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Introduction gnrale :

Le droit des affaires a connu une rvolution ces dernires annes avec la promulgation de plusieurs textes
de loi qui touchent tout ce qui est en relation avec une activit commerciale et industrielle. En gnral
cest tout ce qui touche la production, la transformation, limportation, la circulation des produits ou leur
conservation. La vie des affaires tait depuis le Moyen ge aux mains des commerants. Ces
professionnels appels commerants sont toujours soumis des rgles propres et relvent dune
juridiction appele tribunal de commerce. On constate dans la vie pratique que le droit commercial selon
sa prsentation classique commence disparaitre, mme lexpression de droit commercial est de moins en
moins utilise et remplace par des appellations plus gnrales telle que celle du droit des affaires ou le
droit de lE/se.
I) Les structures du droit des affaires
Les structures du droit des affaires ont une originalit particulire : par certains cts les structures du
droit des affaires rappellent celles du droit civil, on trouve en effet dans les 2 cas des personnes et des
biens. Mais dautres points de vue, ces structures sont originales non seulement les socits jouent un
rle plus important que les personnes physiques ; aussi on constate lintervention des organismes
publiques qui nont pas leur place en droit civil et que lon ne peut pas ignorer.

Chapitre 1 : Notions gnrales


Section 1 : Evolution du Droit commercial
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La vie des affaires tait depuis le Moyen Age aux mains des commerants. Ces professionnels appels
commerants sont toujours soumis des rgles propres et relvent dune juridiction appele tribunal de
commerce. A nos jours les commerants perdent leur identit, les rgles juridiques applicable tendant
aussi se rduire et on constate la naissance dun corps de rgles essentiel pour le commerce et qui
sapplique lensemble des E/ses. Cest le Droit de la concurrence. La disparition du droit commercial
dans son ancienne prsentation classique est donc programme.
Section 2 : Les exigences de la vie des affaires
Les commerants se sont forgs un droit sur mesure, adapt leur activit ; Le droit civil ne rpondait pas
leur besoin et ne leur donnait pas satisfaction dans le rglement des litiges. Cest ainsi que le droit des
affaires a t mis en place pour donner satisfaction aux exigences des commerants. Lactivit
commerciale ncessite pour tre ralise : rapidit, scurit, et crdits. Enfin pour assurer la russite de
lexercice du commerce et de lindustrie il faut des structures juridiques adaptes.
Exigence de la rapidit : Le droit commercial sest dvelopp paralllement au droit civil dans le but de
faciliter lexcution des oprations commerciales. La preuve en droit commercial est plus facile tablir.
Le droit civil est trop formaliste et trs long. De plus les ngociations des contrats commerciaux, leur
excution et leur transmission ncessite une rapidit pour la bonne excution des oprations
transactionnelles. Il faut souligner que lexigence de rapidit des transactions ne doit pas se faire au
dtriment de lexigence de la scurit.
Exigence de la scurit : est fondamentale ; les transactions commerciales se ralisent lchelon
national ou lchelon international et ne peuvent se dvelopper convenablement que dans la mesure o
elles ne risquent pas dtre contest facilement. On constate dans la pratique de nombreuses rgles de
publicit imposes par lactivit commerciale et pour plusieurs oprations, les rgles contribuent cette
scurit juridique.
Exigence du crdit : Toute E/se, entrepreneur, socit, mme une E/se physique patente exerant une
activit commerciale a besoin de crdits qui lui soient accords par une banque ou par son fournisseur etc.
Beaucoup dinstitutions propre la vie des affaires ont pour objectif de favoriser loctroie du crdit en
gnral. Les garanties demandes par ces institutions mettre en excution en cas de non
remboursement sont : les nantissements sur le fond de commerce, hypothque des proprits
immobilires, caution personnelle et solidaire des entrepreneurs.
A soulign quil existe une procdure qui donne une solution en cas de difficult de remboursement des
crdits leur chance que le lgislateur marocain a mis en place depuis les annes 90, ce que lon
appelle les procdures collectives ou redressement judiciaire.

Section 3: Le droit commercial ou droit des affaires :


Lapplication du droit des affaires a aujourdhui remplac celle du droit commercial parce que
lexpression se veut plus moderne, mais il faut y voir le soucie de la doctrine de mieux rendre compte des
ralits conomique, en ayant une vision plus globale de la vie juridique.
Cette appellation permet ainsi de rendre compte dune manire clate du droit des affaires, et on peut citer
en marge du droit commercial des disciplines nouvelles qui se sont dveloppes et ayant pris une autonomie
plus au moins grande par rapport limportance de chaque matire, on peut citer comme exemple le droit de
la concurrence, le droit de distribution, droit bancaire, droit financier, droit de la proprit intellectuelle,
droit de la proprit industrielle, le droit de lentreprise en gnral.
Le droit commercial peut apparatre comme un sous-ensemble de droit des affaires qui sapplique
strictement aux seules rgles applicables aux commerants tels quils sont dfini dans le cadre ou dans
lesprit du code de commerce.
A souligner que lapplication ou lappellation du droit des affaires nest pas totalement suffisante, elle est
trop gnrale
Section 4 : Du droit commercial au droit de lentreprise
Lentreprise dans la vite des affaires reste le principale acteur de dveloppement de la vie conomique dun
pays donn. Le terme entreprise est utilis trs largement et couvre diverses activits qui touchent plusieurs
secteurs confondus.
Le commerant individuel a une entreprise il en va de mme de cas de lagriculteur de lartisan.
La reconnaissance de lentreprise par le droit a dabord tait le faite du droit social et du droit comptable
puis les droits des socits, droit de la concurrence, le droit des procdures collectives. Lensemble de ces
diffrentes appellations ont t considres comme composant ou constituant du droit de lentreprise. Cest
ainsi quon peut dire que le droit commercial pourrait devenir droit de lentreprise.

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Une telle dfinition se rfre la personne du commerant lobjet de son activit ... . Lentreprise
demeure un concept conomique cest pour cela est difficile de la dfinir mais cet obstacle de la terminologie
peut tre lev si on adopte une conception large englobant toutes les activits industrielles, commerciales et
librales exerces soit titre individuel ou en socit et ceux suivant une rglementation prcise.
Le croisement de ces diffrentes matires donne naissance une branche de droit que les juristes et les
conomistes appellent droit des affaires.
Le droit commercial reste soumis lensemble des rgles du droit priv applicables aux commerants et aux
actes de commerce. Cette appellation ou cette interprtation trs sommaire fait apparatre la coexistence de
deux conceptions ; subjective et objective :
A- la conception subjective: le droit commercial et le droit des commerants qui est tiss tout au long de
lhistoire par des pratiques, des techniques que les marchands utilis dans lapplication de leurs affaires
comptables. Cette pratique tait utilise par toux ceux qui exercent une activit commerciale, mme les
ngociants (intermdiaires), en dautre terme ces intermdiaires font du ngoce soit lchelon national
ou lchelon international . Pour les commerants cest le droit commercial devenu droit des affaires
qui est appliqu, pour les autres activits cest le droit civil.
Le droit commercial cest le droit des commerants ayant davantage de la simplicit et de la clart, il
suffit dtre commerant pour tre soumis au droit des affaires, nanmoins cette approche de
subjectivit nest pas sans dfaut du faite quelle est difficile maitriser sinon il est pratiquement
impossible de fixer toutes les branches, toutes les activits et toutes les professions qui se rattachent
directement ou indirectement aux professions commerciales. Cette difficult rsulte de lvolution de la
vie conomique qui ne cesse de subir des mutations et transformation, il est soulign cet effet que les
commerants qui effectuent ou qui exercent des actes de commerces de manire anarchique
(occasionnelle) nont aucun statut juridique ou faut-il les classer.

Toutes ces lacunes dmontrent la faiblesse, lincertitude et linexactitude de la conception subjective.

B- La conception objective : Le droit commercial est le droit des commerants et le droit des actes de
commerce et aussi de certaines institutions spcifiques connues comme le fonds de commerce.
Lapplication du droit commercial est conditionne non par la profession de lintress mais par la
nature de lacte ou par la runion de certaines circonstances ou certains lments objectivement
dfinis.
Article 121 du code de commerce franais dispose :
- sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et font leur activit au Maroc il faut
se rfrer la loi 15_95 formant le code de commerce, dans la loi on trouve la dfinition du
commerant, dispositions gnrales, lacquisition de la qualit du commerant.
Nanmoins la conception objective ne sarticule pas uniquement au tour des actes commerciaux, les
commerants excutent au mme temps des actes de commerce et des actes civils, pour faire la
diffrence entre actes commerciaux et actes civils il y a lieu de se rfrer lesprit et ou but de
lactivit. La rfrence lesprit et ou but de lactivit renforce la thse de la conception objective
dans la mesure o elle permet de rattacher directement lactivit commerciale et produire des
effets lis aux actes de commerce plutt qu la personne de celui qui lexerce.
Les tenants de cette conception objective soulignent dans cette thorie ; cest une catgorie dacte
juridique spcifique du commerce, sans oublier dans ce cas la philosophie juridique du lgislateur
marocain, les conceptions juridiques suprieures du droit qui place ce droit dans une sphre en
tenant compte de la structure et de lapplication du droit priv, de la relation entre droit priv et
publique, droit priv et sciences conomiques

Chapitre II : Sources du droit des affaires


Les principales sources du droit se rsume comme suite :
- Les textes de loi

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- Les usages commerciaux
- La jurisprudence et les commentaires des juristes
En plus de ces sources on trouve des interprtations manant des interventions de ladministration ou des
organisations professionnelles.

Section 1 : Les textes de loi


Les textes de loi sont des sources crites de droit, on dit simplement la loi, en application des dispositions de
la constitution. Deux autorits sont habilites dicter les rgles de droit :
- Le parlement
- Le gouvernement
Les rgles de droit dictes par le parlement sappellent des lois, et celle dictes par le gouvernement
sappelle des rgles. Ces actes ont eux mme des sources internes et des sources internationales.

A. Sources internes :
La constitution : se trouve au sommet et cest elle qui fixe les principes gnraux. Parmi les
principes qui y sont consacrs et prvus cest ce quon appel la libert du commerce et du
lindustrie . Cest la constitution qui dtermine les autorits qui elle donne qualit pour dicter
les rgles :
La loi au parlement, et le rglement au gouvernement. Une loi non conforme la constitution est
considre comme irrgulire
a) La loi : est constitue dactes qui sont pris par un organe lgislatif (Parlement). Quand le
peuple est appel voter sur un texte de loi, cest une loi rfrendaire. Le parlement par
le vote de projet de loi prsent par le gouvernement (les lois ordinaires). Le Roi prend
des actes de nature lgislative sous forme de Dahir et Dahir portant loi en vertu de
larticle 19 de la constitution et larticle 35 ; lEtat dexception, la constitution prvoit
dans quelques cas une loi organique qui prcise quelques rgles (Article 14 sur droit des
grves, Art 21 sur les fonctionnements du conseil de grance)
b) Les rglements : se sont les dcrets et les arrts
o Les dcrets : sont dicts par le pouvoir excutif (pris par le 1er ministre), les
dcrets se suffisent aux mme et rgissent le droit des affaire
o Les arrts : sont des rglements dapplication et dexcution qui interviennent
pour prciser les dispositions dune loi [par exemple : chap II du livre 1er du code
de commerce relatif au R.C met en application par un dcret de 18/01/1997].
Quant aux arrts ministriel, se sont des dcisions administratives prises par les
ministres pour complter les dcrets lorsquune prcision dinterprtation
rellement ncessaire.
Il convient de signaler que les dcrets loi sont, sur le plan hirarchique,
suprieurs aux dcrets du 1er ministre. Lorsque le parlement dlgue des
pouvoirs au gouvernement pour traiter des questions en cas dextrme urgence
[exemple : la loi 4 de 30/12/1982 relative la rforme fiscale]

B. Sources internationales :
Dans le domaine du droit des affaires, afin de facilit des changes commerciaux entre les pays. Il existe des
traits internationales ou conventions internationales, qui constituent des accords fixant des rgles
obligatoires pour des situations juridiques ou conomiques qui se posent dans les rapports internationaux,
le but ces accords est de mettre des rgles uniformes pour les pays concerns [exemple : ventes de m/ses,
transport] [exemple : convention Bruxelles du 25/08/1924 et les rgles de remboursement 1978 relative
au transport international].
Un autre accord souligner galement cest celui qui concerne les tarifs douanires et le commerce qui a t
sign a Genve 30/10/1945 et qui est entr en vigueur le 01/01/1948. Accords pour baisser les droits de
douane et rgulariser les barrires commerciales signs dans le cadre du GATT Marrakech 15/04/1994
qui a mis en place une nouvelle organisation du commerce international intitule Organisation Mondiale du
Commerce OMC .
Section 2 : Usages commerciaux :
Ce sont des pratiques et techniques professionnelles qui se rptent et qui se gnralisent par la suite. On dit
usage, habitude et profession.
La pratique lorsquelle ne dnature ni le fond ni la forme de la profession, quand cette pratique devient
connue par les usags et les commerants on dit la pratique est cratrice de rgle .
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A. Usages internes : les usages commerciaux constituent un ensemble de pratiques qui se forment
entre commerants et qui naissent spontanment du commerce par un assentiment gnral tacite et
constant ; soit un cadre professionnel, soit dans un lieu gographique donn. Ces pratiques sont
tellement utilises quelles acquirent en quelques sorts la force de loi .
En effet la lgislation crite ne saurait rglemente toutes les transactions commerciales, et sen
remet aux pratiques suivi et excutes par les commerants (en cas de litige les tribunaux de
commerce dsignent des experts asserments et spcialiss en la matire, experts en tourisme,
automobile, btiment).
Les usages internes ont une port qui reste rduite parce quils ne peuvent pas droger la loi, on
distingue deux catgories dusages :
1. Avant de devenir une loi, lusage est conventionnel
2. Lusage ne devient du droit que lorsque la loi le prvient dune manire ou dune autre.
Lusage conventionnel ne simpose quaux personnes senses lavoir connu ou mis en application,
ainsi lorsque lusage donne satisfaction il devient une pratique habituelle entre les commerant cst quil est
adopt par la pratique. Nous constatons que des affaires prennent la forme dun contrat nait par la pratique
ou par des techniques nouvelles et ceux pour rpondre des besoins nouveaux (exemple : crdit-bail,
laffacturage, lingnierie, franchising)
Lingnierie qui est une convention de fourniture de matriaux ou de montage (installation diverses ;
industrielles, commerciales, agricoles)

B. Usages internationaux : Les usages internationaux se sont dvelopps dans la pratique du


commerce international (vente de marchandises, vente de pices de rechange de tlphone) dans
les contrats de transport, dans le domaine bancaire
Les usages du commerce international sont rdigs et se traduisent par des contrats type selon la
pratique du commerce international, quand les tribunaux de diffrents pays se trouvent affronts
ce genre de problme se dclarent incomptents, pour cela les professionnels de droit la rdaction
des contrats type on prvoit toujours une close, en cas de litige les parties ont recours larbitrage
qui est trs frquent en matire internationale.

Section 3 : La jurisprudence
La jurisprudence rsulte dun ensemble de dcisions qui sont rendues par les tribunaux propos dun mme
problme de droit que les magistrats ont jug selon leur intimes conviction, seulement ce jugement nest
peut tre pas la solution quitable dans les textes de loi. Cette juridiction doit maner de la plus haute
juridiction du pays qui est la cour suprme . La juridiction en droit des affaires prsente une grande
importance dans la formation du droit.

Section 4 : Les institutions


Les institutions sont soit dordre publique soit dordre priv qui sont chargs dencadrer et dorienter la vie
conomique dun pays donn, les institutions relvent soit de ladministration qui a en charge la gestion et la
vision de lintrt gnral du pays, ou elles relvent de lorganisation professionnelle (fdrations) qui a en
charge la dfense des entreprises, lorganisation professionnelle rsulte de la naissance des chambres de
commerce et dindustrie, la libert syndicale qui permet la constitution des chambres syndicales.
Les chambres de commerce et dindustrie sont des institutions publiques, composes de commerants et
chefs dentreprises.

Section 5 : La doctrine
En face de ces sources qui constituent la base du droit des affaires on revient la doctrine, sujet de rflexion
danalyse et de synthse.
La doctrine dgage des principes solides qui sadaptent avec lvolution des affaires. La doctrine
commercialiste sest affirme la fin du 19me sicle et au dbut du 20me sicle ; cest lheure des grands
juristes en collaboration avec les conomistes de trs haut niveau (Ripe, Roubier, Hamel...) ont contribu
la formation et la constitution du droit commercial et laffirmation de son autonomie.

Chapitre III : Domaine du droit des affaires

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Le droit des affaires est gnralement un droit qui sapplique lentreprise ayant un statut commercial. La
doctrine, les juristes, les conomistes lont dfini comme lenvironnement de lentreprise. Le droit des
affaires couvre les disciplines suivantes :
1. Droit commercial gnral qui rgit le commerant, ses activits comm et le fonds de commerce.
2. Droit des socits
3. Droit des entreprises en difficult ou droit des procdures collectives.
4. Droit de la proprit intellectuelle et industrielle.
5. Droit de la concurrence qui fixe les normes concernant une libre concurrence.
6. Droit fiscal des affaires.
7. Droit comptable et financier.
8. Droit du consommateur.
9. Droit des effets de commerce.
10. Droit bancaire.
11. Droit du transport.
12. Droit pnal des affaires.
13. Doit maritime concernant toutes les rgles juridiques relatives la navigation par mer.

Suite cette classification ont peut confirmer le caractre pluridisciplinaire de la matire qui, comme nous le
constatons dpasse le cadre du droit commercial classique. On constate que le droit applicable ces
diffrentes disciplines soriente et se focalise sur lactivit commerciale et ses diffrentes composantes qui
constituent la base fondamentale dun rseau conomique, soit sur le plan rgional soit sur le plan national
ou soit sur le plan international et qui fait fonctionner toutes les procdures, toutes les structures et toutes
les matires premire de base ncessaires laboutissement dun produit fini prt tre mis la disposition
du march pour la vente. Cest en quelque sorte la structure organisationnelle de lentreprise en gnral.

Section 1 : Structure juridique de lentreprise


Selon larticle 6 du code de commerce donne la qualit du commerant par lexercice de son activit soit
habituelle soit une activit professionnelle.
Larticle 6 stipule, la qualit du commerant sacquiert par lexercice habituel ou professionnel des activits
suivantes :
1. Achat de meubles corporels ou incorporels en vue de les revendre soit en nature soit aprs les avoir
travaills et mis en uvre.
2. Location de meubles corporels ou incorporels en vue de leur sous location.
3. Achat dimmeubles en vue de les vendre en ltat ou aprs une transformation.
4. Recherche de lexploitation des mines et carrires.
5. Lactivit industrielle ou artisanale.
6. Transport
7. La banque (les crdits et transactions financires)
8. Oprations dassurance a prime fixe.
9. Courtage ; la commission et toute autre entremise
10. Lexploitation dentrept et magasins gnraux.
11. Limprimerie et ldition quelque soit la forme et le support.
12. Les btiments et les uvres publiques.
13. Les bureaux, agences daffaires de voyages, de publicit.
14. La fourniture des produits et services, lorganisation des spectacles publique, la vente aux enchres
publiques, la distribution deau dlectricit et de gaz, les postes de tlcommunication.

Cette qualit du commerant sacquiert galement sur toute opration portant sur les navires, les aronefs et
leurs accessoires, aussi elle se rattache lexploitation des navires et aronefs et au commerce maritime et
aronef.
La qualit du commerant sacquiert galement par lexercice habituel ou professionnel de toute activit
pouvant tre assimiles aux activits de lArticle 7. Indpendamment des dispositions des articles
mentionns, sont aussi rputs acte de commerce, lettre de change, billet ordre sign mme par un non
commerant lorsquil sagit dune transaction commerciale. Sont aussi rputs acte de commerce les effets et
actes de commerce accomplis par le commerant loccasion de son commerce sauf preuve du contraire.
Toute personne qui en d une interdiction dchance ou dune incompatibilit exerce habituellement
une activit commerciale est rput commerant.
Linterprtation de ce texte et leur mis en application sur le plan pratique, sur le plan organisationnel,
commercial, financier et technique, donne une image de la cration dune entreprise.

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A. Cration de lentreprise :
La cration de lentreprise a deux notions :
1. Notion conomique
2. Notion juridique

a) Notion conomique :
Lentreprise est tout dabord une ralit du monde conomique, cest le droit de lentreprise qui lui est
applicable, mais premire analyse on peut dire que le droit commercial qui constitue un ensemble des
rgles qui sapplique aux commerants soit professionnels ou occasionnels.
Lentreprise constitue une ralit conomique qui se prsente sous formes multiples :
o Groupe international de socits
o Entreprises industrielles
o Entreprises publiques
o Entreprises semi-publiques
o Entreprises agricoles
o Professions librales
o Coopratives

Lentreprise se prsente en premier lieu comme une unit de production, lentreprise dans le cadre de ses
activits se prsente comme un agent conomique qui se place et intervient sur un march avec ses produits
et entretien des changes soit avec dautres entreprises soit avec des acheteurs grossistes, soit avec des
consommateurs directement, dans ce cas prcis lentreprise de production cre ses propres points de vente
dans les diffrentes ville du Maroc, ou mme ltranger.
Lentreprise est une organisation humaine technique te professionnelle, cest ainsi quon peut dire que
lentreprise est une organisation unitaire o se convergent divers facteurs humains, techniques et financiers
en vue dassurer une production dune marchandise pou la vendre sur le march soit local, soit international
et cest pour raliser des profits. Lentreprise obit un systme dchanger domin par la loi du march
soumis des lois et des rglements, elle constitue le principale acteur conomique du pays, elle est aussi la
premire source de cration de lemploie. Lentreprise cest la volont et linitiative individuelle, elle na pas
de dfinition prcise, elle se confond avec la personnalit de lentrepreneur, lentrepreneur cest la personne
qui a apport lide et les capitaux.
Cette conception dentreprise repose sur la proprit du contrat mais les mutations conomiques et sociales
(concentration conomique, lindustrialisation) ont positionn lentreprise comme un oprateur du march,
comme un centre de dcision et dactivit ce qui a amen les juristes et les conomistes revoir la
conception de lentreprise en dveloppement ainsi son rle capital dans la vie et dans le domaine des affaires
et oriente en notion proprement juridique.

b) Notion juridique
Les juristes ont retenu les principaux aspects de lentreprise et ont pris en considration laspect de lactivit
conomique, de production ou de prestation de service, et cest laspect qui se caractrise par lorganisation
des moyens matriels humains et financiers, en revanche, lentreprise au sens large du mot est un ensemble
dlment : matriel, humain et financier organiss selon une procdure reconnue par la loi et ayant une
vision et un schma dtermin afin dassurer une production de bien et de service qui sont destin tre
vendus soit sur le march local soit sur le march international.
Llment matriel : ou ressource matrielle qui constitue la structure de lentreprise, il lui donne sa forme,
sa taille et sa place dans le march : tous les quipements techniques ncessaires lexploitation et la
production de tel ou tel produit donnent lampleur de lentreprise.
Llment financier : constitue les apports des associs soit en nature soit en numraire, soit en emprunt
chez les banques.
Llment humain : lactivit de lentreprise sarticule autour de trois facteurs qui ne peuvent pas tre
spars :
- facteur travail
- facteur capital technique
- facteur des biens intermdiaires
Ces facteurs une fois ensembles et bien grs dans une entreprise, doivent tre orients pour raliser un
objectif dterminant quil lui permet de dvelopper et dassurer une rentabilit certaine.
La notion dentreprise laquelle se rfre le lgislateur diffrencie dun texte un autre, la loi retient la
notion de lentreprise en fonction de son but et son objectif quelle veut ???? la rgle du droit. Lentreprise
est apprhende par fois comme sujet de droit, quand lentreprise est le fruit des dispositions du code de

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commerce, et surtout lorsquils touchent les parties qui concernent les difficults de lentreprise, lorsque
cette entreprise est lobjet dun redressement judiciaire ou dune liquidation judiciaire.
Avant la promulgation de la loi sur les procdures collectives qui avait pour but essentiel ; le paiement des
crances dun commerant qui se trouve dans limpossibilit de faire face ses engagements.
Aujourdhui la nouvelle loi, le lgislateur sest orient leur objectif de la sauvegarde de lentreprise et de sa
survie en vue de maintenir la stabilit conomique du pays et la stabilit de lemploi en particulier, cest la
sauvegarde des moyens conomiques et sociaux des entreprises qui constituent le noyau, le cur de la
rforme des procdures collectives ralises par le code du commerce (Article 590), ce cadre procdural
trac par la loi actuelle donne au tribunal du commerce tous le pouvoir pour imposer lorientation et lavenir
de lentreprise en difficult.

B. La personnalit de lentreprise :
Il est vrai que la loi sur laquelle nous nous sommes bas semble donne une personnalit lentreprise
surtout lorsque le lgislateur utilise dans les textes patrimoine de lentreprise ou droits et obligations de
lentreprise . Si nous prenons en considration le droit positif on est oblig de reconnaitre que lentreprise
ne constitue pas actuellement une personne juridique, en effet seules les socits structures, associations,
GIE, entreprises publiques quelles sont reconnues par le droit et auquel la loi attribue la personnalit
juridique, ce propos dans le domaine du droit des affaires on constate que le lgislateur en instituant les
mesures de redressement judiciaire ou de la liquidation judiciaire de lentreprise, sest efforc de dissocier le
sort de lentreprise de celui des dirigeants, en effet les moyen de prvention sadressent en 2me position au
mandataires et dirigeants de lentreprise lorsque ces derniers ont fait une mauvaise gestion de lentreprise
en dilapidant (gaspillant) les ressources de lentreprise dans des affaires personnelles
Nous sommes passible de sanction lorsque les personnes physiques dirigeantes dentreprises engagent des
actions frauduleuses aux pratiques de gestion des E/ses dont ils ont responsabilit de grer. La pratique
rvle de nombreux cas dutilisations dtournes de la personnalit morale de lE/se, tel est le cas lorsquil y
a abute de la personnalit morale lorsque cette dernire est cre dans lunique but de fraude soit la loi soit
les cranciers soit des entits avec lesquelles elle a des contrats ou des conventions, ce quon appel les
socits fictives ou des socits cran , elles nont pas dactivits conomiques relles, souvent elle sont
tenues une seule personne (comptable, assistant). Malgr ces pratiques la loi adopte des solutions qui
tiennent compte de lexistence de la personnalit morale de lE/se, la plus part des fraudes arrivent au
moment de laccomplissement de la constitution de la socit c--d la mise en place des formalits, cette
priode est source de difficult

Section 2 : Le fonctionnement de lentreprise

La socit est institue par une ou plusieurs personnes qui se mettent daccord daffecter une E/se des
biens, des fonds ou leurs industrie en vue de raliser une activit commerciale qui va gnrer des rsultats
bnficiaires la fin de chaque exercice, et de partager ce bnfice entre les associs chacun selon sa
participation dans la socit, ou de dcider de linjecter dans lactivit de la socit pour dvelopper tel ou tel
branche pour avoir un pouvoir plus large.
La socit ou lE/se est alors cre dans les cas qui sont prvus par la loi.
Les associs sengagent mettre en place dans le cadre de lorganisation de leur E/se des moyens de
contrle pour viter les pertes ou pour ne pas tomber dans une mauvaise gestion qui pourrait conduire la
socit lentreprise en difficult , dans la mesure o les rsultats ne sont pas satisfaisants ; ne rpondent
pas au budget prvisionnel de la socit. Les associs sengagent contribuer selon le pourcentage des
actions qui dtiennent chacun deux dans la socit. Les associs qui ne peuvent pas suivre financirement
vont se trouver leurs actions diminues (les personnes qui ne participent pas dans laugmentation de capital
leurs actions diminuent)
Pour les rdacteurs des textes de lois y rfre le caractre contractuel de la socit ne faisait aucun doute, la
socit est ne de laccord, de la volont des personnes physiques ou morales qui dcident de mettre en
commun des apports pour mettre en place une structure socitaire conforme a la loi pour tirer des rsultats
plus de leurs exploitation cest en quelque sort la rdaction des statuts avec lobjet de la socit et sont
activit.

A. La commercialit de lentreprise
La commercialit de lentreprise rsulte des diffrentes forme de lactivit commerciale que le lgislateur
numr dans larticle 6 du C : la commercialit de lentreprise suppose la runion des conditions
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ncessaires lexistence habituelle ou professionnelle de lune des activits prvues par la loi, et que les
juristes et conomistes classent dans 3 principaux secteurs :
secteur de distribution
secteur de production
secteur des services
Le droit des affaires en gnral connait deux catgories de commerants :
o Les commerants qui exercent lune des activits rpondants la dfinition de larticle 6 du CC
o Les commerants qui adoptent la forme dune socit commerciale.
La catgorie de socit commerciale par la forme englobe les SARL, SNC, SCS, les socits dune certaines
importance adoptent en pratique la forme SA

B. Identit de lentreprise :
Lentreprise se constitue selon les formalits suivantes :
1) certificat ngative
2) lobjet, dnomination sociale
3) les statuts juridiques (SARL, SA)
4) le sige social
5) le montant du capital souscrit par les fondateurs conformment la loi en vigueur
6) Registre de Commerce (RC)
7) Patente
8) annonce au B.O ainsi dans un journal dannonce lgale
9) Affiliation la CNSS
Pour la mise en place du dossier juridique dune E/se il y a une dmarche suivre et la premire
intervention cest le guichet unique, aujourdhui le Maroc est dot de CRI (centres rgionaux
dinvestissement) qui ont pour mission dorienter les investisseurs et de cordonner entre eux et les
diffrents dpartements de chaque rgion : Wilaya, communes, agences urbaines, ministres, aprs le
contacte avec ces organismes lE/se prpare son dossier juridique, son dossier dinvestissement et trace son
plan daction qui doit tre la taille de sa situation financire, aprs un examen et analyse de cette dfinition
lE/se nous oriente vers la naissance dun fonds de commerce.
Le fonds de commerce est soumis une rglementation trs prcise et cest dans lesprit de la protection de
ses propritaires, ce qui nous allons examiner aprs la phase des droits des socits est les nouvelles lois qui
sont applicables.

Partie II : Les socits commerciales du droit marocain

Chapitre I : Les personnes morales du droit priv


A la lecture des textes rgissant les diffrentes formes de socit, aucune dfinition na t labore par le
lgislateur pour clairer les lments dont la prsence est indispensable pour la constitution dune structure
socitaire.
A. Elments de dfinition des diffrentes socits en droit marocain :
La loi 17_95 pour les SA , et la loi 05_96 pour les socits suivantes ; SCS, SNC, SCA, SARL, Socit de
participation.

Les Socits Anonymes :


Les actionnaires sont au moins dordre cinq.
Les actionnaires ne sont pas commerants et ils ne rpondent pas au passif social au-del de ce quils ont
apport la socit au cours de sa constitution, ou lorsquils ont intgrs la socit dj existante en
achetant des parts ou lorsque cette dernire fait lobjet dun redressement judiciaire ou liquidation
judiciaire.
Les actions quils reoivent en contre partie de leurs apports sont des titres ngociables qui peuvent tre
transfres seule condition de trouver un partenaire (Acheteur, vendeur)
Dans une SA on peut entrer en principe facilement lexception rsulte des closes statutaires dites :
dagrment ou de premption.
La SA peut tre administre selon deux formules, lune comporte un conseil dadministration lautre
comporte un conseil de surveillance et un directoire, le systme de la SA en directoire et conseil de
surveillance introduit par la loi 1996 rpond aux soucis de sparer la direction qui fait fonction du prsident
assure par le directoire et le contrle de la socit est confi au conseil de surveillance.

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Rq : dans lancien systme le prsidant sengage dans la direction et le contrle est assur par le conseil
dadministration, mais aujourdhui il y a un directoire qui dirige et un conseil de surveillance qui contrle.
Le prsident dans lancien systme est choisi parmi les actionnaires, dans la nouvelle formule le directoire
peut recruter un directeur hors actionnaires.

Le directoire est calqu sur le statut du prsident du conseil dadministration, le conseil de surveillance est
calqu sur celui des administrateurs.
Linnovation et la souplesse introduite dans ce systme cest la formule du directoire qui permet de faire
entrer au directoire des managers ou dirigeants qui ne sont pas des actionnaires dans la socit, cest une
grande innovation des socits dtre diriges par des technocrates et des spcialistes dans chaque domaine.

La SNC :
Uni deux ou plusieurs personnes ayant la qualit de commerants en vue dune exploitation commerciale.
Chacun des associs est tenu personnellement responsable et sont tous solidaires entre eux.
Les intrts des tiers sont protgs par lobligation indfinie et solidaires au passif et qui incombe aux
associs.

La SCS :
La SCS est constitue par deux catgories dassocis : qui sont soumis des rgimes juridiques diffrents.
Les commandits sont des associs en nom collectif, et prennent les risques, leurs engagements est
comme celui des commerants qui sont solidairement responsable les uns des autres
Les commanditaires qui apportent un capital et peroivent en contre partie une part de bnfices
sans que leurs engagements dans la socit ne dpasse le montant de leurs apports.

La SCA :
Cette socit est une socit hybride, son capital est divis en action, comme la Socit en commandite
simple, elle regroupe 2 catgories dassocis
dune part les commandits qui sont commerants, sont tous responsables solidairement aux dettes
sociales.
dautre part les commanditaires qui ont la qualit dactionnaire, ils ne supportent les pertes qu
hauteur de leurs apports. Ces derniers sont comme les associs de la socit anonyme et leurs
nombre ne peut tre infrieur 3.

LA SARL :
La SARL se forme par le contrat ou statut que signent les associs, la SARL est rglemente par les articles 44_87
de la loi 5-96 publi au bulletin officiel n 4478 du 1/5/97.
La SARL prsente un certain nombre de qualit la diffrence des autres catgories de socits, la SARL prsente
un outil idal de travail pour lexploitation des PME.
Lobjet de la SARL doit mentionner et prciser toute lactivit conomique qui sera conduite sous la forme dune
SARL lexception de certains secteurs qui sont ferms la formule de la SARL:
socits de banques.
socits de crdit.
socits dinvestissement.
socits dassurance.
socits de capitalisation.
socits dpargne.
Ces socits ne peuvent adopter que la forme de la SA.

La Socit en participation :
Au terme de lart 2 de la loi 5-96, sont commerciales les socits en participation dont lobjet est commercial la
diffrence des autres types de socits, la socit en participation est commerciale par son objet et non par sa forme
sauf dcision contraire des associs lorsque la socit en participation est commerciale et les rapports entre associs
sont rgis par les dispositions qui sont applicable aux SNC.
La socit en participation est constitue avec au moins 2 associs.
Aucun montant minimum lgal pour le capital social nest exig.
Les associs conviennent librement de lobjet social, de leurs droits et obligations respectives et les
conditions de fonctionnement de la socit sous rservent des dispositions impratives contenues
notamment dans les articles 982, 985 du dahir formant code des obligations et contrat (DOC).

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La dure de la socit peut tre dtermine ou indtermine.

Suite ces diffrentes dfinitions nous constatons que le lgislateur se limite la prsentation de certains lments
et caractristiques de chaque structure socitaire, nous remarquons aussi que les diffrents textes de lois (loi 17_95
et loi 5_96) ne donnent que des lments qui diffrencient chaque socit par rapport lautre, cette lacune de
prcision de dfinition pour chaque type de socit nous oriente recourir au DOC (Dahir des Obligations et
Contrats).

B. Dispositions du DOC (Dahir des Obligations et Contrats) :

La loi 15_95 code de commerce stipule qu'il est statu en matire commercial conformment aux lois coutume et
usage du commerce ou du droit civile dans la mesure ou il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit
commercial.
L'appel au DOC est prvu par l'article 1er de la loi 05-96 qui prcise : la SNC, la SCS, la SCA, la SARL, sont
rgies par la prsente loi et par les dispositions du dahir 12_08_1913 formant code des obligations codes et contrats
dans la mesure o les dix dispositions ne sont pas contraire la prsente loi (5-96).
En vertu de l'article 982 du D O C : la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes mettent en
commun leurs biens ou/et leurs travail ou les deux la fois en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter.
La socit est donc considre comme un contrat soumis aux rgles gnral qui rgissent les contrats, son existence
repose sur la volont des partis, il s'agit en faite d'un contrat sur la base duquel les personnes concernes
conviennent s'organiser pour raliser un projet commun. Le respect des conditions communes tous les contrats
est donc indispensable pour la validit du contrat de socit, cela veut dire que le contrat de socit est soumis un
cadre juridique stricte et prcis.

a) conditions communes a tout les contrats:


La validit du contrat suppose l'existence des conditions de fond ncessaire sinon indispensable pour la formation
d'un contrat de socit savoir:
Le consentement des partis
La capacit juridique
L'objet et la cause de cration de la socit.

1) le consentement des partis dans le contrat de socit :


Le consentement des parties est obligatoire, il doit tre rel, sincre et doit porter sur des lments fondamentaux
savoir :
Le capital social.
Le fonctionnement de la socit.
La rpartition des bnfices.
La nature de l'activit de la socit et les rgles concernant cette socit.

Tous ces lments doivent tre insrer dans les statuts constitutive de la socit.
Le contrat de socit ne doit nullement tre entach d'un des vices de consentement (le dol, la violence,...).

2) La capacit juridique :
Le contrat de socit exige la capacit des parties, Celle ci est fixe par le Code de la famille 18ans.

3) L'objet et la cause de cration de la socit :


L'objet doit tre licite, elle est reprsente par la nature de l'activit exerce par la socit, une activit dont
l'exercice serait interdit par la loi entranerait la nullit de la socit et il en ai de mme pour l'exercice d'une
activit dont les procds risqueraient de porter atteinte a l'ordre publique, d'ou la loi exige l'insertion de l'objet de
la socit dans les statuts, parmi les mentions obligatoires, c'est pour assurer un contrle sur l'activit et protger les
intrts des tiers et de la nation
La cause du contrat est lie la raison qui a pouss les parties constituer la socit, il s'agit en faite du motif sur la
base du quel les personnes concerns ont dcid de crer la structure socitaire.

b) Conditions propre au contrat de socit :


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En plus des conditions communes tous les contrats, larticle 982 du DOC souligne quatre lments
caractristiques du contrat de socit :
La pluralit dassoci.
La mise en commun d'apport.
La participation au rsultat.
La volont de collaborer.

1) La pluralit d'associe:
L'article 922 prcise que le contrat est conclu entre deux ou plusieurs associs, cette condition a t reprise par la
loi 17-95 pour les S.A et la loi 5-95 pour la SARL.
La loi 17_95 sur les S.A prcise : dois comporter un nombre suffisant d'actionnaires lui permettant d'accomplir
son objet et d'assurer sa gestion et son contrle sans que ce nombre ne soit infrieur a cinq.
La loi 5-96 considre le contrat de socit partir d'une association entre plusieurs personnes.
L'article 3, prsente la SNC comme tant une socit dont les associs ont tous la qualit du commerant et sont
tous responsable des dettes de la socit a hauteur de leur apports.
Le mme principe a t retenu pour les SCS, SCA et SP.

Deux exceptions ont t prvues dans la loi 5-96 relative la constitution de la SARL par une ou plusieurs
personnes, ces derniers ne supportent les pertes qu'a hauteur de leurs apports.
La seconde exception dans l'article 1061 du DOC qui stipule " lorsqu'il n'y a que deux associs, celui d'entre eux
qui n'a pas donn lieu a la dissolution de la socit dans les cas prvus dans les articles 1056,1057 peut se faire
autoris dsintresser l'autre associ continuer l'exploitation de la socit pour son compte ( en assumant l'actif
et le passif ) cette deuxime exception donne la possibilit de continuer l'activit de la socit.

2) La mise en commun d'apport :


Lapport est le bien que lassoci sengage mettre la disposition de la socit pour constituer son capital social.
Lapport peut consister en numraire en objet mobilier ou immobilier, en droit incorporel, il peut ainsi consister en
industrie, il ne peut jamais consister en denres alimentaires. Les apports peuvent tre part gale ou part ingal
ce qui constitue la rpartition du capital social.

3) La participation aux bnfices et aux pertes :


La participation aux bnfices et aux pertes impliquent 2 choses :
Le but de la socit est la ralisation des bnfices dautre part tous les associs se partagent lesdits bnfices et
ventuellement les pertes.

Lart 1034 du DOC considre que toute clause qui attribut un associ une part dans les bnfices ou les pertes
suprieur la part proportionnelle de son apport est nulle et rend nul le contrat de socit. Cette disposition est
soumise une exception contenue dans lart 1036 du DOC, il concerne lapport en industrie, une part des bnfices
suprieur celle des autres associs peut tre prvue au profit de la personne qui apporte son industrie. il peut
tre stipul que celui qui apporte son industrie aura dans les bnfices une part suprieur celle des autres .

Chapitre II : personnes morales du secteur public :

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Ltude du droit des affaires souligne que le secteur public relve du droit administratif, en ralit cette matire
relve dune branche spciale du droit, cest le droit public conomique. Nous traitons dans ce chapitre uniquement
les diffrents types dentreprise sous forme duquel se manifeste lintervention de lEtat dans le domaine de
lindustrie et du commerce.

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