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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO

35 Promotoria de Justia Cvel de Vitria


Rua Raulino Gonalves, n. 200, Enseada do Su, Vitria ES CEP. 29.050-405 Telefax: (27) 3145-5000
www.mpes.mp.br

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___


VARA CVEL DE VITRIA - COMARCA DA CAPITAL

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO


SANTO, atravs da 35 Promotoria de Justia Cvel de Vitria/ES, presentado
pelas Promotoras de Justia que abaixo subscrevem, vem respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 129, inc. III, da
Constituio da Repblica, nos art. 81, pargrafo nico, incs. I, II e III, e art. 82,
inc. I, ambos do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), no art. 5 caput,
da Lei Federal 7.347/85, e no art. 25, inc. IV, letra a, da Lei Federal 8.625/93,
propor

AO CIVIL PBLICA
pelo rito ordinrio e com Pedido Liminar

em desfavor de VIA VAREJO S/A, nova denominao social de GLOBEX


UTILIDADES S/A e incorporadora de NOVA CASA BAHIA S/A, responsvel
pelas lojas fsicas Casas Bahia, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 33.041.260/0652-
90, estabelecida na Rua Joo Pessoa, n. 83, Centro, So Caetano do Sul-SP, CEP:
09520-010, pelos fatos e fundamentos que passa a aduzir.

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I - DOS FATOS

O Requerente, recebendo cpia de reclamao trabalhista,


encaminhada pelo Ministrio Pblico do Trabalho no Esprito Santo, cujo teor
dava conta de possvel infrao legislao consumerista ptria, instaurou o
Procedimento Preparatrio MPES n 2014.0016.2066-85, posteriormente
convertido em Inqurito Civil de igual nmero, inaugurado pela Portaria n
028/2014 (Documento n 01, em anexo).

O objeto de investigao do referido procedimento administrativo


foi a prtica comercial, por parte de funcionrios da Requerida, mas com
conhecimento e incentivo desta, do denominado embutec, consistente em
embutir, quando da venda de determinada mercadoria, servios de seguros (seguro
de vida, seguro odontolgico, garantia estendida, dentre outros), sem a anuncia do
consumidor.

Por meio das diligncias encetadas no mencionado Inqurito Civil,


restou comprovado que a Requerida recomendava que seus funcionrios levassem
a efeito a referida prtica ilegal, e estes, ainda que no quisessem assim agir, viam-se
obrigados a faz-lo para no perderem o emprego. Assim, pode-se auferir que a
empresa R no s permitia, como estimulava o embutec.

Tal assertiva restou demonstrada no decorrer de todo o Inqurito


Civil, e, principalmente, nos termos de declarao prestados por ex-funcionrios da
Requerida (Documento n 02, em anexo), ao afirmarem que:
a) o gerente estimulava a prtica ilegal, sob o argumento de que o
seguro de garantia estendida era o oxignio da empresa, sendo
feitos treinamentos dirios para facilitar a venda;
b) quando os consumidores questionavam a cobrana das garantias
estendidas (seguros), informava-se que os valores seriam
revertidos em benefcios ou se tratavam de juros de carto;

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c) se as metas dirias de venda dos seguros no fossem atingidas,


os funcionrios eram penalizados (geralmente iam trabalhar na
boca do caixa);
d) o consumidor, ao perceber que fora enganado, quando
retornava loja para reclamar, encontrava vrios obstculos para
fazer valer o seu direito, ou seja, para cancelar o(s) seguro(s).

Apesar de, na oportunidade em que foi dada Requerida de se


manifestar nos autos do Inqurito Civil, a mesma negar que houvesse a prtica do
embutec em suas lojas, a conduta abusiva e ilegal da Requerida restou,
definitivamente, confirmada por meio de informaes solicitadas ao Procon
Estadual do Estado do Esprito Santo, que recebeu diversas reclamaes nesse
sentido (Documento n 03, em anexo).

Ressalte-se que os consumidores que fizeram as reclamaes no


Procon/ES no devem ser vistos como os nicos lesados, afinal no so todos os
consumidores que percebem/perceberam o embutec, e, mesmo os que
percebem, no so todos que chegam a formular uma reclamao.

Dos relatos prestados pelos consumidores no Procon/ES e nesta


Promotoria de Justia (Documento n 04, em anexo), destacam-se as seguintes
informaes:
a) tiveram includos nas parcelas dos produtos que compraram
diversos valores a maior e que, quando procuraram a Requerida,
esta se recusou a retirar a quantia cobrada indevidamente;
b) os seguros no eram informados aos consumidores;
c) a requerida informava que a contratao dos seguros era
obrigatria para a aquisio do produto.

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Vale mencionar, ainda, a situao da consumidora Rosimeire dos


Santos Oliveira (Documento n 03, em anexo), que foi obrigada a contratar a
cobertura em caso de desemprego involuntrio e, posteriormente, tendo a mesma
ficado desempregada, teve seu direito ao prmio negado.

Alm disso, o Procon/ES, atendendo solicitao do Requerente, ao


realizar fiscalizao nas dependncias da empresa R, constatou que, apesar de
haver cartazes fixados com informaes de que a compra de seguros opcional,
no havia tais cartazes no setor onde, justamente, os vendedores realizam o
fechamento das compras (Documento n 05, em anexo).

Ademais, em pesquisas realizadas nos autos do Inqurito Civil


acima mencionado, encontraram-se diversas decises da Justia do Trabalho
(Documento n 06, em anexo) em que ficou comprovada a prtica do embutec
por parte de empregados da Requerida, a seu mando.

Para ilustrar, trazem-se colao os seguintes julgados do Tribunal


Superior do Trabalho:

Restou devidamente provado nos autos que a recorrida estava


obrigada a inserir garantias nos produtos vendidos (e,
consequentemente, aumentando o preo dos mesmos para os
compradores) sem qualquer cincia disso pelos
consumidores, ou seja, por determinao da recorrente, estava
obrigada a realizar vendas enganando os mesmos [...] a testemunha,
ainda, comprovou que, caso no atingidas as metas, os vendedores
eram obrigados a permanecer na boca do caixa [...].
(Processo n TST-RR-2145-17.2012.5.02.0361; rgo Julgador: 3
Turma do Tribunal Superior do Trabalho, Ministro Relator:
Maurcio Godinho)
(grifou-se)

[...] que o cliente retornava para xingar a reclamante para reclamar


dos seguros e da garantia estendida que o vendedor embutia na
venda, esclarecendo que se a venda fosse de R$300,00 o vendedor

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embutia de seguro e garantia mais R$240,00; que a gerente de


certa forma obrigava os vendedores a incluir a garantia e o
seguro estendido de demisso caso no cumprissem a meta [...]
Alis, at a depoente da reclamada confirmou parte desses
fatos, ao asseverar que ouviu dizer que a boca de caixa punio
para vendedores que no batem as metas, que a garantia
complementar e o seguro de proteo financeira esto
includos muitas vezes sem o consentimento do cliente, que
volta loja para reclamar [...].
(Processo TST-RR-2145-17.2012.5.02.0361; rgo Julgador: 6
Turma do Tribunal Superior do Trabalho)1
(grifou-se)

Alm disso, em sede de Ao Civil Pblica proposta pelo Ministrio


Pblico do Distrito Federal em face da ora Requerida (Processo n
2013.01.1.192263-8), foi proferida deciso, em primeiro grau, condenando a
empresa a se abster da prtica considerada atentatria aos direitos dos
consumidores, consistente em embutir seguros diversos e garantias estendidas nas
vendas, sem o consentimento do consumidor (Documento n 07, em anexo).

Destaca-se, tambm, que o Ministrio da Justia, atravs do


Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor, rgo integrante da Secretaria
Nacional do Consumidor, instaurou Processo Administrativo versando sobre as
irregularidades praticadas pela empresa requerida e ora noticiadas, relativas oferta
de produtos e servios adicionados sem a solicitao do consumidor bem como
venda casada, o que culminou com a aplicao de multa no valor de mais de 07
(sete) milhes de reais (Documento n 08, em anexo).

Assim, observa-se que somente os consumidores mais atentos


que perceberam que foram vtimas de tal prtica abusiva, conhecida como

1No mesmo sentido, os seguintes julgados: TST-AIRR-2403-51.2011.5.02.0041, TST-RR-258-


54.2012.5.15.0096, TST-AIRR-1938-08.2011.5.01.0223.

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embutec, tendo somente parcela mnima da sociedade buscado seus direitos, o


que no foi suficiente para inibir a prtica comercial combatida.

Dessa forma, verificado que a prtica em questo vem, h muito


tempo, sendo adotada pela Requerida, gerando grande desfalque de ordem
patrimonial e abalo moral aos consumidores, no restou outro caminho a no ser a
propositura da presente ao civil pblica em favor dos consumidores lesados.

II. DO DIREITO

II.I - DA VULNERABILIDADE DO CONSUMIDOR

O direito do consumidor, conquanto disciplina transversal entre o


direito privado e o direito pblico, tem como objeto a proteo dos direitos
individuais e coletivos da parte hipossuficiente de tal relao.

Sob tal prisma, a Constituio Cidad trouxe em seu bojo uma


considervel mudana no que diz respeito a tal ramo: fez com que os Direitos do
Consumidor emergissem no Brasil, estabelecendo diretrizes ao Estado no tocante
atuao nas relaes privadas, com espeque na efetiva proteo do Consumidor.

Partindo deste pressuposto, tem-se que as relaes que tenham em um


dos polos sujeito caracterizado enquanto consumidor devem se adequar a esse
arqutipo constitucional, notadamente protecionista.

O contexto de vulnerabilidade do consumidor est inserido no artigo


4, da Lei 8.078/90 que dispe:

Art. 4. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o


atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e
segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de

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vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os


seguintes princpios:
I reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo;

Dito de outra forma, o Cdigo de Defesa do Consumidor veio


amparar a parte mais fraca nas relaes jurdicas de consumo, apresentando-se
marcadamente protecionistas, da que mais que justificadas determinadas
ferramentas que reequilibrem a relao fornecedor/prestador X consumidor, j to
desequilibrada na prtica.

II.II - BOA F E EQUILBRIO NAS RELAES ENTRE CONSUMIDORES E


FORNECEDORES

Com efeito, dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor que:

Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o


atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade,
sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua
qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de
consumo, atendidos os seguintes princpios:
(...)
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e
compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de
desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre
com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores
e fornecedores;
(grifou-se)

A boa-f constitui um dos princpios basilares das relaes de


consumo e consiste no dever de lealdade e honestidade recprocas que devem ter o
fornecedor e o consumidor, um com o outro. uma regra de conduta a fim de se
estabelecer o equilbrio nas relaes de consumo. Constitui, assim, clusula
implcita e obrigatria de todo contrato de consumo, que deve se manifestar antes,

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durante e aps a relao estabelecida entre consumidor e fornecedor.

Percebe-se, pois, que, diante da prtica do embutec pela empresa


Requerida, h desconformidade entre a conduta e a boa-f que se manifesta pr-
contratualmente, quando a empresa embute o servio, sem solicitao e
conhecimento do consumidor; na vigncia do contrato, porque o consumidor
contratou um servio, mas no sabe que o fez, no usufruindo, caso necessite, do
mesmo; e ps-contratualmente, que so os obstculos criados pelo fornecedor,
ludibriando o consumidor para que o mesmo no exera o seu direito de
desistncia.

J o equilbrio de direitos e deveres equivale paridade de


prestaes que uma parte deve ter para com a outra, ou seja, o fornecedor no
pode estabelecer vantagens para si que coloquem o consumidor em manifesta
desvantagem.

CLUDIA LIMA MARQUES2, discorrendo sobre a redao e


execuo dos contratos relativamente boa-f, ensina que:

O Cdigo de Defesa do Consumidor impe para as relaes


envolvendo prestao de servios onerosos no mercado um
patamar mnimo de boa-f objetiva nesses contratos e relaes de
consumo (art. 4, III, do CDC). Boa-f significa aqui um nvel
mnimo e objetivo de cuidados, de respeito e de tratamento leal
com a pessoa do parceiro contratual e seus dependentes. Este
patamar de lealdade, cooperao, informao e cuidados com o
patrimnio e a pessoa do consumidor so impostos por norma
legal, tendo em vista a averso do direito ao abuso e aos atos
abusivos praticados pelo contratante mais forte, o fornecedor,
com base na liberdade assegurada pelo princpio da
autonomia privada. O CDC presume o consumidor como
parceiro contratual mais vulnervel por lei (art. 4, I, do CDC)

2Expectativas
legtimas dos consumidores nos planos e seguros privados de sade e os atuais projetos de lei, em Revista de
Direito do Consumidor, Ed. Revista dos Tribunais, n. 20, outubro/dezembro de 1996. p. 74.

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e impe aos fornecedores de servio no mercado brasileiro um


patamar mnimo de atuao conforme boa-f. O princpio da
boa-f nas relaes de consumo, incluindo as envolvendo direta ou
indiretamente a prestao de servios de sade (art. 3, pargrafo 2,
do CDC), atua limitando o princpio da autonomia da vontade (art.
170, caput e inciso V, da Constituio Federal/88) e combatendo os
abusos praticados no mercado
(grifou-se).

Assim, a prtica comercial da Requerida viola a boa-f e no


respeita o equilbrio da relao entre as partes envolvidas no negcio comercial,
impondo ao consumidor um pagamento quase compulsrio por servio que o
mesmo nem sequer ter a oportunidade de usufruir, pois nem sabe que possui.

II.III - DO DEVER DE INFORMAO

A omisso, a precariedade e a lacuna muitas vezes intencionais


eram recorrentes, antes do advento da legislao consumerista, entretanto a Lei
8.078/90 dispe, expressamente, como direito bsico do consumidor a informao,
segundo o art. 6, III:

Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:


(...)
III a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios,
com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade,
tributos incidentes e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;
(grifou-se)

E a informao, adequada e clara, a pedra angular do Diploma


Consumerista, erigindo-se como direito subjetivo bsico, que confere ao
consumidor o poder de praticar o ato de consumo como resultado de processo de
escolha livre e consciente. Em contrapartida, surge para o fornecedor o dever de

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informao quanto ao contedo das obrigaes que o hipossuficiente estar


contraindo.

Nelson Nery Jnior3, discorrendo sobre o tema, dispe:

o fornecedor dever ter a cautela de oferecer oportunidade ao


consumidor para que, antes de concluir o contrato de consumo, tome
conhecimento do contedo do contrato, como todas as implicaes
conseqenciais daquela contratao no que respeita aos deveres
e direitos de ambos os contratantes. No sendo dada essa
oportunidade ao consumidor, as prestaes por ele assumidas no
contrato, sejam prestaes que envolvam obrigao de dar como de
fazer ou no fazer, no o obrigaro.
(grifou-se)

Assim, a informao passou a ser componente necessrio do produto


e do servio, que no podem ser oferecidos no mercado sem ela4.

Destaque-se o artigo 31 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual


assim dispe sobre o dever de informao:

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar


informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa
sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que
apresentam sade e segurana dos consumidores.
(grifou-se)

No caso em exame, no h sequer informao! Quanto mais dizer ser


a mesma correta, clara e precisa.

3
GRINOVER, Ada Pellegrini. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores do
anteprojeto ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007.
4NUNES, Luis Antnio Rizzatto Curso de Direito do consumidor 8.ed.rev.e atual So Paulo:

Saraiva, 2013, pg. 185.

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H a omisso deliberada no sentido de fazer o consumidor contratar


um servio onde todas as informaes lhes so negadas, e, caso o contratante
desconfie da existncia do contrato e procure a empresa Requerida, informaes
equivocadas e errneas lhes so dadas, tudo na tentativa de enganar o consumidor e
se locupletar de uma prtica absolutamente ilegal.

No se pode conceber, assim, em uma relao de consumo, uma


informao equivocada capaz de induzir o consumidor ao erro, pois a informao
um elemento imprescindvel de todo e qualquer produto e servio oferecidos no
mercado.

II.IV DA VENDA CASADA

A venda casada consiste na prtica comercial de condicionar a venda


de um produto ou servio compra de outro item. Tal conduta se afigura abusiva
e, consequentemente, ilegal, segundo o art. 39, I, da Lei 8.078/90:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas


abusivas:
I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro
produto ou servio, (...);

O que o Cdigo de Defesa do Consumidor prestigia a ampla


liberdade de escolha do consumidor em relao quilo que deseja consumir. Nesse
sentido, vincular a venda de um produto ou servio a outro tem o condo de
macular a livre manifestao de vontade do consumidor, revelando-se contrria
lgica do diploma consumerista.

Alm da prtica do embutec, a empresa Requerida, por vezes,


tambm condicionava a venda de seus produtos aquisio dos seguros.

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o que se extrai das declaraes prestadas no Procon/ES e nesta


Promotoria de Justia (Documentos n 03 e 04, em anexo), destacando-se as de
Rosemeire dos Santos Oliveira (Documento n 03, em anexo), na qual consta que a
consumidora comprou um guarda-roupas e que, no ato da compra, foram includos
os servios de seguro proteo financeira (6 vezes de R$6,82) e garantia estendida
(6 vezes de R$ 26,75), sendo informada que tais servios eram de contratao
obrigatria para a aquisio do produto.

Ora, bem se sabe que para a aquisio de um guarda-roupas no


necessrio contratar um seguro de proteo financeira, nem de garantia estendida,
razo pela qual, tambm por este ngulo, esta prtica ilegal, por configurar venda
casada.

II.V DAS PRTICAS E CLUSULAS ABUSIVAS

Em razo das diversas violaes a princpios e dispositivos da Lei


8.078/90, conforme antes demonstrado, ante as condutas ilegais da Requerida,
verifica-se que a mesma incidiu em diversas prticas abusivas e que, por isso, tem
suas consequncias jurdicas.

A Lei n 8.078/90 trouxe um rol exemplificativo das chamadas


prticas abusivas, com a finalidade de proteger o consumidor, e, estando essas
presentes, no caso concreto, capaz de anular a relao estabelecida.

Prtica abusiva toda conduta que fere os alicerces da ordem


jurdica, seja pelo prisma da boa-f, seja pela tica da ordem pblica e dos
bons costumes5 ou ainda nas palavras de Antnio Herman Benjamin6:

5GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores
do anteprojeto. 9. ed. rev. atual e ampl. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 372.
6BENJAMIN, A.; MARQUES, C.; BESSA, L. Manual de Direito do Consumidor. 4. ed. rev. atual. e ampl.

So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012.

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Prtica abusiva (lato sensu) a desconformidade com os


padres mercadolgicos de boa conduta em relao ao
consumidor. [...] Manifestam-se atravs de uma srie de
atividades, pr e ps-contratuais, assim como propriamente
contratuais, contra as quais o consumidor no tem defesas,
ou, se as tem, no se sente habilitado ou incentivado a exerc-
las.

importante ressaltar que contra a prtica discutida nesta ao, o


consumidor no possui defesa, por viver no desconhecimento, ao contar com a
boa-f e com a oferta feita, o cliente no tem cincia de que contratou determinado
servio. E ainda, como narrado, quando percebe que tem direito a alguma defesa, o
consumidor no incentivado pela prpria empresa a faz-la, j que enganado e
levado a crer que no h nada de errado com a sua compra.

Ainda sobre o conceito de prtica abusiva, segundo os


ensinamentos de Rizzato Nunes7:

As chamadas prticas abusivas so aes e/ou condutas


que, uma vez existentes, caracterizam-se como ilcitas,
independentemente de se encontrar ou no algum
consumidor lesado ou que se sinta lesado. So ilcitas em si,
apenas por existirem de fato no mundo fenomnico.

Tendo em vista o rol de prticas abusivas do artigo 39, do Cdigo


de Defesa do Consumidor, a conduta da empresa configura claramente violao
direta ao consumidor, por caracterizar ao prevista no inciso III do citado artigo,
pois entrega ao consumidor produto ou servio sem solicitao prvia, alm de se
prevalecer da fraqueza do consumidor, considerando sua idade e conhecimento,
conforme estabelece o art. 39, inciso IV, da Lei 8.069/90:

7NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 2 ed. rev. modif. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2005.

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Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras


prticas abusivas:
[...]
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer
produto, ou fornecer qualquer servio;
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua
idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos
ou servios;

Alm disso, ao enganar o consumidor, vendendo-lhe um servio


que o mesmo sequer tem a noo de que contratou, e, por conseguinte, dele no
pode usufruir, verifica-se que o consumidor colocado em desvantagem exagerada,
e, ainda, incompatvel com a boa f, de modo que a contratao maculada, de
acordo como o art. 51, IV do Cdigo de Defesa do Consumidor, que preleciona:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais


relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
[...]
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou
a equidade;

Segundo ensinamentos doutrinrios dos autores do anteprojeto do


Cdigo de Defesa do Consumidor8:

O inciso tem por objeto proteger o consumidor ingnuo e no


informado, proteo essa que se encontra inserida no art. 46
do CDC, que impe ao fornecedor o nus de informar o
consumidor sobre o contedo efetivo do contrato,
esclarecendo-o sobre eventuais dvidas, sob pena de
estipulao contratual no obrigar o consumidor.

Mas no somente isso.

8GRINOVER, Ada Pellegrini; JNIOR, Nelson Nery; e outros. Cdigo Brasileiro de Defesa do
Consumidor: Comentado pelos autores do anteprojeto. 10 ed. Revista, atualizada e reformulada. Rio de
Janeiro: Forense, 2011, vol. 1. p. 583.

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Conforme j exaustivamente demonstrado, a prtica do embutec


colide frontalmente com o sistema de proteo ao consumidor, assim entendida
como todas as normas que atingem e regulam as relaes de consumo9, razo pela
qual, uma vez mais, a contratao sem a anuncia do usurio nula de pleno
direito, a teor do que estabelece o inciso XV, do art. 51:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais


relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
[...]
XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor;

A violao a diversas normas da Lei 8.069/90 acarreta sanes


jurdicas, dentre elas a prevista no art. 6, em seu inciso VI:

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:


[...]
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos;

Da a necessidade de, em primeiro lugar, cessar a conduta lesiva


praticada pela Requerida, e, aps, reparar o dano sofrido.

III - DO DANO MORAL COLETIVO

O dano moral est previsto no ordenamento jurdico ptrio no art.


1, da Lei n 7.347/85, por meio do qual assegurada a responsabilizao por
danos morais e patrimoniais causados ao meio ambiente, ao consumidor, ordem
urbanstica, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico e a qualquer outro interesse difuso ou coletivo.

9NUNES, Luiz Antnio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 2 ed. rev. modif. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2005.

15
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Tambm h previso sobre o tema na Lei n 8.078/90 (Cdigo de


Defesa do Consumidor), que garante a preveno e a reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos e o acesso aos rgos
judiciais e administrativos, alm de trazer o avano das definies cabveis dentro
de direito coletivo (art. 81).

Em face de expressa previso legal, tanto a doutrina como a


jurisprudncia tm destacado a importncia do dano moral coletivo na tutela dos
direitos metaindividuais, destacando-se seu carter punitivo.

A indenizao pelo dano moral sofrido tem previso, ainda, nos


incisos V e X do art. 5 da Constituio Federal:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
(...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao.

Percebe-se que h, no caso, o dever de indenizar uma vez que a


conduta ilcita praticada pela requerida ofendeu direitos compartilhados pela
coletividade de consumidores compradores da loja que foram surpreendidos com
servios com que no anuram adquirir.

Deve-se considerar ainda que a leso se estende aos futuros


consumidores da empresa, haja vista a continuidade da conduta e seu crescimento.

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Sobre o tema, ensina Carlos Alberto Bittar Filho:

(...) O dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral


de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de
um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala
em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de
que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior
ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira
absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer
isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura,
em seu aspecto imaterial.10

Ensina tambm o autor Xisto Tiago de Medeiros Neto, ao afirmar:

A ampliao dos danos passveis de ressarcimento reflete-se


destacadamente na abrangncia da obrigao de reparar
quaisquer leses de ndole extrapatrimonial, em especial as de
natureza coletiva, aspecto que corresponde ao anseio justo,
legtimo e necessrio apresentado pela sociedade de nossos
dias. Atualmente, tornaram-se necessrias e significativas
para a ordem e a harmonia social a reao e a resposta do
Direito em face de situaes em que determinadas condutas
vm a configurar leso a interesses: juridicamente protegidos,
de carter extrapatrimonial, titularizados por uma
determinada coletividade. Ou seja, adquiriu expressivo relevo
jurdico, no mbito da responsabilidade civil, a reparao do
dano moral coletivo (em sentido lato).11

Destarte, impende exigir da Requerida a reparao pelos danos


morais causados coletividade. Para tanto, necessrio considerar que:

a) a oferta vincula o fornecedor (princpio da vinculao da oferta)


na forma dos arts. 30 e 31 c/c art. 35 do Cdigo de Defesa do
Consumidor - Lei n 8.078/90, e no momento da contratao no

10BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro in
Direito do Consumidor, vol. 12- Ed. RT.
11Dano moral coletivo. So Paulo, Ltr, 2004, p. 134.

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informado ao consumidor a cobrana dos servios de


seguro/outros, muito menos seu valor;
b) no momento da contratao, o consumidor no anui com a
aquisio dos seguros/outros, e, mesmo assim, cobrado;
c) a cobrana de tais seguros/outros sem a anuncia do consumidor
constitui abuso de direito, tanto em funo da ausncia da
informao por ocasio da assinatura do contrato (art. 6, inciso III,
do Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n 8.078/90), quanto
em funo dos costumes (artigo 7 do Cdigo de Defesa do
Consumidor Lei n 8.078/90);
d) a indeterminabilidade de consumidores que tiveram seu direito
violado, com a prtica reiterada abusiva da empresa, que ofende o
princpio da boa-f e da vulnerabilidade, impe que os danos sejam
calculados coletivamente, j que restou comprovado a partir de
depoimentos de ex-funcionrios, inclusive gerentes, que tal prtica
era aplicada indistintamente a todos os consumidores;
e) a vedao do art. 39, da Lei 8.078/90, a respeito da execuo de
servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao
expressa do consumidor, e a prtica da Requerida de embutir
seguros e outros produtos ou servios sem autorizao expressa e
sem prvia e clara informao, constitui claramente prtica abusiva
que deve ser repelida;
f) os consumidores que fizeram as reclamaes no Procon no
devem ser vistos como nicos lesados, afinal no so todos os
consumidores que percebem o embutec, e mesmo os que
percebem, no so todos que chegam a formular uma reclamao.
g) os consumidores no chegam a fazer uma reclamao porque, ao
chegarem loja, que costuma ser o primeiro contato do cliente aps
constatar algum erro na contratao, so enganados mais uma vez
pela empresa, que os faz acreditar que est tudo certo e que no h
motivo para reclamar.

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Diante disso, v-se a reprobabilidade do comportamento da


empresa Requerida, necessitando ser penalizado de modo a que no tenha nenhum
incentivo a se utilizar de tais expedientes, com a finalidade de incrementar suas
vendas.

No se pode conceber que numa sociedade democrtica, onde se


espera e se luta pelo aperfeioamento dos mecanismos que venham a garantir ao
cidado o pleno exerccio dos atributos da cidadania, inclusive com a efetiva
implementao da legislao consumerista, em que esto insculpidas garantias
bsicas ao consumidor, tenha lugar a busca do enriquecimento fcil que submete o
consumidor a prticas inaceitveis, como a que ora se examina.

Ademais, o Cdigo de Defesa do Consumidor contempla a


indenizao do dano moral, no art. 6, incisos VI e VII, ao estabelecer que:

Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:


(...)
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais, morais,
individuais, coletivos e difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas
preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica
dos interessados;
(grifou-se)

Portanto, a conduta da demandada em relao aos seus


consumidores caracteriza tambm dano moral coletivo (ou dano extrapatrimonial
coletivo, como tambm conhecido), uma vez que prejudica o equilbrio e a
equidade da relao consumerista, expondo todos os cidados s prticas ilegais,
em total desconformidade com o que lhe impem a legislao de proteo e defesa
do consumidor, auferindo lucros ilegtimos mediante a insero de servios no
solicitados e, muito menos, assentidos pelos consumidores.

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Torna-se evidente a existncia do dano moral coletivo no caso em


tela, pois flagrantes os requisitos, quais sejam, indeterminabilidade do sujeito
passivo, indivisibilidade da ofensa e de reparao da leso, tendo em vista a
quantidade de clientes que a loja possui diariamente, fazendo com que a seara da
individualidade seja ultrapassada.

Logo, a prtica do embutec deve ser analisada como uma leso


injusta na esfera moral da coletividade, no apenas do consumidor direto e
determinado, bastando a existncia da prtica da conduta lesiva no mundo dos
fatos, para a devida reparao.

Destarte afirmar, portanto, que todos estes sofreram o dano


extrapatrimonial coletivo, ou dano sem dor, mencionado com maestria em
deciso proferida pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia no seguinte julgado:

ADMINISTRATIVO TRANSPORTE PASSE LIVRE-


IDOSOS DANO MORAL COLETIVO
DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DE DOR E DE
SOFRIMENTO APLICAO EXCLUSIVA AO DANO
MORAL INDIVIDUAL CADASTRAMENTO DE IDOSOS
PARA USUFRUTO DE DIREITO ILEGALIDADE DA
EXIGNCIA PELA EMPRESA DE TRANSPORTE ART. 39,
1 DO ESTATUTO DO IDOSO LEI 10741/2003 VIAO
NO PREQUESTIONADO.
1. O dano moral coletivo, assim entendido o que transindividual e
atinge uma classe especfica ou no de pessoas, passvel de
comprovao pela presena de prejuzo imagem e moral
coletiva dos indivduos enquanto sntese das individualidades
percebidas como segmento, derivado de uma mesma relao
jurdica-base. 2. O dano extrapatrimonial coletivo prescinde da
comprovao de dor, de sofrimento e de abalo psicolgico,
suscetveis de apreciao na esfera do indivduo, mas
aplicvel aos interesses difusos coletivos. (RESP 200801044981,
ELIANA CALMON, STJ SEGUNDA TURMA, 26/02/2010).
(grifou-se)

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Destaca-se tambm deciso proferida no Recurso Especial n


1221756/RJ, cuja ementa dispe:

RECURSO ESPECIAL - AO CIVIL PBLICA - EMPRESA


DE TELEFONIA - PLANO DE ADESO - LIG MIX -
OMISSO DE INFORMAES RELEVANTES AOS
CONSUMIDORES - DANO MORAL COLETIVO -
RECONHECIMENTO - ARTIGO 6, VI, DO CDIGO DE
DEFESA DO CONSUMIDOR - PRECEDENTE DA
TERCEIRA TURMA DESTA CORTE - OFENSA AOS
DIREITOS ECONMICOS E MORAIS DOS
CONSUMIDORES CONFIGURADA - DETERMINAO DE
CUMPRIMENTO DO JULGADO NO TOCANTE AOS
DANOS MATERIAIS E MORAIS INDIVIDUAIS MEDIANTE
REPOSIO DIRETA NAS CONTAS TELEFNICAS
FUTURAS - DESNECESSRIOS PROCESSOS JUDICIAIS DE
EXECUO INDIVIDUAL - CONDENAO POR DANOS
MORAIS DIFUSOS, IGUALMENTE CONFIGURADOS,
MEDIANTE DEPSITO NO FUNDO ESTADUAL
ADEQUADO. 1.- A indenizao por danos morais aos
consumidores, tanto de ordem individual quanto coletiva e difusa,
tem seu fundamento no artigo 6, inciso VI, do Cdigo de Defesa
do Consumidor. 2.-J realmente firmado que, no qualquer
atentado aos interesses dos consumidores que pode acarretar dano
moral difuso. preciso que o fato transgressor seja de razovel
significncia e desborde os limites da tolerabilidade. Ele deve ser
grave o suficiente para produzir verdadeiros sofrimentos,
intranquilidade social e alteraes relevantes na ordem
extrapatrimonial coletiva. Ocorrncia, na espcie. (REsp
1221756/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA
TURMA, julgado em 02/02/2012, DJe 10/02/2012). 3.- No
presente caso, contudo restou exaustivamente comprovado nos
autos que a condenao composio dos danos morais teve
relevncia social, de modo que, o julgamento repara a leso causada
pela conduta abusiva da ora Recorrente, ao oferecer plano de
telefonia sem, entretanto, alertar os consumidores acerca das
limitaes ao uso na referida adeso. O Tribunal de origem bem
delineou o abalo integridade psico-fsica da coletividade na
medida em que foram lesados valores fundamentais compartilhados
pela sociedade. 4.- Configurada ofensa dignidade dos

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consumidores e aos interesses econmicos diante da inexistncia de


informao acerca do plano com reduo de custo da assinatura
bsica, ao lado da condenao por danos materiais de rigor moral
ou levados a condenao indenizao por danos morais coletivos
e difusos. 5.- Determinao de cumprimento da sentena da ao
civil pblica, no tocante leso aos participantes do "LIG-MIX",
pelo perodo de durao dos acrscimos indevidos: a) por danos
materiais, individuais por intermdio da devoluo dos valores
efetivamente cobrados em telefonemas interurbanos e a telefones
celulares; b) por danos morais, individuais mediante o desconto de
5% em cada conta, j abatido o valor da devoluo dos
participantes de aludido plano, por perodo igual ao da durao da
cobrana indevida em cada caso; c) por dano moral difuso mediante
prestao ao Fundo de Reconstituio de Bens Lesados do Estado
de Santa Catarina; d) realizao de levantamento tcnico dos
consumidores e valores e operacionalizao dos descontos de
ambas as naturezas; e) informao dos descontos, a ttulo de
indenizao por danos materiais e morais, nas contas telefnicas. 6.-
Recurso Especial improvido, com determinao (n. 5 supra).

Neste mesmo sentido dispe o seguinte julgado extrado do


Informativo 418, do Superior Tribunal de Justia:

DANO MORAL COLETIVO. PASSE LIVRE. IDOSO. A


concessionria do servio de transporte pblico (recorrida)
pretendia condicionar a utilizao do benefcio do acesso gratuito
ao transporte coletivo (passe livre) ao prvio cadastramento dos
idosos junto a ela, apesar de o art. 38 do Estatuto do Idoso ser
expresso ao exigir apenas a apresentao de documento de
identidade. Vem da a ao civil pblica que, entre outros pedidos,
pleiteava a indenizao do dano moral coletivo decorrente desse
fato. Quanto ao tema, certo que este Superior Tribunal tem
precedentes no sentido de afastar a possibilidade de configurar-se
tal dano coletividade, ao restringi-lo s pessoas fsicas
individualmente consideradas, que seriam as nicas capazes de
sofrer a dor e o abalo moral necessrios caracterizao daquele
dano. Porm, essa posio no pode mais ser aceita, pois o dano
extrapatrimonial coletivo prescinde da prova da dor, sentimento ou

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abalo psicolgico sofridos pelos indivduos. Como transindividual,


manifesta-se no prejuzo imagem e moral coletivas e sua
averiguao deve pautar-se nas caractersticas prprias aos
interesses difusos e coletivos. Dessarte, o dano moral coletivo pode
ser examinado e mensurado. Diante disso, a Turma deu parcial
provimento ao recurso do MP estadual. (REsp 1.057.274-RS, Rel.
Min. Eliana Calmon, julgado em 1/12/2009)

Isto , diferentemente do dano moral individual, o extrapatrimonial


coletivo prescinde de comprovao de dor, sofrimento e de abalo psicolgico pela
coletividade atingida, at por cuidar de direitos propriamente ditos como difusos e
coletivos.

No se pode olvidar que a conduta aqui discutida praticada pela


empresa atinge de forma difusa toda a coletividade, j que o descumprimento do
dever de informao, por parte da empresa, expe toda e qualquer pessoa que
queira contratar a este dano.

No que se refere funo da indenizao pelo dano moral coletivo


causado, Nehemia Domingos de Melo12 esclarece:

Dano moral na moderna doutrina toda agresso injusta


queles bens imateriais, tanto de pessoa fsica quanto
jurdica, insusceptvel de quantificao pecuniria, porm
indenizvel com trplice finalidade: satisfativo para a vtima,
dissuasrio para o ofensor e de exemplaridade para a
sociedade.

Importa ressaltar, de outra parte, que a Requerida empresa de


grande porte, exercendo suas atividades em praticamente todo o Brasil, sendo

12Melo, Nehemias Domingos de. Dano moral coletivo nas ralaes de consumo. Internet, Jus Navegandi
n 380, de 22/7/2004.

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desnecessria qualquer referncia a sua capacidade econmica, por ser de


conhecimento pblico e notrio.

O valor a ser arbitrado, a ttulo de danos morais, deve, portanto,


situar-se em patamar que represente a trplice funo do dano moral: REPARAR,
INIBIR e PREVENIR.

Como observa, ainda, Carlos Alberto Bittar, o valor devido a ttulo


de indenizao pelos danos morais coletivos:

(...) deve traduzir-se em montante que represente advertncia


ao lesante e sociedade de que se no se aceita o
comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo.
Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o
vulto dos interesses em conflito, refletindo-se de modo
expressivo, no patrimnio do lesante, a fim de que sinta,
efetivamente, a resposta da ordem jurdica aos efeitos do
resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser quantia
economicamente significativa, em razo das potencialidades
do patrimnio do lesante. Coaduna-se essa postura, ademais, com
a prpria ndole da teoria em debate, possibilitando que se realize
com maior nfase, a sua funo inibidora de comportamentos. Com
efeito, o peso do nus financeiro , em um mundo em que cintilam
interesses econmicos, a resposta pecuniria mais adequada a
lesionamentos de ordem moral. 13
(grifou-se)

No se pode permitir que uma empresa, principalmente do porte da


Requerida, que possui milhes de consumidores, seja favorecida financeiramente
por lucros advindos de contrataes que no foram anudas pelo consumidor, e que
muitas vezes, se esclarecido, nem contrataria o servio imposto a ele.

Nesse sentido, tem sido pacfico em vrias cortes do pas a


condenao por dano moral e os critrios para o quantum indenizatrio:

13BITTAR, Carlos Alberto. Reparao Civil por Danos Morais in RT, 1993, p. 220-222.

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APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL.


TELEFONIA CELULAR. PROMOO. NATAL CLARO.
RELAO DE CONSUMO. M PRESTAO DO SERVIO.
DANO MORAL PURO. A m prestao do servio de telefonia
mvel se mostra ocorrente quando a operadora o oferece de forma
defeituosa aos seus clientes, o que configura a conduta ilcita. A
prestadora deixa de apresentar a segurana que o consumidor
poderia dela esperar. Exegese do art. 14, 1 do CDC. A situao
experimentada pelos consumidores da demandada no caso
de mero aborrecimento ou transtorno corriqueiro. Privados da
utilizao do servio contratado, por falha da prestadora,
viram-se os clientes frustrados em sua expectativa de uso,
restando caracterizado o dano moral. presumvel o incmodo
de qualquer consumidor frente contratao de servio que falha
em razo da falta de suporte operacional da prestadora.
QUANTUM INDENIZATRIO. CRITRIOS PARA
FIXAO. A indenizao a ttulo de reparao de dano moral
deve levar em conta no apenas a mitigao da ofensa, mas
tambm atender a cunho de penalidade e coero, a fim de
que funcione preventivamente, evitando novas falhas
administrativas. Indenizao fixada em valor que no
configura enriquecimento indevido por parte da autora e, ao
mesmo tempo, cumpre com o carter repressivo-pedaggico
da indenizao. APELO PROVIDO. (TJRS - AC 70024450033 -
9 C.Cv. - Rel Marilene Bonzanini Bernardi - DJ 24.09.2008)
(grifou-se)

Com efeito, o valor da condenao referente ao dano moral


coletivo no direcionado aos ofendidos individualmente considerados, e sim para
a coletividade e com carter pedaggico. imoral e ilegal no ressarcir os danos de
forma plena, no s os individuais, mas principalmente os coletivos. Condenar a
uma indenizao irrisria, por vezes fundamentada no preconceito econmico, sob
a justificativa de evitar o enriquecimento sem causa, ir de encontro ordem
jurdica e funo social da justia.

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Posto isto, v-se a necessidade de haver punio de carter


patrimonial, haja vista que a ausncia de sano fomenta a conduta ilcita.

Por tais razes, razovel, com base na trplice funo do dano


moral, a fixao de indenizao por danos morais coletivos, cujo valor dever
revertido ao Fundo Estadual de Reparao de Interesses Difusos Lesados, de que
trata a Lei n 7.347/85 e a Lei Estadual n 4.329/90.

IV DA EFICCIA NACIONAL DOS PROVIMENTOS

No que tange ao mbito dos efeitos do provimento jurisdicional,


quer seja em sede liminar, quer seja no julgamento do mrito, o Requerente
sustenta, principalmente em face do disposto no art. 103 da Lei 8.078/90, que a
deciso judicial apta a beneficiar todos os consumidores do Brasil que se
encontram na situao narrada na presente exordial e no se restringe
competncia territorial do rgo prolator, tendo em vista que a empresa possui
filiais em grande parte do pas e que o mtodo de vendas aplicado o mesmo.

A pretenso condenatria formulada contra as empresas Requeridas


deve ser compreendida em mbito nacional, protegendo-se todos os
consumidores que esto real ou potencialmente sujeitos ao procedimento
questionado na presente ao coletiva.

As controvrsias sobre esse tpico decorrem da alterao


promovida pela Lei 9.494/97 ao art. 16, da Lei 7.347/85, o qual passou a ter a
seguinte redao:

Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da
competncia territorial do rgo prolator (...)

Ora, o dispositivo, sem alterar o Cdigo de Defesa do Consumidor,


faz confuso entre competncia e efeitos da sentena proferida em aes coletivas.

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Pela Lei 8.078/90, definida a competncia, com base no art. 93, os efeitos da
deciso judicial valem para as partes envolvidas, estejam elas onde estiverem no
territrio nacional.

Nessa linha o pensamento, com argumentos irrefutveis, de Ada


Pellegrini Grinover14:

Em ltima anlise, preciso verificar se a regra de competncia


territorial, nacional ou regional do art. 93 do CDC exclusiva do
processo em defesa de interesse individual homogneo, ou se
tambm incide na tutela jurisdicional dos interesses difusos e
coletivos.
J afirmamos nossa posio no sentido de que o art. 93 do CDC,
embora inserido no captulo atinente s aes coletiva em defesa
de interesses individuais homogneos, rege todo e qualquer
processo coletivo, estendendo-se s aes em defesa de interesses
difusos e coletivos. No h como no se utilizar, aqui, o mtodo
integrativo, destinado ao preenchimento da lacuna da lei, tanto pela
interpretao extensiva (extensiva do significado da norma) como
pela analogia (extensiva da inteno do legislador).
Ubi eadem ratio, ibi eadem juris dispositio. a necessria coerncia
interna do sistema jurdico que exige a formulao de regras
idnticas em que se verifica a identidade de razo. Se o art. 93 do
CDC fosse aplicvel apenas aos interesses individuais homogneos,
o resultado seria a regra da competncia territorial de mbito
nacional ou regional s para as aes em defesa dos aludidos
direitos, enquanto nos processos coletivos em defesa de interesses
difusos e coletivos ficaria vedada a competncia nacional ou
regional. O absurdo do resultado dessa posio evidente, levando
a seu repdio pela razo e pelo bom senso, para o resguardo e
coerncia do ordenamento jurdico.
Mas h mais: o indigitado dispositivo da medida provisria15 tentou
(sem xito) limitar a competncia, mas em lugar algum aludiu ao
objeto do processo. Ora, o mbito da abrangncia da coisa julgada

14Cdigode Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, 7 edio, revista e ampliada, So Paulo,
Forense Universitria, 2001, p. 850-851.
15A Lei 9.494/97, que alterou a redao do art. 16 da Lei 7.347/85, decorreu de transformao de medida

provisria. Por essa razo, os comentrios transcritos referem-se a medida provisria.

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determinado pelo pedido, e no pela competncia. Esta nada mais


do que a relao de adequao entre o processo e o juiz, nenhuma
influncia tendo sobre o objeto do processo. Se o pedido amplo
(de mbito nacional) no ser por intermdio de tentativas de
restries da competncia que o mesmo poder ficar limitado.
Em concluso: a) o art. 16 da LACP no se aplica coisa julgada
nas aes em defesa de interesses difusos e coletivos, mas o
acrscimo introduzido pela medida provisria inoperante,
porquanto a prpria lei especial que amplia os limites da
competncia territorial, nos processos coletivos, ao mbito nacional
ou regional; c) de qualquer modo, o que determina o mbito de
abrangncia da coisa julgada o pedido, e no a
competncia. Esta nada mais do que uma relao de
adequao entre o processo e o juiz. Sendo o pedido amplo
(erga omnes), o juiz competente o ser para julgar a respeito
de todo o objeto do processo; d) em consequncia, a nova
redao do dispositivo totalmente ineficaz.
(grifou-se)

Consignem-se, sobre a questo, os seguintes julgados:

COMPETNCIA. AO CIVIL PBLICA. DEFESA DE


CONSUMIDORES. INTERPRETAO DO ART. 93, II,
DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. DANO
DE MBITO NACIONAL. Em se tratando de ao civil
coletiva para o combate de dano de mbito nacional, a
competncia no exclusiva do foro do Distrito Federal.
Competncia do Juzo de Direito da Vara Especializada na
Defesa do Consumidor de Vitria/ES." (STJ, CC 26.842 / DF,
2 Seo, j. 10/10/2001).

Conflito de competncia. Ao Civil Pblica. Cdigo de


Defesa do Consumidor. 1. Interpretando o artigo 93, inciso II,
do Cdigo de Defesa do Consumidor, j se manifestou esta
Corte no sentido de que no h exclusividade do foro do
Distrito Federal para o julgamento de ao civil pblica de
mbito nacional. Isto porque o referido artigo ao se referir
Capital do Estado e ao Distrito Federal invoca competncias
territoriais concorrentes, devendo ser analisada a questo
estando a Capital do Estado e o Distrito Federal em planos

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iguais, sem conotao especfica para o Distrito Federal. 2.


Conflito conhecido para declarar a competncia do Primeiro
Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo para
prosseguir no julgamento do feito. (STJ, CC 17.533 / DF, 2
Seo, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 13/09/2000).

PROCESSUAL CIVIL - AO CIVIL PBLICA - DANO


DE MBITO NACIONAL - GENERAL MOTORS DO
BRASIL LTDA - COMPRA DE VECULOS - TERMO DE
GARANTIA - CLUSULA CONTRATUAL - ANULAO -
COMPETNCIA - CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR, ART. 93, INC. II - FORO DA CAPITAL
DO ESTADO DO ESPRITO SANTO - PRECEDENTE -
Esta eg. Corte j se manifestou no sentido de que no h
exclusividade do foro do Distrito Federal para o julgamento
de ao civil pblica de mbito nacional - Tratando-se de
ao civil pblica proposta com o objetivo de ver reparado
possvel prejuzo de mbito nacional, a competncia para o
julgamento da lide deve observar o disposto no art. 93, II do
Cdigo de Defesa do Consumidor, que possibilita o ingresso
no juzo estadual da Capital ou no Juzo Federal do Distrito
Federal, competncias territoriais concorrentes, colocadas em
planos iguais - Acolhida a preliminar de incompetncia do
foro suscitado, resta prejudicada a questo referente
desero do recurso de apelao proclamada - Recurso
especial conhecido e provido, determinando a competncia
do Foro da Capital do Estado do Esprito Santo para
processar e julgar o feito. (STJ - RESP 218492 - ES - 2 T. - Rel.
Min. Francisco Peanha Martins - DJU 18.02.2002 - p. 00287)

AO CIVIL PBLICA. LEGITIMAO DO


MINISTRIO PBLICO. RELAO DE CONSUMO.
DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. EMPRESA
MONTADORA DE VECULOS. COMPETNCIA.
CAPITAL DO ESTADO. CDC, ARTS. 82, INC. I, 90 E 93,
INC. II. RECURSO PROVIDO. (...) Mesmo que o artigo 16
da Lei n 7.347 de 24.07.85 (com a redao dada pela Lei n
9.494 de 10.09.97) estabelea que a sentena civil faz coisa
julgada "erga omnes nos limites da competncia territorial do
rgo prolator, no se pode pretender que a deciso

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impugnada prevalea no mbito da comarca de Chapec se


os danos so de escala nacional. A competncia territorial do
art. 93, incs. I e II do CDC no tem natureza de competncia
relativa, mas por fora do disposto no art. 2 da Lei n
7.347/85 - que refere competncia funcional, aplicvel s
aes reguladas pela Lei n 8.078/90 a teor do estatudo no
art. 90 do CDC -, confere-se-lhe a natureza de competncia
absoluta e portanto inderrogvel e improrrogvel. O foro da
Capital do Estado deve ser o competente para o
processamento da causa, por tratarem-se de danos de mbito
nacional, diante da abrangncia da empresa Ford a todo o
territrio brasileiro. (TJSC - AI 97.015543-3, de Chapec - Rel.
Des. Nelson Schaefer Martins - DJE de 10.08.1999)

Registre-se ainda a seguinte deciso proferida pelo Egrgio


Superior Tribunal de Justia:

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO


COLETIVA AJUIZADA POR SINDICATO. SOJA
TRANSGNICA. COBRANA DE ROYALTIES. LIMINAR
REVOGADA NO JULGAMENTO DE AGRAVO DE
INSTRUMENTO. CABIMENTO DA AO COLETIVA.
LEGITIMIDADE DO SINDICATO. PERTINNCIA
TEMTICA. EFICCIA DA DECISO. LIMITAO
CIRCUNSCRIO DO RGO PROLATOR.
(...)
4. A Corte Especial do STJ j decidiu ser vlida a limitao
territorial disciplinada pelo art. 16 da LACP, com a redao dada
pelo art. 2-A da Lei 9.494/97. Precedente. Recentemente, contudo,
a matria permaneceu em debate.
5. A distino, defendida inicialmente por Liebman, entre os
conceitos de eficcia e de autoridade da sentena, torna inqua a
limitao territorial dos efeitos da coisa julgada estabelecida pelo
art. 16 da LAP. A coisa julgada meramente a imutabilidade dos
efeitos da sentena. Mesmo limitada aquela, os efeitos da
sentena produzem-se erga omnes, para alm dos limites da
competncia territorial do rgo julgador.
(STF, Resp 1.243.386, Rel. Min. NANCY ANDRIGHI, Data do
Julgamento: 12/06/2012)

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(grifou-se)

V DA MEDIDA LIMINAR

No que tange ao tema, Marinoni16 assevera:

preciso que ao tempo do processo seja dado o seu devido


valor, j que, no escopo bsico da tutela dos direitos, o
processo ser mais efetivo, ou ter maior capacidade de
eliminar com justia as situaes de conflito, quanto mais
prontamente tutelar o direito do autor que tem razo.

A relevncia do fundamento decorre da prpria certeza da


ocorrncia dos fatos, tendo em vista as provas colhidas durante a instruo do
Inqurito Civil, bem como dos argumentos jurdicos anteriormente aduzidos.

Conforme j demonstrado, os fatos trazidos a Juzo foram


confirmados pelos prprios ex-empregados da loja e por consumidores, que
atestaram a danosa prtica do embutec.

A Demandada, caso no seja impedida por comando judicial


liminar, continuar ludibriando cada um de seus consumidores causando-lhes, ainda
que pequenos ou mdios prejuzos individuais, grande prejuzo coletivo.

Dessa forma, a chamada prova inequvoca, ou seja, aquela que se


apresenta clara, evidente, transparente, com grau de convencimento tal que a seu
respeito no se possa levantar dvida razovel e que leva verossimilhana da
alegao, resta manifesta.

16Marinoni, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria, julgamento antecipado e execuo imediata da sentena.
2 ed. So Paulo: RT. 1998. p. 15.

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Destarte, resta-se evidente tambm o perigo da demora em se


conceder a tutela aqui em questo, tendo em vista a quantidade de consumidores
que as lojas recebem por dia, e consequentemente, vrios consumidores j foram e
continuaro sendo, a cada dia, ludibriados e lesados pela prtica ilegal da empresa
R.

Desta forma, evidenciados os requisitos do art. 84, 3, da Lei n


8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor, faz-se necessrio, assim, que se
conceda em carter antecipatrio a tutela pretendida, determinando-se, desde j, a
suspenso imediata da prtica do embutec.

Assim, com respaldo nos art. 12, da Lei n. 7.347/85 e art. 84, 3,
da Lei n 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor, e, tendo em vista os
argumentos expostos, requer a expedio de ordem liminar inaudita altera pars,
uma vez configurados o fumus boni juris e o periculum in mora, contendo as
seguintes obrigaes de fazer/no fazer Requerida:

a) a imediata suspenso da prtica de embutir seguros, produtos


ou servios nas compras realizadas pelos consumidores, salvo
quando expressa e previamente autorizado ou solicitado pelo
consumidor;
b) a obrigatoriedade de entrega ao consumidor do contrato escrito
de eventual seguro, produto ou outro servio contratado que no o
produto principal adquirido, devendo nele conter o objeto do
contrato, bem como o valor e a forma do pagamento;
c) a confeco e fixao de cartazes, nos locais onde as vendas so
fechadas, bem como no caixa, informando ao consumidor que a
contratao de qualquer outro servio OPCIONAL e deve ter um
instrumento por escrito entregue ao contratante;

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d) que seja dado ordem liminar eficcia em mbito nacional,


considerando que a Requerida utiliza dos mesmos expedientes
ilegais em todo o Pas.
Requer ainda que seja imposta empresa R, no caso de
descumprimento desta deciso, multa cominatria e diria (Lei 8.078/90, art. 84;
Lei 7.347/85, art. 11; e CPC, art. 287), no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais),
revertendo-se o valor para o Fundo Estadual de Defesa do Consumidor (Lei
Complementar n. 82 de 11 de junho de 1996).

VI - DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer o Ministrio Pblico a procedncia da


presente ao civil pblica, com o acolhimento dos seguintes pedidos:

a) citao postal da Requerida para, querendo, responder a


presente ao, sob pena de revelia e seus efeitos (art. 285, CPC);
b) seja confirmado em carter definitivo o pedido liminar,
condenando a requerida a:
1) obrigao de no fazer, consistente em se abster de embutir
seguros, produtos ou servios nas compras realizadas pelos
consumidores, salvo quando expressa e previamente
autorizado ou solicitado pelo consumidor;
2) a obrigatoriedade de entrega ao consumidor do contrato
escrito de eventual seguro, produto ou outro servio
contratado que no o produto principal adquirido, devendo
nele conter o objeto do contrato, bem como o valor e a
forma do pagamento;
3) a confeco e fixao de cartazes, nos locais onde as vendas
so fechadas, bem como no caixa, informando ao
consumidor que a contratao de qualquer outro servio

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OPCIONAL e deve ter um instrumento por escrito entregue


ao contratante;

c) condenao da requerida ao pagamento de indenizao por


dano moral coletivo, fixado em 10% do lucro lquido da venda
de seguro de produtos, seguro de vida protegida e premiada,
seguro para assalariados/trabalhadores, seguro de proteo
financeira, seguro residencial, seguro de acidentes pessoais
premiado com assistncia odontolgica, plano/seguro
odontolgico e garantia estendida, bem como qualquer outro
contrato acessrio, abrangendo os ltimos cinco anos, a ser
objeto de liquidao de sentena, ou em valor equivalente a ser
imposto pelo juzo, a ser recolhido ao Fundo Estadual de
Proteo e Defesa do Consumidor, devidamente atualizado ao
tempo da sentena e do recolhimento, pelos ndices legalmente
aplicveis;
d) condenao da requerida obrigao de divulgar amplamente a
sentena proferida pelos meios de comunicao social, a fim de
garantir a efetividade do comando;
e) condenao da requerida ao pagamento de multa diria no valor
de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para o caso de descumprimento
do que for decidido quanto aos itens acima, revertendo-se o
valor para o Fundo Estadual de Defesa do Consumidor (Lei
Complementar n. 82 de 11 de junho de 1996);
f) seja dada eficcia sentena em mbito nacional, considerando
que a Requerida utiliza de mtodos comerciais idnticos em
todo o Pas;
g) a inverso do nus da prova, na forma do artigo 6, VIII do
CDC, por se tratar de demanda de proteo ao consumidor,
fundamentando-se este pleito tanto na verossimilhana das

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afirmaes quanto na hipossuficincia dos consumidores,


segundo os fundamentos j expostos;
h) a dispensa do Autor ao pagamento de custas, emolumentos e
outros encargos, desde logo, tendo em vista o disposto no art.
18, da Lei 7.347/85;
i) sejam as intimaes do Autor feitas pessoalmente, mediante
entrega dos autos com vista.

Protesta o autor por provar o alegado por todos os meios de prova


em direito admitidas, especialmente pelas provas testemunhal, pericial e
documental, bem assim por todos os demais meios que se apresentarem teis
demonstrao dos fatos aqui articulados.

D-se causa o valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais).

Termos em que pede deferimento.

Vitria, 20 de fevereiro de 2015.

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