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PROCESOS NO CONTENCIOSOS EN LA LEGISLACION

PERUANA.

INTRODUCCIN

Los procesos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria son aquellos en los que se


ventilan asuntos en que no existe, al menos en teora, conflicto de intereses o litigio, vale
decir, no hay sujetos que asuman la calidad, propiamente dicha, de demandante y
demandado sin que ello obste que, dentro de nuestro sistema, se presente la figura de la
oposicin. En tales procesos o procedimientos quienes los promueven solicitan, por lo
general, en sede judicial o notarial, que se preste autorizacin para llevar a cabo ciertos
actos jurdicos, o que se homologuen o aprueben estos, o que se documenten, certifiquen
o declaren determinadas situaciones tambin de orden jurdico, o, finalmente se pide que
se fijen plazos o se dispongan medidas de proteccin.

Carnelutti considera al proceso no contencioso como aquel en que hay ausencia de Litis.
Merln sostiene que la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa "es aquella que ejerce el
juez, sin conocimiento de causa, entre partes que estn de acuerdo y sobre materias, que
por su propia naturaleza no tienen nada de contenciosas".
Jos de Vicente y Caravantes concibe a la jurisdiccin voluntaria como "La que ejerce el
juez en actos o asuntos que, o por su naturaleza o por el estado en que se hallan, no
admiten contradiccin de parte, emanando su parte intrnseca de los mismos interesados,
que acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuerza y valor legal a aquellos
actos por medio de su intervencin o de sus providencias, procediendo sin las
formalidades esenciales de los juicios".
Lazcano denomina jurisdiccin voluntaria a "la actividad desarrollada con otros propsitos
que el de obtener la justa composicin de la litis".
Fix Zamudio entiende por jurisdiccin voluntaria "un conjunto de procedimientos a travs
de los cuales se solicita de trascendencia social en beneficio del o de los participantes,
situacin que se mantiene en tanto no cambien las circunstancias del negocio que les dio
origen y mientras no surja una cuestin litigiosa o controvertida".
Para nosotros jurisdiccin voluntaria o no contenciosa es aquella que se ejerce por el
juez, a solicitud de una o de varias personas, en los casos especialmente previstos por la
ley, que tiene como finalidad cooperar al nacimiento de determinadas relaciones jurdicas
y que, en consecuencia, las resoluciones que en ella recaen no reconocen derechos ni
imponen prestaciones entre partes".
3. CARACTERSTICAS
En el proceso no contencioso no existe controversia, ni dualidad entre las partes.
Se trata de actuaciones ante los jueces, para la solemnidad de ciertos actos o para el
pronunciamiento de determinadas resoluciones que los tribunales deben dictar.
No hay confrontacin de pretensiones contrarias. Como no hay Litis, no hay
contendientes .Por lo tanto, no existe confrontacin de pretensiones contrarias.
Intervencin del Ministerio Pblico en los procesos no contenciosos. (Art. 759 del
CPC). Cuando se haga referencia al Ministerio pblico en los procesos regulados en el
ttulo I, ser notificado con las resoluciones que se expidan en el proceso, para los efectos
del Art. 250, inciso 2 de la constitucin ; el Ministerio Pblico no emite dictamen.
La referencia del Cdigo es la constitucin de 1979, cuyo artculo 250 inciso 2, dispona
que corresponde al Ministerio pblico: "velar por la independencia de los rganos
judiciales y por la recta administracin de justicia".
Elimina una incertidumbre jurdica. Dando certeza de un documento al final del
proceso.
4. ASUNTOS QUE SE TRAMITAN COMO PROCESO NO CONTENCIOSO
Se tramitan en proceso no contencioso los siguientes asuntos.
4.1 Inventario.- Relacin ordenada de los bienes de una persona o de las cosas o efectos
que se encuentran en un lugar , ya con la indicacin de su nombre , nmero y clase o
tambin con una somera descripcin de su naturaleza , estado y elementos que puedan
servir para su identificacin o avalo .Documento en que consta tal lista de cosas . Acto u
operacin de formar ese catlogo.
4.2 Administracin judicial de bienes.- Son aquellos con los cuales se trasmiten la
posesin o el uso, mas no la propiedad, y los que tienen por finalidad hacer producir sus
frutos a los bienes que conforman el patrimonio. As, son los actos de administracin
el arrendamiento y el comodato.
4.3 Adopcin.- Es un contrato que crea entre dos personas relaciones puramente civiles
de paternidad o maternidad y filiacin.
4.4 Autorizacin para disponer derechos de incapaces.- La autorizacin se tramita con
el Consejo de Familia, constituida con anterioridad; caso contrario se entiende el trmite
con el Ministerio Pblico, a quien el Art. 787 le asigna la labor de parte.
4.5 Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta.- La desaparicin es un
hecho jurdico verificable por el juez. Sin embargo, la ausencia es un concepto que
requiere declaracin judicial y que se hace a base de la desaparicin comprobada y el
transcurso por espacio de dos aos. La desaparicin es primera, la ausencia es despus;
sta se basa sobre aquella. Como sucede con todo hecho que tiene repercusin
jurdica, la muerte requiere ser probada para surtir efectos.
4.6 Patrimonio familiar.- Tiene por objeto afectar un inmueble para vivienda familiar o
afectar tambin un predio de limitada extensin destinado a la agricultura , la artesana ,
la industria o el comercio para proporcionar recursos que aseguren el sustento de los
beneficiarios .El patrimonio familiar tiene doble finalidad . En primer lugar, proteger la
casa-habitacin donde se halla instalado el ncleo domstico, y en segundo trmino, el
patrimonio familiar protege el lugar del trabajo, cuyo rendimiento sirve para el sustento y
sostn de la familia. (9)
4.7 Ofrecimiento de pago y consignacin.- El pago se ofrece mediante la demanda,
pero se efecta en la audiencia. Si por la naturaleza de la prestacin, el pago no puede
efectuarse en el acto de la audiencia, el juez dispondr en la misma atendiendo al ttulo
de la obligacin o, en su defecto, a la propuesta de las partes, la oportunidad y la manera
de hacerlo. El cumplimiento, del que se levantar acta, se llevar a cabo con la presencia
del secretario del juzgado o del propio juez, si ste lo estima necesario (Art.806 del CPC).
(10)
4.8 Comprobacin de testamento.- El testamento es el documento que contiene la
ltima voluntad del causante. El testamento se perfecciona en el momento del
otorgamiento, pero surte sus efectos, slo despus de la muerte del testador. Es
disposicin de ltima voluntad. La comprobacin del testamento tiene por finalidad
comprobar la autenticidad y el cumplimiento de las formalidades del testamento cerrado,
olgrafo, militar, martimo o areo, para su ulterior protocolizacin notarial. Artculo. 817,
primer prrafo del CPC. (11)

(10) Art 806. Caso Excepcional.- Si por la naturaleza de la prestacin, el pago no puede
efectuarse en el acto de la audiencia, el juez dispondr en la misma atendiendo al ttulo
de la obligacin o, en su defecto, a la propuesta de las partes, la oportunidad y la manera
de hacerlo. El cumplimiento, del que se levantar acta, se llevar a cabo con la presencia
del secretario del juzgado o del propio juez, si ste lo estima necesario.
(11) Art 817. Procedencia y Legitimacin activa.- Se tramita conforme a lo dispuesto
en este Subcaptulo la comprobacin de autenticidad y cumplimiento de formalidades del
testamento cerrado, olgrafo, militar, martimo o areo, para su ulterior protocolizacin
notarial.
4.9 Inscripcin y rectificacin de partida.- Se realiza con la finalidad de inscribir los
nacimientos, matrimonios, o defunciones de los peruanos ocurridos en el exterior, no
registrados ante autoridad nacional. Y, se llevar a cabo cuando no se practic dentro del
plazo que seala la Ley; y la rectificacin, cuando el juez lo considere atendible (Art.826
del CPC).
4.10 Sucesin intestada.- Llamada tambin sucesin legal es aqulla que se presenta a
falta de la voluntad del causante expresada en un testamento.
4.11 Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el
extranjero.- el titulo IV del Libro Dcimo del Cdigo Civil legisla sobre el reconocimiento y
ejecucin de sentencias y fallos arbtrales extranjeros, habiendo recogido en sus
preceptos algunas disposiciones que estuvieron consagradas en el Cdigo
de Procedimientos Civiles, como lo relativo a la procedencia y requisitos (Art. 2104 del
CC).
Por principio general consagrado por el Cdigo Civil, las sentencias extranjeras tienen en
el Per el valor que le asigna el tratado celebrado por el Per con el pas en el cual se
dict la sentencia. A falta de tratado, rige el principio de reciprocidad (Art.2102 del CC),
es decir se reconocen y ejecutan en el pas las sentencias dictadas en los pases en los
cuales tambin se reconocen y ejecutan las resoluciones dictadas en el Per (Art.2103
del CC).
4.12 Las solicitudes que, ha pedido del interesado y por decisin del juez, carezcan
de contencin.- Se refiere a todas aquellas en donde no existe controversia o litigio entre
las partes. Art. 826. Procedencia.-La solicitud de la inscripcin o de rectificacin de una
partida de matrimonio o de defuncin, y la de rectificacin de una partida nacimiento,
procede slo cuando no se practic dentro del plazo que seala la ley o cuando el Juez
considere atendible el motivo. La solicitud de inscripcin de partida de nacimiento se rige
por la ley de la materia. Cuando se trate de la rectificacin del nombre, sexo, fecha de
nacimiento o estado civil, se indicar con precisin que se solicita. Las normas del
subcaptulo se aplican a la rectificacin de los nacimientos, matrimonios y defunciones de
peruanos ocurridos en el exterior, no registrados ante autoridad nacional. Tambin es
aplicable a la rectificacin de partidas de nacimiento, matrimonios y defunciones de
peruanos ocurridos en el exterior, registrados ante autoridad nacional.

4.13 Tambin se tramitan como proceso no contencioso aquellos asuntos a que se


refiere la Sexta Disposicin Complementaria del Cdigo Procesal Civil:
a) Declaracin de muerte presunta (Art. 63 del CC);
b) Rectificacin o adicin en las partidas (Art. 74 del CC).
Esta disposicin estableca que se tramita en proceso no contencioso, la rectificacin o
adicin en las partidas a que se refera el artculo 74 del CC. la ley orgnica
del registro nacional y estado Civil RENIEC Ley N 26497 , publicada el 12 de julio de
1995 , en su Stima Disposicin final deroga los artculos 70 al 75 y 2030 al 2035 del
cdigo Civil . En consecuencia, ya no est vigente el artculo 74 del CC; sin embargo, el
artculo 56 de la Ley antes mencionada dispone que pueden efectuares rectificaciones o
adiciones en las partidas del registro, en virtud de la resolucin judicial salvo disposicin
distinta de la ley, que mediante Decreto Supremo se establecern los actos sujetos a
procedimientos administrativos y aquellos sujetos a resolucin judicial.
5. INICIO DEL PROCESO
Como no hay Litis, no hay contendientes, por tanto no hay demanda, por ello el Cdigo al
referirse al escrito con el cual se inicia el proceso le denomina solicitud. La solicitud debe
cumplir con los requisitos y anexos previstos para la demanda en los artculos 424 y 425
del CPC tal como lo seala el Art. 751 del mencionado cdigo.
Si el juez declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres das para que
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente, mediante
resolucin que es inimpugnable.Art.63. Causales de procedibilidad.-Procede la
declaracin de muerte presunta, sin que sea indispensable la de ausencia, a solicitud de
cualquier interesado o del Ministerio Pblico en los siguientes casos:
1. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del desaparecido o
cinco si ste tuviere ms de ochenta aos de edad.
2. Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en circunstancias
constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a partir de la cesacin del evento
peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido.
El Art.56 de a ley N 26497 , dispone que pueden efectuares rectificaciones o adiciones
en las partidas del registro, en virtud de la resolucin judicial salvo disposicin distinta de
la ley, que mediante Decreto Supremo se establecern los actos sujetos a procedimientos
administrativos y aquellos sujetos a resolucin judicial .
6. MEDIOS PROBATORIOS
El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin dentro de cinco das de
notificado con la resolucin admisorio , anexando los medios probatorios , los cuales se
actuarn en la audiencia de actuacin y declaracin judicial que debe llevarse a cabo en
este tipo de procesos ( Art.753 del CPC ) .
7. COMPETENCIA
El cdigo procesal civil, en cuanto a la competencia para conocer de los procesos no
contenciosos establece lo siguiente:
Son componentes para conocer los procesos no contenciosos, los Jueces Especializados
en lo Civil y los de Paz Letrados, salvo en los casos en que la ley atribuye
su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales (como por ejemplo a las salas civiles de
las cortes superiores de justicia, en el caso del proceso no contencioso de reconocimiento
de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero: Art. 837 CPC.
En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia por razn de turno (Art. 750
segundo prrafo del CPC). La competencia de los juzgados de paz letrados es exclusiva
para los procesos de inscripcin de partidas (regulado en el sub. capitulo 9 del titulo II de
la seccin sexta del CPC.) y para los que contienen en la solicitud una estimacin
patrimonial no mayor a cincuenta unidades de referencia procesal (si la estimacin
patrimonial excede las 50 URP., sern competentes los jueces civiles para conocer de los
procesos no contenciosos). Los procesos de rectificacin de partidas podrn ventilarse
ante los juzgados de paz letrados o ante los notarios.
Art.753 .Contradiccin.- El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin
dentro de cinco das de notificado con la resolucin admisoria , anexando los medios
probatorios , los que se actuarn en la audiencia prevista en el Artculo 754.
(19) Art .837.Competencia.- (..), se interpone ante la Sala Civil de turno de la Corte
Superior en cuya competencia territorio tiene su domicilio la persona contra quien se
pretende hacer valer. ()
(20) Art.750 Competencia.-Son competente para conocer los procesos no Contenciosos
los Jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en los casos en que la ley atribuye su
conocimiento a otros rganos jurisdiccionales o Notarios. En el proceso no contencioso es
inaplicable la competencia por razn del turno. La competencia de los Juzgados de Paz
letrados es de exclusiva para los procesos de inscripcin de partidas y para los que
contienen en la solicitud una estimacin patrimonial no mayor a cincuenta unidades de
referencia procesal. Los procesos de rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los
Juzgados de Paz Letrado o ante Notario.
7.
Corresponden conocer a los Jueces especializados en lo Civil; cuando la solicitud
contiene una estimacin patrimonial mayor a cincuenta (50) Unidades de referencia
Procesal.
Corresponden conocer a los Jueces de Paz Letrados:
En forma exclusiva, los procesos de inscripcin;
Aquellos casos en que la solicitud contiene una estimacin patrimonial no mayor a
cincuenta (50) Unidades de Referencia procesal (Art. 750 del CPC).
Los procesos de rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los Juzgados de Paz
letrados o ante Notario (Art. 750, ltimo prrafo del CPC, modificado por la Ley N
27155, publicada el 11 de julio de 1999).
7.2 COMPETENCIA TERRITORIAL
En cuanto a la competencia territorial, en el proceso no contencioso es competente el
Juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o cuyo inters se promueve,
salvo disposicin legal o pacto en contrario.
8. PLAZOS
Al declarar el Juez inadmisible la solicitud concede tres das para que el recurrente
subsane la omisin o defecto en la que haya incurrido La persona a quien se dirige el
petitorio puede contestar la demanda formulando "contradiccin" .La contradiccin se
plantea por escrito dentro del trmino de cinco das, acompaado de los medios
probatorios correspondientes. Admitida la contradiccin, previa evaluacin por el Juez, se
cita a las partes, para los 15 das siguientes, a una audiencia nica denominada
"Audiencia de actuacin y declaracin judicial", bajo responsabilidad.Si no hubiera
contradiccin, el Juez expedir resolucin final en la misma audiencia, y en caso de
contradiccin, previamente se resolver sta y despus se expide la sentencia. ( Art.
23. Proceso no contencioso.- En el proceso no contencioso es competente el juez del
domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters se promueve, salvo disposicin
legal o pacto en contrario.
8.1 PLAZOS ESPECIALES DE EMPLAZAMIENTO
Para los casos previstos en el tercer prrafo del Art. 435, los plazos son de quince y
treinta das, respectivamente.
9. AUDIENCIA
El juez al admitir la solicitud , fija la fecha para la audiencia de actuacin y declaracin
judicial , la que debe realizarse dentro de los quince das siguientes , bajo
responsabilidad , salvo que se trate de emplazamiento a persona indeterminada o incierta
o con domicilio o con residencia ignorados , en cuyo caso los plazos para emplazamiento
son de quince ( 15 ) das , si el emplazado se halla en el pas y de treinta ( 30 ) das si se
halla fuera de l o se trata de persona indeterminada o incierta ( Arts. 754 , 758 y 435
del CPC ) .
Si hay contradiccin en la audiencia el juez ordena la actuacin de los medios probatorios
que la sustentan. Luego de actuados los medios probatorios, si se solicita, el Juez
conceder al oponente o a su apoderado cinco (05) minutos para que sustente oralmente,
procediendo a continuacin del juez, a resolver la contradiccin. Excepcionalmente, el
juez puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de tres (03) das contados
desde la conclusin de la audiencia (Art.754, segundo prrafo del CPC).
Si no hubiera contradiccin, el juez ordena los medios probatorios anexados a solicitud y
luego proceder a dictar resolucin que ponga trmino al proceso.
10. RESOLUCIN
La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable solo durante la audiencia. Si la
contradiccin hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro del tercer da
de notificada. (26)
11. APELACIN
La resolucin que declara fundada la contradiccin es apelable con efecto suspensivo, y
la que la declara infundada es apelable sin efecto suspensivo y con calidad de diferida.
Segn el Art. 755 del CPC La resolucin que pone fin al proceso, es apelable con efecto
suspensivo.
Art 435. Emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o con domicilio o
residencia ignorados.- Cuando la demanda se dirige contra personas indeterminadas o
inciertas , el emplazamiento deber alcanzar a todos los habitados para contradecir , y se
har mediante edicto , conforme a lo dispuesto en 165 ,166 ,167 y 168 , bajo
apercibimiento de nombrrseles curador procesal.
Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento tambin se
har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador procesal. El plazo de
emplazamiento ser fijado por cada procedimiento, pero en ningn caso ser mayor de
sesenta das si el destinatario se halla en el pas, ni de noventa si estuviese fuera de l o
se trata de persona indeterminada o incierta.
11.1 TRMITE DE LA APELACIN CON EFECTO SUSPENSIVO
Si se declara fundada la contradiccin, el proceso queda suspendido. El secretario del
Juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco das de concedida la apelacin
o la adhesin, en su caso, bajo responsabilidad. Dentro de cinco das de recibido el
expediente, el superior comunicar a las partes que los autos estn expeditos para ser
resueltos y sealar da y hora para la vista de la causa. La resolucin definitiva debe
expedirse dentro de los cinco das siguientes a la vista de la causa. En segunda instancia
es inadmisible la alegacin de hechos nuevos. El trmite antes indicado para la segunda
instancia se aplica tambin para la apelacin de la resolucin final del proceso no
contencioso (Art. 756 y 376 del CPC). (28)
11.2 TRMITE DE LA APELACIN SIN EFECTO SUSPENSIVO
La apelacin sin efecto suspensivo tiene el carcter de diferida, por tanto el juez reserva
su trmite a fin de que sea resuelta por el superior conjuntamente con la resolucin final,
decisin del Juez que es inimpugnable. La falta de apelacin de la resolucin final
determina la ineficacia de la apelacin diferida; Arts. 757 y 369 del CPC. (29)
Adems de los casos en que este cdigo lo disponga, de oficio o a pedido de parte, el
juez puede ordenar que se reserve el trmite de una apelacin sin efecto suspensivo, a fin
de que sea resuelta por el superior conjuntamente con la sentencia u otra resolucin que
el Juez seale. La decisin motivada del juez es inimpugnable. La falta de apelacin de la
sentencia o de la resolucin sealada por el juez determina la ineficacia de la apelacin
diferida.
12. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO EN LOS PROCESOS NO
CONTENCIOSOS.
Conforme al Art. 759 del CPC, el Ministerio Pblico interviene en los procesos no
contenciosos para velar por la independencia de los rganos judiciales y por la recta
administracin de la justicia , conforme al Art.250 Inc. 2) de la Constitucin de 1979 , en
concordante con el Art. 159 de la constitucin de 1993 . En los procesos no contenciosos
sobre autorizacin para disponer de bienes de menores , patrimonio familiar y sucesin
intestada , se da la intervencin especifica al Ministerio Pblico , as se encuentra
sealado en los artculos 787, 798 y 835 del CPC.
El Ministerio Pblico puede actuar como parte o como informante o ilustrador. En el primer
caso se le notifica con todas las resoluciones, y en ltimo, se remiten los autos para que
emita dictamen.
13. EJECUCIN DE LA RESOLUCIN FINAL
Concluido el tramite con resolucin consentida o ejecutoriada, el juez ordena que se
entregue al solicitante copia certificad de lo actuado, debiendo mantenerse el original en
le archivo del juzgado; o, segn sea el caso, expedir la resolucin que corresponda,
siendo sta inimpugnable (Art.754, cuarto prrafo del CPC). (31)
Segn el Art.762 del CPC Las resoluciones finales que requieran inscribirse se
ejecutarn mediante oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda.
14. REGULACIN SUPLETORIA
La audiencia de actuacin y declaracin judicial se regula, supletoriamente, por lo
dispuesto en el Cdigo Procesal Civil para las audiencias conciliatorias y de prueba (Art.
760 del CPC). (33) Concluido el trmite, ordenar la entrega de la copia certificada de lo
actuado al interesado, mantenindose el original en el archivo del Juzgado, o expedir la
resolucin que corresponda, si es el caso, siendo esta inimpugnable.
Art.762. Ejecucin.- Las resoluciones finales que requieran inscribirse, se
ejecutarn mediante oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda.
Art.760. Regulacin supletoria.- La audiencia de actuacin y declaracin judicial
se regula, supletoriamente, por lo dispuesto en este Cdigo para las audiencias
conciliatoria y de prueba.

SUB CAPTULO I
Inventario

1. DEFINICIN
El diccionario castellano define al inventario como la relacin de bienes muebles de una
persona o de las que se encuentran en su casa. La palabra inventario viene del latn,
derivada del supino inventum, del verbo invenire que significa hallar; y se aplica a dicho
instrumento; ya porque ste es un verdadero repetitorio de todos los bienes de una
persona o cosa, ya porque contiene; artculo por artculo, los bienes que se hallan hallado
o encontrado de la pertenencia de una persona o cosa. La formacin de inventario
constituye por lo general un acto conservatorio; sin embargo, en materia sucesoria, posee
importante utilidad y trascendencia. En primer trmino, porque la aceptacin a beneficio
de inventario limita la responsabilidad del heredero al activo del causante; y porque la
formacin de inventario es imprescindible cuando existen vario herederos o hay
interesados acreedores, y siempre para la liquidacin del impuesto hereditario. Se
distingue entre el inventario simple y el solemne.
2. CONCEPTO
El Diccionario de la Lengua Espaola: El inventario es una relacin de bienes muebles
de una persona o de las que se encuentran en su casa.
Cabanellas dice que el inventario es la relacin ordenada de los bienes de una persona o
de las cosas o efectos que se encuentran en un lugar, ya con la indicacin de su nombre,
nmero y clase o tambin con una somera descripcin de su naturaleza, estado y
elementos que puedan servir para su identificacin o avalo.
En la exposicin de motivos del cdigo de procedimientos civiles se dice sobre el
inventario lo siguiente:" En el cdigo civil y en diversos ttulos del proyecto se indica las
personas obligadas a hacer inventarios, los casos en que debe hacerse y la
responsabilidad en que se incurre omitiendo dicha diligencia. Innecesario es, pues, repetir
esos preceptos al tratar de la manera como se practica el inventario, objeto nico del
presente titulo.
Remigio Pino Carpio, en Nociones de Derecho Procesal dice: El inventario es la relacin
ordenada de los bienes que pertenecen o pertenecieron a una persona, o de las cosas o
efectos que se encuentran en el lugar.
3. PROCEDENCIA
El inventario procede en los siguientes casos:
_ Cuando lo dispone la ley. As, por ejemplo, el artculo 320 del cdigo civil dispone que
fenecida la sociedad de gananciales, se procede de inmediato a la formacin del
inventario valorizado de todos los bienes, permitindose que se formule en documento
privado cuando hay acuerdo entre los cnyuges o sus herederos; en caso contrario se
har inventario judicialmente. Igualmente el artculo 787 inciso 3) del cdigo civil,
establece como una de las obligaciones del albacea, hacer inventario judicial de los
bienes que constituye la herencia .En suma, procede el inventario judicial en todos
aquellos casos que la ley lo dispone;
_ Cuando el solicitante sustente la necesidad del inventario. El artculo 763 del cdigo
procesal civil establece adems de los casos que la ley prescribe el inventario. ste es
procedente cuando se sustente su necesidad.
4. FINALIDAD
En ambos casos, segn el artculo anteriormente citado, la faccin de inventario tiene la
finalidad de individualizar y establecer la existencia de los bienes que se pretende
asegurar.
5. SOLICITUD
Como se ha visto al examinar las disposiciones generales que rigen a los procesos no
contenciosos, todos estos procesos requieren de solicitud que debe reunir los requisitos
sealados en el artculo 224 del cdigo procesal civil y los anexos precisados en el
artculo 225 del mismo cdigo. Adems del texto del artculo 765 del cdigo, se infiere
que en la solicitud de inventario debe sealarse los bienes a inventarse.
6. ADMISION DE LA SOLICITUD
Si se admite la solicitud el juez debe sealar lugar, da y hora para la audiencia de
inventario (Art. 764 del CPC).
7. AUDIENCIA DE INVENTARIO
Cualquier interesado puede presentar la inclusin de bienes no sealados, con la
intervencin de los interesados que concurran. En el acta se describirn ordenadamente
los bienes que se encuentran en el lugar, su estado, las caractersticas que permitan
individualizarlos, sin calificar la propiedad ni su situacin jurdica, dejndose constancia de
las observaciones e impugnaciones que se formulen Art. 764 CPC). (43)
8. INCLUSIN DE BIENES EN EL INVENTARIO
Cualquier interesado puede sealar la inclusin de bienes no sealados en la solicitud de
inventario inicial, acreditando el titulo respectivo. El plazo para pedir la inclusin vence el
da de la audiencia y se resolver en esta (Art. 765 del CPC).
Entendemos la frase "acreditando el titulo respectivo", que dispone este artculo, en el
sentido que quien solicita la inclusin debe probar que los bienes a incluirse son de
propiedad de la persona cuyos bienes a incluirse son de propiedad de la persona cuyos
bienes se est inventariando.
9. EXCLUSION DE BIENES DEL INVENTARIO
Cualquier interesado puede solicitar la exclusin de bienes que se pretenda asegurar
acreditando el titulo con que lo pide. La solicitud debe hacerse dentro del plazo de diez
(10) das, en que luego de concluido el inventario debe permanecer de manifiesto en el
local del juzgado. La solicitud se resuelve en una nueva audiencia especialmente fijada
para este fin.
Si se ha vencido el plazo para solicitar exclusin o denegada la exclusin, puede
demandarse la exclusin en proceso de conocimiento o abreviado, segn la cuanta (Art.
766 del CPC).
La frase acreditando el titulo con que la pide, que usa el artculo 766 del CPC, implica
que el solicitante debe probar que los bienes cuya exclusin solicita, son de su propiedad
y no pertenecen a la persona cuyos bienes se estn inventariando. (45)
10. VALORIZACIN
Puede ordenarse que los bienes inventariados sean valorizados por peritos, siempre que
se solicite antes de concluida la audiencia. Pedida la valorizacin, el juez nombrar
peritos y fijar fecha para la audiencia respectiva. Art.765.Inclusin de bienes.-
Cualquier interesado puede pedir la inclusin de bienes no sealados en la solicitud de
inventario inicial, acreditando el titulo respectivo. El plazo para pedir la inclusin vence el
da de la audiencia y se resolver en sta. Velasco Gallo, Francisco. Derecho Procesal
Civil. Procesos especiales y no contenciosos.
11. APROBACIN Y PROTOCOLIZACIN DE INVENTARIO
Terminado el inventario y la valorizacin, en su caso, se pondr de manifiesto lo actuado
por diez (10) das en el Local del Juzgado. Si no se pide exclusin o resuelta sta, el Juez
aprobar el inventario y mandar que se protocolice notarialmente. El inventario no es
ttulo para solicitar la posesin de los bienes Art. 768 del CPC
Por la protocolizacin se incorporan al registro de escrituras pblicas los documentos que
la ley, resolucin judicial o administrativa ordenen (Art. 64 de la ley del notariado, Decreto
ley N 26002).
El notario agregara los documentos materia de la protocolizacin al final del tomo donde
corre sentada el acta de protocolizacin. Los documentos protocolizados no podrn
separarse del registro de escrituras pblicas por ningn motivo (Art. 66 de la ley del
notariado).
El cdigo procesal civil no ha recogido la norma del artculo 1193 del cdigo de
procedimientos civiles, segn el cual la inclusin en el inventario de bienes que se
encuentran en poder de terceras personas, no menoscaba los derechos de posesin que
estas tienen .Sin embargo, esta omisin no impide que se incluya en el inventario de
bienes que se encuentran en poder de terceras personas, por que conforme el artculo
764 del CPC en acta de inventario no se califica la situacin jurdica de los bienes.
Art 768. Protocolizacin y efectos.- Terminado el inventario y la valorizacin, en su
caso, se pondr de manifiesto lo actuado por diez das en el local del Juzgado. Si no se
pide exclusin o resuelta sta, el Juez aprobar el inventario y mandar que se
protocolice notarialmente.
Art. 764.Audiencia de inventario.- la audiencia de inventario se realizar en el lugar,
da y hora sealados, con la intervencin de los interesados que concurran. En el acta se
describirn ordenadamente los bienes que se encuentran en el lugar, su estado, las
caractersticas que permitan individualizarlos, sin calificar la propiedad ni su situacin
jurdica, dejndose constancia de las observaciones e impugnaciones que se formulen.
SUB - CAPTULO II
Administracin judicial de bienes

1. NOCIONES PRELIMINARES
Para comprender este proceso no contencioso, es necesario distinguir o conceptuar el
vocablo "administracin". Gramaticalmente administracin es la accin y efecto de
administrar; y administrar es gobernar o regir. Servicio o ejercicio de empleo. Graduar o
dosificar el uso de alguna cosa para obtener el mayor rendimiento de ella o para que
produzca un efecto superior.
Desde el punto de vista jurdico, el cdigo procesal civil, no definen ni enumeran los actos
de administracin pero por las diferencias que hacen en determinados artculos, puede
establecerse que estos actos se refieren al uso y percepcin de los frutos y productos de
bienes. As por ejemplo, el artculo 155 CC dispone que el poder general solo comprende
los actos de administracin y el artculo 156 del mismo cdigo establece que para
disponer o gravar los bienes del representado se requiere que el encargo conste en forma
indubitable y por escritura publica bajo sancin de nulidad.
En atencin a estas normas, la administracin excluye todo acto de enajenacin o de
transferencia, bajo cualquier ttulo de la propiedad del bien. Fernando Vidal Ramrez al
referirse a una de las clasificaciones de los acuerdos jurdicos, los clasifica en actos de
disposicin, de obligacin y de administracin, y establece la siguiente distincin: "Actos
de disposicin son aquellos con los cuales se transmite la propiedad de un bien, mueble o
inmueble, o se extingue un derecho para quien lo celebra. Consiste en la enajenacin de
una cosa y tambin en una afectacin patrimonial mediante la constitucin de un derecho
de garanta. Estn comprendidas en la categora de estos actos la compraventa, la
permuta, la donacin y en general, todo contrato que implique una enajenacin, no
obstante que el acto, previamente, genere una obligacin. Tambin estn comprendidos
los actos constitutivos de gravmenes hipotecarios, prendarios y anticrticos y actos tales
como el de una condonacin, en cuanto esta es extintiva de un derecho. Por eso se
distinguen los actos de disposicin traslativos, con los cuales se transfiere la propiedad de
una cosa y los actos de disposicin constitutivos con los cuales se da creacin a un nuevo
derecho real o un derecho creditorio u obligacional.
Actos de obligacin.- Son aquellos con los cuales una persona (deudor) se compromete
a dar, hacer y de no hacer a favor de otra (acreedor). Los actos que generan obligacin
de dar son los que tienen implicancia con los actos de disposicin. Los actos que generan
obligaciones de hacer y no hacer son tpicos actos obligacionales. Actos de
administracin.- son aquellos con los cuales se transmiten posesin o el uso, ms no la
propiedad y los que tienen por finalidad hacer producir sus frutos a los bienes que
conforman el patrimonio. As son actos de administracin el arrendamiento y tambin el
comodato.

CONCEPTO

Administrar significa: Gobernar, gerenciar, gestionar, cuidar, vigilar. Entonces, la


administracin es el gobierno que tiene una persona designada sobre los bienes ajenos.
El gobierno supone cuidar y vigilar los bienes, recaudar sus rentas, pagar sus tributos y
rendir cuentas peridicamente y al fin de la gestin. A falta de padres, tutor o curador y en
los casos de ausencia o de copropiedad, procede designar administrador judicial de
bienes.
3. CLASES DE ADMINISTRACIN
Teniendo en cuenta el origen de la institucin, la administracin puede ser:
a) Administracin convencional;
b) Administracin judicial;
c) Administracin legal.
La administracin convencional se produce con frecuencia tratndose de herencia y de
copropiedad, en donde los herederos o copropietarios se ponen de acuerdo para
determinar el modo y forma de la administracin de los bienes comunes, mientras se
proceda al reparto. La administracin judicial es la que seala el novsimo Cdigo
procesal Civil en sus artculos 769 al 780. La administracin legal la establece el Cdigo
Civil, para los siguientes casos especficos: (50)
Administracin de los bienes del matrimonio, Arts 303,306,313,314,327 y 497.
Administracin de los bienes de los hijos durante la patria potestad, Articulo 423,
Inc. 7), 425, 426,427,421,433,435,383 y 384;
Administracin de bienes de menores durante la tutela, Arts , 520,
522,523,524,525,527,529,542 y 546;
Administracin de bienes durante la curatela, Arts, 599,602,606 y 691;
Administracin de bienes en ausencia del titular, Arts, 54,55,56 y 57;
Administracin de los bienes de la herencia, Arts 851,869 Inc.3) 676,680,687 y
788.

4. PROCEDENCIA DE LA ADMINISTRACIN

En cuanto a la procedencia de la administracin judicial de bienes, vigente cdigo a


ampliado los casos de procedencia, de all que ha variado el ttulo: en el cdigo de
procedimientos civiles, el proceso se denominaba "administracin de bienes comunes", y
en el actual cdigo se denomina administracin judicial de bienes" Procede solicitar la
administracin judicial de bienes en los siguientes casos:
1. Tratndose de bienes de menores, a falta de padres o tutor;
2. Tratndose de bienes de mayores incapaces, a falta de curador;
3. En los casos de ausencia del propietario; y
4. En los casos de copropiedad (Art. 769 del CPC).
Como ya se ha sealado anteriormente el cdigo de procedimientos civiles solamente se
refera a los casos de copropiedad, por ello se denominaba administracin de bienes
comunes. (51)
5. OBJETO DEL PROCESO
Es objeto de este proceso:
1. El nombramiento de administrador judicial: y
2. La aprobacin de la relacin de bienes sobre los que se va a ejercer la
administracin.
Cuando haya desacuerdo sobre el segundo punto, se nombrara al administrador y este
deber iniciar el proceso de inventario (Art. 770 del CPC).
6. LEGITIMACIN ACTIVA
Puede solicitar el nombramiento del administrador judicial de bienes:
1. Las personas quienes la ley autorice, y
2. Los que a criterio del juez, tengan inters sustancial para pedirlo (Art. 771 del
CPC).
Cabe anotar que el artculo V del ttulo preliminar del CPC establece que para iniciar un
proceso debe invocarse inters o legitimidad para obrar. El artculo 771 concede facultad
de solicitar nombramiento de administrador judicial a los que tengan inters sustancial, es
decir, adems de la norma genrica que exige alegar inters para accionar est la norma
especfica que exige que el inters sea sustancial lo que entendemos se refiere a la
alegacin de un derecho sustancial respecto a los bienes.

SOLICITUD
Como todo proceso no contencioso, comienza con una solicitud.
8. ADMISION DE LA SOLICITUD
Si el juez admite la solicitud, debe sealar fecha para la audiencia de actuacin y
declaracin judicial (Art. 754 del CPC).
9. AUDIENCIA Y NOMBRAMIENTO DE ADMINISTRADOR
Si concurre quienes representan ms de la mitad de las cuotas en el valor de los bienes y
existe acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos, el nombramiento
se sujetar a lo acordado. A falta de acuerdo el juez nombrara al cnyuge sobreviviente o
al presunto heredero prefirindose el ms prximo al ms remoto, y en igualdad de grado
el de mayor edad. Si ninguno de ellos rene condiciones para el buen desempeo del
cargo el juez nombrar a un tercero. Si son varios los bienes y el juez aprueba a pedido
del interesado pueden nombrarse dos o ms administradores (Art. 772 del CPC).

Art. 754. Trmite.- Admitida la solicitud , el Juez fija fecha para la audiencia de actuacin
y declaracin judicial, la que debe realizarse dentro de los quince das siguientes, bajo
responsabilidad, salvo lo dispuesto en el Art. 758 .
De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios probatorios que la
sustentan. Luego, si se solicita, conceder al oponente o a su apoderado cinco minutos
para que la sustente oralmente, procediendo a continuacin a resolverla.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de tres das
contados sede la conclusin de la audiencia. Si no hubiera contradiccin, el Juez
ordenar actuar los medios probatorios anexados a la solicitud. Concluido el trmite,
ordenar la entrega de copia certificada de lo actuado al interesado, mantenindose el
original en el archivo del Juzgado, o expedir la resolucin que corresponda, si es el caso,
siendo sta inimpugnable.
Art .772 .Nombramiento.- Si concurren quienes representen ms de la mitad de
las cuotas en el valor de los bienes y existe acuerdo unnime respecto de la persona que
debe administrarlos, el nombramiento se sujetar a lo acordado. A falta de acuerdo, el
Juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al presunto heredero, prefirindose el ms
prximo al ms remoto, y en igualdad de grado, al mayor de edad. Si ninguno de ellos
rene condiciones para el buen desempeo del cargo, el Juez nombrar a un tercero. Si
son varios los bienes y el juez lo aprueba a pedido de interesado, puede nombrarse a dos
o ms administradores.
10. ATRIBUTACIONES DEL ADMINISTRADOR
El administrador tiene las siguientes tributaciones:
1. Las tributaciones que le concede el cdigo civil en cada caso. Esto es, en cada
supuesto que determina la procedencia de la solicitud, o, en otras palabras segn el
supuesto de procedencia que se haya invocado en la solicitud,
2. Las atributaciones que acuerden los interesados con capacidad de ejercicio y que
apruebe el juez, y
3. A falta de acuerdo, las tributaciones sern sealadas por el juez (ART. 773 CPC).
El administrador judicial de bienes sujetos a copropiedad puede excepcionalmente vender
loa frutos que recolecte y celebrar contratos sobre los bienes que administra, siempre que
no implique su disposicin ni exceda los limites de una razonable administracin Art. 780
del CPC.
11. OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR
El administrador judicial de bienes tiene la obligacin de rendir cuentas e informar de su
gestin en los plazos que acuerdan los interesados que tienen capacidad de ejercicio en
su defecto, en los establecidos en el cdigo civil. En todo caso, debe rendir cuentas e
informar de su gestin al cesar en el cargo (Art. 774 del CPC).
12. PROHIBICIONES DEL ADMINISTRADOR
El administrador judicial de bienes esta sujeto a las prohibiciones que prescribe el cdigo
procesal civil, y a las que especialmente pueda imponer el juez en atencin a las
circunstancias (Art. 775 del CPC).
13. AUTORIZACION JUDICIAL PARA QUE EL ADMINISTRADOR REALICE CIERTOS
ACTOS
El administrador judicial de bienes requiere autorizacin del juez para celebrar los actos
sealados en el cdigo civil, esta le ser concedida oyendo al consejo de familia, cuando
as lo disponga la ley (Art. 776 CPC). Se entiende que la autorizacin judicial se refiere a
la realizacin de actos que no estn comprendidos dentro de sus atribuciones. Igualmente
el administrador judicial de bienes sujetos al rgimen de copropiedad, si hay necesidad de
realizar actos de disposicin urgentes, debe obtener previamente autorizacin del juez,
quien podr concederla de plano o con audiencia de los interesados (Art. 780 de la
segunda parte del CPC).
14. RENUNCIA DEL ADMINISTRADOR
La renuncia del administrador judicial de bienes produce efecto slo desde que sea
notificada su aceptacin por el juez. A pedido de interesado, se puede nombrar un nuevo
administrador judicial (Art. 777 CPC).
15. REMOCION DEL ADMINISTRADOR
El administrador puede ser removido siguiendo el proceso establecido para su
nombramiento. Si el juez decide la remocin, en la misma resolucin nombrar al nuevo
administrador judicial de bienes (Art. 777 segunda parte CPC).
16. RETRIBUCION DEL ADMINISTRADOR
La retribucin del administrador es determinada por el juez atendiendo a la naturaleza de
la labor que debe realizar (Art. 778 del CPC).
17. CONCLUSIN DE LA ADMINISTRACION
Concluye cuando todos los interesados tengan capacidad de ejercicio y as lo decidan, y
en los casos previstos en el cdigo civil.
18. NORMA ESPECIAL
Segn el artculo 780 del CPC , el administrador judicial de bienes sujetos a rgimen de
copropiedad puede , excepcionalmente , vender los frutos que recolecte y celebrar
contratos sobre los bienes que administra , siempre que no implique su disposicin , ni
exceda los limites de una razonable administracin .Si hubiera necesidad de realizar actos
de disposicin urgentes, el administrador deber obtener previamente autorizacin del
Juez, quien podr concederla de plano o con audiencia de los interesados. Art
777.Subrogacin.- La renuncia del administrador judicial de bienes produce efectos slo
desde que sea notificada su aceptacin por el Juez. A pedido de interesado, se puede
nombrar un nuevo administrador judicial. El administrador puede ser removido siguiendo
el proceso establecido para su nombramiento. Si el Juez decide la remocin, en la misma
resolucin nombrara al nuevo administrador judicial de bienes.
SUB - CAPTULO III
Adopcin

1. DEFINICIN
El Cdigo de los Nios y de .los Adolescentes (CNA) define la adopcin de la siguiente
forma: "La adopcin es una medida de proteccin del nio y adolescente por la que bajo
la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la realizacin paterno-filial
entre personas que no la tiene por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la
calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea".
2. CONCEPTO
El Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales seala que: "La adopcin es
la accin de adoptar, recibir como hijo, con los requisitos y solemnidades que establecen
las leyes, al que no lo es naturalmente. Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad
de hijo del adoptante y debe pertenecer a su familia consangunea.
Chunga Lamoja seala que por medio de la adopcin "Se produce una ficcin legal en tal
forma que el adoptado se va a convertir con sus virtudes y defectos en el hijo del
adoptante o adoptantes.
L.Josserand: "La adopcin es un contrato que crea entre dos personas relaciones
puramente civiles de paternidad o maternidad y filiacin.
Caso y Cervera: "Adopcin es la funcin legal por la que se recibe como hijo al que no es
por naturaleza".
J. C Rbora: "Adopcin es un acto voluntario revestido de las formalidades que la ley
impone por el cual se establecen entre dos personas que no estn unidas entre si por
vnculos naturales, un parentesco civil ".
Tronchet: "Adopcin es el acto voluntario que coloca en una familia a un individuo a
quien ni la naturaleza ni la ley haban hecho miembro de ella.
Art 377 del CC. Naturaleza y efectos.- por la adopcin adquiere la calidad de hijo del
adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea.
3. CARACTERSTICAS
a) Es un acto jurdico. No es un contrato, ya que la voluntad comn de las partes
no puede crear las condiciones para realizarla, deben sujetarse a lo que disponga la ley y
la autoridad competente.
b) Es solemne. Debe ser realizada bajo la forma prescrita por la ley, bajo sancin
de nulidad.
c) Es bilateral. Resulta importante la manifestacin de la voluntad para que la
adopcin se perfeccione. Ejemplo: Si el adoptante es casado, ser necesario el
asentimiento de su cnyuge, si el menor tiene ms de 10 aos, tambin debe prestar su
asentimiento.
d) Crea una relacin de parentesco. El adoptado adquiere la calidad de hijo del
adoptante con los efectos que dicho parentesco conlleva. Ejemplo: Convertirse en
heredero forzoso.
e) Es irrevocable. El adoptante no puede dejar sin efecto la adopcin; sin Embargo, el
adoptado s puede impugnarla, al alcanzar la mayora de edad, o Si es incapaz, cuando
cesa su incapacidad.
4. REQUISITOS
Los requisitos se encuentran regulados en el artculo 378 del CC:
a) Que el adoptante goce de solvencia moral.
b) Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de mayora de
edad y la del hijo por adoptar.
c) Que el cnyuge del adoptante preste su asentimiento, de ser casado.
d) Que el adoptado preste su asentimiento, si es mayor de 10 aos.
e) Que asientan los padres del adoptado, si estuviese bajo su patria potestad o
bajo su curatela.
f) Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia, si el
adoptado es incapaz.
g) Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo que disponga las leyes
especiales.
h) Si el adoptado es extranjero y el adoptado menor de edad, que aquel ratifique en
forma personal ante la autoridad judicial su voluntad de adoptar. No ser necesaria este
requisito de encontrarse el menor en el extranjero por motivos de salud.
5. PROCEDENCIA
En este proceso se tramita la adopcin de personas mayores de edad si el presunto
adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante. Si este es el
adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio Pblico (Art. 781 CPC).
La adopcin se tramita siguiendo las reglas del Cdigo de los Nios y Adolescentes, la
Ley de Procedimientos Administrativos de Adopcin de menores de edad declarados
judicialmente en estado de abandono (Ley N 26981, del 1de octubre de 1998) y del
Cdigo Procesal Civil. Las dos primeras normas regulan la adopcin de menores y el
ltimo cuerpo legal comprende la adopcin de personas mayores de edad.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes establece que, adems de los requisitos del
artculo 378 del CC, para la adopcin de menores, se requiere que se haya declarado
previamente el estado de abandono del menor.
6. SOLICITUD
La solicitud debe reunir los requisitos establecidos para los procesos no contenciosos y,
adicionalmente, la persona que quiera adoptar a otra debe acompaar:
1. Copia certificada de su partida de nacimiento, de matrimonio, si es casado,
2. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de su matrimonio si
es casado,
3. Los medios probatorios destinados a acreditar su solvencia moral.
4. Documento que acredite que las cuentas de su administracin han sido
probadas, si el solicitante ha sido representante legal del adoptado,
5. Copia certificada del inventario y valorizacin judicial de los bienes que tuviera
el adoptado, y
6. Garanta suficiente otorgada por el adoptante, a criterio del juez si el adoptado fuera
incapaz (Art. 782 del CPC).
7. ADMISIBILIDAD
Si el juez admite la solicitud, seala da y hora para la audiencia de actuacin y
declaracin judicial.
8. AUDIENCIA
Si no hay oposicin, el solicitante y su cnyuge, si es casado ratificarn su voluntad de
adoptar. El adoptado y su cnyuge prestarn su asentimiento. A continuacin el juez
resuelve teniendo en cuenta los requisitos que para la adopcin establece el artculo 378
del CC. En lo que corresponda (Art. 783 CPC).
9. OPOSICIN
Si hay oposicin se tramita en la forma establecida en las disposiciones aplicables para
todos los procesos no contenciosos (Art. 783 del CPC).
10. EJECUCIN
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la adopcin, el juez oficiar el registro
del estado civil respectivo para que extienda nuevamente partida de nacimiento del
adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original (Art. 784 del CPC).
11. SOLICITUD PARA QUE SE DEJE SIN EFECTO LA ADOPCION (INEFICACIA DE
LA ADOPCIN)
Dentro del ao siguiente de cesada su incapacidad el adoptado puede solicitar se deje sin
efecto la adopcin, siguiendo el mismo trmite establecido en este sub.-capitulo en lo que
sea aplicable (Art. 785 del CPC).
SUB -CAPTULO IV
Autorizacin para disponer derechos de incapaces

1. NOCIONES PRELIMINARES
Cuando el cuidado y proteccin de la persona y bienes de los hijos menores corre a cargo
de los padres, se llama "Patria potestad ".Si esta misin es ejercida por los familiares o
extraos, en caso de que los menores hayan perdido a sus padres o estos se encuentren
impedidos, se denomina, "tutela". La curatela en cambio es el cuidado y proteccin de la
persona y bienes de la persona incapaces mayores de edad a quienes se les ha
sometido, previamente a interdiccin. Tambin puede haber curatelas especiales
destinadas nica y exclusivamente a los bienes. El ejercicio de la patria potestad, tutela y
curatela se desenvuelve normalmente para todas aquellas actividades que suponen mera
administracin de los bienes de los incapaces, as por ejemplo, los legtimos
representantes podrn arrendarlos, recaudar sus rentas, pagar sus impuestos, hacer
reparaciones ordinarias , etc.
2. CONCEPTO
Los incapaces son las personas que por razn de edad o cualquier impedimento fsico o
mental se encuentran imposibilitados de valerse por si mismos. Ellas estn enumeradas
en los Arts. 43 y 44 del CC.
3. PROCEDENCIA
Se tramitan como proceso no contencioso, las solicitudes de los representantes de
incapaces que, por disposicin legal, requieran de autorizacin judicial para celebrar o
realizar determinados actos respecto de bienes o derechos de sus representados. La
solicitud debe estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el acto
para el cual se solicita autorizacin.
3.1 DEMANDA
La solicitud debe de confeccionarse conforme a los requisitos exigidos por el Art. 424 del
CPC y redactada, en la forma prevista por el Art 130 del CPC.A la demanda deber
acompaarse los anexos establecidos por el Art 425 del CPC .
Adems deber anexarse el documento que contiene el acto para el cual se solicita
autorizacin. Por ejemplo: Acompaar el proyecto de minuta de compraventa o gravamen
de la propiedad del menor. La autorizacin se tramita con el Consejo de Familia
constituida con anterioridad ; caso contrario , se entiende el tramite con el Ministerio
Pblico , a quien el Art 787 le asigna la labor de parte .
El ministerio Pblico, si as lo designa la ley, tambin puede actuar como simple
informante, en cuyo caso emite dictamen. Si acta como parte, no tiene obligacin de
dictaminar. Como anexos de la demanda, el actor acompaar los documentos exigidos
en el Art 425 del CPC.
Tratndose de autorizacin para la venta de bienes de incapaces, a los anexos antes
indicados, se agregarn el correspondiente peritaje de parte, cotizacin de la bolsa o de
medios anlogos, tales como declaraciones juradas, tarifas oficiales,
etc. (81)
4. MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico es parte solo en los casos en que no haya Consejo de familia
constituido con anterioridad.
5. MEDIOS PROBATORIOS
Puede hacerse uso de la declaracin de testigos, en cuyo caso se ofrecern no menos de
3 ni ms de 5, mayores de 25 aos. Se indicar su nombre, domicilio y ocupacin y se
debe especificar el hecho controvertido respecto del cual debe declarar el propuesto,
segn exigencia del Art 223 del CPC. Tambin se acompaar el pliego de preguntas, en
sobre cerrado, conteniendo no ms de 20 preguntas. El novsimo Cdigo Procesal Civil no
indica la materia sobre la cual depondr el testigo, frente a esta omisin o vaco legal,
debe suponerse que el testimonio versar sobre la necesidad y utilidad de la operacin,
cuya autorizacin se esta solicitando. La actuacin de la prueba testimonial se hace
conforme a los Arts .424 y siguientes del CPC.
6. FORMALIZACION DE LA AUTORIZACIN
De conformidad a lo que establece nuestra norma adjetiva en el articulo 798 : " Cuando
el acto cuya autorizacin se solicita deba formalizarse documentalmente , el Juez firmar
y sellar cada una de las hojas ".
7. SENTENCIA
Concedida la autorizacin, el Juez firmar y sellar cada una de las hojas de la minuta,
cuyo proyecto se present con la demanda. El juez sta obligado a revisarlo y corregirlo si
existen clusulas en el contrato que no estn de acuerdo con la ley o con el fin
perseguido. Por ejemplo: Pactar un inters muy alto en una escritura de mutuo
hipotecario, o una valorizacin muy baja para el caso de remate.

Puede ser la declaracin testimonial, donde los testigos no sern menos de 3 ni ms de 5


y mayores de 25 aos. Cuando se trate de actos de disposicin sobre bienes o derechos
cuyo valor este determinado por ciertos objetivos , tales como avalos con carcter de
declaracin jurada , cotizacin de bolsa o medios anlogos , debern anexarse a la
solicitud los documentos que lo acrediten o , en su defecto , certificacin oficial de su valor
o pericia de parte .

SUB - CAPTULO V
Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta

1. LA DESAPARICIN
Es un hecho juridico, como lo es el matrimonio, el nacimiento, la muerte o la residencia.
Este hecho, tiene como requisitos segn al artculo 47 del CC, los siguientes:
a) Que la persona no se halle en el lugar de su domicilio. No se trata de que
alguien se encuentre lejos , en otro lugar , sino de la persona cuya ubicacin es incierta ,
desconocida o ignorada ;
b) Que se carezca de noticias de su paradero y que no tenga informacin alguna
sobre su destino; y,
c) Que no tenga apoderado con facultades suficientes.
La falta de uno de estos requisitos, impide que se produzca la desaparicin. Ejemplo: Si la
persona anuncia, en alguna forma, el lugar de su paradero, no existe jurdicamente
desaparicin; como tampoco habr desaparicin si existe apoderado con facultades
suficientes o ha nombrado durante su ausencia uno nuevo.
El efecto inmediato de la desaparicin es la designacin de CURADOR
INTERINO excepto si el desaparecido tiene apoderado con facultades suficientes. Esta
medida es eminentemente proteccionista, pues lo que se busca es la seguridad inmediata
de los bienes. El curador es de carcter interino porque es una situacin transitoria que
pronto tendr un desenlace en el tiempo. En efecto, la desaparicin se extingue por la
reaparicin de la persona, con la incorporacin de hecho al lugar de su residencia; cuando
se logra establecer el paradero del desaparecido, cuando designa apoderado con
facultades suficientes; y cuando, despus de dos aos, se solicita judicialmente la
declaracin de muerte presunta.
El nombramiento de curador interino debe de ser de inmediato, hay necesidad de
mantener el patrimonio sin desmedro alguno. Socialmente no es conveniente paralizar las
actividades del desaparecido, desde que tal actitud puede perjudicar los intereses de los
familiares dependientes del desparecido, de sus acreedores, de sus trabajadores y de
la comunidad misma.
Es consecuencia es aconsejable actuar con celeridad porque puede correr el peligro de
disminuir y aun desaparecer los bienes que constituyen el patrimonio del desaparecido.
2. AUSENCIA
Mientras la desaparicin es un hecho verificable por el juez, la ausencia es un concepto
jurdico que requiere declaracin judicial y se hace a base de la desaparicin comprobada
y el transcurso por espacio de dos aos. La desaparicin es primero, la ausencia es
despus; sta se basa sobre aqulla.
En la desaparicin hay que actuar de inmediato para poner a buen recaudo el patrimonio
del desaparecido y protegerlo de cualquier atentado que merme su cuanta , en cambio ,
en la ausencia hay que esperar el transcurso de 2 aos . este tiempo es prudencial para
dar oportunidad al retorno del desaparecido. Del Art. 49 del CC, deducimos, que la
existencia de dos requisitos indispensables para que proceda la declaracin de ausencia.
Ellos son:
a) Que la persona haya desaparecido. este hecho debe estar establecido por
sentencia consentida y ejecutoriada ; y
b) Que hayan transcurrido dos aos, contados desde que se tuvo la ltima noticia
del desaparecido. Mientras la desaparicin tiene como efecto el nombramiento del
curador interino, en cambio la ausencia, tiene como efectos:
a) La posesin temporal de los bienes del ausente ; y
b) La apertura de la sucesin por comprobacin de la muerte o por declaracin de
la muerte presunta.
Declarada la ausencia, por sentencia consentida o ejecutoriada se proceder a dar
posesin temporal de los bienes del ausente a sus herederos forzosos. Son herederos
forzosos, el cnyuge, los hijos y dems descendientes, los padres y dems ascendientes.
Si no existen herederos forzosos, contina la curatela de bienes. Los herederos que
reciben la posesin temporal de los bienes del ausente, previamente debern realizar la
faccin de inventarios. No podrn gravarlos ni venderlos, salvo autorizacin judicial en
casos de utilidad y necesidad. Como poseedores gozan de los derechos y obligaciones
que corresponden a todo poseedor, segn el Art. 896 del CC. Disfrute de los frutos, pero
debern reservar de un tercio (1/3) obligatoriamente. Son frutos los provechos renovables
que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su sustancia (Art. 890 del CC).

Si el heredero que recibe los bienes del ausente es uno solo, asumir su control, pero si
son varios, se proceder a nombrar administrador, con las atribuciones
y obligaciones previstas en los Arts. 54 y 55 del CC. En caso de comprobarse la
muerte o de declararse judicialmente la muerte presunta, se procede a la apertura de la
sucesin. Mientras en caso de desaparicin solamente procede la inscripcin de la
sentencia en el Registro Personal, en cambio, en la ausencia, procede doble inscripcin.
Se inscribir la ausencia en el Registro de Mandatos y Poderes, conforme al Art. 53 del
CC y en el Registro Personal, conforme al Art. 2030 Inc. 2) del CC.
La ausencia termina, segn el artculo 59 del CC, por regreso del ausente, designacin
de apoderado, comprobacin de la muerte y declaracin judicial de la muerte presunta. En
los dos primeros casos, se restituye el patrimonio, en el estado en que se encuentre, y en
los dos ltimos casos, se procede a la apertura de la sucesin. (88)
3. MUERTE PRESUNTA
Como sucede en todo hecho que tiene repercusin jurdica, la muerte requiere ser
probada para surtir sus efectos. De conformidad con el Art. 5 de la Ley N 24703, la
muerte la cerfica el mdico, y con ella, se inscribe la defuncin, siendo la partida de
los Registros del Estado Civil la prueba por excelencia que acredita el fallecimiento, segn
el Art. 73 del CC. La situacin se complica cuando la muerte se produce en una
catstrofe, por ejemplo, que desaparece el cadver o en casos de ausencia. Este impase
se resuelve a base de PRESUNCIONES. Entonces, ser el juez quien, utilizando las
presunciones establecidas por la ley, declare la muerte presunta. Presuncin es sinnimo
de conjetura o suposicin. En Derecho Civil es un medio de prueba legal, inacatable
algunas veces y susceptible de probanza contraria, en otras.
Existen dos clases de presunciones:
PRESUNCION LEGAL, o presuncin de derecho establecido por la ley; y,
PRESUNCION DE HOMBRE, que la establece el juez o cualquier persona tomando en
cuenta las circunstancias, los antecedentes, las concomitancias o los subsiguientes al
hecho principal que se examina.
El Art. 63 del CC, contiene tres presunciones para suponer la muerte del ausente. A base
de estas presunciones, se declara la muerte presunta. En una presuncin Juris tantum,
puesto que admite prueba en contrario. En efecto, puede suceder que retorne el ausente
y se acredite su existencia, conforme al numeral 67, entonces quedar sin efecto la
muerte presunta.
Esas presunciones son:
a) Que hayan transcurrido 10 aos desde las ltimas noticias del desaparecido,
5 si ste tuviera ms de 80 aos de edad;
b) Que hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. Ejemplo: una cada de un avin; y
c) Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o
reconocido. Ejemplo: Un maremoto.
4. TRAMITE COMN
4.1 COMPETENCIA
Es competente para conocer las acciones relacionadas con la desaparicin, ausencia o
muerte presunta, el juez del ltimo domicilio del desaparecido, ausente o muerto presunto,
conforme al Art. 49 del CC (segundo prrafo). Es una de las excepciones a que alude el
artculo 23 del CPC. (91)
(91) Art 49 del CC .declaracin judicial de ausencia. Es competente el juez del ltimo
domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de
sus bienes.
4.2 DEMANDA
La demanda se elabora conforme a los requisitos por el Art. 424 y de acuerdo a la forma
prevista en el Art. 130 del CPC.
En la demanda se expondr los hechos en forma clara, precisa y sinttica, enumerados
en orden, para que as sean contestados en caso de producirse la "contradiccin ", o en
su caso, para hacer uso de los apremios legales correspondientes. La demanda deber ir
acompaada de los anexos exigidos por el Art .425 del CPC. Adems deber indicarse
los hechos y circunstancias que ocasiona el petitorio, los bienes y deudas que se
conozcan del desaparecido, ausente o muerto presunto y, en estos dos ltimos casos, el
nombre de los probables sucesores. Se tomar , entre ellos de preferencia , a los
herederos forzosos ( cnyuge , hijos y padres ) y en caso de no haberlos , a los dems
parientes con vocacin hereditaria , tales como hermanos , tos , sobrinos y primos .
El juez evaluar la demanda, en el modo y forma previsto por los Arts 426 y 427 del
CPC. Si la demanda adolece de defectos de forma, dar un plazo de 10 das al actor para
que las subsane, y si no lo tuviera, se archivar el proceso. En caso de omisiones o
deficiencias de fondo, el juez rechazar la demanda declarndola improcedente. Y, en
caso de que la demanda se encuentre arreglada a ley o cuando se haya subsanado los
defectos y las omisiones oportunamente, la admitir a trmite, corriendo traslado al
desaparecido, ausente o muerto presunto, a quienes se les notificar mediante EDICTOS
ms idneos al cumplimiento de su fin. Tambin se les notificar a quienes
tengan derechos sucesorios, personalmente y por cdula si se conoce
su direccin domiciliaria, y por edictos si se desconociera dicha direccin.
5. ADMISIN
La resolucin que admite la solicitud seala da, hora para la realizacin de la audiencia
de actuacin y declaracin judicial (Art 754 del CPC).
6. PERSONAS QUE DEBEN SER NOTIFICADAS CON LA RESOLUCION QUE ADMITE
LA SOLICITUD
La resolucin que admite la solicitud ser notificada al desaparecido, ausente o muerto
presunto mediante los edictos ms idneos al cumplimiento de su fin. A quienes puedan
tener derechos sucesorios, se les notificar por edictos si se desconociera su direccin
domiciliaria.
7. AUDIENCIA
En la audiencia de actuacin y declaracin judicial se actan los medios probatorios y
luego el Juez dicta sentencia, conforme as lo establece el Art. 754 del CPC. La
sentencia que ampara la solicitud, establece la fecha probable de la desaparicin,
ausencia o muerte presunta y , en su caso, designa al curador. La sentencia es inscribible
en los registros en donde deba producir efectos Jurdicos
8. RECONOCIMIENTO DE PRESENCIA Y EXISTENCIA
La solicitud de reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de la sentencia que
hubiera declarado la desaparicin, ausencia o muerte presunta, se tramita conforme a lo
establecido para la declaracin, de desaparicin, ausencia o muerte presunta, as lo
establece el artculo 794 del CPC. Art.793. Sentencia fundada.- La sentencia que
ampara la solicitud, establece la fecha probable de la desaparicin, ausencia o muerte
presunta y, en su caso, designa al curador.
La sentencia es inscribible en los registros en donde deba producir efectos jurdicos
Art.794. Reconocimiento de presencia y existencia.- La solicitud de reconocimiento de
presencia y cesacin de efectos de la sentencia que hubiera declarado la desaparicin,
ausencia o muerte presunta, se tramita conforme a este Subcaptulo, en cuanto sea
aplicable.
SUB -CAPTULO VI
Patrimonio familiar

1. DEFINICION
Valencia Zea sostiene que mediante el patrimonio o bien de familias se destina en forma
especial un bien al servicio de una familia legtima o natural. Son bienes que justamente
por destinarse al servicio familiar estn fuera del comercio, son inembargables e
inalienables y pueden ser transmisibles por herencia .El derecho del constituyente es uno
de propiedad sometido a un especial rgimen de inembargabilidad, inalienabilidad y
rgimen sucesorio. Los frutos del patrimonio familiar s pueden ser embargados hasta las
dos terceras partes, para asegurar las deudas derivadas de condenas
penales, tributos (referidos al bien) y pensiones alimenticias. La constitucin del
patrimonio familiar produce efectos a partir de su inscripcin en el Registro de Propiedad
Inmueble; sus efectos son Erga Omnes.
2. OBJETO DEL TRMITE
Las constitucin del matrimonio familiar consiste en la afectacin de uno o ms bienes
para que sean disfrutadas, ya sea como morada o para el sustento de la familia,
afectacin que no trasmite la propiedad de los bienes a los beneficiarios, siendo su
finalidad que los bienes se conviertan en inembargables e inalienables, precisamente con
la finalidad de garantizar la vida y sustento de la familia. Por los caracteres de
inembargables e inalienables que adquieren los bienes es que la ley limita el patrimonio
familiar a lo necesario para la morada o el sustento de los beneficiarios (Arts. 488, 489 y
490 del CC).
3. COMPETENCIA
El Patrimonio Familiar se tramita en proceso no contencioso, y ste corresponde su
trmite, segn la cuanta a los jueces civiles o jueces de paz letrados. Teniendo en cuenta
el territorio, el Patrimonio Familiar se tramita ante el juez del domicilio del demandado (Art
14 del CPC), o en el lugar donde se encuentran los bienes (Art.24 Inc. 1 del CPC). La
modificacin o extincin del patrimonio familiar se solicita ante el Juez de la constitucin
del patrimonio familiar (Art. 800 del CPC).
4. PROTECCION DEL PATRIMONIO FAMILIAR
Siendo el patrimonio familiar una institucin familiar que garantiza techo para guarecerse
y una fuente de recursos para subsistir, es incuestionable que la ley, para lograr esos
fines sociales, lo proteja rodendolo de privilegios especiales .Ellos son:
El patrimonio familiar no puede ser enajenado, ni hipotecado, ni anticresado, sin
excepcin alguna, establece el Art. 488 del CC; y, Como regla general el patrimonio
familiar y sus frutos son inembargables. Cuando el bien es expropiado se deposita
su valor en una institucin de crdito, siendo este depsito inembargable por un ao.
En va de excepcin slo se puede embargar los frutos hasta las dos terceras partes (2/3),
para asegurar las deudas resultantes de condenas penales, de tributos referentes al bien
y de las pensiones de alimentos, segn los artculos 488 y 494 del CC. (100)
5. LEGITIMACIN ACTIVA Y BENEFICIARIOS
Pueden solicitar la constitucin de patrimonio familiar las personas sealadas en el
artculo 493 del Cdigo Civil y slo en beneficio de las citadas en el mismo Cdigo (Art.
795 del CPC).
Pueden constituir patrimonio familiar (Art. 493 del CC):
a) Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad.
b) Los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad.
c) El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes
propios.
d) El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad.
e) Cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento (Art. 493 del CC).Esa porcin es la siguiente: 1/3 cuando hay
hijos; cuando no hay hijos, pero si otros herederos forzosos; y todo, si no existen tales
herederos. Pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar slo los cnyuges, los hijos y
otros descendientes menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que se
encuentren en estado de necesidad y los hermanos menores o incapaces del
constituyente (Art. 495 del CC).
6. BIENES QUE PUEDEN CONSTITUIR EL PATRIMONIO FAMILIAR
Pueden ser objeto del patrimonio familiar:
La casa habitacin de la familia.
Un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio.
El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la morada o sustento de los
beneficiarios. (102)
7. REQUISITOS PARA CONSTITUIR PATRIMONIO FAMILIAR
Para ejercer el derecho de constituir patrimonio familiar es requisito esencial no tener
deudas cuyo pago sea perjudicado por la constitucin (Art. 494 del CC).
Para la constitucin del patrimonio familiar se requiere:
a) Que el constituyente formalice solicitud ante el juez, en la que debe precisar su
nombre y apellidos edad, estado civil y domicilio; individualizar el predio que propone
afectar; aportar la prueba instrumental de no hallarse el predio sujeta a hipoteca,
anticresis o embargo registrado; y sealar a los beneficiarios con precisin del vnculo
familiar que lo une a ellos.
b) Que se acompae a la solicitud, la minuta de constitucin del patrimonio cuya
autorizacin pide.
c) Que se publique un extracto de la solicitud por dos (02) das nter diarios e
el peridico donde lo hubiere o por aviso en el local del juzgado donde no lo hubiere.
d) Que sea aprobada por el juez, conforme a lo dispuesto para el proceso no
contencioso.
e) Que la minuta sea elevada a escritura pblica.
f) Que sea inscrita en el registro respectivo.
En los casos de constitucin, modificacin o extincin del patrimonio familiar, el juez oir
la opinin del Ministerio Pblico antes de expedir resolucin (Art. 496 del CC).
Art.489 del CC. Bienes que pueden constituirse
Pueden ser objeto del patrimonio familiar:
1. La casa habitacin de la familia.
2. Un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio.
El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la morada o sustento de los
beneficiarios.
8. SOLICITUD
La solicitud debe de reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no
contenciosos y, adems, se acompaar e indicar lo siguiente:
1) Certificado de gravamen del predio a ser afectado;
2) Minuta de constitucin del patrimonio familiar;
3) Documentos pblicos que acrediten la relacin invocada;
4) Los datos que permitan individualizar el predio;
5) Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el solicitante; y,
6) En la solicitud se pedir la publicacin de sta por dos (02) das interdiarios en
el diario de los avisos judiciales. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de
notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez. la constancia de esta notificacin se
acompaa a la audiencia (Art 796 y 797 del CPC). (104)
9. ADMISIN DE LA SOLICITUD
La resolucin que admite la solicitud seala da y hora para la realizacin de la audiencia
de actuacin y declaracion judicial (Art. 754 del CPC).
10. NOTIFICACION EDICIAL
En la solicitud se pedir la publicacin de un extracto de esta por 2 das interdiarios en el
diario de los avisos judiciales. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de
notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez. La constancia de esta notificacin se
acompaar a la audiencia.
11. INTERVENCION DEL MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico no emite dictamen, nicamente vela por la recta administracin de
la justicia, por lo que debe ser notificado con todas las resoluciones que se expidan (Art.
798 del CPC). (105) Art. 796. Admisibilidad.- Adems de lo previsto en el Artculo 751
se acompaar e indicar en la solicitud:
1. Certificado de gravamen del predio a ser afectado;
2. Minuta de constitucin del patrimonio familiar;
3. Documentos pblicos que acrediten la relacin familiar invocada,
4. Los datos que permitan individualizar el predio; y
5. Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el solicitante.
12. AUDIENCIA
En el da de la audiencia se presentarn al juzgado el demandante y las personas que
tengan inters en oponerse, acreedores por ejemplo: El demandante presentar los
ejemplares en donde aparezcan hechas las publicaciones de ley. Si no hay contradiccin
se resolver el petitorio segn se haya aprobado. Si hay contradiccin se sigue el
siguiente trmite:
a) El oposicionista formula su petitorio dentro del plazo de 5 das contados desde
la ltima publicacin del aviso, y acompaa los anexos previstos en el Art.425 del CPC y
los medios probatorios que amparen su pretensin;
b) El juez evaluar el petitorio con arreglo a ley, y si admite, por estar en regla, el
juez fija fecha para la audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que deber
realizarse dentro de los 15 das siguientes, bajo responsabilidad, salvo los plazos
especiales de emplazamiento;
c) En la audiencia, el juez ordenar la actuacin de los medios probatorios que
sustentan la contradiccin. Luego, si se solicita, conceder al oponente o a su apoderado
5 minutos para que sustenten oralmente, procediendo a continuacin a resolverla.
Excepcionalmente, puede reservarse la decisin por un plazo que no exceda de 3 das
contados desde la conclusin de la audiencia.
d) Resuelta la contradiccin es apelable slo la durante la audiencia. Si la
contradiccin ha sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro del tercer da de
notificada. La resolucin que declara fundada la contradiccin es apelable en efecto
suspensivo, y la que declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y con calidad de
diferida. La sentencia que pone trmino al proceso es apelable con efecto suspensivo.
e) El trmite en la segunda instancia, se rige por los Arts. 369 y 376, por
Mandato de los Arts 756, 757 y 799 del CPC.
13. MODIFICACION Y EXTINCIN DEl PATRIMONIO FAMILIAR
La modificacin y extincin del patrimonio familiar se solicita ante el Juez que lo constituy
conforme al trmite establecido para la constitucin del patrimonio familiar (Art. 800 del
CPC). El Juez que lo constituy es el Juzgado y no la persona del Juez, porque cuando
se soliciten estas pretensiones el Juez que constituy puede haber sido promovido o
cesado.
14. EJECUCIN DE LA SENTENCIA
Consentida o ejecutoriada la resolucin que aprueba la constitucin, modificacin o
extincin del patrimonio familiar, el Juez ordenar que la minuta sea elevada a escritura
pblica y que se inscriba en el registro respectivo (Art. 801 del CPC). Se remite al notario
el expediente para que inserte en la escritura los actuados judiciales que las partes
soliciten, debiendo insertarse necesariamente la solicitud, las publicaciones, el dictamen
del Ministerio Pblico si lo hubiera, la sentencia y la constancia de haber quedado
consentida o ejecutoriada, para que la escritura permita determinar que se han cumplido
con las formalidades que la ley establece. Antes de la remisin del expediente al notario,
se debe solicitar el desglose de la minuta, porque sta se archivar en el minutario que
conserva el notario y el expediente ser devuelto al juzgado.
SUB - CAPITULO VII
Ofrecimiento de pago y consignacin

1. DEFINICIN
El acreedor puede negarse a recibir lo que se debe, o puede serle difcil o imposible
cumplir su prestacin al deudor ya por ausencia del acreedor; ya por no haber cado ste
en incapacidad y no saber quin es su representante legal; o porque el primitivo acreedor
cedi su crdito y para el deudor dudoso el ttulo de la sesin; o porque ha muerto y no se
sabe quines son los herederos o existe controversia judicial acerca del que tenga mejor
ttulo a la herencia. En estos casos y otros semejantes, el deudor tendr positivo inters
en cancelar sus deudas para evitar la ejecucin de la intempestiva, o para que se
cancelen las seguridades que habra dado (hipotecas, prendas, fianzas, etc.).
2. CONCEPTO
Consignacin es una forma de pago que consiste en depositar la prestacin ante el Poder
Judicial para que sea entregada al acreedor. La consignacin es un pago forzoso en
medida que el acreedor se niega a recibirlo. La prestacin debida puede referirse a
bienes, dinero o servicios. En consecuencia, se puede consignar bienes, dinero o
servicios. Por ejemplo: En el desalojo, el demandado que desocup la casa
anheladamente, puede consignar el bien en litigio.

La consignacin evita al deudor caer en mora, y con tal, responder por los daos y
perjuicios. Tal responsabilidad se aplica por prdida del bien en caso fortuito.
El Diccionario Jurdico del Dr. Daniel Collas y Avado Ruiz seala: "La consignacin es el
depsito judicial de una cantidad reclamada o debida para evitar el embargo o salvar una
responsabilidad.
3. PROCEDENCIA
Quien pretenda cumplir con una prestacin, puede solicitar su ofrecimiento judicial y, en
su caso, que se le autorice a consignarlo con propsito de pago.
4. REQUISITOS Y ANEXOS DEL OFRECIMIENTO JUDICIAL
Adems de lo dispuesto en el Artculo 751, que seala los requisitos y anexos se la
solicitud y en concordancia con los Artculos 424 y 425 del CPC, el solicitante deber
precisar con el mayor detalle posible la naturaleza y cuanta de la obligacin, anexando
los medios probatorios que acrediten:
a) Que la obligacin le es exigible; y
b) Que en pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el
Cdigo Civil.
5. FORMA DEL OFRECIMIENTO JUDICIAL DE PAGO
El ofrecimiento puede ser judicial o extrajudicial.
Es judicial en los casos que as se hubiera pactado y adems:
Cuando no estuviera establecida contractual o legalmente la forma de hacer el pago ,
cuando por causa que no le sea imputable el deudor estuviera impedido de cumplir la
prestacin de la manera prevista , cuando el acreedor no realiza los actos de colaboracin
necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le compete , cuando el acreedor no
sea conocido o fuese incierto , cuando se ignore su domicilio , cuando se encuentre
ausente o fuera incapaz sin tener representante o curador designado , cuando el crdito
fuera litigioso o lo reclamarn varios acreedores y en situaciones anlogas que impidan al
deudor ofrecer o efectuar directamente un pago vlido ( Art 1252 , primera parte del CC )
.
6. OFRECIMIENTO JUDICIAL
PROCEDENCIA
En los casos que establece el Cdigo Civil, quien pretenda cumplir una prestacin, puede
solicitar su ofrecimiento judicial y, en su caso, que se autorice a consignarlo con propsito
de pago (Art. 802, primera parte del CPC). Estn sealados por el artculo 1252 del CC.
TRMITE
El trmite puede ser en proceso contencioso ya indicado o en proceso no contencioso
(Art. 802 del CPC).)
6.3 TRMITE EN PROCESO CONTENCIOSO
Cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origino o
que est conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin ,
deben realizarse en dicho proceso siguindose el tramite que corresponda al mismo ( Art.
802 , segunda parte del CPC).(115)
6.4 TRMITE EN PROCESO NO CONTENCIOSO
a) Solicitud
La solicitud debe reunir los requisitos que establece el Cdigo para los procesos no
contenciosos; y, adems, el solicitante debe precisar con el mayor detalle posible la
naturaleza y cuanta de la obligacin, anexando los medios probatorios que acrediten:
Que la obligacin le es exigible, y
Que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el
Cdigo Civil (Art. 803 del CPC).
En la misma solicitud, el ofrecimiento de pago debe consistir en cumplir la prestacin en la
audiencia (Art 804 del CPC).
b) Admisin de la solicitud
Si el Juez admite la solicitud seala da y hora para la audiencia de actuacin y
declaracion judicial (Art. 754 del CPC).
c) Audiencia
c.1 Audiencia sin contradiccin: En la audiencia pueden producirse los siguientes
supuestos:
Que comparecen el que ofrece el pago y el acreedor, y el acreedor acepta el
ofrecimiento, el Juez ordenar que la prestacin le sea entregada de manera directa e
inmediata (Art. 805, ltimo prrafo del CPC) .
Si por la naturaleza de la prestacin, el pago no puede efectuarse en el acto de la
audiencia. El Juez, teniendo en cuenta el ttulo de la obligacin, o en su defecto la
propuesta de las partes, determinar la oportunidad y manera de hacerlo. El cumplimiento
se llevar a cabo en presencia del Secretario del Juzgado, o del propio Juez, si ste lo
estima necesario (Art. 806 del CPC).
Si concurren el que ofrece el pago y el acreedor , y el acreedor no acepta el pago ,
no habiendo contradicho el acreedor dentro del plazo de cinco ( 05) das del
emplazamiento , el Juez declarar la validez del ofrecimiento y recibe el pago conforme a
lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil para la consignacin ( Art. 805 , primer prrafo
del CPC ) .
Si no comparece el acreedor emplazado , y solamente lo hace el deudor que
ofrece el pago , no habiendo contradicho el acreedor dentro del plazo de cinco ( 05 ) das
del emplazamiento ,. El Juez declara la validez del ofrecimiento y recibe el pago con
arreglo a lo dispuesto por el Cdigo para la consignacin (Arts. 805, segundo prrafo y
807 del CPC).
Si el solicitante no concurre a la audiencia , o si concurriendo no realiza el pago en
forma ofrecida , el Juez declarar invalido el ofrecimiento y le impondr una multa no
menor de una ( 01) ni mayor de tres ( 03) Unidades de Referencia Procesal , mediante
resolucin inimpugnable ( Art. 805 , tercer prrafo del CPC )
c.2 Audiencia cuando hay contradiccin: El acreedor puede contradecir el
Ofrecimiento de pago dentro de los cinco (05) das del emplazamiento. De la
contradiccin se corre traslado al solicitante y, con su absolucin o sin ella, el Juez en la
audiencia, autoriza la consignacin sin pronunciarse sobre sus efectos y declara concluido
el proceso sin resolver la contradiccin, quedando a salvo el derecho de las partes para
que lo hagan valer en el proceso contencioso que corresponda (Art. 809, primer prrafo
del CPC). Iniciado el proceso contencioso, cuando se trate de prestaciones de
cumplimiento peridico, los ofrecimientos y consignaciones siguientes se realizaran en
dicho proceso (Art. 809, ltimo prrafo del CPC).
Si el acreedor formula contradiccin parcial al ofrecimiento de pago, el ofrecimiento surte
efectos respecto a la parte no afectada por la contradiccin, siendo improcedente la
negativa del deudor a la aceptacin parcial del acreedor. En el trmite de la contradiccin
parcial, son de aplicacin, en lo pertinente, las disposiciones del Cdigo respecto a la
contradiccin en los procesos no contencioso (Art. 810 del CPC).
d) Consignacin
Para la consignacin de la prestacin se procede de la siguiente manera:
El pago de dinero o entrega de valores se realiza mediante entrega del certificado
de depsito expedido por el Banco de la Nacin. El dinero consignado devenga inters
legal.
Tratndose de otros bienes, en el acto de la audiencia el Juez decide de manera,
lugar y forma de su depsito, considerando lo que el ttulo de la obligacin tenga
establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes.
Tratndose de prestaciones no susceptibles de depsitos, el Juez dispone la
manera de efectuar o tener por efectuado el pago segn lo que el titulo de la Obligacin
tenga establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes
(Art 807 del CPC).
e) venta de bien consignado sujeto a deterioro o perecimiento
En cualquier estado del proceso a, solicitud del deudor, bajo su responsabilidad y con
citacin del acreedor, el Juez puede autorizarlo, en decisin motivada e inimpugnable,
que proceda a la venta inmediata del objeto de la prestacin cuando sta sea susceptible
de deterioro o perecimiento. La decisin que rechaza la solicitud es apelable con efecto
suspensivo.
Efectuada la venta se consigna el importe del precio deducido los gastos realizados (Art
808 del CPC).
7. OFRECIMIENTO EXTRAJUDICIAL DE PAGO
El ofrecimiento extrajudicial debe efectuarse de la manera que estuviera pactada la
obligacin y, en su defecto mediante carta notarial cursada al acreedor con una
anticipacin no menor de cinco (05) das anteriores a la fecha de cumplimiento debido, si
estuviera determinado. Sino lo estuviera, la anticipacin debe ser de diez (10) das
anteriores a la fecha de cumplimiento que el deudor seale (Art. 1252 del CC).
Si el acreedor a quien se ha hecho ofrecimiento extrajudicial de pago se ha negado a
admitirlo, el deudor puede consignar judicialmente la prestacin debida. Para este efecto,
el silencio importa manifestacin de voluntad negativa. El solicitante debe de cumplir con
los requisitos del artculo 803 del CPC, acompaando los medios de prueba del
ofrecimiento y negativa.
En auto admisorio, el Juez emplaza al acreedor para que en la audiencia exprese o no su
aceptacin al pago, bajo apercibimiento de disponer su consignacin. Son de aplicacin
supletoria las dems disposiciones de este Sub capitulo (Art. 811 del CPC).
8. CONSIGNACIONES PERIDICAS O SUCESIVAS
Tratndose de prestaciones peridicas o sucesivas originadas en una misma relacin
material, las inmediatamente posteriores a la prestacin de la solicitud se realizaran en el
mismo proceso, sin necesidad de audiencia realizada y se sujetaran a lo que el Juez haya
decidido en la audiencia realizada .El solicitante deber expresar en la solicitud la
periodicidad de su obligacin (Art. 812 del CPC). Si el acreedor manifiesta
posteriormente su asentimiento a recibir el pago en forma directa, no procede la
realizacin de las consignaciones peridicas o sucesivas posteriores (Art. 813 del CPC).

9. IMPROCEDENCIA EN LAS CONSIGNACIONES PERIDICAS O SUCESIVAS


Si el acreedor manifiesta posteriormente su asentimiento a recibir el pago en forma
directa, no procede la realizacin de las consignaciones peridicas o sucesivas
posteriores.
10. CONSIGNACION JUDICIAL SIN EFECTO DE PAGO
Excepcionalmente, tanto el deudor como el acreedor pueden solicitar que el objeto de la
prestacin quede en depsito judicial en poder del deudor o persona distinta, en cuyo
caso se aplican, en cuanto fueran pertinentes, las reglas del contrato de secuestro. Estas
solicitudes proceden incluso cuando haya contradiccin del acreedor (Art. 814 del CPC).
11. COSTAS Y COSTOS
Si no hubo contradiccin, las costas y costos sern de cargo del acreedor. Cuando en el
proceso contencioso posterior se declara directa o indirectamente, que la contradiccin
fue infundada, el demandado tiene derecho a la devolucin con intereses de lo que pag
por costas y costos en el proceso no contencioso (Art .815 del CPC).
La redaccin de la segunda parte del artculo no es clara , por cuanto no precisa si en el
proceso contencioso posterior el demandante es el acreedor que se opuso o el
demandado que hizo el ofrecimiento ; en consecuencia , no debemos a qu demandado
alude .Entendemos que si se declara fundada la contradiccin , quien debe restituir el
pago de las costas y costos del proceso no contencioso anterior es quien hizo el
ofrecimiento de pago en dicho proceso no contenciosos ; y , si se declara infundada la
contradiccin , el acreedor no tiene derecho a restitucin alguna
12. RETIRO DE LA CONSIGNACIN
Salvo el caso de aceptacin del ofrecimiento, para el retiro de la consignacin se
observan las siguientes reglas:
1) La solicitud se formula por escrito, con firma legalizada por el Secretario de
Juzgado, acompandose copia simple del documento de identidad del solicitante, que se
conservar en el expediente.
2) Recibida la solicitud, el Juez confiere traslado a la otra parte mediante
notificacin por cedula y, con contestacin o sin ella, dentro de tercer da expide auto
autorizando o denegando la solicitud.
3) De acceder a la peticin, dispone la entrega del bien consignado o, en su caso
del certificado de depsito que endosar a favor de la persona legitimada. En el
expediente se conserva copia del certificado de deposito en cuyo reverso firmar el
solicitante al momento de recibirlo.
4) La entidad o persona depositaria que haga la entrega de lo consignado, sta en la
obligacin de verificar la identidad del solicitante y de exigir que firme recibo en el que
conste su identificacin y fecha de entrega (Art. 816 del CPC).
CONCEPTO.

La ley civil peruana otorga al deudor que se encuentra ante la imposibilidad de efectuar un pago
directo, la facultad de recurrir a un mecanismo que le permita extinguir su deuda, a saber: el pago
por consignacin. En efecto, la consignacin es una de las formas de pago que busca la liberacin
del deudor, aun contra la voluntad del acreedor. En este sentido, el Cdigo Civil Peruano regula a
esta figura como uno de los medios extintivos de las obligaciones. A entender de los profesores
argentinos Cazeaux y Trigo Represas, el pago por consignacin es un modo de realizacin coactiva
del inters del deudor en liberarse, dplica de la ejecucin forzada que constituye el medio
coactivo de realizacin del inters del acreedor en cobrar. Agregan los autores citados que el
fundamento de este instituto reside en el derecho a "liberarse" que tiene el deudor, el cual -
precisamente- cuenta en el ordenamiento jurdico con el amparo que le brinda la posibilidad de la
liberacin forzada, mediante el pago por consignacin. A decir de Busso, el pago por consignacin
es un modo coactivo de realizacin de un derecho. Se trata de un pago impuesto forzosamente
por el deudor al acreedor, que se cumple mediante el depsito judicial de la suma adeudada, y
que se perfecciona en el curso de una instancia judicial, con la aceptacin del acreedor o con la
aprobacin del juez. Jorge Joaqun Llambas considera que el pago por consignacin es un
mecanismo -de necesaria intervencin judicial- al que puede acceder el deudor o quien est
legitimado para sustituirlo, para lograr su liberacin. Por su parte, Antonio de la Vega Vlez seala
que en la legislacin colombiana, el deudor urgido de cumplir slo tiene un medio de quebrantar
en su favor la porfiada renuencia del acreedor: el pago por consignacin; el mismo que se hace
precisamente contra esa voluntad, y produce, sin embargo, la legtima extincin de la deuda, lo
mismo que el pago real efectivo. En opinin de Wayar, el pago por consignacin es la liberacin
coactiva del deudor que funciona cuando ste, deseoso de poner fin al vnculo jurdico que lo
somete patrimonialmente a su acreedor, encuentra obstculos que impiden o imposibilitan la
realizacin de un pago normal o natural. Para Boffi Boggero, hay ocasiones en que, sin mediar
valla insalvable (caso fortuito, fuerza mayor), el deudor, aun con la mejor disposicin de nimo, se
encuentra en dificultades para cumplir lealmente la prestacin a que se haba obligado. La ley
instituye para esos casos el procedimiento del pago por consignacin. Por otra parte,
consideramos necesario establecer las diferencias existentes entre el pago por consignacin y las
formas en que ste puede efectuarse. Segn se ha dicho, la consignacin supone la liberacin
coactiva del deudor cuando la falta de colaboracin del acreedor u otros obstculos, imposibilitan
el pago directo y espontneo. Esta liberacin, sin embargo, opera con la ejecucin de la
prestacin, la misma que -en nuestro ordenamiento jurdico puede llevarse a cabo a travs de la
entrega del certificado de depsito de dinero o valores que expide el Banco de la Nacin, la
designacin del depositario de los bienes adeudados, o con aquellas formas en las que el Juez
decide que debe efectuarse la consignacin. De all que consideremos inapropiadas aquellas
definiciones en las que se delimita la nocin del pago por consignacin en funcin del depsito
judicial. Ahora bien, dentro de tal orden de ideas, debe precisarse el fundamento en que se basa el
pago por consignacin. A nuestro modo de ver, el derecho del deudor a pagar justifica la
regulacin que nuestra legislacin otorga al pago por consignacin. Al respecto, anota Wayar que
el deudor no es solamente el sujeto obligado, sino que tambin tiene derechos, destacndose
entre ellos el de obtener su liberacin aun contra la voluntad del acreedor; al punto que por
aplicacin de esas premisas se ha declarado en los Tribunales Argentinos: "Es principio elemental
que el instituto del pago por consignacin tiene por objeto liberar al deudor de la obligacin que
contrajera en su hora, pese a que su acreedor se niega arbitrariamente a recibir el pago de su
crdito." En opinin de Ospina Fernndez10, la justificacin del pago por consignacin es el inters
que tiene el deudor en liberarse de sus obligaciones. Es justo -agrega el citado autor- que la ley
consagre un procedimiento formal para establecer la mora creditoria y para que el deudor extinga
su obligacin, evite el devengamiento de los intereses, extinga las garantas reales que gravan sus
bienes, evite una accin resolutoria por incumplimiento del contrato que genera su obligacin,
etctera. De igual manera, Demolombe seala que al deudor le interesa terminar con su
obligacin para desgravar sus inmuebles de una hipoteca, detener el curso de los intereses,
recuperar el mueble que pignor, librar la fianza que se comprometi para l. Evitar incurrir en
una clusula penal o en una caducidad; apartarse de los riesgos que estn a su cargo, si fue
intimado; o por la oportunidad de un aumento de los valores o de cantidades que l debe
entregar, etc. Sobre el tema expresa Laurent que el deudor est interesado en pagar para
aumentar su crdito, ya que toda obligacin atenta contra el crdito del deudor, pues la afectacin
directa o indirecta de sus bienes disminuye su solvencia. Por otra parte, el pago por consignacin
es uno de los medios extintivos de las obligaciones que no es, de acuerdo a nuestros criterios
clasificatorios13, de acuerdo a su idoneidad, el ideal, ya que al fin y al cabo constituye una
situacin anormal, derivada de la imposibilidad del deudor de pagar directamente al acreedor la
prestacin debida. Sin embargo, por sus efectos esta figura es, sin lugar a dudas, un medio
extintivo de obligaciones, en estricto. Segn las partes que intervienen, consideramos que la
consignacin es el medio unilateral de pago por excelencia. Por la intervencin de la voluntad
humana, el pago por consignacin es uno de carcter voluntario, toda vez que el deudor recurre a
la consignacin dada su voluntad de pago. De acuerdo a su normalidad, estimamos que el pago
por consignacin, desde la ptica del rigor jurdico, puede considerarse un medio normal de
extincin de obligaciones, ya que

l se encuentra previsto en la Seccin Segunda del Libro VI del Cdigo Civil, relativo al Derecho de
Obligaciones. Por la satisfaccin del inters patrimonial del acreedor, el pago por consignacin es
un medio satisfactorio, en tanto posibilita el cumplimiento de la prestacin debida. Ahora bien,
para que pueda efectuarse un pago por consignacin deben presentarse ciertos requisitos que -a
nuestro modo de ver- se infieren de la ley civil peruana. Tales requisitos se analizan a
continuacin.

2. Requisitos.

2.1. Existencia de una obligacin.

Resulta de evidente lgica que una de las exigencias del pago por consignacin sea la existencia
previa de una obligacin. Sin embargo, vinculado a este requisito, est el que la deuda se
encuentre en estado de cumplimiento, vale decir que deber consignarse una deuda lquida y
exigible. De otro lado, en cuanto a la naturaleza de la prestacin que se pretende consignar, se ha
dicho que sta slo puede ser una de dar, por considerarse que no es posible efectuar el depsito
de una prestacin de hacer o de no hacer. Al respecto, debemos precisar que si la obligacin es de
hacer, pero concluye en un dar, podra depositarse aquello que haya que dar, siempre que la
prestacin se hubiera ejecutado y el deudor quisiera entregar lo hecho. Sin embargo, en caso que
la obligacin fuese una de hacer propiamente dicha, es decir que no concluyera en un dar, y
tratndose de una obligacin de no hacer, sin duda alguna, no sera posible el depsito de la
deuda. Empero, la ley peruana prev para estos casos mecanismos alternativos. Esto en razn de
la normatividad de nuestra ley procesal. Por otra parte, se discute si podra recurrir a la
consignacin el deudor de una obligacin natural. Sobre el particular, Cazeaux y Trigo Represas
sealan que un sector de la doctrina se manifiesta por la negativa, entendiendo que antes del
pago voluntario la obligacin natural no implica un vnculo jurdico, razn por la cual mal podra
servir de sustento para un acto liberatorio. Los citados autores sostienen -en posicin que
compartimos- que la obligacin natural slo est desprovista de "ejecutabilidad", mas no del
"deber de cumplir", que es inherente a toda relacin obligacional; y si al deudor le queda intacto
su "deber de cumplimiento", pese a que no exista accin para exigrselo, va de suyo que tiene que
contar necesariamente con los medios legales para hacerlo efectivo, o sea que debe poder pagar
por consignacin. De otro lado, debemos sealar que la consignacin en las obligaciones de dar
bienes inciertos es un tema que ha preocupado desde tiempo atrs a la doctrina. Ejemplo de esta
preocupacin son las expresiones que Demolombe vierte sobre el tratamiento que recibi la
materia en el Cdigo Napolon . Sin embargo, en nuestra opinin la ley peruana despeja cualquier
duda al respecto. Las obligaciones con prestaciones por determinarse son tres: las obligaciones de
dar bienes inciertos, las obligaciones alternativas y las obligaciones facultativas. Recordemos,
respecto a las primeras, que conforme al artculo 1143 del Cdigo Civil la eleccin corresponde al
deudor, salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias
del caso. Si elige el deudor, el bien incierto se convierte en cierto y, por tanto, nada se opone a la
consignacin. Si, a su turno, la eleccin corresponde al acreedor, y este omite efectuarla dentro
del plazo establecido o el fijado por el juez, ello corresponde al deudor, (artculo 1144 del Cdigo
Civil), quien luego de elegir obviamente puede consignar. Si la eleccin, en fin, se confa a un
tercero y ste no la efecta, la har el juez (artculo 1144 del Cdigo Civil), lo que permitira al
deudor, sin duda alguna, consignar. Reglas similares operan en el caso de obligaciones
alternativas. Aqu tambin la duda sobre la prestacin a cumplirse se despeja en la eleccin,
aplicndose, por mandato del artculo 1162 del Cdigo Civil, las normas enunciadas para las
obligaciones de los bienes inciertos previstos por el artculo 1144 del mismo Cdigo. Nada
impedira, en consecuencia, la consignacin por el deudor. Y en las obligaciones facultativas, por
ltimo, es decisin del deudor pagar con la prestacin principal o con la accesoria, lo que
determina la evidente viabilidad de la consignacin (artculo 1168 y siguiente del Cdigo Civil).

2.2. Voluntad de pago por parte del deudor.

Es claro que el pago por consignacin opera slo si el deudor tiene voluntad de pagar. Dicha
voluntad se pone de manifiesto en el comportamiento del deudor: el solvens para obtener su
liberacin debe en primer lugar ofrecer el pago directamente al acreedor, pues precisa recordarse
que la consignacin es slo un medio excepcional de pago. Anota Wayar que si no hay ofertas
reales de pago no podr el deudor saber si existe o no imposibilidad de efectuar un pago "en
manos" del acreedor. As, slo en caso que el pago directo al acreedor se torne imposible, el
deudor deber promover demanda y efectuar el depsito judicial de lo adeudado; y con ello habr
dado el segundo paso hacia su liberacin. En este sentido, Laurent18 seala que la consignacin
debe ser precedida por ofertas reales, pues de lo contrario sera inoperante. Por lo tanto, la
consignacin slo procede cuando el acreedor rehsa aceptar las ofertas reales. Unicamente si se
ofrece el pago al acreedor, la consignacin que le sucede libera al deudor. De este modo, si el
deudor quiere eximirse de responsabilidad debe empezar por ofrecer el pago de lo que debe.

2.3. Imposibilidad de efectuar un pago directo.

Podra ocurrir que el deudor se vea en la imposibilidad de pagar al propio acreedor aquello que le
debe, bien por una negativa injustificada de ste ltimo al ofrecimiento del pago, o por diversas
circunstancias que impiden la realizacin de un pago directo. Ante ello, el deudor se encuentra
facultado a ofrecer judicialmente el pago a fin de obtener su liberacin. Al respecto, expresa
Llambas que "Siempre que el deudor o un tercero interesado, enfrenten una dificultad seria que
impida el seguro ejercicio de su jus solvendi, estn ellos legitimados para satisfacer el pago
mediante un juicio por consignacin. En relacin a la negativa injustificada del acreedor o de la
persona autorizada a recibir el pago, debemos sealar que es ste el supuesto tpico que autoriza
al deudor a efectuar un pago por consignacin. Cuando el acreedor rehsa recibir el pago, interesa
saber si sus motivos son o no legtimos, toda vez que slo un rechazo infundado de la oferta real
de pago faculta al deudor a la consignacin. Se dice que hay negativa injustificada cuando el
acreedor no quiere recibir el pago, a pesar de que ste es ntegro e idntico en cuanto al objeto,
modo, tiempo y lugar en que fue pactado. Al respecto, Cazeaux y Trigo Represas anotan que la
negativa del acreedor a recibir el pago, es el caso ms tpico y tambin ms corriente en el diario
acontecer. Evidentemente, el deseo del deudor de liberarse mediante el cumplimiento, no podra
quedar librado al mero arbitrio del acreedor. De all que la negativa de este ltimo debe ser
ilegtimo, injustificado, pues si la oferta cumpliera con alguno de los requisitos exigidos para la
exactitud del pago, en cuanto a las personas, objeto, tiempo y lugar, el rechazo del acreedor sera
fundado y la consignacin no podra prosperar. Aaden los referidos autores que se ha
considerado como negativa infundada, cualquier proceder del acreedor que implique reclamos o
exigencias que estn al margen de lo debido, o que puedan perturbar la correspondiente
liberacin del deudor. Ahora bien, las razones por las que el acreedor se niega -en la prctica- a
recibir el pago, son de las ms diversas. Sobre el tema, seala Demolombe que los obstculos que
generalmente puede encontrar el deudor cuando quiere ejercer el derecho que tiene de pagar
pueden ser el rechazo del acreedor a recibir el pago, por mala voluntad o porque pretende recibir
ms o algo distinto de lo que le quiere pagar el deudor. Jorge Joaqun Llambas, por su parte,
agrega que el pago por consignacin supone que el acreedor no quiere recibir el pago, tal vez por
considerar que no es completo o apropiado, o bien que l no puede recibir ese pago por ser
incapaz, estar ausente o ser incierta su calidad de acreedor.

En relacin a la negativa injustificada del acreedor o de la persona autorizada a recibir el pago,


debemos sealar que es ste el supuesto tpico que autoriza al deudor a efectuar un pago por
consignacin. Cuando el acreedor rehsa recibir el pago, interesa saber si sus motivos son o no
legtimos, toda vez que slo un rechazo infundado de la oferta real de pago faculta al deudor a la
consignacin. Se dice que hay negativa injustificada cuando el acreedor no quiere recibir el pago, a
pesar de que ste es ntegro e idntico en cuanto al objeto, modo, tiempo y lugar en que fue
pactado. Al respecto, Cazeaux y Trigo Represas anotan que la negativa del acreedor a recibir el
pago, es el caso ms tpico y tambin ms corriente en el diario acontecer. Evidentemente, el
deseo del deudor de liberarse mediante el cumplimiento, no podra quedar librado al mero
arbitrio del acreedor. De all que la negativa de este ltimo debe ser ilegtimo, injustificado, pues si
la oferta cumpliera con alguno de los requisitos exigidos para la exactitud del pago, en cuanto a las
personas, objeto, tiempo y lugar, el rechazo del acreedor sera fundado y la consignacin no
podra prosperar. Aaden los referidos autores que se ha considerado como negativa infundada,
cualquier proceder del acreedor que implique reclamos o exigencias que estn al margen de lo
debido, o que puedan perturbar la correspondiente liberacin del deudor. Ahora bien, las razones
por las que el acreedor se niega -en la prctica- a recibir el pago, son de las ms diversas. Sobre el
tema, seala Demolombe que los obstculos que generalmente puede encontrar el deudor
cuando quiere ejercer el derecho que tiene de pagar pueden ser el rechazo del acreedor a recibir
el pago, por mala voluntad o porque pretende recibir ms o algo distinto de lo que le quiere pagar
el deudor. Jorge Joaqun Llambas, por su parte, agrega que el pago por consignacin supone que
el acreedor no quiere recibir el pago, tal vez por considerar que no es completo o apropiado, o
bien que l no puede recibir ese pago por ser incapaz, estar ausente o ser incierta su calidad de
acreedor. De otro lado, debemos precisar que en el Derecho de Obligaciones el deudor debe
actuar con diligencia al momento de cumplir con la prestacin a su cargo, pues conforme lo
establece la regla del artculo 1329 del Cdigo Civil, el incumplimiento se atribuye al deudor, salvo
que se acredite lo contrario. De este modo, cuando la realidad vital es distinta a la realidad
jurdica, el deudor deber probar que el cumplimiento no se efectu -por ejemplo- ante la
negativa del acreedor a recibir el pago. Al respecto precisa Wayar que la doctrina sostiene que la
negativa del acreedor se puede probar por cualquiera de los medios permitidos por las leyes
procesales, incluso presunciones. Empero, en su opinin, sta es una verdad a medias, pues en
este caso la actividad probatoria estar encaminada a la demostracin de un hecho negativo: la
omisin del acreedor en recibir la prestacin. Ante ello, recuerda Wayar que Couture ha
construido las llamadas pruebas leviores para los casos dificilioris probationis, en los cuales los
jueces deben atemperar el rigorismo del Derecho, a fin de que no se hagan ilusorios los intereses
legtimos. Los hechos negativos -seala- son objeto de prueba tanto como los expresados en
forma afirmativa; lo contrario significara entregar a la voluntad de las partes y no de la ley, la
distribucin de este aspecto de la actividad procesal. Por nuestra parte, consideramos que el
deudor tiene a su disposicin una prueba que queda a salvo de dichas dificultades: demostrar que
formul ofertas reales de pago. Precisamos nuestra coincidencia con Wayar cuando seala que la
conducta del accipiens que da lugar a la configuracin de esta causal se traduce, la mayora de las
veces, en el rechazo liso y llano de las ofertas o, simplemente, en la abstencin u omisin de
recibir la prestacin. Sin embargo, estas conductas no son las nicas que pueden constituir
supuestos que autorizan al deudor a consignar. En doctrina se considera que existen otras
circunstancias que obstan el ejercicio del jus solvendi que asiste al deudor y que lo autorizan al
pago por consignacin. Estas son las siguientes:

2.3.1. Negativa del acreedor a otorgar recibo. Prueba del pago -por excelencia- es el recibo. De
all que no se pueda obligar al deudor a pagar directamente a su acreedor cuando ste se niegue a
extender un documento suscrito en el que reconoce expresamente haber recibido del deudor la
prestacin pendiente de pago. Es obvio que el recibo deber contener, adems, todos los
requisitos de identidad e integridad que son propios del pago, ya que de lo contrario, aqul no
correspondera a la prestacin que el deudor est ofreciendo pagar. As, cuando el acreedor se
niega a otorgar el correspondiente recibo, el deudor queda autorizado a suspender el pago, pero
slo si el recibo es medio indispensable para que el deudor acredite que lo efectu. Ello a fin de
evitar la condena del deudor a la incertidumbre que futuras eventualidades podran generar en
relacin a la probanza del pago. Debe recordarse que el deudor que carece de recibo, no obstante
haber pagado, puede acreditar tal pago utilizando cualquiera de los medios probatorios que
contempla el Cdigo Procesal Civil de 1993. Sin embargo, para evitar que el deudor deba recurrir a
la instancia judicial destinada a demostrar el pago, ante la negativa del acreedor a otorgar recibo,
el deudor se encuentra amparado por lo dispuesto en el artculo 1230 del Cdigo Civil. Por otra
parte, existen determinadas obligaciones en las cuales, si bien el deudor tiene expedito su derecho
para exigir el otorgamiento del recibo por el acreedor, no considere que este hecho sea
absolutamente indispensable, debido a que la ejecucin misma de la obligacin demuestra que
ella se ha producido. Un ejemplo que ilustrara lo sealado sera aquel en el cual una empresa
constructora se hubiera obligado a edificar un inmueble dentro de un plazo determinado. Si el
deudor cumpliera -dentro de dicho plazo- con la prestacin debida, no requerira de ningn recibo
para acreditar el cumplimiento de su obligacin, pues el mismo resultara evidente, salvo que
existieran reparos, por parte del acreedor, sobre la idoneidad de la edificacin. Adicionalmente, en
aquellas obligaciones en las que el recibo consiste en la entrega del ttulo valor, ante la prdida de
ste se entiende que el deudor se halla autorizado para consignar. Al respecto, Wayar considera
que mediando prdida, extravo o desposesin del ttulo, que por el principio de necesidad debe
ser presentado y entregado al momento del pago a la persona que concurre a efectuarlo, el
deudor est facultado a consignar judicialmente la prestacin debida Cazeaux y Trigo Represas28,
a su turno, sealan que sucede corrientemente que los derechos del acreedor estn -en buena
medida vinculados al ttulo que sirve de instrumento y prueba de ello es el "ttulo al portador". Por
eso es lgico que el deudor pueda consignar, si el acreedor no le presenta y restituye el ttulo del
crdito, ya que si el da de maana apareciera otro tenedor del ttulo, podra verse obligado a
pagar nuevamente. De otro lado, debe sealarse que el pago por consignacin constituye en este
caso un mecanismo que la ley pone en auxilio del deudor que desee liberarse, mas no una garanta
de su liberacin, ya que el poseedor de un ttulo valor abstracto podra ejercer los derechos
inherentes al mismo, y dirigirse contra el deudor a fin de cobrar la deuda respectiva. De donde, si
el deudor no pudiese probar que el ttulo que se pretende cobrar es el mismo que fue cancelado, o
si el tenedor adujera la legitimidad de su tenencia, y el deudor no pudiera probar lo contrario,
podra verse obligado a pagar de nuevo. Por lo dems, si bien el tema tratado suscita polmica,
consideramos que el supuesto de prdida del ttulo, entendido ste en su sentido ms amplio,
tambin faculta al deudor a consignar.

2.3.2. Rechazo a las reservas que se formulen al tiempo del pago.

Algunos autores sostienen que el deudor puede abstenerse de pagar directamente al acreedor y
recurrir a la va judicial para efectuar un pago por consignacin, cuando el accipiens se niegue
injustificadamente a aceptar la reserva expresa que formula el solvens. En efecto, el deudor que al
tiempo de efectuar el pago, tiene fundadas razones para temer un pago sin causa o indebido,
podra formular reserva de repetir lo mal pagado, sin que el acreedor pueda oponerse
legtimamente a ello, pues dicha reserva no altera la eficacia jurdica del pago. A decir de Busso29,
en los pagos ordinarios es factible que el deudor a quien se intima un pago, al hacerse efectivo
ste formule reservas, dejando a salvo su derecho a repetir lo que paga, o reservando el
reconocimiento o ratificacin de la deuda que ocasiona el pago. Ello porque la reserva descarta la
intencin pura y simple de pagar, para abrir pas a una intencin calificada o subordinada al
cumplimiento de determinadas condiciones. Podra ocurrir, sin embargo, que las reservas al pago
sean formuladas por el accipiens. En caso que el acreedor -por ejemplo- deje constancia en el
recibo de que la suma pagada corresponde a una deuda de cantidad mayor, el deudor podra
acudir a la consignacin, abstenindose de efectuar un pago directo. Sobre el particular, expresa
Busso30 que si el acreedor accede a dar recibo, pero incluye reservas, debe considerarse si esas
reservas enervan o no el efecto liberatorio del pago, pues si slo pretenden aclarar el sentido y
alcance del recibo, no podrn ser objetadas, ya que aun aceptando el deudor el recibo en esas
condiciones sus derechos no se ven perjudicados. Cazeaux y Trigo Represas sealan que, muy
particularmente, la negativa a dar un recibo liso y llano, o la pretensin de dar por otra deuda
distinta a la que corresponda, o con agregados improcedentes, son todas circunstancias que han
sido consideradas suficientes como para posibilitar la va judicial de la consignacin en pago.
2.3.3. Negativa del deudor a la remisin de la deuda.

Cuando el acreedor desea liberar a su deudor, a travs de la remisin de la deuda, y ste no la


acepta, se entiende que el solvens -dada su voluntad de pago- puede acudir a la consignacin. El
acreedor no est en aptitud de exigir al deudor que deje de pagar. La remisin, llamada tambin
condonacin o perdn de la deuda -de la cual nos ocuparemos ms adelante-, es uno de los
medios extintivos de las obligaciones regulados por el Cdigo Civil. Por eso, baste con sealar que
la condonacin es un acto bilateral, siendo insuficiente que el deudor o el acreedor deseen el
perdn de la deuda para que ello se produzca. As, cuando el acreedor se niega a recibir el pago
por considerar que ha condonado la deuda, el deudor puede iniciar un proceso consignatorio a fin
de extinguir su obligacin. Cabe aclarar, desde luego, que sern escasos los supuestos en los que
un deudor se niegue a aceptar la condonacin de la deuda, ya que por lo general sta beneficia
directamente al deudor que desea obtener su liberacin.

2.3.4. Incapacidad del acreedor para recibir el pago.

Otra de las circunstancias que habilita al deudor a intentar una liberacin coactiva mediante el
pago por consignacin, es la incapacidad del acreedor para recibir el pago, cuando -
evidentemente- ste ltimo no tuviere representante legal. Recurdese que uno de los principios
que rige en materia de pago es que los incapaces no pueden efectuar ni recibir pagos vlidamente.
De all que ante la incapacidad del acreedor, el deudor deba ofrecer el pago al representante legal
del acreedor incapaz o, en su defecto, recurrir a la va judicial para efectuar un pago por
consignacin. En este sentido, Cazeaux y Trigo Represas sostienen que la incapacidad debe existir
al tiempo del cumplimiento, pues si el acreedor incapaz al nacer la obligacin se torna capaz a su
vencimiento, sera plenamente vlido el pago y no la consignacin. Adems, la posibilidad de
consignar slo juega ante incapaces carentes de representantes legales, pues de lo contrario el
pago debe efectuarse a stos ltimos; siendo distinto el caso en que el deudor estuviese
concursado o quebrado, por cuanto entonces el pago debe hacerse al representante legal de la
"masa", que sustituye a aqul en el apoderamiento y disposicin de los bienes. Dentro de tal
orden de ideas, precisa anotarse que la incapacidad del acreedor como causal para que proceda la
consignacin, deber ser una puramente material, esto es, no debe tratarse de una incapacidad no
judicialmente declarada, de modo que el incapaz carezca de representante legal.

2.3.5. Ausencia del acreedor.

En numerosos supuestos el pago no puede efectuarse ante la ausencia del acreedor. Nos
referimos a la simple ausencia, la misma que se presenta cuando el acreedor no acude al lugar del
pago. Se ha dicho que esta causal habilita al deudor a consignar, cuando el acreedor, adems de
estar ausente del lugar de pago, no deja persona autorizada para recibirlo. Lgicamente, si el
acreedor no est presente en el lugar de pago, pero all est una persona autorizada por l para
recibirlo, el deudor no podra pretender recurrir a la consignacin argumentando la ausencia del
acreedor. Por otra parte, en nuestro ordenamiento jurdico el principio general que rige en
materia del lugar de pago es el previsto por el artculo 1238 del Cdigo Civil, el mismo que
establece que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo pacto en contrario o que
ello resulte de la ley, las circunstancias del caso o la naturaleza de la obligacin. De este modo, por
regla general, el pago deber efectuarse en el domicilio del deudor. La excepcin consistir en que
el pago se realice en el domicilio del acreedor o en un lugar distinto a los mencionados. Si el pago
se debe verificar en el domicilio del deudor en un plazo establecido por las partes, y el acreedor o
su representante no acudieran a recibirlo, dudamos que este solo hecho sea suficiente para
facultar al deudor a la consignacin. Consideramos que el deudor deber realizar -a pesar de no
establecerse tal requisito en ningn texto legal- actos destinados a lograr que su acreedor o la
persona autorizada a recibir el pago, se presente a cobrar. Ante la negativa del acreedor, o en la
eventualidad de que el deudor no obtenga xito en esa empresa, el deudor estar autorizado a
consignar. Ahora bien, en caso que el pago deba efectuarse en el domicilio del acreedor o en un
lugar distinto, resulta evidente que el deudor deber presentarse en ese lugar y, de no lograr
realizar el pago, tambin deber agotar los medios necesarios para ubicar al acreedor y verificarlo
directamente. Para este supuesto, consideramos que debera exigirse legalmente al deudor la
realizacin de aquellos actos que permitan efectuar un pago directo, a fin de evitar el proceso
judicial de consignacin. De otro lado, algunos autores sostienen que la ausencia del acreedor
autoriza al deudor a la consignacin, cuando ste ignore el paradero del acreedor al momento del
pago. Al respecto, los profesores argentinos Cazeaux y Trigo Represas35 sealan que procede la
consignacin ante la simple ausencia del acreedor, aquel que no se encuentra presente en el lugar
donde deba efectuarse el pago, desconocindose su actual paradero; no rige, en cambio, en las
hiptesis de "ausencia declarada", en cuyo supuesto se nombra un "curador" con facultades para
percibir los crditos del ausente; ni tampoco cuando se trata de ausencia con presuncin de
fallecimiento, caso ste en que se abre la sucesin del acreedor, y el deudor pasar a serlo de sus
sucesores, deducindose de estos supuestos de acreedor ausente y de domicilio ignorado, que no
resulta ya necesaria la previa oferta de prestacin por el deudor, que de hecho resulta imposible.
En este orden de ideas, en caso de que el acreedor fuese declarado ausente, la consignacin no
sera -en rigor- improcedente, pues el deudor podra presentarse en el proceso de declaracin de
ausencia y depositar lo que debe si el transcurso del tiempo le generase consecuencias negativas.
Por otra parte, la ausencia judicialmente declarada se encuentra regulada por los artculos 49 a 60
del Cdigo Civil Peruano de 1984, en cuyo caso el deudor que desease pagar al ausente deber
ofrecer el pago al poseedor temporal de los bienes del ausente o al administrador judicial de los
mismos. Esto en virtud del artculo 65 del Cdigo Civil, en el que se sealan los derechos y
obligaciones de quien ha obtenido la posesin temporal de los bienes del ausente.

2.3.6. Incertidumbre en el derecho del acreedor.

Ante la concurrencia de acreedores o la existencia de un proceso en el que se discute el derecho a


la acreencia, no cabe duda que el deudor est autorizado para la consignacin. En efecto, el
deudor se encuentra legitimado a consignar cuando la titularidad del derecho de crdito es
judicialmente discutida o cuando aqulla no pueda acreditarse de manera fehaciente, toda vez
que si el deudor pagase mal, podra verse obligado a pagar de nuevo. Sin embargo, bastar que el
solvens dude del derecho del acreedor para que pueda liberarse a travs de la consignacin. Al
respecto, seala Llambas36 que: "El hecho capital que abre la va del juicio por consignacin es la
duda razonable sobre la titularidad del crdito. El deudor tiene motivos serios para no saber quin
es el verdadero acreedor. Y como quien paga mal puede verse precisado a pagar nuevamente,
para evitar ese riesgo, l puede hacer un pago por consignacin para que sea el Juez el que defina
quin es el titular del crdito y tiene derecho para percibir el pago consignado." De otro lado,
anota Wayar que las dudas deben ser serias y razonables para entender que existe incertidumbre,
ya que no cualquier duda autoriza al deudor a consignar. A entender del citado autor, dudas
razonables son aquellas que se fundan en circunstancias objetivas que susciten
inseguridad sobre la titularidad del crdito. Dudas serias son aquellas fundadas en motivos reales y
de entidad suficiente como para poner en peligro la eficacia extintiva del pago. En opinin de
Llambas38, lo que importa es la motivacin de la duda; podra haber un solo pretendiente al
cobro, pero quedar persuadido el deudor, en vista de las circunstancias, de que el acreedor pueda
ser otra persona, que tal vez l conoce. Y a la inversa, la sola concurrencia de varias personas al
cobro no es un motivo suficiente para consignar, si el deudor no tiene duda alguna sobre quin es
el verdadero acreedor. Lo que importa es el estado de duda fundada que pueda embargar el
nimo del deudor. La actitud de los dems slo es un factor que puede o no influir en la conciencia
del deudor. De igual manera, Cazeaux y Trigo Represas39 sostienen que el factum que abre en
este supuesto la va de la consignacin, es la existencia de una duda razonable sobre la titularidad
del crdito. La razn estriba en que, como quien paga mal puede verse obligado a pagar dos veces,
para evitar este riesgo, el deudor puede valerse del pago por consignacin; pero la razonabilidad
de este hecho queda diferida al rgano judicial competente. Precisa Wayar40 que el derecho del
acreedor debe ser simplemente "dudoso" y no necesariamente "litigioso", vale decir, que no se
requiere de un pleito entre los pretendidos acreedores; basta que sean varios los que invoquen
frente al deudor el mismo derecho para que ste quede habilitado al procedimiento de
consignacin. Aade el citado profesor argentino que la oposicin de parte de alguno de los
pretendidos acreedores -si bien no es requisito indispensable- demuestra de sobra la
incertidumbre sobre la titularidad de aquel derecho, y el deudor tiene camino abierto a la
consignacin. De igual manera, se entiende que hay incertidumbre cuando una sociedad se
encuentra en liquidacin. En este caso, se abre la va consignatoria que autoriza al deudor a
consignar lo que debe a nombre de la sociedad.

2.3.7. Desconocimiento de la persona del acreedor.

Ser extrao que el deudor no conozca quin es su acreedor. Sin embargo, podra ocurrir que ante
el fallecimiento del acreedor originario, el deudor no tenga la certeza o no conozca, simplemente,
quin o quines son los herederos de su acreedor. En este caso, para que el deudor se libere de su
obligacin y de cualquier responsabilidad proveniente de una eventual mora en el cumplimiento,
procedera la consignacin. Sobre el particular, Ernesto Clemente Wayar anota que cuando el
deudor desconoce quin es el acreedor, puede recurrir a la consignacin. Advierte Wayar que no
se trata de la inexistencia del acreedor, pues en tal supuesto se desintegrara el vnculo por falta
de sujeto activo; el acreedor existe, pero el deudor no sabe quin reviste esa calidad. Precisa el
citado profesor que en el supuesto que el deudor desconozca quines son los herederos de su
acreedor, aqul est facultado para solicitar la apertura del proceso sucesorio, con carcter previo
a la demanda por consignacin, o bien en forma simultnea. Si, en cambio, el acreedor no hubiere
fallecido, la demanda debe ser dirigida a persona desconocida, citndosela por medio de edictos,
en los cuales se deber individualizar -con la mayor precisin el crdito que se pretende pagar, a
fin de facilitar la tarea de localizacin del acreedor. Agrega el referido autor que si no se presenta
el acreedor, o no se logra su individualizacin, debe acudirse al procedimiento previsto para los
ausentes, por lo cual habra que nombrar a un curador que lo represente, y es a ste a quien debe
efectuarse el pago.

2.3.8. Tratndose de un crdito embargado.

Otra de las circunstancias que autorizan al deudor a la consignacin es la presencia de un


embargo que grave el crdito al momento del pago. Nos explicamos. Cuando un tercero embarga
el crdito que tiene el acreedor ante su deudor, se imposibilita la realizacin de un pago directo
entre el deudor -que pretende liberarse- y el acreedor. Ello en razn a que el embargo que recae
sobre la deuda afecta el poder de crdito del acreedor. En lo referente al derecho del embargante
de pedir el depsito judicial de lo adeudado, considera Wayar que no puede negarse este derecho
a los terceros embargantes, pero siempre que la obligacin fuere exigible respecto del deudor, ya
que de lo contrario, si bien es admisible el embargo, no se puede obligar al deudor a pagar antes
de que el vnculo se torne exigible. En tal caso, slo se puede apercibir al deudor a que, una vez
llegado el tiempo de pago, efecte el Sobre el particular, Ernesto Clemente Wayar anota que
cuando el deudor desconoce quin es el acreedor, puede recurrir a la consignacin. Advierte
Wayar que no se trata de la inexistencia del acreedor, pues en tal supuesto se desintegrara el
vnculo por falta de sujeto activo; el acreedor existe, pero el deudor no sabe quin reviste esa
calidad. Precisa el citado profesor que en el supuesto que el deudor desconozca quines son los
herederos de su acreedor, aqul est facultado para solicitar la apertura del proceso sucesorio,
con carcter previo a la demanda por consignacin, o bien en forma simultnea. Si, en cambio, el
acreedor no hubiere fallecido, la demanda debe ser dirigida a persona desconocida, citndosela
por medio de edictos, en los cuales se deber individualizar -con la mayor precisin el crdito que
se pretende pagar, a fin de facilitar la tarea de localizacin del acreedor. Agrega el referido autor
que si no se presenta el acreedor, o no se logra su individualizacin, debe acudirse al
procedimiento previsto para los ausentes, por lo cual habra que nombrar a un curador que lo
represente, y es a ste a quien debe efectuarse el pago.

3. Caractersticas.

Dentro de tal orden de ideas, y luego de haber expuesto los requisitos de la consignacin como
forma de pago, nos toca ahora tratar acerca de las caractersticas de esta figura jurdica. En
nuestra opinin dichas caractersticas son las siguientes:

3.1. Es una forma excepcional de pago. Usualmente, el deudor paga a su acreedor de manera
directa, ya que ste suele aguardar la satisfaccin de su crdito al tiempo de su vencimiento.
Empero, cuando por diversas circunstancias el deudor se halle imposibilitado de pagar
directamente a su acreedor, en forma excepcional podr liberarse mediante la consignacin. A
entender de los profesores argentinos Cazeaux y Trigo Represas, la consignacin es un remedio
excepcional, ya que lo corriente es que el pago se realice con la sola actuacin de las partes -
solvens y accipiens- privadamente. De esta manera el procedimiento del pago por consignacin se
torna viable nicamente, cuando el deudor aparece coartado en el ejercicio de su derecho a pagar,
por la existencia de un obstculo efectivo al cumplimiento directo y eficaz. De ah que la mera
posibilidad de que el acreedor pueda hacer difcil el cumplimiento, no habilita al deudor para
pagar mediante consignacin. A decir de Boffi Boggero, normalmente el pago se realiza entre las
partes de manera privada, pero cuando se dan ciertos supuestos, el deudor tiene que apelar -por
excepcin- a este medio de cumplimiento. En la misma lnea de pensamiento, Wayar49 seala que
la consignacin es un remedio de carcter excepcional. Por regla general, el cumplimiento de las
obligaciones y la disolucin de los vnculos que ellas importan, deben verificarse normalmente

3.2. Es una facultad del deudor.

La consignacin es un pago impuesto al acreedor. Sin embargo esto no significa que el deudor,
ante las dificultades que impiden un pago directo, deba necesariamente recurrir a la consignacin.
El deudor -queremos resaltarlo- puede o no consignar a fin de liberarse de su obligacin. Anota
Busso50 que la consignacin es un medio de liberacin que el deudor puede utilizar. Es, en
consecuencia, un acto facultativo. En trminos de Wayar, el deudor no est obligado a efectuar la
consignacin judicial cuando el acreedor se niegue a recibir el pago o existan obstculos que
imposibiliten el pago directo. Se trata slo de una facultad que, como tal, puede dejar de emplear.

3.3. Deben estar presentes los principios de identidad e integridad en el pago.

Segn se ha dicho, la consignacin es una modalidad especial del pago. Y, como se sabe, en todo
pago deben estar presentes los principios de identidad (debe cumplirse exactamente la prestacin
que se adeuda) y de integridad (debe pagarse en las cantidades pactadas). Estos principios, por
obvias razones, tambin deben regir en el pago por consignacin. En tal orden de ideas, si el
deudor ofreciese al acreedor efectuar un pago que no revistiera las caractersticas anotadas, ste
podra -con todo derecho

Oponerse al mismo, y si el deudor recurriera a consignarlo, tendra, asimismo, el derecho de


impugnar la consignacin, con las consecuencias que analizaremos en su momento. En opinin de
Wayar la consignacin debe respetar los principios generales que gobiernan el pago. Esta figura no
tendr fuerza liberatoria, si no concurren en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, todos
los requisitos sin los cuales el pago no puede ser vlido.

3.4. Se trata de un proceso judicial.

El pago por consignacin reviste como una de sus caractersticas ms notorias, la de consistir -
necesariamente- en un proceso judicial. Es evidente que si el deudor agota todos los medios
extrajudiciales a su alcance para efectuar el pago, y, aun as, desea pagar, slo tendr por delante
la va judicial, a travs de un proceso de consignacin. A decir de Wayar, el pago por consignacin
se traduce, por naturaleza, en un procedimiento judicial. Puesto que se trata del ejercicio coactivo
de un derecho (el que tiene el deudor para obtener su liberacin), slo ser legtimo en tanto se
d intervencin al rgano jurisdiccional competente. El deudor carece de facultades para imponer
-privadamente y por la fuerza- el pago a su acreedor. Ms an, la actuacin del deudor debe
ajustarse a lo dispuesto en las leyes procesales, en cuanto a formas, trminos, pruebas, etc. Aade
el referido autor que el juicio de consignacin es contencioso, por considerar que el depsito de
las sumas debidas, sin que el acreedor tome participacin en el juicio, es insuficiente para
configurar un verdadero pago. Es decir, resulta necesario que se respete el principio de
contradiccin, emplazndose al acreedor a contestar la demanda, y, si no lo hace, el juicio seguir
su curso y se aplicarn las reglas sobre rebelda. Al respecto, debemos sealar que disentimos de
la opinin de Wayar en el sentido de que la consignacin necesariamente conlleva a un proceso
contencioso. De acuerdo a la ley procesal peruana, el ofrecimiento de pago y la consignacin se
tramitan en proceso no contencioso. No obstante lo sealado, cuando exista un proceso
contencioso en el cual se discute la relacin jurdica que origin o que est conexa a la prestacin
que se pretende cumplir, la consignacin deber realizarse en dicho proceso, siguiendo el trmite
que corresponda. Esto, en razn a lo dispuesto por el artculo 802 del Cdigo Procesal Civil.
Requiere precisarse, adicionalmente, que la consignacin es un acto complejo. En efecto, el pago
por consignacin es, necesariamente, un acto jurdico, pero adems es un acto procesal, pues
requiere de la intervencin del Poder Judicial para que pueda efectuarse. A entender de Busso55
la consignacin tambin constituye un instituto complejo. Simultneamente concierne al derecho
de fondo, ya que es un modo de extinguir obligaciones, y al procesal, por cuanto su realizacin
implica diversas actuaciones que consideradas en su conjunto constituyen un procedimiento.
Asimismo, compartimos la posicin de Busso cuando sostiene que la complejidad del pago por
consignacin se extiende a las relaciones que entabla el consignante con la entidad consignataria,
que en el caso peruano sera el Banco de la Nacin, cuando se consignen prestaciones dinerarias, o
con un tercero, en caso que se consignen prestaciones susceptibles de depsito. Acerca del
aspecto procesal del pago por consignacin, debemos recordar que el Cdigo de Procedimientos
Civiles Peruano de 1912 -reemplazado por el Cdigo Procesal Civil, vigente desde el 28 de julio de
1993- no contemplaba normas expresas sobre los aspectos adjetivos o procesales referentes al
pago por consignacin. En tal orden de ideas, durante la vigencia del Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1912, se presentaban los llamados "juicios de impugnacin de la consignacin". Con el
Cdigo Procesal anterior, si exista un proceso en trmite sobre la legitimidad o no del derecho de
las partes, el juez reservaba resolver la consignacin hasta luego de conocer el resultado del juicio
respectivo (que, por citar un caso frecuente, poda consistir en un desahucio por ocupacin
precaria en el que quien ocupaba un inmueble alegaba la condicin jurdica de arrendatario). Sin
embargo, cuando no exista un proceso paralelo, y se consignaba, el juez, ante la impugnacin de
la co obligacin, estaba obligado a abrir juicio para que las partes pudieran acreditar la legitimidad
de sus derechos, actuando las pruebas respectivas. Y as lo haca y en juicio ordinario, porque no
estaba previsto un procedimiento especial para estos casos. Se aplicaba, en consecuencia, el
artculo 296 del antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles, cuyo texto era el siguiente: "Se ventilan
en Juicio Ordinario las cuestiones litigiosas que no tienen tramitacin especial sealadas en este
Cdigo, y cuyo valor exceda del monto de treinta sueldos mnimos vitales sealado para la
Industria y Comercio para la Provincia de Lima, vigentes a la fecha de iniciacin del Ao Judicial en
que se interpone la demanda; o es inapreciable en dinero 4. Actual normatividad procesal sobre
pago por consignacin. Debemos advertir al lector, por la estrecha relacin que tiene el plano
terico o sustantivo del pago por consignacin con su aspecto adjetivo, que el Cdigo Procesal
Civil de 1993 trata a profundidad el tema, entre su artculo 802 y 816. 5.

Personas con derecho a efectuar el pago por consignacin. Consideramos que al ser el pago por
consignacin uno forzoso o compulsivo, al que se ve obligado a recurrir el deudor en determinadas
circunstancias, debe regirse, en cuanto a las personas habilitadas para efectuarlo, por los
principios del pago en general, vale decir por lo previsto por el artculo 1222 del Cdigo Civil, de
texto siguiente: Artculo 1222.- "Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no inters en el
cumplimiento de la obligacin, sea con el asentimiento del deudor o sin l, salvo que el pacto o su
naturaleza lo impidan. Quien paga sin asentimiento del deudor, slo puede exigir la restitucin de
aquello en que le hubiese sido til el pago." Para tal fin remitimos al lector a los comentarios que
efectuamos con ocasin del anlisis de esta norma. Sobre el tema, expresa Guillermo Ospina
Fernndez57 que el pago de una obligacin puede hacerse no solamente por el deudor, sino
tambin por cualquier persona, est o no interesada en el cumplimiento de la obligacin, y aun
contra la voluntad del deudor o del acreedor. En consecuencia, cualquier persona est legitimada
para efectuar el pago por consignacin, pero, claro est, si se dan los requisitos especiales para la
validez del pago. Respecto a los requisitos que debe tener la persona del deudor consignante,
Cazeaux y Trigo Represas58 consideran que se admite -en principio que pueden consignar todas
las personas que tengan algn inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin. Asimismo se
acepta que un tercero pueda tambin consignar cuando no le fuere aceptado el pago de una
deuda. Pero, sin embargo, la consignacin hecha por un tercero debe serlo en el carcter de tal y
sin pretender investir la calidad de deudor, ya que de lo contrario se le posibilitara por la va de la
consignacin, el aprovechamiento de un status jurdico que no le corresponda y que el acreedor
habra podido rechazar con todo derecho, oponindose al pago directo. Precisan Cazeaux y Trigo
Represas, que la mayora de la doctrina argentina, enrolada en la tesis que afirma que el pago es
un acto jurdico, exige adems que el consignante sea persona capaz, para poner al demandado a
resguardo de cualquier eventual accin de nulidad o repeticin. Ellos, en cambio, han considerado
que el pago es por su naturaleza un hecho jurdico, y que por lo tanto es igualmente vlido, pese a
lo dispuesto en la ley, aunque el deudor sea incapaz. Pero esto no obsta a que coincidan con la
mayora de la doctrina, aunque por otros motivos, en la necesidad de que el consignante sea una
persona capaz. Esto es as, por cuanto el llamado pago por consignacin no es propiamente un
"pago" stricto sensu, sino un procedimiento coactivo para el logro del inters del deudor en
liberarse, el que se realiza a travs de un trmite judicial, de un juicio. Y, siendo ello as, estiman
que es claro que el pago por consignacin requiere la realizacin de "actos procesales", que son
actos jurdicos, pues como bien se ha sealado "cuando los hechos aparecen dominados por una
voluntad jurdica idnea para crear, modificar o extinguir derechos procesales, se denominan
actos procesales. As, la presentacin de la demanda, la notificacin al demandado... son actos
(jurdicos) procesales". Siendo los actos procesales actos jurdicos, se explica -segn Cazeaux y
Trigo Represas-, que se requiera la capacidad del consignante, capacidad procesal que coincide
con la capacidad de hecho o de obrar que establece el Cdigo Civil. Y por todo ello es que, con
acierto, apunta Falzea, tambin recordado por Busso, que el incapaz no puede invocar su sola
incapacidad para repetir lo pagado, pero el consignante incapaz podra invocar su incapacidad
para retirar la suma depositada, lo cual, en el Derecho Argentino, est autorizado in genere por el
artculo 761 de su Cdigo Civil, salvo que el acreedor hubiera aceptado el depsito,
perfeccionando as el pago. Si el consignante fuese un tercero, su capacidad resulta tanto ms
indispensable, atenta que ms que un pago, lo que el mismo realiza constituye una liberalidad. En
lo concerniente al sujeto pasivo, Cazeaux y Trigo Represas sostienen que la consignacin debe
efectuarse a nombre del acreedor a quien se procura imponer forzadamente la recepcin del
pago, siendo -en cambio- ineficaz una demanda por consignacin seguida contra un tercero que
no tenga calidad alguna para recibir el pago; y si se hubiese designado un adjectus solutionis
gratia, dems est decir que sera procedente la consignacin intentada contra el mismo. Por
nuestra parte, y en lo referente a la capacidad relacionada con el tema del pago por consignacin,
debemos manifestar que somos de la opinin que quien consigne deber necesariamente tener
capacidad de ejercicio, pues en caso contrario estaramos frente a un pago invlido. No obstante
ello, precisa aclarar que lo expresado nada tiene que ver con la circunstancia de que quien
consigna sea o no el deudor de la obligacin, pues como dijimos en su oportunidad, quien paga
puede ser un tercero, y en la mayora de estos supuestos el acreedor no podr oponerse al pago,
salvo en los casos en que tal oposicin sea procedente. Por lo dems, hacemos plenamente de
aplicacin al tema las consideraciones aducidas cuando estudiamos acerca de la capacidad del
acreedor para efectuar el pago -artculos 1222 y 1223 del Cdigo Civil- 59 . Y, en lo que respecta al
beneficiario de la consignacin, consideramos que a esta materia tambin le son aplicables
nuestros comentarios y la normatividad legal de los artculos 1224, 1227 y 1228 del Cdigo Civil.

6. Momento en que debe efectuarse la consignacin. En lo referente al momento en que debe


efectuarse la consignacin, sealamos con Demolombe que no habiendo determinado la ley
ningn plazo entre las ofertas y la consignacin, sta -que es facultativa para el deudor- puede
realizarla l mismo cuando lo juzgue conveniente: sea inmediatamente o despus de las ofertas, o
en un plazo ms o menos largo, segn su parecer. Pero anota que, sin embargo, dado que las
ofertas reales slo son liberadoras en tanto que estn seguidas de una consignacin, es de inters
del deudor probar que sus ofertas reales son sinceras y que quiere estar libre para depositar lo
antes posible. Respecto al tiempo en que debe realizarse la consignacin, Cazeaux y Trigo
Represas sealan que el pago por consignacin debe ser hecho en tiempo propio, es decir no ser
ni prematuro (anticipado) ni tardo. La consignacin es prematura, si se efecta antes del
vencimiento del plazo que, como es sabido, se presume establecido en inters de ambas partes.
As, en la Argentina se ha declarado extempornea, por anticipada, la consignacin efectuada en el
mismo da que venca la obligacin, toda vez que el acreedor habra podido recibir el pago hasta
las veinticuatro (24) horas de esa fecha, lo cual, a nuestro parecer, constituye una exageracin. A
su vez se considera, en general, que es extempornea la consignacin realizada por un deudor
incurso en mora. Pero esto es as, solamente, si lo que se pretende abonar es la obligacin
originaria, mas no si a la prestacin debida se le suma el complemento de la reparacin del dao
moratorio, en cuyo supuesto el deudor puede pagar vlidamente y hacer cesar su estado de mora,
pudiendo, en consecuencia -por igual razn-, liberarse mediante consignacin en caso de rechazo
injustificado del pago por el acreedor. Los profesores citados sostienen que la reforma del artculo
509 del Cdigo Civil Argentino, introducida por el Decreto Ley N 17.711/68, al sancionar la mora
automtica en las obligaciones con plazo expreso, ha puesto punto final a un debate que divida a
la jurisprudencia argentina, respecto de la validez de una consignacin efectuada despus de
vencido el trmino fijado para el cumplimiento de la obligacin, pero antes de haber sido
constituido en mora el deudor mediante el pertinente requerimiento de pago. En la actualidad,
agregan, vencido el plazo, la mora se opera automticamente, lo cual excluye la posibilidad de tal
planteamiento respecto de las obligaciones con plazo expreso. Aaden que, fuera de lo expuesto,
la consignacin tambin es tarda en los casos de plazo "esencial" o "perentorio", en los cuales,
despus de pasado el trmino previsto, el cumplimiento de la prestacin carece ya de utilidad e
inters para el acreedor, supuestos en los que el deudor ha perdido ya su derecho de pagar, sea
por haber incurrido en caducidades o por haber operado la resolucin en razn del no
cumplimiento en el tiempo propio.

7. Efectos prcticos del pago por consignacin.

Si queremos referirnos a los efectos prcticos de la consignacin, stos podran reducirse a


cuatro:

7.1. Coloca al acreedor bajo una compulsin legal.

Sin duda la consignacin tiene por efecto colocar al acreedor bajo una compulsin legal: acepta o
no acepta la consignacin realizada. Los trminos "compulsin legal" deben ser entendidos en el
sentido de que el acreedor, luego de efectuada la consignacin, se encuentra en una posicin
compulsiva, ya que el deudor ha recurrido a este medio extremo justamente para que dicho
acreedor acepte o se oponga a la consignacin efectuada. El acreedor no tiene otra alternativa.

7.2. Detiene el devengamiento de los intereses.

Sobre el tema, sealamos que de acuerdo al parecer mayoritario de la doctrina, el pago por
consignacin suspende el curso de los intereses de carcter compensatorio que venan
devengndose. En lo que respecta a los intereses moratorios, debemos ser cuidadosos al abordar
el tema, ya que el deudor se encontrar obligado a dicho pago en el nico y exclusivo supuesto de
que haya incurrido en mora. En consecuencia, no es posible hablar del pago de intereses
moratorios en el supuesto de mora del acreedor, ni en el caso de un deudor no moroso. Ahora
bien, como el caso ms frecuente en el pago por consignacin es que el acreedor rehse recibir el
pago, de ser constituido en mora por el deudor se configurara un supuesto de mora creditoria, en
el que -segn hemos sealado- no se generara la obligacin del deudor de pagar intereses
moratorios.

7.3. Coloca los riesgos de prdida del bien depositado a cargo del acreedor.

Sobre el tema de los riesgos del depsito, Hctor Lafaille64 anota que el deudor queda exento
desde un principio en cuanto a las responsabilidades que de tal consignacin se derivan, las cuales
pasan, por lo comn, al establecimiento pblico encargado de la custodia. Pero considera que los
fondos o valores de que se trata continan en el patrimonio del actor, quien puede, por lo tanto,
disponer de ellos. As, mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignacin, o no hubiese
recado declaracin judicial tenindola por vlida, podr el deudor retirar la cantidad consignada.
No obstante, entran en juego las reglas procesales relativas a la constitucin del pleito, de manera
que si el obligado resuelve recabar la devolucin del depsito, no podr eludir las consecuencias
en cuanto a las costas y las dems que origina el desistimiento. Agrega que en cualquiera de estas
situaciones, la obligacin renacer con todos sus accesorios. Y precisa que no es jurdicamente
exacto que el crdito y la deuda "renazcan", a pesar de lo anotado, pues para ello sera menester
que se hubiesen extinguido, y es cabalmente lo que no se produce en el caso. La verdad es que,
juzgndose la consignacin como no producida, aqullos subsisten en su plenitud, con todos sus
accesorios y garantas, reales o personales. Dictado el fallo, la situacin es clara: si no se admite la
demanda, el depsito queda a disposicin del actor, el cual no extingue su deuda, pero contina
como dueo de los valores ofrecidos; si ocurre lo contrario, pertenece al acreedor, quien debe
darse por satisfecho, sufriendo las consecuencias que la ley establece. En lo personal, podemos
sealar que el tema de la Teora del Riesgo fue estudiado por nosotros en ocasin anterior,
cuando estudiamos el artculo 1138 del Cdigo Civil Peruano 65 . Sin embargo, el Cdigo Civil de
1984 no solamente regula el tema de la Teora del Riesgo en relacin a las obligaciones de dar
bienes ciertos, sino que tambin lo hace cuando trata acerca del Contrato con Prestaciones
Recprocas (Ttulo VI, de la Seccin Primera, Contratos en General, Libro VII, Fuentes de las
Obligaciones, artculos 1426 a 1433), en los numerales 1431, 1432 y 1433. Pero, por otra parte, en
concordancia con lo dispuesto en los numerales citados y por el mencionado artculo 1138, el
Cdigo Civil Peruano tambin trata sobre el tema de la Transferencia del Riesgo en el Captulo
Sexto del Ttulo I, Compraventa, Seccin Segunda, Contratos Nominados, del propio Libro VII de
Fuentes de las Obligaciones, en los numerales 1567, 1568, 1569 y 1570. Sobre el tema de la Teora
del Riesgo, debemos agregar que se relaciona - como es obvio- con el de la Transferencia del
Riesgo, pues este ltimo est referido a la forma en la que se transfieren los riesgos. Resulta
evidente, por tanto, que precisa conocerse cmo opera la Teora del Riesgo, para luego
determinar cundo y cmo se transfieren los riesgos. En materia de pago por consignacin ocurre
algo muy especial, porque los riesgos se transfieren a partir del momento en que el acreedor es
constituido en mora. Ello bastar para que opere la transferencia del riesgo, sin que el deudor
requiera consignar lo debido. Pensamos pues que existe un doble procedimiento con un mismo
objetivo, el que se lograra -alternativamente- con cualquiera de las dos formas enunciadas. Es
claro, con base en lo expuesto, que si el deudor procediese a efectuar la consignacin de lo
debido, se liberara de los riesgos del caso, los mismos que pasaran al acreedor. Aqu dejara de
ser de aplicacin el principio periculum est debitoris y entrara en juego el principio periculum est
creditoris. Naturalmente, todos estos supuestos parten de la premisa de que el bien a entregar se
pierda sin culpa de las partes (acreedor o deudor), pues si se perdiese por culpa del acreedor, ste
no tendra derecho de exigir la prestacin debida, pero estara obligado a pagar el ntegro de su
contraprestacin; y si el bien se perdiera por culpa del deudor, ste no tendra derecho a recibir la
contraprestacin, si la hubiere, y adems confrontara el eventual pago de una indemnizacin de
daos y perjuicios.

7.4. Extincin de la mora debitoria.


Si con posterioridad a ser constituido en mora, el solvens formula a su acreedor un ofrecimiento
real de pago, cabe preguntarse si tal oferta es suficiente para extinguir la mora debitoria. El tema -
sin lugar a dudas- se presta a discusin. Un sector de la doctrina participa de la tesis negativa,
afirmando que las ofertas de pago no tienen la virtualidad de purgar la mora del deudor. Por
nuestra parte, consideramos que el pago por consignacin podra poner fin a la situacin de mora
del deudor. Sin embargo, precisamos que una situacin como la descrita sera de naturaleza
excepcional, ya que usualmente, si el deudor ha ofrecido el pago (presupuesto indispensable para
que luego pueda consignar), ste no se encontrara en mora. No obstante ello, si un deudor,
despus de constituido en mora, decide cumplir, y con tal fin se dirige al acreedor ofreciendo el
pago -en el entendido de que este ofrecimiento rena las caractersticas de identidad e integridad
y adems considere el monto de los intereses y otros gastos-, tal ofrecimiento podra purgar la
mora debitoria. Nos explicamos. Cierta doctrina y alguna jurisprudencia sostienen -con razn- que
el deudor constituido en mora queda privado del derecho a realizar ofertas y obtener su liberacin
coactiva. Lo contrario significara reconocer al deudor el derecho de pagar tardamente. Sin
embargo, podra ocurrir que la prestacin adeudada an sea posible y que adems resulte de
utilidad para el acreedor. A nuestro entender, la persona con capacidad para determinar si la
prestacin todava le resulta til o no, ser el acreedor de la obligacin. De all que deba dejarse a
salvo el derecho del acreedor de aceptar o rechazar el ofrecimiento tardo del pago, por el deudor
moroso. Consecuentemente, si desde la fecha de constitucin en mora hasta el momento en el
cual el deudor manifiesta su voluntad de pago, la prestacin, lejos de ser necesaria, resulta intil o
perjudicial para el acreedor, ste podr vlidamente negarse a aceptar el pago, siendo
improcedente, por tanto, la consignacin. Por su parte, Wayar67 considera que la mora es una
situacin esencialmente dinmica, ya que tiende a cesar o extinguirse. As, entre los medios por
los cuales la mora del deudor termina, se cuenta la consignacin; pues, en efecto, si el pago
directo no puede tener lugar por alguna de las causales previstas por la ley, le cabe al deudor,
como es sabido, la posibilidad de consignar judicialmente la integridad de la prestacin que
adeuda. Si la consignacin no es impugnada por el acreedor o es declarada vlida por sentencia
firme, producir los efectos del verdadero pago, aniquilando de ese modo, por derivacin lgica,
los efectos de la mora en que pudo incurrir el deudor. Wayar destaca que la consignacin slo ser
vlida o admisible cuando comprenda no slo la prestacin originaria, sino tambin las accesorias
derivadas de la mora. Por otra parte, se ha dicho que otro de los efectos del pago por consignacin
es constituir en mora al acreedor. Dentro del rgimen legal peruano, el acreedor incurre en mora
cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los
actos necesarios para que se pueda ejecutar la prestacin que se adeuda. Es claro que siendo uno
de los requisitos para que opere el pago por consignacin, la negativa del acreedor a recibirlo,
pueda entenderse que la consignacin constituye uno de los supuestos de la mora creditoria. En
este sentido, anota Wayar68 que del inmenso nmero de obligaciones que diariamente genera la
vida de relacin, slo un nmero reducido de ellas son resueltas en los estrados judiciales; y es
porque el cumplimiento de las obligaciones se verifica casi siempre con normalidad. No es comn
que el deudor encuentre obstculos para efectuar un pago voluntario y espontneo. Al contrario,
s es comn que el acreedor espere confiado el cumplimiento y se vea frustrado por su deudor.
Este fenmeno da lugar al estudio de la teora del incumplimiento y de la mora debitoria; en tanto
el otro fenmeno -menos comn- por el cual el deudor se ve imposibilitado o frustrado en su
pretensin de pagar y de liberarse, da lugar al estudio del pago por consignacin y al examen de la
mora creditoria.

8. Anlisis del nuevo texto del artculo 1251 del Cdigo Civil. Debemos precisar que el nuevo
Cdigo Procesal Civil, vigente desde el 28 de julio de 1993, ha modificado todos los artculos
relativos al pago por consignacin que recoga el Cdigo Civil de 1984. Dicho Cdigo corresponde
al Texto Unico Ordenado que public el Diario Oficial "El Peruano" el 22 de abril de 1993, y que fue
aprobado por R.M. N 010-93-JUS, Decreto Legislativo N 767, Decreto Legislativo N 768, Decreto
Ley N 25869 y Decreto Ley N 25940. En tal sentido, el texto del artculo 1251, presunta norma
sobre el tema, ha quedado con la siguiente redaccin: Artculo 1251.- "El deudor queda libre de su
obligacin si consigna la prestacin debida y concurren los siguientes requisitos:

1. Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o lo hubiera puesto a
su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la obligacin.

2. Que, respecto del acreedor, concurran los supuestos del artculo 1338 o injustificadamente se
haya negado a recibir el pago.

Se entiende que hay negativa tcita en los casos de respuestas evasivas, de inconcurrencia al lugar
pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento, cuando se rehus a entregar recibo o
conductas anlogas." En nuestra opinin el Cdigo Procesal Civil no debi modificar, salvo en lo
que resultara indispensable o incompatible con su propio texto, las disposiciones del Cdigo Civil
de 1984. Nuestra apreciacin tiene como fundamento el hecho de que el nuevo Cdigo ha
trastocado injustificadamente el sentido original de los preceptos del Cdigo sustantivo, a los ocho
aos y meses de vigencia, sin que sus preceptos hubieran sido objeto de un estudio a profundidad
-ni tampoco siquiera de manera superficial- por la doctrina. La jurisprudencia de los tribunales de
justicia de la Repblica tampoco era adversa al texto original de los artculos del Cdigo Civil de
1984 referidos al pago por consignacin. En otras palabras, no exista razn alguna para variar,
mediante una ley de procedimientos, el tema sustantivo del pago por consignacin. Somos -y lo
venimos manifestando desde hace varios aos - contrarios a reformas inconsultas, improvisadas y
sucesivas de nuestra legislacin civil, pues lo nico que acarrean, usualmente, son problemas en la
aplicacin e interpretacin de sus preceptos, al quebrar la armona que inspira a todo cuerpo legal.
La reforma legislativa -sobre todo en materia civil-, ms que un ejercicio acadmico debe
constituir un trabajo serio y concienzudo, que garantice idoneidad y estabilidad jurdica. Las
improvisaciones de laboratorio son las ms de las veces funestas. Pero, producida la reforma, nos
corresponde comentarla. El texto original del artculo 1251 del Cdigo Civil era, sin vacilacin
alguna, mucho ms tcnico que el derivado de la reforma introducida por el Cdigo Procesal Civil
de 1993. Esto, por varias razones.

(a) En primer lugar, el precepto primigenio no efectuaba una enumeracin taxativa de los
requisitos para que procediera la consignacin. Ello daba lugar a que el tema tuviese la amplitud
necesaria de interpretacin doctrinaria y jurisprudencial. (b) Por otra parte, no nos parece
adecuado haber introducido en el inciso 2 del citado numeral el tema de la constitucin en mora
del acreedor, pues ambos conceptos, ste y el del pago por consignacin, son de naturaleza
diversa, no obstante tener puntos de referencia y aplicacin prctica comunes.

(c) En el propio inciso 2 del artculo 1251, cuando se efecta una enumeracin de los diversos
supuestos en los cuales se entiende que hay negativa injustificada del acreedor a recibir el pago
por parte del deudor, el Cdigo Procesal Civil ha errado al efectuar tal enumeracin, porque ella es
incompleta, ya que faltan mltiples hiptesis que, para efectos de la interpretacin del inciso 2,
tendran que incorporarse en la denominacin final de "conductas anlogas".

(d) Existe flagrante contradiccin entre el texto del nuevo artculo 1251 y el artculo 1254 acerca
del momento en el cual el deudor se libera. El artculo 1251 seala que tal situacin se produce
con la consignacin, mientras que el artculo 1254 establece que el deudor se libera cuando la
oposicin del acreedor es desestimada por resolucin con autoridad de cosa juzgada, o cuando el
deudor no se opone al ofrecimiento, en ambos casos con efecto retroactivo a la fecha de dicho
ofrecimiento.

SUB CAPTULO VIII


Comprobacin de testamento

1. OBJETO DEL PROCESO


Este proceso tiene por finalidad comprobar la autenticidad y el cumplimiento de las
formalidades del testamento cerrado, olgrafo, militar, martimo o areo, para su ulterior
protocolizacin notarial (Art. 817, primera parte del CPC).
2. LEGITIMACIN ACTIVA
Est legitimado para solicitar la comprobacin:
b) Quien tenga en su poder el testamento;
c) Quien por su vehculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o
legal;
d) Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y
Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
3. JUEZ COMPETENTE
Es competente el juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas.
Esta competencia es improrrogable.
4. SOLICITUD
La solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no
contenciosos y debe indicar el nombre y domicilio de los herederos o legatarios.
5. REQUISITOS Y ANEXOS
A la solicitud se anexar:
1) La copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin judicial de
muerte presunta del testador, y certificacin registral de no figurar inscrito otro testamento.
2) Copia certificada , tratndose del testamento cerrado , del acta notarial
extendida cuando fue otorgado o , en defecto de esta , certificacin de existencia del
testamento emitida por el notario que lo concierne bajo su custodia ; Art. 19 del
CPC. Sucesiones.- En materia sucesoria, es competente el juez del lugar en donde el
causante tuvo su ltimo domicilio en el pas. Esta competencia es improrrogable.
3) El documento que contenga el testamento olgrafo o el sobre que
presuntamente lo contenga; y
4) Constancia registral de la inscripcin del testamento conforme al artculo 825
del Cdigo Procesal Civil, en los casos de testamento militar, martimo o areo que
hubieran sido entregados al Juez por autoridad respectiva. En todos los casos previstos
anteriormente se indicar el nombre y domicilio de los herederos o legatarios (Art 818 del
CPC).
6. PRESENTACIN Y CONSTATACIN PREVIA
Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de otro
testamento, el Juez ordenar al notario que lo presente al Juzgado, con el acta respectiva,
en su caso, dentro de cinco (05) das de notificado. Cuando el testamento fuera cerrado o
olgrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado , el Juez proceder a su
apertura , en presencia del notario o del solicitante , segn corresponda , pondr su firma
entera y el sello del Juzgado en cada una de las pginas certificadas el estado del sobre o
cubierta , que se que se agregarn al expediente , de todo lo cual se extender acta en la
que , si es el caso , se dejar constancia de la posibilidad de que el estado del sobre
hubiera permitido el cambio de su contenido ( Art. 819 del CPC ) . Si el testamento
estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el Juez nombrar un traductor oficial.
Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del Cnsul
del pas de su nacionalidad, si la hubiera. La versin ser agregada al texto original,
suscrita por el traductor con su firma legalizada por el Secretario del Juzgado. El Juez
autenticar tambin este documento con su firma entera y con el sello del Juzgado. Esta
disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado (Arts. 819
del CPC y 710 del CC). Parece que en la primera parte del artculo 819 del Cdigo
procesal Civil existe error en cuanto expresa "Cuando se trate de testamento cerrado y
siempre que conste la inscripcin de otro testamento", por cuanto en sentido contrario
tendra que interpretarse que si no consta la inscripcin de otro testamento, el Juez no
ordenar que el Notario presente al Juzgado el acta respectiva. Quizs se haya querido
decir: "Y siempre que no conste..", como se precisa en el inciso 1 del artculo 818 del
CPC. (132)
7. EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO
Si despus de efectuada la contestacin a que se refiere el artculo 819 del Cdigo
Procesal Civil, el Juez advierte que existen sucesores designados por el testador no
mencionados en la solicitud de comprobacin, requerir al solicitante de la misma para
que dentro del tercer da indique al Juzgado, si lo sabe, el domicilio de dichos sucesores
para su debido emplazamiento.
Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado, el Juez dispondr
que el extracto de la solicitud se publique por tres (03) das, en la forma prevista en el
artculo 168 del Cdigo Procesal Civil (Art 820 del CPC).
8. MEDIOS PROBATORIOS
Los medios probatorios admisibles son:
a) Tratndose de testamento cerrado, slo se admite como medio probatorio el
acta notarial de otorgamiento extendida en sobre o cubierta. En efecto del acta , y cuando
el sobre estuviera deteriorado , son admisibles como medios probatorios solamente la
copia certificada del acta trascrita del registro del notario , la declaracin de los testigos en
el acto , el cotejo de la firma y , en su caso , de la letra del testador ( Art 821 , primera
parte del CC ) .
b) Tratndose de testamento olgrafo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si
no fuera posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible la
declaracin de testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no sern menos de
tres (03) no ms de cinco (05), mayores de treinta (30) aos, vecinos del lugar en la fecha
de otorgamiento del testamento y sin relacin de parentesco hasta el tercer grado de
consanguinidad o afinidad con los presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del
testador (Art.821, segunda parte del CPC).
9. IMPROCEDENCIA DE LA CONTRADICCIN
Las contradicciones que conciernan a la validez del contenido del testamento sern
declaradas improcedentes (Art.822 del CPC).
10. AUDIENCIA Y RESOLUCIN
Presentado y constatado el testamento , efectuado el emplazamiento complementario , si
fuere necesario , el Juez citar para audiencia de actuacin y declaracin judicial , en la
cual se actuarn los medios probatorios ofrecidos y el Juez resolver teniendo en cuenta
lo dispuesto por el artculo 823 del Cdigo procesal Civil , es decir , si el juez considera
autentico el testamento y cumplidos los requisitos formales aplicables al mismo , podr su
firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las pginas y dispondr la
protocolizacin notarial del expediente , observando , cuando corresponda , lo dispuesto
en el artculo 703 del Cdigo Civil . Esto es , si el juez comprueba que la cubierta est
deteriorada , de manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el
testamento , dispondr que el testamento cerrado valga como olgrafo , si rene las
formalidades esenciales de ste , que consisten en que sea totalmente escrito , fechado y
firmado por el propio testador ( Arts.703 y 707 del CC) . La resolucin no prejuzga la
validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias (Art.
823 del CPC).
11. SOLICITUD RECHAZADA
Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rechazada en forma definitiva , puede
ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plazo no mayor de
un (01) ao desde que qued ejecutoriada la resolucin final ( Art.824 del CPC ).
12. INSCRIPCIN DE TESTAMENTOS ESPECIALES
EL Juez que reciba de la autoridad correspondiente un testamento militar, martimo o
areo, lo pondr en conocimiento del Ministerio Pblico y dispondr su anotacin en el
registro de testamentos (Art.825 del CPC).
SUB CAPTULO IX
Inscripcin y rectificacin de partidas

1. INTRODUCCIN
Para determinar el objeto del trmite del trmite, considero necesario referirnos
previamente a los conceptos de nombre y partida.
Desde el punto de vista jurdico, el nombre es la palabra o vocablo que se apropia o se da
a una persona o cosa a fin de diferenciarla y distinguirla de los dems.
En relacin con las personas, el nombre se entiende de tres maneras: a) como nombre de
pila o particular (Mara, Lus, Jos), nombre en sentido estricto; b) como apellido (Torres,
Fernndez, Aleg); c) cual nombre y apellido a la vez, como en ciertos documentos o
diligencias que requieren simplemente el nombre del interesado, con lo que se incluye
esta forma ms completa de identificacin.
En nuestro derecho, el artculo 19 del Cdigo Civil, dispone que toda persona tiene el
derecho y el deber de llevar un nombre, y a que este incluye los apellidos. Como se
aprecia, el Cdigo Civil peruano ha optado por el tercer concepto expuesto arriba,
comprendiendo dentro del concepto nombre, el nombre de pila o pronombre y los
apellidos.
Al respecto, CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO, expresa: "Se estimo que as se
podra distinguir con sentido didctico el todo, que es el nombre, de sus componentes, o
sea, el prenombre y los apellidos. La expresin pronombre se recoge del italiano
(prenome) y del francs (prenom) y se considera ms apropiado que la de "nombre de
pila", no obstante el aval que la tradicin otorga a esta ltima expresin, as como a las
denominaciones de "nombre propio" o "nombre individual" empleadas por la doctrina. El
artculo 15 de la Ley N 26662, trata en forma separada el nombre y los apellidos;
siguiendo la tcnica utilizada por el Cdigo Civil habra sido suficiente que se refiera al
nombre. En este orden de ideas es importante tener en cuenta la disposicin del artculo
25 del Cdigo Civil, en cuanto dispone que la prueba referente al nombre resulta de su
respectiva inscripcin en los registros del Estado Civil.
Conforme con el artculo 183 de la Constitucin Poltica del Per, el Registro Nacional de
Identificacin y Estado Civil tiene a su cargo la inscripcin de los nacimientos,
matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que modifiquen el estado civil.
El vocablo partida es "Registro o asiento donde la Iglesia anota los bautismos,
confirmaciones, matrimonios o entierros de los fieles; o que da fe para las autoridades
civiles, y en el Registro correspondiente, de los nacimientos, adopciones, inscripciones,
reconocimientos, legitimaciones, matrimonios, naturalizaciones, vecindades y
defunciones". Tambin es partida la "copia fehaciente que de tales Registros se extiende
u obtiene". Conforme a nuestra legislacin y costumbres la "partida" esta referida a la que
consta en el Registro Civil como en los Registros Parroquiales y se refiere tambin a
la matriz como a las copias certificadas.
2. OBJETO DEL PROCESO
Este proceso tiene por finalidad:
1) La inscripcin de partida de matrimonio o de defuncin no inscritos
oportunamente.
2) La rectificacin de partida de nacimientos, matrimonios o defuncin.
3) La inscripcin de nacimientos, matrimonios y defunciones de peruanos ocurrido
en el exterior, no registrados ante autoridad nacional.
4) Rectificacin de partida de nacimientos, matrimonios y defunciones de
peruanos, ocurridos en el exterior, registrados ante autoridad nacional (Art.826 del CPC).
La inscripcin de partida de nacimiento de peruanos nacidos en el Per se rige por la ley
de la materia (Art.826 del CPC), que es la Ley N 25025 de 11 de abril de 1989. (140)
3. PROCEDENCIA
Toda solicitud de inscripcin de una partida ya sea de matrimonio o de defuncin, y la
rectificacin de una partida de nacimiento procede slo cuando no se practic dentro del
plazo que seala la ley o cuando el Juez considere atendible el motivo. La solicitud de
inscripcin de partida de nacimiento se rige por la ley de la materia. Ley N 25025 del 11
de abril de 1989.
Cuando se trate de la rectificacin del nombre, sexo, fecha de acontecimiento o estado
civil se indicar con precisin lo que se solicita. Tambin es aplicable a la rectificacin de
partidas de nacimientos, matrimonios y defunciones de peruanos ocurridos en el exterior,
registrados ante autoridad nacional.
4. JUEZ COMPETENCIA
Tienen competencia exclusiva los Jueces de Paz letrados (Art. 750 del CPC). En cuanto
a la competencia territorial, es competente el Juez del lugar del domicilio de la persona
que promueve en cuyo inters se promueve el proceso (Art. 23 del CPC).
5. LEGITIMACION ACTIVA
La solicitud ser formulada por:
1. El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por cualquiera de sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la
rectificacin de la partida de nacimiento.
2. La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de
edad, y si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
3. Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos, por cualquiera de sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la
inscripcin o rectificacin de la partida de matrimonio.
4. Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad del fallecido, para la inscripcin o rectificacin de la partida de defuncin.
5. Por el Ministerio Pblico cuando el fallecido no tiene parientes. En este caso no
se requiere de publicacin, salvo que la actuacin del Ministerio Pblico se origine a
pedido del interesado (Art. 827 del CPC). (142)
6. SOLICITUD
La solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no
contencioso, conforme lo establece el Art. 751 , en concordancia con los artculos 424 y
425 del CPC .
Cuando se trate de rectificacin de nombre, sexo, fecha de acontecimiento o estado civil,
se indicar con precisin lo que se solicita (Art. 826, segundo prrafo del CPC).
7. ADMISIN DE LA SOLICITUD
Si el Juez admite la solicitud dispondr la publicacin de un extracto de la solicitud y
sealar da y hora para la audiencia de actuacin y declaracin judicial (Arts. 828 y 754
del CPC).
8. PUBLICACIN
El articulo 828 del Cdigo procesal Civil, que ha sido modificado por la ley N 26784 ,
dispone que un extracto de la solicitud , se publicar por una sola vez en forma prevista
por los artculos 167 y 168 del mismo cdigo , en lo que fueren aplicables. Los
documentos que contienen los edictos sern autorizados por abogado, como requisito
para su aplicacin.
9. AUDIENCIA
En la audiencia se actuarn los medios probatorios ofrecidos y el Juez dictar sentencia
(Art. 754 del CPC).
10. TRMITE ESPECIAL DE RECTIFICACIN
El juez a pedido del interesado dispondr de plano la rectificacin de las partidas de las
personas inscritas en los Registros de Estado Civil de las municipalidades de la
Repblica y Consulados del Per, en cuyas partidas figuren por error entre sus nombres y
apellidos la palabra "de" o las letras "y", "i", "e" o "a", u otro error manifiesto de ortografa,
de sexo o similar que fluya del propio documento, podrn pedir su rectificacin. El Juez
sin observar el trmite del artculo 754, dispondr de plano la rectificacin
correspondiente. (Art. 829 del CPC). La Stima disposicin Final Ley Orgnica del
Registro nacional de Identificacin y estado Civil ley N 26497 , publicada el 12 de julio
de 1995 deroga los artculos 70 AL 75 Y 2030 AL 2035 del Cdigo Civil . Por tanto, el
artculo 74 del Cdigo Civil no est vigente; sin embargo el artculo 56 de la ley antes
indicada dispone que pueden efectuarse rectificaciones o adiciones en las partidas de
Registro, en virtud de la resolucin judicial, salvo disposicin distinta de la ley, que
mediante Decreto Supremo se establecen los actos sujeto a procedimientos
administrativos y aquellos sujetos a resolucin judicial.
SUB - CAPTULO X

Sucesin intestada

1. TRANSMISION SUCESORIA.
Conforme al artculo 660 del Cdigo Procesal Civil, desde el momento de la muerte de
una persona sus bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
transmiten a sus sucesores. Si bien es cierto que la transmisin se produce por el solo
hecho del fallecimiento, sin embargo, es necesario que los herederos o sucesores
acrediten la transmisin.
Existen dos formas de acreditar la transmisin sucesoria: el testamento y la declaracin
judicial de herederos.
Mediante el testamento la persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente,
para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin dentro de los lmites de la ley y
con las formalidades que sta seala (Art. 686 del CC).A falta de testamento o si
habindolo se produce la nulidad o caducidad total o parcial del mismo, el ttulo para
acreditar la transmisin sucesoria es la declaracin judicial de herederos, seguida
mediante proceso no contencioso que el cdigo procesal civil denomina "Sucesin
Intestada ".
2. CASOS EN QUE PROCEDE LA DECLARACION JUDICIAL DE HEREDEROS
La herencia corresponde a los herederos legales, cuando:
1) El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo
total o parcialmente, ha caducado por falta de comprobacin judicial, o se declara invlida
la desheredacin.
2) El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la
caducidad o invalidez de la disposicin que lo instituye.
3) El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o lo
pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
4) El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse
cumplido la condicin establecida por ste, o por renuncia, o por haberse declarado
indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.
4) El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesin
legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.
La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada, no
impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el
artculo 664 (Art. 815 del CC).
3. JUEZ COMPETENTE
Es competente el juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas (Art.
663 del CC y 19 del CPC). El Cdigo Procesal Civil declara que esta competencia es
improrrogable.
4. LEGITIMACION ACTIVA
Puede solicitar la declaracin judicial de herederos cualquier interesado. Cuando se trate
de inters de incapaces sin representante, puede solicitarlo el Ministerio Pblico. (Art.
830 del CPC).
5. LEGITIMACIN PASIVA
La resolucin admisoria ser notificada a los presuntos herederos domiciliados en el
lugar, al cnyuge suprstite y a LA Beneficencia Pblica correspondiente. Las dems
resoluciones se les notificarn a estas personas solamente en el caso de que se
apersonen a este proceso. Si el causante fue extranjero, se notificar adems con las
resoluciones admisoria al Funcionario Consular (Art. 832 del CPC). Art 663 del
CC. Juez competente en los procesos de sucesin.- Corresponde al juez del lugar
donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas, conocer de los procesos no
contenciosos y de los juicios relativos a la sucesin
6. SOLICITUD

La solicitud debe reunir los requisitos establecidos para los procesos no contenciosos (Art.
751 del CPC); y, adems, se debe acompaar:
a) Copia certificada de la parida de defuncin del causante o la declaracin judicial
de muerte presunta;
b) Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero, o
documento pblico que contenga el reconocimiento o la declaracin judicial, si se trata de
hijo extra matrimonial,
c) Relacin de los bienes conocidos;
d) Certificacin registral que no hay inscrito testamento en el lugar del ltimo
domicilio del causante y en donde tuvo bienes inscritos; y
e) Certificacin registral de los mismos lugares citados en el inciso anterior de que
no hay anotacin de otro proceso de sucesin intestada (Art 831 del CPC).
7. ADMISIN DE LA SOLICITUD
Admitida la solicitud, el Juez dispone:
1) La publicacin de un aviso tanto en el diario de los anuncios judiciales o en otro
de amplia circulacin. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de notificacin
edictal ms adecuada a criterio del Juez. El aviso contendr la identificacin del Juzgado
y del Secretario de Juzgado, los nombres del solicitante y del causante y la fecha y lugar
del fallecimiento de ste. Se acreditar en la ausencia, prueba de la notificacin realizada.
2) La anotacin de la solicitud en el Registro de Sucesin Intestada y el Registro
de Mandatos y Poderes. Para tal fin el Juez cursa los partes a los registros
correspondientes conforme a la ley (Art. 833, inciso 2 del CPC, texto segn Ley N
26716 publicada el 27 de diciembre de 1996).
8. INCLUSIN DE OTROS HEREDEROS
Dentro de los treinta (30) das contados desde la publicacin del aviso, el que se
considere heredero puede apersonarse acreditando su calidad con copia certificada de la
partida correspondiente, o instrumento pblico que contenga el reconocimiento o
declaracin judicial de paternidad (Art. 834 del CPC. texto segn Ley N 26668
publicada el 03 de octubre de 1996.
9. AUDIENCIA
La audiencia solamente se llevar a cabo, si alguien ha solicitado ser considerado como
heredero. En este caso se aplica las normas sobre audiencia establecidas en las
disposiciones generales sobre procesos no contenciosos que tiene el Cdigo (Art. 834
del CPC, texto vigente).
10. RESOLUCIN SIN SENTENCIA
Si no hay apersonamiento de personas que soliciten ser consideradas como herederas, el
Juez, sin necesidad de citar a audiencia, resolver conforme a lo probado (Art. 834 del
CPC, texto vigente).
11. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO
EL Ministerio Pblico no admite dictamen. Se le notificar con las resoluciones que se
dicten en el proceso, para que pueda hacer uso de la facultas constitucional de velar por
la recta administracin de justicia (Art. 835 del CPC).
12. EJECUCIN DE SENTENCIA
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara herederos, el Juez cursar partes al
registro de Sucesin Intestada, para la inscripcin correspondiente y al Registro de la
Propiedad Inmueble, para que inscriba la declaratoria respecto a los bienes registrados
del causante que se encuentran comprendidos en la relacin de bienes que se debe
adjuntar a la solicitud (Art. 836 y 762 del CPC).

SUB CAPITULO XI
Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero

1. NOCIONES PRELIMINARES
El Ttulo IV del Libro Dcimo del Cdigo Procesal Civil legisla sobre el reconocimiento y
ejecucin de sentencias y fallos arbtrales extranjeros, habiendo recogido en sus
preceptos algunas disposiciones que estuvieron consagradas en el Cdigo
de Procedimientos Civiles, como lo relativo a la procedencia y requisitos (Art. 2104 del
CC). El principio general consagrado en el Cdigo Civil, es que las sentencias extranjeras
tienen en el Per el valor que le asigna el tratado celebrado por el Per con el pas con el
cual se dict sentencia. A falta de tratado, rige el principio de reciprocidad (Art. 2102 del
CC) , es decir se reconocen y ejecutan en el pas las sentencias dictadas en los pases en
los cuales tambin se reconocen y ejecutan las resoluciones dictadas en el Per( Art.
2103 del CPC ) . El Cdigo Procesal Civil solament5e legisla sobre el trmite que debe
de seguirse para el reconocimiento.
2. COMPETENCIA
Es competente la Sala Civil de turno de la Corte Superior en cuya competencia territorial
tiene su domicilio la persona contra quien se pretende hacer valer la sentencia extranjera.
En estos procesos no contenciosos son competentes no solo los jueces civiles sino
tambin los de Paz letrados, estos ltimos exclusivamente para casos de inscripcin y
rectificacin de partida y para los que contienen en la solicitud una estimacin patrimonial
no mayor a 50URP .En algunos casos la ley atribuye su conocimiento a otros rganos
jurisdiccionales o a Notarios. En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia
por razn de turno
3. SOLICITUD
La solicitud debe reunir los requisitos establecidos por el Cdigo Procesal Civil para los
procesos no contencioso s y adems debe ir acompaada de la sentencia ntegra ,
debidamente legalizada y traducida al castellano , as como los documentos que acrediten
la concurrencia de los requisitos establecidos en el Art. 751 CPC .(159)
4. ADMISION DE LA SOLICITUD
Si la Sala admite la solicitud, sealar da y hora para la audiencia de actuacin y
declaracin judicial. Art. 837CPC. Competencia.- (..)Se interpone ante la Sala Civil de
turno de la Corte Superior en cuya competencia territorial tiene su domicilio la persona
contra quien se pretende hacer valer. Art. 751 del CPC. Requisitos y anexos de la
solicitud.- La solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la
demanda en los Arts 424 y 425.
5. AUDIENCIA
En la audiencia se actuarn las pruebas ofrecidas y luego la Sala dictar sentencias. para
el efecto se tendr en cuenta la presuncin relativa o iuris tantum en el sentido que se
presume que existe reciprocidad entre el Per y el pas en que se dict la sentencia ,
correspondiente probar la inexistencia de reciprocidad a quien niegue .
6. ENTREGA DE COPIA CERTIFICADA
Terminado el proceso, se entregar copia certificada del expediente al interesado,
mantenindose el original en el archivo de la Sala.
7. EXONERACION DE PROCESO DE RECONOCIMIENTO
Basta que la solicitud est contenida en documento legalizado y debidamente traducido
de ser el caso .No requiere seguir este proceso la actuacin de exhortos
y cartas rogatorias dirigidas por los Jueces extranjeros que tengan por objeto practicar
notificaciones, recibir declaraciones u otros actos anlogos, Necesaria la actuacin de
exhortos y cartas rogatorias dirigidas por los Jueces extranjeros que tengan por objeto
practicar notificaciones, recibir declaraciones u otros actos anlogos, bastando para ello
que la solicitud est contenida en documento legalizado y debidamente traducido, de ser
el caso el Art. 840 del CPC. Entrega del expediente. Terminando el proceso, se entrega
copia certificada del expediente al interesado, mantenindose el original en el archivo de
la Sala.
(161) Art .839 del CPC. Exclusin. No requiere seguir este proceso la actuacin de
exhortos y cartas rogatorias dirigidas por los Jueces extranjeros que tengan por objeto
practicar notificaciones, recibir declaraciones u otros actos anlogos, bastando para ello
que la solicitud est contenida en documento legalizado y debidamente traducido, de ser
el caso
Conclusiones

1. El proceso no contencioso es aquel en donde hay ausencia de litis.