Anlisis del rgimen de responsabilidad objetiva

y su impacto frente al INPEC.

Por: John Fredy Abril Pinzn

A partir de 1991, con la expedicin de la Nueva Constitucin y especialmente con la

nocin misma del estado Social de Derecho, la consagracin del artculo 2 que
prescribe: Las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a
todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, sumado a la
inclusin del artculo 90, instituyendo el concepto de Dao Antijurdico como
fundamento de la responsabilidad patrimonial del Estado, han venido surgiendo
variedad de criterios, opiniones y teoras acerca de la clase o tipo de
responsabilidad que consagra la mencionada norma constitucional, es decir, sobre
cul es el rgimen de responsabilidad que el artculo 90 de la Carta Poltica
establece.

Hay quienes sostienen que dicho artculo, no cambi en nada el sistema que se
vena utilizando, es decir, que se siguen aplicando los regmenes de falla del
servicio probado como regla general, de falla del servicio presunta como un
rgimen intermedio y los regmenes no condicionados a la falla del servicio o
regmenes objetivos, y que el concepto de Dao Antijurdico, es el gnero en el
cual encontramos como especies los regmenes atrs mencionados.

Sin embargo, tambin se afirma que al introducir el concepto Dao Antijurdico,

lo que se hizo fue consagrar como rgimen comn, el de responsabilidad objetiva,
es decir, una responsabilidad en la cual no es importante la presencia del elemento
culpa, y que la jurisprudencia actual del Consejo de Estado Colombiano apunta
hacia esta corriente, es decir, que presenta una tendencia hacia la objetivacin de
la responsabilidad del Estado, aunque todava se habla de los sistemas donde se
presenta una falla del servicio, sea esta probada o presunta.

Bajo la teora de la responsabilidad objetiva o teora del riesgo como tambin se le

conoce, se afirma que el fundamento de la responsabilidad se encuentra en el
hecho que produjo el resultado daoso, sin importar si ste, fue
cometido con culpa o dolo. Lo relevante para establecer una responsabilidad es
la presencia del dao y la relacin de causalidad entre el hecho o accin
ejercida y el dao. No es necesario analizar si quien realiz la accin lo hizo de
una forma dolosa o negligente. De ese estudio no depende que se indemnice o no el
perjuicio. Para indemnizar el perjuicio solo basta con demostrar la
realizacin de una accin o la omisin y el nexo de causalidad entre ese
actuar o esa omisin y el dao
De la mano de esta teora, se vincula la de las relaciones especiales de sujecin,
concebida en la segunda mitad de los aos sesenta, en la Comisin Europea de
derechos humanos donde se ha adoptado una doctrina inspirada del derecho
alemn, denominada limitaciones inherentes. Segn esta teora, la relacin especial
de sujecin en la que se encuentran ciertas personas, los detenidos, los militares,
los funcionarios, los estudiantes, justifica de plano la limitacin, incluso la
privacin de ciertos derechos fundamentales garantizados por la Convencin.

La Corte Europea de derechos del hombre ha rechazado explcitamente esta

doctrina de las limitaciones inherentes, en relacin con los detenidos as
como en relacin con el trato a los militares, as mismo ha proclamado el principio
segn el cual toda persona que se encuentre bajo la jurisdiccin de un Estado
contratante debe beneficiarse, segn los trminos del artculo 1 de la Convencin,
de los derechos garantizados, poco importa la situacin particular de sujecin en la
que aquella se encuentre. Por tanto, las injerencias en el ejercicio de estos derechos
debern ser objeto de un control en consideracin de los criterios de derecho
comn establecidos por las disposiciones de la Convencin.

En nuestro pas, el rgimen de responsabilidad aplicable por daos causados a

personas recluidas en establecimientos carcelarios o centros de detencin, el
Consejo de Estado ha sealado que es de carcter objetivo, teniendo en cuenta que
estas personas se encuentran bajo la vigilancia, custodia y proteccin del Estado y
que, por razn del encarcelamiento, no estn en capacidad plena de repeler por s
mismos las agresiones o ataques perpetrados por agentes estatales, por otros
reclusos o por terceros particulares. La responsabilidad surge de la aplicacin de la
teora del dao especial, pues se parte de la premisa de que las afectaciones a la
vida o a la integridad personal de los reclusos, sin que medie el incumplimiento de
una obligacin administrativa, no puede considerarse un efecto esperado de la
detencin, es decir, una carga soportable por quienes se encuentran privados de la
libertad.

Se aplica entonces el mismo rgimen a los reclusos que a las personas que sufren
daos durante la prestacin del servicio militar obligatorio, se ha venido
encuadrando en un ttulo de imputacin objetivo, bien sea el dao especial, o el
riesgo excepcional ya que se parte de la ruptura del principio de igualdad en la
asuncin de las cargas pblicas, teniendo en cuenta que el ingreso a la fuerza
pblica ocurre en razn del acatamiento del mandato constitucional previsto en el
artculo 216 de la Carta Poltica se afirma que no quedan sometidos a los riesgos
inherentes a la actividad militar voluntariamente, sino que corresponde al
cumplimiento de los deberes que la Constitucin impone a las personas, derivados
de los principios fundamentales de solidaridad y reciprocidad social, para
defender la independencia nacional y las instituciones pblicas.
Por tanto, la jurisprudencia ha reiterado, que el Estado frente a los conscriptos y
reclusos, al doblegar su voluntad, en ambos casos, y disponer de su libertad
individual, entra en una relacin de especial sujecin que lo hace sujeto
responsable de los posibles daos que puedan padecer aqullos, en el desarrollo de
tal relacin.

Esta obligacin de proteccin a la vida, que en principio es de medio, en virtud de

esta teora se convierte en una obligacin de resultado. As, frente a las personas
detenidas por autoridad o sometidas a conscripcin obligatoria o a instruccin
militar, mientras permanezcan en los lugares de reclusin o en centros de
enseanza, la administracin deber responder por la vida o integridad de las
mismas y devolverlas, luego de esa detencin o instruccin, en condiciones de salud
similares a las que tenan cuando ingresaron. Si as no se hace se presumir la falla
del servicio y deber responder por perjuicios causados a dichas personas o a sus
damnificados, Entonces la obligacin del Estado no es un simple comportamiento
sino la obtencin efectiva de un resultado determinado.

En esta lnea resulta equitativo, entonces, que en los casos de fallecimiento o

lesiones por agresin de compaeros de internamiento de una persona privada de
la libertad o por la guardia carcelaria en uso legtimo de la fuerza, el ttulo de
imputacin aplicable sea el de dao especial, puesto que la principal consecuencia
de la relacin especial de sujecin pone al individuo en una situacin de
indefensin mayor a la de cualquier ciudadano. En efecto, la restriccin a la
movilidad del individuo, el que ste tenga que compartir un espacio reducido con
otras personas, es algo consustancial al especial vnculo que establece de manera
forzosa con el Estado cuando en virtud de providencia judicial se afecta su libertad.
Estas especiales connotaciones de la relacin jurdica claramente colocan al
individuo en una situacin en la que, aunque el poder pblico cumpla las
obligaciones asignadas por el ordenamiento jurdico, existe mayor facilidad de un
desequilibrio en las cargas pblicas que puede conllevar una afectacin de los
derechos a la vida o la integridad fsica.

Para la aplicacin de los eximentes de responsabilidad Estatal, excepcionalmente

solo cabran la fuerza mayor y la culpa exclusiva de la vctima, pues
cuando se trata de lesiones o muertes causadas por los propios reclusos a otros
reclusos, en principio, no tendr cabida la causal de exclusin de responsabilidad,
consistente en el hecho de un tercero. Es ms, en estos casos, ni siquiera podra
hablarse de una concurrencia de causas, puesto que el carcter particular de la
relacin de especial sujecin implica que el Estado debe proteger al interno de
atentados contra su vida e integridad personal cometidos por el personal de
custodia o vigilancia estatal, por terceros ajenos a la administracin e, incluso, por
otros detenidos.
En cuanto a la presuncin de perjuicios , en los procesos de responsabilidad por los
daos sufridos en la integridad fsica a una persona, se indemniza a quienes como
consecuencia de ese hecho han resultado afectados en sus condiciones normales de
subsistencia, bien sea en su esfera patrimonial o moral. Slo que en los eventos en
los cuales se demuestra que el demandante es padre, hermano, hijo o cnyuge de la
vctima ese perjuicio se infiere del vnculo parental o marital existente entre los
demandantes y la persona vctima del hecho, en tanto que en los dems eventos
deber probarse dicho perjuicio.

En otros trminos, en las acciones de reparacin directa la legitimacin en la causa

por activa la tiene todo aquel que alega la condicin de damnificado con el hecho
que se imputa al demandado, siendo la condicin de damnificado la que se debe
acreditar en el curso del proceso para tener derecho a la indemnizacin que se
reclama. Asunto distinto es que en los eventos de mayor gravedad, como los daos
que se generan con la muerte, las lesiones corporales graves, la jurisprudencia ha
inferido el dolor moral, en relacin con los parientes ms prximos a la vctima.

Bajo este panorama, se hace muy difcil ejercer una defensa jurdica del INPEC y de
los recursos pblicos. En el ltimo ao, el Instituto pago ms de veintisiete mil
millones de pesos ($27.000.000.000) por concepto de procesos de reparacin
directa, y la tendencia es a su aumento, ms si se tienen en cuenta factores como el
hacinamiento creciente, el cual se encuentra en el cincuenta y cinco por ciento
(55%), una poltica criminal punitiva, dentro de la cual se tiende a penalizar mas
conductas, en lugar de atacar estructuralmente las causas de la descomposicin
social y la criminalidad.

Ser quizs el momento para replantear la aplicabilidad del rgimen de

responsabilidad objetiva a las personas privadas de la libertad, en donde se asignan
obligaciones de resultado al Instituto frente a los internos, sin tener en cuenta a la
hora de su aplicacin, que estas personas no se encuentran recluidas por el
capricho de la Entidad, sino como consecuencia de su actuar ilegal, de su decisin
voluntaria de infringir la ley, violentando bienes jurdicamente tutelados en
perjuicio de la sociedad.

En nuestro contexto socio econmico y cultural, es realmente triste que dentro del
estado especial de sujecin, se les este equiparando en su condicin, a los soldados
que prestan el servicio militar obligatorio, aquellos hombres de bien que defienden
la soberana y seguridad Nacional en defensa de los ciudadanos, quienes en contra
de su voluntad sacrifican uno o dos aos de su vida para tan loable causa en
cumplimiento de la Constitucin, en absoluta contraposicin de los criminales, que
han tomado la decisin voluntaria, de infringir las normas y transitar en el camino
de la ilegalidad, en rebelda total de los postulados de esa misma Constitucin.
No se puede aplicar dicho rgimen, indiferentemente si se trata de personas
sindicadas las cuales gozan de la presuncin de inocencia, o si se trata de
condenados en donde una autoridad judicial ha decantado en una sentencia
condenatoria una responsabilidad penal. Y qu decir de aquellos que tienen
antecedentes penales, demostrando su proclividad al delito, as como el
comportamiento del recluso durante su estada en los centros de reclusin. Estos
son factores a tener en cuenta al momento de revisar cada caso en particular.

Paradjicamente, y solo a manera de reflexin, s un funcionario del cuerpo de

custodia y vigilancia, es herido o fallece al interior de un Establecimiento
Carcelario, si arriba a la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, se le dira que
asumi un riesgo inherente a su profesin y por ello no habra lugar a una
reparacin. Pero sera acaso descabellado pensar que se le pudiera decir a un
condenado en ciertos casos en particular, lo mismo que al funcionario cuando
efectu una reclamacin similar: usted asumi un riesgo inherente a su profesin
delictiva.

Tampoco se diferencia el grado de responsabilidad aplicable, cuando se trata del

actuar doloso o la culpa grave de un agente del Estado, como cuando es una
omisin generada por factores externos y razonables que no dependen
necesariamente de la misma Entidad.

De modo que la aplicacin del rgimen de responsabilidad objetiva se ha

convertido en una pliza gratuita, ilimitada y generossima, contra todo riesgo, en
favor de quienes tomaron el camino de la ilegalidad, y despojaron a otros de sus
bienes, convirtindose en algunos casos, en un abuso del derecho o negocio,
llegando a existir reclusos, que acumulan hasta cinco fallos por reparacin directa
en contra del INPEC.

Lo ms grave es que en un pas de pobreza, desempleo e inequidad, este mensaje se

est difundiendo en la sociedad: delinquir paga, para que ser ciudadanos de
bien, esperando que nos asalten, ya sean los delincuentes en la calle, o los
funcionarios corruptos en distintas Corporaciones, sin obtener ningn tipo de
reparacin o indemnizacin; Cuando podemos delinquir, mientras la impunidad
nos ampare, nos beneficiaremos, pero si vamos a prisin no hay problema, pues
all tenemos un techo, comida, salud, sin el pago de servicios o impuestos, y si nos
metemos en los, nos hacemos acreedores a cuantiosas indemnizaciones, como s
hubisemos sido los mejores ciudadanos.

No se trata de endilgar una obligacin de imposible cumplimiento al Instituto. La

falla del servicio no puede ser analizada desde una perspectiva ideal, crtica o
abstracta del funcionamiento del servicio, sino que debe ser estudiada desde un
mbito real que consulte las circunstancias de tiempo, modo, lugar y capacidad
administrativa de la administracin pblica al momento de produccin del dao,
sin pretender con esto, que la Entidad se pueda sustraer del deber de reparar en los
casos en que su responsabilidad se muestre evidente. Se trata de ajustar y
racionalizar estas teoras en su aplicacin, a sus justas proporciones.

Proyecto y elabor: JOHN FREDY ABRIL PINZN

rea Jurdica -INPEC- 08/06/2013

JURISPRUDENCIA
Sentencia 001916 de 25 de octubre de 1991, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera,
Consejero Ponente Dr. CARLOS BETANCUR JARAMILLO, expediente 6465, actor: Giraldo Arteaga Garca
Consejero ponente: ENRIQUE GIL BOTERO Bogot, D. C, nueve (9) de junio de dos mil diez (2010)
Radicacin nmero: 19001-23-31-000-1997-08006-01(19849
Consejo de estado 23 de abril de 2008 MP RUTH STELLA CORREA.
Sentencia consejo de estado 13 de diciembre de 2004 expediente No. 14829. Mag. Germn Rodrguez
Villamizar
Sentencia del Consejo de Estado, Seccin 3, Julio 30 de 1992. Exp. 6897 M.P. Daniel Surez Hernndez
Sentencia del Consejo de Estado, Seccin 3 , Agosto 24 de 1992. Exp. 6754 M.P. Carlos Betancur Jaramillo.
Radicacin nmero: 52001-23-31-000-1997-08789-01 Consejero ponente: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO
GAMBOA
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de octubre 15 de 2008. Exp. 18586.
Sentencia de 26 de abril de 2006, Exp. 14908, C.P. Ruth Stella Correa Palacio.
BIBLIOGRAFIA
MAZEAUD, Henri, MAZEAUD, Len y MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil. 16, vols. 1 ed. Buenos
Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1959-1965.
JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. 8 vols. 3 ed. Buenos Aires.
Comisin Europea de Derechos Humanos, asunto 1860/63 X c. Repblica Federal de Alemania, de 15 de
diciembre de 1965; asunto 1760/63.