformidad con la Constitucin, considerada
como la ley suprema. Sin embargo, en el artculo 46 establece que en materia de derechos humanos los tratados y
convenciones aceptados y ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el Derecho interno.
En esta materia Guatemala ha ratificado La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
En segundo lugar, se encuentran las leyes emitidas por el Congreso de la Repblica que pueden ser de dos tipos,
leyes constitucionales y leyes ordinarias. Las primeras priman sobre las segundas y requieren para su reforma el
voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso.
En tercer lugar se encuentran las disposiciones emitidas por el organismo ejecutivo o disposiciones reglamentarias,
que no pueden contrariar los peldaos anteriores. Ocupan el ltimo escaln las normas individualizadas que
comprenden las sentencias judiciales y las resoluciones administrativas.
Leyes constitucionales

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Constitucional y Administrativo

Son aquellas que regulan materias constitucionales, entre las que se encuentran la Ley de Amparo, Exhibicin
Personal y Constitucionalidad, La Ley Electoral y de Partidos Polticos, la Ley de Emisin del Pensamiento y la Ley
de Orden Pblico.
Leyes ordinarias
Son las normas generales y abstractas que emanan del Congreso. Entre las principales se encuentran la ley del
organismo judicial, que regula lo relativo a la interpretacin vigencia y validez de las normas, as como la
organizacin y funcionamiento de los tribunales.
El Cdigo Penal que tipifica los delitos y las penas correspondientes. El Cdigo Civil contempla lo relativo a la
persona, la familia, los derechos reales y las obligaciones. El Cdigo de Comercio regula la actividad de los
comerciantes, los negocios jurdicos y las materias mercantiles. El Cdigo de Trabajo regula las relaciones entre
patronos y asalariados, y contiene tanto la parte sustantiva como la procesal. Y en materia procesal rigen los cdigos
de mbitos como el procesal civil y mercantil, y el procesal penal.
Criterios hermenuticos
La Constitucin establece que en toda sentencia los jueces observarn el principio de que la Constitucin prevalece
sobre toda ley o disposicin de rango inferior.
Es esta una consagracin del valor normativo de la misma y debe ser entendido como un principio regulador que
obliga a los jueces a realizar una interpretacin teleolgica de las normas constitucionales, para asegurar una
interpretacin conforme a los principios y fines de un Estado social y democrtico de Derecho.
De acuerdo con la ley del organismo (o poder) judicial los procedimientos de interpretacin son los siguientes:
gramatical, que atiende al sentido propio de sus palabras; sistemtico, que hace referencia al contexto; autntica,
cuando prevalecen las definiciones dadas por el legislador y remite al fin a la equidad y los principios generales de
Derecho.27
3.8) Teora kelseniana
Kelsen formul la idea de la concepcin Unitaria del ordenamiento Jurdico, esta concepcin sirvi de base para
distinguir las normas primarias o fundamentales de las secundarias o derivadas.
En neto contraste con la visin de los utilitaristas, Hans Kelsen fund el positivismo jurdico en Teora pura del
Derecho (1935), donde identificaba el derecho como un sistema de normas que debe estar separado de los
fundamentos tericos de la realidad, descrita mediante los conceptos de tiempo, espacio y causalidad; la esencia del
derecho debe buscarse exclusivamente en el sistema normativo jurdico, sin recurrir a categoras sociolgicas o
polticas. Para Kelsen, el juicio jurdico es el resultado de la interpretacin normativa, y la interpretacin de normas
jurdicas dentro de un sistema jurdico conduce a su vez a las normas fundamentales (como las constituciones).
3.9) Legitimidad de la constitucin
El problema de la legitimidad est en la base de la estabilidad poltica y constitucional, una constitucin es legtima,
solo cuando es reconocida, no simplemente como situacin de hecho, sino cuando la fuerza y la autoridad del poder
constituyente en que descansa su decisin es reconocida. La nica legitimidad hoy aceptada es la democrtica.
Una constitucin es legtima, nicamente cuando es producto de un consenso popular libre y democrticamente
obtenido.
3.10) Clasificacin de las constituciones
3.10.1) Constituciones escritas y no escritas
Sabiendo que a finales del siglo XVIII el concepto de Constitucin se refiere a la ley fundamental del Estado que se
presenta de forma sistemtica en un documento escrito y nico. Se hace alusin a la Constitucin escrita.
La Constitucin escrita se difundi en el mundo en el siglo XVIII por los escritores racionalistas que consideraban al
derecho escrito, creado conscientemente, superior al consuetudinario.
Guatemala posee Constitucin escrita que est contenida en un cdigo, en cambio, Gran Bretaa no posee un
documento unitario y sistematizado; posee sus disposiciones fundamentales en una serie de leyes sin un plan
unitario y las contradicciones que puedan surgir se resuelven por la interpretacin del juez. Es decir, no posee
Constitucin escrita.28
Las Constituciones escritas son las que contienen una serie de normas precisas, legisladas, solemnemente
promulgadas, a las cuales debe ajustarse la conducta del Estado. stas estatuyen en un documento todas las
instituciones y principios de convivencia social.
Las Constituciones no escritas que tambin son llamadas consuetudinarias son las que carecen de un texto concreto
y estn integradas principalmente por costumbres, usos, hbitos y prcticas que se han perfeccionado por el tiempo,
stas importan todo un sistema de preceptos para guiar la vida del Estado.
Hay que tomar en cuenta de que no hay que tomar literalmente lo escrito y lo no escrito ya que en rigor toda
Constitucin es en parte escrita y no escrita ya que el Derecho Constitucional escrito no se agota en el conjunto de
leyes constitucionales ya que da lugar a la complementacin interpretativa de la costumbre. Y adems el Derecho
27
1993-2003 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
28
Maximiliano Kestler Farns, Teora Constitucional Guatemalteca, pp. 40.
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Constitucional y Administrativo

Constitucional no escrito posee su parte escrita que se encuentra en documentos y estos documentos actan como
derecho complementario. Entonces es mejor hablar de Constituciones predominantemente escritas y
predominantemente consuetudinarias. Ejemplos muy claros de las constituciones predominantemente
consuetudinarias son la francesa y la inglesa. El Derecho constitucional ingls se caracterizas por espritu tradicional
y su carencia de codificacin. Lo contienen adems de los usos y las costumbres los siguientes instrumentos
jurdicos:
La Magna Carta del monarca Juan sin Tierra (Q5),
la Magna Carta de Enrique III (R5),
el Act of Settlement (x1),
el Bill of Rights (x9),
The Parliament Act (1),
el Representation of the people Act (8) y
el Estatuto de Westminster (1).
La exigencia de una Constitucin escrita fue una de las consecuencias de las transformaciones liberales del siglo
XVIII, que vieron en ella un me
dio eficaz para asegurar la supremaca del Derecho en la vida social.
Borja afirma que "la estabilidad jurdica y poltica del Estado depende en gran parte de la firmeza con que se
establecen sus leyes fundamentales.
Para lograr esa firmeza es mejor fijar el Derecho en forma escrita, de modo que sirva de testimonio solemne y
pblico de los principios que rige el Estado. Por eso afirmamos que el Derecho Constitucional escrito y codificado
cumple con mayor eficacia su funcin de ordenar la vida social"29
Existe dentro de la clasificacin de constituciones escritas otra clasificacin la cual divide a las Constituciones en
codificadas y no codificadas. Las Constituciones codificadas son las que estn contenidas en un documento unitario,
orgnico y sistemtico. Las Constituciones no codificadas son las que estn contenidas en diversas leyes que no
forman un solo cuerpo y cuyas disposiciones se identifican por la materia sobre la que versan y no por la ndole del
documento en el cual constan.
Normalmente las constituciones escritas estn codificadas y forman un solo cuerpo de leyes.
Las Constituciones modernas escritas se han caracterizado no slo por su condensacin en frmulas literales
precisas, sino adems su propsito de comprender en un solo documento orgnico y sistemtico todas las normas
fundamentales de la organizacin estatal, respecto de las cuales las dems normas jurdicas estn subordinadas.
Las Constituciones no escritas son por su naturaleza no codificadas ya que dependen de usos y costumbres y aun de
documentos escritos aislados unos de otros.
El tipo de Constitucin escrita y codificada responde a una concepcin que cree en la superioridad y permanencia de
un sistema constitucional cuidadosamente planeado, mientras que el tipo de Constitucin no escrita y descodificadas
tiene la concepcin que reconoce la complejidad de las instituciones polticas, cuyo desenvolvimiento imprevisible
debe operarse de acuerdo con las necesidades y exigencias sociales.
3.10.2) Rgidas, flexibles y mixtas
La Constituciones rgidas son las Constituciones en las cuales existen ciertas formalidades que no existen en las
ordinarias para reformarla y afirman que esto le da ms estabilidad y mayor fuerza legal a las Constituciones.
Ejemplos: La Constitucin poltica de la Repblica de Guatemala de 1985, la Constitucin de Estados Unidos del 17
de septiembre de 1787 y la francesa del 3 de septiembre de 1791.
Las Constituciones flexibles son las que elaboran y reforman las leyes constitucionales con el mismo procedimiento
de las ordinarias. Ejemplo: La Carta Magna de 1215, la "Petition of rights" de 1629, el "Bill of rights" de 1688, el
"Act of Settlement" de 1700, el "Common law" sobre derechos individuales, etc.
En Inglaterra se encuentran en el Parlamento el poder constituyente y el poder legislativo y es por eso que en ste
pas no se distinguen las leyes constitucionales de las ordinarias y todas las leyes se reforman con el mismo
procedimiento sin importar su contenido. En este pas se utiliza el principio de que la ley posterior deroga a la
anterior. Cuando en Inglaterra se habla de leyes constitucionales se hace en mencin al contenido que estas regulan
no por sus caracteres extrnsecos, ya que emanan del mismo rgano.
En cambio, en el sistema de los Estados Unidos de Amrica y en el nuestro el poder constituyente y el legislativo
estn separados completamente. La soberana es delegada del pueblo hacia una Asamblea especial, que posee
requisitos de garanta en la representacin que la Asamblea que emite leyes corrientes. Y por esto es que la
Constitucin aparece como una ley superior a todos los poderes que por su medio se organizaron. En estos sistemas
la soberana reside en la Constitucin y no en el Congreso o Parlamento.
Por su elaboracin, deriva la super-legalidad de la Constitucin rgida, su superior jerarqua a las dems leyes. Las
leyes ordinarias tienen que estar subordinadas a ellas y no deben contrariarla ya que existe un recurso que puede

29
Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp. 324.
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Constitucional y Administrativo

anular a la ley llamado inconstitucionalidad de la ley.


En las constituciones flexibles todas las leyes tiene igual jerarqua ya que todas emanan del mismo rgano y por el
mismo procedimiento.
Ambos sistemas tienen sus ventajas y desventajas. Ambas contienen preceptos que protegen a las minoras de la
dominacin arbitraria de las mayoras, preceptos que no pueden modificarse si no cumpliendo ciertos requisitos que
garantizan su permanencia.
La Constitucin rgida es una garanta de seguridad contra los actos arbitrarios de un dictador unipersonal o una
dictadura de partido.
La Constitucin rgida plantea la exigencia de la posible adaptacin progresiva de su contenido a la cambiante
realidad social, es decir, que para tener vigencia, la constitucin rgida debe amoldarse continuamente a la realidad
cambiante, necesita convertirse en un documento vivo al ritmo de las exigencias sociales.
Los artculos ptreos son los artculos contenidos en la Constitucin en los cuales estn contenidos los procesos para
reformar a la misma.
Las Constituciones flexibles son las que las normas contenidas en stas pueden ser modificadas por el legislativo
ordinario de la misma manera que las dems leyes.
Las Constituciones rgidas son en las que las normas constitucionales estn por encima o colocadas fuera del alcance
del legislativo ordinario, en razn de que habiendo sido dictadas por una autoridad superior -asamblea constituyente-
no pueden cambiarse sino por ella. Esta clasificacin fue primeramente enunciada por James Bryce. sta se
fundamenta en los trmites que deben cumplirse para reformar una Constitucin.
Cuando se puede modificarse sin otros procedimientos formales que aquellos que se requieren para la reforma de
una ley ordinaria se llama
Constitucin flexible. Cuando especiales procedimientos son necesarios para la reforma constitucional se le llama
Constituciones rgidas.
Maurice Duverger dice que esta clasificacin se refiere nicamente a la reforma de la Constitucin y no a su
establecimiento.
Cuando una Constitucin es rgida representa la forma ms solemne y hasta suprema del Derecho, ocupa una
situacin privilegiada en el orden jurdico y posee formalmente mayor garanta de permanencia, condiciones a las
que los juristas franceses han llamado superlgalit constitutionnelle.
Garca Pelayo dice "La Constitucin flexible se caracteriza porque procede de la misma fuente de las leyes
ordinarias y, por consiguiente, puede ser anulada o reformada por el mismo rgano y por el mismo mtodo que
dichas leyes" y tambin afirma "la Constitucin rgida deriva de una fuente diferente y de rango superior a la de las
leyes ordinarias, y slo es abrogable por dicha fuente; en resumen: constitucin rgida es aquella que para su
reforma exige un rgano y uno mtodos especiales, distintos de los que precisan para establecer y reformar las leyes
ordinarias"30
Linares Quintana dice: "Las Constituciones son rgidas o flexibles segn que el procedimiento a seguir para su
reforma sea ms estricto o sea el mismo establecido para la sancin de leyes ordinarias. Generalmente, mientras en
las Constituciones rgidas, el poder de enmienda constitucional corresponde a un rgano distinto al legislativo, en las
Constituciones flexibles el mismo rgano que dicta las leyes tambin modifica la Constitucin. Sin embargo, ello no
obsta a que una Constitucin rgida puede ser enmendada por el mismo rgano legislativo, pero observando un
mtodo ms estricto que el seguido para la aprobacin de las leyes comunes" 31
Esta clasificacin de las Constituciones se funda en las caractersticas esenciales de uno y de otro tipo constitucional
y responde a conceptos tcnicos debidamente establecidos. Las constituciones flexibles son elsticas, fluidas,
dinmicas, movibles, susceptible de constante modificacin, mientras que las constituciones rgidas son
cristalizadas, slidas, ms o menos estacionarias y no tienen otra posibilidad de alteracin que la prefijada en el
texto. Esta rigidez constitucional consiste que la Constitucin es superior a la ley ordinaria y que su reforma
demanda especiales requisitos que guardan relacin con su especial categora. La flexibilidad constitucional consiste
en que la Constitucin tiene igual categora que las dems leyes y slo se diferencia de las dems leyes por la
materia que versa. Mientras las normas constitucionales son Derecho para el Estado; las normas ordinarias son
Derecho para las instituciones menores que viven dentro del Estado.
Las Constituciones rgidas poseen un sistema de precauciones que se opone a la excesiva mutabilidad de la ley
fundamental del Estado y sta es la consecuencia por la cul sta es superior. Para evitar en lo posible que la norma
constitucional sea reformada por las leyes ordinarias y garantizar de este modo el principio de super-legalidad
constitucional, en las constituciones rgidas se ha establecido el mtodo de la revisin judicial de las leyes, con miras
a establecer la conformidad formal y material de stas con el estatuto fundamental. ste mtodo fue creado por la
Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica en 1787 y luego fue acogido por algunas constituciones
europeas slo que en vez de asignarle esta atribucin al poder Judicial como es en la de los Estados Unidos de
Norteamrica se lo asignaron a un tribunal especial.
Una razonable rigidez tcnico-constitucional es la que conviene a la normalidad institucional de los Estados ,

30
Manuel Garca Pelayo, Derecho constitucional comparado, pp. 191.
31
Linares Quintana, Teoria e historia Contitucional, tomo I, pp. 61.
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Constitucional y Administrativo

especialmente de aquellos de historia incierta y convulsionada. Esto conviene tambin a los intereses de la libertad
de los ciudadanos.
3.10.3) Desarrolladas y sumarias
Maximiliano Kestler dice "Las Constituciones sumarias son aquellas que contienen las materias en forma escueta y
se limitan a exponer los fundamentos de la organizacin poltica. Y las Constituciones desarrolladas, las que, adems
de exponer los fundamentos de la organizacin poltica, insertan disposiciones relativas a otras materias". 32
3.10.4) Codificadas y dispersas (sait):
-Constitucin dispersa: es aquella formulada en actos producidos sin unidad de sistema, sean legales o
consuetudinarias.
-Constitucin codificada: es aquella formulada con unidad de sistema, slo a travs de la ley escrita y mediante un
procedimiento que permita identificarla.
3.10.5) Originadas y derivadas (Loewestein):
-Constitucin originaria: es aquella que contiene principios nuevos u originales para la regulacin del proceso
poltico o la formacin del Estado.
-Constitucin derivada: es aquella que no contiene principios originales en relacin con la formacin del Estado,
sino adopta una o varias constituciones originarias. La cuestin es fluida y relativa, pero en general la mayora de las
constituciones latinoamericanas seran derivadas. La distincin tiene la importancia de destacar la frecuente
inclinacin de los constituyentes en adoptar modelos ajenos a la realidad que van a ordenar, estableciendo una suerte
de dependencia cultural.
3.10.6) Absolutamente ptreas y parcialmente ptreas PETREAS.(Kelsen)
-Constitucin absolutamente ptrea: es aquella que no puede reformarse en ningn aspecto.
-Constitucin parcialmente ptrea (clusulas ptreas): es aquella que prohbe la reforma de una o varias de sus
clusulas.
La doctrina sostiene que aunque no sean expresas las clusulas ptreas, ellas estn implcitas "en el espritu
intangible de la constitucin". El reconocimiento de la existencia de las clusulas ptreas es una afirmacin
conservadora, negatoria de la libertad del hombre como protagonista de la historia; niega la posibilidad de la
revolucin por medio del derecho e incita al ejercicio de la violencia, todo ello por no reconocer el verdadero
carcter del poder constituyente: relacin social no sujeta al derecho, sino creadora de derecho. Las clusulas ptreas
no tienen carcter jurdico: ellas son acatadas o no por el poder constituyente por razones de convivencia poltica.
3.10.7) Utilitarias e ideolgicas(Loewestein):
-Constitucin ideolgica o programtica: es la cargada ideolgicamente, que trata de establecer un sistema poltico
determinado. Un ejemplo de stas es la Constitucin liberal de los Estados Unidos de Amrica.
-Constitucin utilitaria: es la neutra ideolgicamente, caracterizada por no regular los derechos individuales sino
slo el rgimen de gobierno. stas por ser neutras slo persiguen el bien comn. Estas slo poseen parte orgnica y
por esto carecen de parte dogmtica. Un ejemplo de stas es la Constitucin de la III Repblica Francesa de 1875.
3.10.8) Normativas, nominales y semnticas(loewestein):
-Constitucin normativa: es aquella que proclamando y regulando la limitacin al poder pblico y el respeto de los
derechos individuales, ella es efectivamente aplicada y respetada pues se adecua convenientemente a la realidad que
regula.
-Constitucin nominal: es aquella que proclamando la limitacin de poder pblico y el respeto de los derechos
individuales, ella no es cumplida debido a que la realidad social no est madura para ello (la constitucin deber
cumplir una funcin educativa para lograr que en el futuro la realidad se ajuste a ella).
-Constitucin semntica: es aquella que si bien es cumplida, no regula adecuadamente la limitacin del poder
pblico ni asegura el ejercicio de los derechos individuales ni la democracia: no hay periodicidad en la funcin
pblica, la consulta popular por plebiscita es digitable, no hay pluralismo poltico sino un partido nico. Ejemplo la
Constitucin de Cuba.
3.10.9) Materiales y formales
-Constitucin material: es la constitucin material del Estado, integrada tanto por la normatividad (jurdica o extra-
jurdica) como por la normalidad (usos y costumbres).
-Constitucin formal: es aquella elaborada de acuerdo con procedimientos establecidos que permitan
individualizarla (la normatividad jurdica destacada).
3.10.10) Genricas y analticas
(Vanossi):
-Constitucin genrica: es la que expone en forma concisa las lneas generales de la organizacin del Estado,
delegando al legislador ordinario la regulacin variable de acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco:
32
Ibidem
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Constitucional y Administrativo

ello favorece la durabilidad de la constitucin. Constituciones del siglo pasado, por ejemplo: la Constitucin de los
Estados Unidos de Norteamrica.
-Constitucin analtica: es la que contiene un gran nmero de disposiciones reglamentarias, sobre contenidos no slo
polticos, sino econmicos y sociales, lo cual obliga a reformarla con frecuencia . Por ejemplo la Constitucin de la
Repblica Espaola de 1931 y de la India, la ms extensa del mundo con 395 artculos.
3.10.11) Definitivas y de transicin (alberdi):
-Constitucin definitiva: es la que establece en una etapa de consolidacin, luego de un proceso que puede ser de
transicin.
-Constitucin de transicin: es la que se dicta en una etapa de tensiones que necesita madurar el proceso en
bsqueda de sntesis.33
3.11) Contenido de la constitucin
Dice Ramiro de Len Carpio que nuestra Constitucin posee un prembulo, una parte dogmtica y una parte
orgnica.
El prembulo: La parte considerativa de la ley, trata de resumir el espritu del contenido de esa ley. El prembulo de
nuestra Constitucin posee la eficacia normativa y orienta la interpretacin de la propia constitucin y del
ordenamiento jurdico en general y adems expresa los valores que la inspiraron. Y por ltimo expresa la decisin de
impulsar la plena vigencia de los Derechos Humanos. El prembulo de nuestra Constitucin es un prembulo
clsico.
La parte Dogmtica: Se encuentra en el Ttulo I y II de la Constitucin y establece los principios, las creencias y
fundamentalmente los derechos humanos, tanto individuales como sociales que se le otorgan al pueblo como parte
gobernada frente al Estado para que le res pete sus derechos. La parte dogmtica de nuestra Constitucin es
eminentemente personalista y humanista, ya que se fundamenta el principio de proteccin a la persona humana. Y
posee una excelente enumeracin, listado o inventario de los derechos humanos reconocidos universalmente. La
parte dogmtica tambin concluye los derechos sociales y establece en un captulo nico los deberes y derechos
cvicos y polticos de los guatemaltecos.
La Parte Orgnica: Es la que establece la forma de organizacin del poder, es decir las estructuras jurdicas-
polticas del Estado y las limitaciones del poder pblico frente a la persona, o sea la poblacin. El Estado de
Guatemala es un Estado libre, soberano e independiente, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus
derechos y libertades. Y su sistema de gobierno es Republicano, democrtico y representativo y al mismo tiempo
establece el sistema de los tres Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin subordinacin entre ellos y en los
cuales el pueblo delega su soberana para su ejercicio. 34
Rodrigo Borja dice que la Constitucin posee dos partes: la parte orgnica y la parte dogmtica.
La parte orgnica es la que contiene los preceptos referentes a la estructura y el funcionamiento del Estado, a la
integracin de sus rganos, a la demarcacin de sus competencias y a las dems cuestiones relativas a la
organizacin de las mltiples instituciones que forman el Estado.
La parte dogmtica es la que est formada por las disposiciones que declaran los principios generales relativos a la
fuente y residencia de la soberana, a los derechos y garantas de la personalidad, a la limitacin del poder pblico, o
sea, a los fundamentos doctrinales sobre que descansa la sociedad poltica.
El Estado necesita un sistema de rganos ya que por medio de ellos cumple sus finalidades esenciales. Es una
estructura de poder organizada mediante la supra-ordenacin, la coordinacin y la subordinacin de rganos. Tal
estructura est diseada para conducir a un objetivo previamente fijado y todos sus elementos reciben una
disposicin y papel funcional para lograr sus fines. Esta ordenacin est contenida en la Constitucin en su parte
orgnica.
La parte dogmtica, en cambio, contiene los preceptos que declaran pblica y solemnemente la filosofa poltica
con arreglo a la cual se ha organizado el Estado. All constan las normas limitativas de la accin del poder pblico y
las prerrogativas de los individuos.35
Echeverry Urbur dice que la Constitucin, por su contenido en:
-Prembulo: Ideologa poltica
-Parte Dogmtica: Forma del Estado
-Parte Orgnica: Deduce parcialmente la naturaleza del rgimen poltico.
-Clusula de reforma 36
En toda Constitucin se advierte que las disposiciones de ella son de dos rdenes principales:
Las relativas al sistema de gobierno, formacin, estructura, funcionamiento y atribuciones de los poderes y rganos
que constituyen el gobierno;
33
Humberto Quiroga Lavi, Derecho Constitucional, pp. 35.
34
Ramiro de Len Carpio, Anlisis doctrinario y legal, pp. 56.
35
Rodrigo Borja, Derecho poltico y Constitucional, pp. 331.
36
Alvaro Echeverry Urbur, Teoria Constitucional y Ciencia poltica, pp. 239.
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Constitucional y Administrativo

Las que establecen, reconocen, definen y garantizan los derechos de los habitantes, tanto los privados como los
pblicos.
No se concibe Constitucin orgnica que no tenga estas dos clases de disposiciones. Slo con pensar que la
soberana originaria reside en el pueblo, para considerar la importancia capi tal que tienen los derechos,
declaraciones y garantas esenciales de los habitantes, y los correspondientes a los ciudadanos que forman el cuerpo
poltico del cual surgen los poderes.37
Buenaventura Echeverra dice que la Constitucin de Guatemala contiene las siguientes partes:
3.11.1)Prembulo
Nuestra Constitucin comienza con la siguiente declaracin: Nosotros, los representantes del pueblo de Guatemala,
electos libre y democrticamente, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente, con el fin de organizar jurdica y
polticamente al Estado... Solemnemente decretamos, sancionamos y promulgamos la siguiente Constitucin
Poltica de Guatemala. ste es el prembulo de nuestra Constitucin. Y adems nuestra Constitucin comprende
cuanto los representantes consideren oportuno y conveniente para la organizacin del gobierno y declaracin y
garanta de los derechos individuales. As como tambin el sistema o forma de gobierno, que debe hacerse constar
en la Constitucin, por ser una condicin fundamental para la formacin del Estado. 38 La Constitucin se puede
dividir por sus contenidos en la parte orgnica y la dogmtica.
3.11.2)Parte dogmtica y parte orgnica:
La parte orgnica de la constitucin se refiere al Estado en s mismo y regula la forma de aqul, la forma de
gobierno, las facultades y atribuciones de los rganos del poder, sus relaciones, controles, etc.
La parte dogmtica est dedicada a la posicin poltica del habitante con respecto al Estado y a los dems hombres,
y a los derechos, obligaciones y garantas de la persona y de los grupos sociales que ella constituye.39
4) Reforma constitucional:
Ramiro de Len Carpio nos dice que nuestra Constitucin es escrita, desarrollada y rgida. Es escrita porque la
estructura total del Estado en sus preceptos fundamentales, se encuentra regulada en un documento escrito y este
documento contiene la voluntad para la determinacin del destino poltico del Estado de Guatemala. A dems la
Constitucin de Guatemala tiene la caracterstica de ser desarrollada puesto que adems de exponer los derechos
bsicos del pueblo y los fundamentos de la organizacin poltica, introduce disposiciones relativas a otras materias
con el objeto de afianzar el sistema y asegurar su funcionamiento. Por ello es que los Derechos Humanos tanto
individuales como sociales en nuestra Constitucin, se encuentran establecidos con terminologa desarrollada y
hasta detallista. Es rgida ya que para ser reformada necesita ciertas y determinadas formalidades que no son
necesarias para las reformas de las dems leyes ordinarias, con lo cual se est aumentando su fuerza moral y al
mismo tiempo se estar garantizando su estabilidad.40
La rigidez de nuestra Constitucin la apreciamos en el Captulo nico denominado Reformas a la Constitucin y
comprende de los artculos 277 al 281 inclusive.
Existen tres formas para poder reformar nuestra Constitucin.
En primer lugar, el de una rigidez absoluta, ya que hay artculos que no se pueden reformar. Estos son el 140, 141,
165 inciso g. el 186 y el 187.
En segundo lugar, es que para reformar los artculos referentes a los Derechos Humanos es necesario convocar a una
Asamblea Nacional Constituyente bajo el procedimiento que la misma Constitucin seala.
En tercer lugar, es cuando se exige ciertas y determinadas formalidades. Para esto ser necesario que el Congreso de
la Repblica la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total del Diputados. Despus de haber
sido aprobadas por el Congreso debern ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos, es decir
a consulta popular.
Slo con ver la Constitucin nos podemos dar cuenta de que es escrita ya que se encuentra en un texto nico
superior a las dems leyes y que es desarrollada ya que como podemos ver contiene ms o menos trescientos
artculos y, por ltimo, la rigidez de nuestra Constitucin la podemos ver en el ttulo IV. Poder Pblico, Captulo III.
Organismo Legislativo. Seccin tercera. Formacin y sancin de la ley, que comprende del artculo 174 al 181.
La misma Constitucin establece lo s parmetros para su reforma en distintos aspectos. Los poderes que pueden
reformar la Constitucin son:
a) Una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras partes de
los miembros del Congreso; y
b) El Congreso con los votos de dos terceras partes y la posterior ratificacin de la poblacin por medio de una
consulta popular.41
El licenciado Ramiro de Len Carpio dice que slo pueden reformar nuestra Constitucin poltica el Congreso de la
37
Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 74.
38
Buenaventura Echeverra, op. cit., pp. 94.
39
Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 27.
40
Ramiro de Len Carpio, Anlisis doctrinario y legal, pp. 46
41
Dinorah Azpuru de Cuestas, Estudio de la Realidad de Guatemala. Aspecto poltico, pp. 76.
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Constitucional y Administrativo

Repblica o una nueva Asamblea Nacional Constituyente.42


Ayln Ordez cita lo siguiente: " Rousseau afirm que en el cuerpo poltico puede imponerse leyes y revocarlas con
la misma solemnidad con la que las estableci. Las leyes no son ni pueden ser eternas, y si en una democracia
directa la reforma a la ley fundamental no suscita problema alguno, ya que es el pueblo el que la decide y, en tal
sentido, es vlido sostener que la Constitucin se reforma con la vida. Schmitt sealaba que reforma r las leyes
constitucionales no es una funcin normal del Estado, sino que es una facultad extraordinaria y no ilimitada, pues,
siendo una atribucin legal constitucional, es limitada y, por lo mismo, es slo una competencia. Consecuentemente,
esta competencia no es la soberana con la que se ha confundido, toda vez que la reforma no puede subsistir la
identidad y continuidad de la Constitucin. Puede adicionar, suprimir o modificar ciertas determinaciones, pero no
dar una nueva Constitucin, ni tampoco ensanchar o subsistir por otro el propio fundamento de su competencia
constitucional. La reforma a la constitucin no es destruccin de sta, ya que los rganos competentes para acordar
la reforma no se convierten en titulares o sujetos del poder constituyente".43
En las Constituciones rgidas y escritas, como la guatemalteca, existen dos formas para reformarla: el poder
reformador acta como un cuerpo representativo, decisorio e impositivo, o como un rgano proyectista que debe
remitirse a la decisin del pueblo.
Para que el ejercicio del poder constituyente sea vlido no se tiene que sujetar a ninguna condicin positiva, como
que dicho poder es originario, ilimitado e incondicionado. El ejercicio del poder reformador es llamado "poder
constituyente constituido", para que sea vlido debe cumplir las normas previstas en la Constitucin vigente.
Respecto de la identidad, o no, entre ambos poderes existen tres corrientes, segn seala Mario de la Cueva,
citado por Efran Polo Bernal, que son:
a. La corriente de identidad de atribuciones. Como su nombre lo dice, esta corriente proclama la identidad de
atribuciones de los poderes constituyente y reformador. Ya que la soberana nacional no puede atarse porque su
determinacin futura no puede ser interpretada o prevista, ni sometida a formas determinadas, porque es de su
esencia de poder el que ella quiera y la manera que quiera. Este mismo autor afirma que esta corriente cae en un
contrasentido, toda vez que el poder de revisin tendra la libertad y la autonoma, que el poder constituyente y
podra liberarse de las reglas fijadas por ste para el procedimiento de reformas a la Constitucin.
b. La corriente limitacionista. Las adiciones y las reformas no podrn nunca ser para limitar o destruir los derechos
del hombre, ni los de la sociedad tampoco los de la soberana del pueblo y las consecuencias de ella. Y esto pasa ya
que la soberana y los derechos del pueblo son naturales, inherentes a l. Porque son condiciones indispensables para
de su vida y desarrollo.
Schmitt seala que las decisiones polticas y jurdicas constituyen limitaciones al poder reformador ya que la
reforma a ella tiene como fin la adecuacin de ella a los cambios de la vida, pero manteniendo la Constitucin y no
es la facultad de dar una nueva Constitucin.
Jorge Carpizo afirma que las decisiones fundamentales son de dos clases: materiales y formales. Las materiales son
una serie de derechos primarios que la Constitucin consigna. Las formales son principios que mantienen la
vigencia y el cumplimiento de las decisiones material es. Decisiones materiales son la soberana, los derechos
pblicos, individual es y sociales, etc. Son decisiones formales la divisin de poderes y las garantas
constitucionales. La revisin adapta a la Constitucin a las nuevas exigencias, pero sin alterar las lneas
fundamentales del sistema. La formacin de la Constitucin no puede estar sujeta a control alguno, s puede estarlo
la funcin reformadora, no slo desde el punto de vista de las formalidades sino tambin porque el rgano
reformador no puede proponer un fin diverso de aquel para el que fue establecido.
Para esta corriente el control judicial de la constitucionalidad comprende las reformas constitucionales o el control
de la constitucionalidad que se extiende a las normas emanadas del poder reformador.
Entre las autoridades constituidas con competencia especfica figura el rgano reformador de la Constitucin que
ser siempre un rgano del Estado, un rgano creado por la voluntad del poder poltico supremo con asignacin de
competencia especfica.
El rgano reformador tiene encima a su creador y a la Constitucin expedida por aqul y, con la salvedad del
Tribunal o Corte Constitucional de control de la constitucionalidad, los dems rganos constituidos estn en
posicin de infra-ordenacin respecto del rgano reformador de la Constitucin. ste rgano es un rgano
constituido, subordinado a su creador -el constituyente originario- y a los principios que ste formalmente estableci
en la Carta Suprema.
El rgano de control de la constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas interviene y decide, como
rgano supremo del Estado, por voluntad del constituyente originario y se ubica como controlador del rgano
reformador y de los restantes rganos estatales igualmente constituidos.
Cuando el Tribunal Constitucional ejercita el poder de controlar la constitucionalidad de los actos de las autoridades
constituidas, guarda un nivel y una potestad funcional y decisoria igual a la del rgano revisor de la Constitucin;
uno, como defensor de la constitucionalidad y el otro, como reformador de la Constitucin. La regla general de la
posibilidad de controlar la constitucionalidad de todos los actos de autoridad a travs de la accin de la
constitucionalidad, cuando entraan violacin de los derechos individuales.

42
Ramiro de Len Carpio. Catecismo Constitucional, pp. 137.
43
Ayln Ordoez, Tesis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 47.
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Constitucional y Administrativo

c. La corriente intermedia. Para esta corriente reformar, es la supresin de un precepto de ley, sin substituirlo por
ningn otro. Es la sustitucin de un texto por otro, dentro de la ley existente. La competencia del "constituyente
permanente" es adicionar la constitucin o reformarla, pero dicho poder no puede derogar totalmente la Constitucin
en vigor, sustituyndola por otra, ya que ste slo puede adicionar o reformar y estas facultades se ejercitan siempre
sobre una ley que existe y sigue existiendo. Se puede reformar o adicionar cualquier parte de la Constitucin con tal
de que subsista el rgimen constitucional que aparece integrado por los principios esenciales para que exista una
Constitucin.
Felipe Terna Ramrez, en su obra "Derecho Constitucional Mexicano", formulo una clasificacin de las
constituciones que disponen sobre las atribuciones del poder reformador:
1. El primer grupo lo forman las constituciones que admiten expresamente la posibilidad ilimitada de su reforma o
derogacin por parte del rgano revisor, lo que significa que el constituyente originario deleg en el instituido,
deliberada y explcitamente, la integridad de su soberana.
2. El segundo grupo contiene las constituciones que excluyen de la competencia revisora de principios
fundamentales de la Constitucin.
3. El tercer grupo lo forman las constituciones que, sin referirse a los principios fundamentales, dejan a salvo de la
futura revisin a determinados preceptos.
4. El cuarto y ltimo grupo lo componen las constituciones que, sin pronunciarse en favor de ninguno de los
anteriores sistemas, instituyen la facultad indefinida y general de ser modificadas mediante adiciones o reformas. 44
El poder reformador es lo mismo que el poder constituyente derivado. A continuacin vamos a ver lo que los
autores dicen acerca del poder constituyente derivado.
El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza polticamente mediante la promulgacin de un cdigo
constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del
Estado.
Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente:
1.- En el acto inicial de creacin de un Estado y por ende de una Constitucin y leyes. (Etapa primigeniedad el poder
constituyente originario).
2.- En el de cambio de organizacin de un Estado ya existente. (Etapa de continuidad poder constituyente
derivativo).
Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse
originariamente y por vez primera en Estado, dndose un ordenamiento jurdico", y que, en el segundo, solamente se
ejerce "la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin sancionada anteriormente". 45
Desde el punto de vista jurdico-positivo, el poder constituyente no admite restricciones: es un poder supremo,
porque es la ms fiel y directa manifestacin de la soberana popular.
Cuando se trate de una Constitucin extremadamente rgida, o sea una Constitucin que slo puede ser modificada
por el rgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el ejercicio de este poder. En todos
los dems casos el texto constitucional puede ser modificado por el rgano legislativo ordinario bajo cierto
procedimiento especial.46
De acuerdo con las teoras de la soberana del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha
generalizado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita: Una
asamblea nacional o constituyente ser elegida por todo el pueblo para esta tarea especfica. Con ms frecuencia hoy
que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del
poder constituyente ha ocurrido solamente una vez que el electorado haya rechazado el trabajo de sus representantes
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazaron la primera Constitucin de la IV Repblica
(6).47
El poder constituyente derivado consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin existente.
El Doctor Edmundo Vsquez Martnez dice que el fondo o el centro del poder constituyente radica en la soberana
del pueblo, ste para ejercer el poder constituyente delega su soberana en Asambleas o congresos o cortes
constituyentes. Explica que el poder constituyente derivado es aquel cuyo ejercicio est regulado por una
Constitucin anterior. En nuestra Constitucin el poder constituyente derivado se puede ver en el ttulo VII, artculos
del 277 al 281 los cuales expresan los mecanismos para poder reformar nuestra Constitucin.
La mayora de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor
Edmundo Vsquez Martnez lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisin del constituyente el
originario y el derivado.
El sujeto del poder constituyente es el pueblo y ste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el
objeto del poder es el poder soberano para crear la Constitucin.

44
Ayln Ordoez, op. cit., pp. 47-52
45
Linares Quintana, Teora e historia constitucional, tomo I, pp. 85.
46
Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp. 318.
47
Karl Loewenstein, Teora de la Constitucin, pp. 160
22
Constitucional y Administrativo

En Guatemala el poder constituyente se denomina Asamblea Nacional Constituyente y es quien elabora la


Constitucin. En Guatemala el congreso puede modificar la mayor parte de los Artculos de la Constitucin. Ser
integrada la Asamblea Nacional Constituyente exclusivamente con el objeto de reformar el artculo 278 de la Carta
Magna y los referentes a los Derechos Humanos.
En la Asamblea Constituyente est depositado el poder creador (poder Constituyente), que a travs de la
Constitucin crea o reforma al Estado y lo dota de rganos mediante los cuales ste puede ejercer el poder pblico
(Organismos Ejecutivo, Legislativo y Judicial). Dichos rganos son depositarios de poderes creados y, por lo tanto,
inferiores al poder creador.
La Asamblea Constituyente es temporal, dado que slo funcionar el tiempo necesario para crear o reformar la
Constitucin o las Leyes Constitucionales.48
Una Constitucin de naturaleza histrica, que establece un sistema de gobierno y de garantas personales que el
pueblo valora, no debe ser reformada por una votacin popular, en blanco, si n nada en concreto, estimuladas por
promesas que luego no puede cumplirse. ste es el problema de la democracia.49
El poder constituyente emana de la soberana nacional y convierte a la asamblea constituyente tambin en soberana.
El poder constituyente es el mayor poder del Estado, porque organiza, estructura y define al Estado mismo en un
instrumento de gobierno, derecho y garantas. El poder constituyente puede auto-delimitarse para su ejercicio
despus de creado. Eso mismo ocurre cuando la misma Constitucin dispone que la necesidad de su reforma deba
ser declarada por el Congreso, con el voto de la mayora o una mayora determinada.50
Existe el poder constituyente originario y derivado: es clsica la distincin de la teora constitucional entre poder
constituyente originario (tambin llamado revolucionario, fundacional o en la etapa de primigeneidad) y poder
constituyente derivado (constituido, reformador o en la etapa de continuidad.
El poder constituyente derivado (reformador) es aquel cuyo ejercicio est regulado y limitado por el poder
constituyente originario a travs de la constitucin: para reformar la constitucin se debe cumplir con el
procedimiento y respetar los lmites que la propia constitucin establece. El iusnaturalismo entiende que no se
pueden modificar aquellas partes de la constitucin que sirven de sustento a su estructura ideolgica valorativa.
El poder constituyente derivado acta de acuerdo al procedimiento que le ha establecido el originario y con las
limitaciones establecidas en el marco de competencia constitucional. Si el llamado poder constituyente derivado se
sujeta a normas y limitaciones cuando reforma la constitucin, lo har porque le resulta conveniente o porque por
razones de oportunidad poltica no juzga beneficioso apartarse de ellas, pero no porque la constitucin se lo
imponga, pues, si fuera as, los desvos del constituyente derivado deberan ser declarados inconstitucionales por
otro poder que pasara a ser, automticamente, el poder constituyente.
En la teora constitucional es clsica la distincin entre titularidad y ejercicio del poder constituyente. Se dice que el
titular del poder es el pueblo o la nacin y que el poder se ejerce slo a travs de "actos" realizados por
representantes del titular.51
El poder constituyente es la facultad de accin, como la capacidad del pueblo para proveer a la organizacin poltica
y jurdica del Estado, dndole una constitucin y para revisar sta cuando lo crea necesario, en forma total o parcial,
une vez sancionada. Existen dos tipos de poder constituyente el originario y el derivado.
El poder constituyente derivado: Est encargado de reformar total o parcialmente la constitucin sancionada
anteriormente; es decir que tiene la capacidad de modificar la constitucin vigente. Tambin se le denomina poder
reformador.
En la democracia prevalece el principio mayoritario, con un poder constituyente cuya titularidad pertenece al
pueblo, que se expresa usando de su libertad poltica.
En un rgimen poltico-constitucional la titularidad del poder constituyente, tanto originario como derivado,
pertenece al pueblo.
As como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador est
subordinado a los lmites que le impone la propia Constitucin, como ser: lmite s procesales y lmites sustanciales.
Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de
contenidos o sustantivas.
La Constitucin puede imponer lmites temporales, plazos durante los cuales no se la reforma. En consecuencia, la
validez del ejercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del
procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional.52
* La constitucin entre la permanencia y el cambio
Uno de los caracteres que se predica de la ley es el de su permanencia, con mayor debe convenirle a la Constitucin,
la cual, por regular los fundamentos del orden poltico y por su muy acusada generalidad, no debera necesitar
apenas cambios. La historia demuestra lo contrario: las constituciones de partido, las impuestas, las meramente

48
de Colmenares, Carmen Mara y Chacn de Machado, Josefina. Introduccin al Derecho, pp. 28.
49
Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 90.
50
Rafael Bielsa, op. cit., pp. 160.
51
Humberto Quiroga Lavi, Derecho Constitucional, pp. 42.
52
Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 41.
23
Constitucional y Administrativo

nominales, etc., integran el ancho mosaico de falseamientos constitucionales, cuyo correlato es el de la inestabilidad.
Vocacin de firmeza y de permanencia no significan pretensin de inmutablidad. Jefferson deca que el mundo
pertenece a los vivos y que por eso, no puede haber una legislacin perpetua ni sobrepasar en duracin a la
generacin que le dio la vida: Toda Constitucin y toda ley expira normalmente a los 35 aos.
Bourdeau dice que Las Constituciones son como los vinos nobles, que nadie sabe, en el momento de la cosecha, si
envejecern bien.
Como dice Garca Pelayo, fue preciso abandonar la tesis de la inmutabilidad para asegurara la de la permanencia. La
sntesis se encontr en la rigidez constitucional: posibilidad de cambio para permitir la evolucin del rgimen, pero
con dificultades de procedimiento para impedir que cualquier grupo poltico aproveche una transitoria mayora
parlamentaria para cambiar los fundamentos del rgimen y las reglas del juego.
El procedimiento de reforma constitucional est regulado en las propias constituciones, lo que no tiene paralelo en
las leyes, por eso se ha dicho que la Constitucin es la nica norma que dispone sobre su propia muerte.
La institucin de la reforma constitucional, por consiguiente no es un ataque a la Constitucin sino un instrumento
de garanta de sta, que le permite su sucesiva adaptacin a las nuevas realidades, sin ruptura de la continuidad ni de
la identidad del rgimen constitucional. Todo ello al tiempo que cumple otra funcin de primer orden: la garanta
para las minoras del respeto a las reglas del juego poltico establecidas en su da, reglas que presiden su propia
modificacin.
Bien es vedad, que la interpretacin constitucional tambin busca el acoplamiento entre la norma y la realidad
histrica. Por eso la reforma constitucional, es o debe ser en el Estado conseguir ese resultado por va interpretativa
sin falsear la Constitucin.
4.1) Iniciativa para proponer reformas
El artculo 277 de la Constitucin seal a que tienen iniciativa para proponer reformas a la norma suprema:
1) El presidente de la Repblica en consejo de Ministros;
2) Diez o ms diputados al Congreso de la Repblica;
3) La Corte de Constitucionalidad;
4) El pueblo mediante peticin dirigida al Congreso de la Repblica por no menos de cinco mil ciudadanos
debidamente empadronados por el Registro de Ciudadanos.
"El ordenamiento jurdico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimacin activa para la solicitud de
reformas a la Constitucin, ya que sta puede provenir de diferentes sectores del gobierno e incluso de la poblacin.
No todos los sistemas jurdicos confieren iniciativa a los tribunales constitucionales para proponer reformas a la
Constitucin, sin embargo es conveniente su inclusin ya que a travs de la revisin o enmienda se adecua el texto
constitucional a la realidad existente en un momento determinado, convirtindose el procedimiento de reforma en un
medio de defensa del orden constitucional, puesto que a travs de este proceso se evita que se modifique o que se
suspenda su vigencia por mtodos extra-jurdicos; y siendo la funcin esencial de la Corte de Constitucionalidad la
defensa del orden constitucional, tambin podra establecer en un momento determinado la necesidad de una
revisin a la Constitucin, al considerar que una de sus normas no es aplicable o resulta necesaria su modificacin y
que de no hacerlo por los procedimientos legalmente establecidos podra dar lugar a su alteracin por las vas de
hecho, que vendra a poner en peligro el Estado de derecho, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma
suprema se encontrara legitimada para solicitar las reformas a la misma.
Desde la creacin de la corte por la constitucin de 1985 en ningn momento se ha iniciado por este tribunal
ninguna propuesta de reforma constitucional; sin embargo posee la facultad de hacerlo, por lo que en un momento
determinado podra producirse una accin de esta naturaleza, dado el alto grado de credibilidad y legitimidad de que
goza la Corte de constitucionalidad."53
"El sistema jurdico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimacin activa para la solicitud de reformas
a la Constitucin, ya que sta puede provenir de diferentes sectores del gobierno, e incluso, de la poblacin. No
todos los sistemas constitucionales confieren accin, a un grupo de la poblacin, para que soliciten reformas a la
Constitucin. El hecho de que en Guatemala s se acepte, demuestra la eficacia de su sistema, ya que el pueblo
puede perfectamente reformar la Constitucin ejerciendo la iniciativa que posee. Adems, tienen legitimacin el
Congreso y el Presidente de la Repblica, as como la Corte de Constitucionalidad. Esta, como defensora del orden
constitucional, tambin podra establecer en un momento determinado la necesidad de una reforma a la
Constitucin, al considerar que una norma jurdica no es aplicable o resulta inconveniente. De no modificarse por
los procedimientos legalmente establecidos, podra dar lugar a su modificacin por las vas de hecho, lo que pondra
en peligro el sistema constitucional, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma suprema se encontrara
legitimada para solicitar las reformas a la misma".54
4.2) Procedimientos para reformar la Constitucin
La misma Constitucin establece los parmetros para su reforma en distintos aspectos. Esta puede ser modificada de

53
Mynor Pinto Acevedo, op. cit., pp. 44.
54
Ayln Ordoez, Tesis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 63-
64.
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Constitucional y Administrativo

la manera siguiente:
a) Mediante una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras
partes de los miembros del Congreso; o
b) Mediante la aprobacin de ciertas re formas por dos terceras partes del Congreso y la posterior ratificacin de la
poblacin por medio de una consulta popular.55
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala puede reformarse, pero para ello se debe cumplir con los
mecanismos que la propia Constitucin establece.
Existen tres clases de reformas a nuestra Constitucin:
a) Reformas que slo pueden ser hechas por una nueva Asamblea Nacional Constituyente.
b) Reformas que pueden ser hechas por el Congreso de la Repblica; y
c) Hay artculos de la Constitucin que no pueden ser reformados nunca.
Los artculos del 3 al 46 y el 278 para ser reformados se necesita que se integre una nueva Asamblea Nacional
Constituyente por eleccin popular y que sta asamblea lleve a cabo las reformas. Todos los dems artculos de la
Constitucin que no sean los anteriores ni los ptreos, pueden ser reformados por el Congreso de la Repblica con el
voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados, pero stas no entrarn en vigencia hasta que no sean
ratificadas mediante consulta popular.56
En las siguientes Constituciones las reformas se establecen de la siguiente manera:
1.- Las Constituciones ptreas: No existe reforma alguna.
2.- Las Constituciones que establecen un procedimiento extraordinario para su reforma, como lo es la Constitucin
Poltica de Guatemala.
3.- Las que no requieren de un procedimiento extraordinario para su reforma, su reforma se lleva a cabo de la misma
manera que cualquier ley, como por ejemplo la Constitucin britnica.
Las Constituciones no pueden, proclamar, en su texto, su propia inmutabilidad; ello significara declarar la
pretensin orgullosa de la perfeccin de la obra cumplida, y negar la posibilidad de su mejoramiento o adaptacin a
hechos no siempre previsibles o a las nuevas exigencias que depara el incierto porvenir. Por otra parte es evidente la
ineficacia de las constituciones que se auto-sentencian irreformables. Legn dice "no hay forma ninguna de
inviolabilidad de las normas constitucionales que puede detener evoluciones y restauraciones".
Tampoco es eficaz que la Constitucin impida su reforma dentro de un perodo mnimo de tiempo.
Las constituciones no slo deben admitir la posibilidad de su revisin, sino tambin prever el procedimiento
adecuado para llegar a esa revisin. Y el procedimiento debe revestir caracteres tales que impida revisiones
demasiado frecuentes e inopinadas, o que, por el contrario, la obstaculicen demasiado, haciendo difcil el ajuste que
se persigue de la estructura constitucional con la necesidad que lo reclama. 57
De conformidad con el artculo 175 de la Constitucin y el inciso a) del artculo 164 de la Ley de Amparo,
Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, la Corte de Constitucionalidad posee competencia para: " Dictaminar
sobre la reforma a las leyes constitucionales previamente a su aprobacin por parte del Congreso."
Dentro del trmite establecido para la reforma a una ley constitucional se establece que previamente a su aprobacin
debe contarse con el dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad respecto de la reforma.
Se ha discutido si el dictamen debe circunscribirse a la opinin del tribunal respecto de la constitucionalidad o no
del proyecto o es ms amplio y abarca una opinin que podra rendirse desfavorable, a pesar de que las reformas no
adolecieran de ningn vicio de inconstitucionalidad, por considerar el tribunal que no son convenientes en ese
momento determinado.
Considerar que un dictamen refleja una opinin del tribunal constitucional respecto de las reformas que se le
sometan a su consideracin, el que se emite analizando las reformas que se presentan dentro del sistema jurdico
constitucional, pudindose emitir en un momento determinado un dictamen desfavorable por razones extrajurdicas,
es decir, por ejemplo, de ndole poltica, como la inconveniencia de modificar un aspecto de ley en determinado
momento.
Con la facultad de la Corte de emitir dictmenes previo a la reforma de leyes constitucionales se est dando a este
tribunal el carcter de un colegislador privilegiado, ya que se le permite intervenir dentro del proceso de reforma de
las leyes constitucionales, siendo vinculante y obligatorio su dictamen, ya que en caso de ser desfavorable, la ley no
podr ser modificada.
Se establece que para solicitar el dictamen de la Corte de Constitucionalidad, previo a la reforma de una ley
calificada como constitucional deber tenerse por suficientemente discutido dicho proyecto en tercera lectura.
Durante los nueve aos de la Corte de Constitucionalidad como tribunal independiente, se han solicitado a la misma
catorce dictmenes respecto la reforma a leyes constitucionales, trece de los cual es han versado sobre reformas a la

55
Dinorah Azpuru de Cuestas, Estudio de la Realidad de Guatemala. Aspecto poltico, pp.76.
56
Ramiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 137-138.
57
Juan Casiello, Derecho Constitucional Argentino, pp. 136-137.
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Constitucional y Administrativo

Ley Electoral y de Partidos Polticos, y uno respecto de reforma a la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
constitucionalidad, lo s cuales se han emitido en su totalidad con fundamentos jurdicos, sin embargo nada obsta que
pueden emitirse en un momento determinado con fundamentos extra-jurdicos. 58
1. Procedimientos de reforma.
a. Reformas por la Asamblea Nacional Constituyente. Para reformar el artculo 278 o cualquier artculo de los
contenidos en el Captulo I del Ttulo II de esta Constitucin, es indispensable que el Congreso de la Repblica, con
el voto afirmativo de las dos terceras partes de los miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional
Constituyente. En el decreto de convocatoria sealar el artculo o los artculos que haya de revisarse y se
comunicar al Tribunal Supremo Electoral para que fije la fecha en que se llevarn a cabo las elecciones dentro del
plazo mximo de ciento veinte das, procedindose en lo dems conforme a la Ley Electoral y de Partidos Polticos.
Se requiere que el Congreso, con el voto afirmativo de dos terceras partes del total de sus miembros que lo integran,
convoque a una Asamblea Nacional Constituyente, sealndose el o los artculos a reformar. Esto se debe a la
naturaleza de los derechos, que en esos preceptos se encuentran reconocidos. Si no se protegieran estos derechos a
travs de una rigidez constitucional para su reforma, resultaran ineficaces por su facilidad de modificacin o
extincin. No se llega a un grado de rigorismo extremo como sera si se calificara de ptreas esas normas.
b. Reformas por el Congreso y Consulta Popular. Para cualquier otra reforma constitucional, ser necesario que el
Congreso de la Repblica la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados. Las
reformas no entrarn en vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta popular a que se refiere el
artculo 173 de esta Constitucin. Si el resultado de la consulta popular fuere de ratificacin de reforma, sta entrar
en vigencia sesenta das despus que el
Tribunal Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta.
Se puede observar un procedimiento rgido para la modificacin del resto de artculos de la Constitucin
susceptibles a modificacin. Este procedimiento implica dos fases esenciales como lo son la aprobacin en el
Congreso y la ratificacin por el pueblo. La ratificacin del pueblo de alguna manera limita su libertad de
manifestarse puesto que algunos pueden estar conformes con algunas reformas y con otras no.
Cuando se reforman varios artculos de la ley suprema y el elector lo nico que puede es decir s o no a todas las
reforma s; lo mnimo que podra hacerse es clasificarlas, por lo menos, por ttulos y captulos, a efecto de permitir al
elector expresarse un poco ms. Si bien resultara sumamente difcil pedir una opinin o comentario, debindose
concretar la frmula necesariamente a un s o a un no, por lo menos podra recomendarse que no se agrupen en una
nica pregunta, la reforma de veinte o treinta normas que pertenezcan a tres o cuatro ttulos de la Constitucin. Es
necesario determinar la forma de hacer ms eficaz la pregunta y mejor manera de conocer el verdadero sentir del
pueblo a travs del referndum, ms aun cuando la Constitucin limita la forma de realizar estas preguntas, ya que
ella prev el mecanismo de la consulta popular, pero no obliga a que en esta consulta se deba preguntar a los
ciudadanos, para que respondan nicamente a un s o a un no, por lo que podran analizarse otros mecanismos para
la elaboracin de preguntas.59
Las constituciones no son inmutables al constante cambio que la vida exige y se hace necesario hacerles algunas
reformas, enmiendas o bien cambiarlas totalmente, de ah que se den los siguientes presupuestos: puede decirse que
la reforma constitucional resulta lcita an cuando poco aconsejable para los fines del Derecho, si la abrogacin o
modificacin de una norma constitucional se realiza de modo implcito, naturalmente sirvindose siempre del
procedimiento correspondiente prescrito en la misma constitucin. Se suele hablar de reforma total o parcial y
algunas veces, se plantean las reformas en distintas formas par a las dos eventualidades diferentes, una forma muy
particular de reforma constitucional en cuanto a la materia contemplada, es la derogacin de la misma constitucin
en un caso concreto o en un breve perodo, dejando inmutable su validez en general parece que de admitirse su
licitud con efectos limitados y circunscritos por lo menos, a falta de explcita prohibicin a lo que las mismas
constituciones establecen. El fundamento o sea el contenido de la reforma constitucional nace con el Derecho, de la
autonoma de la libertad primitiva, de los grupos humanos.
a) Legal: o sea el procedimiento normal que ha previsto en la propia Constitucin a travs de los artculos
transitorios y que imponen las reglas a seguir para dicha reforma.
b) Procedimiento anormal: es el producido por una ruptura del orden constitucional que echa por tierra la estructura
institucional del Estado, ya sea a travs de un movimiento popular revolucionario o producto de un golpe de Estado,
tambin se le conoce como procedimiento de fondo, este viene a constituir un cambio radical en el sistema poltico
transformando la estructura de un Estado. El procedimiento puede hacerse por medio de dos sistemas:
1.- de rganos diferentes a los legislativos ordinarios.
2.- de rganos legislativos ordinarios, pero con procedimientos agravados.60
4.3) La tcnica de la reforma constitucional y el referndum constitucional
Segn Paolo Biscaretti di Rufia, citado por la Licenciada Ayln Ordoez, existen dos sistemas para la reforma
constitucional:
1.- Procedimientos por rganos especial es, diferentes de los legislativos ordinarios
58
Mynor Pinto Acevedo, La Jurisdiccin Constitucional en Guatemala, pp. 99-101.
59
Ibidem, pp. 58-63.
60
Lpez, Oscar Humberto, Tesis Derecho Constitucional, pp. 43-45.
26
Constitucional y Administrativo

La especialidad de los rganos de la reforma constitucional se da en casos en los que sta ltima se desarrolla por
medio:
a. de una Asamblea Constituyente, o Convencin;
b. de una Asamblea Nacional, formada por las dos Cmaras parlamentarias reunidas conjuntamente;
c. del condicionamiento de toda reforma a un referndum obligatorio; y
d. de la intervencin de los Estados miembros, particulares, cuando se trata de reformar una Constitucin federal
para salvaguardia de su distinta soberana.
2.- Procedimientos agravados seguidos por los rganos legislativos
Estos procedimientos suelen asumir formas variadas, entre las que pueden diferenciarse sustancialmente, por lo
menos, las siguientes:
a. La mayora calificada,
b. la doble aprobacin, distanciada temporalmente;
c. la aprobacin repetida en la legislatura sucesiva y despus de las elecciones que adquieren, al respecto,
significado de referndum;
d. La integracin de un referndum facultativo.
3. Rasgos comunes en los distintos procedimientos
En principio, el procedimiento para reformar una Constitucin debera ser similar al que se sigui para establecerla.
Pero, existen diversos procedimientos en los distintos rganos jurdicos. Se pueden sealar los siguientes:
a. Iniciativa. Es la decisin de emprender la reforma o la declaracin de ser ella necesaria. En el derecho comparado
corresponde a las cmaras legislativas, o a las Cmaras y al Poder Ejecutivo cuando ste es colegislador. A veces le
corresponde al pueblo. En cuanto a la iniciativa de esa decisin por lo general pertenece a las legislaturas estaduales
en concurrencia, o no, con las cmaras. Y a veces se encuentra en las Constituciones y es cuando esta misma
establece que en determinado lapso de tiempo se reunir una Convencin para su revisin.
b. Reforma. La etapa de reforma comprende la redaccin, discusin, en su caso, y la aprobacin provisional o
definitiva de los nuevos textos. Corresponde la mayor parte de las veces a las cmaras legislativas, con o sin
intervencin del poder ejecutivo; con menos frecuencia a un rgano representativo especial (asamblea constituyente
o Convencin), y, es muy pocas ocasiones al pueblo. En el primer caso, las cmaras en cuestin suelen ser las
elegidas despus de la primera renovacin normal o de la disolucin ex profeso de las que tomaron la iniciativa.
Cuando el procedimiento de reforma comprende una tercera etapa, la aprobacin del nuevo texto en al segunda no
es definitiva y ste revise el carcter de una proposicin.
c. Ratificacin. Generalmente, es atribuida al pueblo, que debe manifestarse por medio de referndum. En los
Estados federales corresponde a los Estados particulares, provinciales o cantones, a travs de su s legislaturas, de
convenciones o de referndum.61
Segn el autor Giuseppe de Vergottini, citado por la Licenciada Ayln Ordoez, existen los siguientes sistemas de
reforma:
4.4) Algunos problemas especiales de la tcnica de reforma constitucional
1. Reforma por medio de derogacin en casos especiales
Puede darse un caso particular de modificacin de la Constitucin, cuando se derogan sus normas slo en un
supuesto determinado, en tanto que en todos los dems posibles tales normas continan vigentes, quedando incierto
establecer si las posibles derogaciones sean, o no, slo las previstas en el mismo texto constitucional.
La derogacin de la Constitucin es un caso concreto, o en un breve perodo, dejando inmutable su validez, en
general, se denomina "rotura o quebrantamiento de la Constitucin".
2. Reformas temporales mediante la suspensin de algunas normas
"En tal caso de la suspensin de las normas permanecen vlidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia.
La suspensin de la Constitucin est ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente
para enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales. La suspensin abre el camino a la instauracin de un
ordenamiento de excepcin respecto a la normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones
temporales, los estados de excepcin. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensin concierne a la
determinacin de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un rgano constitucional -por lo general al
ejecutivo, pero tambin al legislativo- para suspender la Constitucin y establecer un ordenamiento excepcional
cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional.
3. Reformas informales, funcin de la jurisprudencia, de la costumbre y los usos
"Otras reformas o mutaciones pueden operarse utilizando tcnicas que no se encaminan formalmente a tal fin (la
jurisprudencia), o bien se producen de modo tcito, a travs de adecuaciones realizadas por va de la costumbre y de
61
Ayln Ordoez, Tesis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 54-
56.
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Constitucional y Administrativo

los usos.
a. Jurisprudencia. Particularmente importante es la influencia ejercida por los tribunales, cuyo fin principal es
comprobar la conformidad de la legislacin ordinaria con la Constitucin e interpretarla. Para saber cual es el
alcance efectivo de la Constitucin, es imposible prescindir del conocimiento de las sentencias de los tribunales. La
actividad de la interpretacin que cumplen tales rganos ha llevado a continuas adecuaciones de la realidad
contempornea de los textos constitucionales.
b. Las costumbres y los usos. stos asumen funcin capital en la vida de las constituciones. Las costumbres pueden
ser interpretativas, innovadoras o abrogadoras. El lmite entre costumbre innovadora es difcil de sealar, pues no se
puede excluir que una costumbre innovadora comporte, al mismo tiempo, la abrogacin de un instituto dado.62
La funcin de la reforma constitucional consiste en adaptar la Constitucin a la realidad, lo que puede impedir la
ruptura del orden constitucional.
La vida de los sistemas constitucionales oscila entre dos polos. Por un lado, la necesidad de una progresiva
evolucin de la Constitucin. Por otro, la convivencia de una estabilidad constitucional que favorezca el
conocimiento de la Constitucin, as como el arraigo n la sociedad de lo que se ha denominada "sentimiento
constitucional", pues el valor simblico y socialmente integrador a la norma constitucional es innegable. La reforma
constitucional no es la nica va de evolucin constitucional, existe otro procedimiento el cual es la jurisprudencia
constitucional. Esta labor la realiza en Guatemala la Corte de Constitucionalidad. Tal interpretacin, por la va de la
actualizacin de los contenidos de los preceptos constitucionales, puede desempear tambin eficazmente la
mencionada labor de adaptacin de la Constitucin a la sociedad que es siempre, por su propia naturaleza,
cambiante.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala regula en el Ttulo VII, Captulo nico, lo referente a las
Reforma s a la Constitucin" (artculos 277-281), estableciendo tres tipos de normas segn la posibilidad de
reforma, y dos procedimientos para realizar stas, ambos de carcter rgido. La existencia de dos procedimientos de
diverso grado de rigidez evidencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de reforma para
poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturaleza de los derechos que los mismos
protegen. As, pueden observarse que el procedimiento ms complejo es sealado para la reforma de los derechos
individuales.
4.5) Lmites de la reforma constitucional
El Licenciado Ramiro de Len Carpio afirma que existen lmites a la reforma constitucional al decir que existen
artculos que nunca pueden ser reformados. Al respecto nos dice que el artculo 281 de la Constitucin poltica
establece con toda claridad que en ningn caso podrn reformarse ni por una nueva Asamblea nacional
Constituyente ni por el Congreso de la Repblica los artculos 140, 141, 165 inciso g), 186 y 187, ni en forma
alguna toda cuestin que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no reeleccin para el ejercicio
de la Presidencia de la Repblica, mi restrsele efectividad o vigencia a los artculos que estatuyen la alternabilidad
en el ejercicio de la Presidencia de la Repblica, as como tampoco dejrseles en suspenso o de cualquier otra
manera variar o modificar su contenido.63
Los lmites a la reforma pueden dividirse en: implcitos y explcitos.
a) Lmites Implcitos: Con las aprobacin de que varios autores sostienen, ante todo, la subsistencia de lmites
implcitos absolutos, en toda reforma constitucional y que su validez se extendera tambin a las constituciones
flexibles, pero surge incertidumbre, apenas se empieza a precisar su contenido exacto, considerndose
inmodificable, segn algunos autores, los principios polticos jurdicos, puestos en el fundamento de la Constitucin,
interpretados segn los casos restrictivos o extensivamente, la forma de Gobierno, los principios en las
declaraciones de derecho o el procedimiento de reforma constitucional. Parece ms exacto rechazar los argumentos
favorables, a tales lmites implcitos absolutos, tanto, cuando se vinculan al origen histrico de la norma y de las
instituciones fundamentales mencionadas, como cuando se fundamentan ms bien, en la efectiva naturaleza jurdica
de las mismas, concluyendo, por la plena posibilidad que todo estado, puede modificar tambin sustancialmente el
propio ordenamiento supremo, si bien siempre dentro del marco del derecho vigente. Esto lo viene a corroborar las
numerosas constituciones modernas que prevn tambin la propia reforma total, incluyendo la hiptesis extrema que
as se cambia su misma forma de Estado.
Tampoco parecen convenientes los diversos argumentos doctrinales que basan en la naturaleza jurdica de las
disposiciones, que se afirman inmodificables. No convence la tesis de que, tambin los rganos de Reforma, son
rganos constituidos, y por lo tanto no pueden innovar sustancialmente, las mismas constituciones, sin destruir al
mismo tiempo las bases de la propia autoridad.
Esta claro que para las distintas normas se reducen a unidad slo porque dimanan y dependen de una o ms normas
fundamentales, entonces, el cambio de tales normas puede considerarse fundamental, porque implica una innovacin
completa de todo ordenamiento jurdico correspondiente, enraizada a cambio, en la continuidad de la institucin,
con la cual se identifica.
b. Lmites Explcitos: Estos se registran en las Constituciones modernas y vienen ms precisamente a prohibir la
reforma. O sea que los lmites explcitos parciales son aquellos que permiten tales reformas, slo tras un trmino
preestablecido, desde la entrada en vigor de dicha constitucin, y los lmites explcitos totales, seran aquellos sin

62
Ibidem, pp. 57.
63
Ramiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 139.
28
Constitucional y Administrativo

indicacin de lmites temporales, limitndose a no permitirlas en algunos perodos particulares de la vida estatal.
Surge la posibilidad, que el lmite para la reforma constitucional, se encuentra afirmando, no en el ordenamiento
jurdico estatal, sino en todo ordenamiento jurdico; sea el de otro Estado.
Hay que sealar que, en forma frecuente an no variando la letra escrita de la constitucin, puede modificarse
sensiblemente la situacin jurdica, configurando la misma, en el sentido que las leyes ordinaria s, la costumbre y las
sentencias de la magistratura y las reglas de correccin constitucional, pueden transformar sustancialmente, en la
realidad de la vida constitucional, por las mismas normas constitucionales, entendida en el sentido de revisin de la
letra escrita de la Constitucin. Semejantes modificaciones de una situacin jurdica se presentan de manera que no
pueden ser neutralizadas jurisdiccionalmente por vicio de inconstitucionalidad. 64
Las clusulas ptreas estn previstas en la constitucin con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los
contenidos ptreos no estn expresamente previstos: ellos se desprenden del espritu intangible del Estado. El tratar
de reformar una clusula ptrea es una contradiccin lgica.65
1. Lmites explcitos.
Toda Constitucin encuentra lmites en cuanto a su modificacin. Cuando stos se indican formalmente en la
Constitucin, se le denominan lmites explcitos y stos son un mecanismo de defensa del ordenamiento
preconstituido por fuerzas polticas que lo caracterizan. Dentro de esta clase de lmites encontramos:
a. Los lmites sustanciales o materiales. Estos consisten que algunas clusulas nunca se le podrn reformar. Esta
inmutabilidad puede ser absoluta, como cuando se prohbe modificar la forma de gobierno o, relativa, cuando se
prohbe en los Estados federales disminuir la representacin de cualquier Estado, a menos que el afectado lo
apruebe.
La lista de las instituciones tpicas que han de salvaguardarse puede ser extremadamente extensa y minuciosa. En
Guatemala lo contiene el artculo 281 de la Constitucin y es lo referente a la forma republicana de Gobierno, al
principio de no reeleccin para el ejercicio de la Presidencia de la Repblica, el principio de alternatividad y no
reeleccin.
b. Lmites temporales. Tericamente no es admisible la reforma cuando se dan circunstancias particulares, como no
haber transcurrido cierto perodo de tiempo desde la adopcin del texto constitucional o si se dan ciertas condiciones
que pueden afectar a un debate sereno sobre las reformas. Otras veces est prohibida la reforma si no ha pasado
cierto tiempo desde la revisin anterior.
La prohibicin temporal puede ser expresa o implcita, segn surja de los propios trminos de la clusula o de un
dilatorio procedimiento de reforma, cuyas distintas etapas se han distanciado unas de otras, en aos, bienios, y hasta
trienios. A su vez, la prohibicin expresa puede ser directa (como cuando la Constitucin dispone que no podr
reformarse hasta pasado determinado nmero de aos desde su vigencia o, indirecta, cuando se dispone que en
cierto ao se reunir una Convencin para revisarla; y pueden ser tambin ciertas o inciertas, segn el plazo de
prohibicin est determinado o dependa de ciertas circunstancia s: invasin extranjera, estado de emergencia, etc.
2. Lmites implcitos.
Son implcitos en cuanto que ningn ordenamiento, si quiere subsistir, puede consentir que rebasen algunas
instituciones que corresponden a la parte esencial de su Constitucin.
"Los lmites conciernen a la intangibilidad de instituciones consideradas esenciales para la supervivencia de una
Constitucin (lmites substanciales), como la inmodificabilidad en circunstancias particulares, o en conexin con el
hecho de no haber transcurrido un perodo mnimo desde adopcin de la Constitucin o desde una reforma
precedente (Lmites temporales).
Varios autores, entre ellos Giuseppe de Vergottini, estn de acuerdo con la existencia de lmites implcitos absolutos.
As, el citado autor seala en su obra "Derecho Constitucional Comparado" que, entre ellos se pueden mencionar los
principios polticos-jurdicos puestos en la base de la Constitucin, interpretados, segn los casos, restrictiva o
extensivamente: la forma de gobierno los principios contenidos en las declaraciones de derechos, o el procedimiento
de reforma constitucional. Puede afirmarse que estos preceptos, como se seal anteriormente, slo pude
modificarlos el poder constituyente.
Biscaretti di Ruffia no est de acuerdo al afirmar que todo Estado puede modificar tambin substancialmente, el
propio ordenamiento supremo, o sea, la propia Constitucin, si bien movindose siempre en el mbito del derecho
vigente, incluso en la hiptesis extrema que s se cambia su forma de Estado".66
Las excepciones a las vas por las cuales se puede reformar la Constitucin son los siguientes grupos:
1er grupo: El derecho Natural,
2do grupo: Los tratados Internacionales,
3er grupo: Los artculos ptreos.
Acerca de los tratados internacionales en materia de Derechos humanos aceptados y ratificados por Guatemala.
64
Oscar Humberto Lpez, Derecho Constitucional, pp. 46-50.
65
Humberto Quiroga Lavi, Derecho Constitucional, pp. 42.
66
Ayln Ordoez, Tesis Las reformas a la Constitucin y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 52-
54.
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Constitucional y Administrativo

stos por tener preeminencia sobre el derecho interno pueden darse el caso que de alguno de los artculos que
reconocen los derechos humanos individuales, se viera restringido dentro de la legislacin interna. A este respecto
puede afirmarse que al restringirse alguno de los derechos humanos a travs de la legislacin interna stos
continuarn vigentes en Guatemala, si no por el reconocimiento que de ellos haga la propia ley interna, (la que, en
supuesto, se encontrara suspendida).67
El artculo 281 de la Constitucin establece que en ningn caso podrn reformarse los artculos 140, 141, 165 inciso
g), 186 y 187, ni en forma alguna toda cuestin que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no
reeleccin para el ejercicio de la Presidencia de la Repblica, ni restrsele efectividad o vigencia a los artculos que
estatuyen la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la Repblica, as como tampoco dejrseles en
suspenso o de cualquier otra manera variar o modificar su contenido.
La gran mayora de autores considera que no puede prohibirse al pueblo la modificacin de su Constitucin; porque
al momento en que ste desee cambiarla, se ver obligado a hacerlo a travs de procedimientos extra-jurdicos. Sin
embargo, la inclusin de las normas ptreas en nuestro sistema puede justificarse por los abusos que los gobernantes
han cometido con el pueblo a travs de las reformas constitucionales, sometindolos a verdaderas dictaduras. En
consecuencia, puede considerarse adecuada la proteccin de ciertos preceptos constitucionales a travs del rigorismo
de su reforma.68
Una Constitucin al prohibir la revisin total o la de ciertas partes de ella, pone lmites a una posible reforma, la va
jurdica para no someterse a tal limitacin no es otra que reformar las disposiciones prohibitivas.
Las llamadas clusulas ptreas o de intangibilidad son generalmente las referidas a la forma de Estado, a los
derechos fundamentales o a los principios poltico- ideolgicos bsicos, suelen ser disposiciones innecesarias, ya
que la importancia del objeto de su proteccin conduce a la ruptura extra-constitucional del rgimen poltico o a la
necesidad de derogar la clusula de intangibilidad mediante el trmite constitucional de reforma.
La Constitucin podra prohibir expresamente la reforma de las disposiciones que ponen lmites explcitos al poder
reformador, pero tal prohibicin no podra ser muy legtima. Esta slo puede basarse en la creencia en que los
redactores de una Constitucin tienen derecho a impedir al resto de los ciudadanos el derecho que ellos tambin
tiene a ejercer el poder constituyente en virtud del principio de soberana popular. Pero como sabemos tal principio
es la comn creencia democrtica contempornea. La voluntad de los ciudadanos no se agota en la Constitucin.
Esta es soberana mientras el verdadero soberano no la altera o no la deroga.
Otra cosa que es la posible limitacin temporal de la reforma, es decir, las prohibiciones expresas de reformar antes
de un plazo de tiempo determinado o de reformar durante perodos crticos de la vida del Estado (estado de
excepcin, por ejemplo). Estas limitaciones tambin podrn derogarse, por la misma razn que podan no haberse
incluido en la Constitucin. Pero parecen limitaciones razonables, sugeridas por la prudencia poltica. 69
4.6) La reforma constitucional en Guatemala
4.7) La reforma de doble grado
4.8) Las clusulas ptreas
5) Procedimiento Consultivo:
5.1) Definicin
Las decisiones polticas de especial trascendencia debern ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los
ciudadanos. La consulta ser convocada por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la
Repblica o del Congreso de la Repblica, que fijarn con precisin la o las preguntas se sometern a los
ciudadanos. La ley constitucional electoral regular lo relativo a esta institucin.
5.2) Procedencia
5.3) procedimiento:
6) Las comisiones de postulacin en la constitucin poltica de la Repblica:
6.1) Definicin:
6.2) Naturaleza jurdica:
6.3) Integracin:
7) El Poder Constituyente:
7.1) Definicin:
El poder constituyente es la voluntad poltica originaria, creadora del orden jurdico y, por lo mismo, no sujeta a
ninguna norma legal anterior.
Linares Quintana dice: "El poder constituyente es la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-
poltico fundamental originario por medio de una Constitucin, y a revisar la misma, ya sea total o parcialmente,

67
Ibidem. pp. 60, 61.
68
Ibidem. pp. 64,65.
69
Jorge Gonzlez Casanova, Teora del Estado y Derecho Constitucional, pp. 218.
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Constitucional y Administrativo

cuando sea necesario".70


Se debe a Sieys la doctrina del poder constituyente ya que fue l quien la concibi por primera vez durante la
revolucin francesa. En su obra Qu es el tercer Estado? publicada en 1788. Sieys es el autor y es el responsable
de la creacin y distribucin de los poderes constituidos.
Sieys dice que el verdadero sentido de Constitucin: se refiere al conjunto y a la separacin de poderes pblicos.
No es la nacin la que se constituye, sino su establecimiento poltico. La nacin es el conjunto de asociados, igual es
todos en derechos y libres en sus comunicaciones y en sus compromisos respectivos.
Para Snchez Viamonte, el poder constituyente es: La soberana originaria extraordinaria, suprema y directa en cuyo
ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus
rganos de expresin necesaria y continua.
-Originaria, porque es su primera manifestacin (de soberana) y da origen al orden jurdico;
-Extraordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el poder
constituyente slo acta cuando es necesario dictar una Constitucin o reformarla, y cesa cuando ha llenado su
cometido;
-Suprema, porque es superior a toda otra manifestacin de autoridad, desde que la crea o constituye (poder
constituido) , determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus lmites;
-Directa, porque, segn la doctrina que inspir su creacin, su ejercicio requiere la intervencin directa del pueblo. 71
Este mismo autor indica: "este gobierno creado por la Constitucin es organizado y reglamentado por ella. En una
palabra, es poder constituido, que nace del poder constituyente y que le est subordinado. Los tres poderes del
Estado son poderes constituidos y se mueven dentro de la rbita que les fija el poder constituyente mediante la
Constitucin"72
El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza polticamente mediante la promulgacin de un cdigo
constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del
Estado.
El poder constituyente es un poder incondicionado, en el sentido de que no est sujeto a norma alguna. Y es tambin
un poder ilimitado, en cuanto la sociedad, al darse por primera vez un orden jurdico o al renovar totalmente el
existente, no se encuentra circunscrita por limitacin alguna de carcter positivo y posee una amplia y discrecional
potestad para elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado y para reglar la organizacin y el funcionamiento
del gobierno.
Desde el punto de vista jurdico-positivo, el poder constituyente no admite restricciones: es un poder supremo,
porque es la ms fiel y directa manifestacin de la soberana popular.
Cuando se trate de una Constitucin extremadamente rgida, o sea una Constitucin que slo puede ser modificada
por el rgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el ejercicio de este poder. En todos
los dems casos el texto constitucional puede ser modificado por el rgano legislativo ordinario bajo cierto
procedimiento especial.73
El procedimiento del poder constituyente:
De acuerdo con las teoras de la soberana del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha
generalizado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita: Una
asamblea nacional o constituyente ser elegida por todo el pueblo para esta tarea especfica. Con ms frecuencia hoy
que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del
poder constituyente ha ocurrido solamente una vez que el electorado haya rechazado el trabajo de sus representantes
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazaron la primera Constitucin de la IV Repblica
(6).74
Karl Schmitt dice que el poder constituyente es "La voluntad poltica cuya fuerza de autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de
la unidad poltica como un todo."75
7.2) Sujetos del poder constituyente
El sujeto del poder constituyente es el pueblo y ste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el
objeto del poder es el poder soberano para crear la Constitucin.
7.3) Poder constituyente originario y poder constituyente derivativo
De acuerdo con las teoras de la soberana del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha
generalizado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboracin y adopcin de la constitucin escrita: Una
asamblea nacional o constituyente ser elegida por todo el pueblo para esta tarea especfica. Con ms frecuencia hoy
70
Linares Quintana, Teora e historia constitucional, tomo I, pp. 84.
71
Snchez Viamonte, Manual de Derecho Constitucional, pp. 91.
72
Snchez Viamonte, op. cit., pp. 62.
73
Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp. 318.
74
Karl Loewenstein, Teora de la Constitucin, pp. 160.
75
Carlos Fuentes Pieruccini, El poder Constituyente, enfoque histrico, filosfico y sociolgico.
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Constitucional y Administrativo

que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificacin final por el pueblo soberano. En la historia del
poder constituyente ha ocurrido solamente una vez que el electorado haya rechazado el trabajo de sus representantes
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazar on la primera Constitucin de la IV Repblica
(6).76
Karl Schmitt dice que el poder constituyente es "La voluntad poltica cuya fuerza de autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de
la unidad poltica como un todo.77
Esta es una de las clasificaciones del poder constituyente en que muchos autores coinciden:
-Originario: Consiste en el ejercicio de la facultad soberana del pueblo mediante la cual se da a si mismo una
Constitucin o norma fundamental, sin el apoyo de alguna norma mas previa, se manifiesta en dos circunstancias:
1.- Nacimiento de un Estado.
2.- Por el cambio de rgimen poltico en un Estado preexistente.
-Derivado: Consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin existente.
La mayora de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor
Edmundo Vsquez Martnez lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisin del constituyente el
originario y el derivado.
-Originario: Es aquel que se llama funcional, el que cambia la constitucin de un Estado o el que crea la primera
Constitucin.
- Derivado: Es aquel cuyo ejercicio est regulado por una Constitucin anterior. En nuestra Constitucin el poder
constituyente derivado se puede ver en el ttulo VII, artculos del 277 al 281 los cuales expresan los mecanismos
para poder reformar nuestra Constitucin.
Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente:
1.- En el acto inicial de creacin de un Estado y por ende de una Constitucin y leyes. (Etapa primigeniedad el poder
constituyente originario).
2.- En el de cambio de organizacin de un Estado ya existente. (Etapa de continuidad poder constituyente
derivativo).
Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse
originariamente y por vez primera en Estado, dndose un ordenamiento jurdico", y que, en el segundo, solamente se
ejerce "la potestad de reformar total o parcialmente la Constitucin sancionada anteriormente". 78
La diferencia entre poder constituyente originario y derivado es de hecho: si el poder constituyente cumple con las
disposiciones constitucionales que regulan su accin, se le denomina derivado (procesalmente); si no lo hace, se le
denomina originario.
El poder constituyente posee las siguientes caractersticas:
Es supremo: pues como poder social constituyente no es constituido y no depende de ningn poder anterior.
Es ilimitado: en la medida de sus posibilidades (lo cual significa que de hecho podr estar sujeto a lmites, pues no
es un ser absoluto.
Es extraordinario: cuando se ejerce a travs de la normatividad, pues se lo hace en casos de excepcin.
Es ordinario: cuando se ejerce a travs de la normalidad, pues funciona continuadamente por medio de la
interpretacin constitucional de la Corte Suprema y por las mutaciones constitucionales que actualizan su
efectividad.
Es nico e indivisible: porque, se ejerza como se ejerza, es el mismo poder constituyente; no cabe distinguir entre
poder originario y derivado.
Es intransferible: porque cuando un rgano ejerce el poder constituyente lo hace siempre en forma originaria y no
por delegacin.
No es soberano: porque la soberana es la cualidad de la norma fundamental de un Estado segn la cual ella no
deriva de una norma superior.
7.4) Lmites del poder constituyente
La teora constitucional establece lmites en el ejercicio del poder constituyente. Seguiremos a Jellinek y a Vanossi.
Estos lmites pueden ser:
1. Lmites extra-jurdicos (son absolutos porque no se pueden superar):
a) Ideolgicos: El conjunto de valores emanados de la ideologa predominante cuando acta el poder constituyente
(es la superestructura de normas, valores o conocimientos vigentes en la sociedad);

76
Karl Loewenstein, Teora de la Constitucin, pp. 160.
77
Carlos Fuentes Pieruccini, El poder Constituyente, enfoque histrico, filosfico y sociolgico.
78
Linares Quintana, op. cit., tomo I, pp. 85.
32
Constitucional y Administrativo

b) materiales: el conjunto de condiciones que determinan la infraestructura social: lucha de clases o sistema de
produccin, situacin geogrfica o desarrollo econmico.
2. Lmites jurdicos: Segn la teora estos son:
a) procesales: conjunto de reglas que establecen el procedimiento de actuacin del poder constituyente; trmite para
la reforma o plazos de prohibicin para reformar;
b) sustantivos: conjunto de directivas que aspiran orientar la labor del poder constituyente que a su vez pueden ser:
1) expresos: clusulas ptreas o inmodificables; o directivas dirigidas al poder constituyente por quien lo convoca.
2) tcitos: contenidos ptreos que surgen del espritu intangible emanado de nuestra tradicin.
c) pactos pre-constituyentes: son ordenaciones dirigidas a constituir el poder constituyente; sus determinaciones no
lo limitan, pues son producidas por el mismo poder constituyente en forma autnoma;
d) tratados internacionales: son ordenaciones que no limitan el poder constituyente pues ha emanado, en forma
autnoma, del mismo: si no fuera as se habra formado un Estado de superior nivel cuyo poder constituyente sera
supremo.
As como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador est
subordinado a los lmites que le impone la propia Constitucin, como ser: lmite s procesales y lmites sustanciales.
Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de
contenidos o sustantivas.
La Constitucin puede imponer lmites temporales, plazos durante los cuales no se le reforme. En consecuencia, la
validez del ejercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del
procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional. 79
7.5) Titularidad, legitimidad y ejercicio del poder constituyente
El poder constituyente se desnaturaliza si est realmente sometido o subordinado a normas jurdicas que lo dejan de
lado o lo limitan. El poder constituyente no puede ser consecuencia de las normas jurdicas sino fuente de ellas. Es
el poder constituido el que est realmente sometido a normas jurdicas y dejado de lado por los rganos de control.
Las clusulas ptreas estn previstas en la constitucin con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los
contenidos ptreos no estn expresamente previstos: ellos se desprenden del espritu intangible del Estado. El tratar
de reformar una clusula ptrea es una contradiccin lgica.
En la teora constitucional es clsica la distincin entre titularidad y ejercicio del poder constituyente. Se dice que el
titular del poder es el pueblo o la nacin y que el poder se ejerce slo a travs de "actos" realizados por
representantes del titular.80
8) Leyes constitucionales:
8.1) Definicin:
8.2) Naturaleza jurdica
8.3) Anlisis de las leyes constitucionales
8.4) Diferencias entre las leyes constitucionales y leyes ordinarias
8.5) Reformas a las leyes constitucionales
8.6) Procedimiento
8.7) Intervencin de la corte de constitucionalidad
9) Defensa del orden constitucional:
9.1) Definicin:
Carl Schmitt: defensa de la constitucin, en ese libro se defenda la tesis central de que un rgano poltico y un
jurisdiccional, el feje del Estado, es el que protege la Constitucin que la determinacin sobre el contenido de un
precepto constitucional dudoso en materia de la legislacin constitucional no de la justicia.
Una ley no puede ser protectora de otra ley. La ley ms debi no puede, naturalmente proteger o garantizar a otra
que sea ms slida.
Quin Debe ser el defensor de la Constitucin?
La idea del defensor de la Constitucin hace referencia, apunta a las garantas que deben establecerse sobre los
rganos constitucionales, capaces de provocar infracciones y en ese sentido, el rgano que defenda la Constitucin
no debe ser obviamente el mismo que pueda violarla, La funcin poltica de la Constitucin es la de poner lmites
jurdicos del ejercicio del poder y garantiza de la Constitucin significa certeza de que estos lmites no sern
rebasados.
La Defensa de la Constitucin: Esta integrada por todos aquellos instrumentos jurdicos procesales que han

79
Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 41.
80
Humberto Quiroga Lavi, Derecho Constitucional, pp. 42.
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Constitucional y Administrativo

establecido tanto para conserva la normativa constitucional como para prevenir su violacin, reprimir su
desconocimiento, y lo que es ms importante, lograr el desarrollo y la evolucin de las propias disposiciones
constitucionales en un doble sentido, desde el punto de vista de la Constitucin formal, lograr su paulatina
adaptacin a los cambios de la realidad poltico-social, y desde el ngulo de la Constitucin material, su
transformacin de acuerdo con las normas programticas de la propia carta fundamental.
Una verdadera defensa constitucional es la que puede lograr la aproximacin entre esos dos sectores, que en
coacciones pueden encontrarse muy distanciados: Constitucin Material y la Constitucin formal y agrega que la
defensa constitucional no debe considerarse solo desde un punto de vista esttico, que concuerda en cierta manera
con la idea de conservacin de la Constitucin.
Se integra por todos aquellos instrumentos polticos, econmicos, sociales y de tcnica jurdica que han sido
canalizados a travs de normas de carcter fundamental e incorporados a los documentos constitucionales, con el
propsito de limitar el poder y lograr que sus titulares se sometan a los lineamientos establecidos en la propia
Constitucin, instrumentos que se refieren al aspecto fisiolgico de la ley fundamental.
9.2) Sistemas de defensa
Se manifiesta a travs de normas de carcter constitucional.
a) Polticos:
a. Divisin de poderes: Formulada en el siglo XVII y XVIII entre la ilustracin y la teora poltica
del liberalismo. Teora orientada a contener a los diversos poderes dentro de sus propias
competencias y a limitar el ejercicio del poder.
b. Controles intrarganos e interrganos: se han creado instituciones de control, que cooperan en
el proceso de gobierno divididos en intrarganos e interrganos.
Intrarganos: - Refrendo ministerial: para que os actos del Presidente de la repblica tengan validez, deben ser
legitimados por el refrendo de uno de sus ministros. En este sentido, se produce un control interno del mismo
organismo.
Interrganos: Veto Presidencia: Por medio de esta Constitucin, el ejecutivo puede ejercer cierto control sobre el
proceso legislativo. Artculo. 174, 176, 177, 178, 179, 180 de la Constitucin
Interpretacin Ministerial: En la Constitucin de 1965 se recoge en los Artculo 202 y 203. Los ministros tienen la
obligacin de presentarse al congreso a fin de contestar las interpolaciones que se les formulen por cualquier acto de
gobierno.
El origen de esta institucin est en el malestar que produce la preponderancia presidencia.
b) Econmicos y Hacendarios: Es otro instrumento para garantizar la pureza en el manejo de los recursos y
su utilizacin dentro de los lmites constitucionales. Artculo. 171 inciso c. Artculo. 233 241 de la
Constitucin.
c) Sociales. Rgimen Constitucional de los partidos: otro instrumento es de carcter social y se orienta a la
preservacin del orden constitucional a travs de los grupos intermedios especialmente los partidos
polticos y los grupos de presin, a los que se les da participacin en el proceso de poder. Artculo. 34 y 223
de la Constitucin.
Jurdicamente los partidos se integran por ciudadanos en ejercicio de sus derechos polticos, sujetos a un estatuto
jurdico, con el objeto de influir en la poltica general.
Entre las funciones que desempean tenemos: fijan pautas para la real expresin de la voluntad popular,
convirtindose en el esqueleto poltico del pueblo, es decir organiza la expresin del sentir poltico ciudadano.
d) Rigidez constitucional: Un dificultado procedimiento de reforma constitucional contribuye a su defensa, a
su estabilidad para preserva al texto de circunstancias crticas y adems para incorporar al proceso de su
enmienda al titular de la soberana a travs del pode constituyente.
* PODERES DEL ESTADO
El Estado guatemalteco se encuentra articulado en funcin de tres poderes independientes: el organismo legislativo,
el organismo ejecutivo y el organismo judicial. La subordinacin entre los mismos est prohibida.
El organismo ejecutivo se encuentra integrado por el presidente, que es el jefe de Estado, el vicepresidente, los
ministros y los viceministros. El presidente y vicepresidente son elegidos mediante sufragio para cumplir un periodo
de cuatro aos. Para ser cargos electos requieren la mayora absoluta. Si no la obtienen se proceder a segunda
eleccin entre los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas.
Entre las principales atribuciones del presidente se encuentran coordinar, en Consejo de Ministros, la poltica de
desarrollo del pas y presentar al Congreso de la Repblica el presupuesto general de ingresos y gastos del Estado;
dirigir la poltica exterior y las relaciones internacionales, celebrar, ratificar y denunciar tratados y convenios
internacionales; proveer la Defensa y seguridad de la nacin para lo cual ejerce el mando de las Fuerzas Armadas y
de toda la fuerza pblica; y nombrar y cesar los ministros, viceministros ministros, secretarios y subsecretarios y
embajadores.
Organismo Legislativo. La potestad legislativa corresponde al Congreso, compuesto por diputados electos por el
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Constitucional y Administrativo

sistema de distritos electorales y un 25% a travs del listado nacional, para un periodo de cuatro aos. Las
principales atribuciones del Congreso de la Repblica son decretar, derogar y reformar las leyes; aprobar, modificar
o rechazar el Presupuesto general de ingresos y gastos del Estado; decretar impuestos; declarar la guerra; decretar
amnista por delitos polticos y comunes conexos; efectuar las operaciones relativas a la deuda externa y aprobar
antes de su ratificacin tratados internacionales que afecten a las leyes o a la soberana nacional.
El organismo judicial se encuentra integrado por la Corte Suprema de Justicia, las cortes de apelaciones, los
juzgados de primera instancia y los juzgados de paz. A estos tribunales les corresponde en exclusiva la potestad de
juzgar y promover la ejecucin de lo juzgado. En el ejercicio de la funcin jurisdiccional el poder judicial es
independiente, como lo son los magistrados y jueces entre s y frente a otras autoridades.
Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia y de las cortes de apelaciones son electos por el Congreso de la
Repblica para cumplir periodos de cinco aos. El Congreso realiza la eleccin de un listado presentado por un
comit de postulacin integrada por representantes de las universidades del pas, el Colegio de Abogados y el
organismo judicial. Los jueces son nombrados por esta Corte Suprema de Justicia.
Otros rganos constitucionales
Con la Constitucin de 1985 se crearon tres instituciones tendentes a fortalecer el Estado de Derecho: la Corte de
Constitucionalidad, el Tribunal Supremo Electoral y la Procuradura de los Derechos Humanos.
La Corte de Constitucionalidad tiene como funcin esencial la defensa del orden constitucional y le corresponde el
control constitucional de las leyes y conocer todos los procesos de amparo.
El Tribunal Supremo Electoral tiene a su cargo convocar, organizar y fiscalizar los procesos electorales.
El procurador de los Derechos Humanos es un delegado del Congreso que tiene como principales atribuciones
investigar y denunciar los comportamientos lesivos a los intereses de las personas y violaciones a los derechos
humanos. Para tal efecto puede emitir censura privada o pblica y promover las acciones judiciales o administrativas
necesarias.
El organismo encargado del control y fiscalizacin de los ingresos y gastos del Estado y las municipalidades es la
Contralora de Cuentas. Esta institucin tiene tambin a su cargo fiscalizar a cualquier otra entidad que reciba
fondos pblicos.
Por ltimo, se encuentra la Fiscala General de la nacin, cuyo principal fin es velar por el estricto cumplimiento
de las leyes del pas. Asimismo tiene a su cargo el ejercicio de la accin penal pblica a travs de la investigacin en
los procesos penales.
10) Exhibicin personal:
10.1) Definicin:
Derecho de todo ciudadano, detenido o preso, a comparecer inmediata y pblico ante un juez o tribunal para que
oyndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y si debe alzarse o mantenerse. En la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala se encuentra en el Artculo. 263.
El derecho constitucional guatemalteco, debe reindicar un antecedente poco estudiado sobre la institucin de Habeas
Corpus. Don Manuel de Llano, 14 de diciembre de 1810 pidi: que para precaver en parte los males, que por tantos
aos han afligido a la nacin, se nombre una comisin para redactar una ley, que asegure la libertad individuadle los
ciudadanos despus de la independencia y como parte del inicial experimento liberal en las Provincias Unidas de
Centro Amrica, Francisco Morazn y Mariano Glvez en ensayo del primer intento de codificacin patria, fue
introducido el Cdigo Penal de 1831.
10.2) Procedencia
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad.
ARTICULO 82. Derecho a la exhibicin personal. Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de
cualquier otro modo en el goce de su libertad individual, amenazado de la prdida de ella, o sufriere vejmenes, aun
cuando su prisin o detencin fuere fundada en ley, tiene derecho a pedir su inmediata exhibicin ante los tribunales
de justicia, ya sea con el fin de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los vejmenes o termine la
coaccin a que estuviere sujeto.
Competencia
ARTICULO 83. Tribunales competentes. La competencia de los tribunales para la exhibicin personal se rige de
conformidad con lo dispuesto para los tribunales de amparo; sin embargo, en esta materia, la competencia que
corresponde a la Corte de Constitucionalidad, se ejercer por la Corte Suprema de Justicia.
ARTICULO 84. Conocimiento a prevencin. La competencia especfica es, sin perjuicio de que la exhibicin
personal podr iniciarse ante cualquier tribunal, el que dictar a prevencin, las providencias urgentes que el caso
requiera, pasando sin demora el conocimiento del asunto con informe de lo actuado al tribunal competente.
Interposicin
ARTICULO 85. Legitimacin para pedir la exhibicin personal. La exhibicin personal puede pedirse por escrito,
por telfono o verbalmente, por el agraviado o por cualquiera otra persona, sin necesidad de acreditar representacin
alguna y sin sujecin a formalidades de ninguna clase.
35
Constitucional y Administrativo

ARTICULO 86. Conocimiento de oficio. Todo tribunal de justicia que llegare a tener conocimiento en cualquier
forma que alguna persona se encuentra en la situacin contemplada en el artculo 82, confinada o en simple custodia
y se temiere que su paradero sea incierto, estar obligado a iniciar y promover de oficio la exhibicin personal.
ARTICULO 87. Denuncia obligatoria. El alcalde, jefe, subalterno o ejecutor del establecimiento o lugar en donde
una persona estuviere detenida, presa o privada de su libertad, que tuviere conocimiento de un hecho que d lugar a
la exhibicin personal, deber denunciarlo inmediatamente a cualquier tribunal que pueda conocer de la exhibicin
personal, bajo pena de cincuenta a quinientos quetzales de multa, sin perjuicio de las dems sanciones legales.
10.3) Trmite
ARTICULO 88. Auto de exhibicin. Inmediatamente que se reciba la solicitud o se tenga conocimiento de un
hecho que d lugar a la exhibicin personal, el tribunal en nombre de la Repblica de Guatemala y sin demora
alguna, emitir auto de exhibicin, sealando hora para el efecto y ordenando a la autoridad, funcionario, empleado
o persona presuntamente responsable para que presente al ofendido, acompae original o copia del proceso a
antecedentes que hubiere y rinda informe detallado sobre los hechos que la motivaron, conteniendo por lo menos lo
siguientes:
a) Quin orden la detencin o vejacin y quin la ejecut, indicando la fecha y circunstancias del hecho;
b) Si el detenido ha estado bajo la inmediata custodia del informante o si la ha transferido a otro, en cuyo caso
expresar el nombre de ste, as como el lugar, tiempo y motivo de la transferencia; y
c) La orden que motiv la detencin.
ARTICULO 89. Plazo para la exhibicin. El plazo dentro del cual debe hacerse la presentacin del agraviado,
nunca podr exceder de veinticuatro horas a partir de la peticin o denuncia.
11) El procurador de los Derechos Humanos:
11.1) Definicin
11.2) Origen histrico
Guatemala, fue el primer pas de Amrica Latina que cre, con carcter constitucional la figura del Procurador de los
Derechos Humanos, la cul se inspir en la figura del "Ombudsman", creada en el ao 1809 en Suecia y tambin en
el Defensor del Pueblo de Espaa, creado en 1978 en aquella nacin europea.
En el caso de Guatemala debe recordarse que tiene una historia marcada por tragedia, dolor, sangre e injusticias de
todo tipo. Slo por cortos perodos de tiempo han habido regmenes democrticos y, como consecuencia, nunca, o
casi nunca, se han respetado los derechos humanos de sus habitantes.
A lo largo de la historia republicana del pas, casi 177 aos, se han producido numerosos golpes de estado y fraudes
electorales y de una o de otra manera han prevalecido los gobiernos dictatoriales con el consiguiente irrespeto a los
derechos fundamentales de las personas. Las estructuras econmicas, sociales y jurdico-polticas han impedido la
existencia de un desarrollo en estos campos que inevitablemente nos conducira al bien comn.
Los derechos humanos de los guatemaltecos han sido violados casi siempre por los sectores del poder formal y real.
Se puede decir que Guatemala se hizo famosa ante la comunidad internacional, pero no por sus vivos sino por sus
muertos; por la cantidad y por la forma que fueron ajusticiados, incluso comunidades completas.
Aunque la violacin sistemtica a los derechos humanos individuales es la ms notoria, en Guatemala tambin hay
reiteradas violaciones a los derechos humanos, econmicos y sociales, provocando una muerte lenta derivada de la
ausencia de satisfactores sociales bsicos.
La poca de ms represin en el pas, fue a finales de la dcada de los 70s y los primeros de la dcada de los 80s,
cuando los gobiernos militares iniciaron acciones de contrainsurgencia que condujeron a una guerra sucia en la que,
como siempre, la poblacin fue la ms afectada al aportar los muertos, viudas, hurfanos y desarraigados.
Por esta razn cuando el 23 de marzo de 1982 hay un rompimiento constitucional, ste hace renacer las esperanzas
de iniciar una vez ms el camino a un proceso democrtico, en el que todava nos encontramos.
Fue en mayo de 1984, a slo un mes de las elecciones para la Asamblea Nacional Constituyente, que el Colegio de
Abogados realiz las llamadas "Jornadas Constitucionales", en las que se discutieron las bases que la Nueva
Constitucin de la Repblica debera tener para obtener una permanencia necesaria.
De esta jornada surge la idea de crear instituciones como la Corte de Constitucionalidad, el Tribunal Supremo
Electoral y la Procuradura de los Derechos Humanos.
La Asamblea Nacional Constituyente, electa un mes despus, fue la responsable de redactar una de las
constituciones ms humanistas del mundo, con ms de la mitad de su articulado dedicado a los derechos humanos, y
adems de dejar plasmado en sus artculos la creacin de la Procuradura de los Derechos Humanos, designndose al
Procurador como un Comisionado del Congreso de la Repblica para la defensa de los derechos fundamentales de la
poblacin.
Se llam Procurador porque su actuacin sera en nombre del pueblo y porque su gestin encaminara a mantener a
los habitantes en el pleno goce de las garantas que la misma Constitucin establece.
La figura del Procurador, nace entonces del poder constituyente originario, no de gobierno alguno, y con la
caracterstica fundamental de no estar supeditado a organismo, institucin o funcionario alguno; con absoluta
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Constitucional y Administrativo

independencia en situaciones, como un Magistrado de Conciencia, no coercitivo, investido de fuerza moral, y en


cierto sentido poltico, sin partidismo alguno con el propsito de hacer valer sus denuncias, resoluciones,
sealamientos y censuras.
El Procurador tiene segn el texto constitucional la tarea prioritaria y a la vez complicada de defender la
construccin y la vigencia de un autentico estado de derecho.
La comisin de derechos humanos del Congreso de la Repblica, es un apoyo valioso para las funciones del
Procurador. Esta comisin, segn lo establece la Carta Magna en su artculo 273, es designada por el Congreso de la
Repblica y esta integrada por un diputado de cada partido poltico representando en el correspondiente periodo.
Esta comisin tiene atribucin constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deber escogerse
al magistrado de conciencia.
El concepto de Procurador de los Derechos Humanos lo establece el articulo 274 constitucional, en el cual se
enmarca la claridad de la influencia del articulo constitucional espaol al crear al defensor del pueblo, pero adaptado
a la idiosincrasia guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que dej saldos negativos.
En cuanto a la Ley del Procurador de los Derechos Humanos y la comisin de derechos humano del Congreso de la
Repblica, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su articulo 8 que "Para la defensa de los derechos
humanos los Tratados y Convenciones Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala".
Adems, la constitucin en su artculo 46 contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados
y convenciones aceptadas y ratificados por Guatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno...
La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las mismas calidades que se
requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara de las mismas prerrogativas e inmunidades
de los diputados al Congreso.
Entre esas calidades estn ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos
ciudadanos y ser abogado colegiado.
Adems, ser mayor de 40 aos y haber desempeado un periodo completo como magistrado de la Corte de
Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber ejercido la profesin de abogado
por mas de diez aos.
El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la Repblica por un periodo
improrrogable de cinco aos. Para ser elegida debe obtener como mnimo dos tercios del total de votos en una sesin
especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisin de Derechos
Humanos.
El articulo 275 de la Constitucin asigna al Procurador la facultad de supervisar la administracin, mediante seis
atribuciones que son:
1. Promover el buen funcionamiento y la agilizacin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de
derechos humanos.
2. Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas.
3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos
humanos.
4. Recomendar privada pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo
objetado.
5. Emitir censura pblica por actos o comportamientos en contra de los derechos Institucionales.
6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y
atribuciones que le asigne la Ley.
Adems, la Ley de la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y el Procurador de los
Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de promocin y enseanza de derechos
humanos, con especial nfasis en investigaciones, campaas de divulgacin y publicaciones; relacin con
instituciones orientadas a la misma actividad; participacin en eventos internacionales; divulgacin del informe
anual, elaboracin del presupuesto y funciones administrativas internas.
Tambin el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicacin,
organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su inters y toda la
ciudadana.
Asimismo, el sealamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de
violacin a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona ntimamente
con la funcin de proceso, investigacin y resolucin de las mismas que corresponde al Procurador. En contraparte,
el respeto a las decisiones del Magistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la
Procuradura se fortalezca y sea eficaz.
Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el trabajo que realiza la institucin. Quiz
debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo que se otorgara amplia competencia al
Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificacin de los casos y en la
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Constitucional y Administrativo

determinacin de las competencias, fundamentalmente por el perodo histrico en que la Procuradura nace y se ha
desarrollado. La PDH est sujeta a mltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades
es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la Administracin pblica y el
administrado, o entre quien ejerce el poder pblico y el ciudadano agobiado por la indefensin, en un pas
estructurado en forma asimtrica, desigualdad y fundamentalmente injusto, con una administracin publica poco
profesional e ineficiente.
Por ello es necesaria una explicacin reiterada y extensiva sobre la filosofa de la Procuradura, como una
Magistratura de Conciencia, de persuasin y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apunt
la Corte de Constitucionalidad, slo tiene "la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabidura y
moderacin de sus decisiones".
Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman, tiene una legitimacin
esencial en el sistema democrtico y desempea un papel en los procesos de transicin de regmenes autoritarios a
regmenes democrticos, tal como el que desde hace casi 13 aos recorre nuestro pas.
Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los rganos de poder de defensa de los derechos de los
habitantes, es una culminacin necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones.
El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo
general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. Por ello es que el Magistrado
de Conciencia est en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con
las aspiraciones, las necesidades y conflictos.
La capacidad de influencia de las resoluciones o sealamientos emitidos por el Ombudsman son de gran
trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, tambin debe predominar la prudencia, dada su
legitimidad democrtica.
No obstante es importante el papel que desempea el Procurador de los Derechos Humanos en el fortalecimiento del
sistema democrtico, hay que recordar que slo es un rgano de control, un luchador de defensa de los habitantes
que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que est estipulado en la Constitucin Poltica de la Repblica y en
los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para
que se hagan una realidad.
El trabajo independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institucin con sus diferentes titulares,
ha hecho que la Procuradura de los Derechos Humanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e
internacionalmente, como una institucin con legitimidad. La credibilidad es algo que se gan incluso desde antes
de comenzar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no
obstante que se han enfrentado, prcticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensin de algunas de las
autoridades de Gobierno a las que ha sealado.
Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la poblacin no pueden dejar de reconocer que la Procuradura de los
Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once aos de existencia, la distincin de ser considerada un punto de
referencia sobre el comportamiento del pas en general y del proceso de democratizacin que llevamos.
* Marco Constitucional y ley que rige al Procurador:
La comisin de derechos humanos del Congreso de la Repblica, es un apoyo valioso para las funciones del
Procurador. Esta comisin, segn lo establece la Carta Magna en su artculo 273, es designada por el Congreso de la
Repblica y esta integrada por un diputado de cada partido poltico representando en el correspondiente periodo.
Esta comisin tiene atribucin constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deber escogerse
al magistrado de conciencia.
El concepto de Procurador de los Derechos Humanos lo establece el articulo 274 constitucional, en el cual se
enmarca la claridad de la influencia del articulo constitucional espaol al crear al defensor del pueblo, pero adaptado
a la idiosincrasia guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que dej saldos negativos.
En cuanto a la Ley del Procurador de los Derechos Humanos y la comisin de derechos humano del Congreso de la
Repblica, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su articulo 8 que "Para la defensa de los derechos
humanos los Tratados y Convenciones Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala".
Adems, la constitucin en su artculo 46 contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados
y convenciones aceptadas y ratificados por Guatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno...
La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las mismas calidades que se
requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara de las mismas prerrogativas e inmunidades
de los diputados al Congreso.
Entre esas calidades estn ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos
ciudadanos y ser abogado colegiado.
Adems, ser mayor de 40 aos y haber desempeado un periodo completo como magistrado de la Corte de
Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber ejercido la profesin de abogado
por mas de diez aos.
El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la Repblica por un periodo
improrrogable de cinco aos. Para ser elegida debe obtener como mnimo dos tercios del total de votos en una sesin
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especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisin de Derechos
Humanos.
El articulo 275 de la Constitucin asigna al Procurador la facultad de supervisar la administracin, mediante seis
atribuciones que son:
1. Promover el buen funcionamiento y la agilizacin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de
derechos humanos.
2. Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas.
3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos
humanos.
4. Recomendar privada pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo
objetado.
5. Emitir censura pblica por actos o comportamientos en contra de los derechos Institucionales.
6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y
atribuciones que le asigne la Ley.
Adems, la Ley de la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y el Procurador de los
Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de promocin y enseanza de derechos
humanos, con especial nfasis en investigaciones, campaas de divulgacin y publicaciones; relacin con
instituciones orientadas a la misma actividad; participacin en eventos internacionales; divulgacin del informe
anual, elaboracin del presupuesto y funciones administrativas internas.
Tambin el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicacin,
organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su inters y toda la
ciudadana.
Asimismo, el sealamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de
violacin a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona ntimamente
con la funcin de proceso, investigacin y resolucin de las mismas que corresponde al Procurador. En contraparte,
el respeto a las decisiones del Magistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la
Procuradura se fortalezca y sea eficaz.
Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el trabajo que realiza la institucin. Quiz
debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo que se otorgara amplia competencia al
Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificacin de los casos y en la
determinacin de las competencias, fundamentalmente por el perodo histrico en que la Procuradura nace y se ha
desarrollado. La PDH est sujeta a mltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades
es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la Administracin pblica y el
administrado, o entre quien ejerce el poder pblico y el ciudadano agobiado por la indefensin, en un pas
estructurado en forma asimtrica, desigualdad y fundamentalmente injusto, con una administracin publica poco
profesional e ineficiente.
Por ello es necesaria una explicacin reiterada y extensiva sobre la filosofa de la Procuradura, como una
Magistratura de Conciencia, de persuasin y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apunt
la Corte de Constitucionalidad, slo tiene "la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabidura y
moderacin de sus decisiones".
Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman, tiene una legitimacin
esencial en el sistema democrtico y desempea un papel en los procesos de transicin de regmenes autoritarios a
regmenes democrticos, tal como el que desde hace casi 13 aos recorre nuestro pas.
Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los rganos de poder de defensa de los derechos de los
habitantes, es una culminacin necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones.
El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo
general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. Por ello es que el Magistrado
de Conciencia est en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con
las aspiraciones, las necesidades y conflictos.
La capacidad de influencia de las resoluciones o sealamientos emitidos por el Ombudsman son de gran
trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, tambin debe predominar la prudencia, dada su
legitimidad democrtica.
No obstante es importante el papel que desempea el Procurador de los Derechos Humanos en el fortalecimiento del
sistema democrtico, hay que recordar que slo es un rgano de control, un luchador de defensa de los habitantes
que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que est estipulado en la Constitucin Poltica de la Repblica y en
los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para
que se hagan una realidad.
El trabajo independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institucin con sus diferentes titulares,
ha hecho que la Procuradura de los Derechos Humanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e
internacionalmente, como una institucin con legitimidad. La credibilidad es algo que se gan incluso desde antes
39
Constitucional y Administrativo

de comenzar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no
obstante que se han enfrentado, prcticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensin de algunas de las
autoridades de Gobierno a las que ha sealado.
Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la poblacin no pueden dejar de reconocer que la Procuradura de los
Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once aos de existencia, la distincin de ser considerada un punto de
referencia sobre el comportamiento del pas en general y del proceso de democratizacin que llevamos.
* Instituciones nacionales de proteccin a los derechos humanos:
En Guatemala existen instituciones que velan por el respeto de los Derechos Humanos:
- El Procurador de los Derechos Humanos: Es el defensor de los derechos humanos establecidos en la Constitucin.
Dentro de sus funciones principales est la de supervisar a la oficinas estatales para que no violen los derechos
humanos. Asimismo, recibe e investiga las denuncias de violacin a los Derechos Humanos que presenten en forma
oral o escrita, cualquier persona individual o jurdica o grupo. El Procurador puede iniciar de oficio, es decir por
iniciativa propia, las investigaciones que considere necesarias sobre violaciones a los derechos humanos.
- La Comisin Presidencial de Derechos Humanos -COPREDEH-: Se encarga de que las oficinas del Organismo
Ejecutivo (La Presidencia, los Ministerios, la Polica Nacional, el Ejrcito, etc.) no violen los derechos humanos,
indicndoles que acciones deben ejecutar para no violarlos.
- La Corte de Constitucionalidad: Vela porque la Constitucin de la Repblica no sea violada.
- Los Tribunales de Justicia: cumplen con el derecho humano de un proceso judicial justo y legal y adems imponen
penas a aquellas personas que violan las leyes.
- La Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica: Analiza y propone leyes para el progreso de los
derechos humanos en nuestro pas.
Instituciones internacionales de proteccin a los derechos humanos:
Debido a que los derechos humanos le importan a toda la humanidad, se han creado instituciones que velan por el
respeto de estos derechos en todo el mundo. Las principales y que nos interesan a nosotros son:
1. La Organizacin de las Naciones Unidas -ONU-.
Esta organizacin tiene su sede en Nueva York, fue creada despus de la segunda guerra mundial en 1945. En esta
organizacin se redact la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la cual es el documento base de los
Derechos Humanos actualmente (ver texto en anexo B de este Manual). Tambin se han redactado otros documentos
en favor de los derechos humanos como:
- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
- Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
- Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial
- Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer
- Convencin sobre los Derechos del Nio
- Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
Algunos de los instrumentos mencionados anteriormente sern estudiados durante el desarrollo de este manual.
Dentro de la ONU el principal rgano encargado de velar por la proteccin de los Derechos Humanos es la
Comisin de Derechos Humanos. Fue creada en 1946 por el Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas.
La Comisin est conformada actualmente por 53 Estados miembros, entre ellos Guatemala, los que nombran
representantes ante la Comisin. La Comisin ha preparado importantes documentos como la Declaracin Universal
de Derechos Humanos, los Pactos mencionados anteriormente y otros documentos relativos a Derechos Humanos.
La Comisin empez a observar la situacin de los Derechos Humanos en Guatemala en el ao 1979. A raz de esta
observancia a partir de 1982 hasta 1997 el Secretario General de las Naciones Unidas nombr a varios expertos a
efecto de que estudiaran la situacin de Guatemala y emitieran recomendaciones para lograr avances en esta
materia. Los expertos nombrados fueron el Vizconde Colville de Cullros (Reino Unido), Hector Gross Spiell
(Uruguay), Christian Tomuschat (Alemania) y Mnica Pinto (Argentina). En 1998 la Comisin decidi concluir su
consideracin de la situacin de los Derechos Humanos en Guatemala en virtud de los avances logrados en este
campo y la firma de la paz.
2. La Organizacin de Estados Americanos -OEA-.
La OEA fue creada por los pases de Amrica en 1948. En esta Organizacin naci la Declaracin Americana de los
derechos y deberes del hombre, la cual es un documento propio de todos los que vivimos en el continente americano
para la defensa de estos derechos. Dentro de esta Organizacin se han adoptado varios Tratados de Derechos
Humanos, siendo los principales:
- Convencin Americana sobre Derechos Humanos
- Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
- Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
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Constitucional y Administrativo

- Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer -Convencin de
Belm Do Para-
El sistema de proteccin de los derechos humanos en Amrica o Sistema Interamericano de Derechos Humanos,
cuenta con dos rganos principales, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
La Comisin est conformada por siete expertos quienes son electos a ttulo personal y no representan a ningn
gobierno sino a todos los miembros de la Organizacin de Estados Americanos. La Comisin tiene dentro de sus
principales funciones las siguientes: estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos de Amrica,
realizar visitas a los pases americanos para estudiar la situacin de los derechos humanos (denominadas visitas in
loco), preparar estudios o informes sobre pases, y, recibir denuncias y examinar casos de violaciones a los derechos
humanos. La Comisin examina actualmente numerosos casos de denuncias de violacin de derechos humanos que
han sido presentadas contra el Estado de Guatemala por individuos u organizaciones no gubernamentales.
La Corte Interamericana es el rgano judicial del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Est integrada por
siete jueces, electos por la Asamblea General de la OEA. La Corte ejerce las funciones de un tribunal en relacin al
cumplimiento de las disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Guatemala es parte de los instrumentos internacionales mencionados en el numeral 1 anterior y en el presente.
Segn el artculo 46 de la Constitucin de la Constitucin Poltica: "Se establece el principio general de que en
materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen
preeminencia sobre el derecho interno." Por lo tanto, los instrumentos citados, y otros en esta misma materia,
forman parte de nuestras leyes y puede exigirse al Estado que cumpla con las disposiciones establecido en ellos.
Asimismo, sus disposiciones pueden ser invocadas ante los tribunales de la Repblica
11.3) Naturaleza jurdica
12) La corte de constitucionalidad:
12.1) Definicin:
12.2) Estructura administrativa
12.3) Competencia
- Conocimiento de la accin de inconstitucionalidad en nica instancia.
- Conocimiento de Amparo interpuesto en contra del Congreso, la Corte Suprema, el Presidente y Vicepresidente.
- rgano de consulta de los Organismos del Estado, sobre constitucionalidad de tratados, convenios y proyectos de
ley.
- Conocimiento de apelacin en materia de amparo y en materia de constitucionalidad.
13) Derechos Humanos:
Historia.
Hace dos mil quinientos aos, los griegos gozaban de ciertos derechos protegidos por el Estado, mientras que los
esclavos, por no ser considerados ciudadanos no tenan esos derechos.
Los romanos conquistaron a los griegos y heredaron su civilizacin por lo que tenan ciudadanos que gozaban de
derechos y esclavos que no.
El cristianismo signific un gran paso en la proteccin a los derechos humanos. Con su advenimiento se origin el
derecho de asilo, pues los templos eran sagrados y cualquiera poda asilarse en ellos. Tambin se origin el derecho
de igualdad, ya que el cristianismo deca que todos eran iguales ante Dios e iguales entre s.
Mucho tiempo despus, en el ao mil doscientos quince aparece en Inglaterra la Carta Magna en la cual el rey
conceda normas jurdicas a favor de la nobleza que luego se fueron extendiendo tambin al pueblo. El avance de la
Carta Magna consiste en que el rey tambin est obligado a acatar la. En sus artculos se prohbe la detencin ilegal,
el robo, la tortura y malos tratos, se garantiza la propiedad privada, la libre circulacin, la igualdad jurdica ante la
ley. Existen en esta dos principios fundamentales: el respeto a los derechos de la persona y la sumisin del poder
pblico a un conjunto de normas jurdicas.
En el ao 1628 Carlos Primero ratific la Carta Magna a travs de la Petitin of Rights. En 1689 se promulg una
ampliacin de la Carta Magna a travs de un documento llamado Bill of Rights.
En el ao 1776 en Estados Unidos fue aprobada la Declaracin de Virginia o la Declaracin de los Derechos
formulada por los representantes del pueblo de Virginia, y a la vez fue la declaracin de independencia. En el
artculo primero de la declaracin de Virginia, se establece la igualdad, el derecho a la vida, derecho a la libertad, a
la propiedad privada y a la felicidad. El artculo 2 constituye la primera manifestacin de soberana popular. En sus
dems artculos cita algunos otros derechos como: La resistencia, libertad de prensa, libre ejercicio de la religin,
etc..
Francia. En el ao de 1789 fue aprobada la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano por la
Asamblea Nacional Francesa. En su artculo 1, dice que los hombres desde que nacen son y permanecen libres e
iguales en derechos. El artculo 2 contiene el derecho a la libertad, la propiedad, seguridad, resistencia y otros ms.

41
Constitucional y Administrativo

El 5 de febrero de 1917 la Constitucin Mexicana incorpor los derechos sociales, pues anteriormente solo se
protegan los individuales.
El 12 de enero de 1918 el tercer congreso de los Soviets de Diputados obreros y soldados de Rusia aprob la
Declaracin de los derechos del pueblo trabajador explotado.
Posteriormente en 1919 aparece la Constitucin alemana de Weimar, en la cual se contempla por primera ve z la
igualdad entre hombres y mujeres tanto en derecho como en obligaciones.
En 1948 se convoc a un congreso de Europa que fue celebrada en la Haya en la cual se manifestaba el deseo de
crear una carta de derechos humanos y un tribunal de justicia para velar por la observancia de dicha carta.
El 5 de mayo de 1949 naci el consejo de Europa con las Naciones del Tratado de Bruselas (Dinamarca, Noruega,
Suecia, Irlanda e Italia).
El 19 de agosto de 1949 la Asamblea discuti sobre las medidas que deban tomarse para proteger los derechos
humanos y elabor una lista de los derechos que seran protegidos. Se crea una comisin europea de derechos
humanos y una corte europea de justicia.
Las declaraciones de los derechos que el Estado reconoce en favor de las personas constituyen la esencia de la
dogmtica constitucional y supone dos afirmaciones que estn vinculadas histricamente a los movimientos
revolucionarios de Inglaterra, Estados Unidos y Francia, de los siglos XVII y XVIII:
1) la de que el individuo es dueo de una esfera de libertad personal en la que el poder estatal no debe intervenir;
2) la de que toda actividad del Estado debe estar sometida a normas jurdicas precisas, de suerte que el ejercicio est
debidamente limitado y garantice la vigencia de los derechos humanos.
Las declaraciones de derechos giran en torno de esta afirmacin de libertad individual y de la consideracin del
Estado como instrumento para hacer efectiva esa libertad.
Histricamente, las primeras declaraciones de derechos con verdadero sentido democrtico -que estuvieron dirigidas
a la generalidad de la poblacin y no a determinados estamentos privilegiados- fueron:
el Bill of Rights ingls del 13 de febrero de 1689,
la Declaracin de independencia de las trece colonias norteamericanas del 4 de julio de 1776, y
la Declaracin de Derechos del hombre y del Ciudadano, proclamada en Francia el 26 de agosto de 1789.
stas constituyen el antecedente histrico de las modernas declaraciones de los derechos de la persona humana.
Desde el momento de que la Declaracin Francesa fue incorporada a la primera Constitucin revolucionaria de 1791
naci la nueva estructura constitucional formada por una parte orgnica y otra dogmtica.
Las primeras tablas de derechos se basan en la doctrina de los derechos naturales. Segn esta doctrina el hombre
tiene por su sola calidad humana y antes de toda sociedad, unos derechos naturales independientes del fenmeno
social y anteriores a l. Y as lo declaran las tres declaraciones citadas anteriormente.
El hombre es el que concibe la idea de derechos al sentirse amenazado por los dems. Los derechos surgieron como
reaccin lgica y natural ante el decisionismo absoluto del rgimen, que negaba todo valor al individuo. As nacen
los derechos naturales del individuo.81
Amrica tambin ha tenido su evolucin dentro de la proteccin a los derechos humanos. En 1917, Alejandro
Alvarez present al Instituto Americano de Derecho Internacional un proyecto sobre los derechos internacionales del
individuo y las organizaciones internacionales, aqu se contenan clusulas de las diferentes constituciones de los
Estados latinoamericanos , dicho proyecto se present en la V Conferencia Interamericana en Santiago de Chile en
1923.
En 1938 en la VIII Conferencia Interamericana adopt la Declaracin de los derechos de la mujer.
En 1945 en la Conferencia interamericana sobre los problemas de la paz y la guerra, desarrollada en Mxico, se
encargo al comit jurdico interamericano la preparacin de un proyecto sobre los derechos y obligaciones del
hombre.
En 1948 la IX Conferencia Interamericana de Bogot tuvo cuatro puntos esenciales: 1) la adopcin y firma de una
nueva carta; 2) la adopcin del nombre de Organizacin de Estados Americanos OEA; 3) la adopcin de la
declaracin americana de los derechos y obligaciones del hombre; 4) la designacin del comit jurdico
interamericano para que preparara un proyecto para un tribunal interamericano que protegiera los derechos
humanos.
En 1959 durante la V conferencia de consulta de los Ministros de Relaciones Exteriores de Santiago de Chile
obtuvieron grandes resultados en cuanto a la preparacin de un proyecto de convenio americano de derechos
humanos y la creacin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, pero no fue sino hasta el 22 de
noviembre de 1969 cuando pudo ser firmada por los pases signatarios
13.1) Definicin:
Ramiro de Len Carpio dice "Los derechos humanos individuales son los que estn unidos a todos los seres
humanos y no se separan, son los derechos fundamentales del hombre conquista al poder pblico, o sea aquellos a
81
Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp 336
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Constitucional y Administrativo

los que el pueblo tiene derecho ante cualquier gobierno del mundo por el solo hecho de haber nacidos como seres
humanos (hombres o mujeres). Son aquellos derechos que el hombre y la mujer tienen y que ningn gobierno justo
puede dejar de respetarlos. Son los que han nacido del propio derecho natural y de la inteligencia del ser humano.
Los derechos humanos constituyen el derecho a vivir una vida digna en todos los aspectos. 82
La declaracin de derechos, aunque tenga casi siempre la misma fuente inspiradora que tiene una Constitucin, es ,
en general, gentica e histricamente distinta; adems lo es desde el punto de vista prctico, o sea, desde el jurdico.
La declaracin de derechos suele ser consecuencia de una revolucin poltica, social o econmica; se trata de
afirmar los atributos de la persona frente a un rgimen o orden de cosas que los desconocen. Tanto por su fondo
filosfico como por su forma de proclamacin -y desde luego por su contenido-, una declaracin de derechos no es
un instrumento jurdico de gobierno.
Las declaraciones de derechos pecan, casi siempre, de abundancia de palabras y conceptos -a veces sublimados- y
tambin de falta de precisin, de concrecin positiva y de garantas protectoras de esos derechos. Ciertas
declaraciones tienen pretensiones ecumnicas, aunque sus efectos psicolgicos denotan un xito relativo y
momentnico.83
Peces-Barba define a los derechos humanos como "Facultad que la norma atribuye de proteccin a la persona en lo
referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participacin poltica o social , o a cualquier otro aspecto
fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una comunidad de hombres libres, exigiendo el
respeto de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con posibilidad de poner en marcha el aparato
coactivo del Estado en caso de infraccin."84
Prez Luo dice: "Los derechos humanos son un conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento
histrico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser
reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional". 85
Eusebio Fernndez dice que "los derechos humanos son algo (ideales, exigencias, derechos que consideramos
deseable, importante, bueno para el desarrollo de la vida humana." 86
Los derechos humanos los podemos definir como aquellas facultades de proteccin que posee toda persona humana
en lo referente a su vida, libertad, igualdad y participacin as como su desarrollo integral como persona que vive en
una comunidad de personas libres exigiendo el respeto de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado
que es el que debe garantizar esos derechos, son pues los derechos humanos aquellos derechos inherentes a la
naturaleza humana sin los cuales el hombre no puede vivir y desarrollarse integralmente. Existen derechos
individuales, sociales, cvicos, polticos, econmicos, culturales de deber y participacin este criterio se encuentra
conceptuado y regulado por nuestra constitucin poltica en el ttulo II captulo primero, segundo y tercero y
comprende los artculos del tres al 139 inclusive.87
13.2) Clasificacin
13.2.1) Primera Generacin: Derechos Humanos Individuales y polticos
Son todos los derechos individuales y polticos. Nacen de una manera formal con la revolucin francesa, la
independencia de los Estados Unidos de Amrica, etc. Pero de una manera no formal habramos que trasladarnos al
Antiguo Testamento con los judos. Los derechos civiles son lo mismo que los derechos individuales.
Los territorios ultramarinos eran las "colonias" espaolas y se le llamaban as diferencindose de las colonias de que
estos territorios tenan la misma condicin jurdica los habitantes, instituciones y territorios que los de Espaa.
En los derechos individuales y polticos el sujeto es la persona humana.
Los derechos civiles pertenecen a la persona humana en s y se extienden a todos los individuos, nacionales o
extranjeros, que habitan en el territorio de un Estado. Cuando el individuo realiza manifestaciones peculiares de la
vida privada, goza de derechos civiles.
Los derechos civiles se conceden generalmente a todas las personas sin distincin de raza, edad, sexo, idioma,
religin, opinin poltica, origen nacional o social, posicin econmica o cualquier otra condicin. stos derechos
son inherentes a la persona humana. Se consideran como derechos civiles el de la vida, el de la libertad, el de la
seguridad personal, el de la honra, el de propiedad, el de inviolabilidad del domicilio y la correspondencia, el de
formar un hogar, el de libre manifestacin del pensamiento, el de libertad de conciencia y de religin, el de
manifestar opiniones, el de reunin y asociacin pacficas, etc. (Personalidad privada).
Los derechos polticos pertenecen exclusivamente a la persona en cuanto a miembro activo del Estado, es decir, en
cuanto a ciudadano. Cuando el individuo participa en las tareas oficiales del Estado, goza de derechos polticos.
Los derechos polticos se conceden solamente a los nacionales, y entre stos, slo a los que tienen la calidad de
ciudadanos. En cuanto a miembro activo del Estado, corresponden al individuo los derechos polticos que le
habilitan para tomar parte en la vida cvica de la comunidad. Son derechos polticos: el de participar en el gobierno
82
Ramiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 14.
83
Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 94.
84
Peces-Barba, citado por Vladimiro Naranjo Mesa en su libro Teora Constitucional e instituciones polticas.
85
Prez Luo, citado por Vladimiro Naranjo Mesa en su libro Teora Constitucional e instituciones polticas.
86
Eusebio Fernndez, Teora de la justicia y derechos humanos, pp. 116.
87
Sergio Barcarcel, Tesis: El derecho humano a la vida en la legislacin guatemalteca se da desde el momento de su concepcin
hasta su muerte natural.
43
Constitucional y Administrativo

del Estado, el de elegir y ser elegido, el de desempear funciones pblicas, el de militar en partidos polticos, el de
opinar en cuestiones de Estado y los dems relativos a la vida poltica de la comunidad. (Personalidad pblica). 88
Los derechos individuales deben ser res petados porque constituyen la propia esencia del ser humano.
13.2.2) Segunda generacin: derechos humanos econmicos, sociales y culturales
Los derechos de la segunda generacin son los llamados derechos sociales. El sujeto de estos derechos es la persona
humana.
Ramiro de Len Carpio dice que los derechos humanos sociales son el conjunto de derechos y prerrogativas que la
Ley S uprema reconoce a los individuos como miembros de la sociedad y a la vez consti tuyen el conjunto de
obligaciones que la misma ley impone al Estado, con el fin de que tanto aquellos derechos como estas obligaciones
protejan efectivamente a los difer entes sectores de la poblacin, quienes debido a las diferencias en las estructuras
del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto econmicas como sociales, culturales, familiares, etc.
Segn Hctor Gross "los derechos social es se inician con descubrimiento de Amrica por los espaoles en 1492". 89
La licenciada Mara Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician en 1914 como producto de ciertas
ideas especiale s; seguridad internacional y colectiva; limitacin de la guerra y la preocupacin para proteger los
derechos humanos a nivel internacional. Un ejemplo es el Tratado de Versalles". 90
Rodrigo Borja trata el tema diciendo que las nuevas relaciones de produccin que trajo consigo la primera revoluci
n industrial dieron oportunidad para que los pensadores polticos y los economistas descubrie ran la existencia de
un nuevo tipo de derecho conexos con el proceso de produccin industrial los cuales son los derechos sociales. Estos
surgieron porque el mecanismo modific sustancialmente la estructura de la sociedad.
Fueron las escuelas socialistas que -desde el socialismo utpico hasta el socialismo democrtico, pasando por el
socia lismo marxista- las primeras en reclamar los derechos sociales en favor de los sect ores econmicamente ms
dbiles de la poblacin; luego de hacer el anlisis crtico del rgimen de injusticia social imperante.
El Derecho Constitucional de este siglo, a partir de la primera y segunda guerras mundiales, reconoci formalmente
la existencia de los derechos sociales y los consagr junto a los dems derechos de la personalidad humana.
Comnmente se considera a la Constitucin mexicana de 1917 y a la Cons titucin alemana de 1919 como las
precursoras del constitucionalismo social.
Los derechos sociales consisten bsic amente en prestaciones y servicios a cargo del Estado, en provecho de
determinados sectores de la poblacin. Tienden a dotar al individuo de un mnimo de s eguridad econmica,
preservndole de una eventual privacin material grave que pueda poner en peligro, si no su vida, por lomenos su
dignidad y libertad, bajo la premisa de que la seguridad econmica es una indispensable condicin de la libertad
efectiva. stos representan un esfuerzo de la ley por aproximarse ms estrechamente a los seres humanos concretos,
en sus particulares situaciones de fortaleza o debilidad econmica frente al grupo.
Estos derechos no se limitan a proteger a lo s individuos contra el poder estatal sino que ofrecen a stos su ayuda
contra la opresin econmica de las fuerzas sociales. Estos derechos estn contenidos principalmente en las leyes
laborales, agrarias, de seguridad social, de inquilinato, de proteccin del consumidor, etc.
Se consideran como derechos sociales, atribuidos especialmente al trabajador y a su familia, los siguientes: el
derecho a tr abajar y a adquirir libremente su trabajo, el derecho a recibir justa remuneracin, el derecho al descanso
remunerado, el derecho a la sindicalizacin y a la libre actividad sindica l, el derecho a participar en la integracin
del capital empresarial y a intervenir en la toma de decisiones, el derecho de huelga, el derecho a participar en las
utilidades de las em presas y en la determinacin colectiva de las condiciones de trabajo, el derecho a la educacin
gratuita del Estado, el derecho a un nivel de vida adecuado, el derecho a la seguridad social del Estado y otros de
este orden, dirigidos a tutelar los intereses econmicos de los trabajadores. 91
13.2.3) Tercera generacin: derechos de los pueblos, segn su contenido:
Los derechos de la tercera generacin son los derechos de los pueblos los cuales estaban incluidos dentro de los
derechos sociales pero se separaron de los sociales.
Estos derechos no son individuales sino colectivos y todava se estn formando o gestando. Tambin entre los
derechos de la tercera generacin se incluyen los derechos al desarrollo y el derecho al medio ambiente.
Germn Bidart dice que "la primera generacin de derechos fue la de los clsicos derechos civiles que, expresan a la
libertad negativa o libertad "de". La segunda es, en nuestro siglo, la de los derechos convencionalmente adoptados
sociales y econmicos, que no dejan de ser del hombre, aunque en su titularidad y en su ejercicio se mezclen
entidades colectivas o asociaciones. Esta segunda generacin de derechos es ms difcil que los civiles para adquirir
vigencia sociolgica, porque normalmente requieren prestaciones positivas por parte de los sujetos pasivos , se
inspira en el concepto de libertad positiva o libertad "para", conjuga la igualdad con la libertad, busca satisfacer
necesidades humanas cuyo logro no est siempre al alcance de los recursos individuales de todos , pretende polticas
de bienestar, asigna funcionalidad social a los derechos, acenta a veces sus limitaciones, deja de lado la originaria
versin individualista del liberalismo, propone el desarrollo, toma como horizonte al Estado social de derecho. La

88
Rodrigo Borja, Derecho poltico y constitucional, pp. 336
89
Hector Gross Espiell, Estudios sobre Derechos Humanos, pp. 65.
90
Maria Eugenia Morales de Sierra, Congreso Jurdico guatemalteco(995), pp. 2
91
Rodrigo Borja, op. cit., pp. 340.
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Constitucional y Administrativo

tercera generacin de derechos, sin extraviar la nocin de subjetividad de los derechos del hombre, la rodea ms
intensamente de un conjunto de supra-individual o colectivo, por que lo que en ese conjunto de derechos se formula
como tales muestra el carcter compartido y concurrente de una pluralidad de
sujetos en cada derecho de que se trata. Uno de los derechos de la tercera generacin es el derecho a la preservacin
del medio ambiente y todos tenemos ese derecho subjetivamente, pero como el bien a proteger es comn, forma una
titularidad que, aun cuando sigue siendo subjetiva de cada sujeto es a la vez compartida por esa pluralidad en la
sumatoria de un inters comn".92
Segn su contenido.
Segn su contenido los derechos humanos pueden dividirse en tres categoras:
- Individuales
- Sociales, culturales, econmicos
- Polticos
Pero actualmente se podra agregar otra categora que es nueva, la cual es:
-los derechos de los pueblos que son de naturaleza colectiva.
Segn Jorge Mario Garca Laguardia y Edmundo Vsquez Martnez existen solamente tres categoras de derechos
humanos. Y estas son:
La primera es la integrada por los derechos autnomos o de libertad o derechos individuales, hoy en da conocido
como los derechos civiles. Estos derechos son los que reconocen determinados mbitos de accin a la autonoma de
los particulares, garantizndole la iniciativa e independencia frente a los dems miembros de la comunidad y frente
al Estado, en aquellas reas concretas en que se despliega la actividad y capacidad de las personas, incluyendo una
pretensin de excluir a todos los dems sujetos del mbito de accin que se pone a disposicin de sus titulares. 93
La segunda categora esta compuesta por los derechos polticos o de participacin poltica y estos son los derechos
a travs de los cuales se reconoce y garantiza la facultad que corresponde a los ciudadanos, por el mero hecho de
serlo, de tomar parte en la organizacin, actuacin y desarrollo de la potestad gubernativa. 94
La tercera categora es la conformada por los derechos sociales que ms especficamente conocidos como
econmicos, sociales y culturales estos derechos constituyen pretensiones que los ciudadanos, individual o
colectivamente, pueden esgrimir frente a la actividad social y jurdica del Estado, es decir, que implican el poder
exigir al Estado determinadas prestaciones positivas.95
13.2.3.1) Derechos individuales o civiles
Los Derechos del Hombre estn contenidos en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y este tema
comprende los artculos del 3 al 139.
Existe un ttulo especial en nuestra Constitucin Poltica el cual es el ttulo II, llamado derechos humanos y en el
cual reconocen los derechos sociales, polticos, de los pueblos e individuales. Estos derechos se encuentran en los
siguientes captulos:
Captulo I. Los derechos individuales. Artculos: del 3 al 46
13.2.3.2) Derechos sociales y culturales o derechos de solidaridad La Familia La Cultura Comunidades
Indgenas Educacin Universidades Deporte Salud, Seguridad y Asistencia Social Trabajo Trabajadores del Estado
Rgimen Econmico y Social
13.2.3.3) Derechos o garantas individuales
13.2.3.3.1. Derecho a la vida
Articulo 3 Constitucin Poltica de Guatemala.
Para De Cupis se trata de un derecho esencial entre los esencias, innato y estima que el derecho a la vida supera a
los dems derechos pro la circunstancia de que ningn otro derecho puede concebirse separadamente de la vida.
El derecho a la vida no se circunscribe a la me ra subsistencia, al simple hecho de vivir, sino a un modo de vivir
humano. Es el derecho a mantener y desarrollar la existencia del hombre como medio fundamental para la
realizacin del fin especficamente humano: el perfeccionamiento propio y el de todo gnero humano.
La vida humana no est a disposicin del hombre. El respeto a la vida de los dems viene adems, avalado por el
principio de igualdad entre los hombres: todos tienen un derecho idntico a tender hacia su fin por lo que la igualdad
se manifiesta en una estricta igualdad ante la vida.
La doctrina tradicional ha admitido excepciones al derecho de respeto a la vida, para lo cual es preciso explicar tres
principios justificativos de las mismas:
a) Principio del voluntario en causa:
92
Germn Bidart Campos, Teora general de los derechos humanos, pp. 189.
93
Jorge Mario Garca Laguardia y Edmundo Vsquez Martnez, Constitucin y orden democrtico, pp. 116
94
Ibidem.
95
Ibidem.
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Un acto humano es voluntar io cuando procede efectivamente de la voluntad con conocimiento del fin. Es voluntario
directo, si la voluntad lo busca directamente en s mismo como fin o como medio; e indirecto, cuando lo permite al
querer directamente otra cosa con la que se ve ligado como efecto con su causa.
Lo voluntario en la causa puede determinar o aumentar la malicia del acto humano y el efecto malo modifica la
moralidad de un acto cuando concurren las siguientes condiciones: previsin, libertad y obligacin.
b) Accin de doble efecto:
Hay casos en que una misma accin puede tener varios efectos, unos buenos y otros malos. Se puede aplicar si se
dan conjuntamente las siguientes circunstancias:
Que la causa o accin sea en s misma buena o indiferente.
Que produzca sus efectos, buenos, malos, inmediatos e independiente, es decir que el efecto bueno no se consiga a
travs del malo.
Que el sujeto agente pretenda el efecto bueno y se mantenga pasivamente respecto al malo, tolerndolo
simplemente.
Que exista una causa suficiente para permitir el efecto malo.
c) Legtima defensa:
Se debe respetar la vida de los dems porque son iguales a un mismo, pero uno mismo tiene por la misma razn, el
derecho a que los dems respeten la propia vida del sujeto. El derecho a defender la propia vida, incluso con la
muerte del agresor es consecuencia del principio de igualdad.
Para que exista legtima defensa es necesario:
Que la agresin sea actual e inminente.
Que se trate de una agresin injusta.
Que no exista posibilidad de recurso a la defensa que la autoridad dispensa normalmente a los ciudadanos.
Que se tenga intencin de defenderse y no de causar al agresor un mal mayor al necesario.
Que exista un ataque al derecho a la vida.
Principales transgresiones:
a) Homicidio: es la privacin de la vida de un hombre causada por otro hombre.
b) Eutanasia: es la supresin de los dolores en el moribundo, con posible abreviacin de la vida, cuando la muerta
es ya cierta y prxima.
c) Aborto: es la expulsin violenta, fuera del seno materno, del feto que todava no est en condiciones de
viabilidad. Es la muerte del concebido y an no nacido.
d) La pena de muerte: es misin del Estado la defensa de los ciudadanos contra quienes atacan sus derechos
infringiendo el ordenamiento jurdico. Dicha defensa se ejerce mediante las normas del Derecho Penal y este
proceso puede entrar en juego el derecho a la vida de los sbditos del Estado o de los ciudadanos extranjeros y el
Estado tambin tiene el deber de respetar el principio que impide disponer de la vida ajena, la cual si no es
patrimonio de un particular tampoco lo es del Estado.
* 1. Fundamento legal
Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Artculo 4. - 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en
general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Artculo 6. - 1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la ley. Nadie
podr ser privado de la vida arbitrariamente.
Constitucin
Artculo 3. - Derecho a la vida. El Estado garantiza y protege la vida humana desde su concepcin, as como la
integridad y la seguridad de la persona.
Artculo 18. - Pena de muerte. La pena de muerte no podr imponerse en los siguientes casos:
a) Con fundamento en presunciones;
b) A las mujeres;
c) A los mayores de sesenta aos;
d) A los reos de delitos polticos y comunes conexos con los polticos; y
e) A los reos cuya extradicin haya sido concedida bajo esa condicin.
Contra sentencia que imponga la pena de muerte, sern admisibles todos los recursos legales pertinentes, inclusive el
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de casacin, ste siempre ser admitido para su trmite. La pena de muerte se ejecutar despus de agotarse todos
los recursos. El Congreso de la Repblica podr abolir la pena de muerte.
Cdigo Penal
Artculo 132 bis.- Ejecucin Extrajudicial. Comete el delito de ejecucin extrajudicial, quien por orden, con
autorizacin, apoyo o aquiescencia de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o ms
personas, por motivos polticos, en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado pblico, perteneciente
o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o d la aquiescencia para la comisin de
tales acciones.
Constituye delito de ejecucin extrajudicial, la privacin de la vida de u a o ms personas, an cuando no medie
mvil poltico, cuando se cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando acten arbitrariamente o acten con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecucin extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar resultare la muerte de una o
ms personas..".
2. Ejecucin sumaria
(Cdigo A.01)
2.1 definicin operativa de la violacin
Es la privacin arbitraria de la vida, como resultado de una sentencia impuesta mediante un procedimiento sumario.
Se entiende por procedimiento sumario aqul en el que se limitan, desvirtan u omiten las debidas garantas
procesales (en particular, las garantas mnimas consignadas en los arts. 14 y 15 del Pacto). La aplicacin de la pena
de muerte, luego de procedimientos en los que no se observ alguna de las garantas procesales mnimas, constituye
un caso de ejecucin sumaria.
3. Ejecuciones extralegales o extrajudiciales
(Cdigo A.01)
3.1 definicin operativa de la violacin
Es la privacin arbitraria de la vida por orden de agentes del Estado o con su complicidad o tolerancia o
aquiescencia, sin un proceso judicial o legal. Incluye los casos de muerte como resultado de:
a) la aplicacin de tortura o de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, durante la detencin o prisin;
b) el uso excesivo de la fuerza por la polica, las fuerzas armadas u otras fuerzas estatales o paraestatales;
c) las agresiones cometidas por individuos o grupos paramilitares bajo control oficial;
d) las agresiones cometidas por individuos o grupos que no se hallan bajo control oficial, pero que actan en
colusin o con la connivencia de las autoridades;
e) las desapariciones forzadas.
f) circunstancias poco claras, estando la vctima en poder de sus aprehensores.
Los mismos criterios se observarn en los casos en que el presunto responsable sea la URNG, en lo que resulte
aplicable.
4. Tentativa de ejecuciones sumarias, extralegales o extrajudiciales
(Cdigo A.02)
4.1 definicin operativa de la violacin
Se configura la violacin cuando se realiza una agresin contra una persona, haciendo uso de medios capaces de
causar la muerte de la vctima y de forma tal que previsiblemente puede causarla, que no alcanza dicho objetivo por
circunstancias accidentales ajenas a la voluntad del victimario o por el hecho de sobrevivir la vctima al ataque.
Concepto penal de tentativa: Principio de ejecucin del delito mediante actos idneos que no se consuman por
motivos independientes de la voluntad del actor.
5. Amenazas de muerte
(Cdigo A.03)
5.1 definicin operativa de la violacin
Es la accin intencional cometida por agentes del Estado, o por particulares con la complicidad, tolerancia, o
aquiescencia de agentes pblicos que, de manera expresa o encubierta, tiene por finalidad crear en el amenazado un
temor fundado de sufrir atentados en contra de su vida.
El Relator Especial sobre Ejecuciones Sumarias o Arbitrarias ha puesto especial nfasis en relacin con casos de
amenazas de muerte formuladas por:
a) Miembros de la polica, las fuerzas armadas u otras fuerzas estatales o paraestatales
b) Individuos o grupos paramilitares bajo control oficial o que actan con la complicidad, tolerancia o connivencia
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de las autoridades.
13.2.3.3.2. Derecho a la integridad fsica
Este derecho es afectado cuando se le ocasiona dao, menoscabo o lesin al individuo en su salud, tanto fsica como
mental. Este derecho ampara todos los miembros o partes del cuerpo, as como cadver.
No es sino una consecuencia del derecho a la vida y su fundamento es el mismo: entender la vida no como una mero
subsistir, sino como existe humana, es decir, capaz de realizar, a travs de sus diferentes rganos y funciones, su
misin de perfeccin y desarrollo en todas sus facultades.
Mutilacin: Consiste en la ablucin o inutilizacin temporal o perpetua de un miembro corporal.
Esterilizacin: es toda intervencin medico-quirrgica que tiene como consecuencia la supresin de la facultad
generativa, cualquiera que sea su indicacin (eugnica, teraputica, etc.) y que puede tener lugar tanto en el varn
como en la mujer.
Narcoanlisis: es la exploracin de la conciencia por la induccin del suero artificial mediante el suministro de
barbitricos. Se considera un procedimiento atentatorio a la integridad personal porque se suspende en impunemente
violar la seguridad y la libertad del ciudadano.
13.2.3.3.3. Derechos de igualdad
Artculo 4 de la Constitucin Poltica de Guatemala.
Igualdad ante la ley, significa que todos los seres humanos, cualquier que sea la clase, condicin social a la que
pertenezca, sus medios de fortuna, su raza, o su religin, tienen iguales derechos, estn sujetos a los mismo deberes
y son tutelados por las mismas garantas.
La igualdad se refiere a la dignidad de la persona individual en cuanto que todos los hombres son radicalmente
iguales por lo que a su naturaleza especfica respecta. De all se deriva la igualdad en cuanto a los derechos
fundamentales y como objetivo ltimo, tambin en cuanto a una igualdad de oportunidades en la promocin de
valores y desarrollo humano.
Cabe resaltar que los hombres son diferentes en cuanto a cualidades fsicas y morales, en aptitudes y vocacin, en
sexo, edad, en capacidad para trabajo, etc. Y es imperativo de la justicia tomar en cuenta muchas de es tas
desigualdades porque la justicia obliga a dar a cada uno lo suyo, pero no a cada uno lo mismo. Al margen de las
diferencias sealadas todos los hombres seguirn teniendo los mismos derechos fundamentales.
El reconocimiento del derecho a la dignidad personal se ve conculcado por la esclavitud, discriminacin social, por
la arbitrariedad en la administracin de la justicia.
Su objetivo es asegurar a todos los ciudadanos la misma proteccin por medio de la ley. No significa que todos los
hombres sean absolutamente iguales, pues por naturaleza son desiguales, sino que todos los seres humanos tienen
iguales derechos.
13.2.3.3.4. Derechos de libertad
Art. 43 (* prrafo) Constitucin Poltica de Guatemala.
La libertad es la facultad que el hombre posee para dirigirse meritoriamente hacia su fin individual y social, moral y
jurdico.
El fin inmediato del Derecho es garantizar la libertad e independencia del hombre. No hay orden poltico justo que
no est basado en la libertad porque sin libertad no se da la verdadera justicia.
El derecho a la libertad es un medio para el cumplimiento de los fines humanos, tampoco es absoluto e ilimitado. Es
un derecho susceptible de mayor o menor perfeccin porque los actos del hombre son tanto ms humanos, es decir,
tanto ms libres, cuanto ms deliberados y racionales sean y cuanto mas di rectamente se orienten al bien, a la
felicidad y a la perfeccin y desarrollo ntegros de la personalidad.
Las libertades suponen el disfrute de lo s denominados derechos fundamentales, mediante los cuales el hombre
puede satisfacer sus necesidades tambin fundamentales. De la harmonizacin entre derechos y libertades surge el
debido equilibrio entre justicia y libertad que evita a la vez el anquilosamiento de las instituciones y de la
convivencia social y las convulsiones revolucionarias que la amenazan y ponen entredicho, a travs de actos como:
La esclavitud: es la supeditacin de un hombre a otro de forma que se convierta en objeto de su propiedad, en mero
medio o instrumento de servicio.
La servidumbre: Mediante la servidumbre un hombre queda adscrito al servicio de otro, an exclusivamente pero
sin considerarse de su propiedad.
La discriminacin: es una distincin entre los hombres con perjuicio para unos y a consecuencia de hechos no
imputables al individuo o irrelevantes bajo el punto de vista jurdico social (raza, color, sexo) o de su pertenencia a
determinadas categoras colectivas (idioma, religin, poltica, nacionalidad, etc.).
La discriminacin puede ser meramente social, que solo puede tratarse mediante medidas de orden educativo y
jurdico, que abarca aquellos actos u omisiones que desconocen o violan derechos subjetivos fundamentales de la
persona humana. Puede provenir de la autoridad, en cualquier a de sus escalas sociales, y de las personas
particulares con reflejo en las relaciones jurdicas laborales, etc.
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13.2.3.3.5. Libertad de accin


13.2.3.3.6. Libertad de locomocin
Art. 6 Constitucin Poltica de Guatemala.
Osorio y Gallardo nos indica que cada persona es duea de vivir donde la plazca, de elegir el lugar de su
residencia. Buscar una casa y ocuparla tranquilamente es algo tan peculiar al ser humano como respirar, andar o
comer. Si uno tiene el derecho de vivir donde quiera, tambin tendr el de trasladarse a donde quiera.
Ni vnculos privados ni ligmenes de orden pblico obligan al ciudadano a permaneces indefinidamente en el lugar.
El mbito de esta garanta es amplio y comprende:
La libertad de desplazamiento: toda persona tiene pleno derecho de moverse o desplazarse libremente dentro del
territorio nacional, sin otras limitaciones que las sealadas por la ley.
La libertad de eleccin y fijacin de residencia o domicilio: lleva consigo la permanencia y ofrece la proteccin de
que nadie puede ser compelido a mudarse, salvo en los casos expresados por la ley o por mandato de autoridad
competente.
La prohibicin de expatriacin de ningn guatemalteco: por ninguna causa o motivo, ni por condena en juicio
penal.
Entre las limitaciones a las anteriores libertades se sealan las siguientes:
a) Los extranjeros no autorizados estn impedidos de gozar de permanencia.
b) La garanta de prohibicin de mutacin de residencia no alcanza al que esta condenado judicialmente, o al
enfermo que por disposicin de la autoridad sanitaria debe trasladarse a otro sitio, enfermedades infecto-contagiosas.
c) En caso de confinamiento (obligacin de residir en un lugar) acordado durante la vigencia del estado de sitio.
d) La libertad de desplazamiento y o locomocin puede restringirse en caso de arraigo (art. 523 Cdigo Procesal
civil y mercantil).
e) La libertad de desplazamiento y de migracin pueden restringirse durante el estado de alarma.
f) Se concibe, por lo dems que no se autorice la salida de quienes estn en deuda con el Estado, por servicio militar
o por responsabilidades penales contradas.
13.2.3.3.7. Derecho de peticin
Art. 28 Constitucin Poltica de Guatemala.
El derecho de peticin es a la vez un derecho del ciudadano y una garanta individual. Autoriza para dirigirse a los
poderes pblicos solicitando gracia, reparacin de agravios o adopcin de medida que satisfagan el inters del
peticionario.
No se ejercitan con respecto a los ciudadanos, ni en forma difusa a la colectividad, no se conforman como una
adhesin platnica: se des tina a los poderes pblicos e implica una contestacin.
Pero el derecho de peticin no es absoluto ni general. Tiene sus limitaciones, en efecto el articulo 137 de la
Constitucin dispone: El derecho de peticin en materia poltica corresponde exclusivamente a los guatemaltecos.
Se excluye a los extranjeros.
Como una modalidad del derecho de peticin en materia jurdica constitucional, el artculo 138 en su inciso 5to.
Establece el derecho de peticin del ciudadano para que se revise el decreto de suspensin o restriccin de garantas
constitucionales.
Ver artculos 248, 221 de la Constitucin Poltica de Guatemala.
13.2.3.3.8. Libertad de acceso a tribunales y dependencias del estado
Art. 29 Constitucin poltica de Guatemala. Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y
oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley. Los extranjeros
nica mente podrn acudir a la va diplomtica en caso de denegacin de justicia. No se califica como tal, el solo
hecho de que el fallo sea contrario a sus intereses y en todo caso, deben haberse agotado los recursos legales que
establecen las leyes guatemaltecas.
Este art. Garantiza el derecho de toda persona de presentarse a los tribunales y a las oficinas pblicas en su calidad
de interesado o por medio de sus representantes legales. En los tribunales y las oficinas pblicas pueden existir
espacios reservados sin producirse violacin constitucional siempre que en tales espacios se ubique una oficina de
informacin y atencin publico.
13.2.3.3.9. Acceso a archivos y registros estatales
13.2.3.3.10. Derechos de reunin y manifestacin
Art. 33 Constitucin Poltica de Guatemala.
La libertad de expresin implica libertad de reunin y manifestacin. En una democracia definida por algunos como
el gobierno de la opinin publica, resulta de especial trascendencia este derecho. Sin libertad de reunin no puede
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hablarse de un gobierno democrtico.


No obstante se deben diferenciar claramente:
La libertad de opinin: que garantiza la plenitud de expresin y de comunicacin espiritual, de modo general.
La libertad de reunin: que supone un grado superior e integracin social pues protege el derecho de congregacin
de los hombres para la intercomunicacin de sus pensamientos o intercambio de sus opiniones, con miras a obtener
la formacin de la opinin y de la voluntad comunitaria.
Como afirma Duguit la libertad de opinin implica la liberta de manifestar su pensamiento por la palabra, y como
consecuencia, la libertad de provocar reuniones de hombres en las que este pensamiento ser expuesto
pblicamente. La libertad de opinin implica el derecho de reunin.
Segn Ranelletti se entiende por reunin la cita voluntaria y temporal, de varias personas, ,en un lugar
determinado, conforme a un acuerdo preestablecido, para un fin dado, por ejemplo discutir y deliberar sobre un
tema, etc. Si la reunin de las personas es accidental, es decir, sin acuerdo previo, se trata de una aglomeracin.
Michel afirma que el derecho de reunin tiene ciertas caractersticas fundamentales:
Es momentneo: implica un vnculo permanente entre sus miembros.
Concertado e intencional: en lo que se diferencia de la aglomeracin que es accidental, por cuanto la ley, est
encaminada a proteger los agrupamientos organizados de modo que la responsabilidad de los organizadores pueda
eventualmente mantenerse dentro de los limites que indica la prudencia en el ejercicio de dicha libertad.
Tiene por objeto el intercambio de ideas y opiniones o a la defensa de intereses.
Hay que distinguir entre el derecho de reunin con el derecho de asociacin. El derecho de reunin significa la mera
agregacin de personas para concentrarse acerca de un objeto o para revelar con su presencia ideas, sentimientos o
aspiraciones comunes. El derecho de asociacin, en cambio implica ya la constitucin de una entidad moral que
persigue un fin comn y est dotada de una organizacin ms o menos perfecta para realizarlo.
La mayora de las legislaciones y la doctrina constitucional, coinciden en que el derecho de reunin pblica solo
puede restringirse cuando su fi n sea contrario a la Constitucin, las leyes, la moral o las buenas costumbres o
cuando circunstancias de oportunidad la hacen peligrosa para el orden o la tranquilidad pblica.
Las reuniones pacficas sin armas y bajo techo no estn sujetas a ninguna limitacin. Las reuniones al aire libre estn
reguladas por normas de polica, que es la autoridad encargada de preservar el orden, la paz o tranquilidad pblica,
etc.
La libertad de manifestacin es una modalidad de la libertad de reunin, y es aquella que cuando se tiene la opinin
y voluntada comunitaria, la manifestacin, exteriorizacin o demostracin de esa opinin y voluntad estn
protegidas por esta libertad.
13.2.3.3.11. Derecho de asociacin
Art. 34 Constitucin Poltica de Guatemala.
El fenmeno de la asociacin comprende todas las manifestaciones de la agrupacin humana deliberada y no
reducida a una actuacin episdica o momentnea.
La asociacin adems de constituir un derecho fundamental del hombre es el resultado necesario y lgico de la
naturaleza gregaria de ste, es el resultado lgico de la necesidad de los hombres que por s mismos no pueden
realizar sus aspiraciones o la culminacin de sus anhelos, propsitos, etc. Por la asociacin se unifican esfuerzos, se
pone en comn la inteligencia, la industria, etc., y resulta un ente absolutamente diferente de las personas de los
asociados, ms fuerte y poderoso que cada uno de ellos.
Las asociaciones pueden tener finalidad poltica, econmica, profesional, religiosa, cultural, deportiva, etc., pero ella
debe tender siempre al perfeccionamiento integral moral o fsico del hombre en forma individual o colectiva.
Por tanto esta libertad garantiza la de su constitucin y la de su actuacin o accin, as como la libertad de no
asociacin, es decir el derecho de no ser obligado a pertenecer a asociacin alguna. Para lo cual conviene distinguir
lo siguiente:
Asociaciones simples: creadas por la iniciativa privada de sus fundadores.
Asociaciones o corporaciones pblicas: como los Colegios de profesionales, de abogados, etc., cuya permanencia a
ellos es obligatoria para el ejercicio de dichas actividades.
Los elementos que se necesitan para que haya asociacin son:
Pluralidad de personas fsicas
Un fin comn que va a perseguir los asociados
Medios o servicios mutuos con que se han de alcanzar.
Una idea de permanencia para distinguir la asociacin de la reunin.
Una mnima organizacin por rudimentaria que sea.
La asociacin es una libertara para la convivencia y no hay razn para excluir de su ejercicio a los extranjeros, salvo
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aquellas que tengan fines polticos.


13.2.3.3.12. Libre emisin del pensamiento
Art. 35 y 5 (parte final) Constitucin Poltica de Guatemala.
La libertad de emisin del pensamiento consiste en la facultada de exponer la propia conviccin cientfica, religiosa,
poltica, etc., sin necesidad de previa autorizacin, aunque salvando los respetos de la libertad ajena y las exigencias
del orden pblico.
La libertad de expresin, es un complemento indispensable de la libertad de pensamiento, es esencial para el
progreso de la humanidad porque de poco servira creer o pensar si no existiera modo de expresarlo, de comunicarlo
a los dems pero no tan solo en forma privada, sino del modo que se considere mas conveniente, practico y til.
La libertad de expresin y de pensamiento debe ser siempre de carcter integral indivisible. NO puede tener matices
ni existir nicamente para algunas actividades o expresiones porque entonces deja de ser un derecho para convertirse
en una gracia o concesin.
Hocking dice la libertad de expresin y de prensa estn ligadas al significado central de toda libertad. Donde los
hombres no puedan comunicarse libremente sus pensamientos, ninguna de las otras libertades esta segura. La libre
expresin es as nica entre las libertades como protectores y promotora de las dems libertades.
Es el pensamiento el don divino que coloca al hombre por encima de la bestia y que lo capacita para escoger entre el
bien y el mal. La palabrea escrita o hablada constituye la fuera que verdaderamente mueve a los hombres. Pensar,
hablar y escribir son los medios ms eficaces para ejercitar a los ciudadanos su derecho.
Existe la Ley de Emisin del Pensamiento ver artculos:
1 del 2 al 4 (determinan que debe considerarse impreso, su clasificacin y publicacin).
El art. 5 reitera el libre acceso a las fuentes de informacin
Art. 6 al 12 La ley regula las responsabilidades y derechos del autor, del editor y del director, establece que son
publicaciones clandestinas.
En relacin a las limitaciones (art. 27 al 36 de la Ley de emisin del Pensamiento). El art. 28 establece que pueden
dar lugar a juicio de jurado y a sanciones las publicaciones en que se abuse de la libertada de emisin del
pensamiento, en los casos siguientes:
a) Los impresos que impliquen traicin a la patria.
b) Los impresos que esta ley considera de carcter sedicioso.
c) Los impresos que hieren la moral.
d) Los impresos en que se falta al respeto de la vida privada.
e) Los impresos que contengan calumnias o injurias graves. Son calumnias, las publicaciones que imputan
falsamente la comisin de un delito de los que dan lugar a procedimiento de oficio. (Art. 33 del Cdigo Penal). Son
Injurias: las publicaciones que ataquen la honra o la reputacin de las personas o las que atraen sobre ellas
menosprecio de la sociedad. (art. 34 de la Ley de emisin y 161 al 163 del Cdigo Penal)
El Estado con su enorme poder, puede o bien se r un enemigo de la libertad de emisin del pensamiento o bien su
gran amparador con una adecuada legislacin sobres cuestiones tales como:
El poder de los anunciantes
La excesiva publicidad
La indefensin del receptor especialmente los nios, ante la abundancia violencia, sexo, etc.
La proteccin del periodista honesto, competente y serio no del colega desleal o a de la empresa amarillista y
mercantilista.
La colonizacin del pas por los medios de comunicacin extranjeros.
La concentracin de los medios de comunicacin en unas pocas manos
La funcin cultural y educativa de los medios de comunicacin
El fomento de las lenguas indgenas, culturas, tradiciones
Los limites entre el derecho a la informacin y el derecho al honor y la intimidad.
13.2.3.3.13. Libertad de religin
Art. 36 Constitucin Poltica de Guatemala.
La libertad de religin comprende 3 aspectos:
1. La libertad de conciencia o de creencia s, que es el derecho de cada uno de creer interiormente lo que quiera.
2. La libertad de expresin de la creencia, que es el derecho de cada uno de expresar pblicamente por la palabra
oral o escrita, sus creencias religiosas, y que constituye un aspecto de la libertad de expresin o de prensa
respectivamente.
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3. La libertad de culto, que es el derecho de practicar libremente el culto de su religin, as como el de no ser
obligado a practicar el culto de una religin determinada y que en cierto sentido puede constituir un aspecto de la
libertad de reunin o de asociacin.
Duguit dice que la libertad de conciencia escapa forzosa y naturalmente a los designios del legislador, lo mismo
que la libertad de pensar propiamente dicha. Ni en el derecho ni en el hecho puede el legislador penetrar en el
interior de las conciencias individuales e imponerle una obligacin o prohibicin cual quiera. Asimismo afirma que
son dos elementos generales que caracterizan el concepto de religin:
a) La creencia en ciertos principios y proposiciones de orden metafsico.
b) El cumplimiento de ciertos ritos que corresponden a aquellas creencias y
que implican la conviccin de una comunicacin del hombre con una fuerza sobrenatural.
Art. 37 Personalidad Jurdica de la Iglesia: Se reconoce la personalidad jurdica de la Iglesia Catlica. Las otras
iglesias, cultos, entidades y asociaciones de carcter religioso obtendrn reconocimiento de su personalidad jurdica
conforme las reglas de su institucin y el Gobierno no podr negarlo si no fuese por razones de orden pblico...
En este precepto se plantea la cuestin espinosa de la conexin entre la Iglesia y el Estado. Es forzoso reconocer que
existe la religin y es necesario adoptar un criterio a ella. Ahora bien cualquier que sea la religin, los bienes
inmuebles, destinados al culto, a la educacin y a la asistencia social, gozan de exencin de impuestos, arbitrios y
contribuciones.
13.2.3.3.14. Tenencia y portacin de armas
Art. 38 Constitucin Poltica de Guatemala.
Toda persona tiene derecho a poseer cierto tipo de armas en su domicilio, a fin de reforzar su seguridad y legtima
defensa o la de su familia, bienes o derechos y en algunos casos y bajo determinadas condiciones previstas por la ley
a llevarlas consigo con el mismo propsito.
Solo las Constituciones de 1965 y 1965 consignaban este derecho, establecindolo en los mismo trminos, por un
lado que el derecho de portacin de armas sera regulado por la ley, y por el otro que la simple tenencia en su
domicilio de armas de uso personal, exceptundose las legalmente prohibidas no constitua ni delito ni falta
13.2.3.3.15. Propiedad privada
Art. 39 Constitucin Poltica de Guatemala.
La regulacin de la propiedad privada pertenece al Derecho privado y en algn sector al Derecho administrativo,
pero toca al Derecho constitucional decidir en que trminos fundamentales se acepta la propiedad entre los derechos
esenciales a reconocer, fijar el sentido general que en un desenvolvimiento ulterior ha de prevalecer.
La propiedad es el sustentculo de todo el mundo de los derecho patrimoniales y la mejor garanta de mantenimiento
y perpetuacin de la familia y el criterio que se adopte respecto a ella orientar las ms apartadas relaciones.
En un sentido jurdico el derecho de propiedad es la plena facultad de disponer a voluntada de los bienes, salvo las
prohibiciones legales.
Duguit entiende la propiedad segn dos proposiciones:
a. El propietario tiene el deber, y por tanto el poder de emplear la cosa que posee en la satisfaccin de las
necesidades individuales, y propias.
b. El propietario tiene el deber y por tanto el poder, de emplear su cosa en la satisfaccin de necesidades comunes,
de una colectividad nacional entera o de colectividades secundarias.
Gonzlez Caldern advierta que la propiedad no es solamente la que se relaciona con las cosas materiales, sino con
todos los bienes corporales e incorporales que integran el patrimonio de una persona fsica o jurdica. La propiedad
privada que reconoce y garantiza la Constitucin es todo eso, vale decir la universalidad de los bienes materiales o
inmateriales que componen o integran el patrimonio. Lo mismo es la propiedad para la Constitucin un predio o una
vaca, que un crdito o un contrato de hipoteca.
Objeto de atencin y proteccin especia l para el Estado son las tierras de las comunidades y cooperativas de
indgenas, o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria. As lo dispone el art.
67 de la Constitucin Poltica de Guatemala.
Cuestiones que preocupan en esta materia:
Es motivo de especial atencin los predios rsticos, existe una vieja aversin hacia las manos muertas y el ansia de
no trabar la disponibilidad.
El derecho a la herencia, el modo de repartirla y la parta que debe corresponder al Estado.
Las posesiones en manos de extranjeros.
El rgimen de intervencin en las empresas.
Regulacin Internacional:
Art. 17 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
52
Constitucional y Administrativo

Art. 21 Convencin americana de los Derecho Humanos.


13.2.3.3.16. Derecho de autor o inventor
Art. 42 Constitucin Poltica de Guatemala.
Se reconoce el derecho de autor y el derecho de inventor, los titulares de los mismo gozarn de la propiedad
exclusiva de su obra o in vento, de conformidad con la ley y los tratados internacionales.
Es evidente que la proteccin del derecho de propiedad es sumamente amplia. No se refiere solamente a los bienes
muebles e inmuebles, sino que abarca toda suerte de derechos como la propiedad intelectual o derechos de autor, del
inventor y del artista, el derecho de propiedad sobre patentes, marcas, modelos y distintivos o nombres comerciales,
agrcolas, etc.
Tal garanta ampara al autor de obras literarias y cientficas, al periodista ideolgico y al periodista informativo en
cuanto a reportajes, entrevistas y otros trabajos similares en donde se puede apreciar su aporte personal, al autor de
obras artsticas en todas sus manifestaciones (pintor, dibujante o caricaturista, arquitecto, etc.) al inventor de obras,
procedimientos, mecanismos para el comercio, la agricultura, la industria, al inventor de preparaciones medicinales,
sanitarias, etc.
Hay que poner este artculo en concordancia con otros artculos de la Constitucin: art. 35 (libertad de emisin del
pensamiento), 39 al 42 (derecho de propiedad), art. 57 al 65 (derecho a participar en la vida cultural) y artstica en la
comunidad, as como a beneficiarse del progreso cientfico de la nacin)
Por otro lado, la Asociacin Guatemalteca de Autores y compositores registra y protege los derechos de autor.
13.2.3.3.17. Libertad de industria, comercio y trabajo
Art. 43 Constitucin Poltica de Guatemala
Esta libertad consiste en la posibilidad de consagrarse a cualquier gnero de actividad productora sin tropezar con
privilegios o trabas de origen estatal. La garanta que otorga se dirige contra el Estado, no contra los dems
ciudadanos.
La organizacin econmica medieval, de tipo cerrado, de mbito local estricto, de estructura jerarquizada
fuertemente y en que el privilegio concedido por el poder pblico impide concurrencia, es lo que motiva la repulsa
del sistema y la consagracin del principio opuesto.
Aunque es esta disposicin no se habla especficamente de derechos de propiedad, es obvio inferir que la persona en
uso de las indicadas libertades de industria, comercio y trabajo, produzca bienes sobre los cual es ejercer los
derechos de propiedad correspondientes.
La libertad de industria y comercio no es absoluta en ningn pas, sino que esta sujeta a reglamentacin legal,
existen monopolios fiscales (tabaco, bebidas alcohlicas, petrleo, etc.) servicios pblicos (correo, telfonos,
transporte, minas, sanidad, educacin, etc.) que son servicios del Estado.
Adems la libertad de industria y comercio sufre un nuevo ataque de la Administracin al cumplir esta con su
funcin de polica, cada vez ms importante. As la clasificacin de establecimientos en peligrosos, insalubres.
Exige una intervencin administrativa (autorizacin previa, fiscalizacin...) actividades limitadas por motivos de
seguridad (armas, explosivos...) por razones de salud (farmacias, elementos radiactivos.), por tutela social (despacho
de bebidas, empresas de ahorro y capitalizacin.)
La libertad de industria para los hombres de 1789 era una cosa tan evidente y ligada a la libertad individual que no
necesita formulacin expresa.
13.2.3.3.18. Derecho de seguridad
13.2.3.3.19. Seguridad personal
13.2.3.3.20. Detencin legal
13.2.3.3.21. Notificacin de la causa de detencin
13.2.3.3.22. Derechos del detenido
13.2.3.3.23. Interrogatorio o detenidos o preso
13.2.3.3.24. Centros de detencin legal
13.2.3.3.25. Detencin por faltas e infracciones
13.2.3.3.26. Derecho de defensa
13.2.3.3.27. Derecho a conocer los motivos para el auto de prisin y de procesamiento
13.2.3.3.28. Derecho a no auto incriminarse
13.2.3.3.29. Presuncin de inocencia
13.2.3.3.30. Casos de irretroactividad de la ley
13.2.3.3.31. Principios de legalidad
13.2.3.3.32. Pena de muerte
53
Constitucional y Administrativo

13.2.3.3.33. Sistema penitenciario


13.2.3.3.34. Menores de edad
13.2.3.3.35. Antecedentes penales y policiales
13.2.3.3.36. Inviolabilidad de vivienda
13.2.3.3.37. Inviolabilidad de correspondencia, documentos y libros
13.2.3.3.38. Registro de personas y vehculos
13.2.3.3.39. Derecho de asilo
13.2.3.3.40. Objeto de citaciones
13.2.3.3.41. Publicidad de los actos administrativos
13.2.3.3.42. Derecho que asiste el Ministerio Pblico con relacin a la reserva de actuaciones
documentos y diligencias del proceso penal
13.2.3.3.43. Garantas de efectividad
13.2.3.3.44. Accin contra infractores
13.2.3.3.45. Legitimidad de resistencia
13.2.3.4) Derechos o garantas sociales
13.2.3.4.1. la familia
13.2.3.4.2. la cultura
13.2.3.4.3. comunidades indgenas
13.2.3.4.4. educacin
13.2.3.4.5. universidades
13.2.3.4.6. deporte
13.2.3.4.7. salud, seguridad y asistencia social
13.2.3.4.8. trabajo
13.2.3.4.9. trabajadores del estado
13.2.3.4.10. rgimen econmico y social
13.2.3.4.11. derechos polticos
13.2.3.4.12. derechos de solidaridad o derechos de los pueblos
13.2.3.4.12.1. derecho a la paz
13.2.3.4.12.2. derecho a un ambiente sano
13.2.3.4.12.3. derecho a la libre determinacin de los pueblos.
14) Limitacin a los Derechos Fundamentales:
El licenciado Ramiro de Len Carpio nos dice que nuestros derechos constitucionales pueden limitarse en caso de
invasin del territorio, de perturbacin grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad
pblica.
Las sociedades humanas necesitan para su desenvolvimiento normal un adecuado ambiente de paz y de tranquilidad.
El Estado tiene entre sus atribuciones especficas, establecer el orden social, a que se llega cuando las relaciones de
la convivencia se encauzan mediante el derecho y la justicia. A ese orden social se encuentra condicionado el bien
comn, y ste orden social puede verse perturbado por distintos factores ya sean internos o externos. Ante la
posibilidad de ese peligro o frente al orden alterado, el poder pblico tiene la misin de restablecer el equilibrio y la
paz social. El ordenamiento jurdico debe sealarle los medios y recursos suficientemente idneos para satisfacer las
exigencias de aquella responsabilidad.
Entonces se tratara, en consecuencia, de medidas extraordinarias que el Estado, en situaciones de emergencia, se
encontrara en la posibilidad de adoptar con el propsito, en primer trmino, de asegurar su propia existencia y
conservacin, y luego, restablecer el orden social amenazado o quebrantado, frente a enemigos externos o en
presencia de factores internos de anarqua o disociacin.
Tales medidas, traducidas con frecuencia en la suspensin total o parcial de las leyes fundamentales que estrechan
los lmites de la actividad estatal ordinaria, se han utilizado en todas las pocas, para superar, precisamente, aquellas
situaciones de grave o inminente peligro, y en las que los derechos y las garantas individuales deben
necesariamente sacrificarse en la medida requerida para salvar el pas o el bien comn. Estas medidas fueron usadas
por los romanos, los germanos, en las monarquas absolutas etc.
"En tal caso de la suspensin de las normas permanecen vlidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia. La
suspensin de la Constitucin est ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente para
54
Constitucional y Administrativo

enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales. La suspensin abre el camino a la instauracin de un


ordenamiento de excepcin respecto a la normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones
temporales, los estados de excepcin. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensin concierne a la
determinacin de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un rgano constitucional -por lo general al
ejecutivo, pero tambin al legislativo- para suspender la Constitucin y establecer un ordenamiento excepcional
cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. "
La Ley de Orden Pblico se concreta a regular lo que conocemos como estados de excepcin y las medidas que la
autoridad legalmente constituida puede adoptar en esos casos. Los estado de excepcin fundamentalmente se
traducen en una restriccin a determinados derechos expresamente reconocidos y garantizados por la ley suprema
del pas.
El problema surge cuando deja de existir la normalidad de la vida estatal, o sea ya no se dan los presupuestos para la
aplicacin de la ley comn, por tratarse de situaciones extraordinarias que hasta pueden degenerar en un verdadero
caos, de donde surge la necesidad de tomar medidas de carcter extraordinario que permitan superar tales
situaciones.
Pero estas medidas debern tambin estar encuadradas dentro de la ley, porque de lo contrario se caera en la
arbitrariedad. El Estado de Derecho lleva en su propia dialctica la necesidad de prever la excepcin y de
normativizar sta.
Desde la Dictadura Comisoria, creacin del Derecho pblico romano, que consista en la designacin de un dictador
para casos de emergencia, conforme a normas constitucionales precisas y por un tiempo limitado. Pasando por los
comisarios nombrados por prncipes y emperadores para superar estados crticos en la Edad Media, hasta nuestros
das, el Derecho Pblico no ha podido dejar de prever normas de conducta para afrontar situaciones de anormalidad
institucional.
La doctrina al tratar lo relativo a los Estados de Excepcin lo hace con la denominacin de Estados de Emergencia y
seala que sus rasgos perfiladores debern concurrir de consumo en su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad.
Una situacin extraordinaria es esencialmente un estado de cosas que amenaza la continuidad del mantenimiento del
imperio del Derecho y, para superar esto, el Derecho Constitucional establece normas especiales.
La emergencia no crea poderes extraordinarios dentro del Estado Constitucional, sino que histricamente autor iza el
uso del poder ya otorgado por la ley, no crea poder, el que debe ser anterior a la misma. Si se quiere obrar dentro de
la legalidad, la falta de ella no puede suplirse ni con la arbitrariedad ni pretendiendo crear poderes nacidos de la
situacin extraordinaria.
En conclusin se puede decir que lo s estados excepcin son aquellas medidas de carcter extraordinario previstas
en la ley, cuyos rasgos perfiladores son su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad y que tienen aplicacin como
consecuencia de fenmenos naturales o convulsiones sociales de carcter poltico o econmico que no es posible
conjurar los aplicando la ley comn; y que se traducen en una concentracin del poder o aumento de facultades del
Ejecutivo, a travs de limitar algunos de los derechos expresamente reconocidos por la Constitucin, con el fin de
restaurar la normalidad.
Un estado de excepcin tiene las siguientes caractersticas:
a. Debe existir una situacin extraordinaria, o sea que debe ser evidente el caos reinante;
b. Las medidas a aplicar deben ser de carcter temporal o transitorio;
c. La aplicacin de medidas de esta naturaleza, ser la consecuencia de fenmenos naturales, especficamente en el
caso del estado de calamidad pblica; o por convulsiones sociales de carcter poltico o econmico en los dems
casos;
d. Concentracin del poder o aumento de facultades en el ejecutivo, a travs de la restriccin de determinados
derechos reconocidos por la Constitucin;
e. Nunca la emergencia crear poderes sino se har uso de los poderes ya otorgados por la ley; y
f. La finalidad es la defensa del orden constitucional o superar un caos provocado por fenmenos naturales. 96
Bsicamente los estados de excepcin tienen como nota caracterstica el hecho de darse una concentracin de poder
o aumento de las facultades
del ejecutivo, a travs de una amenguamiento de los derechos personales y colectivos operantes en tiempos de paz,
lo que comnmente se ha conocido como restriccin o suspensin de garantas, expresin sta que en la actualidad
resulta obsoleta, dada la posicin adoptada por la doctrina moderna respecto al concepto de Garantas. De manera
que resulta ms adecuado sustituir la expresin aludida por la Limitacin a los derechos constitucionales como se
hace en nuestra Constitucin.
Lo que es propiamente limitacin a los derechos constitucionales o restriccin de garantas en la terminologa
tradicional, se ha llegado a confundir o identificarse con los conceptos de "Estado de Excepcin" o "Estado de
Sitio", lo cual es errneo, toda vez que la limitacin o restriccin a que se hace referencia es el efecto inmediato y
ms importante en caso de darse un estado de excepcin en cualquiera de sus grados. 97

96
Ibid, pp. 7-11.
97
Ibidem, pp. 11.
55
Constitucional y Administrativo

La limitacin de los derechos constitucionales se fundamenta en que esta limitacin est hecha para la seguridad e
integridad del Estado y del orden pblico y es para que se cumpla el bien comn que persigue el Estado. Y adems
se sustenta que el inters de la sociedad priva sobre el particular.
Los derechos que se van a limitar deben de estar contenidos en la Constitucin poltica y no se pueden limitar otros
derechos que no sean los sealados en la Constitucin poltica y el modo, tiempo y lugar que la Constitucin poltica
lo indica.
La limitacin a los derechos constitucionales se encuentra contenida en nuestra Constitucin poltica en el Ttulo II,
Derechos humanos; Captulo IV, limitacin a los derechos constitucionales. Artculo 138 y 139.
Requisitos para la declaratoria del Estado de Excepcin
Al concurrir cualquiera de los estados de excepcin, el Presidente de la Repblica har la declaratoria
correspondiente por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros, no siendo necesaria esta formalidad para el
estado de prevencin. En la Constitucin actual el estado de prevencin debe tener la aprobacin del Congreso de la
Repblica despus de declarado por el Presidente en Consejo de Ministros, esto cambio ya que en la antigua
constitucin se le atribua al Presidente en Consejo de Ministros que declarare cualquier estado de excepcin.
El decreto que acuerde el estado de excepcin especificar:
a.- Los motivos que lo justifiquen. Este es uno de los aspectos ms importantes ya que muchas veces los gobiernos
de turno pueden abusar de esta facultad, esgrimiendo en muchos casos motivos ficticios con el fin de restringir los
derechos fundamentales a lo s habitantes del pas, por lo que el decreto deber especificar en forma clara lo s
motivos que lo originan, los cuales debern ser de suficiente peso para que verdaderamente justifiquen una medida
de tal magnitud.
b.- Los derechos que no pueden asegurarse en su plenitud. El decreto deber ser explcito en este sentido, a efecto de
no dar lugar a extralimitacin de parte de la autoridad, basada en ambigedades que pudieran existir en cuanto a los
derechos que se restringen.
c.- El territorio que afecte. En relacin a esto, el decreto deber determinar si es de aplicacin en todo el territorio
nacional o en una parte o zona del mismo; y
d.- El tiempo que durar su vigencia. Los efectos del decreto no podrn exceder de treinta das por cada vez.
La actual Constitucin estipula que en el propio decreto se convocar al Congreso para que dentro del trmino de
tres das lo conozca, ratifique, modifique o impruebe y si estuviera reunido lo conozca inmediatamente. 98
Artculo 139. Ley de orden pblico y Estados de Excepcin. Todo lo relativo a esta materia, se regula en la Ley
Constitucional de Orden Pblico.
La Ley de Orden Pblico, no afectar el funcionamiento de los organismos del Estado y sus miembros gozarn
siempre de las inmunidades y prerrogativas que les reconoce la ley; tampoco afectar el funcionamiento de los
partidos polticos.
La Ley de Orden Pblico, establecer las medidas y facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente gradacin:
a) Estado de prevencin;
b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pblica;
d) Estado de sitio; y
e) Estado de guerra.
Artculo 1 de la Ley de Orden Pblico. Esta ley se aplicar en los casos de invasin del territorio nacional, de
perturbacin grave de la paz, de calamidad pblica o de actividades contra la seguridad del Estado.
Artculo 2 de la Ley de Orden Pblico. El Presidente de la Repblica, en consejo de ministros calificar las
situaciones previstas en el artculo anterior y, segn su naturaleza o gravedad, emitir el decreto que corresponda
con las especificaciones y en el grado a que respectivamente se refieren los artculos 151 y 153 de la Constitucin de
la Repblica (Constitucin de 1965).
Artculo 6 de la Ley de Orden Pblico. Inmediatamente despus de emitido el decreto que establece que el Estado de
Al arma, de Calamidad pblica o de Sitio, se dar cuenta al Congreso de la Repblica para que lo ratifique,
modifique o impruebe.
En caso de modificaciones o de improbacin por parte del Congreso, lo actuado con anterioridad tendr plena
validez.
Los decretos relativos al Estado de prevencin no requieren la intervencin del Congreso.
De la ley de orden pblico adems:
Captulo II. Del Estado de prevencin. Artculo 8.
Captulo III. Del Estado de Alarma. Artculo 13.

98
Ibidem, pp. 23-25.
56
Constitucional y Administrativo

Captulo IV. Del Estado de Calamidad Pblica. Artculos 14 y 15.


Captulo V. Del Estado de Sitio. Artculos 16, 17,18,19.
Captulo VI. Del Estado de Guerra. Artculos. 23, 24.
14.1) Derechos que pueden suspenderse
El licenciado Ramiro de Len Carpio nos dice "Los derechos que pueden suspenderse o limitarse son los
contemplados en los artculos 5o. (libertad de accin) 6o. (detencin legal) 9o. (Interrogatorio a detenidos o presos)
26 (Libertad de locomocin) 33o. (derecho de reunin y manifestacin), primer prrafo del artculo 35o. (libertad de
emisin del pensamiento), 2o. prrafo del artculo 38 (tenencia y portacin de armas) y 2o. prrafo del artculo 116
(regulacin de la huelga para trabajadores del Estado). Esto es lo que comnmente se ha conocido como suspensin
de garantas".99
Comparando nuestra Constitucin poltica actual con la de 1965 nos podemos dar cuenta de que sta constitucin
ofreca la posibilidad de restringir un mayor nmero de derechos durante el estado de excepcin, lo que permite
afirmar que con la Constitucin actual se ha ligerado un positivo avance en cuanto a la proteccin constitucional de
los Derechos Humanos, an durante los estados de excepcin; en otras palabras se ha limitado la esfera de
intervencin del Estado, lo que armoniza con los principios bsicos del Estado de Derecho. La constitucin de 1965
como fiel reflejo de la forma en que fue concebida, permite que durante la vigencia de un estado de excepcin
restrinjan no slo los derechos factibles de limitarse segn la Constitucin actual, sino otros ms como los son los
siguientes:
a. Inviolabilidad del domicilio;
b. Inviolabilidad de la correspondencia;
c. Libertad de asociacin;
d. Publicidad de los actos administrativos;
e. Derecho de no comparecer a citaciones al no constar su objeto; y
f. Derecho de ofrecer resistencia para la proteccin de los derechos que la Constitucin garantiza.
Derechos stos contenidos en los artculos 57, 58, 64, 75, 76 y 78 de la Constitucin de 1965 y 23, 24, 30, 32, 34 y
45 de la Constitucin poltica actual.
La Constitucin poltica de la Repblica de Guatemala, restringe un nmero menor de derechos garantizados por la
misma al implantarse un estado de excepcin, lo que implica como consecuencia lgica, que un estado de excepcin
decretado conforme a la Constitucin actual tendr que ser menos drstico que en el pasado, porque sern
susceptibles de restringirse nicamente los derechos contenidos en ocho artculos. o sea lo s estrictamente necesarios
para poder conjurar por parte de la autoridad cualquier situacin anormal, lo que no ocurra con la constitucin de
1965, que permita la intervencin del Estado en la esfera de los particulares de manera ms amplia, lo cual muchas
veces se prest para que los gobiernos abusaran de las medidas excepcionales en detrimento de los derechos
fundamentales de los guatemaltecos. 100
Los derechos constitucionales que pueden suspenderse se encuentran contenidos en nuestra Constitucin poltica en
el Ttulo II, Derechos humanos; Captulo IV, limitacin a los derechos constitucionales. Primer prrafo del artculo
138.
Artculo 138. Limitacin a los derechos constitucionales. Es obligacin del Estado y de las autoridades, mantener a
los habitantes de la Nacin, en el pleno goce de los derechos que la Constitucin garantiza. Sin embargo, en caso de
invasin de territorio de perturbacin grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad
pblica, podr cesar la plena vigencia de los derechos a que se refieren los artculos:
Artculo 5to: Libertad de Accin,
Artculo 6to: Detencin legal,
Artculo 9o: Interrogatorio a detenidos o presos,
Artculo 26: Libertad de locomocin,
Artculo 33: Derecho de reunin y manifestacin, primer prrafo del artculo 35: Libertad de emisin del
pensamiento, segundo prrafo del artculo 38: Tenencia y portacin de armas, y segundo prrafo del artculo 116:
Regulacin de la huelga para trabajadores del Estado.
14.2) Causas por las que pueden suspenderse los derechos constitucionales
14.3) Grados en que se suspenden
El licenciado Ramiro de Len Carpio nos dice que los grados en que pueden suspenderse del ms leve al ms severo
son:
a) Estado de prevencin;

99
Ramiro d Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 99.
100
Mario Ren Girn Arevalo, La Ley de Orden Pblico y su necesaria adecuacin a la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, pp.
20, 21.
57
Constitucional y Administrativo

b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pblica;
d) Estado de sitio; y
e) Estado de guerra.
Nos dice que tambin existe el toque de queda que puede ser decretado o establecido por el gobierno. "El toque de
queda consiste en que el gobierno establece que de tales horas a tales horas no pueden circular las personas ni en
vehculo ni a pie, a menos que tengan para ello un permiso especial. Esto se hace para evitar el bandolerismo, el
pillaje, el desorden y as poder controlar mejor cualquier situacin de calamidad pblica (terremotos, inundaciones,
etc.) u otro tipo de situaciones que alteren la paz o la seguridad del Estado". 101
La suspensin es una limitacin que supone una derogacin transitoria del normal funcionamiento de algunas de las
instituciones y del ejercicio de ciertos derechos garantizados por ella. Por lo general, la suspensin afecta al
mecanismo
regular de relacin entre rganos del Estado y suele permitir la concentracin temporal de diversos poderes,
calificados de excepcionales emanados del Gobierno, del Jefe de Estado o de una dictadura, unipersonal o colegiada.
Dado el carcter de excepcionalidad - que ha de responder, por supuesto, a una anormalidad en la vida del Estado- la
restauracin del orden constitucional y de dicha normalidad de la sociedad estatal pueden ser encomendadas, en la
prctica, a la fuerza armada del Estado. Ahora bien, todo lo dicho se produce dentro de las normas previstas en la
propia Constitucin. Ya que la ley fundamental no slo siguen en vigor, sino que, justo para conservar su poder
normativizador, regula el estado excepcional para que, hasta en tal supuesto de excepcin, el Derecho siga
imperando sobre la fuerza. En consecuencia los poderes excepcionales son asignados a quien debe ostentarlos por
quien puede otorgarlos segn la ley. Y son asignados dentro de unos lmites temporales precisos y para realizar unos
fines especficos, que no son otros que el restablecimiento de la normal aplicacin de la Constitucin, es decir el
final del estado excepcional y, por tanto, de la suspensin de la ley fundamental. 102
Tanto la Constitucin actual de Guatemala como las que le antecedieron, regulan los estados de excepcin,
estableciendo una gradacin de los mismos, lo que naturalmente implica diferencias entre cada uno de stos grados,
es decir, algunas medidas sern de carcter ms amplio que la otras, por lo que resulta conveniente para los fines de
este estudio analizar aunque sea sucintamente cada uno de estos grados.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece la siguiente gradacin:
a) Estado de prevencin;
b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pblica;
d) Estado de sitio; y
e) Estado de guerra.
14.4) Estado de prevencin
Tanto prevencin como alarma significan idiomticamente "disposicin que se toma para evitar un peligro,
inquietud o sobresalto". Los estados de prevencin y alarma limitan transitoriamente sin suspender los derechos a
los efectos a reprimir o evitar hechos que sin poner en peligro inmediato la Constitucin, afectan los derechos que
ella garantiza, incidiendo en el normal desenvolvimiento de las actividades de la poblacin. El Estado de prevencin
y alarma o alarma simplemente se dirige a enervar no hechos que atacan la Constitucin, sino los hechos que atacan
los derechos que sta garantiza. Se califica al estado de alarma como racional elemento del orden. No es ms que el
poder de polica en tiempos normales fortalecido por situaciones de emergencia, creado para una real aplicacin de
la carta magna.
Se resume al estado de prevencin como un refuerzo de las atribuciones de las autoridades civiles, y un estado de
alerta para las fuerzas de polica, pero sin la intervencin preponderante de que al ejrcito y a la autoridad militar
corresponden en los estado de sitio y de guerra.
Es evidente que estos estados de emergencia son mucho ms benignos en su aplicacin considerndose como
legislacin intermedia entre la ley comn y el estado de sitio, aplicable a situaciones intermedias entre la normalidad
y la conmocin grave.
En la legislacin guatemalteca se supone que el estado de alarma es un tanto ms drstico, porque al implantarse se
autorizan no slo las medidas destinadas al estado de prevencin sino otro ms, de ah que se den ambas
instituciones en nuestro sistema jurdico, aunque con muy escasa aplicacin por la vaguedad que acusan.
14.5) Estado de alarma
14.6) Estado de calamidad pblica
El estado de calamidad pblica es contemplado como un grado de la excepcin en la Constitucin actual y en las
anteriores. No se ha tratado casi nada al respecto de este estado, posiblemente por la naturaleza misma de la
institucin, la cual se encuentra destinada a proveer de las medidas apropiadas en casos provocados especialmente
101
Ramiro de Len Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 99-100.
102
Jorge Gonzlez Casanova, Teora del Estado y Derecho Constitucional, pp. 218- 219.
58
Constitucional y Administrativo

por fenmenos naturales, como terremotos, inundaciones, epidemias u otros infortunios que afecten ya sea a todo el
territorio nacional o a determinadas zonas del mismo. En trminos generales, calamidad pblica es la desgracia o
infortunio que alcanza a muchas personas.
Realmente la naturaleza jurdica del estado de calamidad pblica es totalmente diferente a la de los dems estados de
excepcin. Dentro del ms estricto estado de derecho se concibe la excepcin o emergencia como producto de una
grave alteracin del orden pblico como consecuencia de con vulsiones sociales de carcter poltico y econmico,
sin tomar en cuenta los fenmenos naturales, objeto especfico del estado de calamidad pblica. Es cierto que al
producirse cualquier siniestro, los poderes pblicos debern en lo posible remediarlo, pues aparte de constituir un
mal material, conlleva un peligro para el orden social por la terrible depresin que produce y, lo que es ms grave, el
pillaje que se incrementa en tales circunstancia s. El estado de calamidad pblica tiene en comn con los otros
estados de excepcin que para evitar tales mayores, se autoriza la restriccin de algunos derechos garantizado por la
Constitucin.103
14.7) Estado de sitio
Para principiar la Real Academia define lo que es guerra de la siguiente manera: "Desaveniencia y rompimiento de
la paz entre dos o ms potencias." El Estado de sitio vendra a ser la situacin que se da durante la guerra cuando el
territorio o una plaza se encuentran sitiados o rodeados por el ejrcito enemigo o como dice el tratadista Bielsa:
"Solamente puede llamarse estado de sitio a la situacin que se crea al ser invadido el territorio nacional o cercado
(sitiado) un lugar por fuerza militares enemigas".
Dentro del ms estricto Estado de Derecho, el Estado de guerra vendra a ser el estado de excepcin por excelencia
el cual parte de un concepto ms amplio como es el de Dictadura comisara, adoptando la forma de "Estado de
Guerra" o "Estado de Sitio". Segn Garca Pelayo se trata de denominaciones que parten de la ficcin de considerara
una situacin anormal como si fuera una situacin de guerra o de plaza asediada, de una asimilacin de las revueltas
interiores a los peligros de una invasin extranjera, o bien de que la defensa de un sistema de gobierno ha sido
colocada en el mismo rango que la defensa del territorio. El Estado de guerra es, pues, una institucin jurdica
prevista de antemano, cuyo objeto es restablecer la paz pblica, y, con ella, el imperio de la ley, y que se caracteriza
por un reforzamiento del poder ejecutivo, consiste en atribuir a la autoridad militar competencias hasta entonces
pertenecientes a la civil, al tiempo que, mediante la suspensin de ciertos derechos individuales y otras medidas,
ensancha el mbito de tales competencias.
El sistema jurdico guatemalteco se reserva la denominacin de estado de guerra a la situacin extraordinaria que se
da derivada de un conflicto de carcter internacional en la cual el Estado de Guatemala se encuentre involucrado; y
en consecuencia ser ste el nico caso en que el decreto que lo establezca no estar sujeto a las limitaciones de
tiempo contempladas en la Constitucin para los dems estados de excepcin, por tratarse del estado real de guerra a
que alude la misma; adems, el procedimiento para decretarlo es diferente ya que como lo establece el artculo 23 de
la le y de orden pblico, sta es atribucin del Congreso de la Repblica, a solicitud del Ejecutivo.
El Estado de sitio tuvo su origen en la Ley Francesa de 1791, la cual estaba destinada a prever situaciones que nacen
de la guerra o estn vinculadas con ella, es una ley tpicamente marcial que no tena aplicacin en la vida civil, o sea
que el estado de sitio en sus orgenes fue una institucin militar. Las Constituciones modernas hacen referencia al
estado de sitio pero en una concepcin totalmente diferente.
Lo frecuente es que el estado de sitio se declare por causas internas como conmocin pblica, alteracin grave del
orden pblico, por lo que para hallar la naturaleza del mismo, es un gran hallazgo el estado de sitio ficticio, poltico
o simulado, ya que tal como se concibe en la actualidad est totalmente alejado de su concepcin original, es decir
como institucin netamente militar, aunque si bien es cierto, durante su vigencia se resigna en la autoridad militar
competencias que en tiempos normales corresponden a la civil, especialmente en lo que respecta al mantenimiento
del orden pblico, tambin lo que es el estado de sitio constituye un recurso de la autoridad par a conjurar
determinadas situaciones extraordinarias que no necesariamente se dan con motivo de que el territorio o una plaza se
encuentren sitiadas, de ah que el estado de sitio que regulan las constituciones en la mayora de pases encuadre en
lo que la doctrina llama "Estado de sitio ficticio, poltico o simulado", lo que hizo decir a Carlos Snchez Viamonte:
"El estado de sitio no es otra cosa que receta de formulario republicano para confeccionar dictaduras aderezadas con
el viejo ingrediente de la "monarqua razn de Estado" que es la razn de la si n razn, la razn de la fuerza". En
muchas ocasiones en que se implanta el Estado de sitio, las razones que se esgrimen no son realmente valederas y
muchas veces han servido de armas a los gobernantes contra las libertades pblicas, y como medio para cometer
toda clase de abusos contra las personas con pretextos ftiles considerados como motivos justos, cuando no son sino
velos para oculta r intereses o propsitos siniestros de los mandatarios.
Una de las definiciones ms completa es la de Joaqun Gonzlez, ste define el estado de sitio como "Una medida de
gobierno de carcter excepcional, dictada en circunstancias de extrema gravedad para el orden pblico, para la paz
interior y la seguridad comn, de carcter temporal y limitada en sus efectos. consiste en investir a la autoridad
ejecutiva con el poder necesario para acudir eficazmente al restablecimiento de la paz, a la defensa inmediata del
territorio y al mantenimiento de la constitucin, que es la garanta permanente de la libertad".
La causa del estado de sitio es siempre un hecho o conjunto de hechos ya producidos o inequvocamente ciertos, que
pueden consistir en una conmocin interior o un ataque exterior, pero ambos casos deben producir una perturbacin
del orden, al mismo tiempo que originan un peligro grave e inminente, el cual debe afectar conjuntamente el
ejercicio de la Constitucin y de las autoridades creadas por ella. La perturbacin y el peligro originados por la
103
Mario Rene Girn Arvalo, La Ley de orden Pblico y su necesaria adecuacin a la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, pp.
11- 18.
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Constitucional y Administrativo

conmocin interior deben ser equivalentes a los producidos por un ataque exterior o accin blica de fuerzas
enemigas que penetren en el territorio nacional; y el peligro y perturbacin deben ser tales que resulte imposible
ponerles remedio con los recursos ordinarios de gobierno, razn por la cual se inviste al ejecutivo con mayor poder y
as poder tomar acciones inmediatas.
14.8) Estado de guerra frente a la globalizacn:

* 17. Aspectos generales del estado


Concepto
El Estado es una sociedad humana asentada permanentemente en un territorio determinado, sujeto a un poder
soberano (el pueblo), que crea, define y aplica un ordenamiento jurdico que estructura la sociedad estatal para
obtener el bien pblico temporal de sus componentes.
El Estado es un conglomerado social, poltico y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado,
sometido a una actividad que se ejerce a travs de sus propios rganos, cuya soberana es reconocida por otros
Estados.
Elementos
Territorio: (elemento constitutivo)
Es el espacio o soporte fsico en que el Estado ejerce su poder y desenvuelve su actividad especfica respecto a la
comunidad humana que constituye su poblacin.
Es un elemento necesario para la existencia del Estado ya que sin el no podr existir. El Territorio no es en realidad
sino el mbito especial de validez del orden jurdico del Estado. Es el asiento fsico donde est la poblacin de un
Estado constituido. Lugar donde reside la poblacin estatal.
Funciones del Territorio:
Funcin Positiva: El Territorio sirve de asiento a la poblacin del Estado, que quedan sometidas a su poder y a su
ordenamiento jurdico y constituye la fuente principale de los recursos necesarios para satisfacer las necesidades
colectivas.
Funcin Negativa: El Territorio de un Estado limita, sin su conocimiento, la actividad de cualquier otro Estado o
persona y organizacin en ese Territorio.
En cuanto a la Soberana: i) Constituye una limitacin fsica de la soberana estatal y ii) Constituye el fundamento
espacial dentro del cual se ejerce la soberana.
Caractersticas:
Estabilidad: Se da cuando sus habitantes, residen permanentemente en el Territorio del Estado.
Circunscripcin Territorial: Es el espacio geogrfico reconocido por otros Estados, o el territorio que est bajo su
jurisdiccin, bajo su poder, al igual que sus habitantes
Espacios Geogrficos: El territorio comprende tres espacios geogrficos:
- Espacio Terrestre
Comprende no slo el suelo, sino que tambin el subsuelo terrestre, el lecho y el subsuelo del mar territorial y de la
zona econmica exclusiva y la plataforma continental. Art. 142 Constitucin.
Estado Archipielgico: Es el Estado constituido totalmente por uno o varios archipilagos, siendo ste un grupo de
isla s, las aguas que las conectan y otros elementos naturales.
- Espacio Martimo. (Ref. Convencin sobre los derechos del Mar)
Mar Territorial: Es la anchura del mar hasta un lmite que no exceda de 12 millas marinas medidas a partir de lneas
base.
La soberana del Estado Ribereo, se extiende ms all de su Territorio y de sus aguas interiores y en el caso del
Estado archipielgico, de sus aguas a la franja del mar adyacente designado con el nombre mar territorial.
Zona Contigua: No podr ser mayor de 24 millas marinas contadas desde la lnea base. El Estado ribereo podr
tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para prevenir y sancionar las infracciones a sus leyes o reglas
aduaneras, fiscales, inmigrantes o sanitarias, que puedan cometerse en su territorio o en su mar territorial.
Zona Econmica Exclusiva: No se extender mas all de 200 millas nuticas contadas a partir de las lneas de base a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.
Es aquella rea situada ms all del mar territorial y adyacente a ste. Sus derechos de soberana conllevan fines de
explotacin, exploracin, conservacin y administracin de los recursos naturales.
Plataforma Continental: Es aquella que comprende el lecho y el subsuelo de las reas submarinas que se extienden
ms all de su mar territorial. No comprende el fondo ocenico profundo con sus orestas ocenicas, ni su subsuelo.
Tiene una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
60
Constitucional y Administrativo

del mar Territorial. Se ejercern derechos de soberana en cuanto explotacin y exploracin de sus recursos
naturales.
Alta Mar: La alta mar ser utilizada para fines exclusivamente pacficos y no forma parte de la soberana del Estado
Ribereo. La alta mar comprende las partes del mar No incluidas en la ZEC, en el MT o en las aguas interiores de
un Estado, ni las aguas archipielgicas de un Estado y est abierta a TODOS los Estados sean ribereos o sin litoral.
La Zona: Son los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo fuera de los lmites de jurisdiccin nacional. La zona y
sus recursos son patrimonios de la humanidad y ningn Estado podr ejercer soberana. No forma parte del espacio
martimo de un Estado
- Espacio Areo
Al respecto del espacio areo, siete cosas ocupan la atencin de los Estados:
Navegacin Area: Derecho aeronutico: Es el uso del espacio areo con el objeto de permitir la navegacin de otras
naves en el Territorio del Estado soberano.
Telecomunicaciones a larga distancia: Disposiciones que aseguran la garanta y la libertad de comunicaciones y de
trnsito.
Colocacin de Satlite: Los satlites no slo han sido colocados para facilitar las telecomunicaciones, sino para
predecir fenmenos naturales o climatolgicos.
Altura del Espacio Areo: (ref. Convencin sobre Aviacin Civil Internacional): Se reconoce que los estados partes
disfrutan de manera completa y exclusiva de su soberana, sobre el Espacio areo, situado sobre su Territorio,
consagrando el principio del Dominio Exclusivo del Estado Subyacente sobre su Espacio areo.
Las cinco Libertades:(Ref. Acuerdo de las 5 Libertades):
-El derecho de atravesar el Territorio de los Estados partes sin aterrizar;
-El derecho de aterrizar por motivos no comerciales en el Territorio de los Estados parte;
-El derecho de desembarcar pasajeros, correo y mercancas, embarcadas en el
Territorio del Estado del cual la aeronave posea la nacionalidad.
-El derecho de embarcar pasajeros, correo y mercancas, con destino al T. Del E. Del cual la aeronave posea la
nacionalidad;
-El derecho de embarcar pasajeros, correo, etc., con destino al T. De cualquier otro E. Parte y el derecho de
desembarca r P., C, y M, de procedencia de T de cualquier otro E. Parte.
Espacio Areo y Espacio Ultraterreste: El espacio Ultraterrestre comienza donde la atmsfera de la tierra se
desvanece, en un vaco entre 80 y 160 km sobre el suelo y es aqu donde termina el espacio areo o atmosfrico. Su
altura no est oficialmente delimitada por el Convenio.
Espacio Areo segn la ley Guatemalteca: (Ref. Ley de Aviacin Civil en Guatemala): El Estado de Guatemala,
ejerce plena y exclusiva soberana sobre el espacio areo situado sobre su territorio y aguas territoriales.
Poblacin: (Elemento Previo y Esencial del Estado)
Sin la existencia del elemento humano, perdera su razn de ser el Estado. La Poblacin de los Estados est
constituida por los habitantes que residen en forma permanente en su Territorio.
Nacionalidad: Es el estatus de una persona fsica que est ligada a un Estado por lazos de fidelidad. Es el lazo
jurdico y poltico de carcter permanente, que vincula un individuo a un Estado.
La nacionalidad puede ser:
Originaria: Cuando resulta del nacimiento.
Adquirida: Cuando proviene del cambio de la nacionalidad por otra.
Sistemas que rigen la nacionalidad:
Ius Sanguinis: Es la filiacin la que determina la nacionalidad, es derecho sobre los lazos consanguneos.
Ius Soli: La nacionalidad de la persona se determina por el lugar de su nacimiento.
Sistema Mixto: Combina la filiacin con el lugar de Nacimiento.
Apatrida: Es toda aquella persona que carece de nacionalidad.
Principios:
-Todo hombre debe tener una nacionalidad
-El hombre es libre de cambiar su nacionalidad
-La naturalizacin puede ser revocada o dejar la sin efecto por el Estado que la otorg
-La nacionalidad implica vinculacin efectiva con el pas del cual es nacional
-A nadie debe privrsele de su nacionalidad.
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Constitucional y Administrativo

Pueblos Homogneos: Aquellos que pertenecen a la misma raza, idioma, cultura y religin. Esto implica el derecho
natural de los pueblos homogneos que les permite organizarse polticamente de manera independiente y de
constituir un Estado.
Poder/Soberana: -Dominio que se ejerce sobre la poblacin-
Poder: El Estado no podra alcanzar sus fines sin la existencia del poder, es decir la autoridad. Lo esencial del poder
no es el uso de la fuerza, sino la ordenacin de la colectividad para cumplir sus atribuciones.
El poder Supremo es el que nos manda, y para que este poder no se aleje, no se limite, evitando as arbitrariedades,
se han creado las normas jurdicas por parte del Estado.
Caractersticas:
-El poder del Estado no es absoluto
-El poder del Estado est determinado en el ordenamiento jurdico, siendo un poder de derecho
-Es un poder soberano, un poder que est por encima de otro poder
-Es un poder supremo y es denominado soberana o poder soberano
-Es un poder de dominacin, ya que permite hacer uso de la coaccin para que se cumplan las disposiciones legales.
Soberana: Es el poder supremo del Estado, poder que no est sometido a ningn otro poder, y que tiene bajo su
dominio a todos los otros poderes que puedan existir en esa organizacin poltica.
El poder es una fuerza que est ligada a la soberana, la soberana radica en el pueblo, quien la delega en sus
gobernantes, quienes determinan y constituyen el poder.
Caractersticas:
-La soberana es nica
-Indivisible
-Inalienable: No puede cederse
-Imprescriptible: No deja de tener vigencia por el transcurso del tiempo.
-Perpetua
-Es un poder Absoluto
-Es un poder Supremo legalmente establecido.
Sujeto de la soberana: el estado.
Soberana y Derecho: El Estado como persona jurdica, solo puede existir en el derecho. La soberana tambin se
encuentra sometida al Derecho, ya que la soberana significa la existencia de un poder supremo, que tiene sentido
hacia el Bien Comn Pblico Temporal, que justifica la Soberana del Estado, determina su sentido y su lmite.
El Estado es una institucin de competencia limitada por su finalidad, por lo que la soberana solo puede existir
dentro de estos lmites.
Gobierno y Administracin: El organismo Ejecutivo realiza una doble funcin: a) de tipo Poltico, y b) De tipo
Administrativo
Los actos de gobierno tienden a la direccin de la administracin. El gobierno formula mandato para la conservacin
del Estado y para el logro de sus fines.
La administracin organiza los servicios pblicos destinados a ayudar a los particulares a obtener el Bien Pblico.
la soberana radica en el pueblo, quien la delega a sus representantes. (Art. 141 Constitucin)
Ordenamiento Jurdico: Es el conjunto de normas jurdicas vigentes y positivas que se relacionan entre s, que estn
escalonadas o jerarquizadas y que rigen en cada momento la vida del ser humano y de las instituciones de todas
clases dentro de una nacin determinada.
Fin Comn o Bien Comn: El Estado persigue el desarrollo de la sociedad con el propsito de lograr un fin comn,
siendo el bienestar de sus habitantes, su progreso y el aseguramiento de la paz dentro del ordenamiento jurdico.
El bien comn es el valor primordial del Derecho, cuyos medios de realizacin estriban en la Paz y en la Justicia.
Es la suma de aquellas condiciones de la vida social mediante las cuales las personas pueden conseguir con mayor
plenitud y facilidad su propia perfeccin.
Es el conjunto de aquellas condiciones con las cuales los seres humanos, las familias y las asociaciones pueden
lograr ms plena y fcilmente su perfeccin. (Ref. Art. 1 Consti.)
Es el conjunto de elementos materiales y morales que coordinan la accin de los individuos, reunidos en sociedad,
procurando la felicidad temporal colectiva, sin daar los derechos de la persona.
15) El poder pblico:
Origen, concepto y ejercicio
62
Constitucional y Administrativo

Manuel Ossorio escribe que "La potestad inherente al Estado y que autoriza para regir, segn reglas obligatorias, la
convivencia de cuantos residen en territorio sujeto a sus facultad polticas y administrativas" constituye lo que es el
poder pblico, y con otras palabras agrega que est representado por "Cada uno de los Poderes fundamentales del
Estado. Guillermo Cabanellas dice al respecto: "Poder Pblico es la Facultad consubstancial con el Estado que le
permite dictar normas obligatorias que regulen la convivencia social de las personas que por vnculos personales o
situacin territorial se encuentran dentro de su jurisdiccin legislativa o reglamentaria". Este jurisconsulto tambin
nos refiere a los poderes del Estado como si ambas frases se consideraren sinnimas. Y Luis Snchez Agesta
manifiesta que "Este poder poltico institucionalizado, como hemos indicado, se regula por el Derecho (Derecho
Constitucional) que determina quin, cmo y con qu limites ha de ser ejercido."
El Poder Pblico es considerado como competencia, imperativo jurdico y medio para realizar el fin fundamental del
Estado, El Bien Comn.
- Como competencia: porque se distribuye en tres funciones principales: Legislativa, Ejecutiva y Judicial.
El poder Pblico no equivale o no es lo mismo que Estado, ni debe confundirse con el concepto de Estado, es decir
el Estado cuenta con un poder Pblico, que es parte del mismo, el Estado es el Continente y el poder pblico el
Contenido.
- Es Imperativo Jurdico: Son los mandatos previstos en la normas jurdicas. El poder pblico implica la facultad de
crear el Derecho, definirlo en normas jurdicas y aplicarlo unilateralmente, sin previa consulta, empleando la
coaccin si es necesario.
El Poder Pblico es un conjunto de competencias constitucionales o de competencias reconocidas por la
Constitucin, que sirven para garantizar el propio orden jurdico.
- Es un Medio: Es el instrumento adecuado para realizar los fines fundamentales del Estado en especial del Bien
Comn o Inters Pblico
La Constitucin guatemalteca, en el ttulo IV, captulo I nos ilustra sobre el ejercicio del poder pblico y establece
que el Poder proviene del pueblo, pero agrega que ese ejercicio est sujeto a limitaciones que seala la carta magna
y la ley, y que ninguna persona, sector del pueblo, fuerza armada o poltica puede arrogarse esa facultad. En otra
parte, nuestra constitucin se ha referido a la soberana que radica en el pueblo, y deja bien claro que la deposita en
los Organismo Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Como podemos apreciar, en ningn momento dicha constitucin
emplea el vocablo pode para identificar a esos rganos; lo que ha hecho es englobarlo en la frase poder pblico y,
segn estimamos, estara ajustndose al criterio de que no hay divisin de poderes porque el poder del Estado es
uno, sino enseamos que se trata de funciones estatales propiamente dichas, tal y como lo veremos en los prrafos
siguientes, en los que pondremos atencin a los denominados poderes constituidos, segn la doctrina, porque fueron
creados por el poder constituyente que ejerce la Asamblea Nacional Constituyente al emitir aquella constitucin.
Teora de la representacin: Las notas del tema anterior, estn identificadas con el sistema democrtico, en el cual se
producen elecciones libres y peridicas, pluralidad de partidos polticos, diversas corrientes de opinin con libertad
de expresin y otras figuras que hemos identificado al estudiar el constitucionalismo. Este sistema, de acuerdo con
el criterio que sostienen muchsimos tratadistas sobre derecho poltico, es el nico que evita que el poder poltico sea
arbitrario y que se respeten las libertades individuales. Por lo tanto, es la puerta por la que ingresa el individuo hbil
para participar en poltica y es completamente libre de manifestarse por medio de los procesos electorales. Es decir,
que el hombre acta a travs de representantes, a quienes encomienda por mandato, vertido a travs del voto, que se
dedique al ejercicio de las funciones pblicas en virtud que el mismo no puede hacerlo, toda vez que forma parte de
una multitud a la que le es imposible gobernarse a s misma. Aparece entonces, la teora de la representacin cuyo
nacimiento dej atrs a la democracia antigua en la que las elecciones no tenan ninguna importancia. A ese
respecto, Jaime Vidal Perdomo escribe que "En el curso del siglo XV III apunt el fenmeno de asimilacin de
democracia y eleccin, en la filosofa poltica de la poca, ante la imposibilidad del ejercicio del gobierno directo y
como corolario inmediato de las teoras representativas. En el siglo XIX buena parte de la lucha repos en la
extensin del sufragio, expresin del proceso de democratizacin del Estado que se anhelaba."
En nuestra constitucin, al referirse al Estado de Guatemala y su sistema de gobierno, est escrito que es
republicano, democrtico y representativo, conceptos con los cuales est en concordancia con la doctrina moderna,
pues lo republicano significa que se opone a lo monrquico, lo democrtico a lo autocrtico y lo representativo se
opone al papel que el ciudadano desempeaba en la democracia antigua, al dedicarse personalmente a tomar
decisiones directas, con relacin a los negocios pblicos.
15.1) Formas de gobierno:
Clasificaciones tradicionales
Por su forma de estado
1. Estado Simple o Unitario
Es la forma de gobierno adoptado por la mayora de Estados y es aquel en que la soberana se ejercita de manera
directa sobre un solo pueblo que est habitando un mismo territorio y que adems posee un so lo centro de
impulsin poltica y administrativa, dando lugar a:
a. Centralizacin Poltica: La actividad pblica corresponde a rganos, cuya competencia se extiende a todo el
territorio nacional.
b. Centralizacin Administrativa: Cuando el rgano superior mantiene la direccin y control sobre todos los rganos
63
Constitucional y Administrativo

que integran la administracin.


c. Descentralizacin: Cuando las funciones del Estado son cumplidas por rganos con competencia limitada.
Todos los individuos obedecen a una sola autoridad y viven bajo un solo rgimen constitucional.
2. Estado Compuesto
Es aquella forma de gobierno en la que aparecen unidos de una u otra forma dos o ms Estados, sea por vnculos
polticos nacionales o internacionales.
a. Estado Federal: Es una asociacin de Estas en la cual los miembros estn sometidos en ciertos aspectos a un poder
y control nico, pero conserva su propia autonoma, para el ejercicio de determinadas actividades internas de
carcter administrativo o poltico.
b. Confederacin de Estados: Es una asociacin de carcter internacional, permanente y orgnicamente constituida.
Sus miembros conservan su plena soberana. Nace de un tratado y en ningn caso constituye un nuevo estado.
c. Unin Personal: Tiene rasgos histricos. El poder est en manos del mismo soberano. Cada estado miembro
conserva su organizacin administrativa y su legislacin. Es una asociacin transitoria y permanente. Se rigen por
disposiciones de sucesin (monarca), y su disolucin ocurre por la muerte del monarca comn.
d. Estado Sui Gneris: Es aquella forma de gobierno que tiene un gnero propio, debido a su integracin. Ejs.
Organizacin de las Naciones Unidas, OTAN. O Estado del Vaticano, en donde el Papa que es considerado el Jefe
Supremo de la Iglesia Catlica, es al mismo tiempo Jefe del Estado de la Ciudad del Vaticano (Surge por celebracin
de tratado de Letrn, es un Estado Monrquico, absoluto, patrimonial y electivo)
Por sus sistemas de gobierno
Son utilizadas para designar al conjunto de poderes pblicos o sea los rganos a los que se le atribuye el ejercicio
supremo de la soberana.
1. Monarqua: Esta es hereditaria y Vitalicia. Es el gobierno de uno y es el smbolo de la unidad. Clases: a)
Monarqua Absoluta: El monarca ocupa una posicin superior a la Constitucin y es el nico titular de la soberana.
B) Monarqua Constitucional: El monarca est sometido a la constitucin y le acompaan otros rganos a quienes
tambin les corresponde el ejercicio de la Soberana.
- Monarqua Constitucional Pura: El monarca ejerce directamente la soberana.
- Monarqua Constitucional Parlamentaria: El parlamento con los Ministros ejercen la soberana.
2. Repblica: Esta es Electiva y Temporal. Existen o puede existir una jefatura encargada a una persona o a varias,
siendo el resultado de una eleccin. El ejercicio del poder est directo o indirectamente en el pueblo, quien lo delega
en sus gobernantes. Clases:
a. Repblica Directa: La poblacin participa directamente en las funciones estatales;
b. Repblica Indirecta: El pueblo es soberano y el ejercicio de la soberana lo delega en los gobernantes, a travs del
sufragio.
3. Parlamentario o de Gabinete: Sistema de gobierno mediante la cual el ejecutivo est dividido en dos elementos:
a) Jefe de Estado: y b) Jefe de Gobierno, quien es responsable junto con el gabinete ante el parlamento, el cual tiene
facultades para revocar su mandato.
4. Presidencial: Este sistema confiere al Presidente de la Repblica gran libertad de accin y poder decisorio virtual
por lo que los ministros, no pueden ser removidos ni censurados por el legislativo y dependen exclusivamente del
Presidente.
5. Convencional o de Asamblea: En este sistema se da la preeminencia del legislativo sobre el gobierno, es decir, la
Asamblea absorbe la totalidad de las funciones que le corresponden al Ejecutivo. El gobernante o gobernantes
estarn a merced de la Asamblea tanto en su nombramiento como en su remocin.
Distribucin y concentracin del poder:
Centralizacin
Desconcentracin
Descentralizacin
* El estado de Guatemala
Estructura
Forma de gobierno
Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus
derechos y de sus libertades. Su sistema de Gobierno es republicano, democrtico y representativo.
Soberana
La soberana radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en los Organismos Legislativo, Ejecutivo y
Judicial. La subordinacin entre los mismos, es prohibida. El Estado ejerce plena soberana, sobre:
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Constitucional y Administrativo

- El territorio nacional integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en la extensin que fija la
ley y el espacio areo que se extiende sobre los mismos
- La zona contigua del mar adyacente al mar territorial, para el ejercicio de determinadas actividades reconocidas
por el derecho internacional; y
- Los recursos naturales y vivos del lecho y subsuelo marinos y los existentes en las aguas adyacentes a las costas
fuera del mar territorial, que constituyen la zona econmica exclusiva, en la extensin que fija la ley, conforme la
prctica internacional.
Territorio
El territorio nacional consta de un rea de 108,889 kilmetros cuadrados, y est integrado por su suelo, subsuelo,
aguas interiores, el mar territorial en la extensin que fija la ley y el espacio areo que se extiende sobre los mismos.
Reservas territoriales del Estado. El Estado se reserva el dominio de una faja terrestre de tres kilmetros a lo largo
de los ocanos, contados a partir de la lnea superior de las mareas; de doscientos metros alrededor de las orillas de
los lagos; de cien metros a cada lado de las riberas de los ros navegables; de cincuenta metros alrededor de las
fuentes y manantiales donde nazcan las aguas que surtan a las poblaciones. Se exceptan de las expresadas reservas:
-Los inmuebles situados en zonas urbanas; y
-Los bienes sobre los que existen derechos inscritos en el Registro de la Propiedad, con anterioridad al primero de
marzo de mil novecientos cincuenta y seis. Los extranjeros necesitarn autorizacin del ejecutivo, para adquirir en
propiedad, inmuebles comprendidos en las excepciones de los dos incisos anteriores. Cuando se trate de propiedades
declaradas como monumento nacional o cuando se ubiquen en conjuntos monumentales, el Estado tendr derecho
preferencial en toda enajenacin.
Limitaciones en las fajas fronterizas. Slo los guatemaltecos de origen, o las sociedades cuyos miembros tengan las
mismas calidades, podrn ser propietarios o poseedores de inmuebles situados en la faja de quince kilmetros de
ancho a lo largo de las fronteras, medidos desde la lnea divisoria. Se exceptan los bienes urbanos y los derechos
inscritos con anterioridad al primer o de marzo de mil novecientos cincuenta y seis.
Idioma oficial
El idioma oficial de Guatemala es el espaol. Las lenguas vernculas, forman parte del patrimonio cultural de la
Nacin.( Ref. art. 143 Constitucin). Son idiomas oficiales del Estado: El Espaol para todo el territorio nacional y
los idiomas indgenas que establezca la ley, fijando su mbito de aplicacin material de acuerdo a criterios tcnicos,
lingsticos y territoriales.
El Proyecto de reformas Constitucional es de Guatemala no aprobadas por el Referndum de 1999, establecan:
Son idiomas oficiales del Estado: El Espaol para todo el territorio nacional y los idiomas indgenas que establezca
la ley, fijando su mbito de aplicacin material de acuerdo a criterios tcnicos, lingsticos y territoriales.
El Estado reconoce, respeta y promueve los siguientes idiomas indgenas: Achi', Akateko, Awakateko, Chalchiteko,
Ch'orti', Chuj, Itz, Ixil, Popti', Kaqchikel, K'iche', Mam, Mopan, Poqoman, Poqomchi, Q' anjob'al, Q'eqchi',
Sakapulteko, Sipakapense, Tekiteko, Tz'utujil, Uspanteko, Garifuna y Xinka.
Nacionalidad: (Ref. Elementos del Estado, Poblacin)
Nuestra Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, reconoce la nacionalidad, y establece en los artculos
del 144 al 146 las diferentes clases de Nacionalidad respectivamente:
Nacionalidad de Origen: Son guatemaltecos de origen, los nacidos en el territorio de la Repblica de Guatemala,
naves y aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre o madre guatemaltecos, nacidos en el extranjero. Se exceptan
los hijos de funcionarios diplomticos y de quienes ejerzan cargos legalmente equiparados. A ningn guatemalteco
de origen, puede privrsele de su nacionalidad.
Nacionalidad de Centroamericanos: Tambin se consideran guatemaltecos de origen, a los nacionales por
nacimiento, de las repblicas que constituyeron la Federacin de Centroamrica, si adquieren domicilio en
Guatemala y manifestar en ante autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En ese caso podrn conservar
su nacionalidad de origen, si n perjuicio de lo que se establezca en tratados o convenios centroamericanos.
Naturalizacin Son guatemaltecos, quienes obtengan su naturalizacin, de conformidad con la ley. Los
guatemaltecos naturalizados, tienen los mismos derechos que los de origen, salvo las limitaciones que establece la
Constitucin.
Ciudadana
Es una institucin que habilita para el ejercicio de todos los derechos polticos y comporta deberes y
responsabilidades hacia el Estado, sin embargo, se puede ostentar la ciudadana de un pas, sin tener todos los
derechos polticos. (Ref. Artculo 147 Consti.) Son ciudadanos los guatemaltecos mayores de dieciocho aos de
edad. Los ciudadanos no tendrn ms limitaciones, que las que establecen la Constitucin y la ley, especficamente
en el Cdigo Civil (Ref. Artculo 8 en adelante).
Por otra parte el artculo 135 de la Constitucin establece: Son derechos y deberes de los guatemaltecos, adems de
los consignados en otras normas de la Constitucin y leyes de la Repblica, los siguientes:
-Servir y defender a la Patria;
65
Constitucional y Administrativo

-Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitucin de la Repblica


-Trabajar por el desarrollo cvico, cultural, moral, econmico y social de los guatemaltecos;
-Contribuir a los gastos pblicos, en la forma prescrita por la ley;
-Obedecer las leyes;
-Guardar el debido respeto a las autoridades; y
-Prestar servicio militar y social, de acuerdo con la ley
Relaciones internacionales (Ref. Arts.149-151)
Guatemala normar sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los principios, reglas y prcticas
internacionales con el propsito de contribuir al mantenimiento de la paz y la libertad, al respeto y defensa de los
derechos humanos, al fortalecimiento de los procesos democrticos e instituciones internacionales que garanticen el
beneficio mutuo y equitativo entre los Estados.
Guatemala, como parte de la comunidad centroamericana, mantendr y cultivar relaciones de cooperacin y
solidaridad con los dems Estados que formaron la Federacin de Centroamrica; deber adoptar las medidas
adecuadas para llevar a la prctica, en forma parcial o total, la unin poltica o econmica de
Centroamrica. Las autoridades competentes estn obligadas a fortalecer la integracin econmica centroamericana
sobre bases de equidad.
El Estado mantendr relaciones de amistad, solidaridad y cooperacin con aquellos Estados, cuyo desarrollo
econmico, social y cultural, sea anlogo al de Guatemala, con el propsito de encontrar soluciones apropiadas a sus
problemas comunes y de formular conjuntamente, polticas tendientes al progreso de las naciones respectivas.
15.2) Distribucin y concentracin del poder
15.3) Distribucin y concentracin del poder
15.4) Teora de la divisin de poderes
15.5) Teora de los frenos y contrapesos
15.6) Concepto de democracia
15.7) Clases de democracia
15.7.1) Directa
15.7.2) Representativa
15.8) Gobierno
15.9) Ciudadana
15.10) Concepto
15.11) Derecho
15.12) Deberes cvicos
15.13) Limitacin
15.14) Relaciones internacionales del estado guatemalteco
15.15) El poder pblico
15.16) Ejercicio
15.17) Imperio de la ley
El "imperio de la ley" constituye la nota primaria y fundamental del Estado de Derecho (Rule of Law). En el
contexto ideolgico-poltico en que tiene sentido y aplicabilidad la nocin del Estado de Derecho, es decir, en el
contexto que arranca del liberalismo y culmina en la democracia y el socialismo, por ley debe entenderse la
formalmente creada por el rgano popular representativo (Parlamento o Asamblea Nacional) como ex presin de la
voluntad general. En el Estado de Derecho la ley es la concretizacin racional de la voluntad popular, manifestada,
con las posibles intervenciones del ejecutivo a que despus aludiremos, a travs de un rgano de representacin
popular libremente elegido- La ley ordinaria se conexiona y subordina a la ley fundamental (Constitucin) y el
control de constitucionalidad de las leyes asegura precisamente esa conexin y subordinacin.
Para evitar posibles confusiones de otro tipo conviene hacer quiz la siguiente precisin: con la anterior afirmacin
(ley como expresin de la voluntad general) no se quiere decir, claro est, que slo sea Derecho (y ley) el derivado
de esa legitimidad liberal y despus democrtica; en modo alguno. Tambin es Derecho (y ley) el derivado no de la
voluntad general, sino de la posible voluntad individual de un dictador o de un monarca absoluto que, de hecho,
logra dar vigencia social a la normatividad por l creada. Todo Derecho positivo es Derecho, tanto el que procede de
un Parlamento, democrticamente elegido, como el que deriva de una decisin personal de un dictador que se hace
obedecer, aunque no consideremos, por supuesto, igualmente legitimado (justificado) uno y otro.
Hecha esta aclaracin sobre el concepto del Derecho, aparece manifiesto que no todo "imperio de la ley" es ya, por
66
Constitucional y Administrativo

ello, Estado de Derecho: que no hay tal si la ley proviene de una voluntad individual absoluta y no de una asamblea
de re- presentacin popular libremente elegida. Es decir, que no hay Estado de Derecho si la ley no es expresin de
la voluntad general, o admitmoslo de lo que, en cada momento, ms se acerca a la verdadera voluntad general.
Algunas veces, sacndolo totalmente de su contexto, se ha querido aprovechar interesadamente el prestigio de la
frmula "imperio de la ley", sacralizando sta en pro de la conservacin inamovible y la defensa a toda costa de un
orden y de una legalidad autoritaria, de una legalidad nada democrtica, donde la le
y se dicta sin suficiente participacin popular, y donde se olvidan las otras exigencias del Estado de Derecho. En
este contexto autoritario "imperio de la ley" no significa ni ms ni menos que "imperio de la voluntad absoluta del
ejecutivo incontrolado", nunca "imperio del legislativo de representacin popular".
Se dir, y con razn, que el Estado liberal no cumpla sino muy parcial y formalmente esa condicin (la ley, ms que
expresin de la voluntad general, era expresin de la voluntad de la burguesa) y algo similar podra decirse de otras
condiciones como, por ejemplo, respecto de la proteccin efectiva material de los derechos fundamentales. Esto es
cierto, y ello es lo que justifica precisamente ese paso que en los tiempos actuales se ha dado hacia el Estado social
de Derecho.
16) Anlisis de la ley de orden pblico:
17) Funcin Pblica:
Los Funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la ley y
jams superiores a ella. (Principio de legalidad Administrativa, Ref. art. 154 Const.)
Los funcionarios y empleados pblicos estn al servicio del Estado y no de partido poltico alguno.
La funcin pblica no es delegable, excepto en los casos sealados por la ley, y no podr ejercerse sin prestar previa
mente juramento de fidelidad a la Constitucin.
17.1) Definicin:
17.2) Ejercicio
17.3) Responsabilidad por infraccin de la ley por parte de los funcionarios y empleados pblicos
Los funcionarios y los empleados pblicos actan unilateralmente imponiendo sus decisiones dentro del marco de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y las leyes, pero actan limitadamente. Los particulares tienen el
deber de obediencia pero tambin el derecho de afirmar la juricidad y de reclamar por cuanto dao y perjuicio la
actuacin unilateral indicada.
Nuestra Constitucin Poltica de la Repblica establece al respecto:
Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo, infrinja la ley en perjuicio de
particulares, el Estado o la institucin estatal a quien sirva, ser solidariamente responsable por los daos y
perjuicios que se causaren.
La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados pblicos podr deducirse mientras no se hubiere
consumado la prescripcin, cuyo trmino ser de veinte aos.
La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del tiempo sealado por la ley para
la prescripcin de la pena.
Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrn reclamar al Estado, indemnizacin por daos o perjuicios causados
por movimientos armados o disturbios civiles.
No obligatoriedad de rdenes ilegales (ref. Art. 156 constitucin)
Ningn funcionario o empleado pblico, civil o militar, est obligado a cumplir rdenes manifiestamente ilegales o
que impliquen la comisin de un delito.
17.4) Juicio sumario de responsabilidad de los funcionarios y empleados pblicos
17.5) Concepto de funcionario pblico, empleado pblico
17.6) Servidor pblico
De los funcionarios pblicos: Se ha recurrido al criterio de que funcionario es aquel que tiene sealadas sus
facultades en la Constitucin o en la ley y el empleado pblico en los reglamentos. Para esto, el profesor Godinez
manifiesta que la tendencia moderna es la de denominar a todas las personas que realizan una actividad
administrativa de carcter civil funcionarios pblicos con un orden de importancia: superiores, intermedios y
menores.
17.7) Concepto de servicio civil
Caractersticas.
- Acto administrativo de nombramiento o investidura.
- Voluntad del Estado que decide el nombramiento y el particular que acepta el cargo.
- Genera efectos jurdicos, derechos y obligaciones.

67
Constitucional y Administrativo

- Los derechos y obligaciones se encuentran establecidas en la ley y la finalidad el bien comn a travs del servicio
pblico.
Naturaleza jurdica: Existen tres teoras.
La primera sostiene que la relacin funcional es un acto unilateral del estado. otra que afirma que es un acto
contractual y la ltima que considera a la relacin funcional como un acto de condicin por la capacidad del
servidos. En conclusin hay que considerarlo como un acto diverso, por el nombramiento, la voluntad y el propsito
de servicio a la colectividad.
Definicin: El vnculo jurdico laboral que une al estado con los particulares que pasan a formar parte del servicio
civil desde que inician el ejercicio del cargo hasta su entrega.
Sistemas de ingreso al servicio civil:
1. Ingreso libre: cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil.
2. Ingreso por eleccin: a travs de examen de oposicin.
3. Ingreso Mixto: Todo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposicin. art.113
Const.
Designacin de funcionarios:
- Ingreso por eleccin: Los que son elegidos (Presidente).
- Ingreso por nombramiento: Cuando son nombrados y se dan las formas de discrecional, condicionado y reservado.
- Ingreso por Contrato: cuando se celebra un contrato, por consultora u oposicin.
Clases de funcionarios:
- Funcionarios Pblicos Superiores: Los encargados de gobernar y tomar las decisiones de carcter poltico, el
Presidente tiene una doble funcin con ser Jefe de Estado
- Funcionarios Intermedios: Que coordinan y controlan los planes, programas y proyectos de la administracin
pblica.
- Funcionarios Pblicos Menores: Son los trabajadores del estado y ejecutores de la actividad administrativa, hacen
carrera administrativa y son nombrados por oposicin, no pueden ser despedidos sin causa justificada y se rigen por
la Ley de servicio Civil.
Carrera administrativa: Significa el derecho que tienen los funcionarios pblicos de pasar a desempear un puesto
de grado o clase superior, por capacidad, conocimiento dentro de la funcin administrativa. Art. 57 Ley de Servicio
Civil.
Derechos y obligaciones: (de los funcionarios pblicos)
Obligaciones: Ejercer la competencia, respeto y obediencia al superior, ejercitar personalmente la competencia,
salvo en los casos de avocacin y delegacin, fidelidad al estado, imparcialidad, contribucin a la seguridad pblica
y oposicin a las rdenes ilegales.
Derechos: Estabilidad laboral, derecho a la defensa, derecho a participar en las oposiciones, descansos semanales, a
los asuetos, vacaciones, permisos especiales, viticos, huelga, ventajas econmicas, sindicalizacin.
Responsabilidades polticas y jurdicas: (de los funcionarios pblicos).
Polticas: Surge de las decisiones que toman los funcionarios a los que les est atribuida esa facultad y se establece
mediante el control parlamentario o interpelacin. 166 Const. Jurdicas: Se da cuando los funcionarios pblicos
infringen normas o dejan de cumplirlas.
De tipo civil: cuando en el ejercicio de sus cargos causan daos a los administrados, para lo cual existe un juicio que
se denomina JUICIO SUMARIO DE RESPONSABILIDADES, que es el medio para deducir las responsabilidades
en que haya incurrido un funcionario. Art. 155 Const.
De tipo Penal: Cuando un funcionario incurre en un delito de los establecidos en el cdigo Penal, algunos
funcionarios deben ser sometidos al antejuicio salvo delito in fraganti.
De tipo administrativo: Se origina del ejercicio de la competencia administrativa por cumplimiento o
incumplimiento de normas de conducta inclusive. art.74 Ley Servicio Civil.
Anlisis de marco legal del servicio civil en Guatemala:
Se encuentra regulada en la Constitucin, Ley de Servicio Civil, de Salarios, Orgnica del Presupuesto, de Clases
Pasivas, de Aguinaldos, de Bonificaciones, de Sindicalizacin y Huelga, estatutos y reglamentos propios.
17.8) Formas de ingreso al servicio civil
1. Ingreso libre: cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil.
2. Ingreso por eleccin: a travs de examen de oposicin.
3. Ingreso Mixto: Todo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposicin. art.113
Const.
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Constitucional y Administrativo

17.9) Anlisis de la ley de servicio civil

* En las lneas siguientes expondremos lo que est relacionado con l as funciones del Estado, las cuales ste realiza
a travs de rganos especializados. Pero el inters que externamos, est dirigido a hacer comentarios que estn
relacionados con el ordenamiento jurdico guatemalteco, con el propsito de adentramos en la normativa general que
aparece en la Constitucin Poltica y en leyes conexas de carcter ordinario que desarrollan lo relativo al Organismo
Legislativo, al Organismo Ejecutivo y al Organismo Judicial.
Con tal propsito, inicialmente nos respaldaremos en opiniones doctrinarias que refuerzan cul es el objeto del
Estado contemporneo. Por ejemplo Len Duguit, en su Manual de Derecho Constitucional, al referirse al fin y a las
funciones del Estado, nos dice que "siendo el poder poltico una cosa de hecho, se ha comprendido desde el mismo
da en que se tuvo la nocin del derecho que las rdenes emanadas de este poder no eran legtimas sino en cuanto
eran conforme a derecho, y que el empleo de la compulsin material por el poder poltico no era legitimo sino
estando destinada a asegurar la sancin del derecho". Y contina: "nadie tiene el derecho de mandar a otros; ni un
emperador, ni un rey, ni un Parlamento, ni una mayora popular pueden imponer su voluntad como tal voluntad; sus
actos no pueden imponerse a los gobernados sino en cuanto son conformes a derecho, de ah que la cuestin tan
debatida de saber cul es el fin del Estado, o ms exactamente del poder poltico, se resuelva de la manera siguiente:
el poder poltico tiene por objeto realizar el derecho; el derecho le impone la obligacin de hacer cuanto es t en su
poder para asegurar el reinado del derecho. El Estado est fundado en la fuerza, pero esta fuerza no es legtima sino
cuando se ejerce conforme al derecho. No decimos con Ihering que el derecho es la poltica de la fuerza, sino ms
bien que el poder poltico es la fuerza puesta al servicio del derecho". Con dicho autor, se concluye; que el objeto
del Estado es esencialmente un fin de derecho, por lo tanto los actos que ejecuta deben ser lgicamente clasificados
segn el efecto que produzcan en el mundo del Derecho. Con esta premisa es como llegamos a distinguir las
funciones del Estado.
* La estructura de la administracin pblica en guatemala:
La Administracin Pblica en nuestro medio, es la Administracin del Estado de Guatemala, el cual dentro de su
rgimen poltico adopta el de la divisin de Organismos, de conformidad con los artculos 140 y 141 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, lo que permite construir la estructura de la Administracin
Pblica de la manera siguiente:
A.- Organismo Legislativo: Est formado por el Congreso de la Repblica de Guatemala, su principal atribucin es
la de crear y derogar las leyes, y se encuentra integrado por los diputados. Su base legal est regulada
principalmente en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en sus artculos del 157 al 181, y por su
propia ley denominada Ley del Organismo Legislativo (Decreto Nmero 63-94 del Congreso de la Repblica). Sus
principales rganos son: 1) El Pleno; 2) La Junta Directiva; 3) La Presidencia; 4) La Comisin Permanente; 5) La
Comisin de Derechos Humanos; 5) Las Comisiones de Trabajo; 6) Las Comisiones Extraordinarias y las
Especficas; y 7) La Junta de jefes de Bloque.
B.- Organismo Ejecutivo: Es el organismo principal de la Administracin Pblica y por eso le est encomendada la
funcin administrativa preferentemente, tambin realiza la funcin poltica o de gobierno. Su denominacin
proviene de una de sus atribuciones primordiales: ejecutar las leyes del pas, o sea, hacer que las mismas se
cumplan. Su base legal se encuentra regulada principalmente en la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala en sus artculos del 182 al 202, y por su propia ley denominada Ley del Organismo Ejecutivo (Decreto
Nmero 114-97 del Congreso de la Repblica). Por estar adecuado a un sistema republicano presidencialista se
encuentra integrado por: 1) Presidencia de la Repblica; 2) Vicepresidencia de la Repblica; 3) Secretaras de la
Presidencia; 4) Ministerios de Estado; 5) Viceministerios de Estado; 6) Direcciones Generales; 7) Gobernaciones
Departamentales; y 8) Consejos de Desarrollo Urbano y Rural.
Alrededor del Organismo Ejecutivo, giran otras entidades u rganos estatales que no son parte del Poder Central,
pero que se ubican dentro de la Administracin Pblica, estn son las denominadas instituciones descentralizadas y
autnomas.
C.- Organismo Judicial: Esta formado por la Corte Suprema de Justicia y los tribunales de justicia establecidos por
la ley, su principal atribucin es ejercer la funcin jurisdiccional que consiste en la potestad de juzgar y promover la
ejecucin de lo juzgado, es decir, en la facultad que tiene el Estado a travs de sus rganos respectivos de
administrar justicia y aplicar la ley a casos concretos. Se encuentra integrado por los magistrados y jueces. Su base
legal est regulada principalmente en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en sus artculos del 203
al 222, en su propia ley denominada Ley del Organismo Judicial (Decreto Nmero 2-89 del Congreso de la
Repblica) y en el Reglamento General de Tribunales (Decreto Gubernativo Nmero 1568). Hay tres tipos de
unidades que componen la estructura orgnica del Organismo Judicial:
1.- Las Unidades con Funcin Judicial (Jurisdiccin Ordinaria): Corte Suprema de Justicia, Salas de la Corte de
Apelaciones de los Ramos Civil y Penal, Juzgados de Primera Instancia de los Ramos Civil y Penal, Juzgados de
Paz de los Ramos Civil y Penal (Juzgados Menores)
2.- Las Unidades con Funcin Judicial (Jurisdiccin Privativa): Tribunales de Amparo, Tribunales de Exhibicin
Personal, Tribunal de Conflictos de Jurisdiccin, Salas de la Corte de Apelaciones de Trabajo y Previsin Social,
Juzgados de Trabajo y Previsin Social, Salas del Tribunal de lo Contencioso-Administrativo, Tribunales de Familia,
Tribunales de Primera y Segunda Instancia de Cuentas, Tribunal y Juzgados de Menores, Juzgados de Ejecucin,
Tribunales del Ramo Mixto y Tribunales Militares.
69
Constitucional y Administrativo

3.- Las Unidades con Funcin Administrativa: Actualmente estn organizadas bajo un sistema gerencial, y, en
general, comprende: Corte Suprema de Justicia, Secretara de la Corte Suprema de Justicia, Presidencia del
Organismo Judicial, Secretara de la Presidencia, Asesora Jurdica, Auditora Interna, Supervisin General de
Tribunales, Instituto de Capacitacin Institucional, Gerencia General, Equipo Gerencial, Secretara de Planificacin
y Desarrollo Institucional, Secretara de Informacin Institucional, Gerencia de Recursos Humanos, Gerencia
Financiera, Gerencia Administrativa y Gerencia de Comunicacin Social. 104 Entre otras se encuentran: Archivo
General de Protocolos, Archivo General de Tribunales, Registro de Procesos Sucesorios e Inscripcin de Abogados,
Centro Administrativo de Gestin Penal, Centro de Servicios Auxiliares de la Administracin de Justicia, Escuela de
Asuntos Judiciales, Centro de Mediacin y Conciliacin del Organismo Judicial.
A los tres Organismos del Estado se les denomina RGANOS PRINCIPALES O PRIMARIOS, puesto que son los
de mayor relevancia dentro de la estructura estatal. Entre los mismos no debe existir subordinacin, sino una
recproca coordinacin y colaboracin, En su conjunto forman la Administracin del Estado de Guatemala. Por otro
lado, tambin existen otros rganos paralelos e independientes a los tres Organismos del Estado, denominados
RGANOS ESPECIALES, SECUNDARIOS O DE CONTROL, los cuales cuentan con un fundamento
constitucional y leyes propias que los instituyen y regulan. Sus funciones esenciales son el dar consulta o asesora a
los Organismos del Estado, o bien, prestar el control poltico y jurdico de la legalidad y juridicidad de los actos
realizados por los mismos. Estos son:
1.- El Tribunal Supremo Electoral: Artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley Electoral y de
Partidos Polticos (Decreto Nmero 1-85 de la Asamblea Nacional Constituyente). 105
2.- La Contralora General de Cuentas: Artculos 232 al 236 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley
Orgnica del Tribunal y Contralora General de Cuentas (Decreto Nmero 1126 del Congreso de la Repblica).
3.- El Ministerio Pblico: Artculo 251 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley Orgnica del Ministerio
Pblico (Decreto Nmero 40-94 del Congreso de la Repblica).
4.- La Procuradura General de la Nacin: Artculo 252 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley Orgnica
del Ministerio Pblico (Decreto Nmero 512 del Congreso de la Repblica).
5.- La Corte de Constitucionalidad: Artculos 268 al 272 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley de
Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad (Decreto Nmero 1-86 de la Asamblea Nacional
Constituyente).
6.- La Procuradura de los Derechos Humanos: Artculos 274 y 275 de la Constitucin Poltica de la Repblica y
Ley de la Comisin de los Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y del Procurador de los Derechos
Humanos (Decreto Nmero 54-86 del Congreso de la Repblica).
18) Organismo Judicial:
18.1) Definicin:
rgano del Estado que tiene a su cargo esencialmente la funcin de legislar. El poder legislativo tiene naturaleza
eminentemente poltica, as como la funcin creadora del derecho que les corresponde.
18.2) Funcin legislativa
Segn Duguit, la Funcin Legislativa es la que permite al Estado formular el derecho objetivo o regla de derecho;
hacer la ley, que se impone a todos, gobernantes y gobernados, porque obliga a todos por igual. O como lo ha
expresado Luis Snchez Agesta, al considerar que son reglas preceptivas o decisiones de autoridad que obedecemos
todos porque nos obligan, nos prohben o nos permiten hacer algo Con tales argumentos, vamos a recordar la
conocida divisin que se hace de la funcin legislativa en ordinaria y extraordinaria, recayendo en manos del
Congreso de la Repblica la primera y en las de la Asamblea Nacional Constituyente la segunda.
Como caracterstica esencial de la funcin legislativa Manuel Ossorio escribe que nicamente existe en los Estados
de Derecho, es decir, en las democracias, ya que en los gobiernos antidemocrticos, ya fueren autocrticos,
totalitarios o de facto, no se tolera existencia. De la funcin legislativa, con rasgos de definicin, Ferrero Rebagliati
dice que "Mediante la legislacin, el Estado instituye el ordenamiento jurdico que regula su organizacin y su
accin, as como la vida social". Por su lado. Naranja Mesa define con mayor amplitud dicha funcin, pues
contempla tres criterios distintos.
En primer lugar, explica que hay un punto de vista orgnico, porque hay un poder legislativo y si esta afirmacin
fuere realmente correcta, habra que precisar "si la indivisin de poderes correspondiera exactamente a la separacin
de funciones", lo que no ocurre porque en algunas circunstancias a este poder se le atribuyen funciones de orden
administrativo. En segundo lugar, anota que hay un criterio formal, y en este caso aquella funcin "es la actividad
estatal manifestada conforme al .pro ceso establecido para la sancin de las leyes", cuyas consecuencias fijan lo
eficaz del acto jurdico llamado ley y que se ajusta a las pautas del Derecho Constitucional. Y por ltimo, expresa
que hay un criterio material, de donde resulta que "la funcin legislativa es la actividad estatal que tiene por objeto
la creacin de normas jurdicas generales o, en otras palabras, la de hacer las leyes..."

104
DeconformidadalOrganigramaelaboradoporlaUnidaddeModernizacindelOrganismoJudicial.Ao2,000.
105
ElTribunalSupremoElectoralnoseencuentrainstituidoenlaConstitucinPolticadelaRepblica,noobstante,tienela
categoraderganoconstitucionaldadoqueest contenidoyreguladoenlaLeyElectoralydePartidosPolticos,Decreto
nmero185delaAsambleaNacionalConstituyente,queesunaleydeordenconstitucional.
70
Constitucional y Administrativo

18.3) Justificacin de la juncin legislativa


18.4) Composicin del organismo legislativo
Por otro lado, es oportuno hacer mencin de las teoras que se utilizan para explicar la integracin de los cuerpos
legislativos.
18.5) Unicameralismo
Sostiene que el poder legislativo se ejerce por una sola cmara llamada de diputados o representantes; y
18.6) Bicameralismo
Que sostiene el criterio vinculado con dos cmaras distintas en cuanto a sus miembros y en cuanto a sus funciones:
esto quiere decir que hay senadores y diputados. Los primeros integran la cmara alta y los segundos la cmara baja.
Las ventajas y los inconvenientes de uno y otro sistema, han sido fuente de discusin en la doctrina, sin embargo, ha
prevalecido en la mayora de constituciones el que se refiere a la bicameralidad, por estimarse que el senado o
cmara alta sirve de contrapeso al mayor impulso de la cmara baja o de diputados. Snchez Agesta, al escribir
sobre el bicameralismo, dice que se funda en que la cmara de senadores tiene una representacin diversa con
carcter nobiliario, corporativo o federativo, o es slo una cmara de reflexin debido a la mayor edad de sus
miembros o por una mayor calificacin poltica y que, en todo caso, permite una doble deliberacin.
18.7) Independencia de la funcin legislativa
18.8) La asamblea nacional constituyente
18.9) Delegacin de la funcin legislativa
18.10) Congreso de la repblica de Guatemala
18.11) Potestad
La potestad legislativa corresponde con exclusividad al Congreso de la Repblica, compuesto por diputados electos
directamente por el pueblo en sufragio universal y secreto, por el sistema de distritos electorales y lista nacional,
para un perodo de cuatro aos pudiendo ser reelectos.
18.12) Integracin
Cada uno de los departamentos de la Repblica, constituye un distrito electoral. El municipio de Guatemala forma el
distrito central, y los otros municipios del departamento de Guatemala constituyen el distrito de Guatemala. Por cada
distrito electoral deber elegirse como mnimo un diputado. La ley establece el nmero de diputados que
correspondan a cada distrito en proporcin a la poblacin. Un nmero equivalente al veinticinco por ciento de
diputados distritales ser electo directamente como diputados por lista nacional.
En caso de falta definitiva de un diputado se declarar vacante el cargo. Las vacantes se llenarn, segn el caso,
llamando al postulante que aparezca en la respectiva nmina distrital o lista nacional a continuacin del ltimo cargo
adjudicado.
18.13) Qurum
18.14) Sesiones
El perodo anual de sesiones del congreso se inicia el catorce de enero de cada ao, sin necesidad de convocatoria.
El congreso se reunir en sesiones ordinarias del catorce de enero al quince de mayo y del uno de agosto al treinta de
noviembre de cada ao. Se reunir en sesiones extraordinarias cuando sea convocado por la Comisin
Permanente o por el Organismo Ejecutivo para conocer los asuntos que motivaron la convocatoria. Podr conocer de
otras materias con el voto favorable de la mayora absoluta del total de diputados que lo integran. El veinticinco por
ciento de diputados o ms tiene derecho a pedir a la Comisin Permanente la convocatoria del Congreso por razones
suficientes de necesidad o conveniencia pblica. Si la solicitare por lo menos la mitad ms uno del total de
diputados, la comisin permanente deber proceder inmediatamente a su convocatoria.
18.15) Mayora para las resoluciones
Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros que lo
integran, salvo los casos en que la ley exija un nmero especial.
18.16) Autorizacin a diputados para desempear otro cargo
Los diputados pueden desempear el cargo de ministro o funcionario de Estado o de cualquier otra entidad
descentralizada o autnoma. En estos casos deber concedrseles permiso por el tiempo que duren en sus funciones
ejecutivas. En su ausencia temporal, ser sustituido por el diputado suplente que corresponda.
18.17) Prerrogativas de los diputados
Los diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la Nacin; como garanta para el ejercicio de sus
funciones gozarn, desde el da que se les declare electos, de las siguientes prerrogativas:
- Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la Corte Suprema de Justicia, no declara previamente que
ha lugar a formacin de causa, despus de conocer el informe del juez pesquisidor que deber nombrar para el
efecto. Se excepta el caso de flagrante delito en que el diputado sindicado deber ser puesto inmediatamente a
disposicin de la Junta
71
Constitucional y Administrativo

18.18) Requisitos para el cargo de diputado


Para ser electo diputado se requiere ser guatemalteco de origen y estar en el ejercicio de sus derechos ciudadanos.
18.19) Junta directiva y comisin permanente
El Congreso elegir, cada ao, su Junta Directiva. Antes de clausurar el perodo de sesiones ordinarias elegir la
Comisin Permanente, presidida por el Presidente del Congreso, la cual funcionar mientras el Congreso no est
reunido. La integracin y las atribuciones del Junta Directiva y de la Comisin Permanente sern fijadas en la Ley
de Rgimen anterior.
Directiva o Comisin Permanente del Congreso para los efectos del antejuicio correspondiente.
- Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de tratar los negocios pblicos, en el
desempeo de su cargo.
Todas las dependencias del Estado tienen la obligacin de guardar a los diputados las consideraciones derivadas de
su alta investidura. Estas prerrogativas no autorizan arbitrariedad, exceso de iniciativa personal o cualquier orden de
maniobra tendientes a vulnerar el principio de no reeleccin para el ejercicio de la Presidencia de la Repblica. Slo
el Congreso ser competente para juzgar y calificar si ha habido arbitrariedad o exceso y para imponer las sanciones
disciplinarias pertinentes.
Hecha la declaracin a que se refiere el inciso uno, los acusados quedan sujetos a la jurisdiccin de juez competente.
Si se les decretare prisin provisional quedan suspensos en sus funciones en tanto no se revoque el auto de prisin.
En caso de sentencia condenatoria firme, el cargo quedar vacante.
18.20) Prohibiciones y compatibilidades
No pueden ser diputados:
- Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo, Judicial y del Tribunal y Contralora de Cuentas, as
como los Magistrados del Tribunal Supremo Electoral y el director del Registro de Ciudadanos. Quienes
desempeen funciones docentes y los profesionales al servicio de establecimientos de asistencia social, estn
exceptuados de la prohibicin anterior;
- Los contratistas de obras o empresas pblicas que se costeen con fondos del Estado o del municipio, sus fiadores y
los que de resultas de tales obras o empresas, tengan pendiente reclamaciones de inters propio;
- Los parientes del Presidente de la Repblica y los del Vicepresidente dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad;
- Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas por sentencia firme, no hubieren solventado sus
responsabilidades;
- Quienes representen intereses de compaas o personas individuales que exploten servicios pblicos; y
- Los militares en servicio activo.
Si al tiempo de su eleccin o posteriormente, el electo resultare incluido en cualquiera de las prohibiciones
contenidas en este artculo, se declarar vacante su puesto, pero si fuera de los comprendidos en los literales a) y e)
podr optar entre el ejercicio de esas funciones o el cargo de diputado. Es nula la eleccin de diputado que recayere
en funcionario que ejerza jurisdiccin en el distrito electoral que lo postula, o la hubiere ejercido tres meses antes de
la fecha en que se haya convocado a la eleccin.
El cargo de diputado es compatible con el desempeo de misiones diplomticas temporales o especiales y con la
representacin de Guatemala en congresos internacionales.
18.21) Atribuciones
Corresponde al Congreso de la Repblica:
a) Abrir y cerrar sus perodos de sesiones;
b) Recibir el juramento de ley al Presidente y Vicepresidente de la Repblica, al Presidente del Organismo Judicial y
darles posesin de sus cargos;
c) Aceptar o no la renuncia del presidente o del Vicepresidente de la Repblica. El Congreso comprobar la
autenticidad de la renuncia respectiva;
d) Dar posesin de la Presidencia de la Repblica, al Vicepresidente en caso de ausencia absoluta o temporal del
Presidente,
e) Conocer con anticipacin, para que los efectos de la sucesin temporal, de la ausencia del territorio nacional del
presidente y vicepresidente de la repblica. En ningn caso podrn ausentarse simultneamente el Presidente y
Vicepresidente.
f) Elegir a los funcionarios que, de conformidad con la Constitucin y la ley, deban ser designados por el Congreso;
aceptarles o no la renuncia y elegir a las personas que han de sustituirlos;
g) Desconocer al Presidente de la Repblica si, habiendo vencido su perodo constitucional, contina en el ejercicio
del cargo. En tal caso, el Ejrcito pasar automticamente a depender del Congreso;

72
Constitucional y Administrativo

h) Declarar si ha lugar o no a formacin de causa contra el Presidente y Vicepresidente de la Repblica, Presidente y


magistrados de la Corte Suprema de Justicia, del Tribunal Supremo Electoral, y de la Corte de Constitucionalidad,
Ministros, Viceministros de Estado, cuando estn encargados del Despacho, Secretarios de la Presidencia de la
repblica, Subsecretarios que los sustituyan, Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal General y Procurador
General de la Nacin.
Toda resolucin sobre esta materia ha de tomarse con el voto favorable de las dos terceras partes del nmero total de
diputados que integran el congreso
i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes del nmero total de diputados que integran el congreso, la
incapacidad fsica o mental del Presidente de la Repblica para el ejercicio del cargo. La declaratoria debe fundarse
en dictamen previo de una comisin de cinco mdicos, designados por la Junta Directiva del Colegio respectivo a
solicitud del Congreso;
j) Interpelar a los ministros de Estado y conceder condecoraciones propias del Congreso de la Repblica, a
guatemaltecos y extranjeros; y
k) Todas las dems atribuciones que le asigne la Constitucin y otras leyes.
18.22) Interpelaciones a ministros
Los ministros de Estado, tienen la obligacin de presentarse al Congreso, a fin de contestar las interpelaciones que
se les formulen por uno o ms diputados. Se exceptan aquellas que se refieran a asuntos diplomticos u
operaciones pendientes.
Las preguntas bsicas deben comunicarse al ministro o ministros interpelados, con cuarenta y ocho horas de
anticipacin. Ni el Congreso en pleno, ni autoridad alguna, podr limitar a los diputados al Congreso el derecho de
interpelar, calificar las preguntas o restringirlas.
Cualquier diputado puede hacer las preguntas adicionales que estime pertinentes relacionadas con el asunto o
asuntos que motiven la interpelacin y de sta podr derivarse el planteamiento de un voto de falta de confianza que
deber ser solicitado por cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin demora, en la misma sesin o en una de las
dos inmediatas siguientes.
18.23) Efectos de la interpelacin
Cuando se planteare la interpelacin de un ministro, ste no podr ausentarse del pas, ni excusarse de responder en
forma alguna.
Si se emitiere voto de falta de confianza a un ministro, aprobado por no menos de la mayora absoluta del total de
diputados al Congreso, el ministro presentar inmediatamente su dimisin. El Presidente de la Repblica podr
aceptarla, pero si considera en Consejo de Ministros, que el acto o actos censurables al ministro se ajustan a la
conveniencia nacional y a la poltica del gobierno, el interpelado podr recurrir ante el Congreso dentro de los ocho
das a partir de la fecha del voto de falta de confianza. Si no lo hiciere, se le tendr por separado de su cargo e
inhbil para ejercer el cargo de ministro de Estado por un perodos no menor de seis meses.
Si el ministro afectado hubiese recurrido ante el Congreso, despus de odas las explicaciones presentadas y
discutido el asunto y ampliada la interpelacin, se votar sobre la ratificacin de la falta de confianza, cuya
aprobacin requerir el voto afirmativo de las dos terceras partes que integran el total de diputados al Congreso. Si
se ratificara el voto de falta de confianza, se tendr al ministro por separado de su cargo de inmediato.
En igual forma, se proceder cuando el voto de falta de confianza se emitiere contra varios ministros y el nmero no
puede exceder de cuatro en cada caso.
18.24) Asistencia de ministros al congreso
Cuando para el efecto sean invitados, los ministros de estado estn obligados a asistir a las sesiones del Congreso, de
las Comisiones y de los Bloques
Legislativos. No obstante, en todo caso podrn asistir y participar con voz en toda discusin atinente a materias de
su competencia. Podr hacerse representar por los Viceministros.
Todos los funcionarios y empleados pblicos estn obligados a acudir e informar al Congreso, cuando ste o sus
comisiones lo consideren necesario.
18.25) Convocatoria a elecciones por el congreso
Es obligacin del Congreso, o en su defecto de la Comisin Permanente, convocar sin demora a elecciones
generales cuando en la fecha indicada por la ley, el Tribunal Supremo Electoral no lo hubiere hecho.
18.26) Atribuciones especficas
a) Calificar las credenciales que extender el Tribunal Supremo Electoral a los diputados electos;
b) Nombrar y remover a su personal administrativo. Las relaciones del Organismo Legislativo con su personal
administrativo, tcnico y de servicios, ser regulado por una ley especfica, la cual establecer el rgimen de
clasificacin de sueldos, disciplinario y de despidos;
Las ventajas laborales del personal del Organismo Legislativo, que se hubieren obtenido por ley, acuerdo interno,
resolucin o por costumbre, no podrn ser disminuidas o tergiversadas;
73
Constitucional y Administrativo

c) Aceptar o no las renuncias que presentaren sus miembros;


d) Llamar a los diputados suplentes en caso de muerte, renuncia, nulidad de eleccin, permiso temporal o
imposibilidad de concurrir de los propietarios; y
e) Elaborar y aprobar su presupuesto, para ser incluido en el del Estado
18.27) Otras atribuciones
(Ref. Art. 171 cons.)
Mayora calificada
Aprobar antes de su ratificacin, con el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el
Congreso, los tratados, convenios o cualquier arreglo internacional, cuando:
- Se refieran al paso de ejrcitos extranjeros por el territorio nacional o al establecimiento temporal de bases
militares extranjeras; y
- Afecten o puedan afectar la seguridad del Estado o pongan fin a un estado de guerra.
18.28) Mayora calificada
18.29) Mayora absoluta
18.30) Procedimiento consultivo
Las decisiones polticas de especial trascendencia debern ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los
ciudadanos. La consulta ser convocada por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la
Repblica o del Congreso de la Repblica, que fijarn con precisin la o las preguntas se sometern a los
ciudadanos. La ley constitucional electoral regular lo relativo a esta institucin.
18.31) Antejuicio
18.32) Juicio poltico
18.33) Ley del Organismo Judicial:
18.34) Formacin y sancin de la ley
Para la formacin de las leyes tienen iniciativa los diputados al Congreso, el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema
de Justicia, la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo Electoral.
Ninguna ley podr contrariar las disposici ones de la Constitucin. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos
constitucionales son nulas ipso jure.
Las leyes calificadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto de las dos terceras partes del total de
diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad.
Presentado para su trmite un proyecto de ley, se observar un procedimiento que prescribe la Ley Orgnica y de
Rgimen Interior del Organismo Legislativo. Se pondr a discusin en tres sesiones celebradas en distintos das y no
podr votarse hasta que se tenga por suficientemente discutido en la tercera sesin. Se exceptan aquellos casos que
el Congreso declare de urgenc ia nacional con el voto de las dos terceras partes del nmero total de diputados que lo
integran.
Aprobado un proyecto de ley, la Junta Directiva del Congreso de la Repblica, en un plazo no mayor de diez das, lo
enviar al Ejecutivo para su sancin, promulgacin y publicacin
Dentro de los quince das de recibido el decreto y previo acuerdo tomado en Consejo de Ministros, el Presidente de
la Repb lica podr devolverlo al Congreso con las observaciones que estime pertinentes, en ejercicio de su derecho
de veto. Las leyes no podrn ser vetadas parcialmente.
Si el Ejecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince das siguientes a la fecha de su recepcin, se tendr por
s ancionado y el Congreso lo deber promulgar como ley dentro de los ocho das siguientes. En caso de que el
Congreso clausurare sus sesiones antes de que expire el plazo en que puede ejercitarse el veto, el Ejecutivo deber
devolver el decreto dentro de los primeros ocho das del siguiente perodo de sesiones ordinarias.
Devuelto el decreto al Congreso, la J unta Directiva lo deber poner en conocimiento del pleno en la siguiente
sesin, y el congr eso, en un plazo no mayor de treinta das podr reconsiderarlo o rechazarlo. Si no fueren
aceptadas las razones del veto y el Congreso rechazare el veto por las dos terc eras partes del total de sus miembros
el Ejecutivo deber obligadamente sancionar y promulgar el decreto dentro de los ocho das siguientes de haberlo
recibido. Si el Ejecutivo no lo hiciere, la Junta Directiva del Congreso ordenar su publicacin en un plaz o que no
exceder de tres das, para que surta efecto como ley de la Repblica.
La ley empieza a regir en todo el territorio nacional, ocho das despus de su publicacin integra en el diario Oficial,
a menos que la misma ley ample o restrinja dicho plazo o su mbito territorial de aplicacin.
No necesitan de sancin del Ejecutivo, las disposiciones del Congreso relativas a su Rgimen Interior y las
contenidas en lo s artculos 165 y 170 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
18.35) Conceptos fundamentales
18.36) Procedimiento o fases, primaca legislativa
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Constitucional y Administrativo

19) Organismo Ejecutivo:


19.1) Definicin
19.2) Caractersticas
19.3) Atribuciones del Organismo Ejecutivo
19.4) Organismo Ejecutivo en Guatemala
Presidencia de la Repblica: El Presidente de la Repblica es el Jefe del estado de Guatemala, y ejerce las
funciones del Organismo Ejecutivo por mandato del pueblo.
El Presidente de la Repblica, actuar siempre con los Ministros, en Consejo o separadamente con uno o ms de
ellos; es el Comandante General del Ejrcito, representa la unidad nacional y deber velar por los intereses de toda
la poblacin de la Repblica.
El Presidente de la Repblica, juntamente con los ministros, viceministros y dems funcionarios dependientes
integran el Organismo Ejecutivo y tienen vedado favorecer a partido poltico alguno.
20) Presidencia de la Repblica
Origen de la Presidencia.
Se origina a raz del surgimiento del presidencialismo en los Estados Unidos. Hay que hacer notar que nuestro
rgimen es profundamente influenciado por los creadores de ese sistema, los Estados Unidos, por el podero
econmico e ideolgico que tiene esa Nacin y que en una gran medida influye sobre los pases latinoamericanos.
Es de considerar, que el sistema presidencialista es un sistema ya adoptado tradicionalmente en Guatemala y debe
ser fortalecido, sin influenciar dentro de las competencias de los otros organismos del Estado, pero s debe existir
una colaboracin armnica dentro de los mismos y no una intervencin de un organismo a otro, para no poner un
manto de separacin absoluta entre los organismos.
Regulacin legal de la Presidencia.
Artculo 182. CPRG. Presidencia de la Repblica e integracin del Organismo Ejecutivo.
El Presidente de la Repblica es el jefe del Estado de Guatemala y ejerce las funciones del Organismo Ejecutivo por
mandato del pueblo.
El Presidente de la Repblica actuar siempre con los ministros, en Consejo o separadamente con uno o ms de
ellos; es el comandante general del Ejrcito, representa la unidad nacional y deber velar por los intereses de toda la
poblacin de la Repblica.
El presidente de la Repblica, juntamente con los ministros, viceministros y dems funcionarios dependientes
integra el organismo ejecutivo y tienen vedado favorecer a partido poltico alguno.
2.i.-Gabinete Presidencial.
Lo constituyen los mltiples funcionarios que el Presidente nombra para el ejercicio de su mandato constitucional y
en estos se encuentran los rganos Asesores, que debe conformar el Presidente, para las diferentes reas tcnicas y
cientficas que se desarrollan dentro del Gobierno.
2.j.-Consejo de Ministros.
Es un rgano administrativo especial colegiado, dentro del cual se dictan las polticas generales del Presidente, en
forma conjunta con el Vicepresidente y la totalidad de los Ministros, de conformidad con el artculo 195 de la
Constitucin.
20.1) Funciones administrativas, polticas y mixtas del presidente de la repblica
(Ref. Art. 183 Const.)
Eleccin del Presidente y Vicepresidente de la Repblica: El Presidente y Vicepresidente de la Repblica, sern
electos por el pueblo para un perodo improrrogable de cuatro aos, mediante sufragio universal y secreto.
Si ninguno de los candidatos obtiene la mayora absoluta se proceder a segunda eleccin dentro de un plazo no
mayor de sesenta ni menor de cuarenta y cinco das, contado a partir de la primera y en da domingo, entre los
candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas.
Requisitos para optar a los cargos de Presidentes y Vicepresidente de la Repblica: Podrn optar a cargo de
Presidente o Vicepresidente de la Repblica, los guatemaltecos de origen que sean ciudadanos en ejercicio y
mayores de cuarenta aos.
Jurdicamente, deber constituye el impulso que motiva la realizacin de un acto, cuya conciencia es inminente a la
necesidad de su realizacin y al constreimiento que implica el imperativo de la norma.
Es un conjunto de asuntos que deben ser regidos por una persona ligada con el Estado por la obligacin del Derecho
Pblico de servirle. Suelen confundirse las funciones con los deberes del Presidente de la Repblica, sin embargo
dentro de las funciones reguladas por la Constitucin Poltica, existen deberes que debe cumplir el Presidente.
La funcin pblica del estado est regulada en el artculo 154 de la CPRG.

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Constitucional y Administrativo

Actividad Poltica del Presidente.


La actividad poltica del Presidente se ejerce como Jefe del Estado y constituye la unidad nacional. Esto significa,
que la actividad que desarrolla el Estado, a travs de sus Organismos y de sus funcionarios, es la proteccin de la
persona y el deber de garantizar el bienestar de todos los guatemaltecos.
Actividad Administrativa del Presidente.
Es la que desarrolla el Presidente de la Repblica como Jefe y Superior Jerrquico de la Administracin Pblica, por
medio de sus Ministros, Viceministros, Directores Generales, Gobernadores etc. Tambin la desarrolla a travs del
Consejo de Ministros.
Responsabilidades del Presidente.
En el caso del presidente, este, tiene una doble responsabilidad, en primer lugar como Jefe de Estado, que en este
caso la responsabilidad es de tipo poltico y en segundo lugar como Jefe y Superior Jerrquico de la Administracin
Pblica su responsabilidad es de tipo administrativo.
20.2) Estructura administrativa de la presidencia de la repblica
20.3) Estructura administrativa de la presidencia de la repblica
20.4) Comisiones de la presidencia
20.5) Elecciones del presidente y vicepresidente de la repblica
20.6) Requisitos para optar a los cargos de presidentes y vicepresidente de la repblica
20.7) Prohibiciones para optar a los cargos de presidente y vicepresidente de la repblica
a) El caudillo ni los jefes de un golpe de Estado, revolucin armada o movimiento similar, que haya alterado el
orden constitucional, ni quienes como consecuencia de tales hechos asuman la Jefatura de Gobierno;
b) La persona que ejerza la Presidencia o Vicepresidencia de la Repblica cuando se haga la eleccin para dicho
cargo, o que la hubiere ejercido durante cualquier tiempo dentro del perodo presidencial en que se celebren las
elecciones;
c) Los parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del Presidente o Vicepresidente de
la Repblica, cuando este ltimo se encuentre ejerciendo la Presidencia, y los de las personas a que se refiere el
inciso primero de este artculo;
d) El que hubiese sido ministro de Estado, durante cualquier tiempo en los seis meses anteriores a la eleccin;
e) Los miembros del Ejrcito, salvo que estn de baja o en situacin de retiro por lo menos cinco aos antes de la
fecha de convocatoria;
f) Los ministros de cualquier religin o culto; y
g) Los magistrados del Tribunal Supremo Electoral
20.8) Prohibicin de reeleccin
La persona que haya desempeado durante cualquier tiempo el cargo de Presidente de la Repblica por eleccin
popular, o quien la haya ejercido por ms de dos aos en sustitucin del titular, no podr volver a desempearlo en
ningn caso.
La reeleccin o la prolongacin del perodo presidencial por cualquier medio, son punibles de conformidad con la le
y. El mandato que se pretenda ejercer ser nulo.
20.9) Convocatoria de elecciones y toma de posesin
La convocatoria a elecciones y la toma de posesin del Presidente y del Vicepresidente de la Repblica, se regirn
por lo establecido en la Ley Electoral y de Partidos Polticos.
20.10) Falta temporal o absoluta del presidente de la repblica
En caso de falta temporal o absoluta del Presidente de la Repblica, lo sustituir el Vicepresidente. Si la falta fuere
absoluta el Vicepresidente desempear la Presidencia hasta la terminacin del perodo constitucional; y en caso de
falta permanente de ambos, completar dicho perodo la persona que designe el Congreso de la Repblica, con el
voto favorable de las dos terceras partes del total de diputados.
* 3.- vicepresidencia de la republica.
Es un funcionario que se ha creado exclusivamente para sustitucin del Presidente en forma temporal o definitiva y
para representar al Presidente, en actos protocolarios, pues la existencia de este funcionario es para que el Ejecutivo
no se quede acfalo por alguna ausencia temporal o definitiva del Titular. Sin embargo, la actual Constitucin ya le
da al Vicepresidente una responsabilidad al momento que es parte de un rgano administrativo que toma decisiones
como lo es el Consejo de Ministros.
3.a.-Origen del Vicepresidente.
Es una figura especial del Rgimen Presidencialista, es un funcionario de sustitucin y suplencia del Presidente. La
Constitucin le da mayor participacin al tomar decisiones en el Consejo de Ministros, lo que antes no se hacia.
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Constitucional y Administrativo

3.b.-Regulacin legal del Vicepresidente.


Ver artculos 190, 191 y 192 de la CPRG.
3.c.-Funciones del Vicepresidente.
Ver artculo 191 de la CPRG.
3.d.-Responsabilidades del Vicepresidente.
Las dos responsabilidades ms grandes son cuando participa co voz y voto en el Consejo de Ministros y cuando
sustituye al Presidente, haciendo la observacin que las funciones de desempea en ese momento son del cargo que
desempea(Presidente).
3.e.-Sustitucin del Vicepresidente.
Artculo 192 de la CPRG. Ser electo por el Congreso de una terna que proponga el Presidente.
21) Fondos Sociales
21.1) Definicin
21.2) Naturaleza
21.3) Regulacin Legal
22) Ministros de Estado
22.1) Ministerios
Para el despacho de los negocios del Organismo Ejecutivo, habr los ministerios que la ley establezca, con las
atribuciones y la competencia que la misma les seale.
22.2) Funciones
- Ejercer jurisdiccin sobre todas las dependencias de su ministerio,
- Nombrar y remover a los funcionarios y empleados de su ramo, cuando le corresponda hacerlo conforme a la ley;
- Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el Presidente de la Repblica, relacionados con su
despacho para que tengan validez;
- Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el Presidente de la Repblica, relacionados con su
despacho para que tengan validez;
- Presentar al Presidente de la Repblica el plan de trabajo de su ramo y anualmente una memoria de las labores
desarrolladas;
- Presentar anualmente al Presidente de la Repblica, en su oportunidad el proyecto de presupuesto de su ministerio;
- Dirigir, tramitar, resolver e inspeccionar todos los negocios relacionados con su ministerio;
- Participar en las deliberaciones del Consejo de Ministros y suscribir los decretos y acuerdos que el mismo emita;
- Concurrir al Congreso de la Repblica y participar en los debates sobre negocios relacionados con su ramo; y
- Velar por el estricto cumplimiento de las leyes, la probidad administrativa y la correcta inversin de los fondos
pblicos en los negocios confiados a su cargo.
22.3) Requisitos para ser ministro de estado
Ser guatemalteco; hallarse en el goce de los derechos de ciudadanos; ser mayor de treinta aos.
22.4) Prohibiciones para ser ministro de estado
- Los parientes del Presidente o del Vicepresidente de la Repblica, as como los de otro ministro de Estado, dentro
del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad;
- Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas no hubieren solventado sus responsabilidades;
- Los contratistas de obras o empresas que se costeen con fondos del Estado, de sus entidades descentralizadas,
autnomas o semi-autnomas o del municipio, sus fiadores y quienes tengan reclamaciones pendientes por dichos
negocios;
- Quienes representen o defiendan intereses de personas individuales o jurdicas que exploten servicios pblicos; y
- Los ministros de cualquier religin o culto.
En ningn caso pueden los ministros actuar como apoderados de personas individuales o jurdicas, ni gestionar en
forma alguna, negocios de particulares
22.5) Memoria de actividades de los ministerios
Los ministros estn obligados a presentar anualmente al Congreso, en los primeros diez das del mes de febrero de
cada ao, la memoria de las actividades de sus respectivos ramos, que deber contener adems la ejecucin
presupuestaria de su ministerio.

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Constitucional y Administrativo

22.6) Comparecencia obligatoria a interpelaciones


Los ministros tienen la obligacin de presentarse ante el Congreso, con el objeto de contestar las interpelaciones que
se les formule.
22.7) Viceministros de estado
En cada Ministerio de Estado habr un viceministro. Para ser viceministro se requieren las mismas calidades que
para ser ministro.
Para la creacin de plazas adicionales de viceministros ser necesaria la opinin favorable del Consejo de Ministros.
Responsabilidad de los ministros y viceministros
Los ministros y viceministros de Estado son responsables de sus actos, de acuerdo con lo que prescribe el artculo
195 de esta Constitucin y lo que determina la Ley de Responsabilidades
Secretarios de la Presidencia: El Presidente de la Repblica tendr los secretarios que sean necesarios. Las
atribuciones de stos sern determinadas por la ley. Los secretario s General y Privado de la Presidencia de la
Repblica, debern reunir los mismos requisitos que se exigen para ser ministro y gozarn de iguales prerrogativas e
inmunidades
* a.- Origen de los Viceministerios.
Surgen como consecuencia de la excesiva competencia que desarrollan los Ministros, su funcin es exclusivamente
a nivel interno del rgano; y no ejercen competencia y su labor es de ayudar al Ministro as como ejercer la
competencia administrativa en ausencia del titular.
b.- Regulacin legal de los Viceministerios.
Son rganos unipersonales, porque se encuentran a cargo de una sola persona, sus funciones son internas, pues son
los encargados del rgimen interno del Ministerio y sus atribuciones no van ms all de la esfera interna del mismo.
Estn regulados en el artculo 200 de la CPRG.
c.- Funciones de los Viceministerios.
Sus funciones estn contempladas en el artculo 7 de la Ley del Organismo Ejecutivo.
Sun funciones bsicas son: La suplencia del Ministro de Estado, ser auxiliar del titular y encargados del rgimen
interior del rgano.
d.- Responsabilidades de los Viceministerios.
Los Viceministros al no tener competencia establecida no pueden incurrir en responsabilidades de tipo
administrativo, ni de tipo poltico, pues su responsabilidad es interna y responden de sus actos, frente al Ministro de
Estado que es el titular del rgano, empero se les puede aplicar la Ley de Responsabilidades.
e.- Impugnacin de Actos de los Viceministerios.
No existen medios de impugnacin en contra de estos funcionarios, ya que ellos desarrollan una labor interna.
23) Del consejo de Ministros
23.1) Definicin
Consejo de ministros y su responsabilidad
El Presidente, el Vicepresidente de la Repblica y los ministros de Estado, reunidos en sesin, constituyen el
Consejo de Ministros el cual conoce de los asuntos sometidos a su consideracin por el Presidente de la Repblica,
quien lo convoca y preside.
Los ministros son responsables de sus actos de conformidad con esta Constitucin y las leyes, an en el caso de que
obren por orden expresa del Presidente. De las decisiones del Consejo de Ministros sern solidariamente
responsables los ministros que hubieren concurrido, salvo aquellos que hayan hecho constar su voto adverso.
23.2) Integracin
23.3) Atribuciones
23.4) Importancia constitucional y administrativa
24) De los gabinetes de Gobierno
24.1) Definicin
24.2) Regulacin legal
24.3) Funciones
24.4) Diferencias y similitudes con el consejo de ministro
25) Secretaras de la presidencia
25.1) Definicin
25.2) Naturaleza
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Constitucional y Administrativo

25.3) Funciones generales y especficas


25.4) Regulacin constitucional y legal
25.5) preeminencias
26) De los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural
27) De las Gobernaciones Departamentales
28) Sistema de Organizacin de la Administracin Pblica
Organizar: Significa ordenar y acomodar sistemticamente.
* La administracin pblica:
El vocablo administrar viene del latn administrare, compuesto por ad (hacia), y de ministrare (servir,
impulsar, ejecutar, gobernar, regir o cuidar), en forma amplia significa, servir o ejercer algn ministerio o empleo,
elementos que sugieren una actividad o un impulso.
Concepto de administracin:
Es aquella serie de actividades de la autoridad competente por medio de la cual planifica, organiza, integra, dirige
y controla sus recursos humanos y materiales, con el objeto de lograr fines y propsitos de diversa ndole dentro de
un grupo determinado (pblico o privado). Esa autoridad representa un conjunto de rganos que en un momento
dado van a realizar la funcin de administrar.
Clases de administracin:
a) Micro Administracin: Comprende la administracin personal, familiar y la empresarial. Sus objetivos son
mucho ms concretos y reducidos por el mbito limitado de sus intereses; igualmente sus recursos econmicos,
humanos y territoriales.
b) Macro Administracin: Comprende en el mbito privado la administracin de entidades transnacionales y en el
mbito pblico la administracin del Estado (Administracin Pblica), en ambos los recursos econmicos,
humanos y territoriales comprenden intereses a nivel de todo el territorio nacional e involucra a los habitantes
de uno o varios Estados y su presupuesto es de alto nivel. En el estudio del Derecho Administrativo es la
Administracin Pblica su campo principal de aplicacin.
Concepto de administracin pblica:
Desde un punto de vista subjetivo, segn VILLEGAS BASAVILVASO, es: Aquella actividad del Estado que
tiene por objeto la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas, por medio de actos concretos
dentro del orden jurdico y de acuerdo con los fines de la ley.106 En consecuencia sus elementos son: a) Es una
actividad del Estado; b) Tiene por objeto la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas; y c) Se da
dentro del orden jurdico con los fines que el mismo establece.
Desde un punto de vista objetivo, material u orgnico, segn ROCHILD, es: Aquel conjunto de dependencias que
integran la Administracin Central e instituciones independientes, en los trminos que dispone la ley.
La doctrina dice que esa actividad del Estado constituye en s una funcin, de all que se defina
negativamente a la Administracin Pblica como la funcin del Estado que no es legislativa ni judicial, sin
embargo, dentro del orden de la divisin de poderes, es el ejecutivo quien la ejerce preferentemente a travs de sus
rganos, siendo uno de sus objetivos ms importantes la direccin y organizacin de los servicios pblicos. Por eso,
muchos suelen identificar a la Administracin Pblica con uno de los Organismos del Estado: el Organismo
Ejecutivo. La finalidad de la Administracin Pblica es el logro del bien comn o bienestar general, el cual se logra
dentro de los parmetros establecidos por el ordenamiento jurdico. A la Administracin Pblica tambin se le llama
Administracin Activa.
Sistemas, tcnicas o formas de organizacin de la administracin pblica:
La Administracin Pblica, como todo elemento del Estado, necesita ordenarse adecuada y tcnicamente, es decir,
organizarse, para realizar su actividad en forma rpida, eficaz y conveniente. Para ello se ha tratado, a travs de la
evolucin de la Administracin Pblica, de buscar formas de organizacin que respondan lo mejor posible a las
necesidades del pas en un momento determinado. RAFAEL GODNEZ BOLAOS, citado por CALDERN
MORALES, nos dice que: Los Sistemas de Organizacin de la Administracin Pblica, son las formas o el modo
de ordenar o de estructurar las partes que integran el Organismo Ejecutivo y las entidades pblicas de la
Administracin Estatal, con la finalidad de lograr la unidad de la accin, direccin y ejecucin, evitar la duplicidad
de los esfuerzos y alcanzar econmicamente, los fines y cumplir las obligaciones del Estado, sealados por la
Constitucin Poltica. Existen cuatro formas de organizacin administrativa, los cuales son:
28.1) Definicin de centralizaron, desconcentracin y descentralizacin administrativa
La centralizacin o concentracin administrativa:
Es aquella forma de organizacin administrativa que tiene lugar cuando los rganos de la Administracin tienen una
relacin de dependencia y subordinacin directa e inmediata con el rgano superior de la misma. Se caracteriza
principalmente por dos circunstancias: (1) Todas las funciones estatales se concentran en un rgano superior,
106

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Constitucional y Administrativo

ejerciendo todas las facultades pblicas: decisin, revisin, mando, vigilancia, disciplina y nombramiento; y (2)
Existe una relacin de jerarqua entre los rganos inferiores con el superior. Ese rgano superior jerrquico o jefe
supremo de la Administracin Pblica lo constituye el Presidente de la Repblica como titular del Organismo
Ejecutivo (Poder o Gobierno Central).
NOTA: En Guatemala, la administracin pblica es eminentemente centralizada.
Caractersticas de la centralizacin:
1. Superior Jerrquico. Porque es el ms alto grado dentro de la escala.
2. Relacin de subordinacin. Los rganos administrativos pertenecen a la jerarqua administrativa.
3. Se manifiestan los poderes ( de mando, disciplinario, de avocacin).
4. Poder de decisin.(carcter poltico).
Elementos de la centralizacin:
1. Unidad de mando. (Presidente).
2. Jerarqua. (Elemento principal).
3. Control. (Lo ejerce el superior).
4. Potestad de revisin.( de los subordinados).
5. Facultad de decidir la competencia.
Aplicacin del principio de jerarqua: Donde los rganos administrativos van a depender del rgano central
(presidente).
Ventajas de la centralizacin:
1. Asegura el control poltico.( dentro de todo el territorio).
2. Las actuaciones de los subordinados es controlada por el centro poltico.
3. Los procedimientos administrativos son uniformes. (los particulares saben a donde dirigirse).
4. Los servicios pblicos se prestan en forma econmica.
5. El control y fiscalizacin.
6. Las polticas administrativas son uniformes.(dependen del superior jerrquico).
Desventajas de la centralizacin:
1. Centralismo burocrtico.
2. La administracin se torna ineficiente. ( territorios alejados de la capital).
3. Las peticiones planteadas por los particulares.
4. En los pases con territorios extensos.
Procedimientos para establecer la centralizacin:
1. El poder de decisin y coaccin en un rgano, se obliga a los dems a obedecerlo.
2. Al rgano supremo se le otorga la facultad absoluta de nombrar y destituir.
3. Se concentra en el rgano supremo.
La desconcentracin administrativa:
Es aquella forma de organizacin administrativa que tiene lugar cuando a un rgano inferior se le confieren ciertos
poderes de administracin del que jerrquicamente depende, para que los ejerza a ttulo de competencia propia, bajo
determinado control del rgano superior. Se caracteriza principalmente por cinco circunstancias: (1) Existe una
independencia relativa o parcial, pues an existe vnculo de dependencia entre el rgano superior y el inferior; (2)
La competencia del inferior es limitada, pues las facultades son dadas en cierta materia, generalmente en la
prestacin de servicios pblicos especficos, en sus dems actividades el rgano est centralizado; (3) El traspaso de
poderes debe tener origen legal; (4) El rgano superior es quien nombra a su personal y el que ejerce control sobre la
actividad que el rgano desconcentrado desarrolla en ejercicio de los poderes que le fueron dados; y (5) Al rgano
desconcentrado se le puede otorgar cierto patrimonio y manejo autnomo de su presupuesto. Los autores del
Derecho Administrativo sitan la desconcentracin administrativa como un punto intermedio entre la centralizacin
y la descentralizacin.
Criterios del concepto de desconcentracin:
1. Criterio intermedio o de transicin: Como etapa intermedia comn entre los dos sistema de organizacin
administrativa. (Centralizacin y descentralizacin).
2. Criterio de la variante del sistema de centralizacin: supone una limitacin de los poderes jerrquicos.
3. Criterio tcnico organizativo: La considera como un sistema de organizacin administrativa en el cual el poder de
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Constitucional y Administrativo

decisin y la competencia es atribuida a los agentes jerrquicos.


4. Criterio de distribucin de competencias: La distribucin de competencias se dirigen hacia rganos enmarcados
en un sistema de organizacin.
Caractersticas de la desconcentracin:
1. Sistema principal de organizacin administrativa.
2. La competencia legal para tomar decisiones tcnicas.
3. Se especializan en la prestacin de servicios.
4. El superior mantiene la potestad de nombrar.
Ventajas de la desconcentracin:
1. Facilita las actividades (satisface necesidades sociales).
2. La actividad administrativa se torna ms rpida y eficaz.
3. Se conserva la unidad de poder pblico.
4. El servicio pblico mejora y es ms econmico.
Desventajas de la desconcentracin:
1. Presta el servicio y resuelve con favoritismo poltico.
2. Aumenta la burocracia.
3. El servicio es ineficiente.
4. Se utilizan recursos del estado para satisfacer los fines de los partidos.
Procedimiento para establecer la desconcentracin:
1. Normas emanadas del legislados (por medio de leyes).
2. Por disposiciones dictadas por el rgano ejecutivo.
3. Por medio de normas administrativas.
Su aplicacin en Guatemala:
Por medio de acuerdos gubernativos (Decretos del Presidente).
Se han creado entidades como unidades ejecutoras y algunos ministerios para lograr la regionalizacin, han
concentrado sus actividades hacia regiones por medio de acuerdos gubernativos.
Definicin de la desconcentracin:
Es un sistema o forma de organizacin de la Administracin Estatal, que consiste en crear rganos con facultades de
decisin tcnica, especializados en prestar determinados servicios pblicos, sin que desaparezca su relacin de
dependencia jerrquica con el rgano supremo; son dirigidas y operadas por personal tcnico que proyecta su
actividad a todo el territorio del Estado con base en los lineamientos generales, patrimonio y presupuesto que les son
asignados por ese rgano superior, de conformidad con el Decreto del Congreso de la Repblica o el Acuerdo
Gubernativo que les da origen.
La descentralizacin administrativa:
Es aquella forma de organizacin administrativa que tiene lugar cuando el Estado otorga facultades y atribuciones
determinadas a un rgano administrativo, quien acta con independencia funcional al contar con personalidad
jurdica y patrimonio propio, a efecto de prestar ciertos servicios pblicos a la colectividad. Se caracteriza
principalmente por seis circunstancias: (1) El rgano central les ha transferido a los rganos descentralizados los
poderes de decisin y de mando; (2) Sin perder su calidad de estatal, el rgano descentralizado goza de
independencia administrativa, es decir, que realiza todas sus funciones sin depender directamente del gobierno
central, sin perjuicio a que en ciertos casos se ejerza determinado control o vigilancia; (3) Para ejercer mejor sus
facultades y atribuciones el Estado a travs de la ley ordinaria les ha dado personalidad jurdica y patrimonio propio
para que puedan ejercer derechos y contraer obligaciones por s mismos, es decir, que se crea una nueva persona
jurdica de carcter pblico distinta del Estado, pero parte de la estructura estatal; (4) Poseen un rgimen jurdico
propio, constituido por su Ley Orgnica, la cual regula su personalidad, su patrimonio, su denominacin, su objeto y
su actividad; (5) Pueden manejar su presupuesto con el objeto de que administren sus recursos y realicen sus
actividades econmicas por s mismos, sin embargo, sta independencia financiera es relativa, pues deben hacerlo
conforme a su Ley Orgnica, Ley Orgnica del Presupuesto, el Presupuesto General del Estado, la Ley de Compras
y Contrataciones del Estado, sus estatutos y reglamentos propios, adems de la vigilancia que debe mantener por
mandato constitucional la Contralora General de Cuentas; y (6) Pueden emitir sus propias normas jurdicas
(estatutos y reglamentos), pero sin violar la Ley Orgnica que las cre ni la Constitucin Poltica de la Repblica.
Existen tres clases de descentralizacin: a] Descentralizacin por servicio, tcnica o institucional: Se da cuando la
Administracin Pblica no toma en cuenta una determinada demarcacin territorial sino el mbito de necesidades a
llenar para cumplir con un servicio pblico tcnico y especfico; b] Descentralizacin por colaboracin, funcional o
corporativa: Se da cuando la Administracin Pblica autoriza a organizaciones privadas para hacerlas participar en
81
Constitucional y Administrativo

el ejercicio de la funcin administrativa, o sea, prestar determinados servicios pblicos; y c] Descentralizacin por
regin o territorial: Se da cuando la Administracin Pblica establece una organizacin administrativa destinada a
manejar los intereses colectivos dentro de determinada rea geogrfica.
Caractersticas de la descentralizacin:
1. Se transfiere el poder de decisin o competencia del poder central a una persona jurdica de derecho pblico.
2. La nueva persona jurdica forma parte de la estructura estatal.
3. Deben de gozar de relativa independencia poltica, segn lo determine la Constitucin, su ley orgnica o estatutos.
4. Tienen dependencia estatutaria y reglamentaria.
Ventajas de la descentralizacin:
1. Se descongestiona la administracin estatal.
2. El servicio se moderniza.
3. El patrimonio se utiliza como criterio econmico.
4. Se erradica el empirismo.
5. Se aleja el espectro de la influencia poltico partidista.
Inconvenientes de la descentralizacin:
1. Se crea un desorden de la administracin pblica.
2. Crecimiento exagerado de la burocracia.
3. Manipulacin poltica.
4. No se cumple con la finalidad que persigue el estado.
5. Se genera prdidas y no existe planificacin adecuada.
Control de la descentralizacin: Por ser entidades no con independencia absoluta el estado, existen controles y una
marcada tutela ejerce sobre ella:
A- Transferencia de fondos: Del presupuesto general del estado a la entidad.
B- Intervencin Permanente: De la controlara de cuentas en el manejo de fondos pblicos.
C- Emisin y reforma de su ley orgnica (Congreso de la Rep.)
D- Aprobacin en el ejecutivo o en el legislativo (tasas, arbitrios).
E- Facultad de intervenir por mala administracin.(nota: las municipalidades y la USAC no pueden ser
intervenidas). F- En el orden judicial estas entidades pueden ser objeto de control comn (civil y penal.)
Clases de descentralizacin:
1. Descentralizacin territorial o por regin.
2. Descentralizacin por servicio o institucional.
3. Descentralizacin por colaboracin.
Descentralizacin territorial o por regin: Supone un rea geogrfica en la cual el ente administrativo ejerce su
competencia administrativa. ej. Municipalidades.
Descentralizacin por servicio o institucional: El rgano descentralizado se encuentra dotado de competencias
exclusivas, recursos propios y especiales y dotados de personalidad jurdica propia. ej. IGSS y USAC.
Descentralizacin por colaboracin: Funcional o Corporativa. No forman parte de la administracin pblica son
rganos que colaboran con los servicios pblicos a que tiene obligacin el estado.
Autonoma y autarqua administrativa: Tienen su propia ley, se rigen en forma independiente y lo ms importante
es el autofinanciamiento sin necesidad de recurrir al presupuesto general del estado.
Concepto de la descentralizacin: Es un sistema o forma de organizacin de la administracin estatal que consiste
en crear rganos con facultades de decisin tcnica especializa- dos en prestar determinados servicios pblicos sin
que desaparezca la dependencia jerrquica con el rgano supremo.
La forma de crear entidades descentralizadas o autnomas es la va de la ley orgnica. Ver art. 134 Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala.
Anlisis de la clasificacin constitucional de las entidades descentralizadas y autnomas: La Constitucin
poltica en su artculo 134 al regular dichas instituciones establece que stas actan por delegacin del estado.
ENTIDADES DESCENTRALIZADAS Y AUTNOMAS:
Conforme la constitucin: EL IGSS. art. 100.
Es una entidad autnoma con personalidad jurdica, patrimonio y funciones propias, esta se encuentra regulada por
82
Constitucional y Administrativo

su ley orgnica y tiene la facultad de auto reglamentarse la que le corresponde a su mxima autoridad (Junta
Directiva que es un rgano colegiado). DTO. 295 CONG. REP. Ley Orgnica del IGSS
rganos superiores del igss: Junta Directiva, Gerencia y Consejo Tcnico.
Integracin de junta directiva igss:
1. Un propietario y un suplente nombrados por el Presidente. Mediante Acuerdo, por conducto del Ministerio de
Economa y Trabajo.
2. Un propietario y un suplente nombrados por la Junta Monetaria del Banco de Guatemala.
3. Un propietario y un suplente nombrados por el Consejo Superior de la USAC.
4. Un propietario y un suplente nombrados por el Colegio oficial de Mdicos y Cirujanos.
5. Un propietario y un suplente nombrados por las asociaciones y sindicatos patronales conforme a la ley.
6. Un propietario y un suplente nombrados por los sindicatos de Trabajadores.
Integracin de la gerencia del igss.
1. Un Gerente.(titular).
2. Uno o ms subgerentes bajo las rdenes del gerente y son llamados a sustituirlo.
La gerencia como rgano ejecutivo. Tiene a su cargo la administracin y gobierno del mismo, de acuerdo con las
disposiciones legales.
De conformidad con el articulo 1o. Del decreto 545 los nombramientos de gerentes y sub corresponden al
presidente. Universidad de san Carlos de Guatemala: Art. 82 Constitucin. Tiene personalidad jurdica propia y
el carcter de nica universidad estatal. Le corresponde con exclusividad dirigir, organizar y desarrollar la educacin
superior del Estado.
La USAC se rige por su Ley Orgnica, Estatutos y Reglamentos que ella emita.
El gobierno de la usac corresponde al consejo superior universitario.
Integracin del consejo superior universitario.
1.Rector Magnifico.
2.Decanos de las facultades.
3. Un representante del Colegio profesional egresado de la USAC. que corresponda a cada facultad.
4. Un catedrtico titular de cada facultad.
5. Un estudiante de cada facultad.
Segn el art. 184 de la Const. le corresponde a la USAC una asignacin del cinco por ciento del presupuesto del
estado.
El municipio: El art. 253 Const. precepta que los municipios son instituciones autonomas.
Funciones: 1. Elegir a sus propias autoridades. 2. obtener y disponer se sus recursos. 3. atender los servicios
pblicos locales.
El gobierno de los municipios es ejercido por un consejo municipal, integrado por: Alcalde, Sndicos y Concejales.
Son electos por sufragio. Art. 257 el diez por ciento.
Las regiones y los consejos de desarrollo urbano y rural:
Se dividen para su administracin en departamentos, su rgano de gobierno es la Gobernacin departamental y su
rgano administrativo o funcional es la Muncipalidad.
Como se crea el consejo nacional de desarrollo urbano y rural: Mediante coordinacin por medio del Presidente de
la Repblica y se integra como lo establece la ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural. Decreto 52-87 del
CONGRESO.
28.2) Caractersticas
28.3) Ventajas y desventajas
28.4) Diferencias entre ellas
28.5) Clases de descentralizacin administrativa o autarqua
28.6) Definicin de regionalizacin y diferencias con la descentralizacin administrativa
28.7) Definicin de autonoma
Es aquella forma de organizacin administrativa que tiene lugar cuando el Estado por disposicin de la ley transfiere
determinadas facultades y atribuciones a un rgano administrativo, otorgndole personalidad jurdica y patrimonio
propio para la realizacin de las mismas, actuando con plena independencia funcional y autofinanciamiento
(autarqua). Se caracteriza principalmente por seis circunstancias:
83
Constitucional y Administrativo

(1) Generalmente la autonoma es reconocida por la ley constitucional;


(2) Los rganos autnomos estn dotadas de personalidad jurdica y patrimonio propio, por lo que sin perder su
calidad de estatal constituyen una persona jurdica de carcter pblico distinta del Estado, contando con capacidad
para tomar sus propias decisiones y gestionar sus asuntos por s mismos;
(3) Su grado de emancipacin funcional, administrativa y financiera es mayor que la descentralizacin, pues tiene
como elemento esencial la AUTARQUA, lo cual les permite el autofinanciamiento, gozando de gran independencia
econmica al disponer libremente de sus propios recursos y captarlos por s mismos sin depender del Presupuesto
General del Estado;
(4) Las entidades autnomas no dependen del Organismo Ejecutivo, el cual no ejerce ninguna clase de control
poltico o financiero, pues no manejan fondos pblicos sino privativos;
(5) Los rganos autnomos pueden designar a sus propias autoridades, teniendo su propio representante legal; y
(6) Se rigen por sus propias leyes, lo que los faculta a crear sus estatutos y reglamentos.
Considero que, en nuestro medio, tcnicamente, no existe una verdadera autonoma, ya que las entidades
denominadas autnomas carecen de suficientes ingresos propios, por lo que se encuentran presupuestadas,
dependiendo as financieramente del Estado, por lo que al captar fondos pblicos son fiscalizadas por mandato
constitucional por la Contralora General de Cuentas. As tambin, el rgano central ejerce control sobre las mismas
y en algunos casos dependen del nombramiento de funcionarios por parte del ejecutivo, de all que se hable de una
semiautonoma.
28.8) Entidades autnomas por mandato constitucional
28.9) Anlisis de la Ley General de Descentralizacin, Ley Preliminar de Regionalizacin y Ley de los
Consejos de Desarrollo Urbano y Rural
29) Concepto de Jerarqua administrativa
29.1) Definicin de avocacin y delegacin administrativa
Jerarqua administrativa: Es la escala jerrquica a que pertenecen los rganos dentro de la administracin pblica.
Competencia administrativa: Es la cantidad de poderes, facultades y funciones que la ley le otorga a los rganos
administrativos para que puedan actuar.
Poder de avocacin y delegacin: La avocacin se trata de la facultad que tiene el superior de atraer la
competencia del subordinado y la delegacin cuando el superior jerrquico traslada la competencia a un
subordinado.
* Definicin de jerarqua:
La relacin de subordinacin que existe entre rganos de una misma competencia administrativa. Por ejemplo: Los
Ministros de Estado y sus Direcciones Generales.
La lnea y el grado en la jerarqua administrativa:
La lnea es la coordinacin y el grado la subordinacin.
Clases de jerarqua:
Comn, territorial, especial, burocrtica y colegiada.
Comn: Se da entre aquellos rganos cuyas atribuciones comprenden la generalidad de los servicios. ej.: jerarqua
nacional o municipal.
Territorial: Se da entre rganos que ejercen funciones dentro de determinadas circunscripciones territoriales.
Especial: Se refiere a los rganos que cumplen determinados servicios. Militar, diplomtica.
Burocrtica: Se refiere a los rganos unipersonales o individuales.
Colegiada: Se da entre los rganos pluri-personales que ejercen funciones consultivas. Corte Constitucionalidad.
30) Derecho Administrativo
30.1) Definicin
Para el tratadista francs ALESSANDRO ROCHILD 107 es aquella rama del Derecho Pblico que tiene
por objeto el estudio del rgimen jurdico de la Administracin Pblica y sus relaciones con los particulares.
Tambin Manuel Maria Diez nos indica que el Derecho Administrativo es el complejo de principios y
normas de Derecho pblico interno que regulan la organizacin, la actividad de la administracin pblica y su
control108
A mi parecer, el Derecho Administrativo es el conjunto de normas, principios y disposiciones que
regulan la actuacin de los distintos rganos que componen el Estado y su control para proteger los intereses de los
107
ROCHILD, Alessandro. Tratado Terico y Prctico de Derecho Administrativo Francs. Editorial La Sorbona,
Pars, Francia 1991. Pg. 45
108
DIEZ, Manuel Maria, Derecho Administrativo, Pg. 235
84
Constitucional y Administrativo

particulares.
30.2) Caractersticas del derecho administrativo
a) Es un Derecho reciente, nuevo o de joven formacin (ius novum), pues surge con la Revolucin Francesa y la
consolidacin del Estado de Derecho, sin embargo, su estudio en forma independiente se manifiesta a principios
del siglo XX.
b) Es un Derecho no codificado, pues es tan extensa la variedad de leyes administrativas que no se ha logrado su
unificacin en un solo cuerpo de leyes (cdigo).
c) Es una rama del Derecho Pblico, pues gracias a l se conoce la actividad del Estado la cual se encuentra
encaminada al cumplimiento y satisfaccin de los intereses pblicos.
d) Es un Derecho autnomo, pues ha logrado su independencia de la base comn del Derecho al abarcar un
conjunto de doctrinas propias, tener mtodos especficos, un contenido extenso que merece un estudio
conveniente y particular, tener leyes propias y contar con rganos jurisdiccionales que dirimen exclusivamente
conflictos de la materia.
e) Es un Derecho subordinado, pues se encuentra subordinado a la ley constitucional, lo cual doctrinariamente se
llama constitucionalizacin del Derecho Administrativo.
f) Es un Derecho dinmico o mutable, pues es ms cambiante que cualquiera otra ciencia jurdica, dado el
constante desarrollo y evolucin que tiene la Administracin Pblica para obtener el bienestar general que
realiza a travs del servicio pblico.
* Sistemas del derecho administrativo:
El autor guatemalteco HUGO HAROLDO CALDERN MORALES dice que existen dos sistemas de Derecho
Administrativo, los cuales son:
a) Sistema Anglosajn, Sajn o Ingls: Aqu no existe un Derecho especial que regule las relaciones entre la
Administracin Pblica y los particulares, sino que estas relaciones son reguladas por el Derecho comn
(Derecho Civil). Sus fuentes principales son la jurisprudencia y el precedente administrativo. Se aplica en
Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamrica.
b) Sistema Francs: Surge gracias a la Revolucin Francesa, la cual cambia todo el rgimen monrquico y por
ende el sistema administrativo existente, naciendo el Derecho Administrativo como un Derecho especial que
regula las relaciones que se dan entre la Administracin Pblica y los particulares, y las que se dan entre las
mismas instituciones administrativas. Su fuente principal es la ley, de donde deviene el denominado principio
de legalidad. Se desarrolla especialmente en Francia e Italia y tiene aplicacin en varios pases Europeos y en
Latinoamrica, incluyendo Guatemala.
Objeto del derecho administrativo:
RAFAEL BIELSA afirma que el objeto del Derecho Administrativo es el estudio de la Administracin Pblica y de
sus relaciones entre los rganos pblicos que la constituyen y los administrados. Especficamente, ROCHILD
expone que el Derecho Administrativo obedece al inters pblico, su fin primordial es alcanzar la utilidad colectiva,
el beneficio social o el bienestar general de todos los administrados, o sea, el logro del bien comn.
* Qu es la Actividad de la Administracin Pblica? Es el conjunto de tareas y atribuciones propias que realiza
el Estado en el ejercicio de la funcin administrativa. 109 Menciona a ese respecto CASTILLO GONZLEZ que: La
actividad administrativa del Estado se somete a la ley a consecuencia de basarse en el orden jurdico. Actividad
administrativa existe en todos los Organismos del Estado. La actividad administrativa del Organismo Ejecutivo
recibe el nombre de Administracin Pblica. Actividad administrativa tambin existe en las organizaciones
autnomas y descentralizadas que tambin forman parte del Estado. El concepto de Administracin Pblica,
tcnicamente Administracin del Estado de Guatemala, es amplio y general.
Clases de Actividad Administrativa:
Actividad Formal: Es la que equivale a la actividad que normalmente desarrolla cada Organismo del Estado:
actividad legislativa, actividad ejecutiva y actividad jurisdiccional;
Actividad Material, Es la que equivale naturalmente a las siguientes actividades:
Actividad Interna: Es la que se desarrolla dentro de la propia organizacin y en consecuencia, no afecta
intereses, derechos o libertades de particulares o de otras organizaciones pblicas.
Actividad Externa: Es la que establece relaciones entre la organizacin y los particulares, y en
consecuencia, se proyecta al ambiente que rodea a la Administracin, reconociendo y afectando intereses,
derechos y libertades. La interna equivale a eficiencia y la externa equivale a fines.
Actividad entre Organizaciones: Es la que tiene lugar entre las entidades pblicas, sin descartar que
tambin puede tener lugar entre las privadas. Esta actividad establece coordinacin, colaboracin y
controles entre las organizaciones pblicas.

109

85
Constitucional y Administrativo

Actividad Reglada: Es la que supone la existencia de una norma jurdica, la cual establece las funciones,
facultades y atribuciones de la organizacin pblica y de los funcionarios o empleados pblicos, fijando
lmites a la toma de decisiones. Es una actividad en la que el administrador no se puede salir de lo que la
ley le indica, en ste caso, la ley le da el momento (tiempo o plazo), el contenido legal (requisitos) y la
forma (oral o escrita) a los actos que realice, no teniendo margen para poder actuar. Significa, segn el
espaol GARRIDO FALLA: Actuar dentro de la ley.
Actividad Discrecional: Es la que tambin supone la existencia de una norma jurdica, pero esta no precisa
el momento, el contenido y la forma, o no precisa alguno de stos elementos, y por tal motivo, la autoridad
dispone de libertad para tomar decisiones, seleccionando opciones, cursos de accin, medidas o conductas.
Se produce cuando la ley le otorga al rgano administrativo un marco amplio para que pueda aplicar la
misma, es decir, le fija parmetros de los cuales no puede salirse. Esta actividad no significa que la
autoridad puede hacer lo que quiera y actuar fuera o al margen de la ley, lo cual no es discrecionalidad sino
abuso de poder o autoritarismo. La actividad discrecional no puede descartarse por completo, dado que las
leyes no regulan con precisin el momento, el contenido y la forma de la actividad, regulan uno o dos
elementos, no ms, lo cual produce normas incompletas, dudosas, obscuras, ambiguas o contradictorias. En
la prctica no existen decisiones administrativas totalmente regladas, ni totalmente discrecionales,
generalmente, cuentan con una parte reglada y otra parte discrecional.
* Anlisis del artculo 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala:
Nuestra Carta Magna cuando hace referencia al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo establece en su artculo
221 primer prrafo que: Su funcin es de contralor de la juridicidad de la administracin pblica y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades
descentralizadas y autnomas del estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y
concesiones administrativas. Si se analiza dicho artculo superficialmente, se puede observar que nicamente hace
alusin al principio de juridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la juridicidad deber ser
observada por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos
o resoluciones, contratos y concesiones de la Administracin Pblica. Esto podra suponer que los legisladores de la
Asamblea Nacional Constituyente al elaborar la Constitucin Poltica de la Repblica cometieron un error u omisin
de tcnica legislativa al no hacer mencin al principio de legalidad, por lo que debieron tambin hacer alusin a la
legalidad, y as darle mayor exactitud y seguridad jurdica a las decisiones formuladas por tal rgano jurisdiccional.
No obstante el anlisis anterior, personalmente, soy de la opinin que, el artculo relacionado debe analizarse en
forma distinta, pues no hace falta consignar expresamente el trmino legalidad, en virtud de que dicho principio ya
se encuentra regulado taxativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. As por ejemplo, la
Constitucin Poltica de la Repblica contiene dicho principio en los artculos 5; 12; 24; 28; 29; 137; 152; 154; 156;
171 literal a; 183 literales a, e y s; 194 literal i; 203 y 239; por tal razn, considero que ya es obligacin de
las Salas del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, y de todos los rganos jurisdiccionales y administrativos
del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el artculo 221 de la
Constitucin Poltica de la Repblica nicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicacin
obligatoria de la juridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que
causen controversia administrativa. Lo expresado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina: la juridicidad viene a
complementar a la legalidad.
30.3) Relacin con otras ramas del derecho
Relaciones del derecho administrativo con otras ciencias:
Con el derecho constitucional: Porque el derecho administrativo se encuentra subordinado a este ya que lo orienta
y le impone limitaciones a la administracin por la misma jerarqua de la norma;
Con el derecho penal: Se relaciona en cuanto este garantiza la existencia y el normal desenvolvimiento de la
institucin administrativa contra los atentados punibles;
Con el derecho procesal: Se relaciona porque al existir el derecho procesal administrativo, este tiene a su cargo la
regulacin de los procedimientos administrativos, para decidir y resolver las peticiones, reclamaciones o
impugnaciones que le formulen los particulares.
Con el derecho internacional: Se relaciona por el desarrollo de las relaciones internacionales entre estados, que
requieren la aplicacin de normas propias adems de las normas del derecho internacional, para la prestacin de
servicios pblicos.
Con el derecho civil: En derecho administrativo en ocasiones es necesario recurrir a normas e instituciones
jurdicas que pertenecen al derecho civil, para resolver necesidades que a la administracin pblica les son
indispensables atender. Ej.: Adquirir bienes por medio de la expropiacin.
Con el derecho mercantil: Se relaciona porque la administracin interviene en las actividades mercantiles de los
particulares para facilitar la circulacin comercial, dictndose normas, jurdico administrativas que regulan esas
actividades. Ej.: Control de precios.
Con el derecho martimo: Se relaciona porque las empresas que tienen a su cargo el trfico y control martimo,
estn reguladas por la administracin pblica.
Con el derecho aeronutico: Porque el derecho administrativo tiene normas de aplicacin en la organizacin
interna de la navegacin de un pas.
86
Constitucional y Administrativo

Con la economa poltica: Porque constituye parte integrante del desarrollo de la sociedad en cuanto a la
problemtica econmica.
Con la filosofa: Por las concepciones filosficas contenidas en la Constitucin y de los Partidos Polticos que se
encuentran a cargo de la administracin.
Con la sociologa: Por el estudio de las relaciones sociales que el derecho administrativo debe regular.
Con la estadstica: Por los datos sociales que esta le ofrece, lo que le permite a la administracin pblica tener
elementos indispensables para el desarrollo de su actividad. Ejemplo: Censos, Catastros.
Con la demografa: Porque la poblacin le ofrece datos a la administracin para la organizacin de servicios
pblicos.
Con la geografa: Ofrece datos para solucionar problemas de vas de comunicacin, reas de reserva forestal, etc.
Con la historia: Porque facilita elementos para que las reformas administrativas tengan en cuenta las circunstancias
histricas.
Con las ciencias de la administracin: Porque esta se estudia de dos formas una jurdica y la otra no, la jurdica
corresponde al derecho administrativo y la otra a la ciencia de la administracin.
30.4) Fuentes del derecho administrativo
En un sentido comn, se dice que fuente es el principio u origen de algo; y, en un sentido jurdico, fuente del
Derecho es el fundamento, el lugar de dnde nace o se produce la norma jurdica. as fuentes del Derecho en general
son: a) las fuentes histricas; b) las fuentes reales o materiales; y c) las fuentes formales. Todas ellas tienen
aplicacin en el Derecho Administrativo, en especial las denominadas fuentes formales, las cuales son los distintos
modos o formas a travs de los cuales se manifiesta externa y socialmente la norma jurdica.
Existe gran diversidad de criterios para determinar cules son las fuentes formales en el Derecho Administrativo, sin
embargo, en lo personal, me parece muy completa, relevante y aplicable a nuestro sistema administrativo la
clasificacin que hace el autor ROCHILD al exponer que las fuentes formales con las que opera el Derecho
Administrativo pueden ser:
Directas, principales o primarias: 1) La legislacin (ley constitucional y ley ordinaria administrativa); 2) Los
tratados y convenios internacionales en materia administrativa; 3) Los reglamentos; 4) Los estatutos y
ordenanzas; y 5) Los instructivos y circulares.
Indirectas, auxiliares o secundarias: 1) La jurisprudencia o doctrina legal; 2) Los usos y constumbres
administrativas; 3) Los principios generales del Derecho Administrativo; y 4) La doctrina cientfico-
administrativa.
Concurrentes, posibles o terciarias: 1) La supletoriedad y analoga de las leyes comunes; 2) La equidad; y 3) El
precedente y la prctica administrativa.
En Guatemala la principal fuente formal del Derecho Administrativo es la ley, tomando como punto de partida la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala como ley suprema y fundamental del Estado y las dems leyes
constitucionales110, siguiendo en su orden las leyes ordinarias administrativas. Estas ltimas, expresa el autor
JORGE MARIO STILLO GONZLEZ 111, se dictan en forma de decretos, aunque el nombre vara dependiendo el
gobierno y la poca en que se emitieron, as se encuentran los Decretos Legislativos, los Decretos del Congreso de
la Repblica, los Decretos Presidenciales, los Decretos Gubernativos y los Decretos Leyes.
Otra fuente de gran importancia, dice el mismo autor, la constituyen los reglamentos y los acuerdos, sta ltima un
tanto confusa en la prctica como consecuencia de que los reglamentos se publican a travs de acuerdos. De stos
existen diversos tipos, segn la autoridad que los dicte, de all que se hable de Acuerdos Gubernativos, Acuerdos
Presidenciales y Acuerdos Ministeriales, los cuales contienen temas de variada ndole, tales como: reglamentos,
declaraciones, derechos, procedimientos, condecoraciones, nombramientos, exoneraciones, creacin de oficinas
estatales o de comisiones, definicin de funciones, etc. Las entidades descentralizadas y autnomas y los
Organismos Legislativo y Judicial tambin emiten acuerdos dentro del campo de sus atribuciones administrativas.
Las dems fuentes formales tambin tienen aplicacin dentro de la Administracin Pblica, aunque unas ms que
otras, dependiendo de las circunstancias y casos concretos.
30.5) Principio de legalidad y juridicidad administrativa
En 1925 MERKL, citado por CASTILLO GONZLEZ 112, divulga la tesis de que toda la actividad administrativa
del Estado debe fundarse en ley, como medio para establecer y consolidar el Estado de Derecho. A partir de ese ao,
universalmente se acepta que la actividad administrativa de las organizaciones pblicas, debe estar basada en ley.
Este es el origen del principio de legalidad administrativa. Durante dos dcadas o ms, los interpretes del principio

110
Ennuestromedio,lasleyesdeordenconstitucionalson:LeydeAmparo,ExhibicinPersonalydeConstitucionalidad;Ley
ElectoralydePartidosPolticos,LeydeEmisindelPensamiento;yLeydeOrdenPblico.
111

112

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Constitucional y Administrativo

de legalidad entendieron que la actividad administrativa se basa en la ley, pero que la inexistencia total o parcial de
la ley autoriza al funcionario o al empleado, a tomar decisiones con libertad total, o sea con total discrecionalidad.
Este es el origen de la juridicidad. As pues, existen dos principios fundamentales en la funcin administrativa:
I.- El principio de legalidad: Consiste en que toda la actividad administrativa de las entidades pblicas debe estar
sometida a lo que establecen las leyes vigentes del Estado. Tiene su fundamento en la ley y la autoridad no puede
actuar si no existe una norma legal o reglamentaria que le otorgue competencia para ello, es decir que, el titular del
rgano administrativo para realizar cualquier acto o resolver cualquier situacin no puede salirse de lo que la norma
precepta. La legalidad persigue dos objetivos primordiales: a) Dar seguridad jurdica a los habitantes del Estado; y
b) Dar firmeza a las decisiones administrativas.
II.- El principio de juridicidad o de juricidad: Surge gracias a la preocupacin de erradicar la discrecionalidad,
teniendo por finalidad consolidar el sometimiento al Derecho de todas las organizaciones pblicas. Consiste en que
a falta de ley que regule determinado asunto o caso concreto, el funcionario o empleado pblico no puede actuar o
resolver en forma arbitraria, sino debe aplicar los principios generales y las instituciones doctrinarias del Derecho
Administrativo. Esta aplicacin se hace con la observancia de ciertos parmetros de las leyes existentes, pues si bien
es cierto que no existe ley aplicable tampoco puede actuar o resolver en contra o fuera de la misma. Se fundamenta
en el hecho de que es obligacin del Estado resolver los problemas que se le presenten, dndole al titular del rgano
administrativo un campo ms amplio para poder actuar.
Existen las siguientes diferencias: 1) La legalidad obliga a la Administracin a someter toda su actividad a la ley,
mientras que la juridicidad obliga a la Administracin a someter toda su actividad al Derecho Administrativo; 2) La
legalidad siempre estar legislada, mientras que la juridicidad puede no estarlo; 3) La legalidad funciona con la
escala jerrquica de las leyes que existen en cada Estado, mientras que la juridicidad prescinde de esta escala y
funciona ante los vacos o deficiencias de la legalidad; pues en cierta forma la juridicidad perfecciona la legalidad; y
4) La legalidad se consagra en los Estados Constitucionales de Derecho, en los cuales la discrecionalidad se da en
una etapa evolucionada, aunque tiende a desaparecer; mientras que la juridicidad se consagra en los Estados de
Facto o de Hecho, o con poca tradicin democrtica.
D) Anlisis del artculo 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala:
Nuestra Carta Magna cuando hace referencia al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo establece en su artculo
221 primer prrafo que: Su funcin es de contralor de la juridicidad de la administracin pblica y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades
descentralizadas y autnomas del estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y
concesiones administrativas. Si se analiza dicho artculo superficialmente, se puede observar que nicamente hace
alusin al principio de juridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la juridicidad deber ser
observada por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos
o resoluciones, contratos y concesiones de la Administracin Pblica. Esto podra suponer que los legisladores de la
Asamblea Nacional Constituyente al elaborar la Constitucin Poltica de la Repblica cometieron un error u omisin
de tcnica legislativa al no hacer mencin al principio de legalidad, por lo que debieron tambin hacer alusin a la
legalidad, y as darle mayor exactitud y seguridad jurdica a las decisiones formuladas por tal rgano jurisdiccional.
No obstante el anlisis anterior, personalmente, soy de la opinin que, el artculo relacionado debe analizarse en
forma distinta, pues no hace falta consignar expresamente el trmino legalidad, en virtud de que dicho principio ya
se encuentra regulado taxativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. As por ejemplo, la
Constitucin Poltica de la Repblica contiene dicho principio en los artculos 5; 12; 24; 28; 29; 137; 152; 154; 156;
171 literal a; 183 literales a, e y s; 194 literal i; 203 y 239; por tal razn, considero que ya es obligacin de
las Salas del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, y de todos los rganos jurisdiccionales y administrativos
del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el artculo 221 de la
Constitucin Poltica de la Repblica nicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicacin
obligatoria de la juridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que
causen controversia administrativa. Lo expresado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina: la juridicidad viene a
complementar a la legalidad.
30.6) Definicin de administracin
Es el proceso social de planificar, organizar, dirigir, coordinar y controlar un grupo humano particular para lograr un
propsito determinado.
Hablar de los pasos de la administracin pblica implica hablar de la funcin administrativa, los cuales son cinco:
La Planificacin, La Coordinacin, La Organizacin, La Direccin y El Control.
La planificacin:
Que significa la investigacin para garantizar los resultados de la finalidad que se pretende. Significa ver hacia el
futuro y utiliza toda clase de mtodos y tcnicas cientficas.
Principios de la planificacin:
Principio de la precisin, de la flexibilidad y de la unidad. En Guatemala la institucin encargada de la planificacin
dentro de la administracin pblica centralizada es la Secretara de Planificacin de la Presidencia SPPP.
La coordinacin: Que significa la armonizacin de toda la organizacin y sus componentes, se trata de integracin,
en los que se puede involucrar a todos los rganos de la administracin publica.
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Constitucional y Administrativo

Principios de la coordinacin: Es el primer paso prctico de la etapa dinmica, es el punto de contacto entre lo
esttico y lo dinmico y, es una funcin permanente porque en forma constante hay que estar integrando el
organismo.
La organizacin: Es la estructuracin tcnica de las relaciones que deben existir entre las funciones, niveles y
actividades de los elementos materiales y humanos de un organismo con el fin de lograr los planes y objetivos.
La direccin: Significa conducir las actividades de los subordinados, delegadas por el administrador.
El control: Es la medicin de los resultados actuales y pasados, en relacin con los esperados, con el fin de corregir,
mejorar y formular nuevos planes.
30.7) Clases de administracin
La Administracin se divide en dos grandes clases las cuales son:
La Administracin Privada y la Administracin Pblica. Vista as la administracin como concepto general, se puede
afirmar que Administracin es el Gnero y Administracin Pblica como concepto especial es la Especie.
30.7.1) Pblica
El conjunto de rganos Administrativos que desarrollan una actividad para el logro de un fin (Bienestar General), a
travs de los Servicios Pblicos (que es el medio de que dispone la Administracin Pblica para lograr el bienestar
General), regulada en su estructura y funcionamiento, normalmente por el Derecho Administrativo.
E.- elementos de la administracin publica:
Los elementos ms importantes de la definicin dada se pueden resumir y explicar de la siguiente manera:
1.- El rgano Administrativo;
2.- La Actividad que la Administracin realiza;
3.- La finalidad que pretende el Estado a travs de la administracin; y
4.- El medio que la Administracin Pblica dispone para la realizacin de sus propsitos.
rgano administrativo:
Son todos aquellos rganos que pertenecen a la administracin pblica y que son el medio o el conducto por medio
del cual se manifiesta la personalidad del Estado.
Actividad administrativa:
Esta actividad se desarrolla a travs de la prestacin de los servicios pblicos, a los cuales est obligada la
administracin pblica para el logro de su finalidad.
Finalidad:
La finalidad es "el bien comn" o "bienestar general" de toda la poblacin en general, elemento no slo doctrinario
sino Constitucional, expresado dentro del artculo 1o. que establece que el Estado se organiza para proteger a la
persona y a la familia, y su fin supremo es el Bien Comn.
El medio:
El medio que la administracin pblica utiliza para el logro del bienestar general o el bien comn es el Servicio
Pblico.
F.- clases de administracin publica:
Ahora bien dentro de la Administracin Pblica existen cuatro clases de administracin o formas de administrar,
siendo: La Planificacin, La Administracin Ejecutiva, La Administracin de Control y La Asesora.
1. Administracin de planificacin:
Implica ver hacia el futuro, hacer estudio con todos los mtodos y tcnicas de las necesidades y la soluciones a esas
necesidades. Es en general la planificacin, establecer las necesidades y las soluciones para cubrir las necesidades.
2. Administracin ejecutiva (o de decisin poltica):
Es aquella que decide y ejecuta, es la que tiene la facultad legal para poder actuar, a travs de las decisiones, actos o
resoluciones administrativas. Ejemplo de ello son los rganos ejecutivos el Presidente de la Repblica, Ministros de
Estado, Directores Generales, Concejos Municipales, Magistrados del Tribunal Supremo Electoral, etc.
3. Administracin de control (tcnico, de oficio, a peticin) :
Es aquella encargada que las tareas administrativas se realicen de conformidad con las normas establecidas, se trata
de rganos con independencia de funciones dentro de estos rganos encontramos por ejemplo: Dentro del Control
Tcnico encontramos a la Direccin Tcnica del Presupuesto del Ministerio de Finanzas; de Oficio, a La Contralora
General de Cuentas; y a Peticin, al Procurador de los Derechos Humanos.
30.7.2) Privada
Realizacin de una actividad hacia un fin de ndole privado.

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Constitucional y Administrativo

30.8) Definicin
30.9) Fines de la administracin pblica
31) rgano Administrativo
31.1) Definicin
Es el instrumento o medio por el cual se manifiesta la voluntad del estado, a travs del ejercicio de la administracin
pblica.
Son todos aquellos rganos que pertenecen a la administracin pblica, que son el medio o conducto, por medio del
cual se manifiesta la personalidad del Estado.
Elementos del rgano administrativo:
1. Conjunto de competencias. Institucin.
2. Persona fsica que titulariza su ejercicio. Empleado.
Caractersticas del rgano administrativo:
A- Es una institucin de derecho pblico, de inters social, a travs de l se cumple con la funcin del estado.
B- Instrumento que el estado utiliza para manifestar su voluntad.
C- Para su ejercicio es necesario el poder que la ley le otorga y la voluntad de la persona.
31.2) Clases de rganos administrativos
Por su origen: Constitucionales, que nacen de la constitucin y los no constitucionales que nacen de rganos
inferiores.
Por su composicin: Individuales conformados por una persona (Ministro, Presidente) y colegiados conformado
por un colegio o conjunto de personas fsicas o jurdicas (Consejo Superior Universitario).
Por su permanencia: Ordinarios, que desarrollan una actividad preestablecida en la ley o en la constitucin y los
Extraordinarios que se constituyen en momentos de emergencia.
Por su jerarqua: De acuerdo al grado de autoridad, superiores e inferiores.
Por su modo de actuacin: Simples, los que no se integran a otro rgano y complejos los que se integran con otros.
Por la distribucin territorial de competencia: centrales cuya competencia se desarrolla en todo el territorio y
locales cuya competencia se desarrolla en un determinado territorio.
Por la distribucin funcional de competencia: Generales y especiales. Segn tengan circunscrita su competencia.
Segn la actividad administrativa que desarrollan: Activos, los que resuelven y forman la voluntad del rgano y
lo trasladan al estado; los consultivos que no emiten declaracin de voluntad sino una manifestacin de juicio a
travs de dictmenes o informes; y los de control que fiscalizan la actividad estatal, sus actos y las personas.
Naturaleza jurdica del rgano administrativo: Para ello se dan dos teoras: La teora de la representacin, en
donde el elemento personal del rgano se consideraba como un representante de la administracin y la teora del
ejercicio de una atribucin. En consecuencia no posee personalidad jurdica propia, sino es un medio o instrumento
de que dispone el estado para manifestar su voluntad.
Recordad que el rgano administrativo es quien presta el servicio publico.
32) El Acto Administrativo
Origen del acto administrativo:
Antes de conocerse la expresin acto administrativo, estos actos se llamaban actos de rey, de la corona o actos del
fisco, y se fundaban en la discrecionalidad. La expresin acto administrativo era prcticamente desconocida antes de
la Revolucin Francesa (1789). El primer texto legislativo francs que contiene una expresin prxima a la actual,
es la Ley 16 Fructidor del ao III (equivalente al 3 de septiembre de 1795), por el que se prohiba a los tribunales
judiciales el conocimiento de actos de administracin de toda especie. A partir de ese entonces la expresin acto
administrativo se incorpora a la literatura francesa, y es utilizada especialmente cuando se trata de determinar la
materia que compete a lo contencioso administrativo y que en consecuencia, escapa a la autoridad judicial.
El Directorio por ley del 3 Germinal del ao V estableca que por operaciones del cuerpo administrativo y actos de
la administracin deban entenderse todas las operaciones que se realizan por orden del gobierno, de sus agentes
inmediatos, bajo su vigilancia y con fondos proporcionados por el tesoro pblico. En los repertorios franceses
editados antes de la Revolucin no se encuentra la expresin acto administrativo. El repertorio Denisart en 1771 y el
de Guyot en 1784 dan a la palabra acto un significado limitado al Derecho Civil y Procesal. Recin en el repertorio
de Merlin, que edit en 1812, la cuarta edicin del de Guyot, aparece la voz acto administrativo, que defina como
una ordenanza, una decisin de la autoridad administrativa, una accin, un acto de una administracin que tiene
relacin con sus funciones.
Diferencias entre el acto administrativo con el acto civil, el acto jurisdiccional y el acto poltico o de gobierno:
4.1) Diferencias entre el acto administrativo y el acto civil:
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Constitucional y Administrativo

1) Por la causa: el acto civil tiene un fin privado, de carcter econmico y patrimonial; en cambio, el acto
administrativo tiene fines de inters pblico, o sea, busca el bien comn. 2) Por el fundamento: el acto civil se rige,
por regla general, por el principio de la autonoma de la voluntad, o sea, toda persona puede formar su voluntad
libremente, siempre y cuando no sea contraria a la ley; en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de
legalidad, segn el cual las decisiones administrativas deben basarse en la ley. 3) Por los efectos: el acto civil
contrario a la ley, en principio, no produce consecuencias jurdicas; en cambio el acto administrativo contrario a la
ley, s produce efectos jurdicos hasta que no sea revocado o anulado, esto se debe a que es esencialmente ejecutivo
y se apoya en la presuncin de legalidad. 4) Por la ejecucin: el particular no puede proceder a la ejecucin de su
acto civil, salvo que tenga ttulo ejecutivo necesario y que un tribunal haya reconocido su derecho; en cambio, la
Administracin Pblica s puede proceder a la ejecucin de su acto administrativo, ya que desde que nace tiene
fuerza ejecutiva directa, pudiendo tener ayuda, si fuere necesario, de la fuerza pblica y de los tribunales de justicia.
4.2) Diferencias entre el acto administrativo y el acto jurisdiccional:
1) Por la autoridad: el acto jurisdiccional emana del Organismo Judicial en ejercicio de la funcin
jurisdiccional; en cambio, el acto administrativo emana preferentemente del Organismo Ejecutivo dentro de su
actividad administrativa. 2) Por el fundamento: el acto jurisdiccional se rige por el principio de legalidad,
sujetndose a las normas y garantas procesales; en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de
legalidad y se complementa con el principio de juridicidad. 3) Por la autonoma: el acto jurisdiccional es
independiente, en virtud de que no puede ser modificado por ninguna autoridad; en cambio, el acto administrativo s
puede ser modificado por autoridad judicial competente. 4) Por el procedimiento: el acto jurisdiccional siempre se
realiza dentro de un procedimiento preestablecido; en cambio, el acto administrativo no necesariamente puede
realizarse dentro de un procedimiento preestablecido, pues muchos actos de la administracin son discrecionales. 5)
Por el trmino: el acto jurisdiccional persigue la cosa juzgada; en cambio, el acto administrativo persigue la cosa
decidida. 6) Por la finalidad: el acto jurisdiccional tiene por finalidad dirimir un conflicto de intereses de los
particulares entre s (tribunales comunes), o bien de stos con la Administracin (tribunales administrativos); en
cambio, el acto administrativo tiene por finalidad la satisfaccin de las necesidades colectivas (el bien pblico).
4.3) Diferencias entre el acto administrativo y el acto poltico o de gobierno:
Establecer las diferencias entre ambos resulta difcil, dada la complejidad que guarda la naturaleza del acto
poltico, cuya existencia es discutida por la doctrina moderna. No obstante, las doctrinas y jurisprudencias europeas
tratan de explicar dichas diferencias por medio de las siguientes teoras:
A.- Teora del Mvil: El acto es poltico cuando el motivo o fin que lo inspira es poltico, encaminado a satisfacer
necesidades generales del Estado y principalmente, para defender su seguridad interna y externa. La teora ha sido
criticada y rechazada por su inconsistencia.
B.- Teora de Ducrocq: Los actos polticos se caracterizan por ser la ejecucin directa de las disposiciones de la
Constitucin, mientras que los actos administrativos resultan de la ejecucin de las leyes ordinarias. Se critica a la
teora en el sentido de que en las Constituciones hay diversas disposiciones de naturaleza administrativa y que no
pueden ser consideradas de tipo poltico. Algunos autores, con fundamento en sta teora, sostenan que los actos
polticos son discrecionales y que los actos administrativos son reglados, lo cual no es cierto, ya que modernamente
los actos polticos no son totalmente libres, al estar sujetos al control constitucional.
C.- Teora de la Naturaleza Intrnseca del Acto: Para el ejercicio de las funciones polticas debe elaborarse un
catlogo o lista de actos polticos, entre los cuales se enumeran: actos del Ejecutivo en sus relaciones con el
Congreso, Estado de Sitio, actos diplomticos y de relaciones internacionales, interpretacin de tratados,
nombramiento de funcionarios pblicos, etc. Se le critica a esta teora porque dicho catlogo aparte de insuficiente
es inconveniente, pues la actividad administrativa en sentido genrico comprende tanto los actos polticos como los
administrativos.
D.- Teora de los Actos de Gobierno: Surge en el siglo XIX y considera que ciertos actos de la administracin son
actos de alta poltica, de tal manera que no pueden ser objetos de ninguna impugnacin, ya sea administrativa o
jurisdiccional. Esta teora fue abandonada por la jurisprudencia francesa que se pronunci en contra de que el mvil
poltico de un acto administrativo excluyera el control jurisdiccional y, menos an, que con base en dicho mvil,
existiera un catlogo de actos polticos que no podan someterse al contencioso administrativo. En consecuencia,
todas las teoras anteriores fueron rechazadas.
E.- Posicin del Derecho Administrativo Moderno:
La doctrina moderna ha planteado en torno al acto poltico distintas posiciones, que van desde la negacin de su
existencia hasta su eliminacin o progresivo abandono. El propio concepto de acto poltico se halla hoy en franca
retirada del Derecho pblico europeo.
El Derecho francs actualmente es partidario de restringir los actos polticos mediante la reduccin de su campo
de aplicacin, la cual busca controlar los abusos de poder. Por lo que cada acto poltico debe ser objeto de una
diseccin con la finalidad de separar sus partes poltica y administrativa. De all sugiere cuatro actos polticos que
merecen la diseccin: a) Estado de Sitio; b) Tratados internacionales; c) Amnista e indulto; y d) Responsabilidad del
Estado. Por su parte, el Derecho italiano se orienta por la supresin de los actos polticos con el argumento de que
todos los actos que emanan de la Administracin, en definitiva, son actos administrativos y como tales deben estar
sujetos a determinado control que tambin pueden ejercer los tribunales de justicia. Y, por ltimo, el Derecho
espaol que anteriormente exclua los actos polticos del control jurisdiccional, actualmente los ha sometido al
mismo, partiendo del principio de sometimiento pleno de los poderes pblicos al ordenamiento jurdico, pues
91
Constitucional y Administrativo

considera que ninguna actuacin gubernamental puede ser inmune al Derecho; los intentos encaminados a mantener
la existencia de los actos polticos, resultan inadmisibles en un Estado de Derecho.
El tratadista ROCHILD expone como diferencias entre los actos administrativos y los actos polticos las
siguientes: 1) El acto administrativo es concreto e individual; en cambio, el acto poltico es general; 2) El acto
administrativo es de ejecucin, o sea que est encaminado a la administracin y aplicacin de los asuntos de
gobierno; en cambio, el acto poltico es de orientacin, o sea que est encaminado a ideas, metas y objetivos; 3) El
acto administrativo est sujeto plenamente a control jurdico por parte de la autoridad administrativa y
jurisdiccional; en cambio, el acto poltico no est sujeto a un control directo y guarda cierta inmunidad jurisdiccional
en los casos que la propia ley establece; 4) El acto administrativo se limita a la aplicacin diaria de la ley y al
funcionamiento normal y constante de los servicios pblicos; en cambio, el acto poltico generalmente se concreta a
asuntos propios del Estado, tal como la seguridad interior y exterior del Estado; y 5) El acto administrativo procede
de un rgano de orden constitucional u ordinario, a cargo de un funcionario o empleado pblico, y puede llegar a
afectar derechos administrativos de los ciudadanos; en cambio el acto poltico procede de un rgano generalmente
de orden constitucional, a cargo de un funcionario pblico exclusivamente, y que puede llegar a afectar derechos
polticos de los ciudadanos.
La mayora de actos del Estado, ya sean administrativos o polticos, cada da estn siendo regidos por normas de
orden superior, contenidas en las leyes constitucionales y ordinarias; en consecuentemente, se encuentran bajo un
especfico control jurdico gracias a la existencia de los procesos de amparo, de constitucionalidad o del contencioso
administrativo, sobre todo cuando se violan garantas constitucionales o se lesionan derechos subjetivos. Sin
embargo, hay actos estrictamente gubernamentales y de gran contenido poltico que las mismas Constituciones
Modernas excluyen de todo control jurdico, pues se refieren a la seguridad nacional, como los asuntos relativos a
las relaciones diplomticas o internacionales y los asuntos de ndole militar. Por tal razn, los actos polticos que
todava tienen vigencia en un Estado de Derecho gozan de una contextura especial que debe estar sometida a lo que
fija el Derecho Constitucional.
En Guatemala, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, Decreto 119-96 del Congreso de la Repblica,
regula en su artculo 21 que el proceso contencioso administrativo es improcedente en los asuntos referentes al
orden poltico, militar o de defensa. Por otro lado, la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala no
establece taxativamente lo referente a los actos polticos y su impugnacin, sin embargo precepta en su artculo
137, en forma genrica, lo referente al derecho de peticin en materia poltica, pudiendo ejercerse, en consecuencia,
cualquier tipo de accin o impugnacin con relacin a los mismos. Tambin en su artculo 30 dispone que los
asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional son objeto de confidencialidad y no de publicidad.
32.1) Definicin
La Administracin Pblica dentro de su campo de atribuciones realiza una serie de actividades a travs de sus
rganos que tienen por finalidad buscar la satisfaccin de las necesidades pblicas, es decir, alcanzar el bien comn
de los habitantes del Estado. Esa actividad del Estado, llamada especficamente actividad administrativa se hace
efectiva por medio del acto administrativo, en el cual se proyectan las decisiones de los rganos administrativos.
JORGE OLIVIERA TORO que: el acto administrativo es aquel por medio del cual se exterioriza la funcin
administrativa, siendo dicha funcin producto de la actividad del Estado.
Para el autor GODNEZ BOLAOS: Es una declaracin unilateral de voluntad, concreta o y directa de un rgano
o entidad administrativa del Estado que produce efectos jurdicos (derechos y obligaciones) directos e inmediatos
para la Administracin Pblica y los particulares.
OLIVIERA TORO, en su obra, citando a FERNNDEZ DE VELASCO, expresa que toda declaracin jurdica,
unilateral y ejecutiva, en virtud de la cual la administracin tiende a crear, reconocer, modificar o extinguir
situaciones jurdicas subjetivas. Se puede considerar al acto administrativo desde tres puntos de vista: objetivo,
subjetivo y material. El punto de vista objetivo lo estima como una manifestacin de voluntad administrativa, o
mejor dicho una declaracin o exteriorizacin intelectiva. Desde el punto de vista subjetivo es todo acto emanado de
un rgano administrativo. De ningn modo como la expresin de voluntad psquica del funcionario del que emanan.
A la consideracin material corresponde, la de ser producto de la potestad administrativa que, en su ejercicio, se
traduce en la creacin de consecuencias de derecho.
Es la declaracin unilateral de voluntad directa, ejecutiva y concreta o general, que emana de la Administracin
Pblica en el ejercicio de las facultades que le son conferidas por la ley, para producir efectos jurdicos
determinados, con el objeto de satisfacer el inters general. De la definicin propuesta podemos efectuar el
siguiente anlisis:
1 Es una declaracin de voluntad: El trmino declaracin es considerado mucho ms formal y tcnico, por lo que ha
desplazado el uso de la palabra manifestacin, pues sta se origina de las voces latinas manus y pendere, que
significan: golpear un objeto con la mano, lo que implica que no interesa si la manifestacin se origina de una
expresin de voluntad debidamente elaborada por un procedimiento racional, o si por el contrario esa expresin
corresponde a un impulso que nos hace actuar irracionalmente. En cambio, declaracin se origina de la palabra
latina declarus, la cual significa: dejar claro algo, para lo cual necesariamente hubo todo un procedimiento de
anlisis y sntesis, de induccin y deduccin en la persona que expresa su voluntad. En ese sentido, el acto
administrativo es el producto de un procedimiento legal e intelectual por parte de los funcionarios o empleados
pblicos que lo realizan. Se trata de una declaracin de voluntad en nombre del Estado.
2 Es unilateral: La declaracin de voluntad emana slo de la Administracin, es ella la que toma sus propias
decisiones sin consulta previa a los interesados. Esto se debe a que el Estado acta investido de prerrogativas que le
92
Constitucional y Administrativo

otorga la ley que lo elevan a una categora superior con relacin a los administrados, actuando bajo un rgimen de
Derecho Pblico. En la bilateralidad, en cambio, supone la conjuncin de dos voluntades que implica la creacin de
una relacin mutua y equitativa, en donde los sujetos o partes se encuentran en una misma posicin o plano de
igualdad (verbigracia: los contratos). Por eso, varios tratadistas del Derecho Administrativo excluyen los llamados
Actos Administrativos Bilaterales, que no son ms que actos jurdicos convencionales o contractuales sometidos a
un rgimen jurdico distinto, pues estn regidos por reglas de Derecho Privado.
3 Es directa: La declaracin de voluntad debe ser hecha a quien va dirigida en forma clara y expresa para no tener
ninguna clase de duda en cuanto a su contenido.
4 Es ejecutiva: La declaracin de voluntad es susceptible de ser cumplida por la persona o entidad a quien va
dirigida, ya sea de manera voluntaria o forzosa.
5 Es concreta o general: La mayora de autores exponen que la declaracin de voluntad solamente puede ir dirigida
a una o varias personas individualizadas, que pueden ser plenamente identificadas en determinado tiempo y lugar.
No obstante, en la actualidad, se ha aceptado que tambin puede ir encaminada a una colectividad o generalidad.
6 Emana de la Administracin Pblica en el ejercicio de las facultades conferidas por la ley: Es la Administracin
Pblica la que a travs de sus rganos respectivos emite la declaracin de voluntad; pero dicha emisin debe hacerse
dentro de las facultades y atribuciones (competencia) que le confiere la ley, pues en caso contrario puede convertirse
en abuso o desviacin de poder.
7 Produce efectos jurdicos determinados: Esto constituye el principal elemento de los actos administrativos, los
cuales tienen el efecto acorde a lo que es su contenido, puesto que tienden a su misma realizacin. El problema
prctico de los efectos jurdicos es saber cuando y cmo se manifiestan y que mbito de vigencia temporal tienen.
Por eso, todos los actos administrativos tienen que ser notificados siempre en forma personal y por el instrumento de
la cdula de notificacin, pues con ella inician a surtir efectos legales. Los efectos jurdicos del acto administrativo
son que pueden generar la creacin, transmisin, modificacin o extincin de una situacin jurdica determinada, o
sea, derechos y obligaciones entre la Administracin Pblica y los administrados, o bien entre los distintos rganos
de aquella entre s.
8 Su objeto es satisfacer el inters general: La finalidad principal de la Administracin Pblica es alcanzar el bien
comn, lo cual se logra a travs del acto administrativo.
* Caractersticas del acto administrativo:
Doctrinalmente los autores atribuyen varios caracteres al acto administrativo, sin embargo, podemos hacer mencin
de las siguientes caractersticas:
La Ejecutividad y la Ejecutoriedad:
Para que el acto administrativo produzca las consecuencias de Derecho a que est destinado, necesita en primer
trmino perfeccionarse, esto es, quedar integrado en sus componentes. A la reunin de los elementos de esenciales o
de legalidad, tanto de forma como de fondo, es a lo que se denomina PERFECCIN. Algunos autores ms exigentes
tambin requieren de los llamados elementos de mrito para que el acto sea perfecto. En segundo lugar, es
indispensable su eficacia jurdica; la EFICACIA del acto administrativo es la cualidad que tiene para producir o
surtir efectos jurdicos. La perfeccin del acto equivale a la existencia del mismo, no as su eficacia, ya que puede
existir el acto, pero ser ineficaz, caractersticas que puede adquirir con posterioridad. As, la capacidad de producir
consecuencias de Derecho (eficacia) no se produce siempre por s misma, ya que puede depender: de un plazo o de
una condicin, las cuales determinan, con el transcurso del tiempo o por la realizacin de un hecho, la eficacia del
acto. La VALIDEZ del acto administrativo, en tercer lugar, lo fija la conformidad del acto con la ley, es decir, el
cumplimiento de las condiciones de legalidad. Perfeccin, eficacia y validez dan al acto administrativo la condicin
especfica de ser EJECUTIVO.
Por ejecutividad entendemos la posibilidad que tiene el acto de producir sus efectos. Ello quiere decir, su
potencialidad jurdica de realizacin; su fuerza obligatoria. Esa potencialidad jurdica implica que el acto debe y
puede ser realizado, esto es, producir los efectos concretos que tiene que llenar, pudiendo dichos efectos ser
susceptibles de suspensin o de prrroga.
Si el acto administrativo es notificado al particular y ste no lo cumple voluntariamente, es necesaria la intervencin
de la Administracin para su ejecucin coactiva, o sea, la facultad de ejecutar o exigir forzosamente lo que en dicho
acto est mandado u ordenado. De esa manera, el acto es ejecutorio cuando la Administracin no necesita contar con
el apoyo de los rganos jurisdiccionales para proceder a ejecutar o exigir a los particulares su cumplimiento. As, el
acto administrativo en s, es esencialmente ejecutivo y ejecutorio.
La ejecutividad es comn a todos los actos administrativos, no as su ejecutoridad, pues todos los actos
administrativos tienen fuerza obligatoria, pero no todos son cumplidos voluntariamente por el administrado,
especialmente los que afectan sus intereses.
En relacin con los dos trminos ejecutividad y ejecutoriedad, el tratadista GARRIDO FALLA expresa que, ambos
tienen una analoga fontica, pero puede ser conveniente abandonar en absoluto el trmino ejecutoriedad, que no
tiene albergue en el Diccionario de la Lengua Espaola. Si en su lugar se habla de ejecucin forzosa o accin de
oficio se habr ganado no slo desde el punto de vista gramatical, sino incluso desde el punto de vista tcnico.
La doctrina alemana expone que las condiciones o requisitos de ejecutoriedad del acto, es decir, de su ejecucin
forzosa o coactiva son:
93
Constitucional y Administrativo

La existencia de un acto administrativo.


Que ese acto sea ejecutivo, es decir, que sea perfecto (reunin de todos sus elementos), eficaz (capaz de producir
efectos jurdicos) y vlido (conforme a la ley).
Que tenga condiciones de exigibilidad, o sea, que no hay que confundir ejecutoriedad con exigibilidad, pues el acto
administrativo es exigible, cuando se puede requerir su cumplimiento por parte de la Administracin: ha
transcurrido el plazo o cumplido la condicin, si fuere el caso. Al ser eficaz el acto administrativo produce su
exigibilidad.
Que ordene positiva o negativamente al particular y ste no lo acate voluntariamente.
La doctrina italiana afirma que la Ejecutoriedad es la facultad de ejecutar coactivamente un acto administrativo, y
que Ejecucin es la realizacin de dicha facultad. Tambin seala que, hay tres casos en que el acto
administrativo no puede ejecutarse: 1) La resolucin definitiva suspendida por la interposicin de un recurso; 2) La
resolucin definitiva sujeta a aprobacin, por ejemplo, la resolucin que adjudica un contrato y que debe ser
aprobada por resolucin de la autoridad superior; y 3) Las resoluciones que se dictan para el solo efecto de corregir
errores de hecho o de clculo de resoluciones anteriores.
El autor CALDERN MORALES, expone que existen dos clases de ejecucin del acto administrativo, las cuales
son:
a) Ejecucin Propia o Directa: Que puede ser de dos formas: 1) Voluntaria: Se da cuando el administrado por s
mismo, en forma espontnea, ejecuta o cumple el acto administrativo, independientemente que le beneficie (licencia,
permiso, autorizacin, etc.) o le perjudique (sancin, prohibicin, multa, etc.). Esto para la Administracin no tiene
problemas; y 2) Forzosa o Involuntaria: Se da cuando el acto administrativo se ejecuta por parte de la
Administracin en forma coercitiva, pero empleando sus propios funcionarios, mecanismos y recursos, en virtud de
que el administrado no cumpli el acto voluntariamente.
b) Ejecucin Impropia, Indirecta o Judicial: Se da cuando la ejecucin del acto la lleva a cabo un tribunal.
Generalmente se trata de actos en donde se les impone a los administrados una obligacin, o bien se les afecta en sus
derechos o intereses, por lo que el acto no es cumplido voluntariamente. As, cuando se trata de incumplimiento de
pago en impuestos, arbitrios, tasas, contribuciones, etc., en donde la Administracin no tiene poder suficiente para
hacer que se cumpla con obligaciones preestablecidas o sanciones por infraccin a leyes o reglamentos en la que
implique adeudos al fisco, la Administracin tiene necesariamente que acudir a los rganos jurisdiccionales a efecto
de ejecutar estos actos. En ese caso, el medio idneo que debe emplear la Administracin es el proceso econmico
coactivo ante los rganos jurisdiccionales competentes.
La Presuncin de Legalidad:
Se le llama tambin presuncin de legitimidad, presuncin de validez, presuncin de justicia y presuncin de
legalidad. Significa que todos los actos administrativos se presumen legales hasta que no se demuestre lo contrario.
Cuando los actos administrativos renen todos sus elementos de legalidad pueden considerarse vlidos en relacin
con la ley, y eficaces en relacin con las consecuencias que puedan producir. Por lo que gracias a esta caracterstica
se supone que el acto administrativo fue realizado conforme a Derecho. Esta caracterstica le da vida al principio de
que la legalidad emana de la ley.
Los actos administrativos tienen a su favor la presuncin de constituir el ejercicio legtimo de la autoridad
administrativa y consecuentemente, la invocacin de nulidad debe ser alegada y probada en juicio. Por eso dicha
legalidad es una presuncin de tipo iuris tantum, pues admite prueba en contrario. En varias ocasiones, la legalidad
se presenta muy evidente, sin vicios visibles, manifiestos o aparentes, por lo que deviene presumir su legitimidad.
Por lo que todo acto administrativo es vlido o legal mientras no se declare su nulidad o inexistencia.
La Estabilidad:
El acto administrativo se realiza con la finalidad de que tenga cierta duracin en el tiempo y esto, por su importancia
social y jurdica. En principio, el acto administrativo es irrevocable y si despus de realizado no es impugnado,
adquiere la categora de cosa decidida. Esto significa que, los actos administrativos, por regla general, deben ser
permanentes y firmes, salvo que por excepcin, sea procedente la revocabilidad o la anulacin.
Algunos autores mencionan como caracterstica del acto administrativo, la revocabilidad, pues consideran que ste
puede ser revocado tanto de oficio como a solicitud de parte; otros autores expresan, por el contrario, que si bien es
cierto, la revocacin es permitida por la ley en ciertos casos, tambin es cierto que sta es excepcional, ya que
inicialmente el acto administrativo se crea para surtir efectos legales plenos, por lo que su caracterstica esencial es
la estabilidad.
La doctrina italiana expresa que para que el acto administrativo goce de estabilidad debe reunir los siguientes
requisitos o condiciones:
a) Que declare derechos subjetivos a favor del administrado, es decir, ciertas facultades o situaciones jurdicas que
le beneficien; por lo que no hay estabilidad si impone sanciones, deberes u obligaciones, o niega derechos.
b) Que sea definitivo y que cause estado, es decir, que ya se ha agotado la va gubernativa. Pero es importante el
saber distinguir el acto firme del acto definitivo. El acto es firme cuando fue consentido por el particular
afectado, o porque dej vencer el plazo legal para impugnar en la Administracin o en los Tribunales, o porque
hubo aceptacin expresa del acto, por cualquier forma. El acto es definitivo, cuando dentro de la jerarqua
administrativa lo realiza el rgano administrativo que ocupa el grado superior.
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Constitucional y Administrativo

c) Que sea regular o perfecto, o sea que cuente con todos los elementos de legalidad y de mrito.
d) Que la ley expresamente prohiba la revocacin
La estabilidad puede ser afectada por la llamada Lesividad Administrativa, ya que el acto administrativo al lesionar
los derechos o intereses del Estado, puede ser revocado o anulado, segn las circunstancias. Esto se analizar ms
adelante, pues constituye el tema principal del presente trabajo de investigacin.
La Impugnabilidad:
El acto administrativo, debe considerarse esencialmente impugnable, siempre que produzca efectos jurdicos que
afecten derechos o intereses de los administrados, y, en ciertos casos, de la propia Administracin Pblica. La
impugnacin de los actos administrativos tiene lugar a travs de los recursos administrativos y jurisdiccionales que
seala el ordenamiento jurdico vigente del Estado. Constituye en s una garanta constitucional inherente al
individuo, la cual se hace valer como un derecho de defensa y un derecho de peticin frente al Estado, los cuales se
encuentran consagrados en los artculos 12 y 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.
La Irretroactividad:
Se fundamenta en la necesidad de dar seguridad jurdica a las relaciones entre la Administracin Pblica y los
administrados. Si los rganos administrativos realizaran actos con carcter retroactivo, los administrados estaran
ante una Administracin Pblica que no brinda ninguna garanta y no sabran a qu atenerse, as como no se sabra
con exactitud que norma vigente aplicar en un caso concreto. La retroactividad consiste en la anterioridad de los
efectos del acto, esto es que surta efectos o consecuencias antes de su vigencia, por lo que no se puede confundir la
no retroactividad del acto, con el respeto que se debe a los derechos adquiridos al presentarse una regulacin nueva.
Los derechos adquiridos son aquellos derechos que ya goza la persona y que no pueden tocarse, surgiendo de all el
denominado principio de intangibilidad, segn el cual, la autoridad carece de facultades para afectar los derechos
adquiridos bajo ley o reglamento. El principio de irretroactividad, por su parte, establece que la autoridad carece de
facultades para realizar actos con efectos hacia el pasado. Intangibilidad significa, lo que no se debe o no se puede
tocar. Irretroactivo significa, que no obra sobre lo pasado.
Toda norma jurdica de cualquier naturaleza que sea, no tiene efecto retroactivo, salvo en materia penal en lo que
favorezca al reo. Esta imposicin de la ley se encuentra preceptuada en el artculo 15 de la Constitucin Poltica de
la Repblica de Guatemala.
En doctrina existe discusin en torno a que si, en ciertas circunstancias, el acto administrativo puede gozar de cierta
retroactividad, especialmente cuando satisfaga las necesidades pblicas o los fines del Estado, aun a costa del inters
particular. Muchos son los tratadistas que se inclinan en afirmar tal situacin, sin embargo, otros autores son de la
opinin de que aun por inters pblico no se puede aplicar retroactividad en los actos administrativos, pues
constitucionalmente slo es posible en el caso de la ley penal y nicamente en lo que favorezca al reo.
La irretroactividad implica que el acto administrativo debe surtir efectos a partir de la notificacin o publicacin, a
la persona a quien se dirige y nunca antes, o sea que, el acto administrativo debe surtir efectos exnunc (hacia el
futuro), o sea efectos no retroactivos. De lo contrario, se produce la violacin constitucional; no obstante, la
irretroactividad, si bien es aceptada, no se puede dar en forma absoluta sino limitada. Los lmites reconocidos a la
irretroactividad son:
a.- El respeto al principio de legalidad. La retroactividad se subordina a la observancia y al restablecimiento de la
legalidad, esto es consecuencia de que la Administracin Pblica puede anular sus actos ilegales. El acto que anula
el acto anterior tiene efectos extunc (hacia el pasado), o sea efectos de carcter retroactivo. Estos efectos mantienen
a salvo la legalidad. El acto invlido puede ser retirado del mundo jurdico por orden de un tribunal competente y el
acto administrativo que hace efectiva la resolucin jurisdiccional, tiene carcter retroactivo.
b.- Cuando la retroactividad del acto administrativo se impone por propia naturaleza. Hay casos en que la
Administracin Pblica realiza un acto con efectos hacia el pasado, cuando busca consolidar, corregir o dar validez
al acto que ya realiz anteriormente. Por ejemplo: la resolucin administrativa que se emite para rectificar o para
interpretar una resolucin anterior; en stos casos, dichas resoluciones permitirn a la autoridad administrativa
actuar retroactivamente, corrigiendo todo aquello en que se haya cometido error en el pasado.
c.- Cuando la retroactividad es tolerada de hecho. La no retroactividad tiene por objetivo principal dar seguridad a
las relaciones jurdicas, y consecuentemente, proteger al administrado contra decisiones inconsultas o repentinas de
la autoridad. Sin embargo, cuando se realiza un acto con efectos hacia el pasado y no perjudica al administrado, la
retroactividad es tolerada de hecho.
En nuestro medio, la Administracin Pblica acta con retroactividad, sin que haya objecin, seguramente porque el
acto administrativo (verbigracia: una resolucin administrativa) favorece y no perjudica al administrado, incluso, en
ciertos casos, a la misma Administracin.
32.2) Clasificacin
Cada autor formula su propia clasificacin segn el punto de vista que adopte para agruparlos y casi todas, no
resisten la crtica. Siguiendo varias posturas, puedo agrupar al acto administrativo as:
1.- por la naturaleza misma del acto:
1.1.- Actos Materiales: Son aquellos que no producen ningn efecto de derecho y slo son relevantes cuando sirven
de condicin de los actos jurdicos.
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Constitucional y Administrativo

1.2.- Actos Jurdicos: Son aquellos que producen consecuencias de derecho.


2.- por las voluntades que intervienen en su formacin:
2.1.- Actos Unilaterales o Simples: Son aquellos que resultan de la manifestacin de una sola voluntad. Esa voluntad
deviene de una entidad u rgano administrativo individual o colegiado. Por ejemplo: una resolucin administrativa.
2.2.- Actos Bilaterales o Contractuales: Son aquellos que se producen del acuerdo de voluntades entre la
Administracin Pblica y el administrado, encontrndose ambos en un mismo plano de igualdad dentro de la
relacin contractual (contrato). Las voluntades persiguen fines coincidentes, o sea, un acuerdo de voluntades
opuestas que se combinan para producir un efecto jurdico determinado. Se discute su calidad de acto
administrativo, ya que ese tipo de relaciones se rigen bajo las normas de Derecho Privado y no de Derecho Pblico,
pues la Administracin no acta como ente pblico y soberano, sino como sujeto de Derecho Privado, con igualdad
de derechos y obligaciones que los administrados.
2.3.- Actos Plurilaterales: Son aquellos formados por el concurso de varias voluntades. Esas voluntades devienen de
varios rganos de una misma entidad o de entidades pblicas distintas, que se unen en una sola voluntad. Los actos
plurilaterales pueden ser:
2.3.1.- Actos Complejos: Son aquellos que existen cuando hay unidad de contenido y unidad de fin de las diversas
voluntades que concurren y se unen para formar un acto nico. La voluntad es nica y resulta de la fusin de
voluntades de los rganos o de la integracin de voluntades del rgano. Se subdivide as: (a) Acto Complejo Igual:
Es el realizado por varios funcionarios pblicos individuales de la misma categora que unen sus voluntades en una
sola. Esta clase de actos nace de la fusin de voluntades de varios rganos que obligadamente deben participar en la
formacin del acto. Como ejemplos cabe citar: una decisin conjunta entre varios Ministros de Estado, los cuales
tienen una misma jerarqua; o bien, la Sancin de la ley, que se deriva de la fusin de dos voluntades, la del
Organismo Legislativo y la del Ejecutivo, ambas voluntades concurren en igualdad de condiciones en la formacin
de la ley y los dos organismos pertenecen a la misma entidad, que es el Estado. (b) Acto Complejo Desigual: Es el
realizado por varios funcionarios pblicos individuales de diferente categora que unen sus voluntades en una sola.
Como ejemplo cabe citar: una resolucin conjunta entre un Ministro de Estado y un Director General. No obstante,
sta clase de actos nace de la integracin de una voluntad accesoria a una principal, pues un rgano puede requerir
de otro para que el acto realizado tenga validez; as, por ejemplo, en el Refrendo Ministerial, el Presidente de la
Repblica (voluntad principal) puede dictar resoluciones diversas, las cuales solamente son vlidas cuando son
refrendadas por los Ministros (voluntad accesoria), la unin de ambas voluntades (desiguales por la jerarqua)
integran la voluntad del Presidente de la Repblica. En ambas clases de actos, cuando las voluntades pertenecen a la
misma entidad, se produce un Acto Complejo Interno, pero si las voluntades pertenecen a distintas entidades, se
produce un Acto Complejo Externo, llamado tambin Acuerdo.
2.3.2.- Actos Colectivos: Son aquellos que existen cuando se agrupa a varios funcionarios que se unen
temporalmente para analizar problemas sectoriales o comunes de la Administracin, produciendo declaraciones de
voluntad o decisiones conjuntas. Las declaraciones de voluntad no se fusionan ni se integran, sencillamente se unen
permaneciendo jurdicamente autnomas. El acto colectivo no es nico, es un acto de cada uno de los rganos que lo
realizan, o sea que, la invalidez de una de las voluntades que concurren a formar el acto, no afecta la validez de las
voluntades restantes. Por ejemplo: El alcalde municipal y el director de un hospital pblico que unifican recursos
para dar asistencia mdica a las personas de escasos recursos.
3.- por la relacin que la voluntad creadora guarda con la ley:
3.1.- Actos Reglados, Obligatorios o Vinculados: Son aquellos que constituyen la mera ejecucin de la ley, pues la
ley determina exactamente la autoridad competente para actuar, estableciendo las condiciones de la actividad
administrativa. Los actos administrativos se basan en las normas legales establecidas, las cuales claramente indican
lo que la autoridad administrativa tiene que hacer, qu decisin debe dar, lo que dimane de un cierto hecho, qu
obligacin debe imponer al administrado o qu derecho le debe acordar. La ley fija que modo y forma ha de revestir
al acto. La doctrina y la jurisprudencia Norteamericana conocen a ese tipo de actos con el nombre de
ministeriales.
3.2.- Actos Discrecionales: Son aquellos que tienen lugar cuando la ley deja a la Administracin un libre poder de
apreciacin para decidir si debe abstenerse u obrar, cmo debe actuar y en qu momento debe hacerlo. La ley no
determina lo que debe hacerse en un caso concreto, sino fija poderes o lneas generales de su actuacin futura. Hay
en la actividad una especie de zona libre. La autoridad al decidir, puede escoger entre dos o ms soluciones, que
tienen el mismo valor legal, la ms apropiada. Pero el poder discrecional no es sinnimo de poder arbitrario o abuso
de poder.
4.- por el radio de aplicacin del acto:
4.1.- Actos Internos: Son aquellos que producen sus efectos en el seno del rgano administrativo que realiz el acto,
es decir que, agotan sus efectos y se cumplen dentro del propio rgano administrativo, sin afectar a los
administrados. Por ejemplo: los nombramientos y destituciones, los reglamentos y estatutos internos de los
servidores pblicos, las circulares e instructivos; etc.
4.2.- Actos Externos: Son aquellos que producen sus efectos fuera del rgano administrativo que realiz el acto, es
decir que, dichos efectos trascienden a la esfera de los administrados, o bien de otras entidades de la Administracin.
Por ejemplo: una resolucin administrativa.
5.- por su finalidad:
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Constitucional y Administrativo

5.1.- Actos Preparatorios, Preliminares, Instrumentales o de Procedimientos: Son aquellos que sirven de medio para
realizar otro acto que constituye el principal fin de la actividad administrativa. Constituyen un antecedente necesario
para el acto principal que vendr despus, los cuales muchas veces quedan condicionados a la existencia de stos.
5.2.- Actos Principales: Son aquellos que constituyen el principal fin de la actividad administrativa, produciendo
realmente el efecto jurdico deseado. Constituye la declaracin esencial de voluntad de la Administracin, la cual
crea una determinada situacin jurdica. Algunos autores les llaman incorrectamente decisiones o resoluciones.
5.3.- Actos Complementarios o Accesorios: Son aquellos que se necesitan para completar o integrar la eficacia del
acto principal. Para que se produzcan requieren de la existencia del acto principal.
5.4.- Actos Definitivos: Son aquellos que resultan inimpugnables e inmutables, pues ya se ha agotado la va
administrativa o jurisdiccional, segn sea el caso. Una vez resueltas las impugnaciones planteadas o se deja vencer
el plazo para deducirlas, el acto principal se vuelve irrecurrible, firme o definitivo.
5.5.- Actos de Ejecucin: Son aquellos que se realizan para dar cumplimiento al acto principal. Son de orden
material y jurdico que tienden a hacer cumplir forzadamente las decisiones administrativas y cuyo ejemplo tpico lo
encontramos en la facultad econmica-coactiva.
6.- por su contenido:
6.1.- Actos Generales: Son todos aquellos que organizan o crean una situacin general, impersonal u objetiva y
modificable. Es general, porque es para todas las personas que se encuentran en las mismas condiciones de hecho; es
impersonal u objetiva, porque no se refiere a una determinada persona fsica o individual sino a un determinado
objeto; y es modificable, porque puede ser cambiado por otro acto general de la misma categora. Por ejemplo: las
leyes constitucionales y ordinarias, los reglamentos, los acuerdos gubernativos y ministeriales.
6.2.- Actos Particulares o Individuales: Son todos aquellos que producen el nacimiento de un derecho o facultad, de
un deber u obligacin, o de una garanta para una persona fsica o jurdica determinada. Estos actos los puede emitir
la Administracin en forma unilateral, por ejemplo, las resoluciones administrativas, o los puede celebrar de acuerdo
con otras voluntades, por ejemplo, los contratos. Los actos en que interviene la Administracin unilateralmente se
consideran actos administrativos propiamente dichos, y los dems, en que hay acuerdo de voluntades pueden
recibir otras denominaciones como actos bilaterales o actos contractuales.
6.3.- Actos Condicin o Actos Unin: Son todos aquellos que constituyen la condicin de aplicacin de un estado
legal preexistente o de una competencia. Tienen por objeto colocar a una persona o cosa determinada en un estatuto
o situacin jurdica que ya exista desde antes, y que al realizarse el supuesto surte sus efectos el acto. Por ejemplo:
El nombramiento de un Ministro de Estado, pues para ejercer el cargo de Ministro de Estado (que ya exista) se
requiere de su nombramiento (acto condicin) para ser considerado un funcionario pblico; o bien, en la
expropiacin forzosa, el bien inmueble (que ya existe) requiere de la declaracin de utilidad pblica (acto condicin)
para hacer posible la misma.
6.4.- Actos Jurisdiccionales: Son todos aquellos que tienen por objeto comprobar con fuerza de verdad legal un
hecho, un derecho o facultad, un deber u obligacin, o un estado o situacin general o individual. Por ejemplo, el
Congreso de la Repblica realiza un acto jurisdiccional cuando decide sobre la procedencia de un juicio poltico
(antejuicio) contra un funcionario pblico; aqu el autor del acto no es un juez sino los titulares de un rgano
administrativo colegiado y la forma no es una sentencia sino una resolucin administrativa.
7.- por sus efectos con respecto a los administrados:
7.1.- Actos de Ampliacin: Son aquellos que aumentan las facultades de los administrados, asignndoles
determinados derechos, por ejemplo: la admisin; la concesin; la autorizacin o aprobacin; el visto bueno; la
licencia y el permiso; la dispensa y la condonacin o renuncia.
7.2.- Actos Limitativos: Son aquellos que restringen las facultades de los administrados, limitndoles determinados
derechos, por ejemplo: las sanciones; la expropiacin; la ejecucin forzosa; las advertencias; las rdenes, mandatos
o prohibiciones; la revocacin y la nulidad.
7.3.- Actos de Reconocimiento: Son aquellos que declaran o hacen constar la existencia de un hecho, derecho o
situacin, dndoles relevancia jurdica, por ejemplo: las certificaciones; el registro; las notificaciones; las opiniones
y los dictmenes; las designaciones y las propuestas.
8.- por la utilidad o perjuicio que causen al estado:
8.1.- Actos Beneficiosos: Son aquellos que al realizarse, sus efectos causan utilidad o beneficio al Estado.
Recordemos que esa ganancia no es de carcter econmico necesariamente, sino se refiere a una utilidad para el bien
comn de la colectividad.
8.2.- Actos Lesivos: Son aquellos que al realizarse, sus efectos causan dao, perjuicio o prdida al Estado, de tal
manera que afecta los intereses pblicos de la colectividad.
8.3.- Actos Regulares: Son aquellos que se desarrollan en el campo normal de la Administracin Pblica, de tal
modo que al realizarse, sus efectos no causan beneficio o perjuicio al Estado, o sea que no le aprovechan ni le
perjudican. Esta tercera categora es criticada, especialmente por la doctrina alemana, ya que todos los actos
realizados por la Administracin en ejercicio de sus funciones deben ir encaminados a buscar el bien comn, como
su fin principal.
Esta ltima clasificacin es una de las ms relevantes para el presente trabajo, pues toda la investigacin parte del
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Constitucional y Administrativo

acto lesivo a los derechos e intereses del Estado.


32.3) Elementos
La literatura jurdico-administrativa seala como principales elementos del acto administrativo los siguientes:
1.1.- Elementos Externos o de Forma:
1.1.1.- Forma de la Declaracin.
1.1.2.- Forma del Procedimiento.
1.- Elementos Esenciales,
Constitutivos o de Legalidad: 1.2.- Elementos Internos o de Fondo:
1.2.1.- Competencia.
1.2.2.-Voluntad.
1.2.3.- Objeto o Contenido.
1.2.4.- Clusulas Accesorias o Accidentales.
1.2.5.- Motivo.
1.2.6.- Fin o Finalidad.

2.1.- Oportunidad.
2.- Elementos de Mrito: 2.2.- Conveniencia.
2.3.- Utilidad.

1.- Elementos de Esenciales, Constitutivos o de Legalidad:


De ellos depende la validez y eficacia del acto administrativo, por lo que en caso de ausencia o irregularidad de
uno de ellos el acto resulta viciado. Existen dos clases que son:
1.1.- Elementos Externos o de Forma: Son todas aquellas formalidades o requisitos que han de observarse para
realizar un acto administrativo. El Derecho Moderno se liber del formalismo, pero ello no significa que hubiera
perdido su importancia ya que existen ciertos actos que requieren para su eficacia una solemnidad especial o una
forma determinada. Estos elementos son:
1.1.1.- Forma de la Declaracin: Es la manera o modo en que el acto administrativo se exterioriza o materializa.
Esto asegura su prueba y permite conocer su contenido. Esa forma de exteriorizacin es usualmente la escrita y por
excepcin, puede ser verbal; esto se debe a la motivacin.
1.1.2.- Forma del Procedimiento: Es el conjunto de trmites y formalidades que el ordenamiento jurdico establece
para poder emitir una decisin sobre determinado asunto, es decir, es el camino que ha de seguirse para realizar el
acto administrativo, y por tanto, es un deber de los rganos pblicos su cumplimiento.
1.2.- Elementos Internos o de Fondo:
Son todas aquellas circunstancias que influyen en la sustentacin y fundamento del acto administrativo. Estos
elementos son:
1.2.1.- Competencia: Es el conjunto de facultades y atribuciones de Derecho Pblico dada por la ley a determinado
rgano administrativo para realizar sus funciones. Algunos autores hablan de sujeto o de capacidad legal del rgano
en vez de competencia. El acto administrativo debe ser realizado dentro del lmite de la competencia del rgano
administrativo para que la declaracin de voluntad formulada tenga plena validez legal. La competencia debe ser por
razn de la materia (competencia objetiva), por razn del grado (competencia jerrquica o vertical), por razn del
territorio (competencia espacial u horizontal) y por razn del tiempo (competencia temporal).
Sus caractersticas son: 1 Legalidad: la esfera de atribuciones debe ser determinada por la ley; 2 Atribucin: la
competencia pertenece al rgano administrativo y no a quien la desempee como titular; y 3 Improrrogabilidad: la
competencia no puede ser transferida o trasladada a otro rgano administrativo si la misma ha sido asignada en
forma taxativa por la ley. Como excepciones a sta caracterstica se encuentran: a) La avocacin, que es el acto por
el cual sin que medie recurso alguno, un rgano superior atrae para s el conocimiento y resolucin de un asunto que
es competencia de un rgano inferior; y b) La delegacin, que es el acto por el cual un rgano jerrquicamente
superior transfiere a un rgano jerrquicamente inferior el conocimiento y resolucin de un asunto determinado que
es de su competencia. Esta debe ser parcial y temporal.
1.2.2.- Voluntad: Es el deseo del rgano administrativo de producir efectos jurdicos. El rgano en s no tiene
voluntad, el acto administrativo se forma con una conducta de voluntad del titular investido de las funciones del
rgano. La declaracin de voluntad debe ser emitida en forma consciente y libre. El proceso volitivo tiene tres fases:
a) Determinacin: se conoce la necesidad pblica y los medios idneos para satisfacerla, para determinar la
conducta que se debe seguir; b) Declaracin: cuando se exterioriza; y c) Ejecucin: cuando se satisface.

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Constitucional y Administrativo

1.2.3.- Objeto o Contenido: Es el resultado prctico que el rgano administrativo consigue con su conducta
voluntaria. Indica la sustancia del acto administrativo y sirve para distinguir un acto de otro. Su contenido vara
segn la categora a que el acto pertenece. El objeto o contenido debe ser lcito, posible, cierto y determinado. Hay
tres clases de objetos o contenidos: 1) Natural o Esencial: la parte que lo identifica e individualiza de otros actos
administrativos; 2) Implcito: la parte que integra al acto de acuerdo con las disposiciones y requisitos legales
vigentes y que existen aun cuando no se expresen; y 3) Eventual: la parte que incluye los trminos, condiciones y
modos.
1.2.4.- Clusulas Accesorias o Accidentales: Ms que todo son elementos accidentales que no constituyen en s
elementos esenciales del acto administrativo, pues pueden o no conformarlo y su ausencia no causara irregularidad
en el mismo. Estos elementos slo aparecen eventualmente, sea por una decisin jurdica o bien porque
discrecionalmente la Administracin los incluye en el acto. Existen tres tipos, las cuales son: 1) El trmino o plazo:
Es el tiempo que el acto ha de surtir efectos jurdicos, y puede ser por tiempo determinado o indeterminado; 2) El
modo: Son todos aquellos requisitos o cargas que el destinatario del acto, sea particular o la misma Administracin,
tiene que cumplir para que el acto surta consecuencias jurdicas; y 3) La condicin: Se produce cuando el acto est
subordinado a la realizacin de un acontecimiento futuro e incierto, pudiendo ser suspensiva (en el caso de que el
acto inicia a surtir efectos a partir de que el acontecimiento se realiza) o resolutoria (en el caso de que el acto dejar
de producir efectos a partir de la realizacin del hecho).
1.2.5.- Motivo: Es el antecedente que provoca el acto administrativo y funda sus realizaciones. La motivacin es
introducida por la jurisprudencia francesa y significa el razonamiento dado al acto, o sea, la obligacin que tiene el
rgano administrativo de mencionar las consideraciones y circunstancias de hecho y de derecho que justifiquen el
contenido del mismo. Persigue verificar que las decisiones basadas sobre todo en la discrecionalidad, fueron
ejercidas dentro de los lmites de la ley, buscando mantener la buena aplicacin de la discrecionalidad; tambin
puede referirse a la legalidad y oportunidad del acto administrativo, y a su concordancia con el caso concreto.
1.2.6.- Fin o Finalidad: El acto administrativo debe tener el fin propio de la funcin administrativa, que es el bien o
inters pblico. Si la Administracin no persigue dicho fin, la doctrina seala que existe desvo de poder.
2.- Elementos de Mrito:
Son de carcter complementario a la legalidad, y le asignan proyecciones subjetivas a los actos administrativos,
pues le precisan a la Administracin qu debe hacerse, cmo y cuando debe hacerse, por lo que eventualmente
pueden decidir su actuacin en determinado sentido y aun, su abstencin en un caso concreto. Los tratadistas
italianos dicen que son la adecuacin necesaria de medios para lograr los fines pblicos que el acto administrativo
tienda a alcanzar, o la conformidad del acto administrativo con el inters pblico que tiende a satisfacer. Los
elementos de mrito en su forma ms amplia se identifican con una decisin poltica. Estos elementos son:
2.1.- Oportunidad: Es la adaptacin del acto administrativo en relacin con sus circunstancias cronolgicas o
temporales. La Administracin Pblica entre varias opciones o medios que se le presentan, debe siempre elegir lo
mejor, para utilizarlo en la realizacin de sus actos y satisfacer as sus fines. Sin embargo, no es suficiente con
escoger lo mejor, debe adems, decidirse en el tiempo, justo y preciso, ni antes ni despus. Por ello, la oportunidad
persigue generalmente la eleccin o determinacin del momento adecuado para realizar determinado acto
administrativo.
2.2.- Conveniencia: Es la concordancia del contenido del acto administrativo con su resultado final favorable a los
intereses de la Administracin Pblica, es decir, que no sea perjudicial a sus intereses, salvo aquellos casos en que el
perjuicio se presenta como inevitable. Persigue determinar o establecer entre todas las posibilidades cul es la ms
apta y preferible. Por lo que la conveniencia busca que el contenido y finalidad del acto sean apropiados y
beneficiosos para la Administracin.
2.3.- Utilidad: Si al acto administrativo le faltan los elementos de mrito, la Administracin cae en el vicio de actuar
por actuar, sin sentido comn. Esta debe perseguir alguna apreciacin o utilidad, pero no de carcter lucrativo, sino
en forma genrica, en la utilidad colectiva (bien comn).
DE FONDO:
1. Sujeto u rgano competente.
2. Manifestacin externa de voluntad administrativa.
3. el objeto.
4. Capacidad.
5. clusulas accesorias.
6. finalidad.

DE FORMA:
1. de forma de la declaracin
a. constancia o razn escrita del acto.
b. Lugar y fecha.

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Constitucional y Administrativo

c. rgano o entidad que emita el acto.


d. Identificacin del expediente.
e. Firma y sello de los responsables.
f. Constancia de notificacin al interesado.
2. forma del procedimiento.
32.4) Rgimen jurdico
32.5) Efectos e irregularidades
* Vicios de los actos administrativos
Consisten en la falta total o parcial de cualquiera de los elementos de forma o de fondo en un acto administrativo, lo
que puede ser motivo del control directo o recursos administrativos en contra de los actos.
Actos jurdicamente inexistentes
Son los que no tienen existencia jurdica, pues los mismos carecen de los requisitos esenciales de fondo y de forma y
son manifiestamente ilegales, carecen de legalidad o juricidad y puede ser objeto de impugnacin.
Actos anulables
Son anulables todos aquellos actos que tienen una apariencia de ser legales, pero carecen de alguno de los elementos
de forma o de fondo. Producen efectos jurdicos, siempre y cuando el particular o afectado los impugne.
Actos viciados de nulidad absoluta
Son los actos administrativos en los que no se cumpli con elementos de fondo que no pueden ser subsanados (el
funcionario que emite una resolucin ejerciendo una competencia que no le corresponde).
Actos viciados de nulidad relativa
Son los que adolecen de elementos de forma y que puede quedar perfecto si se subsana el error.
32.6) Ejecutoriedad
Es la determinacin de la fuerza ejecutiva, la cualidad de ejecucin con que nacen los actos administrativos,
diferencindose dentro de esa fuerza o cualidad, la posibilidad inmediata de ejecucin y el hecho de que es la propia
administracin, quien pueda llevar a cabo el contenido del acto.
32.7) Validez
* Extincin del acto administrativo:
La realizacin del acto administrativo hace suponer que est destinado a producir determinados efectos y tambin,
hace suponer que sus efectos cesarn naturalmente o que el acto se extinguir por alguna causa. La doctrina aconseja
distinguir entre el final de los efectos del acto administrativo y la extincin del acto administrativo por alguna causa.
El final del acto administrativo puede producirse por: 1) La conclusin de su vigencia o el agotamiento de su
contenido: Se da cuando expira el plazo previsto en el propio acto; 2) El cumplimiento de su objeto, motivo o fin: Se
da cuando ocurre el fallecimiento del administrado o cuando se extingue el objeto del acto; 3) La falta de realizacin
de la condicin o trmino suspensivo dentro del plazo sealado para tal efecto; 4) La realizacin de la condicin
resolutoria: Se da cuando se lleva a cabo el hecho futuro e incierto previsto en el acto; 5) La renuncia del interesado:
Se da cuando los efectos jurdicos del acto sean de inters exclusivo del administrado y no se cause perjuicio al
inters pblico; 6) La caducidad del acto: Se da cuando el administrado durante cierto tiempo se abstiene de realizar
el acto administrativo, lo cual supone un consentimiento tcito para el retiro del mismo; 7) El retiro del acto sin
efecto retroactivo: Se da cuando al retirar del mundo jurdico el acto administrativo se pone fin a sus efectos ex
nunc (hacia el futuro), sin retrotraerse al estado que exista antes de que se originara el acto; y 8) Cambio de un acto
por otro acto: Se da igual al caso anterior, pero requiere que el segundo acto sea independiente y que no produzca
efectos retroactivos.
La extincin del acto administrativo puede producirse por: A) Revocacin; y B) Anulacin.
Debo expresar que la revocacin constituye en s uno de los fines principales que persigue la lesividad, no obstante
hay quienes sostienen que persigue la anulacin, por tal razn abordar ambas instituciones con cierta amplitud para
comprender mejor el tema principal de nuestro estudio.
A) La Revocacin del acto administrativo:
1) Definicin de la Revocacin:
El vocablo revocar viene del latn revocare, que significa: apartar, retraer, retroceder, disuadir, dejar sin efecto.
CASTILLO GONZLEZ, expresa que la revocacin es la decisin unilateral de la Administracin Pblica que
retira un acto administrativo del campo jurdico. RESTA y ALESSI, citados por GABINO FRAGA, la definen
como el retiro unilateral de un acto vlido y eficaz por un motivo superveniente. En virtud de tales definiciones,
puedo indicar que el acto administrativo que se revoca es vlido porque rene sus elementos de legalidad y de
mrito, por lo que, en consecuencia, se encuentra conforme a la ley. La revocacin tiene por objeto sustituir el acto
original por otro idneo, o bien nicamente privarlo de efectos jurdicos.
100
Constitucional y Administrativo

2) Diferencias de la Revocacin con otras figuras jurdicas afines:


Debe tenerse presente que los actos administrativos se revocan pero las leyes, reglamentos y acuerdos gubernativos
y ministeriales, no se revocan, se derogan.
Revocacin no es igual a reforma del acto, pues la primera significa retirar totalmente el acto mediante la
realizacin de otro acto nuevo, igual y contrario al que se retira, mientras que en la segunda, el acto es modificado
parcialmente.
La condicin y el trmino (plazo) resolutorios tambin tienen diferencias con la revocacin, pues stos son
motivos previstos desde el acto primitivo e incorporados en la declaracin originaria de la voluntad creadora del
acto inicial, mientras que la revocacin, obedece a un motivo superveniente que impone la necesidad de un acto
posterior diferente del original.
Tampoco la revocacin es igual a la anulacin, ya que la primera obliga al retiro de un acto vlido que observa
todos los requisitos y que ingres al mundo jurdico con la completa aptitud para producir los efectos queridos por el
agente y garantizados por la norma; en cambio, la segunda obliga al retiro de un acto invlido o con vicios de
origen, o con algn vicio de legalidad, del mundo del Derecho. Por otra parte, los efectos de una y otra son
diferentes, la revocacin es constitutiva y
sus efectos se producen a partir del acto revocatorio, destruye efectos futuros sin afectar a los que ya se hubieren
producido; mientras que, la invalidacin tiene efectos declarativos y, por regla general, opera retroactivamente.
Varios autores utilizan el trmino invalidacin en lugar de anulacin.
Hay autores que distinguen las dos figuras jurdicas por el rgano que las realiza: en la anulacin por un rgano
distinto del que emiti el acto anulado y en la revocacin por el mismo rgano, invocando en el primer caso motivos
de legitimidad y en el segundo de oportunidad. As mismo, la revocacin encuentra su fundamento en causas
sobrevenidas y objetivamente ciertas que justifican la eliminacin de un acto, vlidamente nacido, de la vida
jurdica; en cambio, la causa de anulacin es consubstancial al acto irregular.
3) Causas de la Revocacin:
Algunos tratadistas sealan que la revocacin puede presentarse por causas de: a) legitimidad, y b) oportunidad.
Otros estiman, que slo por causa de oportunidad o mrito, y siempre que no lesione derechos adquiridos. Para
aclarar los conceptos de legitimidad y oportunidad, dice FRAGA, debe tenerse presente que los actos jurdicos que
realiza la Administracin deben guardar una doble correspondencia: con la ley que rige dichos actos, y con el inters
pblico que con ellos va a satisfacerse. La conformidad del acto con la ley constituye el concepto de legitimidad. La
conformidad del acto con el inters pblico hace nacer el concepto de oportunidad.
El autor DEZ, quien es partidario de ambas causales, expone que se invoca la revocacin por causa de legitimidad,
cuando se elimina del mundo jurdico los actos que nacidos vlidos, se tornan luego invlidos por modificaciones
del ordenamiento jurdico, siempre que no hubieren engendrado derechos subjetivos. En cambio, se invoca la causa
de oportunidad cuando existe mutacin superveniente de uno de los presupuestos que se tuvieron en cuenta para la
emisin del acto, o bien la modificacin de las exigencias del inters pblico que debe satisfacer la Administracin.
Esa mutacin superveniente puede presentarse por dos motivos: a) Por cambio de las condiciones materiales que se
apreciaron originalmente para tomar en cuenta el motivo de inters pblico. En ste caso, se busca otro acto que se
adecue a las nuevas manifestaciones de la vida social, que por su naturaleza son cambiantes; constituye as, un
cambio objetivo. b) Por cambio de la opinin de los rganos de la Administracin, en donde las circunstancias
materiales son las mismas pero existe modificacin de criterio de la Administracin en la apreciacin de los
elementos de hecho que dieron origen al acto. Aqu debe actuarse con cautela, ya que la Administracin no puede
modificar ad libitum113 los motivos de un acto administrativo, cambiando de opiniones sobre los presupuestos de
hecho; constituye as un cambio subjetivo que puede dar lugar a la arbitrariedad y al abuso de poder.
Por su parte FRAGA, quien se inclina nicamente por la oportunidad, rechaza la causa de legitimidad al estimar que
el acto legtimo en su origen no puede convertirse ms tarde en ilegtimo, puesto que una ley posterior no puede
cambiar los elementos legales vlidos en su origen y convertirlo ms tarde en ilegtimo; implicara cambiar los
elementos legales de un acto que cumpli con todos los requeridos por la ley que rigi su formacin, slo porque
viniera otra legislacin con diverso criterio. En cambio, el acto que en su origen fue oportuno s puede
posteriormente tornarse en inoportuno, porque el inters pblico cambia con frecuencia, de tal manera que, cuando
el cambio ocurre, el acto original no sirve ya para satisfacerlo, y aun puede llegar a contrariarlo. Es en este momento
en que se ha roto la coincidencia original del acto con el inters pblico es cuando surge la cuestin de saber si debe
preferirse la continuidad del acto o la satisfaccin de las nuevas exigencias del inters pblico. Agrega el mismo
autor, citando a FLEINER, que as como el particular, en la gestin de sus negocios, adopta sus disposiciones a sus
intereses cambiantes, as la Administracin debe satisfacer las nuevas necesidades. Lo que hoy es favorable al
inters general, puede ser contrario poco despus, por haber cambiado las circunstancias.
El autor CASTILLO GONZLEZ expone que cuando la revocacin se basa en motivos de legalidad no ofrece
ningn problema; todos estn de acuerdo en que el acto que no se ajusta a la legalidad, debe ser revocado. En
cambio, cuando la revocacin se basa en motivos de mrito, casi siempre se produce desacuerdo y polmica.
4) Caractersticas de la Revocacin:

113
Locucinlatinayespaolaqueexpresaavoluntad,agusto,aelegir,segnelDiccionariodeCienciasJurdicas,
PolticasySocialesdeManuelOssorioyFlorit,EditorialHeliasta,S.R.L .
101
Constitucional y Administrativo

La Revocacin, dice SAYAGUS LASO, fue tomada del Derecho Civil, pero en el Derecho Administrativo
adquiere las siguientes caractersticas: a) La Irrenunciabilidad: La facultad de revocar es irrenunciable debido a que
la competencia tambin es irrenunciable; b) La Imprescriptibilidad: La facultad de revocar no prescribe por el
transcurso del tiempo o por su no uso: c) La Discrecionalidad: La facultad de revocar es discrecional en el sentido de
que la autoridad puede usarla en cualquier tiempo, salvo cuando la propia ley no lo permita expresamente; y d) La
Intransmisibilidad: La facultad de revocar no se puede trasladar de un rgano a otro rgano administrativo y por tal
motivo, debe revocar generalmente el mismo rgano que realiz el acto. En la desconcentracin, el rgano
subordinado puede tomar decisiones con fundamento en la ley y el superior no puede revocar las mismas,
nicamente puede supervisar o sugerir. En la avocacin, debido a que el inferior no tiene la competencia exclusiva
para decidir como en la desconcentracin, el superior s puede revocar los actos del subordinado. En la delegacin,
mientras dure sta, el delegado podr revocar sus propios actos y los que haya dictado el delegante, pero terminada
la delegacin, ste podr revocar los actos dictados por el delegado. Por ltimo, cuando un rgano inferior realiza el
acto y contra el mismo se interpone un recurso, corresponde revocar al rgano superior. Las cuatro caractersticas
mencionadas, se basan en un elemento esencial, la competencia; por lo tanto, la facultad de revocar es una
consecuencia del ejercicio de la competencia.
5) Clases de Revocacin:
1.- Revocacin de oficio. Se manifiesta cuando el propio rgano que toma la decisin la revoca, o bien, el superior
jerrquico del rgano administrativo revoca la decisin tomada por el subordinado. En el primer caso, la revocacin
se lleva a cabo antes que la resolucin sea consentida por los interesados (Artculo 6 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo), no obstante, puede revocarse de oficio una resolucin ya consentida, generalmente cuando hay
error de clculo o de hecho. En el segundo caso, el superior a travs de los poderes que le otorga la jerarqua revoca
un acto realizado por el subordinado, pero el mismo no ha sido notificado y en este caso no ha producido efectos
jurdicos para el particular, el acto no est perfecto.
2.- Revocacin a peticin de parte. Que se manifiesta cuando el acto administrativo ha sido notificado legalmente al
administrado y ste hace uso de los medios que la ley le otorga para oponerse a los actos administrativos, por
afectarle sus derechos o intereses. En este caso se trata de los recursos administrativos de revocatoria y reposicin, y,
en la va judicial, del Proceso Contencioso Administrativo (Artculos 7, 9, 19 y 20 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo).
Debo indicar que la revocacin a peticin de parte no es exclusiva del administrado, sino que, excepcionalmente,
tambin puede solicitarla la propia Administracin Pblica cuando le son afectados sus derechos o intereses. En tal
supuesto, estamos frente a la denominada Lesividad Administrativa, a la cual nos referiremos ms adelante, pues
sta persigue primordialmente la revocacin de los actos administrativos que le son perjudiciales, pero dicha
revocacin debe solicitarse ante la incapacidad del Estado de no poder revocar de oficio.
6) La Revocacin frente a la irretroactividad y los derechos adquiridos:
Se ha establecido que el acto de revocacin tiene un carcter constitutivo, pues slo produce normalmente efectos a
partir de su creacin. Por el contrario, el acto de anulacin es simplemente declarativo, pues normalmente produce
efectos para el pasado, de manera que en tanto que el primero deja subsistentes los efectos jurdicos producidos por
el acto original, el segundo tiene efectos retroactivos y suprime todos los efectos que el acto viciado haya podido
producir.
En ese orden de ideas, el acto de revocacin opera sobre los actos nacidos vlidos, de efectos exnunc, ya que no
produce efectos retroactivos, puesto que operando sobre un acto que naci vlido, no puede destruirlo o eliminarlo
del tiempo de su validez; o sea que, la revocacin elimina efectos hacia el futuro pero sin afectar los efectos que ya
se han producido. De esa misma cuenta, la revocacin viene a respetar los derechos adquiridos. Los tratadistas
italianos WALINE y RANELLETTI se apartan de esta teora al sostener que la revocacin puede afectar derechos
adquiridos cuando el acto que se revoca no rene los elementos de legalidad. El planteamiento italiano abre una
discusin sobre si debe prevalecer la legalidad o los derechos adquiridos.
La mayora de autores son del criterio que los actos administrativos no pueden ser revocados cuando han creado
derechos a favor de los administrados y han reunido los elementos de legalidad y de mrito; y si el acto es
abiertamente ilegal, puede ser revocado pero sin afectar derechos adquiridos. De esa cuenta, ANDRS SERRA
ROJAS afirma que, con respecto a los efectos de la revocacin se presentan dos casos: la ampliacin o la afectacin
de los derechos del administrado. En el primer caso, la revocacin operara con beneplcito. En el segundo caso,
deben tomarse en cuenta los derechos adquiridos, siendo improcedente la revocacin si limita o afecta esos derechos
dado el principio constitucional de irretroactividad. Por eso, si el acto reconoce derechos o facultades, la revocacin
topar con los derechos adquiridos, pero, si el acto impone deberes u obligaciones, la revocacin es libre.
Pero a pesar del sustento que le brinda la doctrina y las Constituciones a la irretroactividad, en la prctica
administrativa de los distintos Estados se produce cierta retroactividad, pues la revocacin al eliminar los efectos del
primer acto, o sea del acto administrativo original, equivale a volver a la situacin jurdica anterior, es decir, al
estado en que se encontraban las cosas al tiempo que se produjo el acto administrativo, con la nica limitante de
respetar los derechos subjetivos de los administrados (derechos adquiridos). Esta situacin, homologada a los
efectos de la anulacin es reconocida por varios tratadistas.
Por ltimo, FRAGA expone que no pueden surgir verdaderos derechos adquiridos de un acto administrativo, sino a
condicin de que la autoridad administrativa no tenga la facultad de revocarlo, ya que para que pueda hablarse de un
derecho adquirido es necesario que el particular tenga la facultad de exigir que su situacin sea respetada y que la
Administracin tenga la obligacin de respetarla; pero si la Administracin no est obligada, bien porque
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Constitucional y Administrativo

expresamente se autorice la revocacin, bien porque se le conceda facultad discrecional para mantener o no el acto,
no podr hablarse de un derecho adquirido.
7) Lmites de la Revocacin:
La revocacin no es ilimitada, la facultad de dejar sin efecto un acto administrativo vlido tiene sus limitantes. Estas
limitaciones son las siguientes:
1.- Cuando en el acto administrativo se produce la cosa decidida, esto es la propiedad de ciertos actos
administrativos de no poder ser modificados o revocados por otros actos de la misma especie. Pero el hecho de que
el acto ya no puede ser discutido, modificado o revocado en la va administrativa, s puede serlo en la va
jurisdiccional, siguiendo los trmites y plazos legales.
2.- Cuando el acto administrativo tiene una parte reglada y una parte discrecional; en tal caso, puede revocarse
libremente la parte discrecional pero no la parte reglada, al menos no administrativamente.
3.- Cuando el acto administrativo genera derechos a favor del administrado pero debe revocarse por motivos de
inters pblico. Al existir esa colisin entre los derechos adquiridos (inters particular) con el bien comn (inters
pblico) cul de ellos debe prevaler? Algunos autores estiman que el inters general debe prevalecer siempre sobre
el particular, por lo que al existir motivos sociales puede afectarse los derechos adquiridos. Otros autores consideran
que la Administracin no puede revocar arbitrariamente el acto y afectar derechos adquiridos, excepto que una ley lo
autorice expresamente, lo cual no significa que una ley pueda en forma absoluta conceder la facultad de revocar,
pues slo puede autorizar la revocacin cuando as lo exige el inters pblico, procurando siempre hacer
compatibles dicho inters con el respeto a las situaciones legtimas creadas al amparo de actos de la Administracin.
Considero que, cualquiera que sea la posicin adecuada, el afectado puede siempre acudir a la va jurisdiccional y
entablar las acciones legales convenientes, pues en tales situaciones slo puede revocar el juez competente, dado que
la Administracin no puede ser juez y parte al mismo tiempo.
4.- Cuando el acto es poltico o de gobierno, dado que no estn sujetas a ningn control jurdico directo. La
revocacin de dichos actos tiene lugar ms que todo por motivos de mrito.
8) Forma de la Revocacin:
La revocacin se realiza por medio de un acto administrativo que debe llenar todos los requisitos internos y externos
del acto administrativo en general, consecuentemente, el acto revocatorio debe revestir la misma forma del acto que
se revoca, o sea que se elimina en la misma forma en que fue creado, por ejemplo, una resolucin ministerial de
Educacin se revoca con otra resolucin ministerial de Educacin.
9) Podr revocarse el acto revocado?
Aunque el acto de revocacin tenga vicios, no puede ser revocado. El acto de revocacin es irrevocable porque su
eficacia es instantnea, esto es, sus efectos se consuman en el preciso momento de su nacimiento, eliminando o
dejando sin efecto el acto revocado. El acto revocatorio ha producido ya todos los efectos que estaba destinado a
producir, por lo que no podemos revocar algo que ya se extingui al surtir los efectos destinados.
La Anulacin del acto administrativo:
1) Teora de la Invalidez en el Derecho Administrativo:
La plena validez del acto administrativo depende de que, en primer lugar, concurran todos sus elementos esenciales
internos y externos, y en segundo lugar, que los mismos estn de acuerdo a la ley. Algunos tratadistas tambin
requieren la concurrencia de los elementos de mrito. Si se renen tales condiciones estamos frente a un acto
perfecto, regular y vlido. A contrario sensu, en caso de que exista falta absoluta o parcial de alguno de dichos
elementos o que los mismos sean contrarios a la ley, el acto adolecer de defectos o vicios, a lo cual la doctrina
llama indistintamente y sin uniformidad de criterio: acto imperfecto, irregular, defectuoso o viciado, producindose
en consecuencia un acto invlido. La invalidez puede originar desde la aplicacin de una sancin, sin afectar las
consecuencias propias del acto, hasta la privacin absoluta de todo efecto de ste, segn sea la magnitud del defecto
o vicio.
La doctrina del Derecho Civil Francs es la que mejor ha formulado una teora general de las nulidades de los actos
civiles irregulares, reconociendo varias clases o grados de invalidez, los cuales son: la inexistencia, la nulidad
absoluta y la nulidad relativa. En el Derecho Administrativo, en cambio, no es posible formar una teora de la
invalidez de los actos jurdicos que pueda presentar lineamientos tan marcados como las del Derecho comn, pues
aun se usen las mismas expresiones sus consecuencias jurdicas con diferentes. Autores como GASTN JZE y
MARCEL WALINE que lo han intentado llegaron a la conclusin de que la teora de las nulidades debe ser muy
matizada para poder armonizar los intereses que se ponen en juego con motivo de la actividad del Poder Pblico, y
cuyos intereses no siempre exigen las mismas soluciones; que as, el inters general exige la ineficacia del acto
irregular, porque el cumplimiento de los requisitos que la ley establece es una garanta de orden social. Esto
significa que la inexistencia y nulidad de los actos en el Derecho Civil es distinta a la del Derecho Administrativo,
porque en el acto jurdico civil (negocio jurdico) existen razones de inters privado y en el acto administrativo se
atiende al inters pblico.
2) El acto inexistente, el acto nulo y el acto anulable:
Los actos inexistentes, son los que carecen de los elementos esenciales de forma y de fondo, por lo que no pueden
engendrar ningn efecto jurdico; carecen de legalidad o juridicidad y el administrado afectado puede
inmediatamente impugnarlo, por los mecanismos establecidos en la ley. Por su parte, GODNEZ BOLAOS,
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Constitucional y Administrativo

considera que el acto jurdicamente inexistente tambin es manifiestamente ilegal y su existencia slo ser
reconocida para los casos de responsabilidad penal por los delitos que se hubieren cometido y de responsabilidad
civil si apareja daos y perjuicios, para lo cual el afectado puede impugnarlo por los mecanismos establecidos en la
ley. OLIVIERA TORO dice que es una falta de sentido denominarlo acto, cuando al mismo tiempo se le niega la
existencia de tal, por lo que con propiedad podra hacerse alusin a la inexistencia del acto y no al acto inexistente.
La inexistencia no requiere estar consagrada en la ley, ya que opera como una necesidad lgica en atencin al orden
pblico, as mismo, tampoco puede ser subsanada por ratificacin, confirmacin o prescripcin.
Existen otros actos, dice FRANCO SIFFREDI, en que el defecto jurdico no es tan grave, sino es un grado menor de
imperfeccin jurdica. Estos actos viciados tienen la apariencia de ser legales, pero carecen de algunos de los
elementos esenciales de fondo o de forma; producen efectos jurdicos, siempre y cuando el administrado afectado
los impugne. Se pueden impugnar en la va administrativa y si el acto es confirmado en resolucin del recurso, el
administrado puede acudir a la va judicial, a travs del proceso contencioso administrativo. Si el vicio es absoluto
se presenta un acto nulo y si el vicio es relativo se presenta un acto anulable. El acto nulo es el que no cumple con
uno o varios elementos de fondo que no pueden ser subsanados, verbigracia: cuando un funcionario pblico emite
una resolucin ejerciendo una competencia que no le corresponde. Esta clase de acto surte efectos de hecho, por lo
que al impugnarse opera retroactivamente, y, tampoco desaparece la irregularidad por ratificacin, conformacin o
prescripcin. El acto anulable es el que adolece de alguno o algunos de los elementos de forma y que puede quedar
perfecto si se subsana el error. Surte efectos jurdicos mientras no sea impugnado, por lo que opera retroactivamente,
y, puede subsanarse el vicio por ratificacin, confirmacin o prescripcin.
3) La nulidad y la anulacin en el Derecho Administrativo:
El acto nulo genera la nulidad absoluta y el acto anulable genera la nulidad relativa o anulabilidad, no obstante,
varios autores son del criterio de que la nica nulidad del Derecho Administrativo es la anulabilidad, pues es
imposible definir la extensin y el carcter de cada uno de los actos administrativos defectuosos, as tambin, no se
pueden trasladar al Derecho Administrativo los conceptos bsicos del Derecho Civil en materia de nulidades, por lo
que no puede aceptarse la separacin de dos clases de nulidades. Otros autores, en cambio, opinan que no es posible
aceptar nicamente la anulabilidad, pues hay casos especiales en que la existencia de un vicio de legalidad no
podra, por ejemplo, ser subsanado por confirmacin puesto que ello sera una reiteracin de la ilegalidad, y, que el
mismo inters general parece exigir la nulidad absoluta del acto, pues la adecuacin del acto a la ley es de inters
general, porque en contemplacin de este inters se dict la ley cuyas exigencias no pueden olvidarse. En ese
sentido, las legislaciones de varios pases del mundo, tales como Espaa y Mxico, aceptan ambas nulidades. La
doctrina moderna, dice ROCHILD, se inclina por la primera postura, aceptando en el campo administrativo la
anulacin de los actos administrativos.
Por su parte, CASTILLO GONZLEZ, prefiere hablar de invalidacin, en vez de anulacin. El autor menciona
que: Invalidar significa retirar el acto administrativo del mundo jurdico, por los vicios de que adolece. El retiro
podr efectuarse siempre que no hayan creado derechos a favor de los particulares (derechos adquiridos); y en caso
de que existan estos derechos, la Administracin deber acudir a los tribunales. En Guatemala, lo procedente sera
ejercitar la llamada accin de lesividad. En lo personal, considero que si bien es cierto, la invalidacin (anulacin)
es el retiro de un acto por los vicios de que adolece, tambin es cierto que la lesividad, tema de nuestro trabajo de
tesis y la cual expondr especficamente ms adelante, procede cuando existen actos lesivos y no necesariamente
actos invlidos o ilegales. Eso sin contar que la lesividad no busca en s la invalidacin (anulacin) de los actos
administrativos sino su revocacin. Por otro lado, en nuestro medio, la legislacin administrativa no regula
taxativamente cuando se hace valer nulidad y cuando se hace valer anulabilidad, sino utiliza ambos tminos casi
indistintamente.
4) Figuras jurdicas afines con la anulacin:
Debe diferenciarse la anulacin de la denegacin, pues la primera la lleva a cabo un rgano distinto del que realiz
el acto, por lo general un rgano jurisdiccional competente, mientras que la segunda la lleva a cabo el rgano
administrativo que realiz el acto. As mismo, la invalidez de los actos obliga a la Administracin, en ciertas
situaciones, a realizar en los actos que acusan vicios relativos, no absolutos, las siguientes medidas:
1.- La conversin que es la sustitucin del acto invlido por otro acto vlido que produce el mismo efecto jurdico
que se quera obtener con el primero. Por ejemplo: un permiso para la portacin de armas defensivas puede
convertirse en uno para armas deportivas. Los elementos de la conversin son: a) Un acto invlido, es decir que
posea vicios relativos; b) La concordancia entre el acto invlido y el acto vlido; y 3) El inters pblico que el acto
convertido trata de satisfacer.
2.- La ratificacin que es la confirmacin o aprobacin de un acto administrativo que se ha realizado. Tiene por
finalidad perfeccionar el acto invlido, ya sea corrigiendo el vicio que posea, o bien completando los requisitos que
le hagan falta para as darle validez . Por ejemplo: un rgano inferior ha realizado un acto en donde para su validez
se requera de la autorizacin previa del superior, entonces para poderlo ejecutar plenamente se requiere dicha
autorizacin y con fundamento en la misma, se ratifica el acto realizando un segundo acto y con esto, se elimina la
invalidez. La ratificacin es un acto unilateral, pues no requiere consentimiento de terceros.
3.- La convalidacin que es el acto por el cual el rgano que realiz el acto invlido, declara que lo mantiene firme
por considerar que el procedimiento seguido o el asunto de que se trata es vlido. La doctrina italiana seala las
siguientes reglas: a) Cuando el procedimiento est viciado de incompetencia, la convalidacin corresponde al
rgano efectivamente competente; y b) No puede haber convalidacin cuando el acto viciado fue impugnado por el
interesado dentro del trmino legal, ya que en este caso, el interesado adquiere derecho a que se le resuelva su
104
Constitucional y Administrativo

impugnacin.
La conversin, la ratificacin y la convalidacin por no estar previstas legalmente, caeran por completo dentro de
las facultades discrecionales de la Administracin y en un momento dado pueden dar lugar al abuso de poder. As
mismo presentan en la doctrina y en la prctica administrativa el problema de la retroactividad.
5) Causas de Anulacin: Vicios Administrativos:
La doctrina formula la llamada Teora de los Vicios Administrativos la cual considera que para que un acto pueda
conceptuarse de invlido debe tener algn vicio relacionado con los elementos de legalidad o de mrito y
dependiendo de cul sea el vicio, depende la trascendencia y el grado de la invalidez. El autor OLIVIERA TORO,
expone que los defectos de los actos de la Administracin pueden ser de dos clases: a) Aquellos en que el defecto
radica en el proceso de formacin del acto, entre los que se encuentran: la incompetencia y los defectos de forma; y
b) Aquellos en que la localizacin defectuosa est en el contenido mismo del acto, entre los que se encuentran: la
violacin de la ley, el desvo de poder y la inoportunidad. Para CASTILLO GONZLEZ existen los siguientes
vicios que producen la invalidacin del acto administrativo:
1.- Vicios de legalidad:
1.1.- Incompetencia: Es el vicio que se produce cuando el autor del acto no cuenta con las facultades y atribuciones
exigidas por la ley para realizarlo, es decir que produce el acto sin estar legalmente autorizado para ello. La
incompetencia puede recaer: a) En el rgano administrativo: cuando el acto es realizado por un rgano distinto al
que seala la ley, o cuando el rgano acta sin estar facultado para actuar por otro rgano, o cuando faltan las
formalidades que fija la ley para perfeccionar la competencia del rgano actuante; b) En la constitucin del rgano
administrativo:
cuando no se han observado los requisitos legales en la integracin del rgano colegiado; y c) En la falta de
participacin de uno de los rganos que deben concurrir a producir el acto administrativo : cuando deben
intervenir y no lo hacen todos.
Por otro lado, la incompetencia oscila entre dos extremos: 1) El autor del acto no tiene investidura de funcionario
o empleado pblico; y 2) El autor del acto tiene la investidura pero acta fuera de su competencia. En el primer caso
existe una usurpacin y el funcionario de hecho produce un acto inexistente, en virtud de que hay falta de voluntad;
y en el segundo caso el funcionario de hecho produce un acto nulo. En ese sentido, la competencia emana de la ley,
por lo que el acto realizado por rgano incompetente es un acto ilegal.
1.2.- Abuso y desviacin de poder: La doctrina tambin le llama ilegalidad de los fines del acto, exceso de poder,
abuso de autoridad o abuso de las funciones pblicas. Implica que un funcionario pblico se extralimita en sus
atribuciones, perjudicando los derechos o intereses de los admiistrados o de la propia Administracin, o bien se
arroga poderes y funciones que no le corresponden y con ella exagera las facultades que le estn dadas por la ley. En
la desviacin de poder, la autoridad administrativa utiliza sus facultades para realizar fines distintos o no previstos
en la ley. En ambos existe una ilegtima intencin del agente de la Administracin, ya sea por un motivo personal
(amistad, enemistad, conviccin poltica o religiosa, etc.), o por favorecer el inters de un tercero, o por un inters
general eventual y supuestamente ventajoso pero diverso del sealado por la ley, ocasionando en ste ltimo caso un
indebido beneficio a la Administracin. El abuso y el desvo de poder se cubren con una aparente legalidad, por ello
es difcil la prueba de dichos defectos o vicios, ya que tiene que buscarse en los elementos internos, el mvil
determinante que impuls la intencin del autor.
1.3.- Vicios de forma: Los vicios de forma son: la omisin, el cumplimiento incompleto y el cumplimiento irregular,
los cuales afectan la realizacin o expedicin del acto administrativo. Las formalidades comprenden que el acto
haya cumplido con el procedimiento regular y haya observado las solemnidades mnimas establecidas por la ley. No
obstante, las formas han perdido importancia a medida de que el Derecho Administrativo exige menos formalidades.
La falta de forma produce, segn la doctrina mexicana, la nulidad relativa del acto, cuando ella no tiene un carcter
esencial. Por regla general, la omisin de forma puede subsanarse.
1.4.- Violacin de la ley: Se le llama tambin defecto de falta de concordancia del acto con la ley. En el acto
administrativo ha existido competencia y observancia de las formas legales, pero el contenido mismo del acto se ha
puesto en contradiccin con la norma de fondo que regula las facultades del funcionario o empleado pblico. De esa
cuenta la violacin de la ley implica: a) Aplicacin indebida de la ley: aplicar en forma distinta, inadecuada e
incorrecta la ley en un caso concreto; b) Interpretacin errnea de la ley: darle un sentido falso o equivocado a la
ley; y c) Inaplicacin de la ley: actuar como si la ley no existiera.
2.- Vicios de mrito:
Los vicios de mrito son la inoportunidad, la inconveniencia y la inutilidad. Estos vicios o defectos constituyen una
errnea apreciacin del titular del rgano administrativo sobre las consecuencias del acto administrativo, lo cual
produce que no exista idoneidad del acto para cumplir los fines sealados por la ley. La Administracin en ejercicio
de su funcin y en aras del bien comn resuelve qu debe hacer, cmo y cundo debe hacerse, pues en caso
contrario el acto realizado estara viciado y sera invlido.
6) Impugnacin de los actos administrativos viciados:
En doctrina se ha planteado el problema de que si la revocacin y la anulacin deben producirse o no con
intervencin jurisdiccional. Para tal efecto, ROCHILD menciona que, debe examinarse dos casos: 1 Cuando el acto
administrativo es irrevocable por haber producido un derecho adquirido, no habr posibilidad de declaracin
administrativa, sino nicamente jurisdiccional; y 2 Cuando se ha producido una actividad ilegtima de la
105
Constitucional y Administrativo

Administracin, que haya creado una aparente situacin favorable a un particular, y como no debe prevalecer el
error sobre la ley, si el ordenamiento jurdico no establece la facultad de la Administracin para anular el acto
ilegtimo, deber hacerse por medio de la actividad jurisdiccional.
En mi opinin, lo anterior es aplicable a nuestro medio, ya que se acude a la va jurisdiccional, en virtud de la
presuncin de legitimidad del acto administrativo y la existencia de derechos adquiridos, por lo que al invocarse la
invalidez del acto, el vicio debe ser alegado y probado en juicio. De conformidad a la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala (artculo 221) y a la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente (artculo 19 numeral 1),
tales circunstancias deben ser resueltas por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo al ser el rgano
jurisdiccional competente para conocer toda clase de contiendas por actos o resoluciones de la Administracin
(verbigracia: casos de revocacin y anulacin), a travs del proceso contencioso administrativo.
* La resolucin administrativa como principal forma del acto administrativo:
La forma, se ha dicho con anterioridad, es la exteriorizacin o materializacin del acto administrativo y usualmente
se presenta por escrito. Sin embargo, el acto administrativo en s mismo, puede proyectarse o asumir distintas
maneras o modos: un reglamento, un contrato, un proyecto de ley, una orden, una circular, una licencia o una
resolucin administrativa, entre otras. Esta ltima es la ms comn y relevante en el campo administrativo.
La doctrina considera que la resolucin administrativa es el acto administrativo por antonomasia o por excelencia.
Por eso, nos dice el tratadista italiano SIFFREDI que, la resolucin administrativa constituye la principal forma del
acto administrativo, y en consecuencia, ste es el gnero y aquella la especie, por lo que emplear conjuntamente
ambos trminos no es correcto y resulta falto de tcnica, pues el acto administrativo subsume a la resolucin
administrativa, por eso basta hablar en doctrina y en las legislaciones solamente de acto administrativo. En cuanto
ms general sea utilizado un trmino mejor es su aplicacin e interpretacin.
El autor CASTILLO GONZLEZ al estudiar la teora de la actividad administrativa, parte de la decisin
administrativa, pues considera que el funcionario y el empleado pblico dependiendo de su poder y de su
responsabilidad toman decisiones en su calidad de miembros de la organizacin a que pertenecen. El ejercicio de las
funciones administrativas obliga a la toma decisiones, que es un proceso en que el funcionario y el empleado
pblico escoge entre dos y ms opciones, previa investigacin, reunin de informacin y anlisis de dichas
opciones. Las decisiones de la Administracin Pblica, tradicionalmente, reciben el nombre de acto
administrativo, que es una de las decisiones de mayor importancia de sta. La palabra acto administrativo es hoy
en da desplazada por la palabra decisin administrativa, por ser ms general y menos formalista.
En lo personal considero que entre las decisiones que toma a diario la Administracin Pblica, la principal la
constituye el acto administrativo y entre la gran diversidad de actos, la resolucin administrativa es la ms relevante,
pues con ella se exterioriza al administrado las decisiones de la autoridad administrativa. Lo que si hay que tener en
cuenta, es el uso de los trminos a emplear en el lxico jurdico, en el sentido de que las decisiones se toman, los
actos se realizan y las resoluciones se profieren, dictan o emiten.
Dado que la resolucin administrativa constituye uno de los principales actos de la Administracin y que tiene una
relacin directa con el tema objeto del presente trabajo de tesis, abordaremos brevemente algunos aspectos
doctrinarios acerca de la misma.
La Resolucin Administrativa:
A.- Su definicin. La Administracin Pblica no puede iniciar ninguna actuacin material que limite derechos de los
administrados, sin que previamente haya sido adoptada una resolucin que le sirva de fundamento jurdico, es decir,
aquella que pone fin al procedimiento y donde la Administracin declara su voluntad. De esa cuenta, se define a la
resolucin administrativa como el acto administrativo por el cual la Administracin se pronuncia sobre la peticin o
impugnacin formulada por el administrado.
B.- Su naturaleza jurdica. La resolucin administrativa pone fin a un procedimiento administrativo, al igual que la
sentencia pone fin a un proceso, de all que se pretenda equipararla a un acto jurisdiccional, o sea a un acto realizado
por los tribunales de justicia en cumplimiento de la funcin de juzgar y promover la ejecucin de lo juzgado, lo cual
es inaceptable en virtud de que la funcin jurisdiccional pretende dar solucin a un conflicto de intereses; en tanto
que la funcin administrativa no requiere la existencia de un conflicto, de manera que podemos decir que su
naturaleza es de un acto administrativo, toda vez que se emite por un rgano administrativo y no resuelve
necesariamente una controversia, por lo que el fundamento terico del acto administrativo es tambin el fundamento
terico de la resolucin administrativa.
C.- Su clasificacin. Las resoluciones administrativas pueden ser:
1.- Resoluciones Expresas: Son aquellas que emite el rgano administrativo en forma taxativa y clara, generalmente
por escrito. Se subdividen en:
1.1.- Resoluciones de Trmite o Providencias: Son aquellas que no tienden a resolver el asunto, sino que
simplemente impulsan el curso de las actuaciones que se siguen para alcanzar dicho fin, es decir que dirigen el
procedimiento hacia la decisin final. Son de carcter interno, generalmente no se notifican y por lo tanto son
inimpugnables. Son resoluciones de mero trmite. Por ejemplo: resolucin requiriendo dictamen de una asesora.
1.2.- Resoluciones Definitivas o de Fondo: Son aquellas que ponen fin a un asunto despus de haberse seguido un
procedimiento administrativo, por lo que deciden la materia objeto de tramitacin y contra las cuales no cabe
recurso administrativo alguno por haberse agotado la va gubernativa o por haber transcurrido el plazo legal de
impugnacin.
106
Constitucional y Administrativo

La Ley de lo Contencioso Administrativo en su artculo 4 establece que: Las resoluciones sern providencias de
trmite y resoluciones de fondo. Estas ltimas sern razonadas, atendern al fondo del asunto y sern redactadas con
claridad y precisin.
Las resoluciones definitivas a su vez pueden ser:
1.1.1.- Favorables: Son aquellas resoluciones que son congruentes con las pretensiones del administrado, o sea
conforme a la peticin e intereses del particular.
1.1.2.- Desfavorables o Adversas: Son aquellas en que las pretensiones del administrado son rechazadas por la
Administracin y por lo tanto desestimadas.
2.- Resoluciones Implcitas, Tcitas o Presuntas: La Administracin Pblica est obligada a resolver las peticiones o
impugnaciones que le presente el administrado, sin embargo hay casos en que la misma asume una actitud pasiva al
no expresar su voluntad o no emitir pronunciamiento alguno, produciendo lo que en teora se llama silencio
administrativo, el cual consiste, segn FRAGA, en una abstencin de la autoridad administrativa para dictar un
acto previsto por la ley, y tiene como nota esencial la de su ambigedad, que no autoriza a pensar que dicha
autoridad ha adoptado ni una actitud afirmativa ni una negativa. Debido a eso, el silencio presume una declaracin
de voluntad y surte efectos de acto declarado, es decir de una resolucin administrativa siempre que tenga un
fundamento legal. En nuestra legislacin administrativa, la Ley de lo Contencioso Administrativo en su artculo 16
dispone como regla general el silencio administrativo negativo, pues en caso de que la autoridad no haya proferido
resolucin en el plazo legal se tendr por resuelto en forma desfavorable; no obstante, excepcionalmente, hay casos
previstos en la ley de silencio administrativo positivo, en que al no proferirse resolucin por parte de la autoridad
administrativa se tendr por resuelto en forma favorable, como ejemplos de ello podemos mencionar: Ley de
Parcelamientos Urbanos (artculo 23); Cdigo Tributario (artculos 41 y 155); Ley del Impuesto al Valor Agregado
(artculo 23); Ley del Impuesto Sobre la Renta (artculo 71); Ley de Contrataciones del Estado (artculo 57); y
Cdigo de Salud (artculo 241).
D.- Su fundamento. Las resoluciones administrativas se basan en que la autoridad se obliga a resolver las peticiones
e impugnaciones formuladas. Esta obligacin se fundamenta en el denominado derecho de peticin, reconocido en
el artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y en el artculo 1 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo.
33) Dictamen Jurdico
33.1) Definicin
Estudio jurdico o tcnico sobre un expediente o asunto determinado.
Es el estudio jurdico o tcnico sobre un expediente o asunto determinado, el cual es emitido, por una persona
versada en la materia que se trate.
Naturaleza jurdica del dictamen: No es un acto administrativo porque no surte efectos jurdicos, la que produce
los efectos jurdicos es la resolucin final y firme.
33.2) Clases de dictamen jurdico
Clases de dictamen: facultativo, obligatorio y vinculante.
Facultativo: Es aquel en el cual el administrador queda en libertad de pedirlo, la ley no lo obliga, y no se da
resolucin final.
Obligatorio: En este la ley obliga a que el administrador requiera el dictamen, pero no obliga que en la decisin se
tome obligadamente el contenido del mismo. Ej. Antes de resolver un recurso administrativo la ley obliga a dar
audiencia al Ministerio Pblico, pero no es determinante la resolucin final del dictamen.
Vinculante: En este la ley obliga a pedir el dictamen al rgano consultivo y que se base la resolucin o acto
administrativo en el dictamen. No existe en Guatemala. Slo el facultativo y el obligatorio.
34) Los contratos Administrativos
Las leyes administrativas imponen especiales procedimientos para llegar a la contratacin administrativa, por
ejemplo la licitacin, mientras que en el derecho civil o mercantil lo que importa es nicamente la voluntad de las
partes.
Principios:
A) Igualdad del Estado frente a particulares.
b) Manifestacin de voluntad.
C) No alterar el Orden Publico
D) Cumplimiento de Formalidades (del Derecho Adtvo.)
E) Cumplimiento de los procedimientos
F) Debe ir dirigido al cumplimiento de las Finalidades del Estado.
La ecuacin financiera (indexacin): Consiste en la fluctuacin de precios, en mas (incremento) o en menos
(decremento) que sufran los costos de los bienes, suministros, servicios y obras, sobre la base de los precios que
107
Constitucional y Administrativo

figuraban en la oferta de adjudicatarios e incorporados al contrato.


34.1) Definicin
Es una declaracin de voluntad bilateral del Estado, a travs de sus rganos centralizados y entidades autnomas y
descentralizadas, con una persona individual o colectiva, privada o pblica con el compromiso del primero de pagar
honorarios por la actividad, servicio que le presta el contratante.
34.2) Elementos
A) sujetos. En este contrato necesariamente existen dos partes, porque es bilateral, donde interviene el estado y sus
entidades y una persona privada individual o jurdica.
B) manifestacin de voluntad de los sujetos. Debe ser expresa y voluntaria.
C) contenido. Debe referirse a hechos lcitos, ciertos y determinados, relacionados con la gestin patrimonial del
estado.
D) forma: Constar por escrito con o sin intervencin notarial.
34.3) Clasificacin
Clases de contratos administrativos:
A) contrato de obra pblica: van dirigidos para la construccin, modificacin, reconstruccin o mantenimiento de
un edificio o de alguna otra obra de utilidad pblica.
B) contrato de suministros: Es por medio del cual el estado obtiene bienes muebles, materiales de oficina.
C) concesin de servicios pblicos: es aquel por medio del cual el Estado encomienda a particulares la prestacin
de servicios pblicos.
D) contrato de servicios al estado: Este contrato es aquel en el que un particular presta algn servicio al Estado.
Ejemplo mantenimiento de maquinaria y equipo.
E) contrato de consultara profesional: Por medio de este, empresas especializadas en consultara, profesionales y
tcnicos prestan al Estado un servicio especial.
F) explotacin y exploracin de recursos no renovables: Este tiene como objetivo primordial otorgar a personas
individuales o jurdicas la explotacin de hidrocarburos.
34.4) Caracteres
1. Preferencia del Estado. Condiciones de la administracin pblica para contratar y obligar al cumplimiento
coactivo del contrato.
2. Exorbitacin de sus clusulas. Significa que algunas de sus condiciones contenidas en las clusulas seran
invlidas en un contrato civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido al fin que se persigue, el bienestar
comn. 3. Principios especiales. Se aplica el principio de que el inters pblico prevalece sobre el derecho privado.
4. Jurisdiccin especial. Los conflictos son sometidos a una jurisdiccin especial privativa que es el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo. Art.14 Ley de lo Contencioso.
34.5) Rgimen Jurdico
Rgimen Jurdico Especial. El contrato administrativo est sometido a un rgimen de estricto Derecho Pblico,
solo por excepcin debe remitirse al Derecho Privado. Es a travs de las clusulas reglamentarias, como la ley
asegura el mantenimiento del inters general, que no puede quedar al arbitrio de los particulares. 114
34.6) Formacin
34.7) Ejecucin
Ejecucin de los Contratos Administrativos
La administracin posee prerrogativas para la ejecucin del contrato. Los principios de la autonoma de
la voluntad e igualdad jurdica de las partes, quedan subordinados en el contrato administrativo. En este sentido
puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para
elegir al contratista; la aprobacin o autorizacin legislativa o administrativa, y la subordinacin del objeto al inters
pblico.
El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato; slo puede
aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el inters pblico sobre los intereses privados. En consecuencia, las
prerrogativas de la Administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en relacin a sus contratistas y en las
clusulas exorbitantes del derecho comn.115
Entre esas prerrogativa podemos mencionar:
Ius Variandi: La Administracin podr modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional.
Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones
114
Derecho Administrativo, Primera Edicin, Andrs Serra Rojas. Editorial Porra, Mxico, 1997.
115
Vinyoles I Castells, M. La Adjudicacin de los Contratos Pblicos. Editorial Civitas. Madrid. 1995.
108
Constitucional y Administrativo

Acontecimientos que se presentan en la Ejecucin del Contrato Administrativo.


Durante la ejecucin de un contrato administrativo pueden sobrevenir acontecimientos que lo impidan o
perturben. Esos hechos pueden ser circunstancias exteriores o hechos de la misma administracin.
La situacin es bien diferente a los principios del Derecho Privado, ya que en derecho administrativo estos
acontecimientos estn determinados por el inters pblico que exige el funcionamiento de los servicios pblicos. A
pesar de ello, el contratante tiene la obligacin de llevar adelante su contrato, por otra parte, tambin tiene derecho a
que le indemnice por todas esas circunstancias que pueden detener el cumplimiento de lo pactado en el contrato.
stos acontecimientos las doctrina nos enumera de la siguiente manera 116:
La Teora de la Fuerza Mayor. Por fuerza mayor debemos entender aquel acontecimiento
exterior que impide la ejecucin del contrato. Cuando tal acontecimiento se produce tiene por
efecto liberar al contratante de su obligacin. Lo anterior se aplicar si se realizan stas
condiciones: a) Absolutamente independiente de la voluntad del contratante; b) que sea Imprevisto
e imprevisible; c) El acontecimiento debe hacer imposible la ejecucin del contrato.
La Teora del Hecho del Prncipe. En su sentido amplio se llama hecho del prncipe a toda
medida dictada por los poderes pblicos, que tiene por consecuencia la de hacer ms difcil y
onerosa la ejecucin del contrato por el contratista.
Podemos pensar en nuevas medidas fiscales que graven en particular el contrato administrativo, o nuevos
reglamentos que establezcan cargas onerosas para el contratista, que le dificulten y graven la ejecucin del contrato.
El problema es complejo porque pueden presentarse numerosas variaciones que pueden o no quedar comprendidas
en el hecho del prncipe, pero la doctrina administrativa ha sido precisa en la determinacin de ste concepto. 117
El principio general es que la administracin debe indemnizar al contratista por stas nuevas cargas, que incluso lo
pueden llevar a la propia rescisin del contrato.

La Teora de la Imprevisin. Esta teora surge como consecuencia de acontecimientos


econmicos imprevisibles, por los cuales un contratista de la administracin sufre prdidas tales
que el equilibrio del contrato en proceso de ejecucin, se modifica notablemente. La
Administracin, despus de comprobar tcnicamente la ausencia de culpa, le otorga una
indemnizacin parcialmente compensadora por la prdida sufrida durante ese perodo que se
denomina extra-contractual. stos acontecimientos no implican que el contratista incurra en
quiebra, sino que los costos del contrato se incrementan tanto que sera demasiado costoso para l
continuar con el cumplimiento de la obligacin contractual.118
34.8) Conclusin
Incumplimiento del Contrato Administrativo.
La inmoralidad administrativa, unida a la inmoralidad de los contratistas, o a acontecimientos
imprevisibles, origina incumplimiento de los Contratos Administrativos en perjuicio del inters general, salvo los
casos de legtimo incumplimiento vistos anteriormente.
Es frecuente el suministro de elementos en malas condiciones, de calidades inferiores, en cantidades
menores a las estipuladas, en lugares diversos a los convenidos o con alteraciones de precios y circunstancias que
unas veces se han previsto, pero que en la mayor parte de las veces, no han sido consideradas en los convenios.
Normalmente cada dependencia del ejecutivo celebra sus propios contratos bajo la revisin de la
Secretara de Estado correspondiente. A veces se crean grandes inconvenientes que se ven agravados por la falta de
legislacin administrativa que prevea estas situaciones y establezca sanciones muy severas.
Debemos distinguir el cumplimiento normal y regular de un contrato administrativo y las distintas causas
que lo alteran o extinguen por violacin de su rgimen jurdico o de los motivos que sealan las bases de
contratacin.119
Cesacin y Extincin de los Contratos Administrativos.
Los Contratos Administrativos se extinguen por la expiracin del plazo pactado para su ejecucin y por
el cumplimiento de las obligaciones contractuales. 120
El cumplimiento supone la realizacin del contrato por el contratista a satisfaccin de la Administracin,
en otros trminos, el Contrato se entender cumplido por el contratista cuando ste haya cumplido con los trminos
y clusulas que se pactaron y que el resultado goce de la aprobacin de la Administracin.
Por otro lado, cuando la extincin del Contrato Administrativo no se da por el cumplimiento de ste o por
la llegada del plazo podemos hablar de la resolucin. La Resolucin del Contrato Administrativo, presupone la
aparicin de alguna circunstancia en la vida del contrato que impide o hace inconveniente su prosecucin hasta su
extincin normal.
116
Derecho Administrativo, Primera Edicin, Andrs Serra Rojas. Editorial Porra, Mxico, 1997.
117
Jos M. Boquera Oliver. Poder Administrativo y Contrato. Escuela Nacional de Administracin Pblica.
Valladolid. 1979.
118
A. Perraud. Charmantier. Diccionario de Derecho Petit. Editorial Laubadre. Pars. 1957
119
Manual de Derecho Administrativo.2 Edicin. Roberto Bez Martnez. Editorial Trillas. Mxico. 1997
120
Art. de La Ley de Contrataciones del Estado.
109
Constitucional y Administrativo

Tales circunstancias estn comprendidas en las formas de Extincin de los Contratos Administrativos que
seala la LCE en su artculo . Tales formas son:
Caducidad. La caducidad opera por causas objetivas de incumplimiento, al referirnos de causas objetivas, nos
estamos refiriendo a aquellas que estn determinadas en la Ley.
Entre esas causas podemos mencionar la falta de prestacin de las garantas contractuales, el incumplimiento de los
plazos por parte del contratista, falta de pago por la Administracin, etctera. Adems de stas pueden ser las que se
determinen en el contrato.
Por Mutuo Acuerdo de las Partes Contratantes. Tal causal solamente proceder por razones de inters
pblico, que lgicamente debern de ser explicadas en el procedimiento. Las partes atendern a lo que hubieren
convenido vlidamente.
Las restricciones a sta causal es que no concurra otra causa de terminacin imputable al contratista, y que como
queda claro, que el inters pblico no se vea afectado con la no realizacin del contrato.
Revocacin. La revocacin, contrario a la caducidad se da por causas subjetivas, es decir, por circunstancias
extralegales que no obstante estar reguladas en la Ley, no pueden ser determinadas por sta.
La revocacin implica una terminacin del Contrato Administrativo, la administracin pblica puede considerar, por
una decisin gubernamental, que no es conveniente continuar un contrato. Esta decisin es unilateral, en ejercicio de
la potestad administrativa, pero comporta el pago de indemnizacin al que resulte afectado. En cambio, si es por la
responsabilidad de quien contrata con la administracin, se hace obligatoria la indemnizacin que debe pagar el
responsable a la administracin pblica.121
Son causales de la revocacin, la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extincin de la
personalidad jurdica de la sociedad contratista, la declaracin de quiebra o el concurso de acreedores, por la
modificacin de las obligaciones contractuales por parte de la Administracin y que tales modificaciones implique
una variacin sustancial de las mismas, en los casos de fuerza mayor o caso fortuito, entre otras. 122
Rescate. El rescate es una forma de extincin de los Contratos Administrativos que consiste en que ante el
eventual incumplimiento del contratista en la prestacin de calidad y con garantas de un servicio pblico, la
Administracin Pblica por cuenta propia prestar el servicio que hasta entonces ha sido defectuoso, utilizando los
recursos del contratista.
Esta figura ha sido creada exclusivamente para los contratos de concesin de obra pblica y de servicio pblico, su
intencin es la de garantizar que la obra o el servicio se realicen con una calidad que satisfaga al inters pblico.
Por las Dems que se Determinen Contractualmente. Se rige lo anterior por el principio general de los
contratos, lo pactado por las partes es ley entre ellos pacta sum servanda. As que toda clusula contractual
acordada por las partes que no vaya en contra del inters pblica y de las disposiciones de la LACAP ser vlida.
1. Normal
2. Anormal.
Normal: cuando se termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo y
en las que no ha habido variacin alguna.
Anormal:
a. Por cumplimiento de su objeto antes del plazo contractual.
b. Incumplimiento de su objeto vencido el plazo.
c. Incumplimiento del contratante,
d. Incumplimiento del contratista.
e. Rescisin bilateral o unilateral del contrato.
f. Por imposibilidad material de terminar la obra, servicio o entrega de bienes.
g. Por imposibilidad material de realizar el pago de la obra, servicio o bienes por parte del Estado.
34.9) Los contratos administrativos en la Ley de Contrataciones y otras leyes
* 1.- contratos de obra, suministros, bienes y servicios:
La autoridad administrativa superior de la Entidad o dependencia interesada, reconocer y autorizara el pago de
sobre costos al contratista y en su caso requerir del mismo las diferencias a favor del Estado.
2.- bienes importados.
El procedimiento para la contratacin administrativa adquisicin y disposicin de bienes del estado:
Afectacin y des-afectacin:
Afectacin: Significa la sujecin de una propiedad al rgimen especial de dominio pblico al que se destina.

121
Art. de la Ley de Contrataciones del Estado.
122
dem. Art. 96.
110
Constitucional y Administrativo

Des-afectacin: Se da cuando la administracin pblica, saca de sus inventarios los bienes de su propiedad por el
procedimiento de la subasta pblica.
Regulacin legal: La adquisicin y disposicin de los bienes del Estado esta regulado, del Decreto nmero 57-92
Congreso de la Repblica (Ley de contrataciones del Estado).
Contrato abierto: art. 46 contrataciones. Regula lo relativo a la exoneracin de los requisitos de licitacin y
cotizacin, la que puede hacerse directamente con los proveedores con quienes el Ministerio de Finanzas Pblicas
previa calificacin del proveedor de cotizacin y adjudicacin hubiere celebrado contratos abiertos. El art.25 del
Reglamento, precepta que la compra de suministros de uso comn o de considerable demanda puede hacerse
mediante el contrato abierto.
Nota: El Ministerio de Finanzas, deber anunciar los precios por una sola vez en el diario oficial y otra en otro
diario de mayor circulacin en el pas.
Suscripcin del contrato: Cumplidos los requisitos se suscribir el contrato, dentro de un plazo de diez das
contados a partir de la adjudicacin definitiva.
Aprobacin del contrato: Se har por medio de autoridad superior del organismo del estado o dependencia que se
trate.
Forma del contrato: En papel membretado de la empresa contratante, en caso de que tengan que inscribirse o
anotarse en los registros deben de constar en escritura pblica autorizada por el escribano de gobierno. Los contratos
pueden suscribirse ante notario siempre que el estado no deba pagar los honorarios.
Omisin del contrato: art.50 Ley de Contrataciones.
Prorroga contractual: El plazo contractual para la terminacin de la obra podr prorrogarse por caso fortuito o
causa de fuerza mayor. art. 27 del reglamento.
Los subcontratos: art. 53 El contratista puede subcontratar partes determinadas de la obra siempre y cuando este
estipulado en el contrato y obtenga autorizacin por escrito de la autoridad contratante.
Enajenacin y transferencia de bienes del estado: Art. 89 al articulo 94 ley de contrataciones. Su procedimiento
se encuentra en los art. del 58 al 62 del reglamento.
Concesiones: Art.95 contrataciones. La facultad que el Estado otorga a particulares para que por su cuenta y riesgo
construyan, produzcan, mejoren, conserven o administren una obra o servicio pblico bajo el control de la autoridad
concedente a cambio de una remuneracin que el particular cobre a los usuarios de la obra o servicio.
Causas en que finaliza la concesin:
- Por cumplimiento del plazo.
- Por rescisin del contrato y;
- Revocacin a travs de Acuerdo Gubernativo. Art. 63 al 70 del reglamento de la ley de Contrataciones.
El arrendamiento: Art. 44 ley de contrataciones; establece que no ser obligatoria la licitacin pero se ajustaran a
la cotizacin o al procedimiento determinado por la ley o su reglamento. El arrendamiento de inmuebles, maquinaria
y equipo, podr efectuarse siempre que el organismo dependencia o entidad interesada careciere de ellos, los tuviere
en cantidad insuficiente o en condiciones inadecuadas.
Recursos administrativos:
Aclaracin y ampliacin: Se plantean contra la resolucin de adjudicacin por la junta de licitacin o Comisin de
cotizacin; el de aclaracin cuando la resolucin sea obscura ambigua o contradictoria y el de ampliacin si se
hubiere omitido resolver sobre algn aspecto que incida en la negociacin.
Su interposicin: Art.99 seg. Prrafo. Ley Contrataciones.
Recurso de remisin: Se plantea contra resoluciones de la autoridad que apruebe la adjudicacin de toda licitacin
o cotizacin por el oferente que se considere afectado y ante la misma autoridad que dict la resolucin. art.100.
Recurso de revocatoria: Agotada la fase de conciliacin entre las partes, la autoridad deber dictar la respectiva
resolucin que de por concluido el procedimiento administrativo y ante esta resolucin se podr interponer el
recurso de revocatoria. art.101.
art. 42 Ley de contrataciones del Estado.
La compra directa: Cuando el monto no exceda de diez mil quetzales se realizaran bajo la responsabilidad y
autorizacin previa del superior de la entidad del estado. El cual tomara en cuenta, precio, calidad y plazo de entrega
y dems condiciones que favorezcan al estado.
Casos de excepcin para la compra directa: art. 44 ley de contrataciones.
1. No ser obligatoria la licitacin ni la cotizacin en las contrataciones en dependencias y entidades pblicas
conforme el procedimiento que se establezca en el reglamento de sta. en los casos siguientes: adquisicin de
bienes, contratacin de obras, puentes sujetos a rgimen internacional o la integridad territorial de Guatemala. La
compra y contratacin de bienes para solucionar situaciones derivadas de los estados de excepcin declarados
conforme ley constitucional de orden pblico, que ocasionen suspensin de servicios pblicos.
111
Constitucional y Administrativo

Nota: Lo anterior deber declarase por el organismo ejecutivo, en consejo de ministros a travs de Acuerdo
Gubernativo.
Compra y contratacin de bienes, obras servicios necesarios para resolver situaciones de inters nacional o beneficio
social, mediante acuerdo por su respectivo presidente de cada organismo. eje.: Organismo ejecutivo: Consejo de
Ministros; Organismo Legislativo: La Junta Directiva. rgano Judicial: rgano superior de administracin.
El control para el buen manejo de los fondos pblicos:
Dentro de la ley de contrataciones del Estado, se encuentran varios sistemas para la realizacin de compras del
Estado. De Licitacin pblica, D) La compra directa.
Juntas de licitacin y cotizacin:
Es el rgano que tiene competencia para recibir calificar ofertar y adjudicar el negocio. (Articulo 10 ley de
contrataciones del estado).
Integracin de la junta de licitacin: Por cinco miembros nombrados por los superiores del rgano administrativo.
Impedimentos para ser miembro de la junta de licitacin:
1. Ser parte en el asunto. 2. Haber sido representante legal, gerente, abogado en la empresa ofertante. 3. Tener el o
alguno de sus parientes. 4. Tener parentesco entre los grados de ley.
Excusa para ser miembro de la junta de licitacin:
1. Amistad ntima o relaciones con alguna de las partes.
2. Vivir en la misma casa de las partes.
3. Cuando el integrante o sus descendientes tengan concertado matrimonio.
Nota: La recusacin tiene las mismas causales que la excusa.
Integracin de la junta de cotizacin:
Con tres miembros que sean servidores pblicos de la entidad.
Competencia de la junta de cotizacin: Se relaciona con la recepcin, calificacin y adjudicacin de las
cotizaciones y requiere de las mismas facultades que la junta de licitacin.
Rgimen de licitacin publica: Es un procedimiento especial, que deben quedar sometidas la compra, venta, que
requieran los organismos del estado.
Documentos de la licitacin publica: Art.18 ley de contrataciones. Son documentos para llevar a cabo una
licitacin publica los siguientes: las bases de licitacin, especificaciones generales y tcnicas.
Bases para una licitacin:
1. Caractersticas generales y especificas cuando se trate de bienes y servicios.
2. Lugar y forma donde ser ejecutada la obra.
3. Forma de pago de la obra bienes y servicios.
Especificaciones generales de la licitacin: Leer art. 20 ley de contrataciones. Deben ser congruentes al contenido
de las bases y con las necesidades que motiven la contratacin.
Especificaciones tcnicas: Articulo 20 de la ley de contrataciones. La entidad tiene la obligacin de terminar
documentalmente las especificaciones tcnicas que debe reunir la obra o el servicio que el estado este requiriendo a
travs de la licitacin.
Especificaciones especiales: Articulo 20 de ley de contrataciones. Dentro de toda obra y servicio existen algunas
especificaciones especiales, que deben quedar contenidas dentro de las bases de licitacin.
Planos de contraccin: Art.20 ley de contrataciones. Es indispensable que dentro de los documentos se incluyan los
planos correspondientes a efecto de que los oferentes trabajen sus ofertas en base a los planos.
Requisitos de las bases de licitacin: Art. 19 ley de contrataciones.
Aprobacin de documentos de la licitacin: Leer art.18 de la ley de contrataciones.
Entrega de bases: leer art.22 ley de contrataciones.
Publicaciones de la licitacin: Las convocatorias a licitar debern ser publicadas dos veces en el diario oficial y en
otro de mayor circulacin dentro de un plazo de diez das. art. 23 ley de contrataciones.
Requisitos que debe contener la publicacin de la licitacin:
1. Breve descripcin de lo que se lcita.
2. Indicacin del lugar en donde se entregaran a los interesados los documentos.
3. Condiciones de la entrega de documentos.
Presentacin de ofertas y apertura de plicas:
112
Constitucional y Administrativo

Las ofertas y dems documentos de licitacin debern entregarse directamente a la junta de licitaciones en el lugar,
direccin, fecha, hora y en la forma que sealen las bases.
La plica debe de contener lo siguiente:
A- Oferta firmada por los oferentes o sus representantes.
B- Declaracin jurada de que el oferente no es deudor moroso del estado ni de las entidades interesadas.
C- Declaracin jurada de no estar comprendidos en las prohibiciones del art.80 ley de contrataciones.
D- Garanta de ofrecimiento de oferta.
E- Constancia de precalificado.
Presentacin de una sola oferta por persona. art. 11 del reglamento.
Criterios de calificacin de ofertas: se estima calidad, tiempo y precio.
Rechazo de ofertas: Cuando no llenen los requisitos definido como tales en las bases o cuando los precios,
calidades ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del estado. art. 30 ley de contrataciones.
Ausencia de ofertas: se da la compra directa. art.32 Contrat.
Adjudicacin: Dentro del plazo que seale las bases la junta adjudicar la licitacin que se ajuste a los requisitos y
condiciones de las bases ms conveniente para los intereses del estado. art. 33 ley de contrataciones.
Aprobacin de la adjudicacin: Dentro del plazo de dos das siguientes a que quede firme lo resuelto para aprobar
o improbar lo actuado.
Derecho a prescindir: Los organismos del estado y las entidades pueden prescindir de la obligacin en cualquier
fase en que esta se encuentre siempre que no sea antes de la suscripcin del contrato.
Recepcin y liquidacin:
- Constituir fianza de conservacin de obra o de calidad o de funcionamiento.
- Dar aviso al superior o equivalente de la conclusin de los trabajos.
- El superior har la inspeccin final dentro de los siguientes quince das. art.59 ley de contrataciones.
Liquidacin:
Despus que las obras, bienes o servicios, hayan sido recibidos, la comisin en un plazo de 90 das proceder a
efectuar la liquidacin del contrato.
Anticipo:
Construccin de Obras y Servicios de Consultoria art. 58 Ley de contrataciones.
Estimaciones para pago: art.59 Ley de Contrataciones.
Garantas y seguros: art.64 Ley de Contrataciones.
Del cumplimiento: (fianza o hipotecas) art. 66 Ley de Contrataciones.
Presentacin de cotizacin: arts. 46 y 47 Ley de Contrataciones
Aplicacin supletoria del rgimen de licitaciones:
Extincin de los contratos administrativos:
Normal: Termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo.. Ejemplo:
cumplir con la entrega de bienes, prestacin de servicios.
Extincin anormal: Existen varias situaciones ejemplos:
1. Por cumplimiento de su objeto antes del plazo contractual
2. Por incumplimiento del contratante
3. Por incumplimiento del contratista
4. Por rescisin bilateral del contrato
5. Por rescisin unilateral del contrato
As mismo los contratos se pueden suspender temporal o definitivamente; una de sus causas seria la interpretacin
del contrato, lo cual es sometido a la jurisdiccin contencioso administrativo.
La jurisdiccin: Contencioso administrativo art. 221 C. Poltica establece que el tribunal de lo contencioso
administrativo, tienen la funcin de controlar de la juricidad de la administracin pblica, teniendo atribuciones para
conocer su caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin, as en los cosas de controversias
derivadas de contrato o concesiones administrativas Leer art. 14 Ley de lo Contencioso adtv. Establece que la
jurisdiccin contencioso administrativo conocer tambin de las cuestiones referentes a la interpretacin,
cumplimiento, rescisin y efectos de los contratos selectivos por la administracin pblica.

113
Constitucional y Administrativo

Principios de los contratos administrativos:


Principio de legalidad: De acuerdo con este principio, toda la actividad de la administracin pblica queda
sometida a la a ley y esto no escapa de los contratos. De acuerdo a este principio todo contrato debe de basarse en
una norma jurdica vigente, sea administrativa o civil, o basada en los principios generales del derecho.
Principio de inters publico: En la contratacin administrativa el inters pblico prevalece sobre el inters privado,
lo que obliga a que tenga como fundamento el bien comn.
Principio de la autonoma de la voluntad: Equivale a la capacidad que se reconoce en la prestacin de los
servicios, y su mbito es limitado hasta que lesiona el orden pblico.
35) Los servicios Pblicos
35.1) Definicin
El medio o instrumento de que la administracin pblica se vale para lograr sus fines, el bienestar comn hacia los
particulares.
Servicio tcnico prestado al pblico de una manera regular y continua para satisfaccin de una necesidad pblica y
por una organizacin pblica.
Conjunto de actividades que desarrolla el Estado en forma directa o indirecta, con la finalidad de satisfacer
necesidades sociales, atendiendo a la poblacin, por imperativo constitucional a cambio de pago de impuestos, tasas
y dems atribuciones que pagan los administrados.
35.2) Elementos
1) Servicio tcnico. Debe existir una tcnica -jurdica.
2) Regular y Continuo. Es el signo de su funcionamiento.
3) Prestacin al pblico.
4) Satisfaccin de una necesidad pblica.
5) Organizacin pblica.
35.3) Clasificacin
1. con o sin poder administrativo.
2. de gestin pblica y de gestin privada.
3. uti-universi y uti-singuli.
4. obligatorios y facultativos.
5. por el grado de sumisin al derecho administrativo.
6. formales y virtuales-
7. pblico propio e impropio.
8. directos e indirectos.
9. esenciales y no esenciales.
10. permanente y no permanentes.
11. nacionales, regionales, departamentales y municipales.
Directos: Los que presta el estado.
Indirectos: Los presta el particular con control del estado.
Esenciales: Los de imperiosa necesidad.
No esenciales: No afectan a la poblacin. (Lujos)
Permanentes: No se pueden interrumpir.
No permanentes: Se prestan en forma accidental o emergencia.
Nacionales: En todo el territorio.
Regionales: En determinada regin.
Departamentales: En determinado departamento.
Municipales: En determinados municipios.
35.4) Caracteres
1. Generalidad. Prestacin en forma general.
2. Igualdad. Igual a todos.
3. Regularidad. Regulado en normas legales.
114
Constitucional y Administrativo

4. Continuidad. Sin interrupciones.


5. Obligatoriedad. Garantizar la prestacin del servicio.
35.5) Ejecucin
35.6) Conclusin
35.7) Servicios pblicos
El servicio pblico es lucrativo y prestado a cualquier persona a cambio del pago de una tarifa autorizada por la
prestacin del mismo..
35.8) Servicios sociales
El servicio social es gratuito con el objeto de mejorar condiciones de vida y a travs de el se persiguen fines de
asistencia
35.9) Servicios directos o indirectos
35.10) Organizacin a cargo del servicio pblico
35.11) Creacin, modificacin y supresin
35.12) Concepto de concesin administrativa
Se dan cuando el estado encomienda la prestacin del servicio a los particulares.
Elementos de la concesin: Acto reglamentario, condicional y contractual.
Concesiones en Guatemala: Estn reguladas en el cdigo Municipal art. 32 que establece la facultad que las
municipalidades tienen para otorgar a los particulares concesiones para la prestacin de servicios. El art. 33 sus
condiciones.
Nacionalizacin y privatizacin de los servicios pblicos:
La nacionalizacin implica la absorcin estatal de empresas privadas contrario a la privatizacin que ante la
imposibilidad del estado de prestar el servicio pblico, lo traslada a los particulares. El caso en Guatemala es el de
descentralizar el servicio pblico a travs de rganos administrativos.
35.13) Procedimiento legal aplicable
36) Organismo Judicial
36.1) Funcin jurisdiccional
36.2) Independencia
36.3) Garantas
36.4) Obligaciones
36.5) Integracin
36.6) Composicin
36.7) Estructura
36.8) Controles inter e inra orgnicos
36.9) Rgimen administrativo
37) Rgimen de control y fiscalizacin
Entidades y rganos de consulta y de control poltico y jurdico.
Son aquellos encargados de aconsejar, asesorar u opinar sobre los procedimientos, resoluciones y actos que la
administracin ejecutiva debe emitir.
a.-Origen.
Tienen origen, como producto de la labor que tiene que desarrollar la Administracin, pues los rganos
administrativos ejercen funciones especializadas en donde requieren que especialistas en las distintas disciplinas de
la ciencia y la tcnica se encuentren presentes a efecto de asesorar a los ejecutivos.
b.-Clasificacin.
Las ms importantes son: La Consulta Jurdica, La Consulta Tcnica y la Consulta Poltica.
Consulta Jurdica: Consiste principalmente, en la asesora o consejo que proviene a travs del dictamen jurdico,
tiene como finalidad que el rgano ejecutivo al dictar sus resoluciones o actos se apeguen a las normas legales
vigentes. Se desarrolla especialmente por los Abogados adscritos a la Procuradura General de la Nacin.
Consulta Tcnica: Es la desarrollada por personas versadas en materias especializadas de la ciencia y la tcnica, y en
buena medida son la base para el desarrollo de las instituciones, se lleva a cabo por personas que tienen la atribucin
de aconsejar al rgano ejecutivo a efecto que las resoluciones administrativas se apeguen estrictamente a normas
tcnicas.

115
Constitucional y Administrativo

Consulta Poltica: Es la que se desarrolla por personas especializadas en poltica, en acciones de gobierno para que
estas sean aplicadas para el bienestar general.
c.-Atribuciones.
Son bsicamente, la de asesorar o aconsejar, a travs del dictamen, a los rganos ejecutivos antes que stos emitan
una resolucin administrativa, emitiendo para ello los dictamenes obligatorios, facultativos y los vinculantes.
d.-Regulacin legal.
Se encuentra regulada en diversidad de leyes, pero especficamente su regulacin legal est en la Constitucin y en
el Decreto 512 Ley de la Procuradura General de la Nacin.
e.-El Ministerio Pblico (Asesora y Fiscala).
La Constitucin Poltica, a travs de las Reformas Constitucionales, sometidas a Consulta Popular separan las dos
funciones que estaban ejercidas por una sla institucin, por un lado la Fiscala General y por el otro la Procuradura
General de la Nacin contenidas la primera en el Decreto 40-94 y la segunda con el Decreto 512.
f.-Asesora Tcnica.
Son las encargadas de emitir opinin en lo relativo a las distintas disciplinas de la ciencia y de la tcnica, stas
tienen gran importancia dentro de la Administracin Pblica, pues dentro de las actividades que desarrolla la misma,
se encuentran la mayora de disciplinas, tanto tcnicas como cientficas en general.
g.-Asesora Jurdica.
Como ya se explic se refieren a asesorar y aconsejar al funcionario pblico ejecutivo, en cuanto a aspectos legales
y aplicacin de leyes y reglamentos en los expedientes, en donde debe haber una decisin, un acto o una resolucin
administrativa. Se desarrollan a travs del dictamen, dependiendo de la clase que sea, obligatorio, facultativo o
vinculante.
h.-La Contralora General de Cuentas.
Es una institucin tcnica, descentralizada, con funciones de fisfalizacin de los ingresos, egresos y en general, de
todo inters hacendario de los organismos del Estado, contratistas de obras pblicas y de cualquier persona que por
delegacin del Estado, invierta o administre fondos pblicos. Ver arts. 232, 233, 234 de la CPRG, la Ley del
Tribunal y Contralora de Cuentas.
i.-El Procurador de los Derechos Humanos.
El Procurador de los Derechos Humanos es un Comisario del Congreso de la Repblica, para la defensa de los
Derechos Humanos que la Constitucin garantiza, as como tiene facultades para la supervisin de la Administracin
Pblica.
Tiene su origen en Suecia en el ao de 1,809, se deriva de la palabra Imbud, que en sueco significa representante.
En Guatemala, tiene su aparecimiento como institucin novedosa en la Constitucin de 1,985, siendo la Comisin
de los Derechos Humanos del Congreso la que propone al pleno una terna para su eleccin, art. 273 CPRG; dura en
su cargo 5 aos y puede ser reelecto. El Procurador de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte,
actuar con la debida diligencia para que, durante el rgimen de excepcin, se garanticen a plenitud los derechos
fundamentales cuya vigencia no hubiere sido expresamente restringida. Para el cumplimiento de sus funciones todos
los das y horas son habiles.
j.-La Corte de Constitucionalidad.
Es creado en la Constitucin de 1,985 y es un tribunal permanente de jurisdiccin privativa y la funcin esencial de
este alto organismo es la de defender el rden constitucional y la misma Constitucin la dota de absoluta
independencia de los demas Organismos del Estado, otorgandole independencia econmica. Art. 268 de la CPRG.
Se integra con cinco Magistrados titulares y cinco suplentes electos por la Corte Suprema de Justicia, El Congreso
de la Repblica, El Consejo Superior Universitario, El Presidente en Consejo de Ministros y el Colegio de Abogados
y Notarios; duran en sus cargos 5 aos pudiendo ser reelectos. Artculo 269 de la CPRG.
k.-El Tribunal Supremo Electoral.
Tambin es un organo creado en la Constitucin del 85, regulado en el artculo 223, se integra con 5 Magistrados
titulares y 5 suplentes, duran en sus funciones 6 aos pudiendo ser reelectos. Tiene su propio presupuesto y deben
reunir las mismas calidades que los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia.
38) Rgimen financiero
39) rganos de control poltico
40) rganos de Control Jurdico del Estado
41) Ejrcito
41.1) Definicin
41.2) Naturaleza jurdica
41.3) Regulacin constitucional y legal
41.4) Integracin
116
Constitucional y Administrativo

42) Ministerio Pblico


42.1) Procedimiento constitucional para el nombramiento del fiscal general de la repblica y del jefe del
ministerio pblico
42.2) Causas de remocin
42.3) Caractersticas
42.4) Fines del Ministerio Pblico
42.5) Del consejo del Ministerio Pblico
42.6) Regulacin legal
42.7) Atribuciones
43) Procuradura General de la Nacin
43.1) Definicin
43.2) Naturaleza jurdica
43.3) Atribuciones
43.4) Integracin
43.5) Nombramiento y remocin del procurador general de la nacin
44) Rgimen Municipal
II.1 Administracin municipal:
II.1.1 Definicin
Hallar una definicin exacta de lo que es la administracin municipal es bastante complicado, ya que
constituye un gobierno en pequeo, que se sita en el centro de operaciones de todas las organizaciones
gubernamentales y no gubernamentales que colaboran dentro de un municipio determinado, y tambin de la
organizaci comunitaria, sin embargo, apegados a la investigacin realizada y el marco legal que rodea ste trabajo,
he llegado a definirla de la manera siguiente:
Es el conjunto de actividades que realiza el gobierno local destinado a planear, implementar y controlar la prestacin
adecuada de los servicios pblicos esenciales, asi como la gestin y ejecucin de proyectos y programas tendientes a
mejorar la calidad de vida de sus habitantes a travs del manejo responsable de la hacienda municipal y basados en
un ordenamiento jurdico vigente.
De la definicin anterior, presento un anlisis que resulta interesante y que nos puede ubicar dentro de la esfera de
actividades que en s realizan la mayora de ayuntamientos, como tambin son conocidas las municipalidades.
Conjunto de actividades: que constitucin la funcin administrativa.
Planear, implementar y controlar: as lo indica Jos Antonio Fernndez Arena al decir: los hombres de la empresa
ante un problema proceden en el siguiente orden: Planeacin ( definicin del problema e investigacin de soluciones
previas, asi como formulacin de un programa detallado de accin); Implementacin ( que consiste en la decisin y
motivacin ); y el Control ( comparacin de los resultados de la accin con la planeacin ).123,
Servicios Pblicos: Para Hauriou, citado por Manuel Osorio es el de carcter tcnico, prestado al pblico de
manera regular y continua, para satisfacer una necesidad pblica y por una organizacin pblica. 124
Gestin y Ejecucin de Proyectos: en la investigacin realizada pude notar de que la mayora de alcaldes y vecinos
entrevistados, vinculan directamente la actuacin del gobierno municipal con la bsqueda constante de recursos
econmicos para invertirlos dentro del municipio en infraestructura que paulatinamente vaya abriendo las puertas
del desarrollo de su municipio; de sa cuenta, es que los alcaldes, deben establecer cooperacin con organizaciones
gubernamentales, como el Ministerio de Agricultura MAGA-o el Ministerio de Comunicaciones MICIVI- o el
Instituto de Fomento Municipal INFOM-; con los Fondos Sociales, como el Fondo Nacional para la Paz-
FONAPAZ- o el Fondo de Solidaridad para el Desarrollo Comunitario FSDC- ( que por cierto, en los ltimos dias
se ha estado deliberando sobre la conveniencia de funsionarlos o no ); o tambin, con organizaciones No
Gubernamentales como CARE. Dentro de ste contenido, vale la pena comentar que al menos en lo que corresponde
al FONDO DE SOLIDARIDAD PARA EL DESARROLLO COMUNITARIO, para poder tener acceso a dichos
fondos, debe cumplirse con todo un MANUAL DE PROCEDIMIENTOS, que exigen todo un procedimiento
administrativo que de no observarse provocara que muchos proyectos de infraestructura o productivos destinados a
las comunidades no lleguen a su cometido o no se concreten en la realidad.
La Hacienda Municipal: El artculo 82 del Cdigo Municipal Decreto 58-88 del Congreso de la Repblica, indica
que constituyen la hacienda municipal, los siguientes bienes y valores:
Los ingresos que por disposicin constitucional, el Estado debe trasladar a cada municipalidad de conformidad con
la ley que regula su distribucin;
El producto de los impuestos que el Congreso de la Repblica decrete a favor de la municipalidad;
123
FERNANDEZ ARENA, Jos Antonio, El proceso administrativo, Segunda edicin; Mxico, Diana, 1979, pgs.
15 y 16
124
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, 1996, Pg. 917
117
Constitucional y Administrativo

Las donaciones que se hicieren a la municipalidad;


Los bienes comunales y patrimoniales del municipio, y las rentas, frutos y productos de tales bienes;
El producto de los arbitrios y de las tasas administrativas y por servicios municipales;
El producto de las contribuiciones, derechos e impuestos por las obras urbansticas que lleva a cabo la
municipalidad;
Los ingresos provenientes de prstamos y emprstitos;
Los ingresos provenientes de multas administrativas y de otras fuentes legales.
En cuanto a los ingresos que por disposicin constitucional corresponden al municipio, as lo indica claramente la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en su artculo 257: Asignacin para las municipalidades. El
Organismo Ejecutivo incluir anualmente en el Presupuesto General de Ingresos Ordinarios del Estado, un diez por
ciento del mismo para las municipalidades del pais. Este porcentaje deber ser distribudo en la forma en que la ley
determine y destinado por lo menos en un noventa por ciento para programas y proyectos de educacin, salud
preventiva, obras de inraestructura y servicios pblicos que mejoren la calidad de vida de los habitantes. El diez por
ciento restante podr utilizarse para financiar gastos de funcionamiento...
El Ordenamiento Jurdico:
Que no es ms que el conjunto de leyes que sustentan la vida del municipio y que fundamentalmente son dos: la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en sus artculos 253 al 262 y el CODIGO MUNICIPAL, que
est contenido en el Decreto 58-88 del Congreso de la Repblica y cuyo anlisis haremos ms adelante.
II.1.2.Principios fundamentales de la administracin municipal:
Dentro de la Administracin pblica municipal, existen dos grandes principios fundamentales, sobre los
cuales, giran todos los aspectos que conllevan todo un procedimiento dentro del cual se busca la satisfaccin de
necesidades a saber: El Principio de Legalidad y el Principio de Juridicidad.
Principio de Legalidad: Para el principio de legalidad, existe un fundamental claramente establecido, La Ley;
desde luego que toda competencia le debe ser otorgada por la ley al administrador, recordemos que sin la facultad
plenamente establecida, es nula toda accin de cualquier administrador. Lo fundamental en este principio es la
norma legal y el funcionario o administrador no puede salirse de la misma para resolver. El artculo 85 del Decreto
No. 58-88 del Congreso de la Repblica, Cdigo Municipal, establece: Principio de legalidad: La obtencin y
captacin de recursos para el fortalecimiento y desarrollo del municipio y para poder realizar las obras y prestar los
servicios que se necesitan, debe ajustarse a las necesidades de la Municipalidad y a las posibilidades del vecino,
teniendo siempre en cuenta el principio de legalidad, que descansa fundamentalmente, sobre la equidad y la justicia
tributaria.
Principio de Juridicidad: Dice Osorio: Tendencia o criterio favorable al predominio de las soluciones de estricto
derecho en los asuntos polticos o sociales. Algunos autores prefieren la palabra Juridicidad, pero ha de estimarse
barbarismo por aceptar la primera la Academia y rechazar, con su silencio, la otra. Suele confundirse el principio de
legalidad con el de juridicidad, manejando los conceptos como sinnimos, lo que es incorrecto, pues no deben
aplicarse con iguales significados, aunque ambos conceptos son similares, podemos decir, que, la Juridicidad es el
gnero y la legalidad es la especie.
El artculo 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece: Artculo 221.- Tribunal de lo
Contencioso-administrativo. Su funcin es de contralor de la Juridicidad de la Administracin pblica y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de las entidades descentralizadas y
autnomas del Estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones
administrativas...
II.2.3. Violacin a los principios fundamentales:
El acto administrativo para que sea vlido y perfecto, es necesario que contenga algunos requisitos de
forma y de fondo, si no contiene tales requisitos el Acto Administrativo se convierte en un acto anulable y segn el
grado de importancia puede convertirse en un acto viciado de nulidad absoluta o un acto viciado de nulidad relativa,
y es en esta clase de acto que aparecen las figuras que se analizan y como lo constituyen El Abuso de Poder y la
Desviacin de Poder de los rganos administrativos.

Abuso de Poder: Esto implica que un funcionario pblico acta en contra de un administrado extralimitndose en las
atribuciones o sin tener la competencia administrativa, perjudica los derechos e intereses particulares, o por
arrogarse poderes y funciones que no le corresponden y con ello exagera las atribuciones y competencias que le
estn dadas por la ley, as como actuar sin que la ley le confiera atribuciones legales, es decir sin competencia
administrativa.
Desviacin del Poder: Esto implica la accin o efecto de desviar, en este caso las atribuciones que le estn
conferidas a un funcionario las desva y con ello lesiona los derechos e intereses de los particulares.
El uso y el ejercicio de la competencia administrativa con un fin distinto del que le otorga al funcionario la
ley es la desviacin de poder.
El Abuso de Poder y la Desviacin de Poder, son dos figuras jurdicas, por medio de las cuales se pueden
afectar los derechos e intereses de los particulares existiendo en este caso los mecanismos para que un particular se

118
Constitucional y Administrativo

pueda oponer o impugnar dichas violaciones. 125


II.1.4. Actividad Administrativa (municipal )o de gobierno municipal:
Significa en sentido amplio, conducir al municipio al logro de sus fines esenciales satisfaciendo sus
exigencias, esta actividad, en suma, es la accin de direccin a la impulsin que parte del centro para la conduccin
de los asuntos conforme a la poltica que se fija. Constitucionalmente se establece la divisin administrativa del
Territorio de la repblica de Guatemala, y se regula en su artculo 223, el que indica: El Territorio de la Repblica,
se divide para su administracin en departamentos y stos en municipios.
Hay que tener en cuenta, que la constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece que los
municipios en Guatemala son instituciones autnomas y como tales les corresponde:
Elegir a sus propias autoridades
Obtener y disponer de sus recursos; y
Atender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial y cumplimiento de sus propios fines.
Significa, entonces que la actividad del gobierno municipal, desde todo punto de vista es la accin y efecto de
administrar la hacienda municipal, es decir definir los planes y programas de administracin pblica que conlleven
la facilidad de satisfacer las necesidades de los administrados con el objeto de cumplir con los objetivos que se
propone a travs de la Ley y las necesidades propias de la poblacin municipal o regional.
La administracin municipal es la que se encarga del gobierno en el municipio, y las facultades
administrativas comunales son dentro de una frmula general, todas aquellas que necesariamente deben ejercer las
administraciones municipales para las satisfaccin de los intereses locales, es decir, lo que concierne directa o
indirectamente a todos lo habitantes del municipio.
El municipio se crea para manejar los intereses colectivos de su poblacin y por tanto, a ste le queda
otorgada la facultad de administrar la prestacin de los servicios pblicos municipales (calles, alcantarillados,
transporte urbano, entre otros ) los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfaccin de
necesidades, previamente establecidas, como lo exige una buena administracin pblica.
Como en la administracin en general, la actividad administrativa del gobierno municipal, se realizar en
sus cinco etapas, las cuales son la planificacin, la organizacin, la coordinacin, la direccin y el control.
En cuanto a la primera, se halla regulada en elartculo 40 literal c que indica que es competencia de la corporacin
municipal la elaboracin, aprobacin y ejecucin de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en
coordinacin con el Plan Nacional de Desarrollo y el sistema de consejos de desarrollo urbano y rural, asi mismo,
el artculo 41, literal a del Cdigo Municipal al indica que la corporacin municipal tendr, adems, las siguientes
atribuiciones: Aprobar el plan, programas y proyectos de trabajo de la municipalidad.
En cuanto a la organizacin, dentro de la municipalidad funcionan algunas dependencias que colaborarn
con el Concejo Municipal para poder cumplir con las tareas ms importantes del trabajo y en algunas
municipalidades se cuenta con el Departamento de Desarrollo Urbano y Rural y la Unidad de servicios municipales,
los cuales son los brazos importantes del quehacer administrativo, para la elaboracin y gestin de los proyectos de
infraestructura y de otra ndole y para la regulacin de la prestacin de los servicios que brinda la comuna,
respectivamente.
II.2. Derecho Municipal:
II.2.1. Definicin
Adriano G. Carmona Romay, ilustre municipalista cubano, defini al Derecho Municipal como el conjunto
de principios legales y normas de jurisprudencia refeentes a la integracin, organizacin y funcionamiento de los
gobiernos locales.126
Otro distinguido municipalista americano, el brasileo Ives de Oliveira, lo hizo como el ordenamiento
jurdico de la Administracin Pblica del municipio y atae a las respectivas relaciones en un radio de accin tan
amplio que tiene por lmite las propias manifestaciones de la vida municipal.127
Tambin, Jos Antonio Fernndez Arena, lo define como la parte del derecho pblico que estudia lo relativo al
municipio. Se trata del enfoque de la ciencia jurdica destinado a investigar el origen histrico, la naturaleza,
definicin, elementos y fines de la institucin municipal, asi como su insercin en el Estado, sus relaciones,
competencia y dems aspectos del gobierno, administracin y finanzas locales. El derecho municipal es el derecho
de la ciudad128
Aado a los anteriores, lo que Manuel Osorio, nos indica en su Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y
Sociales, citando a Korn Villafae, que es La rama del derecho pblico institucional, con accin pblica, que
estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del Urbanismo, aunque, contina maniestando en la misma
definicin, algunos autores, como Bielsa, niegan la existencia del Derecho Municipal como rama autnoma,
considerndolo simplemente como el conjunto de preceptos o principios de Derecho administrativo general

125
CALDERON MORALES, Hugo Haroldo. Derecho Administrativo II. Edicin Mayte Guatemala 1995. Pginas,
30 y 31.
126
CARMONA ROMAY, Adriano G., Programa de Gobierno Municipal, La Habana, Cuba, 1950, Pg.19
127
DE OLIVEIRA, Ives, Curso de Derecho Municipal, Abeledo-Perrot, Bs. As. . 1960, Pg. 49
128
HERNANDEZ, Antonio Mara. Derecho Municipal, segunda edicin. Bs. As., Arg. De palma. 1997. Pg 4
119
Constitucional y Administrativo

aplicables en la esfera comunal129


II.2.2. Cdigo Municipal:
II. 2.2.1. Breve historia del Cdigo municipal guatemalteco:
II.2.2.2 Contenido del Cdigo municipal:
Dentro de la legislacin guatemalteca, existe un cuerpo legal estrictamente dirigido a regular la organizacin y
funcionamiento del municipio, por ello, he considerado importante describir el contenido del mismo. En tal virtud,
podemos decir que est formado por un conjunto de normas que cumplen la funcin de las leyes orgnicas
municipales en los municipios de la repblica, en reconocimiento de una especie de poder constituyente local. Esta
gran legislacin municipal guatemalteca, es un contenido que gira en torno a una figura jurdica que puede ser
dividida en interna y externa., la primera por ejemplo se refiere a la organizacin y el procedimiento administrativo,
la actividad de su personal, la gestin financiera, la formalizacin y el cumplimiento de contratos administrativos y
la prestacin de servicios pblicos. La segunda parte esencialmente se refiere a la forma de administracin en
general de los asuntos municipales, como la polica administrativa enfocada a limitar o reglamentar el ejercicio de
los derechos de los pobladores y los mismos funcionarios pblicos municipales, el rgimen laboral municipal, los
bienes y recursos financieros municipales, el presupuesto y la fiscalizacin municipales.
Reconoce, el Cdigo Municipal, entre otras cosas, la seguridad, salubridad, comodidad y moralidad pblicas y, en
definitiva, para tutelar el orden pblico y promover el bienestar general. Dentro de las principales materias a las que
se refiere esta legislacin son: urbanismo, edificacin, trnsito, higiene pblica, moralidad, uso de bienes pblicos,
municipales y tributacin.
Una serie de formalidades y un marco legal dentro del cual los administradores municipales deben actuar, es el
contenido del Cdigo Municipal y su objeto es reglamentar la forma de actuacin de cada uno de los actores dentro
del proceso de desarrollo municipal al cual deben respetar ampliamente.
II.2.2.3 El Cdigo Municipal y su relacin con la Constitucin Poltica de la Repblica:
La relacin que existe entre el Cdigo Municipal y la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala es
esencialmente fundamental, porque el origen de toda norma ordinaria dentro del rgimen jurdico guatemalteco,
deviene de la ley constitucional, as, entonces La Constitucin, nos presenta los parmetros generales de la
administracin municipal, porque el artculo 254 dice: El gobierno municipal ser ejercido por un concejo el cual
se integra con el alcalde, los sndicos y concejales, electos directamente por sufragio universal y secreto para un
perodo de cuatro ao, pudiendo ser reelectos.
El rgimen municipal dentro del cual existe la relacin de la Constitucin Poltica de la Repblica, radica
en el sentido de que el artculo 253 de la Carta Magna dice: Los municipios de la Repblica de Guatemala, son
instituciones autnomas. Entre otras funciones les corresponde:
Elegir a su propias autoridades.
Obtener y disponer de sus recursos; y
Atender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdiccin y el cumplimiento de su fines
propios.
Para los efectos correspondientes emitirn las ordenanzas y reglamentos respectivos.
Naturalmente que para que exista una ley ordinaria, es ampliamente importante que su formacin se de
desde su raz, en este caso La Constitucin Poltica de la Repblica, he all, la relacin del Cdigo Municipal
guatemalteco, Decreto Nmero 58-88 del Congreso de la Repblica de Guatemala.
Dentro de los Considerndos del Cdigo Municipal, se hace mencin especial de la necesidad de crear una
nueva ley municipal, y sobre todo cumplir el mandato de la Constitucin y en el primero de ellos dice:
CONSIDERANDO: Que por mandato constitucional, este Organismo debe emitir un nuevo Cdigo Municipal, con
el objeto de hacer las reformas necesarias y adecuar dichos ordenamiento a los preceptos de la Carta Magna, as
como dar una mayor y mejor definicin y organizacin al rgimen municipal, respaldando en forma absoluta el
concepto de su autonoma y los de su independencia econmica y funcional.
Constitucionalmente se establece la Divisin Administrativa del Territorio de la Repblica de Guatemala, y
se regula en su artculo 223; el que dice: El territorio de la Repblica, se divide para su administracin en
departamentos y stos en municipios
II.2.2.4. El Cdigo Municipal y el Derecho Administrativo:
Tericamente los sistemas de gobierno municipal, obviamente estn basados en cuestiones puramente
fundamentales que van enfocadas a estructurarlos de la mejor manera, de tal suerte, los aspectos sociolgicos,
polticos, financieros y administrativos son los ejes sobre los cuales debe girar una buena administracin municipal.
Cuando consideramos que la Administracin pblica es la prestacin de servicios para satisfacer las necesidades de
los pobladores, estamos claramente frente a un rgimen legal que trata de reglamentar y normar la forma en la que
esas necesidades se van a satisfacer, es por ello que el Cdigo est inmerso dentro del mundo de la administracin.
La Constitucin poltica de la Repblica de Guatemala, le da la autonoma municipal a las municipalidades;
administracin municipal autnoma que significa en forma descentralizada la formacin y estructuracin del
municipio en cada regin en la que exista.
Desde un punto de vista administrativo, algunos autores, como Gabino Fraga, indican que El municipio no
129
MANUEL OSORIO, Diccionario de Ciencias Jurdicas, polticas y Sociales, Espaa, 1996, pg. 325
120
Constitucional y Administrativo

constituye una unidd soberana dentro del Estado, ni un poder que se encuentra al lado de los poderes expresamente
establecidos dentro de la Constitucin; el municipio es una forma en que el Estado descentraliza los servicios
pblicos correspondientes a una circunscripcin territorial determinada 130
El Cdigo Municipal de Guatemala, establece las normas por las cuales se desenvuelve la Administracin
de cada municipio destinado a satisfacer las necesidades de su poblacin; podemos decir que es un Cdigo o un
conjunto de normas especializado, la administracin es lo que le ha dado el cuerpo total de una Ley, en este sentido
el Cdigo Municipal tiene su razn de ser, en la administracin de los bienes de cada municipio. Estaramos as
definiendo, frente a un Derecho Administrativo de comunidad, de poblacin que busca la perfeccin en la prestacin
de sus servicios. El elemento propio de gobierno, como modelo de aplicacin de administracin, es el sentido de
existencia del Cdigo dentro del proceso de administracin pblica. Para ir definiendo la razn de ser del Cdigo
Municipal, agregara que: La administracin pblica, enfocado a los municipios es el conjunto de preceptos o
principios de la Administracin en general aplicables a la esfera municipal. No se trata por eso, de normas
especficas que constituyan una norma autnoma con caracteres propios o diferenciales; sino de principios
generales, a lo sumo con modalidades determinadas por la aplicacin especial a un organismo esencialmente
administrativo, ms bien autrquico, no siempre autnomo.
De all que la relacin del cdigo Municipal dentro de la Administracin pblica, es la mera dependencia de
la aplicacin de la administracin a los municipios, una especie regional o comunal, como un gobierno en pequeo a
travs de los mismos principios y caractersticas que una administracin pblica.
El artculo 2 del Cdigo Municipal, decreto 58-88 establece: El municipio en el sistema jurdico. El
municipio como institucin autnoma de derecho pblico, tiene personalidad y capacidad jurdica para adquirir
derechos y contraer obligaciones, y, en general, para el cumplimiento de sus fines en los trminos legalmente
establecidos.

II.3. El municipio:
II.3.1 Definicin:
Como lo dice Rafael Martnez Morales, el municipio est considerado como la clula poltica y administrativa del
Estado, ya se trate de una formacin natural o porque el orden jurdico lo reconoce y regule, y en algunos casos sean
creados por ste. Suge como un fenmeno urbano, dada la necesidad de las ciudades de contar con un gobierno local
que atienda los requerimientos de servicios comunes inmediatos. El municipio puede enfocarse bien como
desconcentracin o bien como descentralizacin por regin, de tipo poltico o administrativo. Pero tambin puede
contar con un grado de autonoma o autarqua tal que lo conviertan en una entidad de carcter poltico don funciones
administrativas muy propias y definidas.131
Tambin Manuel Galindo Camacho, nos indica que el municipio o rgimen municipal fortalece y garantiza
el postulado democrtico como una realidad tangible. En el municipio, el ciudadano advierte de manera inmediata si
su particupacin es o no determinante para el desarrollo de su comunidad, en el cual interviene en una forma
constante y permanente, en la realizacin de tareas para el beneficio de la comunidad, a efecto de que sta sea
dotada de todos los servicios o de los ms indispensables. La cercana de las necesidades colectivas de la comunidd,
provoca un gran incentivo para la intervencin del ciudadano, que de cerca observa la praxis poltica de su
comunidad, lo que motiva una mauor intervencin ciudadana, que debidamente respetada y fortalecida, provocar o
auspiciar quie la conduccin democrtica de la cosa pblica sea una realidad autntica, en donde los gobiernantes
se preocupen permanentemente por interpretar de ua manera fiel el pensamiento de los gobiernados de la
comunidad, que en ejercicio de su libertad y dems derechos que significan o entraan la democracia. En tales
condiciones, el rgimen municipal se convierte en el baluarte de la democracia, pues en su esfra de accin los
miembros de la comunidad sienten la necesidad y conveniencia de intervenir ciudadanamente. 132
En Guatemala, c constitucionalmente, el Municipio es una institucin autnoma y tiene dentro de su mbito
la autonoma, facultades especiales que se mencionan claramente dentro del desarrollo del presente trabajo, como
jurisdiccin y competencia, por ejemplo:
El artculo 1 del cdigo Municipal, decreto 58-88 lo define como: El conjunto de personas individuales
que, caracterizadas primordialmente por sus relaciones permanentes de vecindad y asentadas en determinado
territorio, estn organizadas en institucin de derecho pblico, para realizar el bien comn de todos los habitantes de
su distrito.
II.3.2. Elementos del municipio:
El Cdigo Municipal, Decreto 58-88 del congreso de la Repblica, determina cuales son los elementos del
municipio, as el artculo 4 de dicho cuerpo legal establece lo siguiente: Artculo 4 Elementos del Municipio.
Integran el Municipio, los siguientes elementos bsicos:
El territorio
La Poblacin
La autoridad
La organizacin comunitaria

130
FRAGA, gabino, Derecho Administrativo, Pg. 220
131
MARTINEZ MORALES, Rafael. Derecho Administrativo, Primer Curso. Ed. Mxico 1995, Pg.180
132
GALINDO CAMACHO, Miguel. Derecho Administrativo t I Ed. Porra, Arg. 1997 Pg. 135
121
Constitucional y Administrativo

La capacidad econmica.
As, el territorio, que constituye la circunscripcin territorial, en donde se asienta la poblacin del Municipio.
El artculo 11 del Cdigo Municipal dice: Artculo 11. Distrito Municipal. Distrito municipal es la circunscripcin
territorial a la que se extiende la jurisdiccin de una municipalidad.
El territorio de un municipio es continuo, y por ello, forma parte del mismo las aldeas, caseros, cantones, barrios,
zonas, colonias, lotificaciones, parcelamientos urbanos y agrarios, y en general, todo inmueble o finca existente en
su jurisdiccin municipal.
La cabecera del distrito es el centro poblado donde tiene su sede la municipalidad.
El artculo 12 del Cdigo Municipal, decreto 58-88, adems, advierte de la Modificacin del territorio as: El
territorio de un distrito municipal slo podr ser modificado por las causas y en la forma que determina la
Constitucin Poltica de la Repblica y este Cdigo.
En todo caso el territorio de un municipio deber estar bajo la jurisdiccin de un solo departamento, quedando sujeto
a lo que el Congreso de la Repblica determine cuando a consecuencia de divisin o fusin, el territorio del nuevo
municipio afecte a ms de un departamento.
Su poblacin, est integrada por las personas que la habitan dentro del distrito municipal, por supuesto. (vecinos y
transentes) El vecino, es la persona individual que tiene residencia continua por ms de un ao en el distrito
municipal, o que tiene en el mismo el asiento principal de sus negocios o intereses patrimoniales de cualquier
naturaleza. En ausencia de estas circunstancias, la persona individual ser vecina del distrito municipal en que se
halle. As mismo, se considera vecino al extranjero residente legalmente en el pas, radicado habitualmente en el
distrito municipal. As lo establece el artculo 24 del Cdigo Municipal.
El transente, es la persona que se encuentra accidentalmente en un distrito municipal, teniendo su vecindad y
residencia en otro municipio.
La autoridad, son los miembros del rgano administrativo que gobierna el Municipio (Alcalde, Los Sndicos y
Concejales, que constituyen el Concejo Municipal).
Tal como lo establece el Cdigo Municipal en su artculo 39. Gobierno municipal. Corresponde con exclusividad a
la corporacin municipal la deliberacin y decisin del gobierno y administracin del patrimonio e intereses de su
municipio.
La Organizacin comunitaria, es la organizacin que realizan los vecinos, de tipo civil, no lucrativas, que tiene vida
jurdica para colaborar con la Administracin Municipal, para la discusin y solucin a sus propias necesidades.
La capacidad econmica, constituyen los bienes que la municipalidad tiene y que son parte de la hacienda
municipal, como: Los ingresos que por disposicin constitucional el Estado debe trasladar a cada Municipalidad, de
conformidad con la Ley que regula la distribucin; el 10% de conformidad con el artculo 256 de la Constitucin, el
llamado IVAPAZ, que constituye el 1.5% de la tarifa nica aplicada, segn la reforma del decreto ; el producto de
impuestos que el Congreso decrete a favor de las Municipalidades; donaciones; Bienes comunales y patrimoniales
del municipio; arbitrios; producto de contribuciones, ingresos de prstamos y emprstitos; ingreso Por multas, tasas,
entre otros.
Otro de los elementos que contiene el municipio es el ELEMENTO TELEOLOGICO, que consiste en la finalidad,
contenido dentro del artculo 7 del Cdigo municipal que dice: Artculo 7. Fines generales: Son fines generales del
municipio:
Cumplir y velar porque se cumplan los fines y deberes del municipio;:
Ejercer y defender la autonoma municipal conforme la constitucin poltica de la Repblica y el presente Cdigo;
Impulsar permanentemente el desarrollo integral del municipio.
Velar por su integridad territorial, el fortalecimiento de su patrimonio econmico y la preservacin de su patrimonio
natural y cultural..
Promover sistemticamente la participacin efectiva, voluntaria y organizada de los habitantes en la resolucin de
los problemas locales.
II.3.3. Los fines del municipio:
La creacin de un municipio, conlleva la cobertura de necesidades y requerimientos de la poblacin y que
deben ser satisfechas a travs de sus autoridades dentro de la jurisdiccin que claramente le establece la Ley,
enfocado dentro de la capacidad econmica del municipio.
El autor Montano,citado por Hugo Caldern Morales, seala: Que la importancia del municipio radica en
la necesidad de descentralizar la administracin pblica, de tal manera que sta pueda ejercer sus atribuciones de
una manera ms eficaz, en beneficio de los habitantes. A medida que crece una empresa, se necesita delegar
funciones con propsitos: 1.) Que tome decisiones adecuadas el que ms cerca est del problema y 2.) que controle
con ms efectividad los resultados de las decisiones. El municipio ya no puede tomar tas las decisiones, sus
autoridades deben delegar y de hecho delegan en algunas empresas privadas, stas pasan a prestar los servicios y el
municipio se reserva el control y la supervisin de las actividades. 133
El municipio se crea para manejar los intereses colectivos de su poblacin y por tanto, a ste le queda

133
CALDERON MORALES, Hugo Haroldo, Derecho Administrativo II, 1995, pg. 116
122
Constitucional y Administrativo

otorgada la facultad de administrar la prestacin de los servicios pblicos municipales (calles, alcantarillados,
transporte urbano, etc.) los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfaccin de necesidades.
Para determinar de mejor manera, lo establecido en el presente artculo, la Ley establece claramente en su
artculo 3 de la siguiente manera: Artculo 3. mbito de autonoma municipal. El municipio elige a sus autoridades y
ejerce por medio de ellas el gobierno y la administracin de sus intereses, obtiene y dispone de sus recursos
patrimoniales, atiende los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdiccin, su fortalecimiento
econmico y la emisin de sus ordenanzas y reglamentos, para el cumplimiento de los fines que le son inherentes.
II.3. 4. Sistema de gobierno municipal en Guatemala:
Guatemala cuenta con el sistema de gobierno de democracia representativa, porque sus rganos son
designados por medio de sufragio, en donde quedan representados todos los sectores de su poblacin; y en lo
concerniente a la distribucin de sus facultades, toma como base el sistema democrtico de separacin de poderes o
Sistema francs, que es el que se adecua ms al desarrollo de la administracin municipal moderna, que se presta a
obtener mayores resultados con la distribucin que existe del poder y siendo indispensables cuestiones de tcnica, se
ve la necesidad de formar comisiones por las materias de vital importancia, para los fines del municipio que
generalmente son morales, espirituales y materiales.
Aunque no todos lo rganos municipales tienen una estructura orgnica anloga, se puede apreciar la
existencia de dos clases de rganos de la administracin municipal, obligatorios y que de ellos depende toda la
actividad administrativa municipal, ellos son:
rganos deliberantes; y
rganos ejecutivos.
En los sistemas modernos municipales, el poder del concejo se encuentra en el rgano deliberativo, an cuando la
corporacin no constituye el equivalente de rgano legislativo estatal en su estricto sentido; ambos tienen
similitudes en cuanto a su organizacin si no se examinan las amplias facultades de cada uno de estos rganos.
Los dos son designados por la ciudadana electoral, en ambos se discute y resuelve por medio de votacin
ajustada a cierta reglamentacin dada por sus leyes que determinan su creacin y funcionamiento, actuando en una
forma semejante, pero la diferencia consiste en que de los rganos legislativos nacen leyes y los rganos
municipales crean reglamentos y ordenanzas, llamadas leyes locales, pero la facultad para dictarse emanan del poder
del estado, por ser el Municipio parte integrante de ste.
El rgano deliberativo comunal, es pluripersonal y es denominado concejo o ayuntamiento siendo por
naturaleza deliberante. Se encuentra integrado por el nmero de miembros que determinan las leyes de cada pas, de
conformidad con su sistema constitucional; este rgano cuenta con el poder de decisin tanto en lo que se refiere a la
emisin de reglamentos y ordenanzas como en lo que respecta a los que obligan a la comuna.
El rgano ejecutivo comunal. Este rgano es unipersonal a diferencia del deliberante que es pluripersonal.
El rgano ejecutivo denominado as, por se el que ejecuta la voluntad del rgano deliberante, as como la del mismo,
en ciertos aspectos.
II.3.5. Organizacin Administrativa municipal:
La organizacin administrativa municipal, es la forma en que estn distribudos los niveles jerrquicos tanto
de decisin como de ejecucin; de sa forma resulta que el Concejo Municipal es por exelencia el mximo rgano
de gobierno y su facultad principal es la toma de decisiones y deliberacin para la realizacin de una buena
administracin municipal; acto seguido, corresponde el lugar al Alcalde Municipal, que es el rgano ejecutivo de las
decisiones tomadas por el Concejo y el jefe administrativo de los empleados municipales.
Dentro de la estructura de los gobiernos municipales, no podemos establecer con precisin la existencia de un
organigrama funcional que sea uniforme para las trescientas treinta y un municipalidades del pais, ya que su
distribucin atiende a niveles de poblacin, riqueza econmica, sus necesidades y sus prioridades; tal es el caso, de
la Municipalidad de San Juan Chamelco, en el departamento de Alta Verapaz, que cuenta con las siguientes
dependencias: Secretara Municipal, Tesorera Municipal, Registro de Vecindad, Registro Civil, Polica Municipal,
Oficina de Servicios Pblicos Municipales, Oficina de Planificacin Municipal, Oficina de Desarrllo Urbano y
Rural, Oficina de Ambiente y Recursos Naturales, Oficina de la Mujer, Oficina de Catastro Municipal, Oficina de
Supervisin de Obras Municipales, Oficina de Deportes y Recreacin, Alcaldias Auxiliares Regionales, Oficina de
Servicios Tcnicos, entre otras dependencias, cuya creacin corresponde, a decir del Cdigo Municipal, al Concejo
Municipal.
En Mxico, por ejemplo, se menciona que la estructura de la administracin pblica municipal vara de un lugar a
otro, lo que depende de sus posibilidades econmicas, su nmero de habitantes, superficie y desarrrollo cultural. En
todo caso, por disposicin constitucional, el titular de sa administracin pblica municipal es un rgano colegiado
denominado ayuntamiento, el cual est encabezado por el Presidente Municipal 134; adems , cabe mencionar que
anteriormente al ayuntamiento se le denominaba como cabildo, y alcalde, al presidente municipal.
En nuestro pais, anteriormente al Concejo se le llamaba corporacin municipal.
II.3.5.1. El Concejo Municipal:
II.3.5.1. 1.Concepto:
El Cdigo municipal guatemalteco, en su artculo 6 dice que la corporacin municipal es: Municipalidad es la

134
MARTINEZ MORALES, Rafael. Derecho Ad ministrativo, segundo curso, Ed. Mxico 1995 Pg.188
123
Constitucional y Administrativo

corporacin autnoma integrada por el alcalde y por los sndicos y concejales, todos electos directa y popularmente
en cada municipio, de conformidad con la ley de la materia, que ejerce el gobierno y la administracin de los
intereses del municipio. Tiene su sede en la cabecera del distrito municipal y es el rgano superior deliberante y de
decisin de los asuntos municipales. Asimismo en su artculo 39 seala: Corresponde con exclusividad a la
corporacin municipal la deliberacin y decisin del gobierno y administracin del patrimonio e intereses de su
Municipio.
As el artculo 35. de las Reformas Constitucionales, contenidas en el Acuerdo Legislativo 18-93, establece
que el gobierno municipal ser ejercido por un concejo, reforma que consideramos debe ser adaptada al Cdigo
Municipal vigente.
Cada municipalidad se integra por el alcalde, por los sndicos y concejales, todos electos directa y
popularmente en cada Municipio de conformidad con la ley de la materia, artculo 6 del Cdigo Municipal, decreto
58-88.
El nmero de sus miembros concejales y sndicos se integra con base en el nmero de su habitantes, de
conformidad con lo establecido por la Ley Electoral y de Partidos Polticos, decreto ley 1-85 de la Asamblea
Nacional Constituyente, en su artculo 206, reformado por el art. 55 del Decreto legislativo 74-87. Asimismo, el
nmero debe ser para o impar, situacin que opera cuando se toman resoluciones a nivel del concejo Municipal.
II.3.5.1.2. Funciones del concejo municipal:
Las funciones del Concejo Municipal, nos los menciona claramente el Cdigo Municipal en el Artculo 40,
as: Competencia. Le compete a la Corporacin Municipal:
a.) La iniciativa, decisin y ejecucin de los asuntos municipales.
b.) La emisin de las ordenanzas y reglamentos de su municipio, ejecutarlos y hacerlos ejecutar.
c.) La elaboracin, aprobacin y ejecucin de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en
coordinacin con el Plan Nacional de Desarrollo y el sistema de concejos de desarrollo urbano y rural.
d.) La elaboracin, aprobacin y ejecucin de reglamentos y ordenanzas de urbanismo.
e.) Promover la participacin del vecino en la identificacin de las necesidades locales, la formulacin de
propuestas de solucin y priorizacin en la ejecucin.
f.) La motivacin y desarrollo de la conciencia colectiva de participacin de los vecinos en los Consejos de
Desarrollo Urbano y rural.
g.) La promocin de la educacin, la cultura, el deporte, la recreacin, las ciencias y las artes, en coordinacin
con los Ministerios respectivos.
h.) La promocin y desarrollo de programas de salud y saneamiento ambiental, prevencin y combate de
enfermedades, en coordinacin con las autoridades respectivas.
i.) La autorizacin e inspeccin de la construccin de obras pblicas y privadas.
j.) La fijacin de rentas de los bienes municipales, de tasas por servicios pblicos locales y de aportes
compensatorios de los propietarios de inmuebles beneficiados por las obras municipales de desarrollo
urbano y rural.
Los arbitrios sern propuestos por la Corporacin Municipal al Organismo Ejecutivo, quien trasladar el expediente
con la iniciativa de ley respectiva al Congreso de la Repblica.
k.) La disposicin de los recursos del municipio para el cumplimiento de sus fines.
l.) La elaboracin, aprobacin, ejecucin, evaluacin y liquidacin del presupuesto de ingresos y egresos del
municipio.
m.) El establecimiento, regulacin y atencin de los servicios locales.
n.) La regulacin del transporte de pasajeros y carga y de sus terminales locales.
.) La administracin del Registro Civil y de cualquier otro registro pblico que le corresponda de conformidad con
la ley.
o.) La regulacin de programas de viviendas y de renovacin urbana en coordinacin con las instituciones
respectivas.
p.) La creacin, administracin y regulacin de mercados locales minoristas y de mayoreo, as como los
servicios que faciliten el mercado y abastecimiento de los productos de consumo de primera necesidad.
q.) La supervisin de precios, pesas, medidas y calidades y la imposicin de multas y sanciones que la ley
determine en casos de especulacin o adulteracin, sin perjuicio de las penas en caso de delito.
r.) La prestacin de servicio de polica municipal y la accin dire3cfta para hacer cumplir y ejecutar sus
ordenanzas, reglamentos, acuerdos, resoluciones y dems disposiciones, y de ejercer para el efecto, el
poder disciplinario de conformidad con la ley.
s.) La prestacin del servicio de aseo, barrido de calles, recoleccin disposicin final de basuras y tratamiento
de desechos slidos.
t.) La prestacin de servicio de cementerios, autorizacin y control de cementerios privados y servicios

124
Constitucional y Administrativo

funerarios a cargo de particulares.


u.) La promocin y organizacin de ferias y festividades populares.
v.) La proteccin del derecho de los vecinos y las comunidades a su identidad cultural, de acuerdo a sus
valores, lenguas, tradiciones y costumbres.
w.) Las dems potestades inherentes a la autonoma del municipio.
x.) La organizacin de cuerpos tcnicos, asesores y consultivos que sean necesarios al municipio.
y.) En lo aplicable, las facultades para el cumplimiento de las obligaciones atribuidas al Estado por el artculo
119 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
El artculo 41 del mismo cuerpo legal, seala otras atribuciones importantes para la conduccin del gobierno
municipal; sealando las sesiones ordinarias y extraordinarias que la corporacin debe realizar, que las sesiones
sern pblicas o secretas cuando as se acuerde, todo en beneficio del Municipio.
El artculo 49 del Cdigo Municipal se considera importante por cuanto se refiere a la votacin de las decisiones
que, como cuerpo colegiado toma. As los acuerdos y resoluciones sern vlidos si concurre el voto favorable de la
mayora compuesta por la mitad ms uno del total de miembros que legalmente integran la corporacin municipal,
salvo los casos en que la ley exija una mayora calificada. En caso de empate en la votacin, el alcalde tendr doble
voto o voto decisivo.
II.3.5.2. El Alcalde Municipal:
II.3.5.2.1. Concepto:
Etimolgicamente la voz alcalde proviene del rabe Alcaldi que significa el Juez, o sea el funcionario que tena
atribuciones judiciales y administrativas.
Para tener conocimiento ms amplio de lo que concierne al alcalde como figura central del gobierno municipal, es
importante hacer referencia a lo que dice el Diccionario Usual de Guillermo Cabanellas que dice: Alcalde Voz
arbica, de cada Juez, con la adicin del artculo al, y se aplica especialmente para designar la autoridad encargada
del gobierno inmediato de cada pueblo.
As lo indica tambin Manuel Osorio en el derecho poltico actual, la autoridad administrativa encargada en cada
ciudad, villa o aldea o, ms propiamente de cada municipio, del gobierno municipal...135,
En algunos paises, se les llama intendentes como en Argentina; prefeitos en Brasil; Mayor, en Belice; Presidente
Municipal en Mxico.
Bsicamente, la figura del Alcalde Municipal, es una personalidad en el pueblo, personalidad a la cual los habitantes
acuden en bsqueda de solucin a los problemas que los aquejan, pues lo consideran como un padre del pueblo, o
como bien lo dicen los qeqches en Alta Verapaz: aan, chan chan li qa yuwail, l es como nuestro padre. A l
acuden, para realizar reconciliaciones familiares, para que presencie tambin la particin hereditaria, para la
solucin de los conflictos entre comunitarios, y por sobre todo, lo anteponen al poder judicial, pues le guardan
marcado respeto; el no encontrarlo en la municipalidad, representa para ellos una falta de cortesa, que se paga caro
durante las elecciones, pues para ellos, ningn otro miembro del Consejo Municipal, aunque acte con
representacin formal, est investido con el poder para solucionar las inquietudes de que son portadores.
Con razn se dice Un alcalde dotado de capacidad, actividad y prudencia, que suscite la comn adhesin, al frente
de unos concejales que le secunden con la mejor voluntad, recprocamente compenetrados para poner en marcha la
Corporacin, al servicio de los intereses morales y materiales, y de las aspiraciones ideales del vecindario que dirige
y representan.136
II.3.5.2.2. Funciones del Alcalde Municipal:
Dentro de la estructura de la Administracin Municipal, el Alcalde es el funcionario ejecutivo de la misma.
El artculo 60 del Cdigo Municipal indica: El Alcalde preside y representa a la municipalidad, es el personero
legal del mismo, miembro constitucional del Consejo Municipal de Desarrollo, sin perjuicio de la representacin
especfica que se le atribuye al sndico. Es adems, el rgano ejecutivo de gobierno y administracin municipal y
jefe de los mimos. En lo que corresponde, es atribucin y obligacin del alcalde hacer cumplir las ordenanzas,
reglamentos, acuerdos, resoluciones y dems disposiciones de la Corporacin Municipal y al efecto, expedir las
rdenes e instrucciones necesarias, dictar las medidas de polica y buen gobierno y ejercer la potestad de accin
directa y en general, resolver asuntos del municipio que no estn atribuidos a otras autoridades.
Las atribuciones y funciones del Alcalde Municipal, se encuentran claramente establecidas en los artculos
61 y 62 del Decreto 58-88 del Congreso de la Repblica, Cdigo Municipal, que van desde la funcin
administrativa del Alcalde, facultad de reglamentar con el concejo municipal y lo que es ms importante la
representacin que ejerce el alcalde dentro del rgano administrativo municipal.

Son atribuciones del Alcalde como rgano ejecutivo de la municipalidad, las siguientes:
Dictar medidas de poltica y buen gobierno que sea conveniente a la buena marcha del municipio;
Tramitar los asuntos administrativos, cuya aprobacin corresponda al concejo Municipal;

135
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, 1996, pg 76
136
Nueva Enciclopedia Jurdica. Pg. 533.
125
Constitucional y Administrativo

Velar por el mantenimiento del orden pblico;


Dictar en casos de emergencia, bajo su responsabilidad, medidas urgentes, informando inmediatamente al
gobernador Departamental o al Concejo municipal;
Nombrar, aceptar la renuncia y remover de conformidad con la ley, a los empleados municipales, excepto el
Secretario, el Tesorero y el Registrador Civil, que es potestad del Consejo Municipal;
Mantener la disciplina entre los empleados municipales y aplicar las sanciones correspondientes;
Inspeccionar, dirigir y activar en lo econmico y administrativo, las obras, establecimientos de asistencia social y
educacin que sean costeados con fondos municipales;
Velar por la limpieza y salubridad del municipio en calles, plazas, mercados, etc.;
Procurar el mejoramiento de las condiciones de los grupos indgenas de su territorio municipal;
Enviar copia autorizada a la Contralora General de Cuentas del inventario de todos los bienes municipales, dentro
de los primeros quince das del mes de enero de cada aos;
Hacer y mantener al da el inventario de las fuentes de caudales de agua de su jurisdiccin y adoptando las medidas
necesarias para la conservacin, abundamiento y limpieza, cuidando que las fuentes que provean al vecindario estn
convenientemente protegidas;
Ordenar los pagos que deba efectuar la Tesorera Municipal;
Organizar y dirigir la Polica Municipal;
Autorizar, a ttulo gratuito, los matrimonios civiles;
Otras contempladas en la Constitucin y las leyes.
As el Alcalde Municipal en el ejercicio de la Presidencia del consejo Municipal tiene otras atribuciones asignadas,
contenidas dentro del artculo 62 del Cdigo Municipal Decreto 58-88 del Congreso de la Repblica: Dentro de las
que se encuentran Ser el medio de comunicacin del Consejo y las dems autoridades, presidir las sesiones del
consejo Municipal; y otra serie de atribuciones que le asisten como presidente del rgano colegiado.
EL PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL
I.1. Proceso, procedimientos y acto administrativos
Cuando hablamos de proceso y procedimiento, con frecuencia tendemos a equivocarnos y tratamos a uno como
sinnimo del otro, a pesar de que ambos conceptos tienen diferencias que si escudriamos el fondo del asunto,
descubriremos que designan situaciones muy distintas aunque relacionadas entre s. De sa cuenta es que MANUEL
OSORIO, define el proceso as: en un sentido amplio equivale a juicio, causa o pleito...en un sentido ms
restringido, el expediente, autos o legajo en que se registran los actos de un juicio, cualquiera que sea su
naturaleza137, mientras que Procedimiento, para el mismo autor, es el conjunto de normas reguladoras para la
actuacin ante los organismos jurisdiccionales, sean civiles, laborales, penales, contencioso administrativo, etc.
Similarmente definen Guillien y Vincent el procedimiento cuando dicen que es el conjunto de formalidades que
deben ser seguidas para someter una pretensin a la justicia...138
Si nos trasladamos al campo del Derecho Administrativo, hallaremos que proceso administrativo consiste
en solicitar la actuacin del rgano jurisdiccional competente , con el objeto de que ste resuelva una
controversia surgida entre los administrados, que ven afectados sus intereses, y la Administracin Pblica,
como consecuencia de una resolucin dictada por sta.
En cambio, procedimiento administrativo, segn Hugo Caldern Morales, es la serie de fases o etapas que
comprende un expediente administrativo, que se ejecuta por o ante las autoridades administrativas o los funcionarios
o empleados pblicos, cuya finalidad es la decisin administrativa 139.
En cambio, el ACTO ADMINISTRATIVO, a decir de RAFAEL MARTINEZ MORALES es la
declaracin unilateral de la administracin pblica que produce consecuencias subjetivas de derecho, es decir,
excluye la actividad reglamentaria (pues produce consecuencias subjetivas), tampoco incluye los contratos (pues
dice que es unilateral), ni encierra actos de esencia extrajurdica ( operaciones materiales) ni los hechos jurdicos.
Para algunos autores, como RAFAEL MARTINEZ MORALES, los elementos constitutivos del acto jurdico son el
sujeto ( que es el rgano de la administracin pblica que en ejercicio de la funcin administrativa, externa de
manera unilateral la voluntad estatal produciendo consecuencias jurdicas subjetivas); la autoridad ( que es la
persona investida de potestad de mando frente a los administrados o internamente dentro de un organismo pblico);
el objeto, que es la manifestacin externa de voluntad que persigue crear, reconocer, modificar o exztinguir
situaciones subjetivas de derecho, es decir, situaciones concretas con miras a satisfacer el inters de la colectividad
la cual debe exteriorizarse por escrito o de manera verbal. Las modaliddes del acto administrativo, el autor citado
con anterioridad, las reune en el motivo, que es el mvil que lleva a emitir el acto administrativo, las condiciones de
hecho y de derecho que se deben observar antes de tomar la decisin y la finalidad, que es la meta del rgano
emisor, la cual en general, persigue el beneficio de la sociedad. La Constitucin Federal mexicana, indica sin
expresarlo taxativamente que para la emisin de un acto administrativo se debe tener competencia, debe realizarse
por escrito, precisar los fundamentos legales, descripcin de las circunstancias, ajustada a la ley y la no
retroactividad.
137
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Sociales y Polticas, 1996, pg. 804
138
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias jurdicas, Polticas y Sociales, 1996, pg. 802
139
CALDERON MORALES, hugo Haroldo, Derecho Administrativo II, Pg.
126
Constitucional y Administrativo

Sealo que los efectos del acto administrativo son que deben acatarse por el administrado y que puede requerirse de
la coercin para su cumplimiento y que puede ser creacin de derechos y obligaciones personales o reales.
Teniendo una idea general de lo que es el acto administrativo, pasar a mencionar el concepto que nos
aporta Rafael Martnez Morales, en relacin al PROCESO ADMINISTRATIVO, e indica que un proceso puede
calificarse de administrativo, cuando concurran cualquiera de las dos circunstancias siguientes: que una de las partes
en la controversia sea la administracvin pblica, o que el que resuleve la controversia sea un rgano de la propia
administracin pblica ( tribunales administrativos u rganos parajurisdiccionales del poder ejecutivo _ juntas de
conciliacin y arbitraje, por ejemplo ) En la doctrina existe una tendencia mayoritaria orientada a reservar la
expresin proceso administrativo, para aquel que se sigue ante tribunales contencioso administrativos y en los cuales
es parte, desde luego, la administracin pblica. tambin nos indica el concepto de PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO, as - es la serie coordinada de medidas tendientes a producir y ejecutar un acto administrativo.
En la doctrina espaola se da la siguiente definicin: el cauce legal que los rganos de la administracin pblica se
ven obligados a seguir en la realizacin de sus funciones y dentro de su competencia respectiva, para producir los
actos administrativos, citando a Lpez-Nieto y Mallo140
El procedimiento es precedente del acto administrativo. Pues constituye la serie de formalidades que han de
realizarse necesariamente para la validez del acto administrativo: en tanto que el proceso administrativo es ms de
caracter finalista, pues su objetivo es dirimir una controversia como consecuencia de la aplicacin de un acto
administrativo.
Ahora bien, aplicando esas definiciones al campo municipalista, en sentido estricto, no podramos hablar de
que en las Municipalidades se presente un proceso Administrativo, ya que no en todas se cuenta con un JUZGADO
DE ASUNTOS MUNICIPALES, y en todo caso, para que existiese el proceso como tal, tendramos que salirnos de
la esfera municipal para trasladarnos al rgano jurisdiccional y en ese sentido tendramos que apegarnos al
contenido de la LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, contenida en el Decreto 119-96 del Congreso
de la Repblica Podra definir entonces, que el PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL, es aquel que
derivado de una controversia se sigue ante Tribunales Contencioso Administrativos y en los cuales, por
supuesto, es parte la administracin municipal. Aunque si tomamos en cuenta el concepto de Rafael Martnez,
ese proceso puede realizarse ante tribunales de conciliacin y arbitraje, en caso de que se est discutiendo un pacto
colectivo de condiciones de trabajo, por ejemplo.
Mientras que PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL, es el cauce legal que los
rganos de la Administracin Municipal se ven obligados a realizar al ejercer sus funciones y dentro de la
competencia respectiva, para producir actos administrativos municipales. Ese cauce lo podemos interpretar en
sentido amplio, pues las actividades de la municipalidad van desde la entrega de cdulas de vecindad o la concesin
de un servicio de agua potable, hasta la satisfaccin de un proyecto de desarrollo comunitario de trascedencia
municipal.
Resulta entonces, que el procedimiento administrativo municipal, nos provee de las formalidades o
mecanismos que se deben cumplir antes de proferir una decisin, es decir la manera en que han de realizarse los
trmites, o la forma en que debe desenvolverse un expediente hasta su conclusine inclusive la manera en que ha de
agotarse la va administrativa, mientras que el proceso administrativo, nos traslada a la esfera jurisdiccional, en el
caso de que la decisin asumida afecte los intereses de los que han solicitado la decisin de la autoridad municipal
correspondiente.
Por eso, es preciso, que establezcamos la diferencia entre procedimiento administrativo y proceso administrativo,
por eso, citando la tesis de grado de Mynor Alejandro Conde Orellana nos indica cuatro diferencias a saber:
por el rgano ante quien se realiza: El procedimiento administrativo, se realiza en sede administrativa...en cambio,
el proceso administrativo supoen la existencia de un rgano jurisdiccional.
Por la finalidad que persigue: el procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto
administrativo, el cual generalmente es una resolucin administrativa, en cambio el proceso administrativo tiene por
finalidad esencial producir un acto jurisdiccional con fuerza de verdad legal que es la sentencia.
Por los efectos que produce: el procedimiento administrativo produce cosa decidida, en cambio, la sentencia que
resulta del proceso administrativo produce cosa juzgada.
Por su contenido legal: el procedimiento administrativo puede ser de contenido legal y/o reglamentario; en cambio,
el proceso administrativo es de contenido legal...141,
Por tales razones, es de suma importancia que conozcamos los principios que nos provee el cdigo municipal en
relacin al procedimiento administrativo y tambin los principios que nos aporta el derecho administrartivo en
general, para que ambos sean la gua de actuacin de los encargados de tomar las decisiones administrativas
municipales.
1.2 Los principios que regulan los trmites administrativos municipales:
Son las bases que sustentan la actuacin del funcionario de la Administracin Municipal. Y dentro del Cdigo
Municipal, se nos presentan aunque no en forma detallada.
I.2.1 Publicidad:
La publicidad del procedimiento administrativo est intimanete ligado al principio de juego limpio: en este sentido
140
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, Primer Curso, Ed. Mxico 1995, Pg 241
141
CONDE ORELLANA, Mynor Alejandro, Tesis:La lesividad administrativa en el Regimen Jurdico
Guatemalteco, 2001, Pgs. 46 y 47
127
Constitucional y Administrativo

se puede decir que: Todos los actos de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en
cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten la exhibicin de los expedientes
que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional, o de datos
suministrados por particulares bajo la garanta de confidencialidad.
I.2.2 Por escrito o comparecencia personal:
Se sabe ampliamente que el procedimiento administrativo, debe ser escrito estrictamente, y todas sus actuaciones,
pruebas, Inspecciones, deben quedar escritos dentro del mismo. Este principio es general en Guatemala, aunque
excepcionalmente en algunos casos puede ser verbal, por ejemplo en el recurso de apelacin Municipal, en donde la
ley deja al particular en libertad de presentar el recurso verbalmente en el acto de la notificacin o por escrito dentro
del tercer da de notificada la resolucin.
I.2.3 Supletoriedad de leyes administrativas y procesales:
El principio fundamental de aplicacin al procedimiento administrativo municipal, de las leyes que van
ligadas a cada una de las figuras jurdicas existentes, cabe mencionar que existe la posibilidad de implementar por
analoga las leyes, del contencioso-administrativo, ley de amparo, ley de la Contralora General de Cuentas,
Constitucin Poltica de la Repblica, en fin existe esa posibilidad y que est debidamente facultada por las mismas
leyes; por ejemplo el artculo 131 del Cdigo Municipal establece: Artculo 131. La municipalidad y lo
Contencioso-Administrativo. La municipalidad podr interponer recurso de los Contencioso-administrativo contra
las resoluciones de los ministerios de Estado, entidades autnomas y descentralizadas, direcciones generales y
dems dependencias pblicas, en los mismos casos en que, conforme a la ley, pueden hacerlo los particulares.
I.3 Los principios del procedimiento administrativo aplicados a la administracin municipal
A continuacin enumerar los principios que Hugo Haroldo Caldern Morales, menciona en relacin al
procedimiento administrativo.
I.3.1. Principio de legalidad, de juridicidad y de justicia administrativa:
El principal objetivo, del Procedimiento Administrativo es garantizar la debida proteccin el Administrado
que pide la decisin administrativa o la impugna. Observar estos principios y por sobre todo cuidar que no se altere
el orden pblico y el inters general, es una obligacin de los funcionarios que tienen en sus manos la toma de
decisiones.
I.3.2. Principio de seguimiento de oficio:
Seguimiento de oficio significa que la Administracin Pblica no debe ser rogada dentro de sus
procedimientos, sino por el contrario debe agilizar, desarrollar, dinamizar y vigilar que los procedimientos finalicen
sin que para ello resulte como proceso civil.
I.3.3 Principio de informalidad:
Todo procedimiento administrativo no debe estar sujeto a formalidad alguna, salvo en los casos donde si se requiere
de algn tipo de formalismo en cuanto a requisitos. Si hay formalidades dentro de la Ley o el reglamento los
particulares y los funcionarios menores e intermedios deben ser debidamente informados y orientados, a travs de
las Circulares e Instrucciones, para que, cuando se inicie el mismo se cumplan con los requisitos que se exigen
desde el principio para no entorpecerlo ya iniciado, asegurando con ello la eficacia para el particular de lo pedido.
En Guatemala, dentro del procedimiento no se cumple a cabalidad con este principio, principalmente con los medios
de Impugnacin, en los que se revisan como si fueran demandas judiciales, aplicando supletoriamente la Ley del
Organismo Judicial y Cdigo Procesal Civil, lo que implica revestir de muchos formalismos al procedimiento
administrativo.
I.3.4. Principio de defensa:
Este principio debe ser tomado como una norma general y obligatoria para la Administracin y consiste en
que el Administrador antes de dictar una decisin, resolucin o acto administrativo, debe dar la oportunidad al
particular que se defienda, principalmente si se trata de una sancin o por el comportamiento personal del
administrado.
Este derecho se analiza en el articulo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala,
aplicndolo supletoriamente a lo administrativo, pero si se hace un anlisis de lo que significa la juridicidad,
podemos ver que los principios deben ser aplicados y sin necesidad de la aplicacin supletoria del artculo
constitucional mencionado.
Este principio deber ser aplicado independiente de la norma jurdica, pues recordemos que los principios
equivalen como a normas an no se encuentren plasmados en una ley, es decir tienen existencia por s solos.
I.3.5. Principio de imparcialidad
Si bien es cierto que el Administrador debe cuidar por el orden pblico, tambin lo que es que cuando pueda cuasar
perjuicio al particular o exista conflicto de intereses entre particulares debe resolver en una forma imparcial
atendiendo el INTERES GENERAL, sin inclinaciones hacia ninguno de los administradores.
Este caso se puede ejemplificar en un procedimiento ante Juez de Asuntos Municipales cuando existe denuncia o
queja de un particular contra otro particular o en el caso de las licitaciones pblicas, en las que el funcionario o
funcionarios que participan deben actuar con absoluta imparcialidad.
I.3.6. Principio de procedimiento escrito:

128
Constitucional y Administrativo

El procedimiento administrativo es eminentemente escrito y todas sus actuaciones, pruebas, inspecciones,


deben quedar escritos dentro del mismo.
Este principio, es general en Guatemala, aunque excepcionalmente en algunos casos puede ser verbal, por
ejemplo en el recurso de Apelacin Municipal, en donde la ley deja al particular en libertad de presentar el recurso
verbalmente en el acto de la notificacin o por escrito dentro del tercer da de notificada la resolucin.
I.3.7. Principio de procedimiento sin costas:
Cuando en un procedimiento administrativo se dicta la resolucin final no hay pronunciamiento de condena en
costas al Administrado.
El procedimiento administrativo es gratuito.
I.3. Principio de sencillez, rapidez, economa y eficacia:
Este conjunto de principios tienen como propsito que la administracin moderna no burocratice los expedientes y
que la resolucin final, si se cumplieron requisitos o se verificaron gestiones internas dentro del procedimiento
administrativo, debe resolverse conforme la ley.
En este caso el Procedimiento Administrativo debe culminar con un resultado que sea beneficioso tanto para la
administracin como para los particulares.
I.3.9. Principio de trato justo:
La Administracin Pblica debe tratar justamente al Administrado, pues hay que recordar que el Funcionario
pblico, es alguien que sirve a la colectividad no que se sirve de la administracin para intereses personales.
Desde este punto de vista hay que analizar la finalidad de la Administracin Pblica es el Bienestar General, en
consecuencia el administrador debe procurar ser justo con sus administrados, aunque siempre hemos considerado
que los rganos administrativos no ejercen jurisdiccin, es decir que no son rganos jurisdiccionales.
I.3.10. Principio de juego limpio:
Los administrados deben siempre saber a donde va la Administracin y la administracin no debe guardar
ningn secreto para los particulares, pues de las acciones de gobierno depende que su poblacin mejore su calidad
de vida.
Por ejemplo el particular debe saber el por qu y para qu de las contribuciones especiales, nuevos
impuestos, el particular debe estar sabido de lo que la administracin pretende y a donde quiere llegar.
I.3.11. Principio de publicidad:
Relacionado con el anterior principio se encuentra el de publicidad de los actos de la administracin
pblica, en este sentido lo recoge nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 30 y que establece: Todos los actos
de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias,
reproducciones y certificaciones que soliciten y la exhibicin de los expedientes que deseen consultar, salvo que se
trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional, o de datos o suministros por particulares bajo
garanta de confidencialidad.
I.4 Evolucin:
Sin duda alguna, la Administracin Pblica v cambiando ao con ao y dia con dia, pues cada vez hay
ms habitantes en el territorio que exijen la prestacin de un mejor servicio; pues las municipalides, con todo lo
precario en que se encuentran las finanzas municipales en relacin con la cantidad de personas a las que hay que
servir, se encuentra dando pasos muy importantes hacia la modernizacin, vemos municipalidades, en procesos de
transformacin automatizada de sus servicios de venta de boletos de ornato, extensin de certificaciones de partidas
de nacimiento, concesin de servicios de agua; hay inclusive, comunas que tienen instalada su red informtica y el
uso del sistema de informacin de internet, que le permite tener una ventana abierta al mundo, en pos de la
prestacin de un mejor servicio.

Las administraciones modernas se han preocupado de desarrollar en forma ms eficiente sus procedimientos, la
tecnologa, una legislacin adecuada y administradores con el deseo de servir, van haciendo que la administracin, a
travs de procedimientos eficientes, hagan que el servicio pblico se llevado a la generalidad con mayor prontitud y
eficiencia.
Nuestra legislacin han tratado en este sentido de ser ms eficiente, especialmente con nuestra Constitucin Poltica,
desde varios puntos de vista; publicidad de sus actos, con las reservas del caso, el artculo 28 que regula el lmite de
treinta das para resolver las peticiones de los particulares y notificarla dentro de los mismos.
I.5 Elementos:
Aunque existen diversas teoras que nos tratan de explicar lo relativo a este apartado, en nuestro pais bsicamente
podemos mencionar tres elementos indispensables que debe contener el Procedimiento Administrativo: LA
INICIACION, EL ORGANO ADMINISTRATIVO, LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA Y EL
ADMINISTRADO.
I.5.1. Iniciacin de oficio, a peticin de parte o por denuncia:
Todo procedimiento administrativo puede ser iniciado en estas tres formas; de oficio cuando se inicia por
impulso de la propia Administracin, se da fundamentalmente cuando va implcita una violacin del particular a
129
Constitucional y Administrativo

normas legales o reglamentarias, siempre cuidando el derecho del particular de darle la audiencia correspondiente
para que pueda pronunciarse.
A peticin de parte, cuando el impulso o iniciacin del procedimiento se realiza por el particular de
conformidad con el artculo 28 de la Constitucin.
I.5.2. El rgano administrativo:
El rgano administrativo es el elemento principal del Procedimiento, todo procedimiento Administrativo debe
sustentarse ante rganos administrativos. En el caso de las Municipalidades, puede realizarse ante el mximo rgano
de gobierno, que es el Concejo Municipal cuando se trate de asuntos que le competen con exclusividad, como por
ejemplo la aprobacin de planes de desarrollo, la ejecucin presupuestaria y la aprobacin y ejecucin de proyectos
no importando la cuanta; tambin puede sustanciarse ante el Alcalde Municipal, que en todo caso, antes de realizar
una erogacin importante de recursos debe ponerlo de conocimiento al Concejo Municipal en pleno; asi mismo, las
dependencias que constituyen la estructura orgnica de funcionamiento de la comuna, son rganos administrativos
que deben resolver por ejemplo, la concesin de un servicio de agua, la aprobacin de una construccin, la medicin
en una titulacin supletoria, la autorizacin de un parqueo, entre otras actividades.
Debe entenderse el rgano Administrativo como el Conducto o medio por el cual se manifiesta la voluntad de la
Municipalidad.
Recordemos que el rgano administrativo es a quien la ley le otorga la competencia administrativa, pues el
funcionario pblico slo pone su voluntad para ejercer la competencia del mismo, razn por la cual el rgano
administrativo va a ser el elemento ms importante de la administracin.
I.5.3. La competencia administrativa:
Todo rgano administrativo, debe necesariamente tener competencia administrativa para decidir en determinado
caso concreto.
Si el rgano administrativo no est provisto de competencia y el funcionario emite una resolucin, la misma deviene
ilegal.
La ausencia de competencia implica que las resoluciones o actos administrativos devengan nulos ipso jure, es decir
nulos de pleno derecho.
En el caso concreto de las municipalidades, la competencia del Concejo Municipal est claramente establecida en el
artculo 40 del Decreto 58-88 del Congreso de la Repblica, Cdigo Municipal. Tambin en el artculo 41, le
establece atribuiciones.
El Alcalde Municipal tiene regulada su competencia y atribuiciones en los artculos 60, 61 y 62 del mismo cuerpo
legal citado en el prrafo precedente.
Por supuesto, que dentro de la coordinacin de actividades, muchas de las atribuiciones son delegadas en rganos de
menor jerarqua, ya que no podra subsistir una administracin municipal si todas sas funciones las tuviese
concentradas.
Es de hacer notar, que los sndicos y concejales, tienen algunas atribuiciones y deberes adems de las que tienen
como componentes del rgano deliberante y de decisin, como por ejemplo, representar a la municipalidad, emitir
dictmenes y en el caso del sndico, desempear las funciones del Ministerio Pblico cuando proceda.
I.5.4. El administrado:
Los Administrados somos todos, es decir la poblacin a la que se debe la Administracin Pblica, el Administrado o
particular es otro de los elementos ms importantes dentro del procedimiento administrativo, pues a l es que el acto
o resolucin del rgano administrativo, va a beneficiar o va a perjudicar.
Es el administrado a quien se debe la Administracin, es ste a quien el rgano administrativo y el funcionario
pblico tiene que servir.
Cuando el Estado cumple con su finalidad, est cumpliendo con los particulares.
En el caso del quehacer municipal, los interesados pueden ser PERSONAS INDIVIDUALES, PERSONAS
JURIDICAS ( como Comits promejoramiento, Asociaciones de desarrollo, Fundaciones, Organizaciones No
Gubernamentales, etc.).
I.6.Caractersticas del procedimiento administrativo municipal:
El congreso Internacional de Ciencias Administrativas celebrado en Varsovia en 1971, se precisaron conclusiones
sobre las caractersticas fundamentales que debe reunir todo Procedimiento Administrativo: LA AUDIENCIA, LA
RECOPILACION DE PRUEBAS, FIJACION DE PLAZO, PLAZO A OTRAS INSTITUCIONES QUE
INTERVIENEN, ANALISIS DE PRUEBAS, NOTIFICACION.
I.6.1. Audiencia:
Todo Administrado debe drsele audiencia antes que el Administrador emita su decisin final, resolucin o
acto administrativo.
I.6.2. Enumeracin de pruebas:
Enumeracin de todos los medios de prueba que deben ser utilizados por la administracin o por las partes
en el Procedimiento.

130
Constitucional y Administrativo

Dentro de las pruebas, aunque es norma general, que corran a cargo del que solicita, dentro del
procedimiento administrativo.
Hay que tomar en cuenta que el procedimiento al ser impulsado de oficio, el Administrador debe recabar
algunas pruebas para emitir una resolucin ms justa para el particular, como informes a otras dependencias,
inspecciones oculares, dictmenes tcnicos y jurdicos, Etc.
I.6.3. Fijacin de plazo:
Fijacin de un plazo en el cual la Administracin debe resolver, tomando en cuenta los medios de prueba
que deban practicarse.
Tambin los plazos o trminos dentro de la Administracin Pblica, dependen en buena medida de los
reglamentos que tenga fijados la Administracin.
Ya explicamos anteriormente que en Guatemala, la existencia del artculo 28 de la Constitucin Poltica y el
artculo 10 inciso f.) de la Ley de Amparo, se establece que si existen plazos fijados y al no estar fijados se debe
aplicar los treinta das que establece la Ley de Amparo y el mismo artculo 28 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.
I.6.4. Plazo a otras instituciones que intervienen:
Precisin de la forma y plazo cuando deben intervenir otras autoridades o consejos jurdicos o tcnicos. Los
plazos en los que debe realizarse las audiencias o la intervencin a otros rganos e instituciones deben estar fijados
en las normas reglamentarias, en su caso aplicar el artculo 10 de la Ley de Amparo que es un mximo de treinta
das.
Hay que tomar en cuenta que todo procedimiento administrativo, que se encuentra en los reglamentos tiene
que tener fijados los plazos en los que debe realizar todas las diligencias que deba realizar, por el contrario si
existiere procedimiento que no determine plazos debe aplicarse lo que la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala, establece para el Derecho de Peticin, en su artculo 28, el que establece que en materia administrativa
el trmino para resolver las peticiones y notificar las resoluciones no podr exceder de treinta das.
I.6.5. Anlisis de pruebas:
Necesidad de analizar, por lo menos en una forma sumaria de todos los actos que puedan afectar a los
particulares atendiendo al inters general. En este caso al hacer el anlisis de la prueba debe, el Administrador
aplicar los Principios que le estn atribuidos al procedimiento como lo son el de Legalidad, Juridicidad y el de
Justicia administrativa.
El anlisis de las pruebas que el Administrado rindi y las pruebas que el mismo rgano administrativo
recabe dentro del procedimiento administrativo9, es lo que al final del mismo y al momento que tenga que emitir
una resolucin administrativa, se podr en primer lugar ajustar al Derecho y en segundo lugar que la resolucin
administrativa sea justa, es decir que se aplique lo que se le denomina Justicia Administrativa.
I.6.6. Notificacin a los administrados:
Condiciones en las cuales la decisin debe ser notificada a los particulares involucrados y como reglas
generales complementarias: La declaracin que todo quebramiento a las normas que fijen garantas de
procedimiento para el particular deben provocar la nulidad de la decisin administrativa y la responsabilidad para
quienes las infrinjan.
Toda resolucin administrativa debe ser hecha saber a los Administrados que intervienen en el
Procedimiento Administrativo y la Administracin la forma de hacerlas saber a los Administrados, a travs de las
notificaciones.
Notificar al particular significa hacerles saber que existe un procedimiento abierto en su contra o bien si el
procedimiento es a peticin de parte de interesado, hacerle saber lo que rgano administrativo decidi sobre el
asunto que se ventila dentro del procedimiento administrativo.
No obstante ello, tambin Rafael Martnez Morales, menciona como caractersticas del procedimiento
administrativo las siguientes: legalidad ( permitido por la ley; eficiencia ( que logre ejecutar adecuadamente el acto);
gratuidad, publicidad, agilidad, equidad y cumplimiento de los requisitos. Tambin en cuanto a los requisitos, nos
menciona que son los mismos que debe reunir el acto administrativo, siendo ellos: la forma escrita, la competencia
del rgano, la motivacin, la fundamentacin, la no retroactividad, no dejar en estado de indefensin al gobernado y
efectuarse conforme a la ley y nos menciona como formalidad esencial, la notificacin de las decisiones que al
gobernado le afecten directamente.
I.7. Clasificacin:
Como es normal dentro de las doctrinas del Derecho Administrativo existen un sinnmero de
clasificaciones del Procedimiento Administrativo, por ejemplo, Rafael Martnez Morales , nos indica que el
procedimiento interno, se refiere a la creacin de actos que surten sus efectos dentro del propio rgano emisor, por
ejemplo, una amonestacin del superior al inferior y procedimiento externo, e el que se realiza ante los particulares
para que el acto surta sus efecto, satisfaga ciertas formalidades o sea ejecutado tambin menciona procedimiento
previo, son las fases necesarias para poder producir adecuadamente el acto administrativo y procedimiento de
ejecucin , son las etapadas que han de efectuarse para que el acto se cumpla, ya sea de manra voluntaria o mediante
el uso de la coaccin142. Sin embargo, mencionar la clasificacin siguiente.

142
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, primer curso, Ed. Mexico 1995, pags 241 y 242
131
Constitucional y Administrativo

I.7.1. Por la forma de iniciarse el procedimiento:


Fundamentalmente son dos las formas en que se puede iniciar el Procedimiento Administrativo, es porque
el particular pidi algo a la administracin pblica; o de oficio cuando el Administrador, por alguna falta
administrativa tiene que sancionar al Administrado.
I.7.1.1. De oficio:
UN procedimiento administrativo se puede iniciar de oficio, es decir sin que medie peticin del
Administrado, cuando hay violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sancin administrativa.
I.7.1.2. Peticin del interesado:
Cuando el particular hace uso del Derecho de Peticin plasmado en el artculo 28 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala y pretende de la Administracin que se le otorgue algo, en este caso es el
particular el interesado en que la Administracin inicie el procedimiento, ya sea por simple peticin, por recurso o
medio de impugnacin, o por denuncia administrativa.
I.7.2. Por los motivos que originan el procedimiento:
I.7.2.1. Por impugnacin:
Cuando el particular hace uso de los Recursos Administrativos e impugna una resolucin administrativa
que le afecta en sus derechos e intereses.
Para el administrado es un medio de defensa en contra de la administracin pblica, a esto le hemos
llamado el control directo de los Actos y Resoluciones de la Administracin Pblica.
I.7.2.2. Peticin propiamente dicha:
Aunque es una mera clasificacin, diremos que en el fondo el derecho de peticin y el derecho de
impugnacin son la misma cosa pues creemos que el Derecho de Peticin es el Gnero y el Derecho de
Impugnacin es la Especie.
nicamente para fines didcticos se hace sta diferenciacin.
I.7.2.3. De oficio:
Cuando la Administracin lo inicia sin mediar peticin de los Particulares, normalmente se inicia de oficio
un procedimiento administrativo.
I.8 Los expedientes administrativos municipales:
El expediente administrativo es por naturaleza la constancia escrita de los hechos, documentos que se
encuentran ordenados en una forma cronolgica.
El expediente administrativo es: El conjunto de documentos, actas, peticiones, pruebas, etc. Ordenados
en forma cronolgica en que se realizaron los hechos administrativos, peticiones, actuaciones, audiencias y
presentaron las pruebas y que finaliza con decisin administrativa.
Los documentos y hechos del expediente administrativo es lo que le da fundamento y vida jurdica a los
actos y resoluciones que emite el rgano administrativo.
Naturalmente hay que tomar en cuenta que el expediente administrativo debe formarse dentro de un rgano
administrativo que efectivamente tenga la competencia. De lo contrario el producto que se saque de ese expediente
ser nulo de pleno derecho.
El Acto administrativo, resolucin o decisin que tome el rgano administrativo puede convertirse en
Abuso de Poder, por no tener la competencia establecida.
Los expedientes tienen una serie de componentes que son de suma importancia enumerar y que demos
tratar de individualizar, para una mejor comprensin de lo que implica ste.
De la definicin se pueden analizar los siguientes componentes:
Los documentos:
Dentro de los documentos podemos encontrar actas de toda naturaleza, memoriales de peticin o de impugnacin,
pruebas documentales, certificaciones, escrituras pblicas, documentos privados, planos legales, dictmenes
tcnicos y jurdicos.
Cronologa de los hechos administrativos:
Todas las actuaciones dentro del expediente se encuentran enumerados y foliados, en forma cronolgica de
todo lo que ha sucedido dentro del expediente, esto por cuestin de orden administrativo y para facilitar su anlisis
antes de emitir la resolucin o acto administrativo.
La cronologa significa el orden histrico, por da, mes, ao, hora, lugar y en presencia de quien sucedieron
los hechos administrativos.

La decisin administrativa:
La finalidad principal del procedimiento administrativo es la resolucin, esto es lo que al final va a producir
los efectos jurdicos del acto administrativo.
132
Constitucional y Administrativo

Es importante manifestar que estos son los elementos ms importantes del expediente administrativo.
II. FASES DEL PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL
Cada procedimiento en particular tiene sus propias etapas, pues los mismos an no se encuentran
unificados.
En ninguno de los sistemas de organizacin administrativa, cada entidad u rgano administrativo tiene sus
propias etapas. De ste anlisis estudiamos las siguientes:a) Inicio: que puede ser de oficio o a peticin del
interesado, la cual a su vez puede ser verbal o por escrito; b) Decreto de trmite o providencia: generalmente todas
las peticiones van dirigidas al Alcalde y Concejo Municipal, aunque a veces quien debe resolver es un rgano de
menor jerarqua, en ese caso se dicta una providencia y se remite al rgano correspondiente, puede suceder tambin
que no sea de la competencia de la Municipalidad y entonces, tambin se providencia al rgano estatal cuya
solicitud se encuentra en la esfera de su competencia.c) Notificaciones. En la Administracin Municipal, se
acostumbra notificar el decreto que da trmite a una peticin d) Intervencin de Terceros. Tambin deben
asegurarse los derechos de terceras personas y por eso, se les pide su intervencin e) Audiencias. Segn la
importancia, el Alcalde puede dar audiencia las partes o al solicitante para constatar algunas circunstancias que
considere como elementos de juicio para una adecuada resolucin; la audiencia tambin la puede correr el Consejo
Municipal en pleno, cuando los asuntos as lo ameriten segn su importancia. f) Diligencias: dentro de toda la gama
de actividades que le corresponde realizar a la administracin municipal, es necesario que se practiquen cuanta
diligencias sean necesarias si ellas ayudarn a formar un mejor criterio hacia la autoridad mxima g) Priorizacin:
si se trata de asuntos que afectarn la hacienda municipal o se trata de un gasto significativo, se entra a la
priorizacin para establecer qu gastos son ms importantes. h) Resolucin: que es el resultado de todas las
operaciones realizadas y que puede venir a satisfacer la peticin o bien a denegarla por diversas circunstancias.
De cualquier manera, he considerado importante incorporar al presente trabajo un esquema de las fases que
operativizan el procedimiento administrativo en general y que puede ser aplicado en la administracin municipal:
INICIO, DECRETO DE TRAMITE ( PROVIDENCIAS), NOTIFICACIONES, INTERVENCION DE
TERCEROS, DILIGENCIAS, RESOLUCION DE FONDO.
II.1 Inicio:
a) de oficio
La propia administracin es la que por iniciativa propia y sin que haya mediado peticin de un particular es
la que le da inicio.
Un ejemplo pueden ser las sanciones que impone la administracin municipal.
b) a peticin del interesado:
La cual puede ser una peticin personal del interesado, que puede ser escrita o verbal; por denuncia contra otro
administrado o para impugnar una resolucin.
Que se puede dar dos formas:
1.) Por escrito:
Cuando las peticiones se hacen por escrito, se realiza solicitando al administrador, mediante la presentacin de
memoriales o simples solicitudes que no requieren de mayores formalismos.
2.) Peticin verbal:
En la Administracin municipal, es muy comn que las peticiones se vayan a formular en forma verbal, ya que el
Alcalde Municipal y los otros rganos administrativos de la comuna estn en contacto permanente con los
ciudadanos, los cuales acuden en forma directa a hacer sus solicitudes o consultas, sean en forma individual o a
travs de comits o asociaciones de desarrollo, pero es de recalcar en el hecho de que por lo general, las personas se
acercan a hacer las consultas pertinentes, antes de hacer su gestin por escrito, pues una costumbre bastante
arraigada en nuestros pueblos, mayormente en las comunidades del interior del pais.
La peticin verbal es posible, pero el problema que presenta es que no existe un procedimiento que permita la
constancia de la peticin y su discusin en un amparo por falta de resolucin.
Pero en general cuando acudimos a la Administracin Municipal a solicitar la agilizacin de expedientes
normalmente se hace en forma verbal, pero el expediente ya est en marcha.
c) Por denuncia de un administrado contra otro:
Este caso se puede dar cuando un Particular denuncia a otro Administrado que por violacin de leyes o
reglamentos le pudiera estar causando algn dao o est afectando el inters pblico, este ejemplo se puede dar
cuando un particular denuncia ante Juez de Asuntos Municipales que otro est tirando basura en la va pblica, o que
de cualquier manera est violando reglamentos municipales. Los casos ms frecuentes se dan en la construccin de
muros o viviendas dentro del permetro urbano, o por la realizacin de obras peligrosas.
d) Por impugnacin de una resolucin Administrativa:
En este caso cuando hay alguna resolucin o acto administrativo de cualquier naturaleza o de cualquier
Autoridad Administrativa que afecta los derechos e intereses de particulares, stos tienen la facultad legal de
oponerse a las resoluciones administrativas a travs de los recursos administrativos, Revocatoria, Reposicin,
apelacin.
El uso de stos recursos, en realidad, dependen del grado de crecimiento que han tenido los pueblos, porque
133
Constitucional y Administrativo

si observamos adecuadamente podremos deducir que en la mayora de municipalidades stos recursos no son
utilizados por los ciudadanos, por diversas razones, figurando entre ellas, su desconocimiento.
II.2. Decreto de trmite:

Es el que dicta la autoridad administrativa, al momento de iniciar el procedimiento administrativo, ya sea


por peticin de parte, por denuncia o de oficio.
No en todos los procedimientos se decreta el trmite, pues en muchos casos despus de la peticin se dicta
la resolucin final y en la que hay necesidad de dictar ningn tipo de declaracin o dictamen anterior, normalmente
se dan en los expedientes que tiene que dictar un acto reglado. Con la solicitud se presentan requisitos y stos se
encuentran ajustados a los que la misma ley exige, se dicta la resolucin final, otorgando o denegando lo solicitado
por el particular.
Por lo comn, dentro de la Administracin Municipal, no se cumple con dictar el DECRETO DE
TRAMITE, y por lo general lo que se hace es providenciar las peticiones a los rganos administrativos competentes,
quienes despus de hacer el estudio correspondiente de los casos concretos planteados, emiten una resolucin. Para
el caso del tema que nos ocupa, el Alcalde es quien ejecuta las decisiones del Concejo Municipal.
II.3 Notificaciones:
De toda iniciacin de procedimiento se debe notificar a las partes involucradas y drsele la audiencia
respectiva, uno de los principios fundamentales en procedimiento administrativo es el legtimo derecho de defensa.
Normalmente dentro de la administracin pblica las notificaciones se hacen, llamando al particular por
carta, telegrama o alguna nota a la direccin del particular y se le notifica en la propia institucin de la resolucin
administrativa.
La notificacin directa al particular raras son las dependencias administrativa que realiza sus notificaciones
en una forma ms tcnica, como en el Juzgado de Asuntos Municipales de la ciudad, en que normalmente se
encuentra un estudiante de los ltimos aos de Derecho o un Abogado y si se realizan las notificaciones en una
forma adecuada y directa a travs de un Notificador nombrado para el efecto.
En las municipalidades, cuando se trata de la resolucin de conflictos, siempre se hacen notificaciones de las
diligencias que se practican, por lo comn en un plazo de tres dias hbiles; ahora bien, si solo se trata de resolver un
caso en el cual no exista conflicto entre los particulares, nicamente se noitifica la resolucin final, que puede ser
una procedencia o una denegatoria de lo solicitado, segn su naturaleza.
II.4. Audiencia al o a los interesados e Intervencin de terceros:
Es conveniente que se le d audiencia a las personas que han iniciado la actuacin administrativa porque el
contacto directo con las personas y orlos personalmente, ser importante para el momento en que haya que tomarse
una decisin.
En los procedimientos administrativos es normal que existen terceros, cuando una resolucin administrativa
que se emite a favor de una persona, pueda afectar a otra u otras personas y en este caso debe drsele intervencin y
se les debe escuchar dentro del procedimiento administrativo y sin estas audiencias los terceros pueden impugnar
una decisin, si no se les ha escuchado dentro del procedimiento.
II.5. Diligencias:
Dentro de los procedimientos administrativos se pueden realizar una serie de diligencias antes de la
resolucin final.
El diligenciamiento consiste, en que una vez formulada la solicitud por la parte solicitante e iniciado el
procedimiento, comienza la colaboracin material de los rganos encargados de la recepcin de las pruebas y su
incorporacin material al expediente.
Hay que aclarar que dentro del procedimiento administrativo no siempre existe una cantidad exagerada de
pruebas y por la naturaleza del procedimiento no se requiere que el diligenciamiento se realice con rigurosos
formalismos, por la naturaleza antiformal de que debe ser provisto el procedimiento.
La Administracin Municipal no se queda atrs, pues por lo comn, se practican cuanta diligencia sea
necesaria para emitir una resolucin ms adecuada o con ms fundamentacin.
II.6. Resolucin de fondo o resolucin originaria:
La resolucin de fondo o Resolucin Originaria es la finalidad del Procedimiento Administrativo
Municipal, es el acto por el cual el rgano administrativo correspondiente manifiesta su voluntad en relacin al caso
planteado, el cual surte sus efectos a partir de que el interesado es notificado.
La resolucin, debe contener los dos elementos importantes que son el cumplimiento de las formalidades
requeridas y tambin los aspectos del fondo del asunto.
Capitulo tercero: medios de impugnacin de las resoluciones administrativas y recursos administrativos
municipales
III.1. Medios de impugnacin:
III.1.1. Definicin:

134
Constitucional y Administrativo

El ejercicio de la competencia, obligatoria para lo rganos administrativos, y el derecho de los particulares


en las resoluciones administrativas necesitan ser protegidos de forma de dar a los particulares los medios legales
para obtener de la administracin la revisin de un acto administrativo, con el objeto de lograr el reparo de una
violacin a los derechos, es decir para lograr la revocatoria o anulacin del acto que lesiona los derechos del
administrado.
Este remedio a la violacin de un derecho particular y la solicitud de su revisin es a lo que se le denomina
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS.
El autor mexicano Rafael Martnez Morales dice que el recurso administrativo es el medio de defensa
establecido en la ley, a favor de los gobernados para que la administracin pblica revisen un acto administrativo
que ellos consideran ilegal, quedando aquella obligada a anularlo, modificarlo o confirmarlo. 143
El recurso Administrativo dice: Gabino Fraga: Constituye un medio legal de que dispone el particular,
afectado en sus derechos e intereses por un acto administrativo determinado, para obtener en los trminos legales, de
la autoridad administrativa una revisin del propio acto, a fin de que dicha autoridad lo revoque, lo anule o lo
reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad del mismo144
En Guatemala todas las instituciones de la administracin pblica tienen sus propios recursos y los que no
los tienen deben quedar sujetos al decreto 45-83 del Presidente de la Repblica, el cual nos indica que todas aquellas
instituciones que no tienen recursos dentro de sus leyes, debern aplicar lo dispuesto en los artculos 7 y 8 de la Ley
de lo Contencioso-administrativo, el que contiene las diligencias previas al Recurso de lo Contencioso-
administrativo; este ltimo un proceso judicial.
Los recursos administrativos se tramitan y se resuelven dentro de la esfera de la administracin pblica y es
a lo que se le denomina VIA ADMINISTRATIVA y por mandato legal es de imperativo agostarla para obtener el
derecho, por as decirlo, de pasar a la va judicial a travs del proceso de lo Contencioso administrativo o al Amparo,
como lo indican los artculos 11 de la Ley de lo Contencioso-administrativo y el artculo 19 de la Ley de Amparo,
Exhibicin Personal y de Constitucional.
III.I.2 Caractersticas:
En cuanto a las caractersticas de los Recursos Administrativos existen numerosas y variadas. Rafael
Martnez Morales, citando a Hadel Mostaf nos indica que ste formula cinco preguntas a las cuales responde de la
manera siguiente:
Quien recurre? El particular o administrado
Contra qu recurre? Contra un acto administrativo
Ante quien recurre? Ante la autoridad competente para conocerlo
Porqu recurre? Porque lesiona sus intereses y porque la ley lo permite
Cmo recurre? Segn el procedimiento previsto para cada recurso
Cada uno de los tratadistas de la materia sealan una serie de caractersticas de los recursos
administrativos, de los que sealamos, los siguientes:
Una resolucin administrativa:
Debe existir una resolucin administrativa que afecte los derechos e intereses de un particular o administrado. Si no
hay una decisin del rgano administrativo que produzca efectos jurdicos no hay recurso que interponer.
Es necesaria una resolucin o acto de la Administracin Pblica para que exista una relacin jurdica con el rgano
administrativo, razn por la cual la resolucin es una caracterstica necesaria para el procedimiento administrativo
de impugnacin.
Un rgano administrativo:
La fijacin en las normas legales del rgano administrativo ante quien debe plantearse el recurso
administrativo.
Pero el rgano administrativo debe ser un rgano con competencia administrativa, pues si el rgano no es
competente no existe el acto o resolucin administrativa, en todo caso ser un abuso de autoridad o abuso de poder.
Plazo:
La fijacin legal de un plazo dentro del cual se debe interponer el recurso administrativo y dentro del cual se debe
resolver.
Todo recurso administrativo debe tener contenido en la Ley o Reglamento el plazo mximo que el
particular dispone para el planteamiento del recurso administrativo y la fijacin de plazos de audiencias a otras
dependencias y el de la resolucin final, con la que se agota la va administrativa.
Requisitos:
Los requisitos formales que deben llenar los memoriales que contienen el medio de impugnacin.
Atendiendo a la naturaleza del Procedimiento Administrativo los requisitos no deben ser excesivamente
formalistas.
143
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, segundo curso, Harla 1991, Pg 401
144
FRAGA, Gabino. Derecho Administrativo, Pg. 435
135
Constitucional y Administrativo

Slo algunos procedimientos de recursos administrativos tienen formalidades en Guatemala, por ejemplo,
el caso del recurso de Revocatoria que se plantea con la aplicacin del Convenio Centroamericano para la
Proteccin de la Propiedad Industrial, en el que todas las peticiones y recursos deben ser auxiliadas por Abogado;
otro de los casos son los requisitos que impone la Ley en los recursos que se plantean ante la Administracin
Tributaria.

Fijacin de un procedimiento:
La ley debe contener una fijacin concreta del procedimiento con plazos establecidos para la tramitacin y la
resolucin del recurso.
Todo recurso administrativo, necesariamente, debe tener regulado un procedimiento en el cual debern ser
incluidos los plazos, no slo para resolver, sino los plazos que otros rganos administrativos que intervienen dentro
del procedimiento del recurso.
Obligacin legal de resolver:
La obligacin legal de la entidad que revisar el expediente de emitir la resolucin, ya sea revocando, modificando o
confirmando la resolucin impugnada.
Legalmente todos los procedimientos de recursos administrativos tienen implcita la obligacin de resolver,
tomando en cuenta la Ley y principalmente el contenido del artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala.
III.1.3. Elementos:
El autor mexicano, Rafael Martnez, citando a Andrs Serra Rojas, nos indica que los elementos del recurso
administrativo son los siguientes:
Una resolucin administrativa
El particular que interpone el recurso
Debe afectar al particular
Debe estar establecido en la ley
La autoridad ante la que se interpone
Plazo para interponerlo
Requisitos de forma
Procedimiento adecuado
Obligacin de la autoridad de dictar resolucin
Aunque, otros como Hugo Haroldo Caldern nos indica que los elementos del Recurso Administrativo son:
la resolucin administrativa, la autoridad impugnada u rgano administrativo y el particular o administrado que es
afectado con lo resuelto, estos son los elementos ms importantes que integran al recurso.
La resolucin administrativa que afecta los Derechos del Administrado:
Para que exista la oportunidad de plantear un recurso administrativo, tiene necesariamente que existir una
resolucin administrativa, pues los recursos administrativos se plantean en contra de resoluciones administrativas.
Desde el momento que se ha iniciado un procedimiento administrativo, el resultado que esperamos es que
se resuelvan como nosotros lo hemos pedido a la administracin pblica.
Cuando hay falta de resolucin administrativa, ante una peticin de los particulares, la falta de resolucin
de los mismos, produce como consecuencia, se de una figura jurdica que se denomina Silencio Administrativo de
Naturaleza Sustantiva y contra la falta de resolucin no existe recurso administrativo alguno.
En este caso ante la falta de decisin administrativa lo que procede en el planteamiento de un AMPARO,
para obligar al rgano administrativo a resolver, de conformidad con el artculo 10 inciso f.) de la Ley de Amparo,
Exhibicin Personal y de Constitucionalidad.
Consecuentemente el planteamiento de los recursos administrativos dependen de las resoluciones o actos
administrativos, razn por la cual la resolucin administrativa o acto administrativo es el elemento ms importante
del Recurso Administrativo, pues el recurso depende necesariamente de la resolucin administrativa, sin resolucin
no hay recurso administrativo.
La autoridad u rgano administrativo competente:
Otro de los elementos necesarios para el Recurso Administrativo es la Autoridad impugnada u rgano.
Para que un recurso Administrativo se pueda plantear debe existir una Institucin, autoridad u rgano
administrativo, con competencia legal, es decir que tenga facultad legal para poder actuar, de lo contrario el Acto o
resolucin que este rgano administrativo realice deviene ilegal o nulo, pues cuando se acta con ausencia de
competencia se da lo que tcnicamente se le denomina ABUSO DE PODER.
El particular afectado que impugna:
Cuando la Administracin Pblica emite una Resolucin o Acto Administrativo, tiene necesariamente que dirigir sus
136
Constitucional y Administrativo

resoluciones a personas individuales o colectivas, pues los efectos jurdicos que el acto administrativo produce
tienen que ir dirigidos a personas.
Dentro dl actuar administrativo, cuando se solicita la actuacin de un rgano administrativo, a travs del derecho de
peticin, esperamos que la administracin otorgue algo, pues es el fondo de la solicitud, pero cuando la
administracin resuelve en forma contraria a nuestros derechos e intereses, es cuando la persona afectada puede
hacer uso de los recursos administrativos o medios de impugnacin.
III.1.4 Clases:
Se establecen dos clases de recursos administrativos, aunque reciban diferente denominacin dentro de la
legislacin:
1.- El recurso Jerrquico:
El recurso Jerrquico es aquel que resuelve un rgano superior, en un asunto en el que ha resuelto el rgano
subordinado, por ejemplo el recurso de revocatoria, que se plantea contra los directores generales de los Ministerios
de Estado, as como el recurso de revocatoria que puede plantear en la va administrativa municipal contra las
resoluciones del Alcalde y rganos colegiados distintos del concejo Municipal; el Recurso de Apelacin que tambin
se plantea contra rganos subordinados y es el superior jerrquico el que resuelve, la Apelacin Municipal, etc.
2.- El recurso que resuelve el mismo rgano que resolvi:
Se trata del Recurso de reposicin, este recurso es planteado ante un rgano superior jerrquico (Concejo
Municipal), por ejemplo, el mismo rgano que emiti la resolucin, resuelve sobre el recurso planteado.
En este caso hay que tomar en cuenta, que las resoluciones que son susceptibles de plantearles el Recurso
de Reposicin son aquellas que se les denomina RESOLUCIONES ORIGINARIAS de los superiores.
III.1.5. Denominaciones:
A los medios de impugnacin se les denomina tambin Recursos Administrativos, o impugnaciones,
medios de defensa, derecho de revisin administrativa o bien peticiones de revisin.
Hay que entender que el derecho de peticin es el gnero y el derecho de impugnacin es la especie y que
en el fondo los recursos administrativos son meras peticiones, para que la propia administracin revise su actuacin
y que se tenga la posibilidad que el mismo rgano revoque, modifique o confirme sus propios actos o resoluciones
administrativas.
Asimismo encontramos que los recursos administrativos, en las diferentes leyes se encuentran denominados
de muchas maneras.
III.1.6. Sistema de justicia delegada:
Para el estudio de este tema es necesario remontarse a la poca de la revolucin francesa, en la cual se
desarrolla la Justicia Delegada.
Como lo explica el autor Gustavo Penagos, La Revolucin Francesa cambi todo el sistema monrquico.
El Consejo del Rey fue privado de sus poderes judiciales por la Ley del 27 de noviembre del 1790 que transfiri al
Tribunal de Casacin. Posteriormente, la Ley del 27 de abril de 1971 suprimi el consejo del Rey, organiza en forma
embrionaria una especie de Consejo de Estado, el Tribunal de Conflictos y la Corte de Casacin. 145
En el aos de 1872 se marca la autonoma de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa, en que se otorg
al consejo de Estado Francs, en virtud de una ley, la facultad de administrar Justicia en forma independiente y a
nombre del pueblo francs, lo que ha sido llamado como Justicia delegada.
El consejo de estado Francia actualmente est integrado por el Vicepresidente, cinco Presidentes de
seccin, consejeros de estado en servicio ordinario, los Consejeros de estado en servicio Extraordinario, los Maitres
de Requetes (Maestros de Demanda), auditores, nominalmente acta como Presidente el Primer Ministro de Francia.
Dentro de la Administracin Pblica Francesa la justicia Delegada, significa la potestad que la ley le otorg
a la propia administracin para que impartiera justicia a nombre del pueblo francs, a travs de un Tribunal
Administrativo, que conoce las controversias derivadas de un Tribunal Administrativo, que conoce las controversias
derivada de los conflictos administrativos que se dan dentro de la administracin Pblica y los particulares.
III.1.7. Sistema de justicia retenida:
En la Justicia Retenida es a la inversa, existe un Tribunal especial contencioso-administrativo, adscrito al
organismo Judicial, como el caso de Guatemala en el que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en
su artculo 221 que seala las atribuciones que tiene el Tribunal de lo contencioso-administrativo y le otorga
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin pblica, no se trata de
un rgano administrativo impartiendo justicia, sino de un rgano jurisdiccional que pertenece al organismo judicial,
por esa razn se dice que en Guatemala no existe la Jurisprudencia administrativa, porque no existe un Tribunal
Administrativo, lo que realmente existe es la jurisprudencia judicial.
Se le llama Justicia Retenida porque el Control de los Actos de la Administracin pblica corresponde al
Organismo encargado de la aplicacin de la Justicia, el Organismo Judicial y sus rganos (Tribunales, Juzgados
menores, Tribunales colegiados.)

145
Penagos Gustavo, CURSO DE DERECHO ADMNINISTRATIVO. TI Pag. 61.
137
Constitucional y Administrativo

III.1. Unificacin de los recursos administrativos:


La tendencia moderna es la la de unificar los procedimientos administrativos, pues si bien es sabemos que
se torna imposible la codificacin del derecho Administrativo, existe la posibilidad de unificar procedimientos.
Dentro de los Procedimientos que deben ser unificados se encuentra precisamente los recursos
administrativos, con el objeto de facilitar al administrado a donde y que dirige a los rganos administrativos.
Sabemos que cada institucin tiene sus complejidades, es decir que todos son en su esencia diferentes, por
ejemplo, no es lo mismo otorgar un nmero de identificacin tributaria a un contribuyente; que otorgar la concesin
para la explotacin de recursos no renovables.
Se tiene el criterio que los recursos administrativos deben estar unificados y debiera existir nicamente dos
recursos administrativos, por un lado el RECURSO DE REVOCATORIA, contra rganos subordinados y el
RECURSO DE REPOSICIN, contra rganos superiores.
III.1.9. El caso de Guatemala:
Dentro de la Legislacin administrativa guatemalteca, encontramos una variedad de recursos
administrativos dispersos en distintas leyes y reglamentos administrativos.
Tenemos tres recursos que son bsicos dentro de la legislacin guatemalteca el RECURSO DE
REPOSICIN y el RECURSO DE REVOCATORIA, dentro de la administracin centralizada, y dentro de
administracin descentralizada erl RECURSO DE APELACIN.
Encontramos tambin otra serie de recursos administrativos que reciben distintas denominaciones,
RECURSO DE RECONSIDERACIN, DE REVISIN hasta existe en la Direccin General de avalos del
Ministerio de Finanzas Pblicas un recurso denominado RECURSO DE IMPUGNACION O DE
INCONFORMIDAD. Esto nos da la pauta para establecer que dentro de la legislacin guatemalteca, existe una serie
de recursos con distintos procedimientos o en otros casos con similares procedimientos normales, como los
procedimientos pero con diferente denominacin.
III.1.10. Fases o etapas del procedimiento de impugnacin en general:
Debido a la falta de legislacin uniforme de los procedimientos administrativos, se hace difcil partir de un
procedimiento general.
Sin embargo en los procedimientos podemos mencionar etapas, que coinciden en algunos recursos.
Los procedimientos de los recursos administrativos tienen en diversas leyes, distinto procedimiento, segn
sea la materia y se encuentran dispersos en distintas leyes administrativas, por ejemplo, las que menciona la Ley de
lo Contencioso-administrativo, en sus artculos 7 y 8 en los cuales nos da los procedimientos a nivel general de
todos los ministerios de estado, y otros especiales como los que se regulan para algunos Ministerios en especial
como, el Cdigo Tributario, el Cdigo de Salud y el Cdigo de Trabajo.
Dentro de los procedimientos administrativos de impugnacin contra las resoluciones administrativas, a
saber:
Plazo para plantear el Medio de Impugnacin o recurso Administrativo:
Siempre contamos con un plazo para plantear el medio de impugnacin, que se inicia con el acto de la notificacin,
que va de tres hasta diez das, despus que se ha notificado la resolucin.
Procedimiento intermedio:
Si el rgano ante quien se plantea el recurso es subordinado, implica que el subordinado tiene necesariamente que
elevar el expediente al superior jerrquico, para que sea resuelto por ste.
rgano que debe emitir la resolucin administrativa al Recurso planteado:
El superior jerrquico es el que tiene que emitir la resolucin tanto del recurso de revocatoria como de reposicin,
esta facultad no le es atribuida a los subordinados.
Plazo en el cual el rgano administrativo que debe emitir la resolucin administrativa al recurso o medio de
impugnacin planteado.
Todo plazo dentro de la Administracin Pblica no puede exceder de treinta das, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 28 de la Constitucin Poltica de la repblica.
Audiencias o dictmenes de otras entidades administrativas:
Como el caso de la Procuradura General de la Nacin, Consejos Tcnicos y la Direccin de estudios Financieros, en
el caso del Ministerio de Finanzas Pblicas. Todas las audiencias conferidas a los rganos de consulta deben tener
contemplado un plazo mximo para emitir sus dictmenes, sin embargo si no lo tuvieren se entender que es de
treinta das aplicando el artculo 10 inciso f) de la Ley de Amparo, que establece plazo cuando no est establecido en
la ley o reglamento.
III.2. Recursos administrativos municipales:
III.2.1. Recurso de revocatoria:
Fundamento legal:
El fundamento legal del Recurso de Revocatoria municipal se encuentra contenido dentro de los artculos 124, 125 y

138
Constitucional y Administrativo

127 del Decreto 58-88 del congreso de la Repblica, Cdigo Municipal.


Procedencia:
Como se indica en el trabajo este recurso administrativo procede contra resoluciones originarias del Alcalde
Municipal y contra rganos colegiados distintos al concejo Municipal.
c. Procedimiento:
El procedimiento del recurso de Revocatoria, como en otros que se estudian constantemente se establece as:

Procedimiento Organo que


Recurso Plazo Resolucion
Intemedio resuelve y plazo

Revocatoria municipal 3 dias siguientes El alcalde u organo El concejo A.) Favorable


contra resoluciones del al de la colegiado que municipal debe
B.) Desfavorable
alcalde y organos notificacion resolvi y ante quien resolver dentro de
colegiados distintos al se interpuso el 30 dias siguientes
concejo municipal recurso lo tiene que de la sesion donde
C.) No resuelve
poner en se conocio el
conocimiento del recurso de
concejo municipal en revocatoria
su proxima sesion planteado. A.)
Tiene que emitir
dictamen el
sindico.
(obligatorio)
CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO:
A.) FAVORABLE: Si la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se Revoc, se
deja sin efecto lo resuelto por el Alcalde u rgano distinto del Concejo Municipal.
B.) DESFAVORABLE: Esto significa que la resolucin se CONFIRM, razn por la cual la resolucin es
desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:
Cumplir con lo resuelto por el Concejo Municipal.
Como SE AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la VIA JUDICIAL a travs de
la va de lo CONTENCIOS-ADMINISTRATIVO.
B.) SI EL CONCEJO MUNICIPAL NO RESUELVE: Si no lo resuelve dentro de los 30 das que establece el
artculo 127 del Cdigo Municipal, el particular tiene las siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el rgano administrativo resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar a Resolver (Art. 10 de Amparo).
No qued previsto en el Cdigo Municipal que en caso de silencio administrativo se pueda acudir
directamente a la va judicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores.
Hay que notar el Agotamiento de la Va Administrativa se produce cuando el concejo Municipal resuelve el
recurso de Revocatoria. La resolucin al recurso implica que cuando el concejo Municipal CONFIRMO la
resolucin, esta resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la va administrativa no existe
gestin alguna que realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la
resolucin CAUSO ESTADO y al particular nicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso
Administrativo en la va judicial.
1II.2.1. Recurso de Reposicin:
a.) Fundamento legal:
El recurso de Reposicin Municipal se encuentra regulado dentro del artculo 128 del Decreto 58-88 del congreso de
la Repblica, Cdigo municipal, aplicndosele el procedimiento del recurso de revocatoria, este recurso debe
resolverse de acuerdo con lo preceptuado en el artculo 127 del mismo cuerpo legal.
b.) Procedencia:
El recurso de Reposicin, procede en contra de resoluciones emitidas por el Concejo Municipal, se tiene que tomar
en cuenta que se trata de resoluciones originarias del concejo, es decir las que el rgano emite con su propia
competencia y se derivan de un expediente que conoci y resolvi el mismo rgano.
Esto es necesario explicar, que si bien es cierto, el concejo Municipal resuelve dentro de recursos de revocatoria
planteados en contra del Alcalde y rganos colegiados, distintos al Concejo municipal, esta resolucin no es
originaria del concejo, sino la resolucin originaria es del alcalde Municipal u rgano colegiado.
c.) Procedimiento:
Para entender mejor el proceso y principalmente la forma en que se va dando el procedimiento de este recurso,
dentro del cuadro siguiente queda demostrado los procedimientos que este conlleva:

139
Constitucional y Administrativo

Procedimiento rgano que


Recurso Plazo Resolucin
Intermedio resuelve y plazo

Reposicin 3 dias El concejo municipal El concejo A.) Favorable


municipal contra en su proxima sesion municipal debe
Siguientes al de la B.) Desfavorable
resoluciones debe conceder el resol- ver dentro
notificacion
originarias del recurso planteado. de 30 dias si- C.) No resuelve.
concejo municipal. guientes al de la
proxima sesion
donde debera con-
cederse el recurso
de reposicin
planteado a.)
Tiene que emitir
dictamen el
sindico
(obligatorio)
CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO:

A.) FAVORABLE: Si la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se Revoc la


resolucin y se deja sin efecto lo resuelto por el Concejo Municipal.

B.) DESFAVORABLE: Esto significa que la resolucin se CONFIRMO, razn por la cual la resolucin
es desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:

cumplir con lo resuelto por el concejo Municipal


Como se AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la VIA JUDICIAL a travs
del PROCESO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO.

C.) SI EL CONCEJO MUNICPAL NO RESUELVE. Si el Concejo Municipal no resuelve el recurso


planteado dentro de los 30 das que establece el artculo 128 del cdigo Municipal el particular tiene las
siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el concejo Municipal resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar al Concejo Municipal a Resolver (Art. 10 Ley de Amparo).
En este caso no qued previsto en el Cdigo Municipal que en caso de no haber resolucin se pueda acudir
directamente a la va judicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores.
El Agotamiento de la Va Administrativa se produce cuando el Concejo Municipal resuelve el recurso de
Revocatoria. La resolucin al recurso implica que cuando el concejo Municipal CONFIRMO la resolucin, esta
resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la va administrativa no existe gestin alguna que
realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la resolucin CAUSO
ESTADO y al particular nicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso Administrativo en la va
judicial.
11I.2.3. Recurso de apelacin
Fundamento legal:
El fundamento legal de este recurso administrativo lo encontramos en el artculo 132 del decreto 58-88 del congreso
de la Repblica, cdigo Municipal.
b.) Procedencia.

ElrecursodeApelacinmunicipalprocedeencontradecualquierotraautoridad
municipal, naturalmente distintas del alcalde, rganos colegiados, concejo
municipal. Naturalmente que estos rganos deben tener algn grado de
responsabilidad, es decir deben ejercer la competencia que deviene de la
responsabilidadadministrativa.
ORGANO
PROCEDIMIENTO QUE
RECURSO PLAZO INTEMEDIO RESUELVE Y RESOLUCION
PLAZO

140
Constitucional y Administrativo

Apelacin municipal 3 das desde el da La autoridad El alcalde A.) Favorable


contra resoluciones de de la notificacin municipal debe municipal debe
B.) Desfavorable
otras autoridades por escrito y resolver concediendo resolver dentro
c.) No resuelve.
administrativas desde el acto de la la apelacin de 30 das
municipales notificacin notificacin y eleva siguientes al que
verbalmente el exp. Al alcalde recibi el
para su resolucin expediente del
quien resuelve rgano
impugnado

CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO:
A.) FAVORABLE: Si la resolucin es favorable significa que la resolucin administrativa se Revoc la
resolucin y se deja sin efecto lo resuelto por el rgano municipal.
B.) DESFAVORABLE. Esto significa que la resolucin se CONFIRMO, razn por la cual la resolucin es
desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:
Cumplir con lo resuelto por el Alcalde.
Como se AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la va JUDICIAL
C.) SI EL ALCALDE MUNICIPAL NO RESUELVE: El recurso planteado dentro de los 30 das que
establece el artculo 132 del cdigo Municipal el particular tiene las siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el Alcalde resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar al Alcalde a Resolver (Art. 10 de Amparo).
En este caso no qued previsto en el Cdigo municipal que en caso de no haber resolucin se pueda acudir
directamente a la va judicial y en este caso slo tenemos las dos opciones anteriores.

Agotamiento de la va administrativa:
En este caso al igual que en los casos anteriores, hay que notar que el Agotamiento de la Va administrativa se
produce cuando el Alcalde Municipal resuelve el recurso de Apelacin. La resolucin implica que cuando el Alcalde
Municipal CONFIRMO la resolucin, esta resolucin es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la va
administrativa no existe gestin alguna que realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como
consecuencia que la resolucin CAUSA ESTADO y al particular nicamente le queda como alternativa plantear el
contencioso-administrativo en la Va Judicial.146
III.2.4. El Amparo:
La regulacin legal del amparo se inicia en la constitucin Poltica de la repblica de Guatemala, la que en su
artculo 265 dice: Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra amenazas de violaciones de
sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violaciones de sus derechos o para restaurar el
imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo y
proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos, una amenaza,
restriccin o violacin a los derechos que la constitucin y las leyes garantizan.
Dentro del artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin personal y de constitucionalidad dice: El amparo protege a
las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la
violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo y proceder siempre que los actos,
resoluciones, disposiciones y leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los
derechos que la constitucin y las leyes garantizan.
El Amparo dentro de nuestro ordenamiento jurdico legal, establece algunas caractersticas a tratar:
Es un verdadero proceso no un recurso como le denominan algunas personas.
Es un proceso constitucional;
Es un proceso que protege a las personas contra amenazas de violaciones a derechos;
Es restaurador del imperio de los derechos cuando haya violaciones a los derechos de las personas;
No existe mbito en la que no sea susceptible de amparo.
El Amparo tiene un origen, dentro del cual se establecen algunas circunstancias que coadyuvan a su interpretacin,
as el Amparo es un verdadero proceso.
Est claro que antes de plantear el Proceso de Amparo hay que agotar la va administrativa, de lo contrario deviene
improcedente el Amparo. Pero hay casos en los que no es posible agotar la va Administrativa y se trata del caso en
el que existe el silencio administrativo, tanto en la peticin como en un recurso Administrativo.
Desde luego, que entendidos lo casos en que procede el Amparo, y el artculo 10 de la Ley de Amparo, Exhibicin
Personal y de constitucionalidad, describe algunos casos diciendo: ...Toda persona tiene derecho a pedir amparo,

146
Caldern Morales, Hugo Haroldo. DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO. Pg. 91 al 99.
141
Constitucional y Administrativo

entre otros casos.


Para que se le mantenga o restituya en el goce de los derechos y garantas que establece la Constitucin o cualquier
otra ley;
Para que se declare en casos concretos que una ley un reglamento, una resolucin o acto de autoridad, no obligan al
recurrente por contravenir o restringir cualquiera de los derechos garantizados por la Constitucin o reconocidos por
cualquier otra ley;
Para que en casos concretos se declare que una disposicin o resolucin no meramente legislativa del congreso de la
Repblica, no le es aplicable al recurrente por violar un derecho constitucional;
Cuando la autoridad de cualquier jurisdiccin dicte reglamento, acuerdo o resolucin de cualquier naturaleza, con
abuso de poder o excedindose de sus facultades legales o cuando carezca de ellas o bien las ejerza en forma tal que
el agravio que se causare o pueda causarse no sea reparable por otro medio legal de defensa;
Cuando en actuaciones administrativas se exijan al afectado el cumplimiento de requisitos, diligencias o actividades
no razonables o ilegales, o cuando no hubiere medio o recurso de efecto suspensivo;
Cuando las peticiones y trmites ante autoridades administrativas no sean resueltos en el trmino que la ley
establece o de no haber tal trmino en el de treinta das una vez agotado el procedimiento correspondiente; as como
cuando las peticiones no sean admitidas para su trmite;
En materia poltica, cuando se vulneren derechos reconocidos por la ley o por los estatutos de las organizaciones
polticas. Sin embargo en materia puramente electoral, el anlisis y examen del tribunal se concretar al aspecto
jurdico, dando por sentadas las cuestiones de hecho que se tuvieron por aprobadas en el recurso de Revisin;
En los asuntos de los rdenes judicial y administrativo que tuvieren establecidos en la ley, procedimientos y
recursos, por cuyo medio puedan ventilarse adecuadamente de conformidad con el principio jurdico del debido
proceso, si despus de haber hecho uso el interesado de los recursos establecidos por la Ley subsiste la amenaza,
restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan.
Lo determinado en los artculos anteriores no excluye cualesquiera otros casos, que no estando comprendidos en esa
enumeracin, sean susceptibles de Amparo de conformidad con lo establecido por los artculos 265 de la
Constitucin y 8 de esta ley.
I11.2.5. Anlisis de la Ley de lo Contencioso -Administrativo Decreto nmero 119-96 del Congreso de la
Repblica:
La ley de lo Contencioso Administrativo se encuentra contenida en el Decreto nmero 119-96 del Congreso de la
Repblica y en su parte considerativa indica que es necesario actualizar la legislacin en materia de contencioso
administrativo, con el objeto de estructurar un proceso que, a la vez que garantice los derechos de los administrados,
asegure la efectiva tutela administrativa y jurisdiccional de la juridicidad de todos los actos de la administracin
pblica, asegurando el derecho de defensa del particular frente a la administracin, desarrollando los principios
constitucionales y reconociendo que el control de la juridicidad de los actos administrativos no debe estar
subordinado a la satisfaccin de los intereses de los particulares.
La citada ley, cuenta con 51 artculos y entr en vigencia el dieciocho de febrero del ao mil novecientos noventa y
siete, fue publicada en el Diario oficial el veinte de diciembre de mil novecientos noventa y seis, se divide en tres
ttulos, el primero que se refiere a diligencias previas y consta de dos captulos; el segundo, al proceso contencioso
administrativo y consta de siete captulos; y, el tercero que contiene disposiciones derogatorias y finales, donde se
indica claramente que se deroga la Ley de lo Contencioso Administrativo, contenida en el Decreto Gubernativo
nmero 1881 y sus reformas.
Es importante mencionar, que en su artculo 2 se mencionan los principios que deben regir el procedimiento
administrativo, siendo ellos:
Impulso de oficio
Formalizacin por escrito
Derecho de defensa
Celeridad, sencillez y eficacia
Actuacin administrativa gratuita
En relacin a las resoluciones, el artculo 4 nos indica las clases:
Providencias de trmite
Resoluciones de fondo
Adems indica que las resoluciones sern notificadas a los interesados personalmente citndolos para el efecto.
( Art. 3 )
El art. 6 de la ley nos dice que se tendr por consentida una resolucin cuando no sea impugnada dentro del
plazo.
Los medios de impugnacin o recursos que contempla la Ley de lo Contencioso Administrativo son los siguientes:
Recurso de Revocatoria
Recurso de Reposicin
142
Constitucional y Administrativo

Recurso de Revocatoria:
Fundamento Legal: Art. 7 Ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia: contra las resoluciones dictas por autoridad administrativa que tenga superior jerrquico dentro del
mismo ministerio o entidad descenrlizada o autnoma.
Procedimiento:
Interposicin: 5 dias siguientes a la notificacin.
Autoridad recurrida eleva informe circunstanciado : 5 dias
Audiencias: a las personas que hayan manifestado su inters; al rgano asesor, tcnico o legal; y, a la Procuradura
General de la Nacin: en cada caso, 5 dias.
Diligencias para mejor resolver: 10 dias
Resolucin: 15 dias
Recurso de Reposicin:
Fundamento legal:Art. 9 de la Ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia: Contra las resoluciones dictadas por los ministerios y contra las dictadas por las autoridades
administrativas superiores, individuales o colegiadas de las entidades descentralizadas o autnomas.
Procedimiento:
Interposicin: dentro de los 5 dias siguientes a la notificacin.
Audiencias: a quienes hayan manifestado su inters; al rgano asesor, tcnico o legal; y, a la Procuradura General
de la Nacin, en cada caso 5 dias de plazo.
Diligencias para mejor resolver: 10 dias
Resolucin: 15 dias
En cuanto al SILENCIO ADMINISTRATIVO nos indica que transcurridos treinta dias a partir de la fecha en que el
expediente se encuentre en estado de resolver sin que el Ministerio o la autoridad correspondiente haya proferido
resolucin se tendr para el efecto de usar la va contencioso administrativa, por agotada la va gubernativa y por
confirmado el acto o resolucin que motiv el recurso (Art. 16)
Es importante sealar que de acuerdo con el artculo 17 de la citada ley, los recursos administrativos de
revocatoria y reposicin sern los nicos medios de impugnacin ordinarios en toda la administracin pblica
centralizada y descentralizada o autnoma. Se exceptan aquellos casos en que la impugnacin de una resolucin
deba coocerla un tribunal de Trabajo y previsin social. Y digo que es importante, porque si estamos al contenido de
sta norma, se tiene una confusin en cuanto al procedimiento, porque los recursos que nos menciona el Cdigo
Municipal coinciden con los que nos indica la Ley de lo Contencioso Administrativo, pero difieren en cuanto a los
procedimientos.
En el ttulo II, hallamos el proceso contencioso administrativo, del cual el autor har un anlisis as:
El proceso contencioso administrativo:
Fundamento legal: Art. 18 al 47 de la ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia:
En caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentralizadas o autnomas
del Estado.
En los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
Procedimiento:
Planteamiento del proceso: 3 meses a partir de la ltima notificacin de la resolucin que concluy el
procedimiento.
Antecedentes. Recibida la demanda, el tribunal pedir los antecedentes al rgano administrativo correspondiente
en un plazo de 5 dias; -- El rgano administrativo a su vez, dispone de 10 dias para remitir los antecedentes con
informe circunstanciado. (art. 32)
Admisin: Recibidos los antecedentes y examinado el memorial, se concede un plazo de 3 dias para emitir la
resolucin correspondiente.(Art. 33)
Emplazamiento: se correr audiencia por 15 dias comunes al Organo administrativo o institucin descentralizada
demandada, a la Procuradura General de la Nacin, a las personas que aparezcan con inters en el expediente y a la
Contralora General de Cuentas, cuando se trate de la hacienda pblica.(art. 35)
Excepciones previas: las pueden interponer dentro del quinto dia del emplazamiento. Declaradas sin lugar, el plazo
para contestar la demanda ser de 5 dias. (art. 36)
Excepciones perentorias: se pueden interponer con la contestacin de la demanda y se resolvern en sentencia. (art.
39)
Apertura a Prueba: 30 dias, salvo que la cuestin sea de puro derecho, en el cual se omite la apertura a prueba. ( Art.
143
Constitucional y Administrativo

41)
Vista: 15 dias ( Art. 141 de la Ley del Organismo Judicial)
Auto para mejor fallar: 10 dias ( Art. 44 )
Sentencia: 15 dias, de transcurrida la ltima diligencia o inmediatamente, si solo hubiese existido allanamiento. (Art.
142 de la Ley del Organismo Judicial)
III.2.6. Anlisis de algunos fallos de la Corte de Constitucionalidad en relacin a la Ley de lo Contencioso
Administrativo y acerca de los recursos administrativos municipales:
Relativo a la Ley de lo Contencioso Administrativo.
Del planteamiento de la Inconstitucionalidad
Nmero de Expediente: 159-97
Solicitante: Gabriel Orellana Rojas
Norma impugnada: Ley de lo Contencioso Administrativo, Artculos: 1, prrafo primero; 1, prrafo segundo, ltima
oracin; 16, prrafo primero; 17; 19; 21, numerales 1), 2), 4) y 5); 45; y, 46.
De los antecedentes
Lo expuesto por el postulante:
El prrafo primero del artculo 1 y el prrafo primero del artculo 16 del Decreto 119-96 del Congreso de la
repblica, Ley de lo Contencioso Administrativo, al establecer una forma de computar el plazo con el que cuenta la
administracin pblica para resolver y notificar sus resoluciones y para que opere el silencio administrativo
contravienen el artculo 28 de la Constitucin, puesto que lo matizan en otro sentido, implicando amenaza,
restriccin o violacin del derecho de peticin;
La ltima oracin del segundo prrafo del artculo 1 porque fija a los rganos administrativos la obligacin de
elaborar y mantener un listado de requisitos que los particulares debern cumplir en las solicitudes que formulen,
contravienen las disposiciones de los artculos 2, 5, 12,28, 29 prrafo primero, 152, 154, 156, 175 prrafo primero y
239 de la Constitucin; implican violacin al debido proceso y a la libertad de accin;
El artculo 17 transgrede el artculo 221 de la Constitucin al segregar del mbito del tribunal de lo contencioso
administrativo las resoluciones de carcter administrativo relacionadas a materia de trabajo y previsin social, no
obstante que dicho artculo constitucional no hace ninguna distincin en cuanto al origen de los actos;
El artculo 19 ltimo prrafo, al regular que para que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse, se
requiere que una resolucin que lo origine no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente
administrativos, infringe el artculo 221 de la constitucin, pues impide promover ante el tribunal de lo contenciosos
administrativo, procesos declarativos, al exigir como condicin que previamente se agoten los recursos puramente
administrativos;
Los incisos, 1), 2), 4) y 5) del artculo 21 del decreto atacado al impider el acceso al tribunal de lo contencioso
administrativo cuando se trate de asuntos referentes al orden poltico, militar o de defe sa o a disposiciones de
carcter general sobre salud e higiene, y aquellas derivadas de denegatorias de concesiones de cualqueir espece,
quebrantan el artculo 221 de la Constitucin pues ste no hace distingo en cuanto a la naturaleza de los actos;
El artculo 45 al establecer que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo al emitir su fallo, no est limitado por
lo expresamente impugnado o el agravio invocado, sino que le est permitido examinar la juridicidad de la totalidad
del acto o resoluci cuestionada, quebranta el principio procesal de congruencia consagrado en el prembulo y en
los artculos 2 y 3 de la Constitucin, y tambin los derechos de defensa, peticin y libre acceso a los tribunales que
mencionan los artculos 12, 28, y 29 de la Constitucin;
El artculo 46 que prescribe que si el contencioso administrativo se hubiere planteado en cuanto al caso de
procedencia a que se refiere el inciso 1 del artculo 19, el tribunal podr condenar a los funcionarios responsables al
pago de reparaciones pecuniarias por los daos y perjuicios ocasionados, cuando se hubiere actuado con manifiesta
mala f..., restringe el sentido del artculo 155 prrafo primero de la Constitucin, pues le impone un elemento
adicional como lo es la manifiesta mala fe, que no se incluye en el artculo constitucional.
En relacin al plazo para que opere el silencio administrativo negativo, cabe considerar que ste no es sino una
presunci que la ley establece en beneficio del interesado ante la pasividad de la Administracin de no resolver, en
el plazo previsto, el recurso que hubiese hecho valer contra el acto administrativo, suponiendo que fue desestimado
a efecto de que el agraviado pueda transferir la decisin del asunto del mbito administrativo al jurisdiccional.
De la parte considerativa:
En relacin al prrafo primero del artculo 1 y el prrafo primero del artculo 16: al analizar stas impugnaciones, el
tribunal advierte que es principio axiomtico que la administracin pblica al ejecutar las facultades de que est
investida para cumplir eficazmente los fines que se le han encomendado, debe atenersem entre otras disposiciones, a
las de carcter procedimental que regulen su actuacin en el negocio sometido a su conocimiento. Sin embargo,
como consecuencia de la gran diversidad de asuntos que los administrados pueden incoar ante las autoridades
administrativas, no se debe pasar por alto el hecho de que as como existen numerosas o leyes que regulen el trmite
que l rgano administrativo debe cumplir antes de dictar resolucin, tambin se dan casos en que no hay normativa,
y que prcticamente sera imposible dotar de un especfico procedimiento a todas las gestiones que puedan plantear
los gobernados. La Corte de constitucionalidad, atendiendo precisamente las circunstancias precedentes., al

144
Constitucional y Administrativo

interpretar la obligacin de la Administracin de resolver y notificar lo resuelto en el plazo de treinta dias, se ha


pronunciado en el sentido de que las peticiones de los administrados deben quedar resueltas y notificas con
observancia de los procedimientos y dentro de los plazos que fijen las normas reguladoras del acto y que,
nicamente en ausencia de stas, deben serlo en el trmino de treinta dias que seala el artculo 28 de la
Constitucin. Tambin sostiene el Tribunal, que el citado plazo no puede entenderse como lmite mximo para la
tramitacin, conclusin y notificcin de los negocios promovidos, por ello, es propio suponer que el trmino para
producir una decisin definitiva no puede exceder de treinta dias, pero computados a partir de la fecha en que los
expedientes se encuentren en estado de resolver (y citan las sentencias de los expedientes 256-94, 254-92, 291-88 y
195-87)
En relacin a la ltima oracin del segundo prrafo del artculo 1:
La Corte estim que la Administracin, ante la falta de regulacin, no puede dejar de resolver peticiones, sino que,
en aplicacin del principio jurdico de la plenitud hermtica del derecho, est obligada a conocer de cualquier
peticin y resolverla haciendo la integracin del derecho que sea necesaria. De esa cuenta, al establecer que la
autoridad debe elaborar una lista de requisitos a cumplir, de carcter informativo o complementarios de los
contenidos en las leyes, est viabilizando y facilitando el ejercicio del derecho de peticin, quedando claro que los
requisitos deben ser legales y razonables, ya que de no ser as el administrado tiene la garanta del amparo.
En relacin al artculo 17:
El artculo 103 de la Constitucin indica que todos los conflictos relativos al trabajo sern sometidos a la
jurisdiccin privativa de trabajo. El hecho de que algunas impugnaciones sean conocidas por los tribunales de
trabajo, no significa que el acto de autoridad relacionado con sta materia, no sea objeto de fiscalizacin, porque lo
es, pero por un tribunal privativo. De sa cuenta la segregacin que seala el accionante, no contraviene el mandato
constitucional al remitir a la jurisdiccin privativa laboral las impugnaciones que reclaman una atencin
especializada, situacin que de ninguna manera implica que ciertos asuntos de carcter eminentemente
administrativo, aunque sean de carcter laboral, quedan sustrados.
44.1) Anlisis constitucional
44.2) Del cdigo Municipal
45) Rgimen Poltico Electoral
45.1) Antecedentes
45.2) El sufragio
45.3) El electorado activo y pasivo
45.4) Los partidos polticos
45.5) La autoridad electoral
45.6) El proceso electoral
46) Rgimen Patrimonial y Financiero del Estado
46.1) Dominio Pblico
46.2) Elementos
46.3) Definicin
46.4) Naturaleza jurdica
46.5) Caracteres
46.6) Clasificacin
46.7) Los ingresos del estado y los egresos del estado
46.8) La ejecucin de la ley Orgnica del Presupuesto
46.9) Bienes del dominio Pblico
46.10) Regulacin constitucional y legal
46.11) Enajenacin de inmuebles
46.12) Arrendamiento de inmuebles
46.13) Permuta de bienes
46.14) Reservas, terrenos baldos y excesos venta de muebles y materiales
46.15) Rgimen de aguas
El dominio de las aguas.
a.- aprovechamiento y regulacin legal sobre el dominio de las aguas.
En forma somera en los Artos. 127 y 128 de la constitucin, podr verse tambin el documento elaborado por la
USAC denominado CONSIDERACIONES PARA EL ORDENAMIENTO DE UNA LEY GENERAL DE AGUAS.

145
Constitucional y Administrativo

b.- donde se regula lo relativo al aprovechamiento de las aguas.


Arto. 127 de la Constitucin.
c.- regulacin legal civil y administrativa con respecto al dominio de las aguas.
a) Artos. 579 al 588 Cdigo Civil
b) Ley de Transformacin Agraria
c) Cdigo Municipal
d) Reglamento de DIGESA
e) Ley de Proteccin y Mejoramiento del Medio Ambiente
f) Ley de Minera.
46.16) Limitaciones a la propiedad privada
46.17) La propiedad privada y su funcin social
46.18) Limitaciones
46.19) Restricciones administrativas
46.20) Servidumbres administrativas
46.21) Expropiacin
46.22) Otra slimitaciones
47) La polica Administrativa
47.1) Definicin
La Polica Administrativa es la actividad del Estado que limita es ejercicio de los derechos individuales de libertad y
de propiedad, para adecuarlos a las exigencias del inters general.
La Polica administrativa es el medio coercitivo, por el cual se manifiesta el poder pblico de la administracin, a
travs del Estado, limita los derechos, libertades y de propiedad en beneficio del bienestar general o bien comn a
travs de la amenaza y de la coaccin.
La nocin de polica es una de las ms empleadas en Derecho Pblico, y la que ms se presta a confusiones, y a
malas interpretaciones por dos motivos: 1.- Por la posicin filosfica que se asuma frente al poder de polica; 2.- Por
la fundamentacin ideolgica que de ella se haga.
En tal sentido, el poder de polica no sera en absoluto un rgano del Estado, sino una especie de facultad o ms bien
una parte de alguna de las funciones mencionadas.
No surge como un rgano del estado, sino como parte de las funciones del estado.
Caractersticas
a.) Debe emanar de un rgano competente segn la ley, de lo contrario sera un acto de abuso de poder o
arbitrariedad, con responsabilidades.
b.) Para su cumplimiento puede autorizarse el uso de la fuerza pblica. La ejecucin debe iniciarse desde que se
notifica o publica. Puede ser impugnada y solicitar la suspensin hasta que se agoten las acciones legales y quede
firme la resolucin.
c.) Deben ser concretas y precisas.
d.) Pueden ser revocadas de oficio por el rgano que las emite.
e.) Las rdenes deben ser notificadas o publicadas, de lo contrario no hay obligacin de cumplirlas.
f.) Normal y usualmente son escritas, en caso de emergencia pueden ser verbales.
47.2) La polica en el estado de derecho
47.3) Clasificacin
Existe diversidad, pero las ms importantes son:
a.- Seguridad de bienes y personas, que incluye la tranquilidad pblica.
b.- Salubridad, tomando medidas para la salud en general, funcin que ejercen varios rganos de la Administracin,
como el Ministerio de Salud.
c.- la moralidad, encaminada su accin a la proteccin de las buenas costumbres.
14.d.- medios de polica administrativa.
Medios Formales o Generales
- Reglamento de Polica

146
Constitucional y Administrativo

- Ordenanzas de Polica
Medios Materiales o Individuales
Licencias, Autorizaciones o Permisos de Polica
Reglamento de polica.
Consisten en normas jurdicas generales que dicta el organismo ejecutivo con base en su potestad reglamentaria que
le otorga la Constitucin. Estas normas desarrollan los preceptos de las leyes ordinarias y se les denomina
reglamentos de aplicacin, que deben ser cumplidor en situaciones normales.
Ordenanzas de polica.
Son disposiciones que dicta el ejecutivo y otras entidades competentes, para una regin, departamento, municipio,
localidad.
Medios materiales o individuales.
Se le conoce como licencias o autorizaciones administrativas, (permisos de polica), en sentido positivo, pues
permiten el ejercicio limitado de un derecho; y prohibiciones o limitaciones de polica (rdenes de polica) en
sentido negativo, pues no permiten que las personas realicen determinadas actividades para prevenir el orden
pblico.
Licencias, autorizaciones o permisos de polica.
Son actos de la administracin que permiten el ejercicio de los derechos que establece la ley a favor de los
particulares, pero bajo reglamentacin. No crean derechos, slo eliminan los obstculos para que los interesados
puedan ejercer sus derechos, dentro de lmites para no afectar el inters general. Estas licencias no pueden ser objeto
de cesin, sucesin hereditaria ni donacin. Ejemplo: Licencias de conducir.
47.4) Polica y servicio pblico
47.5) Lmites
47.6) Derecho de polica
47.7) Medidas de polica
47.8) Contravenciones o faltas
47.9) Polica y estado
47.10) Limitaciones
48) Proteccin jurdica de los Administrados
48.1) Recursos administrativos
Son un medio de control directo o una facultad que la ley otorga a los particulares para oponerse a las resoluciones o
actos de los rganos administrativos.
48.2) Definicin
Es el medio legal de que dispone el particular afectado en sus intereses por un acto administrativo, para obtener en
los trminos legales de la autoridad administrativa una revisin del propio acto a fin de que dicha autoridad, lo
modifique, lo revoque o anule en caso de comprobarse su ilegalidad. Son todos aquellos recursos que los
particulares tienen para oponerse a las resoluciones de la administracin pblica.
Naturaleza jurdica: Se trata de una decisin administrativa y no jurisdiccional. Sigue siendo una resolucin a un
acto administrativo.
48.3) Caractersticas de los recursos administrativos
A- Una resolucin administrativa. Que lesione intereses.
B- Un rgano administrativo. Ante quien se plantee el recurso. C- Plazo. En el cual se debe de interponer.
D- Requisitos. Formales que debe contener el memorial.
E- Un procedimiento. Para su tramitacin y resolucin.
F- Obligacin de resolver, revocando, modificando o confirmando la resolucin impugnada.
48.4) Elementos de los recursos administrativos
48.5) Clases de recursos administrativos
48.6) Criterios de la corte de Constitucionalidad con relacin al mbito de los recursos administrativos
48.7) Requisitos de los recursos administrativos
48.8) Desarrollo del procedimiento de los recursos administrativos
48.9) Recursos administrativos ante la administracin central
48.9.1) Reposicin
147
Constitucional y Administrativo

48.9.2) Revocatoria
48.10) La administracin municipal
48.10.1) Recursos administrativos
48.10.2) Revocatoria
48.10.3) Reposicin
48.11) Recursos administrativos ante la administracin tributaria
48.11.1) Revocatoria
48.11.2) Reposicin
48.12) Ocurso
48.13) El igss
48.14) Recursos administrativos
48.15) Recursos administrativos ante la oficina nacional de Servicio Civil y la Junta Nacional del Servicio
Civil
49) Las finanzas pblicas
49.1) Definicin
50) El Derecho Procesal Administrativo
50.1) Definicin
50.2) Caractersticas
51) Procedimiento Administrativo
Para el autor MIGUEL ACOSTA ROMERO, significa La serie de actos en que se desenvuelve la actividad o
funcin administrativa. Por su parte, RAL RODRGUEZ LOBATO, citado por DEL RO GONZLEZ, indica
que es la parte del Derecho Administrativo que estudia las reglas y principios que rigen la intervencin de los
interesados en la preparacin e impugnacin de las decisiones administrativas.
En opinin de CASTILLO GONZLEZ, stos conceptos jurdicos desactualizados pueden sustituirse por el
concepto de proceso administrativo. La palabra procedimiento se mantiene y mantendr por costumbre, o sea que,
sin apartarse de sta puede decirse que el procedimiento administrativo es una serie de etapas o fases que se
ejecutan por y ante las autoridades administrativas (funcionarios y empleados pblicos) con la finalidad de tomar
alguna decisin. El procedimiento existe para resolver problemas planteados por medio de peticiones o
impugnaciones. Este procedimiento es diferente al procedimiento o proceso judicial.
Diferencia entre procedimiento administrativo y proceso administrativo:
La diferencia entre procedimiento y proceso en general, es distinta en el campo del Derecho Administrativo, pues
aqu se torna ms significativa. As, CASTILLO GONZLEZ expone que el procedimiento administrativo, es la
va legal que conduce a la resolucin de una cuestin administrativa, ofreciendo tanto a la Administracin como a
los administrados, la posibilidad de poder hacer valer sus derechos o intereses. El mismo autor, citando a DROMI,
dice que el proceso administrativo es el medio instaurado para dar satisfaccin jurdica, con intervencin de un
rgano judicial, a las pretensiones de los administrados afectados en sus derechos subjetivos o intereses legtimos
por la actividad administrativa del Estado y a las pretensiones de la Administracin respecto de los actos que no
puede revocar.147 De esa cuenta, establecemos las siguientes diferencias:
Por el rgano ante quien se realiza: El procedimiento administrativo se efecta en sede administrativa, pues la
tramitacin e impugnacin de los actos se verifica ante los rganos de la Administracin Pblica; en cambio,
el proceso administrativo supone la existencia de un rgano jurisdiccional (tribunal contencioso
administrativo) para juzgar las actuaciones de la Administracin Pblica y eliminar cualquier agravio a los
intereses de ella misma o del administrado; dicho tribunal debe ser imparcial, independiente y supraordinado a
las partes, por lo que, en esencia, el proceso siempre resulta materialmente jurisdiccional.
Por la finalidad que persigue: El procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto
administrativo, el cual generalmente es una resolucin administrativa; en cambio, el proceso administrativo
tiene por finalidad esencial producir un acto jurisdiccional con fuerza de verdad legal, que es la sentencia.
Por los efectos que produce: La resolucin administrativa dentro del procedimiento administrativo produce cosa
decidida; en cambio, la sentencia que resulta del proceso administrativo produce cosa juzgada.
Por su contenido legal: El procedimiento administrativo puede ser de contenido legal y/o reglamentario; en
cambio, el proceso administrativo es de contenido legal, encontrndose regulado esencialmente en la Ley de lo
Contencioso Administrativo, llamado en nuestro medio proceso contencioso administrativo.
Principios del procedimiento administrativo:
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Constitucional y Administrativo

En el Derecho Administrativo Mexicano los principios del procedimiento administrativo son: simplificacin,
agilidad, informacin, precisin, legalidad, transparencia, imparcialidad y buena fe.
En nuestra Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto nmero 119-96 del Congreso de la Repblica, se
encuentran contenidos taxativamente los principios, pues el artculo 2 dispone que: Los expedientes administrativos
debern impulsarse de oficio, se formalizarn por escrito, observndose el derecho de defensa y asegurando la
celeridad, sencillez y eficacia del trmite. La actuacin administrativa ser gratuita.
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Para el autor CASTILLO GONZLEZ , el procedimiento administrativo guatemalteco se fundamenta en los
siguientes principios
1.- Principio de legalidad y justicia: El procedimiento administrativo procura la proteccin del administrado,
gestionante o recurrente, y la defensa de las normas jurdicas, con el objeto de mantener la legalidad y la justicia en
la actividad de la Administracin. Este principio cumple con una finalidad mltiple: fiscalizar a la misma
Administracin para que acte conforme a ley, reducir al mnimo los efectos de la arbitrariedad, regularizar la
actividad administrativa y ante todo, dar seguridad jurdica y buscar la justicia.
2.- Principio del seguimiento de oficio: Si bien es cierto que el procedimiento puede ser iniciado de oficio o a
instancia de parte, el impulso del mismo corresponde a la Administracin, ya que su actividad no debe satisfacer
simplemente un inters privado sino tambin un inters colectivo, de all que por inaccin del administrado no puede
ser paralizado, de modo que la autoridad administrativa debe tener la direccin y continuidad del procedimiento, y
ordenar que se practiquen cuantas diligencias considere convenientes para resolver el caso planteado.
3.- Principio de informalidad: Segn ste principio, el procedimiento administrativo no est sujeto a formalismos
rgidos, lo cual es algo que va a favor del administrado, pues trata de facilitarle el ejercicio y defensa de sus
derechos.
4.- Principio del derecho de defensa: Este principio impone a la Administracin, previo a tomar alguna decisin
referente a un comportamiento personal del administrado (ej.: una sancin), el deber de advertirle y de invitarle a
que se defienda. El derecho de defensa comprende dos aspectos primordiales: a) El derecho a ser odo, que
doctrinariamente se le llama regla escucha a la otra parte, que supone para el administrado: el leal conocimiento
de las actuaciones administrativas (publicidad); oportunidad de expresar sus razones antes y despus de la
realizacin del acto administrativo, a travs de los recursos administrativos; obligacin de la Administracin de
resolver expresamente sus peticiones; derecho a un auxilio profesional por quien convenga a sus intereses; y
obligacin de la Administracin de motivar las decisiones; y b) El derecho a ofrecer y producir pruebas, que
comprende para el administrado: derecho a que toda prueba propuesta sea recibida y diligenciada; que la recepcin
de la prueba sea efectuada antes de que se adopte decisin alguna sobre el fondo de la cuestin; y derecho a
fiscalizar la produccin de prueba ofrecida por la Administracin. El principio se encuentra consagrado en el
artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.
5.- Principio de imparcialidad: De acuerdo con ste principio, en aquellas decisiones administrativas que puedan
causar perjuicio al administrado, no deben intervenir autoridades que tengan intereses contrapuestos a los del
interesado. La imparcialidad obliga a la Administracin a basar sus actuaciones en la igualdad de oportunidades.
6.- Principio del procedimiento escrito: El procedimiento administrativo debe ser escrito, pero tambin debe ir
combinado con la oralidad.
7.- Principio del procedimiento sin costas: Las resoluciones administrativas no deben condenar en costas, pues la
doctrina afirma que el procedimiento administrativo debe ser gratuito (principio de gratuidad).
8.- Principio de celeridad, economa, simplicidad y eficacia: En conjunto, ste principio, propio de las
Administraciones modernas, influye en que los trmites administrativos operen funcionalmente con eficiencia, es
decir, que sus trmites no sean complicados, costosos y lentos.
Caractersticas del procedimiento administrativo:
Las caractersticas suelen confundirse con los principios, pero son diferentes, ya que stos dan lineamientos o
directrices generales, en cambio las caractersticas individualizan y perfilan mejor el procedimiento. Se ha planteado
en todos los pases del mundo la necesidad de caracterizar y sistematizar el procedimiento administrativo e incluso
la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norteamrica desarroll el concepto de lo que se llama un trata justo o
juego limpio, porque el administrado debe saber siempre a donde va la Administracin, y sta no debe guardar en
secreto sus intenciones.
En el Congreso Internacional de Ciencias Administrativas celebrado en Varsovia en 1971, se precisaron
conclusiones sobre las caractersticas fundamentales que debe reunir todo procedimiento administrativo, las cuales
son: a) La audiencia al administrado; b) Enumeracin de pruebas a utilizar; c) Fijacin de plazo para resolver; d)
Intervencin de otras autoridades con precisin de la forma y plazo; e) Anlisis de pruebas; f) Motivacin de la
decisin; g) Observancia de la normas legales; y h) Notificacin al administrado.
En nuestro medio, las caractersticas de un procedimiento administrativo especializado son: 149
1. Sencillez: No debe ser complicado, es decir, estar desprovisto de diligencias ostentosas.

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Constitucional y Administrativo

2. Rapidez: Debe ser conducido con celeridad y prontitud.


3. Informalidad: No debe basarse rigurosamente en leyes y reglamentos, pues se da a favor del particular. Por
ello, no se requiere auxilio de abogado ni cita de leyes, los errores sern siempre corregidos por los propios
funcionarios o empleados pblicos.
4. Iniciacin de oficio: Es iniciado por la misma Administracin Pblica en su propio inters (requerimientos de
pago, imposicin de sanciones o multas, etc.), sin descartar que tambin lo comience por su iniciativa el
interesado (permisos, licencias, etc.).
5. Predominio del sistema de prueba legal: Todo documento aportado por el interesado o cuanta diligencia que se
lleve a cabo, constituye medio probatorio a favor o en contra de la peticin del interesado, siempre que el
documento y la diligencia se fundamente en leyes o reglamentos, de manera que la autoridad puede resolver
exclusivamente con base en lo probado.
6. Escrito: Todas las etapas del procedimiento de principio a fin deben ser escritas, pero sin descartar la oralidad.
Es conveniente combinar lo escrito y lo oral.
7. Publicidad: El procedimiento no debe ser inquisitivo y secreto. En un Estado de Derecho debe ser pblico, pero
solo para los interesados.
8. Se inicia ante un rgano administrativo y termina ante otro: Casi siempre ste ltimo es el que emite la
resolucin definitiva. La jerarqua puede determinar que una entidad subordinada prepare la resolucin y la
superior se limite a dar su visto bueno o aprobacin.
9. Culmina con una resolucin definitiva: Es lo normal en todo procedimiento, pues contiene la decisin o
voluntad del rgano administrativo, la cual se hace efectiva a partir de que se comunica al interesado mediante
la notificacin o publicacin, si fuere el caso.
10. La resolucin es susceptible de impugnacin: La resolucin puede ser impugnada por el interesado o afectado
al serle comunicada, y tiene lugar por medio de los recursos administrativos.
Naturaleza jurdica del procedimiento administrativo:
En doctrina se discute sobre si el procedimiento administrativo es una serie de actos administrativos o si slo tiene
un acto administrativo que es el final. La mayora de tratadistas exponen que dicha cuestin debe ser analizada
desde el punto de vista de lo que realmente pasa dentro del procedimiento, pues dentro del mismo pueden existir
hechos, como los dictmenes en general, que no producen efectos jurdicos per se. De esa cuenta, slo existe una
cuestin que produce efectos jurdicos inmediatos para el administrado, o bien para la propia Administracin, que es
el acto final del procedimiento (verbigracia: una resolucin definitiva), razn por la cual no existe una serie de actos
administrativos ni siquiera preparatorios, de los cuales se discute tambin su existencia. Los dems actos que
preparan el acto administrado final son simplemente actos de procedimiento.
Clasificacin del procedimiento administrativo:
1. Por la forma de iniciarse:
1.1. De oficio: cuando el procedimiento es iniciado por la misma Administracin, por ejemplo cuando hay
violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sancin administrativa.
1.2. A peticin de parte: cuando el procedimiento es iniciado por el administrado, quien pretende algo de la
Administracin, generalmente deviene por medio de peticiones o impugnaciones. El administrado hace uso
del derecho de peticin plasmado en el artculo 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
2. Por los motivos que lo originan:
2.1. Impugnativo: cuando el administrado hace uso de los recursos administrativos regulados por la ley e impugna
un acto administrativo que le afecta en sus derechos o intereses.
2.2. Petitorio: como ya s expres con anterioridad, cuando el administrado solicita determinada pretensin a la
Administracin, por ejemplo: el otorgamiento de una licencia, un permiso o una concesin.
2.3. Oficioso: como tambin ya se expres, cuando la Administracin lo inicia sin mediar peticin de los
administrados.
Etapas o fases del procedimiento administrativo:
Fundamentalmente las etapas del procedimiento administrativo son: a) Iniciacin de oficio o a peticin de parte; b)
Decreto de trmite; c) Notificaciones; d) Intervencin de terceros; e) Diligencias de prueba, tales como:
inspecciones, informes, declaraciones, expertajes, documentos, medios cientficos de prueba, etc.; f) Dictmenes
jurdicos y tcnicos; g) Intervencin de la Procuradura General de la Nacin; h) Anlisis de evidencia o informacin
recabada; i) Acto administrativo final o de fondo (generalmente es una resolucin administrativa y puede ser
susceptible de impugnacin si lo permite el ordenamiento jurdico).
El procedimiento administrativo en Guatemala:
En nuestro medio no existe un Cdigo Procesal Administrativo o una Ley de Procedimientos Administrativos, tal
como sucede en otros pases del mundo con legislaciones ms desarrolladas, lo cual resulta contraproducente para la
seguridad jurdica que debe prevalecer en el mbito de la Administracin Pblica, consecuentemente, el
procedimiento administrativo no cumple con muchos de los principios y caractersticas enumerados por la doctrina,
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Constitucional y Administrativo

producindose una ineficacia e ineficiencia del sistema administrativo guatemalteco. A esto cabe agregar que,
existen muchas leyes y reglamentos administrativos que regulan gran variedad de procedimientos administrativos,
los cuales muchos de ellos se presentan incompletos o con lagunas legales, por lo que ante dichas ausencias, la
misma ley o la prctica han impuesto la supletoriedad a las leyes comunes, tales como el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil y la Ley del Organismo Judicial, lo cual influye negativamente en la aplicacin de la justicia
administrativa, pues dichos ordenamientos, principalmente el primero, son eminentemente formalistas y de distinta
naturaleza al campo administrativo, basndose en el inters privado y no en el inters colectivo que debe observarse.
51.1) Definicin
51.2) Marco constitucional
51.3) Principios
51.4) Caractersticas
51.5) Desarrollo del procedimiento administrativo
Etapas o fases en el procedimiento
No existe un procedimiento uniforme, cada rgano tiene sus propias etapas.
Etapas:

1. Inicio de oficio: la mayora de procedimientos, la inicia la administracin, Ej. Sancin o reporte.


2. Inicio a peticin del interesado:
a. Peticin personal del interesado:
i. Por escrito: por medio de memoriales o solicitudes escritas.
ii. Verbal: casos excepcionales; no existe constancia.
b. Denuncia de un administrado contra otro: Ej. Tirar basura, dao a otro.
c. Impugnacin de una resolucin administrativa: recursos administrativos.

3. Decreto de trmite: cuando dicta el inicio del procedimiento; da audiencia y seala plazos; no todos los p.
Solo los que llevan muchas etapas.-

4. Notificaciones: toda iniciacin de procedimiento, debe notificarse.


5. Intervencin de terceros: audiencia a terceros afectados; Ej. Tala de rboles.
6. Diligencias: antes de resolver; d. De pruebas de peritos, testigos, etc.
a. Inspecciones: para verificar hechos; Reconocimientos judiciales las realizan los rganos
jurisdiccionales, y los rganos Adm. No ejercen jurisdiccin.

b. Informes: se pueden solicitar informes antes de resolver un expediente.


c.Declaraciones: establecer la verdad de hechos o circunstancias que afectan o constan a la persona
interrogada.

d. Expertajes: estudio anlisis o dictamen sobre asunto especfico vertido por una persona experta, que
puede establecer la verdad o falsedad, de hecho o procedimiento que constituye prueba en el
procedimiento administrativo.

e. Documentos: objetos o materia en que consta por escrito, una declaracin de voluntad o de
conocimiento o cualquier expresin del pensamiento.

f. Otros medios cientficos: se aprecian conforme la sana Crtica; fotografas, cintas de video, etc.
g. Dictmenes jurdicos: Hechos jurdicos, pero para resolver un expediente se torna documento
especializado.

h. Dictmenes tcnicos: opinin de persona tcnica.


i. Intervencin de PGN:
i. Facultativa: el rgano administrativo solicita ayuda al consultor.
ii. Obligatoria: La ley obliga al org. Adm. A solicitar ayuda.
j. Anlisis de evidencia o informacin recabada: Antes de emitir decisin final, analiza todas las fases
para una resolucin justa.

7. Resolucin de fondo o resolucin originaria: Art. 3 del Dcto. 119-96.

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Constitucional y Administrativo

- Conclusin del procedimiento, manifestacin de voluntad del org. Adm.


Plasmado en un documento.
- Elementos de resolucin: Fondo y Forma.
- Resolucin Adm.: lleva implcito el acto adm.
Actos Administrativos: declaraciones de voluntad, unilaterales y en forma concreta por rganos centralizados y
entidades adm. Del Estado que producen efectos jurdicos directos e inmediatos entre la adm. Y los sujetos a quienes
va dirigido, desde su publicacin.
Elementos de forma: no formalismos, pero s elementos esenciales: Enumeracin de las pruebas, consideraciones
necesarias y fundamentos legales.
Elementos de fondo: la decisin final del org. Adm. El Por Tanto es lo que realmente va a producir efectos
jurdicos.
52) El Proceso Contencioso-Administrativo
La doctrina concibe al contencioso administrativo como un medio de control judicial privativo de los
actos de la Administracin Pblica, por eso el tratadista FRAGA nos dice que el establecimiento del control
jurisdiccional de los actos de la Administracin, ha dado lugar al nacimiento de una nocin de extraordinaria
importancia: la del contencioso-administrativo. Este puede definirse desde un punto de vista formal y desde un
punto de vista material. Desde un punto de vista formal, el contencioso-administrativo se define en razn de los
rganos competentes para conocer las controversias que provoca la actuacin administrativa, cuando dichos rganos
son tribunales especiales, llamados tribunales administrativos. Desde el punto de vista material, existe el
contencioso-administrativo cuando hay una controversia entre un particular afectado en sus derechos y la
Administracin, con motivo de un acto de sta ltima. La primera definicin parte fundamentalmente del rgano
que decide la controversia, en tanto que la segunda modalidad slo toma en cuenta la materia de dicha controversia.
De tal modo que, desde ste ltimo punto de vista, puede llegar a hablase de contencioso-administrativo aun en el
caso de que la contienda se someta por la ley al conocimiento del Poder Judicial ordinario 150. En nuestro medio,
todo lo concerniente al contencioso administrativo es objeto de conocimiento de un tribunal especial, que tiene la
categora de Sala jurisdiccional, por lo que es llamado: Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
Proceso contencioso administrativo.
(Control Privativo) Art. 221 de la Constitucin.
Es un proceso de conocimiento, medio de control privativo de los particulares hacia las decisiones o resoluciones de
los rganos administrativos una vez agotada su va. Es el contralor de la juridicidad de los actos de la administracin
pblica conceptundose constitucionalmente como un proceso.
Origen del contencioso administrativo:
Surge como consecuencia del nacimiento del Derecho Administrativo y necesidad de tener un medio de control del
particular para impugnar las resoluciones de la administracin pblica.
52.1) La jurisdiccin y competencia contencioso-administrativo
52.2) Naturaleza jurdica del proceso contencioso-administrativo
52.3) Materia contencioso-administrativo
Del anlisis de los artculos 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y 19 de la Ley de lo
Contencioso Administrativo, Decreto nmero 119-96, podemos establecer las materias propias del proceso
contencioso administrativo, las cuales son:
a) Controlar la juricidad de la Administracin Pblica.
b) Conocer de contiendas por actos y resoluciones de la administracin y de las entidades descentralizadas y
autnomas.
c) Conocer de casos y controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
52.4) Fines del contencioso-administrativo
La finalidad de lo contencioso administrativo es lograr el equilibrio entre la eficacia de la accin administrativa y la
debida proteccin a los administrados en contra de la arbitrariedad de la administracin. A este equilibrio, el autor
colombiano JEAN RIVERO le llama conciliacin.
Se justifica por la existencia de un Derecho Administrativo que induce o introduce al campo procesal criterios y
tcnicas propias, que hacen que la jurisdiccin administrativa sea marcadamente especializada.
* Accin procesal administrativa:
En trminos generales la accin procesal es aquella facultad que tienen todas las personas de acudir a los rganos
jurisdiccionales para administrarles justicia. Para CASTILLO GONZLEZ, el uso de la palabra accin descarta el

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Constitucional y Administrativo

nombre de recurso como sustitutivo del hecho de acudir a la va jurisdiccional a interponer una demanda. El derecho
de ocurrir al rgano jurisdiccional no se ejercita a travs de un recurso como equivocadamente prescriben las leyes
de Guatemala, sino a travs de una accin procesal administrativa que tutela situaciones jurdicas subjetivas.
La palabra recurso se debe limitar a los trmites propios de la reclamacin previa que se realizan ante un rgano
administrativo. En Guatemala, el proceso contencioso administrativo constituye una forma de accin impugnativa
en contra de los actos administrativos, se lleva ante un rgano jurisdiccional competente (Sala del Tribunal de lo
Contencioso-Administrativo) y mediante el ejercicio de un accin procesal (demanda). Esto no descarta que en sede
jurisdiccional se interpongan los recursos previstos legalmente.
Integracin:
Las deficiencias de la regulacin del proceso contencioso administrativo, obliga a que se integre con la aplicacin
supletoria del Cdigo Procesal Civil y Mercantil y de la Ley del Organismo Judicial, tal como lo establece el
artculo 26 de la Ley de lo Contencioso Administrativo. Esta integracin debe hacerse en lo que fuera aplicable y
compatible con la naturaleza de ste tipo de proceso.
Definicin:
ANDRS SERRA ROJAS menciona que el proceso contencioso administrativo es el que se sigue en unos
sistemas ante los tribunales de justicia y en otros ante tribunales administrativos autnomos sobre derechos o cosas
que se litigan entre particulares y la Administracin Pblica, por los actos ilegales que lesionan sus derechos. Estos
rganos cumplen con una misin de control sobre la actividad administrativa.
ENRIQUE SAYAGUS LASO expresa que el proceso contencioso administrativo es el conjunto de principios y
reglas encaminados a garantizar los derechos administrativos de los individuos particulares, o de instituciones
pblicas, cuando fueren lesionados por la actividad administrativa, obrando en el ejercicio de sus facultades
regladas.
En mi opinin, considero que el proceso contencioso administrativo es: Aquel que sigue el administrado, por regla
general, y excepcionalmente la misma Administracin, cuando un acto administrativo definitivo le ha vulnerado sus
derechos o afectado sus intereses, con el objeto de que se proceda al restablecimiento o reparacin de los mismos.
En sta definicin no slo se establece como nico legitimado a plantear el proceso al administrado, sino tambin a
la propia Administracin Pblica en los casos de lesividad.
Caractersticas:
1. Caractersticas generales:
1.1. Es un verdadero proceso de conocimiento, cognocitivo o declarativo, pues est dirigido a conocer y resolver las
controversias que surjan de las relaciones entre la Administracin Pblica y el administrado.
1.2. Constituye la fase jurisdiccional del sistema de proteccin administrativa, el cual es posterior y
complementario a la va administrativa, gubernativa o jerrquica.
1.3. Tiene por objeto la revisin del acto administrativo, para que sea revocado o modificado en la va
jurisdiccional por un acto favorable al interesado.
1.4. Persigue el mantenimiento de los principios de legalidad y juridicidad de los actos administrativos, para la
proteccin del administrado de las arbitrariedades que pueda cometer la Administracin Pblica.
2. Caractersticas especficas:
2.1. Es dispositivo, por un lado corresponde a las partes iniciar el proceso mediante la formulacin de la demanda,
y por otro, la iniciativa probatoria corre a cargo de las partes, salvo algunas eventualidades en que la ley faculta
al juez para actuar de oficio, atenuando la rigidez dispositiva.
2.2. Es contradictorio, las partes se colocan en un plano de igualdad y pueden contradecir lo afirmado por la parte
contraria y proponer pruebas con idnticas oportunidades, sin ventajas para la Administracin.
2.3. Es escrito, aunque en la prctica representa una combinacin de lo escrito con lo oral. En el proceso deben ser
escritos: la demanda y su contestacin, la reconvencin y su contestacin, la proposicin de los medios de
prueba, etc. Deben ser orales: la declaracin de las partes, las audiencias, los testimonios, etc. La ley determina
que fases son escritas y cuales son orales.
2.4. Es pblico para las autoridades en ejercicio de sus funciones y para las partes, representantes o apoderados, y
para quienes participan en el proceso en calidad de coadyuvantes o impugnantes. Pero no tienen acceso a l
cualquier personal o autoridad pblica.
2.5. Es formalista, debido a la supletoriedad del proceso civil que en l recae; sin embargo, doctrinalmente debera
ser informal, lo cual no significa una excesiva falta de formalismos, pero s ciertas formalidades bsicas y
propias del proceso administrativo.
Elementos:
La doctrina presupone como elementos sustantivos para que exista el proceso contencioso administrativo los
siguientes:
a) Un derecho de carcter administrativo preexistente.

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Constitucional y Administrativo

b) Un acto de la Administracin Pblica, lesivo de aqul.


Se dice que ambos constituyen elementos sustantivos porque con uno de ellos que falte no hay posibilidad de
existencia de un proceso contencioso administrativo.
Origen histrico:
En los anales del Derecho Positivo Histrico, el proceso contencioso administrativo deviene del Derecho
Constitucional, que es tambin una rama de creacin moderna. Son dos los pasos evolutivos que los tratadistas
mencionan en su desarrollo: el Estado de Derecho y el Constitucionalismo.
DE LA PLAZA afirma que lo contencioso administrativo se explica por la necesidad constitucional de fiscalizar la
gestin de los rganos administrativos, siendo justificable la posicin doctrinaria de Merkl, para el cual no es sino
un medio tcnico jurdico, que permite sostener al control de los rganos independientes, la actividad de otros que
actan en un rgimen de dependencia, logrando se ese modo eliminar de los actos administrativos cuantos influjos
han podido actuar perturbadoramente en la decisin, con agravio del inters particular o general.
Lo contencioso administrativo es producto de la estructuracin poltica de un Estado moderno, al cual confluyen
preponderantemente, dos elementos doctrinarios:
a) La separacin de poderes, que dio a la Administracin Pblica una funcin independiente de la
jurisdiccional y de la legislativa;
b) El individualismo de la Revolucin Francesa, que logr para el ciudadano, dentro del mbito estatal,
mecanismos procesales de proteccin o de defensa.
En Guatemala, el proceso contencioso administrativo ha variado a travs del tiempo y hasta la presente fecha se han
emitido tres Leyes de la materia. La primera Ley de lo Contencioso-Administrativo que se emiti fue la contenida
en el Decreto nmero 1550 de la Asamblea Legislativa, de fecha 5 de junio de 1928, durante el gobierno del General
Lzaro Chacn. Posteriormente se emiti la Ley de lo Contencioso-Administrativo, contenida en el Decreto nmero
1881, de fecha 28 de septiembre de 1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico Castaeda. En la actualidad
se encuentra vigente la Ley de lo Contencioso Administrativo, contenida en el Decreto nmero 119-96 del Congreso
de la Repblica, de fecha 21 de noviembre de 1996, durante el gobierno de Alvaro Enrique Arz Irigyen.
Naturaleza jurdica:
Para algunos tratadistas se trata de un proceso, cuya incoacin implica la formulacin de una demanda, en el
ejercicio de una accin procesal nueva. Otros, en cambio, consideran que se trata ms bien de la interposicin de un
recurso, pues lo conciben como un acto meramente impugnativo, de la apertura de una especie de segunda
instancia, cuya primera instancia o antecedente obligado es la va administrativa ya agotada.
La mayora de autores ha descartado que es un recurso, dado que los recursos administrativos son un medio legal
de que disponen los particulares para que los rganos administrativos revisen sus actos, cuando estos crean que han
sido perjudicados en sus derechos; de lo anterior los autores deducen que en los recursos no hay contienda, no hay
litis, lo que si ocurre en el contencioso administrativo, cuya naturaleza responde a las caractersticas de un verdadero
PROCESO, dado que inicia con una demanda, se interponen excepciones, puede haber reconvencin, se rinden
medios de prueba y finalmente se llega a una sentencia, la cual puede ser susceptible de impugnacin.
En nuestro medio, se le consideraba legalmente como recurso, pero con la promulgacin y vigencia de la
Constitucin Poltica de la Repblica (Artculo 221 in fine) y la actual Ley de lo Contencioso Administrativo
(Artculo 18) no cabe duda de que se trata de todo un PROCESO.
Finalidad:
El fin fundamental del proceso contencioso administrativo es la proteccin de los derechos de los administrados ante
el riesgo que la Administracin Pblica al actuar por medio de sus rganos pueda ponerse al margen de la ley, en tal
caso el administrado posee un mecanismo de defensa para no encontrarse a merced de las decisiones arbitrarias de
las entidades pblicas administrativas.
Clasificacin:
Los autores han formulado varias clases de proceso contencioso administrativo, cada una de ellas desde su particular
punto de vista, no obstante, una de las ms importantes es la siguiente:
A. Subjetivo, clsico o de plena jurisdiccin:
Es el que procede cuando se vulnera el derecho subjetivo del administrado, en tal razn, su finalidad es la defensa de
tal derecho. Para SIFFREDI 151 se endereza al reconocimiento de una situacin jurdica individualizada, para ello el
tribunal competente al revisar el acto impugnado puede revocar, modificar o confirmar, total o parcialmente el acto
administrativo, y declarar lo que sea procedente, sustituyendo la voluntad de la Administracin Pblica; por lo que
el fallo jurisdiccional debe indicarle a la Administracin Pblica en qu sentido debe realizar el acto que
corresponda, ya que puede ordenar la restauracin o restitucin del derecho subjetivo a su primitivo estado, o bien,
cuando haya imposibilidad de ello, puede condenarse a una indemnizacin en provecho de aqul a quien se lesion.
La sentencia respectiva se limita en sus efectos solamente a los propios litigantes.

151

154
Constitucional y Administrativo

B. Objetivo, de legalidad o de anulacin:


Es el que procede cuando existen defectos de forma o de fondo en el acto administrativo, en tal virtud, lo que se
afecta no es el derecho subjetivo del administrado sino el ordenamiento jurdico vigente, en consecuencia, su
finalidad es la defensa del rgimen de legalidad, obligando a la Administracin Pblica a mantener su actuacin
dentro del marco del Derecho. Para SIFFREDI 152 se endereza hacia la acomodacin del acto a la norma objetiva,
por ello se persigue la anulacin del acto impugnado y el tribunal competente se limitar a declarar la nulidad o
validez del acto que ha sido revisado. Los motivos que pueden dar lugar al planteamiento de sta clase de proceso,
pueden ser: a) La falta de competencia de la autoridad que produce el acto; b) La violacin de la
forma prescrita por la ley; c) La violacin de la ley; y c) La desviacin de poder cuando el acto contradice el inters
pblico. Ante tales circunstancias que devienen del apego a la ley, el fallo respectivo tiene un alcance erga omnes.
C. De interpretacin:
Es el que se reduce a fijar el sentido jurdico de una ley o reglamento aplicado por la Administracin Pblica al
realizar un acto administrativo dudoso, obscuro, ambiguo o contradictorio. Su objeto es que el tribunal competente
en sentencia declare su opinin respecto al sentido que debe drsele al acto administrativo. Generalmente se aplica
en materia de contratos.
D. De represin:
Es el que tiende a la resolucin de cuestiones relacionadas con sanciones impuestas por infracciones a leyes o
reglamentos administrativos. Su objeto es que el tribunal competente debe determinar acerca de la procedencia o
improcedencia de la imposicin, modificacin o extincin de sanciones administrativas, generalmente al pago de
multas.
E. Tributario o fiscal:
Es el que procede en aquellos asuntos relacionados con el pago de impuestos, tasas, arbitrios y contribuciones a
favor del Estado. Su objeto es que el tribunal competente resuelva todos aquellos conflictos existentes entre la
Administracin Tributaria y el contribuyente.
F. De lesividad:
Es el que procede cuando un acto administrativo producido por un rgano de la Administracin Pblica perjudica o
lesiona los derechos e intereses de ella misma, y en consecuencia, a los del Estado. En ste caso la parte actora es
siempre la propia Administracin Pblica, lo que constituye una excepcin a la regla general de que es el
administrado el que plantea el proceso contencioso administrativo. Esta clase de proceso por ser la piedra angular de
ste trabajo de tesis, se desarrollar en forma especfica en ste captulo con posterioridad.
Debo mencionar que varios tratadistas, sobre todo espaoles, consideran que el proceso de lesividad en s mismo no
es un proceso distinto a los dems, sino que es un proceso que puede ser tanto subjetivo como objetivo, como lo
expresaremos ms adelante.
Sistemas para el conocimiento:
En la literatura procesal, se sealan cuatro sistemas diferentes para el conocimiento del proceso contencioso
administrativo, los cuales son:
a) Sistema Administrativo Francs:
Se fundamenta en el principio de la separacin de poderes. Consiste en que los Tribunales de lo Contencioso
Administrativo se encuentran integrados dentro del seno de la propia Administracin Pblica, por lo que son los
mismos funcionarios administrativos los que conocen y resuelven el proceso en mencin. En Francia se le delegaba
su ejercicio al Consejo de Estado. Se le critica a ste sistema porque a pesar de la delegacin de justicia, siempre es
la misma Administracin la que conoce, por lo que el Ejecutivo es juez y parte, y de esa cuenta podra haber pocas
garantas de imparcialidad y ecuanimidad.
b) Sistema Administrativo Ingls:
Se fundamenta en el principio de que nadie puede ser juez y parte al mismo tiempo. Le asigna el conocimiento de la
jurisdiccin contencioso-administrativa a los tribunales de justicia, pero rigindose a un procedimiento especial.
Guatemala sigue ste sistema, porque el conocimiento y resolucin del proceso le corresponde a un tribunal especial
(Tribunal de lo Contencioso Administrativo), con un procedimiento propio dentro del Organismo Judicial. Se basa
en que la jurisdiccin es la funcin propia y natural de los tribunales de justicia. Se le critica a ste sistema en que
los jueces especiales muchas veces actan como jueces ordinarios, inclinados a aplicar el criterio del Derecho
Privado, lo que en ocasiones es ineficaz en asuntos de carcter pblico.
c) Sistema Administrativo Alemn:
Se fundamenta en el hecho de una imparcialidad total. Consiste en establecer Tribunales de lo Contencioso
Administrativo integrados por personas ajenas a la Administracin y al Organismo Judicial.
d) Sistemas Administrativos Mixtos:

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Constitucional y Administrativo

Se trata de posiciones eclcticas que tratan de conciliar el carcter independiente del Poder Ejecutivo con la garanta
jurisdiccional de un fallo imparcial. Hay un sistema mixto que para no quebrantar la Divisin de Poderes y la
imparcialidad, el Tribunal es integrado por miembros de los tres organismos de Estado. En Guatemala surgi ste
sistema y los magistrados que integraban el Tribunal eran nombrados uno por el Ejecutivo, uno por el Legislativo y
uno por el Judicial.
52.5) Substanciacin del procedimiento
Casos de procedencia:
El autor CALDERN MORALES 153 nos dice que los casos de procedencia del proceso contencioso administrativo
se pueden analizar del estudio del artculo 19 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, en el cual se
enumeran los siguientes:
a) En caso de contienda por actos y resoluciones de la Administracin y de las entidades descentralizadas y
autnomas del Estado.
b) En los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
Para que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse se requiere que el acto administrativo que lo origina
no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente administrativos:
En cuanto a los requisitos que deben contener los actos administrativos sobre los cuales se puede plantear ste
proceso, se sealan en el artculo 20 de la Ley de la materia, especficamente cuando se trata de resoluciones
administrativas. Los requisitos son los siguientes:
a) Que la resolucin cause estado. Causan estado las resoluciones de la Administracin que decidan el asunto
cuando no sean susceptibles de impugnarse en la va administrativa, por haberse resuelto los recursos
administrativos.
b) Que vulnere un derecho del demandante reconocido por una ley, reglamento o resolucin anterior.
En cuanto al primer requisito, tal como la misma ley lo establece, causar estado significa tcnicamente que la va
administrativa, gubernativa o jerrquica ha quedado firme o agotada, pues dentro de la misma ya no existe ningn
otro medio de impugnacin que hacer valer, pues ya fueron planteados y resueltos los recursos administrativos que
la ley determina.
En cuanto al segundo requisito, tiene lugar cuando al administrado se le haya otorgado algn derecho subjetivo de
carcter administrativo y que por una ley ordinaria, un reglamento o una resolucin administrativa se pretenda
modificar o extinguir su situacin jurdica, en ste caso ya hay derechos adquiridos, los cuales no pueden ser
vulnerados por la Administracin, salvo el caso que dentro de los tres aos se declare la lesividad del acto
administrativo.
Ya no es necesario que la Administracin proceda en ejercicio de sus facultades regladas, tal como dispona la Ley
de lo Contencioso-Administrativo derogada, Decreto nmero 1881 del Presidente de la Repblica, pues ni la Ley
vigente ni la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 221 hacen referencia a esa cuestin.
Por el contrario, la referida norma constitucional ampla el margen de conocimiento del Tribunal y lo considera
como UN CONTRALOR DE LA JURIDICIDAD, lo que implica que la Administracin debe basar su actuacin a
dicho principio que es ms amplio que resolver con base en el principio de legalidad; es decir que el administrador
tiene un marco ms amplio para resolver, pues lo hace con base en la juridicidad que implica la aplicacin del
Derecho y el Derecho como ciencia no slo son normas, sino tambin son principios e instituciones doctrinarias, por
lo que la Administracin tiene la obligacin de resolver bajo ste principio y no precisamente con base a las
facultades regladas.
Otro caso de procedencia del contencioso administrativo es cuando los actos administrativos son lesivos para los
derechos o intereses del Estado, en ste caso los rganos de la Administracin son sujetos activos del contencioso,
tal como veremos ms adelante.
Casos de improcedencia:
El artculo 21 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente establece que el proceso contencioso
administrativo es improcedente en los siguientes casos:
1. En los asuntos referentes al orden poltico, militar o de defensa, sin perjuicio de las indemnizaciones que
procedan.
Con respecto a los actos polticos o de gobierno, hay que recordar que la ley no determina criterios para hacer la
distincin con los actos administrativos, ni enumera en forma taxativa los actos que tienen carcter poltico, por lo
que es el Tribunal de lo Contencioso Administrativo el que debe determinar su carcter. La doctrina francesa ha
establecido que los actos de gobierno no son susceptibles de ningn recurso ante los tribunales, lo cual es
inadmisible en un actual Estado Constitucional de Derecho, ya que todos los actos del Estado deben estar sometidos
a estricto control jurdico, tal como hoy en da lo dispone la doctrina y legislacin espaola, que permite el
planteamiento del contencioso administrativo en materia poltica. En Guatemala, son actos polticos, por ejemplo, el
nombramiento de ciertos funcionarios pblicos; los asuntos de seguridad nacional, tales como las relaciones

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Constitucional y Administrativo

internacionales y la defensa de la Nacin, etc.


Por otro lado, las cuestiones militares o de defensa tambin estn excluidas en atencin a la naturaleza misma de
dichos asuntos, pues en caso contrario podra verse perjudicada la organizacin y funcionamiento del ejrcito en su
eficacia; y, porque los asuntos de defensa son de urgente aplicacin, sin que se pueda demorar o suspender, porque
esto dara lugar a grandes males, como invasin al territorio por un ejrcito enemigo o por grupos armados, etc. Los
asuntos militares, dependiendo del caso concreto, podran ventilarse por otras disposiciones fuera del campo
administrativo, tales como la Ley Constitutiva del Ejrcito y el Cdigo Militar.
2. En asuntos referentes a disposiciones de carcter general sobre salud e higiene pblicas, sin perjuicio de las
indemnizaciones que procedan.
Se excluyen los asuntos que afecten servicios generales del Estado, como las disposiciones relativas a la salubridad e
higiene, dado que ellas son de inters pblico, el cual debe predominar sobre el inters privado, y, porque, al igual
que los asuntos de defensa, son de urgente aplicacin y el hecho de que se produzca demora o suspensin puede ir
en perjuicio de la poblacin, por ejemplo, la propagacin de enfermedades o epidemias. Los asuntos de salubridad
de carcter particular s son procedentes tanto en la va administrativa como en la jurisdiccional (Artculo 240 del
Cdigo de Salud).
3. En los asuntos que sea competencia de otros tribunales.
Se refiere a las cuestiones de ndole civil, penal, laboral, etc., en donde existen rganos jurisdiccionales especficos,
por lo que la actuacin del Tribunal de lo Contencioso Administrativo sera incompetente; sin embargo, no se
excluye que existan asuntos puramente administrativos en donde el Tribunal referido deba aplicar normas de otras
ramas del Derecho, por ejemplo, la aplicacin del Cdigo Civil en la interpretacin, cumplimiento o rescisin de
contratos administrativos; o bien, asuntos de distinto orden al administrativo, en donde los rganos jurisdiccionales
deban aplicar normas administrativas, por ejemplo, cuando un funcionario pblico comete delito, el rgano
jurisdiccional del orden penal debe incoarle proceso penal, sin perjuicio a lo establecido en la Ley de Probidad y
Responsabilidades de Funcionarios y Empleados Pblicos.
4. En los asuntos originados por denegatorias de concesiones de toda especie, salvo lo dispuesto en contrario por
leyes especiales.
Esta disposicin obedece a la naturaleza especial de la concesin, en donde la Administracin debe entregarla a
quien ms convenga a los intereses del Estado, por lo que no puede ser exigida.
5. En los asuntos en que una ley excluya la posibilidad de ser planteados en la va contencioso administrativa.
Estos casos son muy excepcionales, en virtud de que siempre que se agota la va gubernativa o hay silencio
administrativo negativo, se puede plantear el proceso contencioso administrativo. Un ejemplo de exclusin lo
contiene el artculo 35 del Cdigo Municipal, el cual no permite el uso de la va contenciosa administrativa en
materia de revocacin de la concesin del servicio pblico municipal.
Sujetos legitimados para interponerlo:
De conformidad con la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, los sujetos que la ley autoriza o faculta para
iniciar el proceso contencioso administrativo son:
a) La persona que se crea perjudicada por un acto administrativo, es decir, que haya sido afectado en sus derechos
de ndole administrativo. Aqu el administrado acta como sujeto activo.
b) La propia Administracin Pblica respecto a los actos administrativos que por Acuerdo Gubernativo se declaren
lesivos para los derechos o intereses del Estado. Aqu la Administracin Pblica acta como sujeto activo.
Regulacin:
Se encuentra regulado en la Ley de lo Contencioso Administrativo, Ley del Organismo Judicial, Cdigo Procesal
Civil y Mercantil y Decreto Ley 45-83 del Presidente en el cual se regulan las competencias del tribunal, diligencias
previas al proceso para rganos que no tiene recursos.
52.6) Medios de impugnacin de carcter judicial
Contra las resoluciones y autos que ponga fin al proceso puede interponerse el recurso de casacin.
El amparo en materia administrativa: art.265 Const. 8 Amparo.
Medio de control constitucional que el particular utiliza para lograr que se restaure el procedimiento solicitado.
Procedencia del amparo: art. 10 y 19 Amparo y 28 y 265 Const.
- Se extiende a toda situacin que sea susceptible de riesgo, amenaza, restriccin o violacin a los derechos
constitucionales ya sea de orden pblico o privado.
- Para que se resuelva cuando se ha cado en el silencio administrativo.
53) El proceso contencioso Administrativo Tributario
54) Accin de Lesividad
La lesividad administrativa es una institucin jurdica que cuenta con gran relevancia dentro del que hacer de la
Administracin Pblica, tanto en nuestro medio como en otros pases del mundo; se produce cuando el acto

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Constitucional y Administrativo

administrativo es contrario, exclusivamente, a los derechos o intereses del Estado. El acto administrativo
desfavorable a los derechos o intereses del administrado (particular) es ajeno al estudio de la lesividad, puesto que es
distinto en cuanto a su proyeccin, naturaleza y efectos al acto administrativo lesivo para el Estado, especficamente
para la Administracin Pblica. El administrado cuando es vulnerado en sus derechos subjetivos o afectado en sus
intereses puede pedir en sede administrativa la revocatoria o reposicin, segn sea el caso, del acto administrativo
que le es perjudicial, con el propsito de que se deje sin efecto el mismo o, en caso contrario, que se tenga por
agotada la va gubernativa y as quede expedita la va contencioso administrativa, de conformidad a lo que dispone
la Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto nmero 119-96 del Congreso de la Repblica, en cuanto a las
diligencias previas que debe seguir el administrado, antes del planteamiento del proceso contencioso administrativo,
es decir, la interposicin de los recursos administrativos.
Con base a lo anterior, el proceso contencioso administrativo es planteado generalmente por el administrado cuando
el acto administrativo que le es perjudicial no puede ser dejado sin efecto por la Administracin Pblica, en virtud de
encontrarse firme o haberse agotado la va gubernativa o administrativa, por lo que ante esa situacin puede el
administrado acudir a la va jurisdiccional y plantear ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo competente
el referido proceso, con el objeto de que en sentencia se resuelva si revoca, confirma o modifica el acto adverso a
sus derechos e intereses. No obstante, no slo los administrados pueden promover el proceso contencioso
administrativo, sino que tambin la propia Administracin Pblica, en el caso de que un acto administrativo sea
declarado, en Acuerdo Gubernativo emitido por el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros, lesivo para
los intereses o derechos del Estado. De esa cuenta, la lesividad del acto administrativo constituye, en su parte
procesal, una excepcin a la interposicin del proceso contencioso administrativo.
QU DEBE ENTENDERSE POR LESIVIDAD?
En un sentido etimolgico, se deriva del vocablo lesin que viene del latn laesio o ledere que significa herir,
o sea, el dao o detrimento corporal causado por una herida, golpe o enfermedad.
En un sentido comn o general, no tiene significado como tal dentro de la lengua castellana, pues nicamente existe
la palabra lesivo, que es algo que causa o puede causar lesin, detrimento, menoscabo, dao o perjuicio.
En un sentido jurdico, la lesividad es un trmino tcnico y legal aceptado dentro del campo del Derecho
Administrativo, el cual significa que un acto administrativo vulnera los derechos o afecta los intereses del
Estado. De all que un acto lesivo, en su forma ms amplia, es aqul que causa daos y/o perjuicios al propio
Estado, como consecuencia de su aplicacin o ejecucin.
La lesividad como institucin jurdica plena, debe entenderse en sus dos momentos principales: cuando se tramita
en sede administrativa (procedimiento administrativo de lesividad), y, posteriormente, cuando se substancia en
sede jurisdiccional (proceso contencioso administrativo de lesividad). Por eso se le denomina en forma
genrica como: LESIVIDAD ADMINISTRATIVA o LESIVIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
Justificacin a la lesividad administrativa:
La existencia, estudio y entendimiento de la lesividad administrativa dentro del campo jurdico apareja varias
inquietudes que surgen en torno a la misma. Entra dichas inquietudes tienden a sobresalir dos de ellas: A) Cmo
puede el Estado realizar un acto administrativo que sea lesivo o desfavorable para s mismo? B) Por qu al ser
lesivo un acto administrativo, el Estado para dejarlo sin efecto debe seguir un trmite administrativo y jurisdiccional
complejo, en vez de revocarlo o anularlo de oficio en forma inmediata y sin complicaciones? En realidad, las
respuestas a tales interrogantes no son difciles de resolver y de comprender, pues sustentan una fundamentacin
terico-prctica, la cual enmarca la justificacin de la existencia de la lesividad administrativa.
La primera inquietud se justifica en que el Estado, concretamente la Administracin Pblica, no es una unidad
indivisible, por el contrario, su organizacin comprende una pluralidad de dependencias, oficinas o entidades con
diferentes competencias, lo que abre la posibilidad de que los actos de un rgano administrativo sean considerados
por otro como contrarios a los derechos o intereses del Estado. Esto significa que un rgano administrativo
centralizado, descentralizado o autnomo, al actuar dentro de sus propias facultades regladas y atribuciones
discrecionales que la ley le permite, puede realizar actos administrativos (verbigracia: celebrar contratos, emitir
resoluciones, etc.) que pueden afectar los derechos o intereses de otro rgano de la Administracin, sea tambin
centralizado, descentralizado o autnomo, por estimarse as con posterioridad, por lo que al ser ste parte integral de
la estructura estatal, resulta el hecho de que el Estado se causa lesin a s mismo. La situacin de que un acto
administrativo determinado sea lesivo para el mismo rgano administrativo autor del acto resulta posible aunque
excepcional. Debe tenerse en cuenta que, al causarle lesin a un rgano administrativo cualquiera, se est lesionando
no slo al aparato estatal en s mismo, sino tambin a la poblacin, como elemento esencial del Estado, pues es a
ella a quien se debe la Administracin Pblica, quien realiza su actividad encaminada a obtener el bien comn de la
colectividad y de manera alguna su menoscabo o detrimento. As pues, cuando resulta un acto administrativo lesivo,
se afectan los intereses o derechos de la administracin del Estado, que resultan ser los de los habitantes
(administrados).
Por otro lado, la segunda inquietud surge del hecho de que puede parecer extrao y hasta complicado de que para
dejar sin efecto un acto administrativo que afecta los derechos o intereses del Estado, deba seguirse inicialmente un
procedimiento administrativo complejo y luego promoverse todo un difcil, largo y tedioso proceso contencioso
administrativo, en vez de dejarse sin efecto de oficio y sin mayores formalidades el acto administrativo considerado
lesivo. Ante sta circunstancia, puede decirse categricamente que tomar esa actitud aparentemente fcil y sencilla
no es tan simple como parece y se hace suponer, pues en vez de desvanecer las consecuencias lesivas del acto,
ocasionara efectos no slo mucho ms lesivos, sino tambin ilegales. Por eso, la existencia del trmite
administrativo y judicial de lesividad ostenta una doble justificacin. En primer lugar porque de dejarse sin efecto de
oficio y en forma unilateral el acto considerado lesivo podra daarse y/o perjudicarse no slo los intereses pblicos
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Constitucional y Administrativo

sino que tambin ciertos intereses privados, por lo que debe recordarse que por el principio de intangibilidad no
puede afectarse derechos adquiridos de los administrados; y en segundo lugar porque la va gubernativa o
administrativa ya se ha agotado, y, en consecuencia, el acto administrativo (verbigracia, una resolucin
administrativa) ya ha sido consentido por los administrados. Consentir significa que el acto administrativo ya fue
debidamente notificado al administrado y ste no lo ha impugnado con el recurso respectivo y dentro del plazo legal
y, adems, ha ejecutado alguna actividad que demuestre su conformidad con el mismo. Por ello expresa
CASTILLO GONZLEZ que el camino es lago de recorrer, relativamente difcil, debido a que debe aceptarse el
principio de respeto a las resoluciones definitivas notificadas favorables al particular. El trmite debe ser serio y
difcil a efecto de desalentar a la Administracin 154. De esa manera, la lesividad administrativa se fundamenta en el
principio rector de que la facultad revisora de los actos administrativos puede ejercitarse oficiosamente siempre que
los mismos no hayan sido consentidos por los administrados, y aun por la propia Administracin, pues en caso
contrario, sta ltima slo podr dejar sin efecto el acto administrativo cumpliendo los plazos y siguiendo los
trmites y formalidades administrativas y jurisdiccionales aplicables.
Por tales razones, ante la imposibilidad que tiene la Administracin Pblica para dejar sin efecto de oficio el acto
considerado lesivo en sede administrativa, sta debe promover el proceso contencioso administrativo para que
jurisdiccionalmente resuelva si efectivamente existe o no lesividad y por ende si procede o no dejarlo sin efecto, ya
que slo una resolucin judicial (sentencia) emanada del tribunal de justicia competente, producto de un proceso
previo, legal y justo, puede sobrepasar derechos adquiridos de los particulares y actos consentidos tanto por stos
como por la misma Administracin Pblica, pues si el Estado actuara oficiosa y unilateralmente caera en
arbitrariedad y abuso de poder, y eso hoy en da resulta inadmisible en un moderno Estado Constitucional de
Derecho. Todo esto da como resultado que la Administracin Pblica por medio del citado proceso, impugne sus
propios actos administrativos.
Esbozo histrico (origen):
El autor ASTOLFI dice que, en los pueblos antiguos, cuando las rdenes o actos del jefe supremo, rey o monarca
producan lesin a los intereses de los sbditos o subordinados, o bien de la misma autoridad, no se causaba mayor
problema, ya que al sustentarse dichas rdenes o actos fundamentalmente en la discrecionalidad, podan dejarse sin
efecto en el momento que la propia autoridad lo considerara necesario, inclusive inmediatamente y sin importar que
se vulneraran derechos colectivos o particulares, pues era ms importante resguardar el inters de la autoridad en s
misma. El hecho de que las rdenes o actos emanados de la autoridad causen lesin a los intereses pblicos y
privados es algo que existe paralelamente desde que el hombre inicia su organizacin poltica y social, es decir,
desde el surgimiento del mismo Estado.
En el Derecho Romano, histricamente, no existen antecedentes de la lesividad administrativa, nicamente se
conoce durante la Monarqua la figura de la Intercessio, por la cual los tribunos podan oponerse a los actos
polticos y administrativos realizados por los magistrados patricios, que se considerasen perjudiciales a los intereses
del pueblo plebeyo. Durante la Repblica la misma figura sufre modificaciones, pues se convierte en una facultad
atribuida a los magistrados superiores para oponerse a las decisiones de sus colegas; ya que en la constitucin
republicana de la antigua Roma las magistraturas eran colegiadas, ostentndose la soberana entre cada uno de los
magistrados, independientemente de los otros, y para que la decisin de un magistrado tuviere fuerza haba que
contar con el asentimiento de su colega; pues, si ste disenta, prevaleca su criterio. A esa actitud opositora era lo
que se llamaba Intercessio que tampoco constituye un antecedente directo de la lesividad administrativa.
El verdadero origen de la lesividad administrativa se produce en Espaa, en donde se le considera todo un proceso
administrativo de carcter especial. El tratadista AURELIO GUAITA expone que, en Espaa lo contencioso-
administrativo, data de 1845, sin que pase de ser considerado un recurso administrativo extraordinario, ya que como
autntico proceso administrativo con sustantividad propia, no aparece sino hasta la ley del 13 de septiembre de
1888, con el establecimiento de una verdadera jurisdiccin radicada en el Consejo de Estado. Si hasta la ley citada
no hay verdaderamente en Espaa un proceso administrativo, tampoco hasta entonces pudo existir el proceso de
lesividad. No obstante, la va de lesividad, con el carcter de recurso administrativo extraordinario y no como
proceso se estableci en el Reglamento del 1 de octubre de 1845, dictado en ejecucin de la Ley orgnica de los
Consejos provinciales del 2 de abril del mismo ao; por lo que, el recurso de lesividad es en el Derecho espaol tan
antiguo como el contencioso-administrativo promovido por los particulares, si bien ni uno ni otro fueran verdaderos
procesos, sino autnticos recursos administrativos extraordinarios. Posteriormente, el Real Decreto de Hacienda del
21 de mayo de 1853 es quien marca el arranque del recurso de lesividad, al disponer que tanto el Gobierno como los
particulares si creyeren perjudicados sus derechos podan recurrir a la va contenciosa, teniendo para hacerlo un
plazo de seis meses, a efecto de provocar la revocacin del negocio o resolucin. Por lo tanto, es a partir del
Reglamento del 1 de octubre de 1845 que la Administracin ha gozado del privilegio de declarar lesivas sus propias
resoluciones declaratorias de derechos, pero con la mutacin esencial que introdujo la ley del 13 de septiembre de
1888, que transform el antiguo recurso en un verdadero proceso. Por eso se dice que la lesividad administrativa es
una institucin eminentemente espaola.
En Guatemala, la lesividad como institucin jurdica queda reconocida formalmente con la promulgacin y vigencia
de la primera Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto nmero 1550 de la Asamblea Legislativa, la cual
regulaba la lesividad en un solo precepto legal, el cual dispona que:
Artculo 3 - Podr tambin interponerse el recurso de lo contencioso-administrativo por la propia Administracin,
respecto a las providencias y resoluciones que por acuerdo gubernativo se declaren lesivas para los intereses del
Estado, salvo el caso de que hubieren transcurrido cinco aos desde la fecha en que se profiri la resolucin de que

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159
Constitucional y Administrativo

se trata.
Posteriormente, se deroga la Ley anteriormente referida, y, se promulga la Ley de lo Contencioso-Administrativo,
Decreto nmero 1881 del Presidente de la Repblica, la cual regulaba la lesividad en tres preceptos legales, los
cuales establecan que:
Artculo 10.- Podr interponerlo, tambin, la propia administracin respecto a las providencias y resoluciones que
por Acuerdo Gubernativo se declaren lesivas para los intereses del Estado.
Artculo 18 (segundo prrafo).- El plazo para que la Administracin utilice el recurso de lo contencioso-
administrativo ser tambin de tres meses contados desde el da siguiente al que se declare, por quien corresponda,
lesiva para los intereses del Estado la resolucin impugnada.
Artculo 19.- La declaracin a que se refiere el artculo anterior no podr ser hecha cuando hubieren transcurrido tres
aos desde que se dict la resolucin considerada como lesiva, tenindose, en tal caso, por prescrita la accin para
reclamar.
Actualmente, la lesividad se encuentra contenida y regulada superficialmente en dos artculos de la Ley de lo
Contencioso Administrativo, Decreto nmero 119-96 del Congreso de la Repblica. Estos preceptos legales sern
transcritos, comparados y analizados en ste captulo ms adelante.
Terminologa:
Cuando se habla de lesividad se suelen emplear varios trminos indistintamente, por lo que para tener una mejor
concepcin acerca de la institucin objeto de estudio, debe utilizarse dichos trminos con propiedad y saber cules
de ellos resultan faltos de tcnica.
En nuestro medio, generalmente y por costumbre cuando hablamos de la lesividad administrativa se utiliza la
expresin accin de lesividad; as lo expresa el autor guatemalteco CASTILLO GONZLEZ en su obra al
establecer que: A consecuencia que no existe una regulacin precisa y completa, la lesividad es considerada en
Guatemala como accin y as se le denomina: accin de lesividad. En su primera etapa se basa en un procedimiento
administrativo. En su segunda etapa se basa en un procedimiento contencioso administrativo. Sin esta accin no hay
frmula para revocar las resoluciones que ya estn consentidas, o sea las resoluciones firmes. As tambin, el uso
del trmino accin obedece a que, el artculo 19 de la Ley de lo Contencioso-Administrativo derogada, Decreto
1881 del Presidente de la Repblica, estableca que la declaracin de lesividad no poda ser hecha cuando hubieren
transcurrido tres aos desde que se dict la resolucin considerada lesiva, tenindose, en tal caso, por prescrita la
accin para reclamar. En lo personal considero que, denominar en forma genrica a toda esa institucin como
accin de lesividad no es correcto desde un punto de vista jurdico, pues la accin no es el resultado de que una
institucin jurdica determinada carezca o no de una regulacin legal y especfica dentro del ordenamiento jurdico
vigente del Estado, sino que debe hablarse de accin, cuando se hace referencia nicamente al inicio de un proceso
jurisdiccional cualesquiera. De esa cuenta, el trmino accin de lesividad hace nfasis slo a una parte del trmite
de la lesividad, que es el inicio de su fase procesal o judicial, ya que la doctrina al definir el derecho de accin lo
entiende como aquella facultad, derecho o legitimacin que tiene toda persona de requerir al Estado, por medio de
sus respectivos rganos jurisdiccionales, para que ejercite la administracin de justicia, o sea, la funcin
jurisdiccional; de all que se hable de accin procesal. En tal sentido, se debe utilizar el trmino accin,
especficamente, cuando el Estado en su calidad de persona jurdica de Derecho Pblico se dirige al tribunal
competente a promover la lesividad en su etapa jurisdiccional, es decir, cuando plantea la demanda contencioso
administrativa respectiva ante la Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
As mismo, se utiliza el trmino pretensin de lesividad, pero al igual que la denominacin anterior, nicamente
hace referencia a una parte o fase de la misma, puesto que tcnicamente la pretensin es la finalidad que el actor de
un proceso busca con la resolucin judicial; y se diferencia de la accin en que sta es dirigida en contra del rgano
jurisdiccional y la pretensin contra el demandado y frente al rgano jurisdiccional. En tal sentido, la pretensin que
persigue el Estado es que se declare judicialmente que un acto de la administracin es lesivo, es decir, que es
desfavorable a sus derechos o intereses.
Tambin se ha usado el trmino peticin de lesividad, en vez de accin o de pretensin de lesividad, pero as como
stas se circunscriben al campo estrictamente del Derecho Procesal, el derecho de peticin es propio del Derecho
Administrativo. El derecho de peticin es aquella facultad que la ley concede a toda persona de provocar la
actividad del Estado, sin que est instituido en atencin a un rgano en particular, es decir, el derecho que tiene toda
persona a dirigir, individual o colectivamente cualquier solicitud a la autoridad, generalmente de carcter
administrativo. Lo que significa que la peticin se hace valer ante cualquier rgano del Estado (gnero), en cambio,
la accin se hace valer especficamente ante los rganos jurisdiccionales (especie). El utilizar el trmino peticin de
lesividad, en principio, hace referencia al comienzo de la etapa administrativa de lesividad.
Otros trminos utilizados especialmente por las legislaciones administrativas son el de declaracin de lesividad o
declaratoria de lesividad, los cuales hacen nfasis en la finalidad que guarda o persigue la lesividad en su etapa
administrativa, o sea, el momento en que el jefe supremo de la Administracin Pblica que es el Presidente de la
Repblica en Consejo de Ministros, a travs del Acuerdo Gubernativo respectivo, adopta en definitiva la decisin de
que un acto administrativo es adverso para el Estado. De esa manera la declaracin de lesividad tiene lugar cuando
administrativamente se hace el pronunciamiento de lesividad.
Inicialmente la doctrina espaola usaba la denominacin de recurso de lesividad, el cual est en desuso, pues
actualmente el Derecho Administrativo moderno ya no concibe al contencioso administrativo como recurso sino
como proceso. El trmino recurso hace alusin a un medio de impugnacin encaminado contra una resolucin
judicial o administrativa. Por eso, la lesividad, no puede tener la calidad de recurso, ya que no siempre va dirigida
en contra de una resolucin administrativa sino de cualquier otro acto de la Administracin.
160
Constitucional y Administrativo

Finalmente, los trminos procedimiento de lesividad y proceso de lesividad constituyen en s las fases de la
lesividad, ya que en su primera etapa se basa en un procedimiento administrativo y en su segunda etapa se basa en
un proceso contencioso administrativo. El procedimiento administrativo comienza desde que determinado rgano
administrativo promueve el trmite correspondiente en sede administrativa, hasta que el Presidente de la Repblica
en Consejo de Ministros efecta la declaratoria de lesividad a travs de Acuerdo Gubernativo. Por eso el
procedimiento administrativo tiene por finalidad obtener la declaracin de lesividad y sta a su vez no produce ms
efecto que facultar a la Administracin para que utilice el proceso contencioso administrativo. En este proceso
jurisdiccional podr discutirse ampliamente la cuestin, iniciando desde que el Estado a travs de su representante
legal que es el Procurador General de la Nacin entabla la demanda correspondiente ante la Sala del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo hasta que sta dicta la sentencia respectiva, donde se declare lo procedente.
En conclusin, considero que un trmino adecuado y general usado para nombrar a sta figura jurdica objeto de
estudio, lo constituye el de lesividad administrativa, el que debe entenderse desde un punto de vista amplio y no
estricto, como una institucin, que hace referencia al hecho de causar lesin exclusivamente al Estado.
Definiciones:
VIVANCOS dice que la lesividad es: La cualidad que hace anulable, por los Tribunales de la Jurisdiccin
Contencioso-Administrativa un acto administrativo, que lesiona los intereses pblicos, de orden econmico o de otra
naturaleza.
ROCHILD expone que la lesividad es: Aquel medio o instrumento reparador que el orden jurdico ha establecido a
fin de que en el mbito de la esfera judicial, el Estado pueda revocar o anular actos de la autoridad administrativa
que afectan sus derechos e intereses patrimoniales, polticos, jurdicos o de cualquier otro orden.
FLECHER, citado por SIFFREDI afirma que la lesividad es: La posibilidad de que la Administracin impugne ante
el Tribunal Contencioso-Administrativo, una decisin de ella misma, con el objeto de que dicha autoridad judicial la
revoque, la anule o la reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad de la misma, pues
se trata de proteger el inters pblico, social o estatal.
GARBER define la declaracin de lesividad como: Una manifestacin expresa y formal emanada de un rgano de
la Administracin, por la cual se viene a reconocer que uno de sus propios actos resulta lesivo para los intereses
pblicos, declarndolo as en funcin de posibilitar su posterior revisin jurisdiccional, y siempre y cuando la
Administracin no pueda por s misma anularlo.
CASTILLO GONZLEZ define el procedimiento de lesividad como: El derecho de peticin que ejercita la propia
Administracin con el objeto de revocar una resolucin administrativa que no puede revocarse de oficio por haberse
agotado la va gubernativa o simplemente porque es una resolucin firme.
En opinin del Licenciado Rodolfo De Len Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, la lesividad Es un acto de la Administracin Pblica tendente a corregir errores o violaciones a la
ley ocasionadas por ella misma, y, en la que no existen recursos administrativos para poder corregir esa violacin a
la ley.
Personalmente puedo definir en forma general la lesividad administrativa as: Es aquella institucin jurdica que
consiste en el conjunto de trmites y formalidades que efecta la Administracin Pblica para declarar que un acto
administrativo, no susceptible de dejarse sin efecto oficiosamente, es desfavorable a los derechos o intereses del
Estado, y as con posterioridad ste pueda plantear el proceso contencioso administrativo con el objeto de que
jurisdiccionalmente se resuelva la ineficacia del acto referido.
25. ELEMENTOS:
Para ROCHILD la lesividad tiene como elementos doctrinarios los siguientes:
1. Elementos esenciales: a) Una ley que la establezca; b) La existencia de un acto administrativo, c) Lesin o
afeccin de un derecho o inters legal del Estado; d) Autoridad competente para declararla.
2. Elementos formales: a) Plazo dentro del cual se puede hacer valer por la Administracin; b) Formalidades de
su declaracin; c) Un procedimiento que ha de seguir la autoridad en el conocimiento y decisin de la
lesividad.
Segn CASTILLO GONZLEZ los elementos bsicos legales de la accin de lesividad, como l le llama, son los
siguientes: 1) Iniciacin de oficio, o sea por la propia Administracin;
2) Contra resoluciones definitivas; 3) Lesividad declarada por medio de Acuerdo Gubernativo; 4) Plazo de tres
meses para interponer el contencioso administrativo, contado a partir de la fecha de publicacin del Acuerdo
Gubernativo; y 5) Que no se haya consumado la prescripcin.
A mi criterio, podemos proponer los siguientes elementos de la lesividad:
1. Elementos Subjetivos o Personales: Se refiere a los sujetos que intervienen, entre ellos estn:
1.1. El Estado: Como persona jurdica de Derecho Pblico est constituido para obtener el bienestar de la
colectividad, que es a quien esencialmente le afecta el acto lesivo. Su protagonismo e intervencin en la
lesividad es a travs de dos de sus principales rganos: A) Los rganos administrativos: Estos en su conjunto
conforman la Administracin Pblica, que es una proyeccin del Estado. Constituye uno de los principales
sujetos de la lesividad, pues son quienes pueden realizar uno o varios actos administrativos considerados
lesivos y quienes consecuentemente inician el trmite de lesividad. Los rganos administrativos que concurren
en la lesividad pueden ser centralizados, descentralizados y/o autnomos; y B) Los rganos jurisdiccionales:
Son los que finalmente tienen la decisin acerca de la existencia o no de la lesividad, pues slo
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Constitucional y Administrativo

jurisdiccionalmente se puede declarar sin efecto un acto administrativo firme o consentido y sobrepasar
derechos subjetivos adquiridos. En nuestro medio, quien conoce acerca de la lesividad es el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo.
1.2. Los administrados: Su intervencin tiene lugar cuando existen derechos subjetivos adquiridos a favor de los
mismos, dando origen a que la Administracin tenga que promover la lesividad.
2. Elemento Objetivo, Real o Material: Esta constituido por el acto administrativo considerado lesivo, es decir,
que es desfavorable a los derecho o intereses del Estado. Ese acto administrativo puede ser una resolucin
administrativa, un acuerdo, un contrato, una concesin, etc.
3. Elementos Formales y Legales: Los elementos formales son el conjunto de solemnidades y trmites que el
Estado debe seguir para que un acto administrativo sea declarado lesivo (procedimiento administrativo) y
despus sea jurisdiccionalmente dejado sin efecto (proceso judicial). Los elementos legales son todas las
normas legales y reglamentarias que sustentan la existencia de la lesividad y que rigen su tramitacin. En
nuestro medio, el trmite de la lesividad no est debidamente regulado en la legislacin administrativa vigente.
Caractersticas:
La lesividad es una institucin propia del Derecho Administrativo, por lo que personalmente estimo que en nuestro
medio adopta las siguientes caractersticas:
1. Es una institucin que en su esencia es de carcter jurdico-poltico, pues la declaratoria de lesividad
corresponde general y legalmente al jefe supremo de la Administracin Pblica que es el Presidente de la
Repblica, quien toma su decisin basada en la oportunidad y la conveniencia como elementos de mrito del
acto administrativo y de gobierno.
2. Es una institucin cuya tramitacin es de carcter mixto, pues inicia en va administrativa y finaliza en va
jurisdiccional.
3. Es una institucin que administrativamente es de carcter discrecional, pues el procedimiento administrativo
de lesividad no se encuentra especificado en ley o reglamento alguno.
4. Es una institucin que jurisdiccionalmente es de carcter excepcional, pues es el Estado el que promueve el
proceso contencioso administrativo.
5. Es una institucin que teleolgicamente es de carcter reparadora, pues el Estado persigue por medio de la
lesividad dejar sin efecto un acto administrativo realizado que le causa daos y perjuicios a sus derechos o
intereses y enmendar los efectos nocivos producidos como consecuencia del acto lesivo.
Presupuesto fundamental:
Para que tenga lugar la lesividad o sta se produzca se requiere fundamentalmente que exista un acto provocado
por la Administracin Pblica que cause lesin al Estado, o sea, un acto administrativo lesivo al Estado . Contra
ste acto hay necesidad de promover el proceso contencioso administrativo para dejarlo sin efecto ante la
imposibilidad de hacerlo de oficio, y para ello, en el acto lesivo deben de concurrir los siguientes presupuestos:
1. Que sea realizado por la Administracin en uso de las facultades regladas o discrecionales, o bien infringiendo
las mismas.
2. Que tenga el carcter de definitividad, por encontrarse firme y consentido.
3. Que afecte o agravie intereses pblicos legtimos.
4. Que vulnere los derechos del Estado, que, en s mismos, son los de la colectividad.
Con base a lo anterior, haciendo referencia a las Leyes de lo Contencioso-Administrativo derogadas, stas
establecan que el recurso de lo contencioso-administrativo, como era denominado, poda interponerlo tambin la
propia administracin respecto a las providencias y resoluciones que por Acuerdo Gubernativo se declaran lesivas
para los intereses del Estado. Como puede observarse, la copulativa y no significaba que la lesividad deba ser
planteada en contra de una providencia y de una resolucin al mismo tiempo, dicha disposicin se refera a dos
situaciones distintas, es decir que, no se requera la existencia de ambas a la vez. Muy diferente a la Leyes
derogadas, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, Decreto nmero 119-96 del Congreso de la Repblica,
dispone en el artculo 20 en su parte conducente que: Si el proceso es planteado por la administracin por sus actos
o resoluciones, no ser necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolucin haya sido
declarado lesivo para los intereses del Estado, en Acuerdo Gubernativo emitido por el Presidente de la Repblica en
Consejo de Ministros. De esa manera, legalmente se establecen dos presupuestos para que exista la lesividad, los
actos administrativos y las resoluciones administrativas; sin embargo, a mi criterio, la norma jurdica resulta
imprecisa, pues haciendo aplicacin a lo que establece la doctrina y tcnica jurdica, el precepto nicamente debera
expresar el trmino acto administrativo, pues como se expres en su oportunidad, la resolucin administrativa es
slo una forma de exteriorizarse o proyectarse el acto administrativo, constituyendo as una especie de ste ltimo,
no se trata de dos cosas distintas, en consecuencia, basta con que la norma jurdica mencione solamente ese trmino
para interpretar que se refiere a cualquier clase de acto administrativo, ya bien se trate de una ordenanza, un
contrato, una concesin, una providencia, una resolucin definitiva, etc.
Tal como establece el artculo 20 ltimo prrafo de la Ley de la materia, el acto administrativo debe nicamente ser
declarado lesivo, y no requiere que el mismo rena los requisitos que establece dicho precepto legal, es decir, que
haya causado estado y que vulnere un derecho del demandante, en virtud de que no slo fueron establecidos para
que el administrado haga uso del proceso relacionado, sino porque tcnicamente no son necesarios, debido a que de
conformidad con el artculo 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el Tribunal de lo
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Contencioso Administrativo tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la
Administracin y de las entidades descentralizadas y autnomas del Estado, as como en los casos de controversias
derivadas de contratos y concesiones administrativas, de all que todos los actos administrativos pueden ser objeto
del proceso contencioso administrativo. De esa manera, en trminos generales, el acto administrativo constituye el
presupuesto de la lesividad.
Todo lo anterior, no lo aclara el Licenciado Rodolfo De Len Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal
de lo Contencioso Administrativo155, quien nos dice que: ...Desde un punto de vista amplio, toda resolucin es un
acto administrativo, ambas son expresiones de voluntad de la Administracin, pero cuando el acto adquiere ciertas
formalidades legales se llaman resoluciones. Toda resolucin es un acto pero no todo acto es resolucin, por esa
misma razn la ley habla de actos y resoluciones, podra haber actos que no necesariamente son resoluciones, por
ejemplo, la orden de un determinado Ministro... Ahora, en cuanto a que si estrictamente slo los actos y resoluciones
pueden ser lesivos, pueden haber deficiencias de los propios legisladores al emitir la ley, pero est en el artculo 221
de la Constitucin Poltica, entre las atribuciones del Tribunal, que se debe velar tambin por la juridicidad de las
concesiones y contratos, o sea que el constituyente no solamente se circunscribi o content con hablar sobre actos
en trminos generales, sino que se concret a algo ms, a aquellos actos que llevan un nombre especial, como
podran ser las resoluciones, los contratos y las concesiones pblicas... Si alguien quiere sacar los contratos y las
concesiones de la interpretacin de la Ley de lo Contencioso Administrativo, en el artculo 19 numerales 1 y 2, se
infiere que no es excluyente de la lesividad dentro de la propia ley que se declaren lesivos los actos en forma de
contratos o concesiones... por lo que no hay motivo alguno para pensar que la lesividad no puede declararse en
contratos y concesiones administrativas, eso ya lo hemos fallado como criterio del Tribunal en repetidas ocasiones.
Naturaleza jurdica:
Uno de los Principios Generales del Derecho, afirma GARBER 156, es que nadie puede ir en contra de sus propios
actos, no obstante, este principio ha de reformularse cuando un acto administrativo firme, autoreputado por la
propia Administracin perjudicial o lesivo a los intereses de la comunidad. Este cauce no es otro que el de la
lesividad, donde se produce la revisin jurisdiccional instada por la Administracin contra alguno de sus propios
actos, y en el que sta puede obtener la anulacin de los mismos. La Administracin no puede anular un acto firme
ex officio, para ello deber previamente declararlo lesivo a los intereses pblicos de carcter econmico o de otra
naturaleza, para promover luego el proceso de lesividad en donde una sentencia judicial s podr ordenar la
anulacin del acto. Por eso, la naturaleza de la declaracin de lesividad es que constituye un presupuesto procesal
para acudir a la va jurisdiccional. Sin embargo, y a diferencia de lo que sucede con otros presupuestos procesales de
la actividad (recursos administrativos), la declaracin de lesividad no participa de la naturaleza autocompositiva a
ellos caracterstica, por cuanto que con su emisin nunca se posibilita acuerdo alguno que haga devenir intil el
ulterior proceso. La declaracin de lesividad constituye un acto discrecional que al producir slo efectos en el
mbito procesal ante la Jurisdiccin contencioso-administrativa, no es susceptible de impugnacin directa ante ella,
no teniendo otro alcance esta declaracin que el de un trmite previo a interponer el contencioso-administrativo,
constituyendo una facultad discrecional, que no lleva aparejados ms efectos que el de iniciar el cmputo del plazo
para la incoacin del proceso de lesividad.
Por nuestra parte, para afirmar qu es la lesividad, podemos sealar la concurrencia de dos tipos de naturaleza:
I.- Naturaleza Adjetiva. Se trata de establecer si la lesividad es un medio de impugnacin o un medio reparador.
Alguna minora dentro del mundo doctrinario sostiene que constituye un medio de impugnacin, pues es un acto que
busca combatir, contradecir o refutar un acto administrativo, cualquiera sea su ndole, con el objeto de obtener su
retiro o modificacin; otros tratadistas, en cambio, consideran que es un medio reparador que busca enmendar o
subsanar la lesin que se produjo a los derechos o intereses del Estado. Es a travs de la lesividad que se obtendr la
depuracin jurdica del acto administrativo lesivo.
A mi criterio, la lesividad es ms reparativa que impugnativa, pues la realizacin de un acto administrativo adverso
al Estado debe dar origen a su reparacin, en virtud que al crearse un derecho subjetivo para el administrado, no es
suficiente su impugnacin para que se deje sin efecto, sino que tambin el restablecimiento de lo que haya sido
afectado por el acto lesivo. Por ello es necesario en todo sistema jurdico, la existencia de ese medio reparativo ante
la actuacin lesiva, y a veces hasta ilegal, de la Administracin Pblica.
II) Naturaleza Substantiva. Es reconocido que la lesividad es un acto jurdico porque en sus diversos efectos acarrea
consecuencias de Derecho, pero no hay unanimidad en cuanto a establecer la naturaleza que en s misma encierra el
acto. La escuela espaola dice que es un acto en parte administrativo y en parte jurisdiccional, porque es en el seno
de la Administracin Pblica donde se produce el acto lesivo y all donde se efecta la declaracin correspondiente,
para posteriormente convertirse en acto jurisdiccional dado su matiz procesal ante el planteamiento del contencioso
administrativo. Por su parte, la escuela italiana se inclina a concebirlo como un acto poltico o de gobierno, pues la
lesividad tiene una proyeccin de coyuntura poltica basada en la oportunidad y la conveniencia, la cual se
manifiesta cuando se toma la decisin de declarar lesivo un acto realizado por la Administracin. Por ltimo, la
escuela francesa nicamente se limita a indicar que la lesividad es un acto sui gneris al tener una naturaleza muy
especial que no se asemeja a ningn otro acto.
En lo personal considero que la declaratoria de lesividad, tal como lo establece la doctrina espaola, es un
presupuesto procesal o trmite previo para acudir a la va judicial a plantear el proceso contencioso administrativo,

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y, que tanto la facultad de efectuar la declaratoria de lesividad como el trmite respectivo son discrecionales, dado
que esa facultad es un derecho de la Administracin y el procedimiento para efectuarla no est regulado en la
legislacin. Por otro lado, la lesividad en s misma es polifactica, pues es un acto jurdico que indiscutiblemente
reviste aspectos administrativos y jurisdiccionales, no obstante, no descarto su contenido poltico, pues en nuestro
medio la decisin de declarar lesivo o no un acto administrativo es un derecho o una facultad que le corresponde al
jefe supremo de la Administracin, que es el Presidente de la Repblica, quien legalmente es el encargado de dirigir
la poltica interior y exterior del Estado, incluyndose la declaratoria de lesividad como parte de la poltica interna,
toda vez que lo que est en juego son los propios derechos o intereses del Estado. A pesar de que el Derecho
moderno propugna la eliminacin del acto poltico por considerarlo inadmisible en un Estado de Derecho, en donde
toda la actuacin de la Administracin debe estar sometida a estricto control jurdico, debemos aceptar que en la
realidad nacional muchas decisiones estatales son basadas en la oportunidad, la conveniencia y la utilidad, como
elementos generales del acto poltico. Es el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros quien generalmente
decide en forma discrecional si es el tiempo o momento adecuado para efectuar la declaratoria de lesividad, si es
apropiado el considerar que existe un acto supuestamente lesivo, y, por ltimo, si es realmente til para los intereses
de la colectividad proceder de esa manera, pues dichos intereses son los que debe perseguir el Estado, pues es a la
colectividad a quien sirve y a quien se debe. En conclusin, la lesividad es un acto que tiene aspectos jurdicos,
administrativos, jurisdiccionales y polticos, por lo que es un acto de carcter mixto, dada su naturaleza, proyeccin
y efectos.
Clasificacin:
Atendiendo al contenido del acto lesivo:
Absoluta o Total: Es aquella que tiene lugar cuando el contenido del acto administrativo es considerado en su
totalidad adverso para los derechos o intereses del Estado, de tal modo que el acto es declarado completamente
lesivo.
Relativa o Parcial: Es aquella que tiene lugar cuando se estima que el acto administrativo tiene dos o ms
contenidos lesivos al Estado, de tal modo que deviene una declaratoria parcial de lesividad del acto
administrativo.
Atendiendo al rgano administrativo productor del acto lesivo:
Originaria o Directa: Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por el mismo rgano administrativo
autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto da origen a que la lesividad inicie de oficio.
Derivativa o Indirecta: Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por un rgano administrativo
distinto autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto da origen a que la lesividad inicie a solicitud de
parte.
Finalidad de la lesividad:
El fin extrnseco de la lesividad administrativa es la emisin del Acuerdo Gubernativo que declare que un acto
administrativo causa daos y/o perjuicios al Estado y facultar al Procurador General de la Nacin, para promover el
proceso contencioso administrativo en representacin del Estado de Guatemala.
El fin intrnseco de la lesividad administrativa es proteger los derechos o intereses del Estado frente a actos
administrativos susceptibles de causarle daos y/o perjuicios. Su finalidad es permitir que el Estado asegure el
inters pblico.
Causas o motivos que originan la lesividad de un acto administrativo:
El autor SIFFREDI157, menciona ciertas circunstancias, no del todo absolutas, que pueden originar que en un
momento dado se produzca un acto administrativo que nazca lesivo o que se torne as durante el transcurso de sus
efectos. Dichas causas o motivos pueden ser:
A) En atencin al sujeto autor del acto:
1.- Por dolo del funcionario o empleado pblico autor del acto. Se produce cuando existe intencin de actuar con
mala fe, es decir, de daar o perjudicar. Puede ser originada por arbitrariedad, abuso o desviacin de poder
(verbigracia: corrupcin).
2.- Por culpa del funcionario o empleado pblico autor del acto. No existe una intencin daosa o perjuiciosa, sino
se origina por negligencia (actuar con descuido, omisin o inaplicacin de la ley), imprudencia (actuar sin sensatez o
buen juicio en la observancia de la ley) o impericia (actuar con falta de preparacin o de experiencia en el cargo).
B) En atencin a factores externos al acto:
1.- Por falta de coordinacin y colaboracin entre los distintos rganos administrativos del Estado. Esto se origina
por la inexistencia de una verdadera poltica administrativa clara y organizada, que viene a dar como resultado que
el acto producido por un rgano administrativo cause efectos negativos a los derechos o intereses de otros rganos
de la Administracin, y por ende al Estado.
2.- Por cuestiones puramente de mrito. La Administracin al momento de efectuar un acto administrativo puede
estimarlo oportuno y conveniente para la satisfaccin del bien comn, pero por motivos sobrevinientes al acto, el
inters pblico puede variar, de tal modo que al ocurrir el cambio, el acto puede tornarse inoportuno e
inconveniente, causando lesiones de diversa ndole al Estado. Esos motivos sobrevinientes pueden presentarse por
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cambio de las circunstancias materiales y originales que motivaron el acto administrativo, o por cambio de oponin
o criterio de la Administracin en la apreciacin que dio origen al acto.
Con respecto a las causas o motivos que originan la lesividad de un acto administrativo, el Licenciado Rodolfo De
Len Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso Administrativo 158, considera que: El
Estado es un ente jurdico compuesto por personas individuales, las cuales en ejercicio de su administracin pueden
cometer errores, lo que significa violaciones flagrantes a la Constitucin, a las leyes y perjuicio para el patrimonio
del Estado, la Administracin tiene que corregir esos errores, y para eso estn los medios legales, por ejemplo, puede
revocar sus propias decisiones, pero cuando ya ha pasado un tiempo y ya no existe ninguna otra posibilidad legal por
la va de los recursos que podran tener a su alcance los funcionarios para poder rectificar estos actos errneos,
dolosos o perjudiciales, entonces no le queda ms remedio que acudir a hacer esa declaratoria de lesividad en una
forma oficial... Es de aclarar que, la declaratoria por s misma no puede tener una conclusin definitiva, porque es
necesario que el acto lesivo sea considerado, analizado y juzgado por un tribunal competente. La lesividad es
nicamente una premisa, un presupuesto procesal, administrativo y especfico, que debe ser dilusidado en los
tribunales de justicia... Podran existir motivaciones polticas, sectoriales o como muchas veces ha sucedido, las
nuevas administraciones siempre tienen un sentido crtico para con las anteriores, lo que es un vicio en nuestra
Administracin histricamente, y con ese nimo revanchista se tratara de poner en tela de juicio todos los actos de la
Administracin pasada, sean buenos o malos y acudir a la va de la lesividad. Por eso, para evitar que una misma
entidad se constituya en juez y parte, el ordenamiento jurdico ha establecido que sean los tribunales que ejercen
jurisdiccin los que puedan establecer que el acto sea lesivo... aunque no es esa la finalidad de la sentencia, la
lesividad slo es un presupuesto....
En lo personal estimo que es importante conocer las razones que motivaron el acto lesivo, ya que de ello depende
que el acto administrativo adverso a los derechos o intereses del Estado quede sin efecto haciendo valer la
revocacin, o bien la anulacin.
Qu persigue la lesividad administrativa: la revocacin o la anulacin del acto administrativo?
La lesividad, en general, tiene por objeto dejar sin efecto el acto lesivo a los derechos o intereses del Estado. Debe
entonces establecerse cmo esa situacin tiene verificativo, puesto que en las definiciones de la lesividad expuestas
con antelacin, algunos autores exponen que la lesividad tiene por objeto la revocacin del acto lesivo, mientras que
para otros es la anulacin lo que se persigue. La anulacin y la revocacin tienen significados diferentes como fue
anotado en captulos anteriores, la anulacin consiste en retirar del mbito jurdico un acto administrativo que carece
de los requisitos esenciales o legales para que surta plenos efectos jurdicos, por ejemplo: una resolucin dictada por
un rgano que no tenga competencia para emitirla. En tanto que la revocacin consiste en dejar sin efecto un acto
administrativo que rene los requisitos de legalidad para que tenga validez, tales como: competencia del rgano,
declaracin de voluntad, etc., en pocas palabras, retirar del mundo jurdico un acto administrativo vlido, pero en el
caso de que nos ocupa, contrario a los derechos e intereses del Estado.
Quienes son partidarios de que la lesividad persigue la revocacin sostienen que el acto administrativo realizado por
la Administracin Pblica es perfecto porque rene todos sus elementos esenciales o de legalidad, es eficaz porque
es susceptible de producir efectos jurdicos y es vlido porque es conforme con la ley, pero es lesivo a los derechos o
intereses del Estado. Jurdicamente el acto es ejecutivo, pero su ejecucin ha implicado efectos nocivos al Estado,
por lo que deviene su revocacin. En cambio, los partidarios de que la lesividad persigue la anulacin estiman que el
acto administrativo realizado por la Administracin Pblica es imperfecto e invlido por contener vicios o carecer de
todos o de algunos de sus elementos esenciales, pero en cierta forma es eficaz, ya que sus efectos han sido
desfavorables al Estado, o sea que, es un acto que adems de ser lesivo a los derechos o intereses del Estado es
ilegal, lo cual implica su anulacin.
Anteriormente, dice GARBER, en el Derecho espaol bastaba que un acto administrativo produjera una lesin
patrimonial a los intereses administrativos para que fuere declarado lesivo y poder ser revocado; actualmente, la
lesividad ha sufrido una transformacin radical, que obedece al fenmeno de inclusin de la nulidad, la cual es ms
capaz de fundamentar el recurso en motivos de legalidad, y no ya de lesin. Los rganos judiciales no pueden
atender a criterios de oportunidad administrativa, sino que sus decisiones han de estar sujetas a la ms estricta
legalidad. Si el acto declarado lesivo a los intereses pblicos no atenta a ninguna norma legal o constitucional, los
tribunales no podrn anularlo; con eventuales lesiones a dichos intereses, pero sin infraccin legal, no podr ser
estimada la pretensin deducida en el proceso de lesividad. Por sta razn, la jurisprudencia espaola ha exigido,
hoy en da, que la lesividad al hallarse encaminada a destruir la
legalidad de anteriores actuaciones administrativas y ser declarada unilateralmente por la Administracin, precisa
que sta acredite cumplidamente sus aserciones que la llevaron a tal declaracin, pues a partir del principio de
legalidad que, en todo caso, debe informar el actuar administrativo, es necesario demostrar que el mismo qued
infringido por manifiesta infraccin de normas jurdicas, repercutiendo ello desfavorablemente en los intereses
pblicos.
El Licenciado Rodolfo De Len Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo159, es del criterio que: La lesividad lo que busca es que se declare la nulidad del acto, ya que debe
existir violacin a la ley para que se produzca... En los casos prcticos que se han conocido lo que se solicita es la
nulidad del acto o resolucin y as lo hemos establecido....

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La Administracin Pblica, considero, no puede ni debe revocar o anular un acto por s mismo (de oficio), sino que
para ello debe proceder al trmite de la lesividad, dado que todos los actos gozan de las caractersticas de estabilidad
y presuncin de legitimidad o validez, por lo que en principio todos los actos, incluyendo los lesivos, son
considerados perfectos, vlidos y eficaces, hasta que en juicio no se alegue y pruebe lo contrario, por lo que no
pueden ser dejados sin efectos unilateral y arbitrariamente; as mismo, la Administracin no puede dejar sin efecto
actos que declaran o reconocen derechos subjetivos a favor de terceros, es decir, que no puede contradecir derechos
adquiridos a favor de los administrados o actos consentidos por stos, por lo que ya se trate de revocacin o de
anulacin, debe acudir a la va jurisdiccional y solicitar a travs del proceso contencioso administrativo que se
declare la ineficacia del acto lesivo. Por otro lado, la lesividad en s misma busca la revocacin y no la anulacin del
acto, ya que por regla general ese acto administrativo es legal o vlido, pero lesivo, y su retiro del campo jurdico
tcnicamente es por la va revocatoria y no por la anulativa, sin embargo, sta ltima puede tener lugar, cuando el
acto administrativo aparte de ser lesivo es ilegal o invlido, puesto que es con la anulacin que se procede, segn la
doctrina y la tcnica jurdica, a dejar sin efecto un acto viciado. En consecuencia, un acto legal o un acto ilegal
pueden ser o no lesivos a los derechos o intereses del Estado, es decir, que no necesariamente se requiere que el acto
sea ilegal para ser lesivo. Por eso estimo que dependiendo de la concurrencia de la lesividad con el hecho de la
legalidad o ilegalidad del acto, se
hace valer la revocacin o bien la anulacin. La ilegalidad manifiesta de un acto no es un factor determinante que
indique que una decisin emanada de la Administracin es contraria al inters pblico, pero si puede ser tomado en
cuenta en un momento dado para declarar su lesividad, pero eso depende del caso concreto.
Por otro lado, tambin debo mencionar que en nuestro medio se utiliza el trmino revocar en vez de anular, ya
que el artculo 45 de la Ley de lo Contencioso Administrativo precepta que el Tribunal de lo Contencioso-
Administrativo al resolver el proceso a travs de la sentencia respectiva, puede revocar, confirmar o modificar el
acto administrativo, por lo que legal y especficamente se excluye la facultad de anular y se hace taxativa la
posibilidad de revocar. Lo que puede causar confusin, es el hecho de que el Cdigo Tributario en su artculo 163
dispone que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo tambin puede anular la resolucin recurrida, por lo que
estimo que eso se refiere cuando el acto administrativo es ilegal al no reunir sus requisitos o elementos legales, tal
como ya lo hemos establecido.
A quin corresponde declarar la lesividad de un acto administrativo en la administracin pblica
centralizada?
Los rganos centralizados del Estado son los que en su conjunto integran el Organismo Ejecutivo, el cual ejerce
preferentemente la funcin administrativa y donde es el Presidente de la Repblica el que legalmente ejerce la
autoridad superior de dicho Organismo del Estado y consecuentemente de la Administracin Pblica, tal como lo
establecen el artculo 182 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y los artculos 2, 5, 6 y 7 de la
Ley del Organismo Ejecutivo. Por tal razn, de conformidad con el artculo 20 ltimo prrafo de la Ley de lo
Contencioso Administrativo vigente, la lesividad del acto administrativo se declara mediante ACUERDO
GUBERNATIVO que es tenido como una disposicin administrativa emanada del rgano supremo del Organismo
Ejecutivo, el cual en nuestro pas, es el que emite el PRESIDENTE DE LA REPBLICA, por consiguiente la
lesividad es declarada exclusivamente por este funcionario en CONSEJO DE MINISTROS.
A quin corresponde declarar la lesividad de un acto administrativo en la administracin pblica
independiente (entidades descentralizadas y autnomas)?
En la poca en que fueron emitidas las Leyes de lo Contencioso-Administrativo que preceden a la hoy vigente, no
existan los rganos autnomos y descentralizados debido al centralismo administrativo que implicaban las
dictaduras y por consiguiente la funcin administrativa era realizada nicamente por las dependencias que
integraban exclusivamente el Organismo Ejecutivo. Fue hasta la poca revolucionaria (1944-1954) cuando se atac
la centralizacin y se dio impulso a la descentralizacin y autonoma administrativa, a travs de entidades como: la
Universidad de San Carlos de Guatemala, el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el Banco Nacional Agrario
(convertido aos ms tarde en el Banco Nacional de Desarrollo Agrcola, el cual actualmente ha desaparecido y
sustituido por el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad Annima), el Crdito Hipotecario Nacional, el Banco de
Guatemala, entre otras. Ante tal circunstancia las leyes de la materia no disponan nada acerca de la lesividad en las
entidades descentralizadas y autnomas.
El problema sigue en la actualidad, pues a pesar de que existen las entidades descentralizadas y autnomas dentro de
la organizacin administrativa guatemalteca, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente no determina o
establece taxativamente quin es el rgano administrativo encargado de declarar la lesividad en tales entidades. Ante
tal laguna o vaco legal existen tres criterios a considerar:
A. Es el Presidente de la Repblica el encargado de efectuar la declaratoria de lesividad en las entidades
descentralizadas y autnomas:
Este criterio se fundamenta en que el artculo 20 ltimo prrafo de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente,
al preceptuar el trmino administracin, lo utiliza extensivamente, refirindose as a la Administracin Pblica en
general, o sea, la que se encuentra integrada en su conjunto por rganos centralizados, descentralizados y
autnomos, por lo que la declaratoria de lesividad debe ser hecha, en stas tres clases de rganos administrativos,
por quien taxativamente indica el referido precepto, que es el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros.
Tambin el artculo 134 primer prrafo de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala es claro en
establecer que las entidades descentralizadas y autnomas actan por delegacin del Estado, por lo que el Presidente
de la Repblica al ser el jefe supremo del Estado y mximo superior jerrquico de la Administracin Pblica es el
que debe efectuar tal declaracin.
Es el Presidente de la Repblica el encargado de dirigir la poltica del Estado, tanto interna como externa, y dadas
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Constitucional y Administrativo

las consecuencias coyunturales y polticas que acarrea la lesividad, es el Presidente de la Repblica el que debe
declarar que un acto de la Administracin Pblica es considerado lesivo para el Estado, ya que esto es parte esencial
de la poltica interna del Estado a quien ese funcionario administra y gobierna.
B. Es el rgano jerrquico superior de cada entidad descentralizada y autnoma el encargado para efectuar la
declaratoria de lesividad:
Los que siguen sta postura, exponen que el Presidente de la Repblica se encuentra legalmente facultado para
declarar lesivos nicamente los actos administrativos que provengan directamente del Organismo Ejecutivo, es
decir, de la Administracin Pblica centralizada, por lo que rechazan rotundamente el hecho de que ste funcionario
efecte la declaracin de lesividad en actos administrativos realizados por entidades descentralizadas y autnomas.
Ese tipo de rganos por el slo hecho de poseer personalidad jurdica propia y de ejercer su competencia de
conformidad con sus propias leyes orgnicas, tienen la facultad para tomar sus decisiones por s mismas, entre ellas
la de declarar la lesividad de sus mismos actos. En ese sentido, la declaratoria de lesividad hecha por el Presidente
de la Repblica viene a contradecir la independencia funcional que debe observarse, especialmente en los rganos
que gozan de autonoma.
La autonoma no debe ser vulnerada por ningn rgano u organismo del Estado, razn por la cual entidades como el
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social (IGSS), la Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC) y las
Municipalidades, no tienen la obligacin de solicitar o recurrir al Organismo Ejecutivo para que declare la lesividad.
Cuando sea necesario que los rganos dotados constitucionalmente de autonoma deban declarar la lesividad de sus
actos administrativos, deben hacerlo a travs de sus rganos jerrquicamente superiores. De exigirse que se aplique
exactamente el artculo 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, a todos los casos y a todas las
instituciones del Estado, estamos ante una figura de violacin constitucional, puesto que se menoscabara la
autonoma que la propia Constitucin les otorga a estas instituciones. Este criterio es el que sigue el autor
CALDERN MORALES al expresar en su obra que: La administracin pblica puede tambin plantear el
contencioso administrativo en aquellos casos en que una resolucin administrativa lesione los intereses del Estado.
En este caso el Estado cuenta con tres aos para declararla, mediante Acuerdo Gubernativo del Presidente de la
Repblica en Consejo de Ministros, cuando se trata de rganos centralizados. Si de trata de rganos denominados
constitucionalmente autnomos, por resolucin de Concejo Municipal, Consejo Superior Universitario; o de su
Junta Directiva u rgano Colegiado, si son rganos descentralizados. Esta declaratoria debe publicarse en el Diario
Oficial y a partir de la misma, el rgano administrativo cuenta con tres meses para plantear el contencioso
administrativo. En tal virtud, es el rgano superior jerrquico de cada entidad descentralizada o autnoma el que
debe declarar que un acto administrativo por ellas realizado debe considerarse lesivo y, por ende, es su propio
representante legal el encargado de plantear el proceso contencioso administrativo.
C. Las entidades descentralizadas y autnomas no necesitan efectuar la declaratoria de lesividad previo al
planteamiento del proceso contencioso administrativo:
Hay quienes sostenan el criterio de que las entidades descentralizadas y autnomas podan promover directamente
el proceso contencioso administrativo en contra de actos administrativos realizados por cualquier rgano
centralizado, descentralizado o autnomo, sin que previamente fuera declarada la lesivadad de aquellos. Dicha
postura obedeca a la interpretacin dada durante la vigencia de la Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto
nmero 1881 del Presidente de la Repblica, la cual en su artculo 9 estableca que: La persona que se crea
perjudicada por una resolucin administrativa, tendr derecho de hacer su reclamo ante el Tribunal competente por
medio del recurso de lo contencioso-administrativo. La acepcin persona utilizada en la referida norma legal
comprenda, segn los seguidores del criterio, las dos clases de personas reconocidas por el Derecho: las
individuales y las jurdicas, y como stas a su vez se subdividen en personas jurdicas privadas y personas jurdicas
pblicas, las entidades descentralizadas y autnomas al ubicarse en sta ltima clasificacin, bien podan hacer
aplicacin ajustada al artculo referido e interponer el contencioso administrativo como cualquier persona afectada
sin necesidad de previa declaracin.
En cuanto a ste tema de la lesividad, el Licenciado Rodolfo De Len Molina, Presidente de la Sala Primera del
Tribunal de lo Contencioso Administrativo160, considera lo siguiente: Hay una