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Procesal:
- Oralidad: la oralidad como escenario y como argumento
- Justicia horizontal: juez, parte 1 y parte 2, es una figura piramidal. Son las
partes las que intervienen en la solucin. El juez tiende a ser un facilitador y
tomador de decisin, pero la decisin involucra a las partes, en los MASC el
juez pierde importancia para que las partes encuentren la solucin, en la
horizontal vctima y victimario se encuentran para encontrar una solucin son
las partes las que solucionan el conflicto porque fueron ellas las que lo
crearon.
Fines del proceso: verdad, justicia y reparacin integral, estos son tambin
considerados derechos fundamentales. Mojica dice que la verdad no existe, que lo
que existe en el proceso es la certeza. El orden no es casual, no se puede tener
justicia sin antes haber determinado la verdad, la justicia est determinada por la
verdad, y una buena justicia implica una reparacin integral, y obvio hablamos del
derecho de no repeticin.
2. Acusatorio: caractersticas:
1.1 se maneja por un esquema de igualdad de armas. La segregacin
permite tener claridad de lo que se puede y lo que no se puede hacer.
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
1.2 no hay oficiosidad, es justicia rogada.
1.3 Est regido por principios importantes: inmediacin, publicidad y
concentracin.
26/01/2016
LEY 600 es mixto de corte inquisitivo, y la ley 906 es mixto de corte acusatorio.
Ej. Si le matan un to que hace? Vamos a la escena del crimen, pero entonces
tiene que dejarlo ah, y empiezan las restricciones, llaman a la polica, la polica le
dice a alguien que investigue porque l no tiene competencia, y que fue solo a
proteger la escena del crimen que quien resuelve ese problema es un fiscal
entonces toca buscar a un fiscal y decirle que mataron al to, y este hace una serie
de preguntas, y este revisa si fue legtima defensa, un suicido o si fue homicidio,
ellos tienen que investigar y toda esta es la etapa preliminar. Cuando el fiscal acusa
esa es la etapa de instruccin o investigacin.
Siempre que creamos presuntamente que existe una conducta punible casi siempre
genera accin civil, no siempre, porque los delitos de peligro como no hay dao no
hay accin civil.
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
La accin penal Inicia con la noticia criminis, yo le aviso a la polica alguien se
entera de que pas algo que hay que investigar, y el primero que conoce de eso es
el fiscal, y este decide si estamos en la previa o en la instruccin.
Principio de obligatoriedad: es obligacin del fiscal bajo el principio del 250 C.PO
investigar todo lo que parezca delito, eso es del sistema inquisitivo (principio de
obligatoriedad), que lleguen a su conocimiento a travs de una noticia criminis.
Tericamente todo lo que parezca delito debe ser investigado.
En el proceso hay gente que acta, en la ley 600 se llama sujeto a todas las
personas que intervienen en el proceso y son:
3. Sujeto fiscal: decide si inicia o no, decide si llama a juicio, decide si acusa. Todo
lo hace el fiscal. El fiscal en ley 600 tiene doble connotacin, es un funcionario
con funciones jurisdiccionales.
4. Sujeto pasivo, vctima o perjudicado: vctima y dao, todo el que sufre un dao
cualquiera sea la naturaleza de ese dao tiene el carcter de vctima, no
hablaremos de sujeto pasivo sino de vctima. En la ley 906 existe algo que se
llama accin civil en el proceso penal, y ese es un derecho que le pertenece a
las vctimas, ellos deciden si se olvidan de la jurisdiccin penal y se van a la civil
a pedir su indemnizacin. Lo que no puede hacer la vctima es llevar
paralelamente las 2 acciones, la civil o la penal. Solo se puede elegir una.
27/01/2016
6. Tercero civilmente responsable: son aquellas personas que sin estar vinculadas
penalmente, responden de manera solidaria de la pretensin civil, es un tercero
que no hace nada pero que est obligado por ley o contrato a responder
civilmente. Ej. las aseguradoras no responden penalmente por un accidente de
trnsito, pero la compaa aseguradora responde civilmente, para eso es que se
toma el seguro. Las 2 formas en que puede participar un tercero civilmente
responsable en ley 600 es el llamamiento en garanta y denuncia del pleito, el
ltimo desaparece de la ley 906, y ahora solo se habla de llamamiento de
garanta. Ese llamamiento de los 3ros civilmente responsables se puede hacer
en la presentacin de la demanda de parte civil, o lo puedo hacer posteriormente
cumpliendo los requisitos como si fuera una presentacin de demanda de parte
civil notificar- y este si tiene un trmino por proteccin de debido proceso y
por proteccin del derecho de defensa, no se puede llamar al tercero civilmente
responsable sino hasta antes que quede ejecutoriado el auto que ordena el
cierre de la instruccin.
La pretensin civil se vuelve como una peticin dentro del proceso penal, pero la
pretensin en el proceso penal solo es una, y es la pretensin punitiva, entonces no
se puede hablar de pretensiones subsidiarias, ni accesorias ni nada de eso. Ej. No
se puede pedir que le conceda la legtima defensa plena, o como accesorio la pena
de ira e intenso dolor, las pretensiones no se pueden acumular como en civil. Art 57
C.PE. Si lo declaran inocente mata la pretensin civil, eso en caso de que se incluya
la pretensin civil en el proceso penal, pero si se inicia aparte en un proceso civil,
eso no tiene nada que ver, no sera vinculante, pero si servira como prueba la
sentencia de absolucin, servira como indicio de que no hay responsabilidad. Aun
en la sentencia absolutoria se puede iniciar el proceso civil, pero no puede servir
como prueba la absolucin para el accionante. El art 57 dice en qu condiciones
siendo la sentencia absolutoria se puede demandar en un proceso civil. Si acta en
un estado de necesidad SI RESPONDE CIVILMENTE, en casos de legtima
defensa, el sindicado no lo realizo, estricto cumplimiento de un deber legal o si lo
absuelven, en estos casos NO responde y en los dems casos si respondera
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
civilmente. Este articulo 57 no paso a la ley 906. La pretensin civil en el proceso
penal casi que no existe en el proceso penal, es un apndice, eso casi ni se tiene
en cuenta, porque la nica pretensin es la punitiva, y la pretensin civil no es ni
siquiera subsidiaria. La pretensin civil en el proceso penal pierde categora porque
este procesa es pretensiones penales, la pretensin civil depende de los resultados
que obtenga en la pretensin penal, si lo absuelve o lo condenan.
7. El vocero: este sujeto procesal solo existe en la ley 600. En la etapa de juicio
oral, en el juicio oral hay una epata donde el acusado si quiere habla del juez, o
est obligado a responder salvo una enmienda constitucional del art 33, a
responder lo que el juez le pregunte. Cuando el acusado en acuerdo con su
defensa por estrategia jurdica dice que pague un abogado, alguien el vocero
tiene que tener las calidades de vocero defensor, pero tiene que ser abogado,
cuando tiene estrategias complicadas lo ideal es contratar un abogado, entonces
se ponen 2 abogados contra el fiscal, y ah el acusado no participa en el juicio
oral, todo lo que corresponde al acusado lo hace el vocero, el vocero reemplaza
al acusado y acta en el juicio oral como si l fuera el acusado. Una de las
finalidades del vocero es proteger al acusado. Esto ya no existe.
8. Otros intervinientes: son los famosos auxiliares de la justicia, son aquellos que
ayudan al juez, los peritos, cuando hay actuaciones especiales, hay una lista de
auxiliares de administracin de justicia de topgrafos, mdicos y dems, todo
auxiliar de la justicia que se vincule al proceso tiene la calidad de interviniente.
28/01/2016
9. Polica judicial: algunos se refieren a estos como los brazos del fiscal, ellos
materializan la direccin del fiscal, la recoleccin de pruebas, y dems lo hacen
ellos, sin una polica judicial la investigacin se ve seriamente comprometida. En
la ley 906 el fiscal no puede salir a investigar porque se convierte en fiscal testigo.
Toda investigacin del fiscal normalmente se utiliza una metodologa que en la
ley 600 se llama dibujo de ejecucin que es una matriz que hace el fiscal en un
cuadrante, diciendo que tipo de prueba requiere, si mixta, material, en fin, y
define quien lo hace y en cuanto tiempo eso se llama dibujo de ejecucin, en la
ley 906 se llama programa metodolgico. El fiscal dice que no le sirve una
declaracin ni testigo.
En ley 600 puedo usar los servicios de medicina legal para demostrar los
hechos pero lo tengo que pagar.
Para los dos ltimos existen juzgados promiscuos del circuito o juzgados
promiscuos municipales. Promiscuo porque conoce de todas las materias.
Existen solo para esos 2 ltimos niveles: circuito y municipales.
ACCIN PENAL
Bsicamente es competencia del estado, el ius punendi no puede ser ejercido por
otro ms que el estado, y la constitucin art 116 dice quines son funcionarios
judiciales, y la ley 600 antes de la reforma del acto legislativo, lo penal nunca poda
ser ejercida por particulares. Ese ius punendi se rige por el cumplimiento de los
principios, las normas rectoras, son los lmites formales y materiales, son los
funcionarios judiciales los que tienen que garantizar el cumplimiento de esas
garantas fundamentales.
29/01/2016
El punto de inicio se llama noticia criminal, y hay varias formas de noticia criminal,
dijimos que era principio de obligatoriedad, eso es un sistema inquisitivo, todo lo
que parezca delito investguelo, hoy la fiscala especialmente con Montealegre que
lo nico bueno que ha hecho es tratar de establecer el criterio de priorizacin, ese
concepto nace en la justicia transicional pero hay que llevarlo a la ordinaria, la
ordinaria no funciona, est colapsada, y est llena de basura. No todo lo que
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
parezca delito se va investigar, ese 250 tiene para delitos querellables para que la
vctima ejerza la accin, no el fiscal, lo correcto es traer el concepto de la justicia
transicional y priorizar. Hoy hay principio de obligatoriedad, es obligacin del fiscal,
no es si quiere, una vez le llega la noticia criminis debe investigar o iniciar el proceso
dependiendo el caso.
que revista las caractersticas de un delito los tratadistas dicen que es principio de
legalidad, Mojica dice que se llama mnimo principio de tipicidad, algo que indique
que eso es delito. que llegue a su conocimiento eso es noticia criminal.
Fuentes formales de la noticia criminal: fuentes para que el fiscal este obligado
a investigacin preliminar o abrir el proceso: querella, peticin especial, denuncia o
investigacin oficiosa.
Art 26 ley 600 titularidad de la accin penal, el fundamento de este art es el art 250.
Delitos querellables:
lesiones personales sin secuelas, que produjeren incapacidad para trabajar o
enfermedad sin exceder de sesenta (60); violacin de habitacin ajena; violacin en
el lugar de trabajo; violacin ilcita de comunicaciones; divulgacin o empleo de
documentos reservados; acceso abusivo a un sistema informtico; violacin de la
libertad de trabajo; violacin a los derechos de reunin y asociacin; violacin a la
libertad religiosa; impedimento y perturbacin de ceremonia religiosa; daos o
agravios a personas o a cosas destinadas al culto; injuria; calumnia; injuria y
calumnia indirecta; injuria por vas de hecho; injurias recprocas; violencia
intrafamiliar; inasistencia alimentaria; malversacin y dilapidacin de los bienes de
familiares; hurto simple cuya cuanta no exceda de diez (10) salarios mnimos
mensuales legales vigentes; hurto DE USO Y ENTRE CONDUEOS; alteracin,
desfiguracin y suplantacin de marcas de ganado; estafa cuya cuanta no exceda
de diez (10) salarios mnimos mensuales legales vigentes; emisin y transferencia
ilegal de cheques; abuso de confianza; aprovechamiento de error ajeno o caso
fortuito; alzamiento de bienes; sustraccin de bien propio; DISPOSICION DE BIEN
PROPIO GRAVADO CON PRENDA; defraudacin de fluidos; utilizacin indebida
de informacin privilegiada cuando sea cometida por un particular; malversacin y
dilapidacin de bienes; usurpacin de tierras; usurpacin de aguas; invasin de
tierras o edificios; perturbacin de la posesin sobre inmuebles; dao en bien ajeno;
usura y recargo de ventas a plazo.
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
Extensibilidad de la querella: Art 33 la querella es extensible a todos los actores
o participes, quiere decir que si el sujeto activo es plural, no es necesario de
denunciar a los 4 participes, con que denuncie a uno, se entiende que los otros
quedan querellados.
Caducidad de la querella:
Son 6 meses pero tiene una excepcin, el art 34 dice que si se encuentra en
situacin de fuerza mayor, caso fortuito debidamente probado le dan un ao a partir
de que supera esa fuerza mayor o caso fortuito para formular la querella. Ej. El
robarse 2 metros de la finca de al lado, movimiento de mojones, y yo vivo en
Alemania, y regrese al ao y medio y me di cuenta y fue hace 2 aos, no ha
caducado, se configura una fuerza mayor y se le abre el trmino a partir de que tuvo
conocimiento de que le violaron su derecho y a partir de ah se le da un ao para
que formule su querella, si corre los mojones es una forma de afectar el patrimonio.
El estado no lo protege porque si, si usted se quiere proteger tiene que querellar.
Art 35 los delitos de este art cuando la vctima es un menor de edad, se convierten
en delitos de investigacin oficiosa, dejan de ser querellables, en la filosofa de la
proteccin del derecho del menor:
Lesiones personales o secuelas que dejen en incapacidad de trabajar, violacin de
habitacin ajena, violacin en el lugar de trabajo.
Los delitos querellables en Colombia son una lista taxativa, son solamente esos.
Desistimiento de la querella:
DENUNCIA:
Los delitos que no son querellables, y no sujetos a peticin especial, son
investigables de oficio y eso significa que solo requieren el conocimiento del fiscal
para iniciar el proceso, le lleg la noticia criminis y puede empezar el proceso; a
diferencia de la querella que requiere querellar, y la peticin especial que requiere
la peticin del procurador. La denuncia es una forma especial de noticia criminis
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
porque la puede hacer cualquier persona sin necesidad de tener relacin con el
derecho, solo opera obviamente para delitos oficiosos. Ej. Si matan a alguien que ni
se quin es yo estoy obligado a denunciar. Solo opera para los delitos oficiosos.
Los requisitos son los mismos del art 29 que son de querella, denuncia y peticin.
La denuncia se estructura bajo el principio de solidaridad del art 95 C.PO por eso
se ve que sale la polica y dems a decir que gracias a la colaboracin de la
comunidad y eso. El cdigo tiene 2 tipos penales porque en ciertos eventos no es
deber civil, es deber legal, si no denuncia teniendo la obligacin penal tiene
problemas con el 417 que es abuso de autoridad por omisin de denuncia del
servidor pblico y el 441 que es obligacin de denuncia de las personas privadas,
depende de la clase del delito.
01/02/2016
Habamos dicho que todos los procesos tienen 3 cajones, la noticia criminis no se
ubica en el primer cajn, con ella se inicia el proceso formalmente, y el primer cajn
es la investigacin previa.
El art 323 dice que estas diligencias son reservadas, quiere decir que quien conozca
de estas diligencias est OBLIGADO a guardar la reserva, y existe un tipo penal
que aplica solo a la ley 600 porque en la 906 esa reserva desaparece, y se llama
violacin a la reserva del sumario, el solo hecho de conocer formalmente implica
que usted conoce su obligacin de reserva. Hay un delito que se llama violacin a
la reserva del sumario.
Al iniciar esa diligencia existe una diligencia que se llama versin libre y
espontnea, o versin del imputado, la puede ordenar el fiscal, o la puede
solicitar el propio imputado, dicho de otra manera si yo s que en la fiscala me estn
investigando, todava no me han citado pero yo me entero, puedo ir a donde el fiscal
y decirle que quiero rendirle versin libre, puedo decirle escuche mi versin libre y
decida, pero si yo no quiero rendir versin libre o no s de esa investigacin, el fiscal
puede citarlo para que rinda versin libre si este considera que es necesario que
rinda esa versin, sin violarle el derecho a no autoincriminacin. A la versin libre
tiene que ir acompaado de abogado porque es la proteccin de garantas, hay que
hacerle saber que tiene garantas como la del art 33, se le deben leer los derechos
del art 283, seor usted no est obligado. quiere declarar? Si quiero declarar, si
el abogado est presente, hgale, lo que le dice el fiscal es qu quiere contar?, el
seor puede contar los hechos, es susceptible de confesin siempre y cuando esta
sea libre, voluntaria y espontnea. su primera versin ante el funcionario judicial
si confiesa tiene una rebaja en la pena, acepta ndo la responsabilidad mediante la
confesin la cosa cambia. La versin libre tiene que darse en la investigacin
preliminar, no dentro del proceso.
Art 327 ley 600 resolucin interlocutoria, proceden los recursos ordinarios, la
resolucin inhibitoria favorece es a la defensa, y esta el ministerio pblico porque
debe proteger los derechos fundamentales, el denunciante porque tiene un inters.
Art 328 nos plantea algo excepcional, y es que la resolucin puede ser revocada, y
eso significa que hace trnsito a cosa juzgada formal, puede reabrir la decisin, pero
si es cosa juzgada material sera distinto, el art 328 permite reabrirla si se cumple
una condicin por eso es que es formal, se reabre a peticin de parte o de oficio,
siempre que venga una prueba nueva o sobreviniente, esa prueba nueva tiene que
hacer referencia a la causal de inhibicin, cuando la profiero es por cualquiera de
las causales del 327, pide que se reabra el proceso porque consigui pruebas que
demuestran que la conducta es tpica y lo hace revocando la resolucin inhibitoria
ah tiene que tomar nuevamente una de dos decisiones, o reabre el proceso o puede
seguir en la misma etapa de investigacin, si lo revoca es que la decisin que tomo
no existe. El nico efecto es que el trmino de 6 meses que tengo en condiciones
normales para la investigacin previa se me reduce a 2 meses, al cabo de los cuales
tengo que tomar nuevamente la decisin.
Autos: son:
1. interlocutorios: de manera genrica se refieren a un derecho fundamental, el
cdigo lo llama aspecto sustancial. La resolucin inhibitoria es interlocutoria,
es interlocutorio porque se le estn prohibiendo reclamar unos derechos
especiales a la vctima.
2. de sustanciacin o de trmite: son los que dan impulso al proceso.
176 aprederselo
03/02/2016
Todas las reglas del juego estn en esta etapa, en el dibujito es la etapa de
instruccin o de investigacin propiamente dicha, nos olvidamos de la inhibitoria
porque ah muri el proceso, la RAI (es de sustentacin por eso no es notificables,
pero hay una excepcin que la hace notificables y es cuando recibe una demanda
o parte civil), lo que nos dice es que formalmente ah inicio el proceso, dentro de
esta etapa vamos hacer algunas actividades; si vemos la secuencia del proceso
pues es una sucesin de actos encadenados que se dan en el orden establecido.
En esta etapa vamos hacer cosas para definir qu pasa con la tercera etapa, si la
hacemos o no, todo lo que hacemos es tendiente a tomar una decisin, de si se va
precluir vyase para su casa, o decirle que lo llama a responder.
Art 355: plantea unos fines, para que o cuando debo detener a alguien,
cuando lo debo dejar en privacin de la libertad, los conocemos como
elementos subjetivos, los fines de la detencin preventiva es:
Art 356 requisitos de la detencin preventiva: en la ley 600 solo hay una medida
de aseguramiento y es la detencin privativa de la libertad preventiva, eso es lo que
se llama definir situacin jurdica en trminos prcticos, yo valoro ciertas cosas y
decido si usted se queda o se va.
04/02/2016
VINCULACIN: art 334 ley 600. Abierta la investigacin decimos que vamos a
vincular a alguien para ver si es autor, esa vinculacin se hace mediante la
indagatoria o la declaracin de persona ausente, la segunda porque no puedo parar
un proceso porque alguien no aparece, porque nadie aparecera, la indagatoria es
un chance para que vaya y hable, si no lo declaran persona ausente y seguimos
con el proceso. La declaracin de persona ausente es una regla excepcional, hay
varias alternativas si no se quiere asistir, uno como abogado sugiere que asista o
que no asista.
Formas de vinculacin:
1. que se deje registro de todas las objeciones que l quiera tener como
observacin.
05/02/2016
La ley 600 se rige por un principio muy importante consagrado como norma rectora
en el artculo 20, llama INVESTIGACIN INTEGRAL:
Significa que el fiscal debe averiguar, investigar con igual celo y profesionalismo,
tanto lo favorable como lo desfavorable, y es por el art 234 de la ley 600 frente a la
filosofa y la verdad del proceso opto por la verdad real, no se puede limitar a lo que
las partes prueben, sino que lo puede hacer de manera oficiosa, la verdad es la
confrontacin entre el s y el no, usted los investiga a ambos y consigue la verdad.
La violacin al principio la encontramos en la diligencia de indagatoria, todo lo que
imputado afirme que lo favorece o desfavorece y no sea investigado por el fiscal
pues este va tener problemas por esto, esa es la razn por la que la defensa material
se ejerce a nivel de todo el proceso y en todo momento, por eso es ininterrumpida,
pero el momento propicio para ejercer la defensa material es la indagatoria.
Citacin:
Dentro del desarrollo de la diligencia indique que le presente objetos para saber que
est diciendo la verdad le piden que describa lugares, objetos.
08/02/2015
La primera es:
Flagrancia
Clases de flagrancia: art 345 ley 600, en ley 600 solo son esas 3 flagrancias, no
puede ser de manera distinta.
Requisitos de la captura
1. Tiene que existir orden escrita en la captura, salvo en la flagrancia, hay que
ver cul es el requisito de ese mandamiento escrito, quien es el competente
para emitirlo.
2. Tiene que tener las formalidades legales, siempre hay un procedimiento para
estas cosas, porque la libertad es el derecho fundamental ms importante.
3. Por motivo previamente definido en la ley. Los motivos previamente definidos
en la ley que hemos visto en la ley hasta ahora, no todos los delitos porque
hay capturas que requieren la definicin de situacin jurdica, el motivo
previamente previsto en la ley es que proceda la detencin preventiva.
1. Termino de la distancia: Hay que agotar todos los requisitos para ponerlo a
disposicin de la autoridad competente. Eso es para controlar el paseo de la
muerte. Si alguien ms de un tiempo razonable no sabe explicar porque se
demor, no se puede retener a alguien y ponerlo a esperar que hace otra
operacin, eso hace ilegal la captura. Pero esto vara dependiendo de las
condiciones razonables, siempre hay que justificarlo, por ejemplo no se
puede un trmino corto si se captura un guerrillero en la selva. Ej. no es que
lo capture, y fui a comer, y me puse hablar y por eso me demor.
Si no hay captura no hay flagrancia, o sea que si declaran ilegal la captura no hay
flagrancia, porque la captura es inherente a la flagrancia. Eso en ley 600.
Quien ejerce jurisdiccionalidad, y puede limitar derechos fundamentales es
autoridad. Si autoridad presencia un delito, y es el competente debe iniciar el
proceso, si no es el competente debe informar al funcionario competente. Si es un
polica lo debe colocar a disposicin del fiscal competente.
1. Lo primero que se le debe decir es usted tiene una orden de captura expedida
por la fiscala 50 especializada, por tan y tal cosa. Eso es lo que le tienen que
decir, los motivos de la captura y quien la expidi.
Los derechos del capturado, se leen, se le ponen a leer, se le explican y se deja una
constancia escrita de que eso se hizo, tiene que haber una constancia escrita de
que eso se hizo
1. La orden de captura debe ser escrita, salvo los eventos de flagrancia que no
requieren orden de captura
2. Debe indicar los hechos y los motivos que originan la detencin
3. Debe contener la autoridad que ordeno esa captura y los datos de
identificacin e individualizacin.
Si yo capturo a alguien, la norma general es que quien realiza la captura incluida los
procedimientos que realiza un particular, es colocar al capturado a disposicin del
funcionario que orden la captura, si eso no se puede hacer por alguna
circunstancia lo remito a un centro de reclusin, y el director del centro est obligado
a primera hora del da siguiente a informarle al fiscal que orden la captura que ah
est el que solicit. Cuando alguien entra a una crcel as sea provisionalmente se
le anexa la constancia de entrada, donde dice porque entro, en que patio esta, todo,
para que el funcionario judicial sepa que termino le est corriendo. Es para todo el
mundo, independiente de quien la realice.
Formalidades de la captura
Existe termino de las 36 horas, que es el termino lmite para detener a alguien, ese
trmino lo conocemos como HABEAS CORPUS, y este es la accin constitucional
para la proteccin de la detencin arbitraria o ilegal. El habeas corpus era
competencia exclusiva de los jueces penales, hoy no, se puede impetrar el HABEAS
CORPUS ante cualquier juez de la repblica, porque se extendi a todos los jueces
la jurisdiccin constitucional.
Cuando capturan a alguien debe dejarse a disposicin del que orden la captura,
ponerlo a disposicin no es entregrselo fsicamente necesariamente. Si a las 36
horas no se ha impuesto la medida de seguridad, el director de la crcel debe dejar
en libertad al sujeto porque puede responder penalmente por prolongacin ilegal de
detencin. No todos los problemas de libertad se manejan con HABEAS CORPUS,
hay que ser tcnicos, solo para la prolongacin ilcita de la detencin.
10/02/2016
En eventos cuando voy a realizar la captura puede haber una oposicin y esta
puede ser violenta, yo puedo dejarme pegar porque la ley no me lo prohbe, pero
puedo responder pero debe ser en proporcin y adems necesario. Ej. Mujeres que
van manejando borrachas y se llevan al agente de trnsito en el cap 10 cuadras.
Ej. Si estoy en un allanamiento y me disparan, pues puedo entrar disparando y
entremos a bala. Es una apreciacin completamente subjetiva del servidor, pero si
se demuestra que la violencia fue exagerada o innecesaria declaran ilegal la
captura.
La prueba debe ser valorada en un todo, pero hay pruebas que tienen ms
trascendencia que los dems, porque si falta esa trascendental se
desnaturaliza el todo.
15/02/2016
Causas atribuibles al sindicado: todo agente externo que configure fuerza mayor
o caso fortuito suspende trmino sin que configure una causa por el estado. Ej. La
bomba que le pusieron a la fiscala de Cali. Todo aquello que no sea controlable por
la administracin.
16/02/2016
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
Vamos a terminar la etapa de instruccin:
REVOCATORIA
Lugares de reclusin
En ley 906 nos regimos por el INPEC, casi todas las crceles del pas estn bajo su
administracin, entonces hay que contar con la disponibilidad de ellos para la
reclusin. Hay crceles municipales y departamentales pero estas estn bajo la
administracin.
Llegamos a un momento donde hay que tomar una decisin, para tomar esa
decisin tengo que realizar un acto procesal que se llama cierre de la investigacin.
Practicamos pruebas, de todo, y llega el momento que hay que calificar el proceso,
y hay 2 formas de calificacin:
1. O precluyo el proceso
2. O profiero resolucin de acusacin.
1. Vencimiento de termino
2. Haber recaudado la prueba suficiente para soportar la acusacin o para
precluir.
Ese cierre admite cierres parciales, los cierres parciales se presentan cuando hay
concurso de personas, o sea estoy investigando a ms 2 individuos, por 2 o ms
delitos, pero si no puedo definir calificar para todas las personas entonces rompo la
unidad procesal, cierro parcialmente a los que voy a calificar y sigo el proceso con
los otros.
Los cierres parciales pueden presentarse cuando hay concurso de personas o
concurso de delitos.
Art 92 ley 600. Ej. Uribe y sus hermanos estn siendo investigados por unos delitos,
pero como Uribe es expresidente se tiene que romper la unidad procesal porque a
Uribe lo juzga la corte suprema y a los dems los juzga la justicia especializada. Ej.
si unos van a sentencia anticipada y los otros siguen el proceso hay que romper la
unidad procesal.
Preclusin
Es una de las formas de cerrar. Cuando precluyo un proceso lo que decimos es aqu
terminamos, que pena vyase para la casa, contra usted no hay nada. Y esto es
cosa juzgada.
Art 39 ley 600-> circunstancias en las que el fiscal debe precluir. Hay dos figuras,
preclusin y cesacin, la figura es exactamente igual, y lo que vamos a decir opera
para ambas.
En cualquier momento de la investigacin en que aparezca que la conducta no
ha existido pues que se va a juzgar si no hay accin u omisin penalmente
relevante.
si el sindicado no la cometido rompo la unidad procesal, le precluyo a uno y pongo
ese delito en averiguacin de responsable porque no puede precluir ambas cosas,
el fiscal est obligado a investigar, la conducta la tiene que seguir investigando.
si es atpica la conducta no se puede investigar, ni est autorizado un fiscal para
investigar algo que es atpico.
demuestra una causal excluyente de tipicidad del art 32 siempre y cuando no
proceda en exceso.
Diferencias:
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
1. El momento para desistir del juzgamiento. Y terminarlo con carcter de cosa
juzgada material.
2. El competente para desistir del juzgamiento.
17/02/2016
Resolucin de acusacin:
4 hay que analizar si lo hago o no, pero es recomendado hacerlo, hay que presentar
los alegatos porque yo necesito pulsar un poco la evaluacin que el fiscal est
dando a la prueba para saber qu debo hacer con la prueba para la etapa de
juzgamiento.
1. Hay un trmino de 15 das hbiles para llevar cabo el traslado del 400. Al da
siguiente de recibido el proceso por secretara se pasarn las copias
del expediente al despacho y el original quedar a disposicin
comn de los sujetos procesales por el trmino de quince (15) das
hbiles, para preparar las audiencias preparatoria y pblica, solicitar
las nulidades originadas en la etapa de la investigacin y las pruebas
que sean procedentes.
18/02/2016
2. Que quien detecte el error sea el juez. Este le dice al fiscal que le sugiere
que vare la calificacin porque hay un error en lo que hizo o la prueba me
est indicando que el tipo penal es otro. El fiscal tiene 2 opciones: 1. Si acepta
la recomendacin juez varia la calificacin y nos metemos en el
procedimiento anterior como si hubiera sido el que detecto. 2. Si no acepta
la calificacin jurdica recomendada por el juez la audiencia debe continuar
con la calificacin inicial. Cuando el fiscal a sugerencia del juez no cambia la
calificacin en el 93% de los casos hay absolucin.
Modificabilidad de la sentencia: puede ser que haya una correccin por error
aritmtico, la correccin se hace mediante un auto complementario, puede ser que
necesite una aclaracin, sobre el nombre del procesado o sobre cualquier expresin
que presente una ambigedad muy fuerte, eso lo hace mediante otro auto
complementario, y 3 una adicin, por alguna razn todos los extremos de la Litis no
quedaron cerrados, coloquialmente, algunas pretensiones no fueron resueltas,
entonces hay que decirle al juez que porque no resolvi la pretensin de la
contestacin y eso debe hacerlo mediante una sentencia complementaria, no puede
ser a partir de un auto complementario, porque no lo est complementando, est
creando una nueva sentencia que se va complementar.
Los testigos tericamente no pueden or lo que los otros testigos declaran, esto es
supremamente relativo, pero la prohibicin existe en el cdigo.
Los delitos que admiten desistimiento son los delitos querellables, cuando el texto
empieza as pues no es para todos los delitos del cdigo, es restrictivo.
Para esos delitos extingue la accin penal, el proceso termina ah, la reparacin es
extensible a todos los indiciados. Si son 5 procesados por decir algo si uno solo es
el que indemniza pero integralmente, se extiende el beneficio de la reparacin a
todos los 5.
El concepto general de ese pago es evitar tambin que el tiene plata marranea, no
puedo estar atropellando y simplemente pago y me voy, dentro de los 5 aos
solamente tiene derecho a una reparacin integral, si dentro de los 5 aos comete
otro delito susceptible de reparacin pero no se la aceptan, porque hay un trmino
de 5 aos, donde solamente puedo indemnizar integralmente y terminar el proceso
una vez.
Queda en manos de la vctima que es lo que el considere integral.
19/02/2016
Para el lunes: bajar el acto legislativo 03 de 2002 comparndola con ley 600 art 116
250 y 251.
22/02/2016
Conciliacin art 41
Sentencia anticipada:
Es una figura muy especial. Art 40. La sentencia anticipada se llama as porque a
travs de la aceptacin de los cargos yo logro anticipar la sentencia, anticipar la
sentencia significa que una parte del proceso no se va realizar, es como decirle al
funcionario que quiere realizar sentencia anticipada, eso tiene en la ley 600 un
fundamento bsico que es la economa procesal, si usted acoge como sindicado la
figura como acusado o procesado, la figura de la sentencia anticipada la justicia le
da una rebaja dependiendo de la etapa procesal, de la etapa procesal porque entre
ms temprano sea mayor es la rebaja porque evita incurrir en unos gastos
dependiendo de cuanto falte para terminar el proceso.
Esta sentencia puede originar una ruptura en la unidad del proceso porque puede
ser viable no para todos los procesados, ni para todos los delitos, entonces si hago
esa separacin de delitos o de personas pues rompo la unidad procesal. Ej. si uno
se acoge pero los otros 2 no, hay sentencia anticipada para uno solo pero es claro
que rompe la unidad procesal.
La sentencia proferida por el juez aunque parezca un poquito anormal puede ser
recurrida, pero no son recursos abiertos, yo presento apelacin, (Reposicin no),
solamente por 3 aspectos:
La parte civil puede recurrir dice el cdigo cuando le asista inters jurdico para ello,
quiere decir en la parte patrimonial. La sentencia debe pronunciarse sobre la
responsabilidad civil cuando exista prueba que demuestre los perjuicios
ocasionados.
Si el delito por el que se procede requiere definicin de situacin jurdica solo puede
lograrse la sentencia anticipada 3 das despus de esta definicin.
LEY 906
Para poder implementar el famoso ley acusatorio en Colombia hubo que modificar
la constitucin con el acto legislativo 03 de 2002. Qu artculos de la constitucin
modifico el acto legislativo?
Art 1 que modifica el art 116: fue modificado esencialmente porque los particulares
pueden ejercer funciones jurisdiccionales de manera transitoria en materia penal,
antes del acto legislativo no era posible en materia penal.
Art 2 que modifica el art 250: crea la figura del juez de control de garantas, como
realmente la garanta est en la segregacin de funciones, separacin de la funcin
de juzgamiento, investigacin e instruccin, eso haba que cambiarlo porque en ley
600 el fiscal decida todo como haba que segregar eso, la figura fue creada porque
esas funciones jurisdiccionales que tomaba el fiscal para poderla segregar la deba
que tomar otro funcionario, por eso crearon un juez de constitucionalidad que se
llama juez de control de garantas, y le asignaron una funcin importante: los actos
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
de investigacin en la ley 906 cualquiera sea su naturaleza estn sometidos de
manera previa o posterior a la revisin del juez de control de garantas, ya el que
decide si quedo en libertad o no, no es el fiscal, es el juez de control de garantas,
las decisiones del fiscal las somete a control posterior, y en algunos hay que decir
antes de que lo haga fiscal, le pregunta al juez de control de garanta para verificar
la constitucionalidad. Esta es la razn de ser y de existencia de ese juez.
23/02/2016
El inciso 2: eso no pasa sino en los municipios, sobre todo cuando algunos
municipios an tienen jueces promiscuos, entonces esa sera la primera excepcin,
el cdigo insiste que sea un juez municipal entonces puede ser civil (no
administrativo, laboral ni de familia porque no tienen municipal) eso ocurre en los
pueblos, si no hay en ese municipio tampoco civil municipal que es cuando hay
promiscuo pues lo mandan para el municipio ms prximo.
Audiencia preliminar: las dirige el juez de control de garantas, porque este resuelve
los derechos fundamentales.
Audiencia de estructura: las dirige el juez de conocimiento porque este es quien
debe llevar la estructura y los requisitos formales del proceso.
24/02/2016
Art 154 menciona audiencias que se hacen en audiencias preliminares es decir que
requieren control previo o posterior del juez de control de garantas:
En ley 906 se adquiere la calidad de parte en el inicio del segundo cajn, y ese
segundo cajn inicia con la audiencia de formulacin de imputacin art 286 ley 906,
y esa audiencia se hace ante el juez de control de garantas, porque es preliminar,
el fiscal le dice a ese juez que decidi imputar, ese juez controla la formulacin de
imputacin, con la captura tambin se convierte en parte, y se vincula igual con la
declaracin de persona ausente y con la audiencia de formulacin de imputacin.
Esta audiencia que da inicio al proceso inicia con una audiencia que es preliminar.
Las actuaciones que se desarrollen ante los jueces que cumplan la funcin de
control de garantas sern concentradas. Todos los das y horas son hbiles para el
ejercicio de esta funcin.
Todos los das y horas son hbiles, en 4 ciudades del pas son 24 horas de
despacho de los jueces de control de garanta, en Medelln puedo capturar a alguien
a las 3 de la maana y tenerlo listo a las 5 de la maana. En las 4 ciudades, en las
ciudades principales, eso de alguna manera alivia lo de los jueces de ambulantes,
no tenemos jueces de ambulantes pero tenemos 24 horas jueces de control de
garantas.
1. Oralidad
2. Contradiccin
3. Inmediacin
4. Concentracin
5. Publicidad
Para empezar hay que hacer una claridad sobre el cambio fundamental
probatoriamente hablando, porque nosotros los sistemas acusatorios
tradicionalmente hablamos de prueba, todo era prueba, estuviramos donde
estuviramos, en la preliminar, en la de instruccin (ley 600), en la de juzgamiento
todo era prueba, la ley 906 dice un momentico vamos a englobar con el 382 todo el
tema cognoscitivo en un concepto que llama:
2. Como si fuera poco la prueba o los (2) medios de prueba tambin son parte
de los medios de conocimiento: hay un elemento que como por arte de magia
despus de que estemos en ese acto procesal todo el (1) se convierte en
prueba, pero antes del juicio oral solo hablamos de evidencia, e informacin
legalmente obtenida; fuera de eso consagro solo 4 medios de prueba:
2.1 testimonio
2.2 pericia
2.3 documento
2.4 documentos de inspeccin judicial: excepcionalmente
25/02/2016
Quines pueden solicitar las pruebas? Lo que pasa es que la carga argumentativa
y demostrativa de la circunstancia especial que origina la prueba es del solicitante
y sea el solicitante que sea tiene que cumplir con los requisitos del 274. El 112 lo
hace porque es para el ministerio pblico, obviamente lo incluyo dentro del captulo
del ministerio pblico por didctica, pero adems porque requiere una condicin
especial y es que haya realizado actividades de investigacin, si el ministerio pblico
como es apenas lgico como va determinar la necesidad de una prueba anticipada
cuando no est investigando, si no realiza actividades de polica judicial le quedara
muy difcil incluir dele una prueba anticipada, uno la detecta dentro de la
investigacin.
Art 373 (segunda excepcin) -> Libertad. Los hechos y circunstancias de inters
para la solucin correcta del caso, se podrn probar por cualquiera de los medios
establecidos en este cdigo o por cualquier otro medio tcnico o cientfico, que no
viole los derechos humanos. que no viole los derechos humanos eso lo veremos
bajo un criterio de libertad probatoria, la prueba anticipada sirve para demostrar con
la misma equidad que lo hace cualquier otra prueba practicada en el juicio oral, solo
que debe cumplir los requisitos, pero tienen el mismo valor probatorio.
Art 284 -> establece en que momento procesal puede solicitarse la prueba
anticipada y es claro que lo puede hacer desde la investigacin (segundo cajn)
hasta antes del inicio del juicio oral normal porque si estamos en el juicio oral Cul
es la anticipada? Pues practique de primero la que necesitamos practicar, la que
tiene riesgos, por eso es hasta antes del inicio del juicio oral.
Hasta el primer momento del juicio oral, de ah hacia atrs donde se encuentren
facultades del fiscal, del ministerio pblico, del defensor smele vctima, siempre
que acte otro en pruebas, alegatos en todo, acta tambin la vctima.
Cules son las razones que autorizan la prctica, que decreten prctica de
una prueba? Motivos fundados y extrema necesidad art 284, Cules son esos
motivos fundados o extrema necesidad?
4. La extradicin.
Art 284 pargrafo 4 -> en las investigaciones que verse sobre delitos de
competencia de los jueces penales del circuito especializado por delitos contra la
administracin pblica y por delitos contra el patrimonio econmico pareciera que
fuera solamente para esos delitos, porque taxativamente la 1474 dijo es para
estos- que recaigan sobre bienes del estado frente a los cuales proceda la
detencin preventiva ser posible practicar como prueba anticipada el testimonio de
quien haya recibido amenazas contra su vida o la de su familia por razn de los
hechos que conoce, as mismo proceder la prctica de dicha prueba anticipada
cuando contra el testigo curse un trmite de extradicin en el cual se debe rendir el
concepto favorable por la sala penal de la corte suprema de justicia. La extradicin
como causa la hacemos extensiva a cualquier tipo de delito. La extradicin se suma
o se utiliza como argumento o prueba anticipada para cualquier delito, no
exclusivamente para los que figuran en el pargrafo 4 del art 284.
El art 274 deca que hay que garantizar defesa, contradiccin, publicidad, de todo,
la prueba anticipada tiene el problema de que rompe inmediacin, porque no se est
practicando ante el juez de conocimiento, y segundo, rompe concentracin, porque
es un testigo aislado que no declaro dentro del contexto de todos los testigos, rompe
dos principios claves dentro de los sistemas acusatorios, acusacin y concentracin.
La prueba anticipada debe practicarse con todas las garantas con que se practica
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
una prueba de juicio oral, haga de cuenta que formalmente en situacin de garantas
es como si usted estuviera en el juicio oral, tiene que hacer la misma formalidad
para que sea validad, haga de cuenta que estamos en el juicio oral y solo vamos a
practicar una prueba, es con todas las formalidades del juicio oral.
PRUEBA DE REFERENCIA
Art 437 prueba de referencia -> Nocin. Se considera como prueba de referencia
toda declaracin realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para probar o
excluir uno o varios elementos del delito, el grado de intervencin en el mismo, las
circunstancias de atenuacin o de agravacin punitivas, la naturaleza y extensin
del dao irrogado, y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no
sea posible practicarla en el juicio.
26/02/2016
Adems de que es referencia para poder ser admitida en el proceso como prueba
de referencia, debe darse una de condiciones del 438:
La oralidad tal como est concebida en la ley 906 persigue o pretende lograr:
1. La genuinidad
2. La fidelidad
3. Y la originalidad de las actuaciones
Todo debe ser grabado porque esa es la evidencia que hoy tenemos, el registro
digital es la evidencia, es la que nos reemplaz el papel, todos los actos de
investigacin, todo el desarrollo de la audiencia especialmente en el juicio oral,
necesariamente tiene que quedar una grabacin original, para esto hay algunas
excepciones planteadas por el mismo cdigo:
En el acta que se hace cuando termina la audiencia del juicio oral que termina con
el sentido del fallo hay que incluir la direccin del sentido del fallo ej. En esta
audiencia se produce un fallo condenatorio o un fallo absolutorio, hay que dejar
evidencia de cul es el sentido del fallo.
Puede haber video conferencia sobre el interrogatorio, eso tiene que garantizar 2
cosas:
PRINCIPIO DE CONTRADICCIN
Artculo 15. Contradiccin. Las partes tendrn derecho a conocer y controvertir las
pruebas, as como a intervenir en su formacin, tanto las que sean producidas o
incorporadas en el juicio oral y en el incidente de reparacin integral, como las que
se practiquen en forma anticipada.
Para garantizar plenamente este derecho, en el caso de formular acusacin la
Fiscala General de la Nacin deber, por conducto del juez de conocimiento,
suministrar todos los elementos probatorios e informar es que tenga noticia,
incluidos los que sean favorables al procesado.
Hace referencia exclusivamente a la prueba, hace mencin a la prueba anticipada
porque esta se prctica como si estuviramos en una audiencia con todas las
formalidades garantizando todos los derechos es como un juicio oral pequeo para
un solo testigo pero hay que garantizar todo.
Artculo 378. Contradiccin. Las partes tienen la facultad de controvertir, tanto los
medios de prueba como los elementos materiales probatorios y evidencia fsica
presentados en el juicio, o aquellos que se practiquen por fuera de la audiencia
pblica.
Est diciendo lo mismo que el 15 en otras palabras tratando de ser ms procesal
porque la otra es norma rectora, eso est consagrado en el art 125 #4.
Artculo 125. Deberes y atribuciones especiales. Modificado por el art. 47, Ley
1142 de 2007. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones:
1. Asistir personalmente al imputado desde su captura, a partir de la cual deber
garantizrsele la oportunidad de mantener comunicacin privada con l.
Ej si tengo un informe de balstica antes del interrogatorio cruzado, (en los sistemas
anteriores y en los distintos al penal eso es una prueba pericial), en la ley 906 eso
es una evidencia que yo puedo valorar indiciariamente para tomar decisiones que
yo tengo que tomar antes del juicio oral, solo cuando el perito que practico la prueba
de balstica se someta en el juicio oral al contradictorio de las partes ya deja de ser
evidencia para convertirse en prueba pericial, pero la condicin es que el perito se
someta a interrogatorio y contrainterrogatorio de las partes, esa es la magia de cmo
se convierte la evidencia a medio de prueba.
Interrogatorio cruzado
Restriccin temtica esa es una cualidad que hay que saber: yo no puedo
contrainterrogar contra algo que no se mencion en el directo, si no fue tema
del directo en el contrainterrogatorio no puedo hacer nada, entonces un fiscal
descuadra un interrogatorio directo perfecto que me bloquee temas que yo no quiero
que me toquen en el contrainterrogatorio, si el pregunta algo objecin, tema no
tratado en el directo, claro ah queda el tema de las relaciones, pero hay que
advertirle al juez, permtame 4 o 5 preguntas que voy a establecer relacin, para
evitar la pregunta la objecin como pregunta impertinente o pregunta no
relacionada, y para eso uno lo trae al contexto y lo pone hablar. Hay que acreditarle
al juez que el testigo tiene la idoneidad suficiente para garantizar lo que est
diciendo eso es una pregunta de acreditacin. Ej. una fbrica donde hay un
problema y el fiscal me tap el hecho relevante, por el problema de la falla de
seguridad, a veces no se puede pero hay que intentarlo, entonces como lo relaciono,
si le hago la pregunta directamente sobre la falla de seguridad me la van a objetar
por tema no tratado, como lo traigo a la relacin, despus de que le advierto al fiscal
que voy hacer unas preguntas, le pregunto es cierto s o no que usted afirm en
esta audiencia que es el jefe de seguridad de la compaa tal? Si es cierto; tambin
es cierto que usted afirmo que lleva 5 aos de experiencia? S; igualmente asever
que tiene 30 empleados bajo si dependencia? S seor, ya lo tengo en el tema de
seguridad, eso significa que usted o su gente estn obligados a cerrar las puertas
o la ventanas? S seor, ya traje las puertas y las ventanas que el fiscal no me haba
mencionado, entonces lo traigo a travs de la relacin, pero a veces no se puede.
Esa restriccin temtica es importante porque puede utilizarse tambin para
proteger al testigo pero hay que desarrollar la capacidad de objetar, estar atento de
cules son las sugestivas cuales las argumentativas, cuales son las conclusivas,
cuando es doble, cuando es capciosa, todo, porque podemos hacer varias veces la
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
misma pregunta de distinta forma para ver si cae, pregunta contestada objecin a
que no, permtame y omos la grabacin.
Para que no siga las seas de su parte le digo: seora le recuerdo que usted est
bajo la gravedad de juramento lo que usted me responda puede tener trascendencia
penal, me dicen no me presione al testigo, estoy diciendo mentiras seor juez?
Muy difcil que me diga mentiras.
Artculo 390. Examen de los testigos. Los testigos sern interrogados uno despus
del otro, en el orden establecido por la parte que los haya solicitado. Primero sern
interrogados los testigos de la acusacin y luego los de la defensa. En la cartilla
gringa el orden de presentacin de los testigos es una discusin que se da en la
preparatoria, la cartilla gringa dice que empiece con 2 testigos muy buenos porque
estos captan la atencin del juez de lo que usted le va contar, y cierre con los 2
mejores porque lo utiliza lo del boxeo, el ultimo raund es el que queda en la retina
de los jueces, entonces necesita cerrar con los 2 mejores para que al juez le suene
que la cosa va por ah, el orden es una estrategia. Antes de iniciar el interrogatorio
a un testigo, el juez le informar de los derechos previstos en la Constitucin y la
ley, y le exigir el juramento en la forma sealada en el artculo anterior. Despus
pedir que se identifique con sus nombres y apellidos y dems generales de ley.
Hay un orden establecido previamente en la preparatoria y ese orden
necesariamente debe ser ese, usted hizo un anlisis de sus testigos.
Artculo 391. Interrogatorio cruzado del testigo. Todo declarante, luego de las
formalidades indicadas en el artculo anterior, en primer trmino ser interrogado
por la parte que hubiere ofrecido su testimonio como prueba. Quien lo presenta
interroga. Este interrogatorio, denominado directo, se limitar a los aspectos
principales de la controversia, se referir a los hechos objeto del juicio o relativos a
la credibilidad de otro declarante. No se podrn formular preguntas sugestivas ni se
insinuar el sentido de las respuestas.
En segundo lugar, si lo desea, la parte distinta a quien solicit el testimonio, podr
formular preguntas al declarante en forma de contrainterrogatorio que se limitar a
los temas abordados en el interrogatorio directo.
Quien hubiere intervenido en el interrogatorio directo podr agotar un turno de
preguntas dirigidas a la aclaracin de los puntos debatidos en el
contrainterrogatorio, el cual se denomina redirecto. En estos eventos debern
seguirse las mismas reglas del directo.
Finalmente, el declarante podr ser nuevamente preguntado por la otra parte, si
considera necesario hacer claridad sobre las respuestas dadas en el redicto y sujeto
a las pautas del contrainterrogatorio.
Ej. Un acceso carnal violento, y usted tiene toda la evidencia haba gente en la casa,
si haba gente en la casa usted grito? No, se defendi, lo ara? No, para romper
la credibilidad de lo que ella dice, yo no quiero daar a nadie pero es que saliendo
a las 3 de la maana de mangos prendidos en ese carro pasa de todo, no es que
llevo a un motel contra mi fuerza, contra mi fuerza? No estuvieron hora y media
ah en la autopista paso de todo ah y me viene a decir que yo la viole? Venga
haber yo la contrainterrogo, hombre que va secuestrado grita o rompe algo o dice
algo o llama la polica, claro que s, entonces la teora de la regla de la experiencia
bien manejado eso funciona, para eso se necesita manejar que es una regla de la
experiencia.
03/03/2016
Solo vamos a ver las diferencias que hay en la 906 respecto de la ley 600, porque
lo dems es igual, sigue siendo el fundamento del art 250 C.PO, principios de
obligatoriedad, las formas de noticia criminis todo eso sigue igual.
Principio de oportunidad
En la 906 surge una figura que por primera vez aparece en el proceso penal
colombiano que se llama principio de oportunidad. El principio de oportunidad es la
facultad reglada que tiene el fiscal para renunciar a la accin penal, renunciar a la
persecucin penal o suspender a prueba la persecucin penal, en trminos
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
prcticos el principio de oportunidad es una excepcin al principio de obligatoriedad
del 250, como excepcin est muy reglada del 322 en adelante, pero eso no lo
veremos, lo importante es que es una excepcin a la obligacin de investigar todo
lo que parezca delito por una parte, y por otra las 3 formas:
1. Renuncio a la accin
2. Renuncio a la persecucin
3. O suspendo a condicin de prueba la persecucin penal
Para tranquilidad eso est sometido a control de constitucionalidad del control de
garantas. Esa es la excepcin a la obligatoriedad.
1. El art 69 de la ley 906 que establece lo del 39 y 31 de la ley 600 vario los
requisitos de la denuncia, de la querella, etc. elimina el juramento, y establece la
responsabilidad penal del 436 y del 437 del cdigo penal, esos 2 tipos penales
hablan de la falsa denuncia en general, y falsa denuncia contra persona
determinada.
2. Consagra una causal de inadmisibilidad de la denuncia cuando esta es
infundada, infundada para la corte suprema de justicia significa una de 2 cosas:
2.1 la inexistencia de los hechos denunciados.
2.2 Que los hechos denunciados no tienen la caracterstica del tipo. Si de
entrada no podemos adecuar los hechos en una norma la denuncia es
infundada.
Ley 600: La caducidad en ley 600 era un ao, y haban las situaciones
excepcionales de la fuerza mayor o el caso fortuito que se prorrogaba por un ao
ms en el caso de que existiera uno de esos 2 componentes a partir de que la
situacin desapareciera.
Ley 906: En ley 906 quedo rebajado a 6 meses, 6 meses de caducidad y 6 meses
de ampliacin excepcional del trmino.
Desistimiento: sigue igual como lo vimos en 600, lo nico que cambia es el lapso
en el proceso donde puedo plantear el desistimiento:
Leu 600: haba plazo hasta antes de la sentencia en primera instancia.
Ley 906: hasta antes de la terminacin de la audiencia preparatoria, si yo voy a
desistir, desisto ah porque ya lo que viene es el juicio.
En ley 600 tenamos la preliminar o la previa, y decamos que hay que tomar una
de 2 decisiones, o seguimos con el proceso (RAI) o lo acabamos (RI) no hay otra,
a la que segua el proceso se llama resolucin de apertura de instruccin, es el acto
mediante el cual yo formalmente inicio la etapa procesal, y la que deca
quedmonos aqu aunque sea un ratico se llama resolucin inhibitoria.
En la ley 906 como termina una etapa hay que tomar una de 2 decisiones, aqu ya
son varias pero veamos por ahora 2, porque aqu ya puedo aplicar principio de
oportunidad, es una posibilidad que ya surgi, esto en 906 lo llamo:
Formulacin de imputacin: termina la etapa previa y si encuentro que debemos
seguir, yo le formulo imputacin, al formularle imputacin en el art 126 veamos que
la calidad de parte en la 906 se adquiere por la formulacin de imputacin o por la
captura, lo primero que ocurra.
Y en la resolucin inhibitoria de la 600 tenemos una cosa que llamamos:
Archivo en 906: entonces al no haber proceso, yo lo llevo a un archivo que tengo
ah durante un tiempo y miro a ver qu pasa, exactamente igual que en la inhibitoria
solo que tiene restricciones mucho ms grandes que la inhibitoria.
Ej. Artculo 239. Hurto. El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el
propsito de obtener provecho ese indudablemente es el componente subjetivo
(ultra finalidad).
Si eso falta yo le puedo pedir el archivo? Entonces tenemos 2 respuestas:
1. La lectura textual del 79 no lo permitira, porque por definicin la tipicidad
subjetiva, y l se refiere exclusivamente a la tipicidad objetiva.
2. Posicin que acordamos: dado de que est dentro de la descripcin, si usted
le quiere dar la vuelva con argumento, le va decir, ms que una ultra finalidad
Para las ultra finalidades lo trabajamos como elemento objetivo, solo para esos
efectos. La razn es porque est dentro de la descripcin objetiva del tipo penal,
eso lo diferencia de otros tipos penales.
O indiquen su posible existencia como tal, dispondr el archivo de la actuacin.
07/03/2016
PROVIDENCIAS
ORDENES
A cambio de las resoluciones para la fiscala se crea una nueva providencia que se
llaman rdenes que pueden ser de sustanciacin o interlocutorias, digamos que
reemplazan las resoluciones de la fiscala, aunque eventualmente un juez puede
dictar una orden.
Artculo 162. Requisitos comunes. Las sentencias y autos debern cumplir con los
siguientes requisitos:
2. Lugar, da y hora. Eso es importante para efectos de: notificacin, trminos y dems,
siempre en las audiencias se fija la hora de inicio y la hora de finalizar.
5. Decisin adoptada.
Todas las decisiones que se tomen despus de ejecutoria de la sentencia se le tiene que
comunicar al despacho que profiri la sentencia para que el se afecte hacer la variante;
dicho de otra manera si yo soy el juez 20 del circuito especializado de Medelln, condeno a
alguien a 30 aos, 5 aos despus aparece una ley que baja esa pena a 15, yo hago una
solicitud como abogado de readecuacin de la pena, el juez de ejecucin de penas y
medidas me readecua y me dice tiene derecho a la libertad condicional y se la concedo
desde ya, esas decisiones tiene que contrmelas a m que soy el juez 20 penal
especializado que fui el que profer la sentencia.
En temas jurisdiccionales hay un concepto genrico que se llama impugnacin, una de las
formas de impugnar algo es el recurso, pero hay que entender que la impugnacin es el
genrico, el recurso es una forma de impugnacin, esos recursos en nuestra legislacin
son:
Hay que aclarar que hay algunas acciones posteriores que pueden modificar una sentencia,
salvo las correcciones o adiciones que se pueden hacer por el mismo funcionario que hay
que hacerlo en va recurso, sin embargo existe lo que es la tutela contra sentencias por
vas de hecho que es otra forma de modificar una sentencia es el famoso choque de trenes,
la otra es la accin de revisin, lo que hay que tener claro es que en civil y en teora
general del proceso lo vimos como recurso extraordinario, porque en realidad el cdigo civil
y el de procedimiento civil si habla de recurso extraordinario, en penal hablamos de accin
de revisin, es una accin con caractersticas especiales que por ejemplo no tiene
prescripcin, el recurso extraordinario entonces en penal sigue siendo la casacin.
Qu pasa con la corte penal internacional o con la corte interamericana de derechos
humanos cuando yo acudo a ella? Eso es qu?
Tiene que agotar todas las funciones procesales que el sistema le da para decir mira corte,
ni siquiera corte, es ante la comisin y eso es ms grave porque ah est morales, Safaroni
y otros.
La decisin tomada por el juez penal municipal por disposicin especial la apelacin la
resuelve el tribunal, no la resuelve el circuito, en sentencias, la sentencias de los jueces
penales municipales no las define el superior inmediato que es el juez penal del circuito, las
define o las resuelve el tribunal; el tribunal porque la filosofa de ellos es dar ms proteccin
y garantas al condenado o al absuelto, la absolucin y la condena pueden ser apelados, y
al considerar que es un juez plural ellos creen que la decisin tiene mucho ms arraigo
jurdico cuando se discuten argumentos de 3 miembros de una corporacin como lo es el
tribunal ese es el sentido, los autos los sigue resolviendo en apelacin el circuito que es el
superior inmediato, pero las sentencias van al tribunal.
Esto es sobre las sentencia, no sobre los autos, porque los autos que van en segunda
instancia a apelacin esos si los resuelve el juez del circuito.
08/03/2016
Dicho eso la ley 906 separ lo que es el trmite de la apelacin contra autos y la apelacin
contra sentencia, en cuanto a trminos.
Artculo 178. Trmite del recurso de apelacin contra autos. Se interpondr, sustentar y
correr traslado a los no impugnantes en la respectiva audiencia. (la interposicin del
recurso se hace en la audiencia, los recursos se interponen y se sustentan en la misma
audiencia, incluido el traslado de los no recurribles, en las sentencias yo lo puedo sustentar
en la propia audiencia o puedo tomar 5 das, eso a gusto del recurrente, esa es la diferencia,
la sentencia me da la posibilidad de que yo me tome 5 das y yo sustento por escrito, esa
es la diferencia entre uno y otro, pero siempre se interpone en la audiencia respectiva, la
sentencia pues siempre se interpondr en la audiencia de fallo) Si el recurso fuere
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SAMUEL LAGUADO
2016
debidamente sustentado se conceder de inmediato ante el superior en el efecto previsto
en el artculo anterior.
Recibida la actuacin objeto del recurso el juez lo resolver en el trmino de cinco (5) das
y citar a las partes e intervinientes a audiencia de lectura de auto dentro de los cinco (5)
das siguientes. (Entonces estamos en 10, 5 para resolver y 5 para)
Si se trata de juez colegiado, el Magistrado ponente dispondr de cinco (5) das para
presentar proyecto y de tres (3) das la Sala para su estudio y decisin. La audiencia de
lectura de providencia ser realizada en 5 das. 5-3-5
Artculo 179. Trmite del recurso de apelacin contra sentencias. El recurso se interpondr
en la audiencia de lectura de fallo, en la sentencia no se lee, sino en la de lectura de fallo,
incluidas las anticipadas, el hecho de que sea anticipado de todas maneras tiene que hacer
la audiencia de lectura de fallo, porque en ley 600 igual en ley 906 pues cuando uno acepta
los cargos no debera haber apelacin, pues si eso fue lo que acept yo que voy apelar, sin
embargo para algunos eventos procede la apelacin, por eso hay que hacer la audiencia
de lectura de fallo, porque ah es donde se interpone el recurso, se sustentar oralmente y
correr traslado a los no recurrentes dentro de la misma o por escrito en los cinco (5) das
siguientes, ah est la diferencia, o se hace dentro de la misma audiencia, damos el traslado
dentro de la misma audiencia, o nos tomamos los 5 das para hay que llevar siempre
preparado el alegato para la apelacin, el punto es que tan conveniente sea darle esos 5
das a la contraparte, eso depende del que se tiene al frente que haya que argumentar la
apelacin y en subsidio la reposicin o solo la apelacin en la misma audiencia es lo que
hablbamos de la oralidad como argumento, si yo me tomo 5 das como recurrente
necesariamente los no recurrentes tambin tienen 5 das, precluido este trmino se correr
traslado comn a los no recurrentes por el trmino de cinco (5) das.
<Aparte subrayado INCONSTITUCIONAL por omisin legislativa, con efectos
diferidos y en los trminos sealados en la providencia, en cuanto omite la
posibilidad de impugnar todas las sentencias condenatorias> Realizado el reparto en
segunda instancia, el juez resolver la apelacin en el trmino de 15 das 15 das para
decidir y citar a las partes e intervinientes para lectura de fallo dentro de los diez das
siguientes. entonces son 15 para escribir la decisin, y 10 para fijar audiencia de lectura de
fallo.
Si la competencia fuera del Tribunal Superior, el magistrado ponente cuenta con diez das
para registrar proyecto y cinco la Sala para su estudio y decisin.5 das ms, porque lo
jueces colegiados trabajan en salas, 1 ponente y 2 le hacen sala, el ponente presenta el
proyecto a la sala El fallo ser ledo en audiencia en el trmino de diez das. 10 das ms
cada audiencia. Si al no sustentar los no recurrentes salieron con cosas novedosas pida los
5 das y vaya y preprelo, de otra manera NO IMPROVISE.
Procedencia del recurso de queja: ayer dijimos que no hay problema, simplemente me
niegan la apelacin y yo presento queja y la resuelve el juez.
Artculo 179B. Procedencia del recurso de queja. Cuando el funcionario de primera
instancia deniegue el recurso de apelacin, el recurrente podr interponer el de queja dentro
del trmino de ejecutoria de la decisin que deniega el recurso. Yo presento la apelacin,
me la niegan, en el traslado que me dan yo presento el recurso de queja, en ese traslado
si no digo nada queda ejecutoriada, porque si es en la misma audiencia eso es instantneo
tiene algo que decir a la decisin? Corro traslado, tiene que ser en ese momento, si se le
va el traslado y no dice nada en ese momento le queda ejecutoriada.
Artculo 179D. Trmite. Dentro de los tres (3) das siguientes al recibo de las copias deber
sustentarse el recurso, con la expresin de los fundamentos.
Vencido este trmino se resolver de plano. Ah tengo los 3 das para sustentar en que
fundamento el recurso de queja, ah me resuelven de plano, de plano es ya.
Si el recurso no se sustenta dentro del trmino indicado, se desechar.
Si el superior necesitare copia de otras piezas de la actuacin procesal, ordenar al inferior
que las remita con la mayor brevedad posible.
Artculo 179F. Desistimiento de los recursos. Podr desistirse de los recursos antes de que
el funcionario judicial los decida. Yo puedo presentar un recurso y desistir, hasta el momento
antes en que el funcionario tome la decisin resolviendo el recurso yo puedo desistir de l,
desistir significa renunciar como si nunca lo hubiera presentado. Ya una vez que decida no
puede desistir.
Declaracin de desierto del recurso, son 3 situaciones por las cuales se declara desierto,
el cdigo solo trae una pero jurisprudencialmente se evalan 3 cosas:
1. Efecto suspensivo.
2. Efecto diferido.
3. Efecto devolutivo.
Muy sabiamente la ley 906 elimin el efecto diferido y dijo que los efectos se conceden
dependiendo del contenido de la providencia o para parar el proceso o para seguir y parar
solo esa parte, entonces si es:
Cuando se enfrenta a una providencia que no est en art 177 y que la ley no asigne el
efecto necesariamente se toma en el suspensivo si tiene efectos sobre la decisin o sobre
el proceso, y el devolutivo si yo puedo seguir actuando, el propio contenido de la providencia
es el que va decir si hay que suspender o seguir, eso en el recurso de apelacin, tambin
en el de queja, en el recurso de queja el juez que decide el de queja, el superior, le dice al
de abajo, concdalo y concdalo en tal efecto.
29/03/2016
Antes de entrar a estudiar la estructura como tal vamos a mirar algunos actos de
investigacin que son muy importantes y de mucha ocurrencia en el proceso penal:
En la ley 906 hay una novedad, y es que yo puedo utilizar los laboratorios nacionales e
internacionales, lo que pasa es que los tengo que pagar y eso es muy costoso, no todos los
imputados tienen el poder econmico para hacerlo, pero se puede hacer.
Artculo 207. Programa metodolgico. Recibido el informe de que trata el artculo 205, el
fiscal encargado de coordinar la investigacin dispondr, si fuere el caso, la ratificacin de
los actos de investigacin y la realizacin de reunin de trabajo con los miembros de la
polica judicial. Si la complejidad del asunto lo amerita, el fiscal dispondr, previa
autorizacin un grupo temporal, lo puede armar ah del jefe de la unidad a que se encuentre
adscrito, la ampliacin del equipo investigativo.
Durante la sesin de trabajo, el fiscal, con el apoyo de los integrantes de la polica judicial,
se trazar un programa metodolgico de la investigacin, el cual deber contener la
determinacin de los objetivos en relacin con la naturaleza de la hiptesis delictiva; los
criterios para evaluar la informacin; la delimitacin funcional de las tareas que se deban
adelantar en procura de los objetivos trazados; los procedimientos de control en el
desarrollo de las labores y los recursos de mejoramiento de los resultados obtenidos.
30/03/2016
La orden de registro y allanamiento es expedida por el fiscal, quiere decir que es un acto
de investigacin de control posterior, eso lo autoriza directamente el fiscal. Sobre qu
opera? Sobre bienes inmuebles, naves y aeronaves.
1. Para realizar la captura del indiciado o del imputado, inclusive del condenado.
2. Porque hay evidencias que sealan o indican que en el inmueble, en la nave o
aeronave existen elementos materiales probatorios que interesan a la investigacin,
o que hay objetos productos del delito en ese lugar.
La orden de allanamiento lo que hace es golpear el derecho a la intimidad que tienen las
personas entre otras cosas, pero lo relacionamos con el derecho a la intimidad, entonces
no puede ser a criterio del fiscal decidir el allanamiento, porque todo se volvera
allanamiento por ser un acto muy efectivo. La ley en el 220 exige:
El 221 nos dice que es un motivo razonablemente fundado, cual es el motivo para
decir hay un motivo razonablemente fundado.
Artculo 221. Respaldo probatorio para los motivos fundados. Los motivos
fundados de que trata el artculo anterior debern ser respaldados, al menos, en
informe de polica judicial, declaracin jurada de testigo o informante, o en
elementos materiales probatorios y evidencia fsica que establezcan con
verosimilitud la vinculacin del bien por registrar con el delito investigado. Ah
hablamos bsicamente de un indicio, mucho se discute sobre si el informe de la
polica judicial es material probatorio o no lo es, la opinin de Mojica es que no lo
es, pero la realidad es que los jueces de control de garantas lo toman como
evidencia probatoria, en conclusin los motivos razonablemente fundados son
evidencias materialmente probatorias que indiquen de que all hay alguien que nos
debe responder o hay objetos que debemos conocer.
Cuando se trate de declaracin jurada de testigo, el fiscal deber estar presente con
miras a un eventual interrogatorio que le permita apreciar mejor su credibilidad. Si
se trata de un informante, la polica judicial deber precisar al fiscal su identificacin
y explicar por qu razn le resulta confiable. De todas maneras, los datos del
informante sern reservados, inclusive para los efectos de la audiencia ante el juez
de control de garantas. El texto en cursiva fue declarado EXEQUIBLE por la
Corte Constitucional mediante Sentencia C-673 de 2005, en el entendido de
que el caso de los informantes el fiscal podr eventualmente interrogarlo a fin
de apreciar mejor su credibilidad; y la misma declaracin de EXEQUIBILIDAD
oper para el texto subrayado, en el entendido de que la reserva de datos del
informante no vincula al juez de control de garantas.
Cuando los motivos fundados surjan de la presencia de elementos materiales
probatorios, tales como evidencia fsica, vdeos o fotografas fruto de seguimientos
pasivos, el fiscal, adems de verificar la cadena de custodia, deber exigir el
diligenciamiento de un oficio proforma en donde bajo juramento el funcionario de la
polica judicial certifique que ha corroborado la correccin de los procedimientos de
recoleccin, embalaje y conservacin de dichos elementos.
El punto es de mucha discusin, hoy las ordenes de registro y allanamiento tienen que estar
determinadas, determinadas en trminos judiciales significa que la orden debe especificar
exactamente qu lugares del inmueble yo voy a revisar, eso es un complique porque usted
no lo puede indeterminar, vamos a registrar el inmueble de la calle 20. 125 eso no lo puede
hacer, tiene que decir la habitacin 1 o la habitacin 2, tiene problema porque eso implica
que usted conozca el inmueble por dentro y no siempre se conoce el inmueble, esa norma
de determinacin es muy garantista.
31/03/2016
Artculo 385. Excepciones constitucionales. Nadie podr ser obligado a declarar contra s
mismo o contra su cnyuge, compaera o compaero permanente o parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad. Eso es la copia del art 33 de
la constitucin El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-029 de 2009, en el entendido de que las mismas
incluyen, en igualdad de condiciones, a los integrantes de las parejas del mismo
sexo.
El juez informar sobre estas excepciones a cualquier persona que vaya a rendir testimonio,
quien podr renunciar a ese derecho. Est obligado a recibrselo testimonio so pena de
nulidad, debe renunciar es el afectado.
Son casos de excepcin al deber de declarar, las relaciones de:
a) Abogado con su cliente;
b) Mdico con paciente;
c) Psiquiatra, psiclogo o terapista con el paciente;
d) Trabajador social con el entrevistado;
e) Clrigo con el feligrs;
f) Contador pblico con el cliente;
g) Periodista con su fuente;
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SAMUEL LAGUADO
2016
h) Investigador con el informante.
El informante tiene que ser revelado legalmente en la legalizacin ante el juez de control de
garantas. Lo del contador con el cliente es algo complicado a lo que no le dan aplicacin
porque si sometemos a reserva las conversaciones y escritos que tiene el contador como
vamos a determinar un enriquecimiento ilcito, necesariamente necesita ese testimonio.
El art 224 habla de plazo para DILIGENCIAMIENTO, y eso se puede presentar para varias
interpretaciones, debe decir es plazo para la ejecucin de la orden de registro y
allanamiento, porque diligencio es el formato o sea que no es que tiene 30 das para llenar
el formato, entendamos que es la ejecucin de la orden porque no es una letra el primer da
y as, ese plazo es de 30 das si no hay imputacin, quiere decir si formalmente estamos
en la investigacin preliminar y no se ha vinculado a nadie, y de 15 das si ya se formul la
imputacin, ya hay proceso, hay una persona vinculada a l, o varias personas. Por una
sola vez esa orden es prorrogable por un trmino igual, pero la prorroga tiene que ser
autorizada por el juez de control de garantas.
Si las personas piden copia del acta se les tiene que dar.
Allanamientos especiales
Dentro del marco del derecho internacional eso no tiene ninguna operatividad. Cuando yo
voy allanar a alguien del cuerpo, le tengo que enviar un comunicado para decirle y
contsteme dentro 24 horas y saque lo que pueda entre parntesis.
4/04/2016
Artculo 237. Audiencia de control de legalidad posterior. Modificado por el art. 16, Ley
1142 de 2007. Dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes en estos casos es 24 horas
siguientes, as haya captura, la pregunta es Por qu para unos actos son 24 horas, y
porque para otros son 26? Porque Las 24 horas es a partir de la recepcin del informe de
la polica judicial, eso implica un tiempo de desgaste de la polica judicial, no significa que
haya una contradiccin con las 36 horas del habeas corpus, porque las 36 horas estn
corriendo si hubo captura, desde el momento de la captura, pero esta reduce a 24 horas,
por el trmite administrativo de la polica judicial sobres las diligencias de las rdenes de
registro y allanamiento, retencin de correspondencia, interceptacin de comunicaciones
o recuperacin de informacin dejada al navegar por internet u otros medios similares, el
fiscal comparecer ante el juez de control de garantas, para que realice la audiencia de
revisin de legalidad sobre lo actuado. Todos los art, sobre la interceptacin de
comunicaciones y dems se les aplica todo lo relativo a la orden de allanamiento, la
pregunta a resolver es si el 232 aplica exclusivamente a la orden de allanamiento, o por
analoga es aplicable, porque dice todo lo aplicable y lo dicho para allanamiento aplica
para este acto de investigacin como la interceptacin de comunicaciones, si el 232 aplica
para esos actos? Porque no sabemos si se refiere el allanamiento a la interceptacin de
comunicaciones, a la de correspondencia y dems.
Retencin de correspondencia
Artculo 236. Recuperacin de informacin dejada al navegar por internet u otros medios
tecnolgicos que produzcan efectos equivalentes. Modificado por el art. 53, Ley 1453 de
2011. Cuando el fiscal tenga motivos razonablemente fundados, de acuerdo con los medios
cognoscitivos previstos en este cdigo, para inferir que el indiciado o el imputado ha estado
transmitiendo informacin til para la investigacin que se adelanta, durante su navegacin
por internet u otros medios tecnolgicos que produzcan efectos equivalentes, ordenar la
aprehensin del computador, computadores y servidores que pueda haber utilizado,
disquetes y dems medios de almacenamiento fsico, para que expertos en informtica
forense descubran, recojan, analicen y custodien la informacin que recuperen.
En estos casos sern aplicables analgicamente, segn la naturaleza de este acto, los
criterios establecidos para los registros y allanamientos.
La aprehensin de que trata este artculo se limitar exclusivamente al tiempo necesario
para la captura de la informacin en l contenida. Inmediatamente se devolvern los
equipos incautados.
Deben existir como fundamento probatorio para este tipo de diligencias, motivos
razonablemente fundados de que el indiciado o imputado est manipulando informacin
que interesa al proceso, eso me autoriza a retener, a decomisar, todos los equipos
dispositivos, redes, servidores, lo que sea que est ligado a esa trasmisin yo como
investigador lo puedo retener y lo llevo para el anlisis, la norma no fija un tiempo de
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
duracin de esa operacin, sino dice un tiempo razonable que le permita al investigador
tener la informacin, una vez la tenga est obligado a devolverla. Protejan la informacin
confidencial tal como lo vimos en el 223, leen archivos especiales, bloquean la informacin,
el acto aun as es absolutamente ilegal, porque ya vimos las cosas no susceptibles de
registro.
05/04/2016
En realidad es lo que se puede conocer como habeas data, esto igual que los anteriores
tienen relacin con el derecho a la intimidad, lo que se est protegiendo es el derecho a la
intimidad. Lo que necesitamos saber es cuando requiere autorizacin del fiscal y cuando lo
puede hacer directamente la polica judicial, si es simplemente acceder a una base de datos
publica para el solo cotejo visual es decir comparacin de informacin no requiere
autorizacin del fiscal, si es para acceder bases de datos pblicos o privados que contengan
informacin personal y para fines legales se debe solicitar la autorizacin del fiscal, para
esta operacin como todas, aplica el tema del registro y allanamiento.
Artculo 14. Intimidad. Toda persona tiene derecho al respeto de su intimidad. Nadie podr
ser molestado en su vida privada.
No podrn hacerse registros, allanamientos ni incautaciones en domicilio, residencia, o
lugar de trabajo, sino en virtud de orden escrita del Fiscal General de la Nacin o su
delegado, con arreglo de las formalidades y motivos previamente definidos en este cdigo.
Se entienden excluidas las situaciones de flagrancia y dems contempladas por la ley.
De la misma manera deber procederse cuando resulte necesaria la bsqueda selectiva en
las bases de datos computarizadas, mecnicas o de cualquier otra ndole, que no sean de
libre acceso, o cuando fuere necesario interceptar comunicaciones.
En estos casos, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes deber adelantarse la
respectiva audiencia ante el juez de control de garantas, con el fin de determinar la
legalidad formal y material de la actuacin.
Realizada la bsqueda selectiva, tenemos las 36 horas siguientes para la audiencia de
control de legalidad.
Artculo 237. Audiencia de control de legalidad posterior. Modificado por el art. 16, Ley
1142 de 2007. Dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes al diligenciamiento de las
rdenes de registro y allanamiento, retencin de correspondencia, interceptacin de
comunicaciones o recuperacin de informacin dejada al navegar por internet u otros
medios similares, el fiscal comparecer ante el juez de control de garantas, para que
realice la audiencia de revisin de legalidad sobre lo actuado.
Durante el trmite de la audiencia slo podrn asistir, adems del fiscal, los funcionarios
de la polica judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones juradas con el fin
de obtener la orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia. El texto subrayado
fue declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-
025 de 2009. El resto del inciso fue declarado EXEQUIBLE en la misma Sentencia,
siempre que se entienda, dentro del respeto a la naturaleza de cada una de las
etapas estructurales del procedimiento penal acusatorio, que cuando el indiciado
tenga noticia de que en las diligencias practicadas en la etapa de indagacin
anterior a la formulacin de la imputacin, se est investigando su participacin en
la comisin de un hecho punible, el juez de control de garantas debe autorizarle su
El art 28 de la constitucin protege la intimidad, todos los artculos que vimos estn
relacionados de una u otra manera, aunque haya otros derechos fundamentales, se
considera para efectos de argumentacin jurdica, que el derecho fundamental violentado
es el derecho a la intimidad. El art 250 #3, lo que est diciendo es vea, en colombia se
pueden violentar derechos fundamentales, restringir derechos fundamentales en las
condiciones que lo establezca un juez de control de garantas, a peticin del fiscal. en caso
de requerirse medidas adicionales que impliquen afectacin de derechos fundamentales
deber obtenerse la respectiva autorizacin del juez que ejerza las funciones de control de
garantas para poder proceder a ellas, como hay actos de investigacin que son de control
posterior, pues se someten a esa legalizacin.
Recordar: respecto de las prorroga, si bien las prrrogas el acto inicial es el juicio del fiscal
pero las prrrogas tienen que ser autorizadas por el juez de control de garantas so pena
de ilegalidad.
Asunto importante: que sea indiciado, o sea investigacin previa, si yo s que me estn
investigando yo tengo derecho a que en las audiencias de legalizacin de dichos actos se
le permita la entrada, del imputado no hay discusin porque el imputado adquiere calidad
de parte; si hay capturado pues con mayor razn porque el art 126 nos hace una salvedad
importante y es:
Planteamiento de problema:
Problema
Si yo declaro ilegal la orden el tema es inexistencia, esta inexistencia y esta sancin en
general se extendi a otros actos de investigacin yo puedo aplicar el 232 a la
interceptacin de comunicaciones? Yo puedo aplicar el 232 a la bsqueda selectiva en
bases de datos? Yo puedo aplicar el 232 a la retencin de correspondencia? El
fundamento es que existe un prrafo, que el 237 cierra diciendo de que para estos actos de
investigacin operan lo dicho para el registro de allanamiento, pero eso qu significa?,
dicho de otra manera, yo le puedo decir en una audiencia de legalizacin, la orden de
interceptacin tiene problemas de ilegalidad, el fiscal a juicio propio porque adems ocurre
que vio que no necesitaba autorizacin del juez de control de garantas seor juez, la
prorroga y me viola la norma, en consecuencia le solicito con fundamento en el 232 y el 237
que me autoriza que todos los principios aplicables al registro de allanamiento se aplican a
los otros actos de investigacin incluido el efecto del 232, ese es el problema, exclyame
la evidencia venga de donde venga, no solamente del registro de allanamiento.
Artculo 23. Clusula de exclusin. Toda prueba obtenida con violacin de las garantas
fundamentales ser nula de pleno derecho, nulo de pleno de pleno derecho lo tradujimos a
inexistencia por lo que deber excluirse de la actuacin procesal.
Igual tratamiento recibirn las pruebas que sean consecuencia de las pruebas excluidas,
est hablando de fuente y derivada o las que solo puedan explicarse en razn de su
existencia.
Pero hay un artculo llamado la inmaculacin de la prueba que es el 455, o sea de toda esa
evidencia viciada algo puede servir, y esa es la diferencia entre el 23 y el 232.
Artculo 455. Nulidad derivada de la prueba ilcita. Ac dice derivada, y en el 232 se excluye
todo, hasta los elementos que podramos justificar como hallazgo inevitable, el 23 tiene el
mismo efecto pero le dice que si se dan las condiciones del 455 hay alguna evidencia
derivada que puede ser vlidamente aceptada en el proceso, y esa es la diferencia entre el
23 y el 232, es que en el 232 no queda absolutamente ninguna evidencia valida, en el 23
junto al 455 puede quedar alguna evidencia. Para los efectos del artculo 23 se deben
considerar, al respecto, los siguientes criterios: el vnculo atenuado, la fuente
independiente, el descubrimiento inevitable y los dems que establezca la ley. El 232 dice
que ni siquiera para impugnacin de credibilidad porque NO EXISTE, en cambio el 455 le
dice algunas cositas que estn dentro del vnculo atenuado o el hallazgo inevitable siguen
siendo vlidas, el 232 dice que nada de lo que encontr ah lo puede utilizar, la diferencia
es que el 455 inmacula la prueba derivada de prueba fuente ilcita si se dan una de esas 4
condiciones que estn en el 455, entonces el 455 puede que no excluyamos todo.
Hacer una similitud de actos por analoga, si no trasladamos la sancin da lo mismo hacerlo
que no hacerlo, entonces tendramos que la bsqueda selectiva en la base de datos hay
que hacerla entre las 6 de la maana y las 6 de la tarde, lo que quiso trasladar, y el rigor
para el control del fiscal es que le aplica el 232 y siempre en la prctica si se puede alegar
el 232 no alegue el 455 porque en el ltimo hay algo que puede valer, el fruto del rbol
envenenado plantea la exclusin total de la prueba derivada de prueba fuente ilcita en el
232, lo que est malo es el rbol, lo que produzca ese rbol no funciona, si aplicamos a ese
rbol el 455 vamos a la teora del fruto prohibido, y ese le dice si el rbol esta malo, pero
algn fruto puede servir, hay algunos que pueden ser buenos si cumplen las condiciones
del 455, dicho de otra manera en colombia opera la exclusin parcial por el 455, el 232 es
exclusin total, por eso siempre es preferible alegar el 232.
Hay una norma rectora que se llama dignidad humana, lo que vamos a ver son los actos
que requieren control previo por parte del juez de control de garantas Cul es la
caracterstica especial que tienen estos actos? Es que involucran el cuerpo humano como
evidencia probatoria, la evidencia que necesito en el proceso est dentro del cuerpo
humano de alguien, entonces necesito intervenirlo para poder realizar la investigacin.
Artculo 1. Dignidad humana. Los intervinientes en el proceso penal sern tratados con el
respeto debido a la dignidad humana.
1. Dignidad sustancial. Por eso no es casual que la primera norma rectora del cdigo
penal sea la dignidad humana.
2. Dignidad procesal: consagrada en el art 1 de la ley 906.
Los separ, pero si uno lo lee desprevenidamente piensa que estamos enfocando
solamente un concepto de dignidad humana, dicho de otra manera, yo tengo derecho a ser
digno, y adems tengo derecho a ser considerado y tratado dignamente, uno es un derecho
y el otro es la forma del procedimiento.
07/04/2016
Los art 248, 249 y 250 son los artculos importantes, ah lo que hay es un registro personal,
una inspeccin corporal, la obligacin que tiene el imputado de acuerdo con una
autorizacin con ciertas condiciones de prestar su cuerpo, y el 250 es el tema de las
vctimas, cuando la evidencia est en el cuerpo de la vctima cual es la posicin de la ley
frente a eso. Vamos a diferenciar dos cosas:
1. El registro personal: es un registro por encima, un registro que puede ser apreciable
visiblemente.
2. Inspeccin corporal: implica invasin del cuerpo humano, con cualquiera de sus
formas.
Lo importante de estos art es, la inspeccin corporal requiere autorizacin previo del juez
de control de garantas. Si en un registro personal, usted va por la calle y un polica le dice
caballero hgame un favor se me identifica, pone las manos contra la pared, abre las
piernas y lo voy a requisar; si hay proceso ya hay indagado, lo tiene que hacer la polica
judicial y con orden previa del juez de control de garantas.
En el art 208 para empaparlo con el registro personal del 248, vamos a encontrar una
relacin porque esa es una situacin excepcional, un registro personal que no comprometa
espacios ntimos, ese es el registro personal.
Artculo 247. Inspeccin corporal. Cuando el Fiscal General, o el fiscal tengan motivos
razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este
cdigo, para creer que, en el cuerpo del imputado existen elementos materiales probatorios
y evidencia fsica necesarios para la investigacin, podr ordenar la inspeccin corporal de
dicha persona. Para eso, queda claro, se requiere autorizacin previa del juez de control de
garantas. En esta diligencia deber estar presente el defensor si habla de defensor es
porque hay proceso. y se observar toda clase de consideraciones compatibles con la
dignidad humana.
Sentencia c 822
Eso es cochino, hay que entender que es una inspeccin judicial porque parece que en la
c 822 se refiriera o aliviana la cosa dependiendo del desarrollo tecnolgico, en la medida
de que el desarrollo tecnolgico permita procedimiento no invasivos son permisibles, ej. Los
problemas en un aeropuerto, los desnudan, les dicen tmese eso y toce, y si hay duda que
pena, me voy a poner este guante y le voy a meter la mano, a veces no se cambian ni los
guantes, pero hay que ser claro, por ese lugarcito entran muchas cosas ilegales a los
establecimientos carcelarios, los telfonos, y hasta armas, dependiendo de la seora puede
entrar televisores, y neveras. En los aeropuertos cuando estn seguros de que lleva droga
y la han ingerido le hacen la prueba, pero los rayos x es una invasin, solo que no hay un
procedimiento invasivo, yo no lo toco, le digo pase por la maquina por favor, eso lo puede
hacer la polica judicial, la polica de vigilancia tiene que garantizar que al avin no vayan
armados por ejemplo en sus funciones est; si aparece la coca Cul es el procedimiento
que utilizan art 249, mire en esta radiografa aparece, tantos paqueticos de coca, yo
necesito cuidarla, usted est en un estado de alteracin y puede romper una bolsa, si usted
me permite vamos a enfermera para que se los saquen, si me dice que si firma y listo, si
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
dice que no hay que pedir autorizacin a la polica judicial. Como no hay invasin la
tecnologa no afecta la dignidad humana, pareciera que la corte considerara que la violacin
de la dignidad humana se presentara cuando tengo que usar el cuerpo para invadir otro
cuerpo.
Cules son los criterios para que el juez diga autorizo la invasin corporal, que evaluara
usted dependiendo de la c 822 para decir voy autorizar o niego? Principios de qu? Lo
primero que se tiene que preguntar es si es absolutamente necesario no existe otro
procedimiento igualmente eficaz de lograr la evidencia probatoria sin intervenir el cuerpo
humano de esa seora? R. eso es necesidad, el segundo principio es la proporcionalidad,
publicidad, hombre si hay un banco de datos utilice el banco de datos en caso por ejemplo
de informacin que este en la hoja de vida como el tipo de sangre de Mojica, voy a la
universidad de Medelln y le digo prsteme la hoja de vida de Mojica porque le realizan un
examen de sangre como filtro para ingresar a trabajar entonces no necesito invadir tomando
el fluido directamente de su cuerpo, pero Cmo defini la proporcionalidad la c 822? Le
digo al juez necesito que me explique que consideraciones hizo si la fundamenta sobre la
822, porque yo tengo seor juez otro fundamento de proporcionalidad. Lo que plantea la
sentencia es que la proporcionalidad es todo, y dentro del est la idoneidad, necesidad,
todo, y hay proporcionalidad en sentido estricto o sea para cada caso en particular.
Artculo 248. Registro personal. Sin perjuicio de los procedimientos preventivos que
adelanta la fuerza pblica en cumplimiento de su deber constitucional, si tomamos el 208 y
lo llevamos a esta parte del 248 es claro que encuentra la y salvo que se trate de registro
incidental a la captura, registro incidental a la captura es una funcin de la polica judicial,
la pregunta es un particular podra registrar? Si yo capturo a alguien no me puede matar?
Eso no es ilegal realizarlo, esto en casos de flarancia con ocasin de ella, el Fiscal General
o su delegado que tenga motivos razonablemente fundados, de acuerdo con medios
cognoscitivos previstos en este cdigo, para inferir que alguna persona relacionada con la
investigacin que adelanta, est en posesin de elementos materiales probatorios y
evidencia fsica, si hay un proceso, quiero decir si es imputado necesariamente lo tiene que
hacer la polica judicial, no lo puede hacer la polica de vigilancia, esa es la diferencia, podr
ordenar el registro de esa persona.
Hay que determinar frente al registro personal bsicamente 3 cosas:
1. Las dos razones:
1.1 funcin constitucional de vigilancia
1.2 procedimientos no invasivos.
Como registro incidental a la captura. Si hay proceso se da tratamiento del 247, tiene
que ser autorizado por juez de control de garantas.
Para practicar este registro se designar a persona del mismo sexo de la que habr de
registrarse, y se guardarn con ella toda clase de consideraciones compatibles con la
dignidad humana. Si se tratare del imputado deber estar asistido por su defensor.
Artculo 249. Obtencin de muestras que involucren al imputado. Cuando a juicio del fiscal
resulte necesario a los fines de la investigacin, y previa la realizacin de audiencia de
revisin de legalidad ante el juez de control de garantas en el evento de no existir
consentimiento del afectado, podr ordenar a la polica judicial la obtencin de muestras
para examen grafotcnico, cotejo de fluidos corporales, identificacin de voz, impresin
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
dental y de pisadas, eso implica invasin, lo que le dice el cdigo es, si usted seor
imputado se niega a invasin corporal si la evidencia est ah bajo los criterios que vamos
a estudiar un juez de control de garantas le dice HGALO, control previo pero eso tiene el
problema de que como es en contra de su voluntad, pues terminan violentndose ms
derechos fundamentales de conformidad con las reglas siguientes
08/04/2016
La estructura del proceso penal en la ley 906 es la misma, son 3 cajoncitos, el primer
cajoncito hace relacin a la indagacin preliminar, es una etapa no procesal, viene la noticia
criminis, se hace un programa metodolgico, se realizan unos actos de investigacin, se
cumplen unos fines y decidimos una de dos cosas:
El art 267 nos habla de cules son las facultades del indiciado (no indagado), quien tenga
noticia de que lo estn investigando puede ejercer desde ese mismo momentos actos de
defensa, recoger y embalar empricamente todas las evidencias que el considere que le
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
pueden servir, puede nombrar un abogado si quiere, y adquiere unos derechos como
principio para efecto de las audiencias preliminares de legalizacin, puede nombrar
defensor.
Los art 275, 276 y 277. El 275 nos dice que son elementos materiales probatorios, que es
una evidencia fsica, que es informacin legalmente obtenida.
Artculo 275. Elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Para efectos de este
cdigo se entiende por elementos materiales probatorios y evidencia fsica, los siguientes:
lo que hay que resaltar de este es que yo tengo derecho a recopilar evidencia de esa
naturaleza, en esas condiciones independiente de que tenga la calidad de indiciado.
Artculo 277. Autenticidad. Los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica son
autnticos cuando han sido detectados, fijados, recogidos y embalados tcnicamente, y
sometidos a las reglas de cadena de custodia. Es autenticidad como elemento material
probatorio, no se puede confundir con autenticidad documental, que es la seguridad de que
persona a escrito o firmado, etc esta es una autenticidad que en realidad debera llamarse
mismidad, la evidencia que yo recopilo en la etapa de investigacin debe tener tal identidad
para garantizar que sea exactamente la misma que yo voy a llevar en el proceso penal.
En el ltimo momento del primer cajn (preliminar) puedo tomar unas decisiones:
1. Archivar: con las condiciones del art 79: espero que aparezca una prueba nueva
que demuestre que la conducta es tpica, que desvirte la razn por la que decidi
archivar, y solicito aportando el elemento probatorio de que se vuelva activar el
proceso.
2. Decidir imputar: (no tcnicamente es el smil de la indagatoria) porque en la 906
no hay indagatoria, imputo y acabamos, lo vinculo formalmente al proceso
imputando, y el 126 lo dice, usted adquiere la calidad de parte cuando se le ha
formulado imputacin o cuando se le ha capturado, lo primero que ocurra. La
decisin de imputacin es una valoracin que yo hago al terminar la indagacin
preliminar, pero es el inicio de la etapa de investigacin propiamente dicha, que era
lo que llambamos en ley 600 instrucciones.
3. La tercera decisin se divide en 2:
3.1 principio de oportunidad: hay posibilidad del principio de oportunidad, porque
este en el 250 tiene 3 formas de aplicacin:
1. la renuncia de la accin penal, si yo renuncio a la accin penal lo tengo que
hacer aqu, en la ltima decisin de la preliminar, no abro investigacin
porque renuncio a la accin.
2. Abierto el proceso aplico principio de oportunidad para renunciar a la
persecucin penal.
Entonces aqu hay una posibilidad de principio de oportunidad, y hay una
posibilidad de preclusin.
Realizados esos actos de investigacin antes de la imputacin que son esas 2 audiencias
(legalizacin de captura y legalizacin de comiso), realizadas esas dos realizo la
formulacin de imputacin, que es el primero momento de la investigacin, por eso es que
le llaman triple combo, porque parece una sola audiencia porque se da sucedneamente
en el mismo tiempo, en el mismo espacio y con las mismas personas, pero en realidad son
3 audiencias y uno cree que es una sola.
INVESTIGACIN:
11/04/2016
Cules son los criterios que sugiere la c822 para definir sobre la constitucionalidad de
alguna prctica en general?
Necesidad, idoneidad y proporcionalidad.
Qu diferencia hay entre los parmetros definidos en la c822 y los definidos por el
documento de control de constitucionalidad?
La sentencia define la necesidad como la no existencia alterna de otra posibilidad, o sea es
la ltima ratio, no hay nada ms que hacer.
Cmo define la misma sentencia la proporcionalidad estricta?
La ligan a la gravedad del delito, las situaciones en que se realizan y la importancia de la
agresin.
Cmo empatar como juez la proporcionalidad estricta frente a la necesidad?
Se presenta una problemtica.
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
Qu hacer para aplicacin justa o constitucional para decidir entre proporcionalidad y
principio de estricta proporcionalidad?
Tengo que elegirla a las dos.
En la c 8822 debe ser igual al documento porque: las decisiones que se plantean en la c
822 las resuelve un juez de control de garantas, este obliga al imputado que me preste el
cuerpo porque yo lo ordeno, y en el documento de constitucionalidad resuelve el juez de
control de garantas, entonces lo lgico es comunicar los criterios para ambos, su decisin
de constitucionalidad est fundamentada sobre el manejo de esos 3 pilares, la c 822 es una
especie o ejemplo prctico del documento, dice que debe considerar un juez para decidir si
intervengo el cuerpo de la vctima por ejemplo. Para cualquier decisin judicial en que
intervenga el juez de control de garantas debe manejar estos conceptos, independiente del
tema, la propuesta constitucional es que las decisiones de constitucionalidad cumplan
mnimo con estos principios. Lo primero que hay que mirar es la idoneidad, para qu voy
hacer algo que no sirve para nada? Pero se puede adoptar con orden distinto, pero tiene
que haber una aplicacin armnica y debe argumentar el porqu.
13/04/2016
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
Hay una situacin excepcional de la formulacin de imputacin que est en los pargrafos
del 289, el 289 dice que para formular imputacin es absolutamente necesario que asista
el defensor, puede ocurrir, y en realidad ocurre que a quien se va imputar est en estado
de inconciencia ej. Borracho mate a 3 personas y quede inconsciente en el accidente;
entonces la corte salva el pargrafo 2, diciendo, si esta inconsciente y como es obligatoria
la asistencia del defensor, aun inconsciente -obviamente que esta el defensor- usted puede
legalizar captura e imputar; lo que NO PUEDE eliminar es la posibilidad de que l se allane,
la tiene que preservar hasta que recupere consciencia, porque el allanamiento es un acto
absolutamente personal, eso no lo puede hacer el abogado como tal, es como era la
sentencia anticipada.
Allanamiento: es la manifestacin que hace quien ha sido imputado para aceptar los
cargos que le formularon en la imputacin por el fiscal, y obtener un beneficio, eso da una
rebaja pero depende del momento procesal. Quien se allane en la imputacin o antes de la
acusacin se le puede conceder hasta el 50% salvo si est en flagrancia. Esa es una
manifestacin que no puede hacer el abogado por m, la tengo que hacer yo, porque tiene
que cumplir unos requisitos.
ARTCULO 131. RENUNCIA. Si el imputado o procesado hiciere uso del derecho que le
asiste de renunciar a las garantas de guardar silencio y al juicio oral, renunciamos a esas
garantas porque cuando yo le digo a el que acepto los cargos estoy hablando, romp el
silencio y bsicamente me estoy declarando responsable como me allano no hay juicio oral,
se anticipa la sentencia, es una forma extraordinaria de terminacin del proceso, entonces
renuncio a las dos: 1. A guardar silencio porque estoy manifestando que acepto los cargos
2. Juicio oral, juicio no hay, como lo encuentra el juez de conocimiento cita audiencia para
individualizacin de pena para que surja consecuencias deber el juez de control de
garantas o el juez de conocimiento verificar que se trata de una decisin libre, consciente,
voluntaria, debidamente informada, asesorada por la defensa, para lo cual ser
imprescindible el interrogatorio personal del imputado o procesado. Si el abogado no le
advierte todo al imputado el juez puede posponer la audiencia y decirle al imputado que
cambie de defensa.
Efectos de la imputacin
La imputacin tiene como efecto que inicia el vencimiento de trmino del 175.
En la etapa de investigacin la preclusin en la ley 906 solo puede ser solicitada por el
fiscal, y puede ser declarada exclusivamente por el juez de conocimiento. Ese es un acto
procesal que pone fin al proceso (adems del allanamiento) por eso lo tiene que hacer un
juez de conocimiento; pero le dice si se vencen los trminos aun estando en la investigacin
para vencimiento de trminos, el ministerio pblico y defensor pueden solicitar preclusin,
lo dejamos en libertad y solicitamos preclusin, la preclusin es de peticin del fiscal porque
l es el titular de la pretensin, titular de la accin penal l es el que decide si, s, no como
en la ley 600 que la decretaba el, en 906 la solicita, pero en la etapa de investigacin por
vencimiento de termino lo puede hacer la defensa, y el ministerio pblico y la victima en
caso de que haya llegado a un acuerdo con el imputado, pero en regla general al ministerio
y defensa, porque por lo general a la vctima no le interesa la preclusin.
Libertad
Veamos las normas procesales: el art 2 de la ley 906 es la norma rectora del estatuto
procesal
18/04/2016
El art 297 Cdigo de procedimiento penal fija los requisitos de la orden de captura que no
es otra cosa que los que estn en el art 28 de la constitucin, nadie puede ser molestado
en su libertad, ni su domicilio sino con orden escrita de autoridad judicial competente,
cuando decimos autoridad judicial tenemos que considerar necesariamente al fiscal por el
tema del art 116 de la constitucin, con los requisitos y las formalidades previamente
sealados en la constitucin, debe tener el nmero de radicacin, y estn las famosas 36
horas.
La orden de captura tiene una vigencia de 1 ao, prorrogable cuantas veces sea
necesario, es permitido la publicacin de rdenes de captura en los medios de amplia
circulacin del pas. La orden de captura la expide el juez de control de garantas, y este
juez es competente hasta antes del anuncio del sentido del fallo, porque despus del
anuncio del sentido del fallo es el juez de conocimiento, si bien el sentido del fallo no dice
a cuanto lo condena y cosas por el estilo, si dice muy claro si lo absuelve o lo condena,
entonces el sentido del fallo le da competencia al juez de control de garantas.
En la ley 906 adems de las 3 formas que estudibamos en la 600, la reforma de la 1453
trajo otras formas, adiciono 2 formas de flagrancia.
si es en flagrancia (por eso lo importante de la audiencia) todo eso solo se reconoce el 12%,
el 12% del 50, el 12% del 1/3 o el 12% de 1/6, por eso la importancia de alegar que no es
flagrancia, porque si usted va allanar o a preacordar mire lo que le pasa, hay que plantearle
al fiscal de una vez, fiscal no impute por flagrancia y yo le pido a mi cliente que se allane,
ese es un negocio, el pre acuerdo, lo que hay que ver es que la flagrancia tiene un efecto
dursimo sobre los descuentos en el proceso, y a veces no vale la pena, y la gente piensa
en cul es la probabilidad de que lo condenen y decide si irse o no a juicio, lo que dice el
estado es, hago esos descuentos, porque como es flagrancia no tengo que hacer
investigacin de nada, con lo que tengo lo condeno, no tengo que hacer tanto esfuerzo
investigativo para demostrar su responsabilidad, y como el fundamento de esos descuentos
es la economa procesal, es claro que si hay flagrancia la economa es bastante porque no
tengo que investigar nada, la flagrancia es casi que plena prueba, cuando tengamos esa
lgica hay que planterselo al fiscal.
Siempre hay niveles, puede haber algunos que no tienen acceso a todas las rdenes, pero
siempre se lleva el registro.
Cuando el capturado queda a disposicin del fiscal y se toma la decisin legal mediante la
imposicin de medida de aseguramiento, o sentencia condenatoria, dependiendo del
momento procesal, hay que formalizar la reclusin en el centro respectivo, entonces se le
enva un registro explicndole cual es la medida que se impone, porque se impone cual es
el despacho que lo requiere, porque razones.
En la ley 906 pasa algo muy curioso, hay varias medidas de aseguramiento, nosotros
veamos que en ley 600 solo haba medida de aseguramiento detencin preventiva, pero
en ley 906 veremos que hay:
Audiencia concentrada.
Son 3 audiencias que en Bogot las llaman triple combo, pero tcnicamente se deben llamar
concentradas porque estn en el mismo espacio y en el mismo tiempo, aunque no es una
misma audiencia, parece que lo fuera, yo legalizo captura, realizo la audiencia de
formulacin de imputacin y realizo inmediatamente la audiencia de imposicin de medida
de aseguramiento, pero tcnicamente se llama audiencia concentrada, no triple combo.
19/04/2016
Elementos subjetivos:
Cmo define el cdigo cada uno de los requisitos para imponer medida de aseguramiento?
Hay que tener claro quien solicita la medida de aseguramiento, cuales son los requisitos
subjetivos de la medida de aseguramiento frente a los fines, que prevalecen lo subjetivo
sobre lo objetivo, y que los fines hacen relacin a la obstruccin de la justicia referida a la
prueba, a los testigos, y a los coimputados, el peligro para la vctima es muy importante,
hay que ver hasta donde es un tipo peligroso eso puede verse con los antecedentes, el
terrorista siempre ser un peligro para la sociedad, la no comparecencia al proceso o a la
condena dependiendo del momento.
Elementos objetivos:
20/04/2016
Sobre la domiciliaria: hay control del INPEC, so hay que divulgarlo a todas las bases de
datos para garantizar el cumplimiento, si bien el control es administrativo pues lo pueden
hacer todos los miembros de seguridad del pas; a mucha gente la pillan violando la
domiciliaria porque en el retn, lo ponen en la base de datos, y seor usted tiene detencin
domiciliaria, que hace a las 3 de la maana por la autopista sur llegando a la estrella, para
donde va, entonces hay revocatoria.
Revocatoria de la domiciliaria
Es muy grave que usted gozando de un beneficio, si bien la domiciliaria siendo una privacin
de la libertad pues los efectos no son tan graves, por lo menos come y duerme lo que quiere,
a tiempo y bien.
La ley 1760 cambia el sentido de la libertad en Colombia, de alguna manera est respaldado
en el 295 que es la afirmacin de la libertad el sentido es que la privacin de la libertad en
cualquier sistema sea excepcional, lo general es que la gente est libre, lo que pasa es que
en una cultura como la nuestra es difcil.
Lo importante de esta ley: esta ley en el art 1 y el art 4 que crea el numeral 6 adicional del
317 tiene una condicin temporal de vigencia y es un ao, y esta ley fue hecha el 6 de junio
de 2015, estamos a 2 meses de que la ley entre en vigencia. Respecto de la libertad los
jueces ya la estn utilizando, ese es el espritu de la ley para que esperar, ahorrmonos
trabajo en 2 meses yo le tengo que pedir favorabilidad, o hagamos una cosa juez,
garantcemela y yo le hago la peticin.
La historia dice que ha esta ley la llaman ley Samuel, esta ley la propuso el grupo de trabajo
poltico de Samuel moreno, y pensaron que se bajaban con esta ley, y en la primera
condena ya le pusieron 17, esa es la razn de la suspensin de un ao, no haber premiado
a los del carrusel de la contratacin, porque todos hubieran quedado en libertad, la privacin
de la libertad ahora es mximo un ao, ampliado hasta otro tanto dependiendo de algunas
circunstancias, se crea una causal adicional que es el #6 del 317, a los 150 das de haberse
iniciado el juicio debe estar en libertad, eso es justo porque no es justo que la gente tenga
que estar detenida ms tiempo del que tiene que estarlo por la ineficiencia del sistema,
entonces la justicia se demora 2 aos, y si no estoy en las causales del 317 ah me tengo
que quedar, pero si la justicia actuara tiempo posiblemente puede salir.
21/04/2016
Principio de oportunidad
Art 250 C.PO, al final del prrafo del art encontramos una excepcin al principio de
obligatoriedad que es lo que define como principio de oportunidad. Es un mecanismo que
al menos en Medelln no estamos utilizando a fondo, nadie lo solicita porque el principio
parte dice el fiscal que parte de impunidad. Lo nico cierto es que no hay un sistema en el
mundo que sea capaz de procesar todas las conductas punibles o presuntamente punibles
que se presentan en una sociedad, no hay sistema hoy que se pueda regir por el principio
de obligatoriedad, como eso lo entendieron dejaron en el 250 y en el primer prrafo lo
excepcionan con el principio de oportunidad.
Esto tiene varios fines en la doctrina internacional, porque tericamente est hecho segn
la filosofa del cdigo para delitos de muy pequea envergadura, sin embargo se ha dado
en eventos muy conocidos como el carrusel donde funcion, hay 17 personas condenadas
en el carrusel, que si no hubiera sido por la delacin bajo la promesa de aplicacin del
principio de oportunidad jams hubieran llegado a l, otro caso famoso es el caso del DAS
donde involucraron 7 personas de alto nivel no solamente del DAS sino los dos asesores
presidenciales, y todo por la delacin del principio de oportunidad ej. Usted me dice cul es
el jefe de la organizacin y aplico el principio de oportunidad para ustedes.
Solo se puede solicitar hasta antes del inicio del juicio oral, incluida la indagacin preliminar,
porque si leemos el 250 y el 321 y siguientes de la ley 906 nos damos cuenta que son 3 las
formas de aplicacin del principio de oportunidad:
1. Renuncia a la accin penal. No hay ius punendi, si no hay ius punendi significa
que nunca imputo (preliminar) y si no hay imputacin necesariamente podemos
decir que se puede pedir desde la indagacin preliminar, y hasta antes del juicio
oral, salvo que haya una delacin muy grande de pronto se podra hacer.
26/04/2016
Los efectos de la aplicacin del principio de oportunidad extingue la accin penal, pero es
claro que cuando hay concurso de persona yo puedo romper la unidad procesal, porque no
aplica automticamente para todos, aplica a quien cumpla la condicin del 324, los dems
rompen la unidad, aplicamos principio de oportunidad, prelucimos, y con los dems
continuamos el proceso, el cdigo dice que se aplica a todos los imputados siempre y
cuando el estado manifieste que no tiene inters en esa vinculacin y 2, que no se requiera
indemnizacin o reparacin de la vctima, porque si requiere reparacin tiene que reparar y
hasta que no repare no puede aplicar el principio de oportunidad, en los que el estado no
tiene inters se aplica si no hay que reparar.
PREACUERDO
Es la otra forma de terminacin anticipada del proceso. Es lo que algunos llaman la justicia
consensuada o la justicia negociada, hay doctrinantes que definitivamente no estn de
acuerdo con la justicia negociada. Norman es un alemn y dice que eso es el desastre del
derecho penal, que realmente la justicia negociada acaba la justicia penal, en Colombia se
opone Fernando Velsquez, el no acepta la justicia negociada, ellos creen que hemos
retrocedido 100 aos, a Mojica la figura le parece muy sana.
Ej. En la flagrancia es mejor allanarse o pre acordar, pues irse a juicio seria negarle
beneficio importantes al cliente, pero no hay que desperdiciar una oportunidad, cuando la
evidencia sea indicatoria de condena hay que tratar de plantear un pre acuerdo o un
allanamiento, porque para eso es porque el juicio es complicado.
Del 248 y siguientes esta normado todo lo que atae al pre acuerdo, muchas de las cosas
que decimos en los pre acuerdos aplican al allanamiento, las nicas diferencias es que el
allanamiento es un acto unilateral, yo no necesito ponerme de acuerdo con nadie, en
cambio en el pre acuerdo es la justicia negociada, yo me pongo de acuerdo con el fiscal y
logrado ese acuerdo nos vamos ante el juez a la terminacin, los beneficios son los mismos
El 350 nos dice el momento procesal desde el cual se puede pre acordar: desde la
formulacin de imputacin hasta antes del inicio del juicio oral. Esto es a penas lgico
porque yo no puedo pre acordar algo que no est imputado, voy a buscar un preacuerdo
pero sobre algo que ya existe y ese algo que existe es la imputacin, lo mismo el
allanamiento, para que me allano si no hay imputacin.
Los preacuerdos vinculan al juez de conocimiento, significa que son obligatorios para el
juez de conocimiento, siempre y cuando dice el 351, no quebranten derechos
fundamentales, es la audiencia de verificacin, y el 10 le dice, siempre y cuando no hayan
diferencias sustantivas, la tipicidad debe tener un respaldo factico, que yo cambie algunas
cosas en el procesal est claro, pero lo que vigila el juez de conocimiento en la audiencia
de verificacin es que no haya violacin de derechos fundamentales y que la legalidad se
cumpla.
INCISO 4: El juez podr autorizar los acuerdos o estipulaciones a que lleguen las partes y
que versen sobre aspectos en los cuales no haya controversia sustantiva, sin que implique
renuncia de los derechos constitucionales. Lo que pasa es que el 351 es procesal, y el 10
es norma constitucional.
Que no haya controversia sustantiva significa en principio que no haya discusin sobre la
tipicidad, y ah hay una discusin. Cuando hablamos de legalidad en derecho penal nos
referimos a la legalidad de los delitos y las penas, en cuanto a la legalidad de los delitos se
refiere a que haya consenso y se refiere a la tipicidad, y en cuanto a la legalidad de las
penas ah est la discusin, es simplemente que yo no puedo estipular la pena ms bajita
o ms alta, pero resulta que la pena esta en proporcin directa, muchos de los tipos penales
dependiendo si se trata de una autora o de una participacin, bsicamente en las figuras
del cmplice y el interviniente, a veces en el preacuerdo cambiamos la forma de
participacin de coautora la bajamos a complicidad. Lo importante es que no haya
controversia sustantiva, y la legalidad la estamos llevando hasta la forma de participacin,
la justificacin es que la complicidad en el interviniente en realidad tiene una pena menor,
lo dems es poltico.
Hay 3 formas que estn en el 322, 350 351, 3 formas de pre acordar:
Menores de edad no procede, art 199 no procedern las rebajas de pena con base en
los preacuerdos y negociaciones entre la fiscala y el imputado o acusado previstos en los
art 348 a 351 de la ley 906 no existe ningn beneficio ni judicial ni administrativo cuando
en algunos delitos estn involucrados menores de edad.
Art 68 A CPE exclusin de beneficios, la filosofa del acusatorio con esas 2 cosas que
estamos leyendo desapareci.
no se concedern los subrogados penales ni mecanismos sustitutivos de la pena privativa
de la libertad, ni la suspensin condicional de la pena y libertad condicional, tampoco la
prisin domiciliaria como pena sustitutiva de la prisin ni habr lugar a ningn otro beneficio
judicial o administrativo, salvo los beneficios de delacin regulados por la ley, la nica es la
delacin, siempre que esta sea electiva cuando la persona sea condenada por delito doloso
o preterintencional dentro de los 5 aos anteriores, tampoco tendr derecho a beneficios o
subrogados quienes hayan sido condenados por delitos contra la administracin pblica
la mitad del cdigo no tiene pre acuerdo, incluyendo delitos como la violencia intra familiar.
Lo que era un castigo se est volviendo un premio, porque como no hay beneficio la gente
no preacuerdo y se va a juicio, los violadores estn saliendo.
27/04/2016
El art 68 es la negacin de todo el sistema acusatorio colombiano, con ese art y con las
restricciones del 199 hablar de que en Colombia tenemos sistema acusatorio eso no es
verdad, Mojica dira que tenemos un sistema de audiencias, porque la filosofa de los
acusatorios est en la forma de terminacin del proceso, ellos hacen todo el esfuerzo para
que todo se quede en un pre acuerdo, la justicia negocia o consensuada.
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
En los preacuerdos es obligatorio la presencia del defensor, es condicin de validez, en los
preacuerdos si hay una confrontacin entre la defensa tcnica y la defensa material,
prevalece la defensa material, si yo quiero arreglar y mi abogado dice que no, el abogado
me da prelacin y me dice tiene prelacin para efectos del preacuerdo y allanamiento la
voluntad del imputado, es el nico evento de la ley 906 donde prevalece la defensa material
sobre la defensa tcnica.
El pre acuerdo reemplaza el escrito de acusacin, los escritos procesales del mundo no
pueden proferir una sentencia si no es sobre la base de una acusacin, entonces el nico
acto importante fundamento legal de todo el proceso es la acusacin, y eso tiene un sentido,
y es que el derecho de defensa se basa o se fundamenta sobre la acusacin en el sentido
de que hay una congruencia entre lo que a m me acusan y por lo que a m me condenan,
esa es una garanta que no puede omitirse, y la garanta est en saber por qu me
acusaron, para saber hasta dnde me puede condenar, por eso algunos consideran que
hay que esperar la acusacin para saber si me acuerdo o me allano, Mojica sugiere analizar
la prueba, si eso da para condena hgalo antes de la acusacin; es una congruencia entre
la acusacin y la sentencia, todos los procesos del mundo es as, en la ley 600 tambin era
as lo que pasa es que en la 600 tenamos el art 404 que nos permita cambiar la acusacin
procesalmente hablando, ah no haba problema ah afectaba la congruencia, pero en ley
906 no hay una norma como la 600.
El allanamiento y el pre acuerdo, ambas requieren la audiencia de verificacin por parte del
juez de conocimiento, tal como lo vimos en el 297 como hablamos del allanamiento, la
retractacin, yo puedo retractarme cuando me violan un derecho fundamental o cuando
estoy mal informado sobre los efectos, para eso es la audiencia de verificacin pero la corte
fue muy clara una vez termina la audiencia de verificacin no hay lugar a retractacin, la
condena se viene por lo que yo pre acorde o por lo que yo me allan.
PRECLUSIN
La preclusin es un acto eminentemente procesal que solo puede ser proferida por un juez
de conocimiento. Yo aplico principio de oportunidad, pero obvio que para aplicar el principio
de oportunidad para terminar el proceso requiere preclusin, declaro la preclusin del
proceso por aplicacin del principio de oportunidad, esa declaratoria de preclusin aunque
el principio de oportunidad tenga control automtico por el juez de control de garantas, la
providencia, quien decreta la preclusin es el juez de conocimiento, el nico el mundo que
puede decretar la preclusin es el juez de conocimiento, venga de donde venga.
La preclusin est reglamentada en el art 331 y siguientes. La preclusin en la ley 906 por
norma general, la puede solicitar ante el juez de conocimiento el fiscal, salvo dos
excepciones:
1. En el vencimiento del trmino del 175 y del 294 que cambiamos el fiscal, le damos
60 das, si dejan vencer esos 60 das queda en libertad, y la defensa, partes e
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
intervinientes pueden solicitar la preclusin. Por qu es tan estricto la filosofa del
sistema acusatorio al decir que la preclusin, o al concederle al fiscal la
discrecionalidad casi que exclusiva de solicitar preclusin? Porque uno podra
pensar que en un sistema razonable que la preclusin le interesa en realidad es al
defensor, porque la preclusin acaba con el proceso, significa que algo pas, no es
absolucin, es preclusin que es ms fuerte, porque la preclusin es de plano, dice
a quien le interesa la preclusin al proceso es al defensor, uno dirige toda la
investigacin tratando de encontrar una causal de investigacin y nos olvidamos del
proceso, pero aqu la solicitud le corresponde de manera general al fiscal, las
razones de la corte cuando declaro la constitucionalidad del art 331 bsicamente
fueron 3 o 4:
1.1 la pretensin punitiva es competencia exclusiva del fiscal general de la nacin,
solo l puede disponer del ius punendi, entonces la disponibilidad tambin
depende de l. Ah la corte no entiende entre la obligatoriedad del 250 y las
causales de preclusin, porque es cierto que est obligado, y la nica forma que
renuncie seria el principio de oportunidad pero aun ni siquiera es la oportunidad
porque requiere de control automtico del juez de control de garantas, entonces
eso de la disponibilidad pareciera que el magistrado de la corte no conoce muy
ntegramente.
1.2 La corte sugiere que es la nica forma de no adelantar el juicio, puede que
tengan razn, porque si hay una audiencia argumentativa es la audiencia de
preclusin, es una audiencia dursima.
28/04/2016
Mojica piensa que la preclusin es una sentencia, la ley 906 habla de sentencia, pero en la
prctica se ha venido haciendo por un auto interlocutorio, lo que no queda duda es que el
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SAMUEL LAGUADO
2016
auto que decreta la preclusin tiene efectos vinculantes a nivel de sentencia, es
exactamente igual que una sentencia procesalmente hablando, es susceptible de accin de
revisin, todo lo que se le puede hacer a una sentencia se le puede hacer a la preclusin.
Sin duda pone fin al proceso con cosa juzgada material, igual que la sentencia, queda
ejecutoriada, y la ejecutoria de sentencia en Colombia y se incluye la preclusin porque
tiene los mismos efectos son muy difciles de mover.
ETAPA DE JUZGAMIENTO
1. Acusacin.
2. Preparatoria
3. Juicio oral
Acusacin
Es un acto procesal sin el cual jams podr dictarse una sentencia, el presupuesto esencial
de cualquier sistema procesal es la acusacin, porque sobre la acusacin se monta el
derecho de defensa, y entonces todas las garantas son a partir de la acusacin. La
acusacin en todos los sistemas especialmente en los anglosajones termina el objeto de
conocimiento, son los hechos imputados. En nuestro sistema aceptamos todos, que la
acusacin es un acto complejo, y es un acto complejo formal y materialmente hablando.
Acusacin como acto complejo formal: formal porque se compone de dos cosas:
Debe quedar claro cules son los presupuestos de la acusacin: escrito de acusacin y
probabilidad verdadera.
ARTCULO 448. CONGRUENCIA. El acusado no podr ser declarado culpable por hechos
que no consten en la acusacin, sin la acusacin fctica definitiva no podr ser declarado
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SAMUEL LAGUADO
2016
culpable por hechos que no consten en la acusacin ni por delitos por los cuales no se ha
solicitado condena. Cundo se solicita condena? Una vez termina la prueba, en los
alegatos finales para solicitar condena todava lo que se plantea es que sigue siendo
provisional, porque hasta que no se practique la prueba y todos los testigos hayan corrido
con interrogatorio cruzado no se puede decir que tengo, y entonces se solicita condena
porque ah es la pretensin, lo dems que es lo ms cercano al juicio oral que es la
pretensin punitiva que hace el fiscal, pero puede no ser eso.
Congruencia es la garanta superior que existe en todos los proceso. En la acusacin puedo
cambiar la imputacin si es favorable ej. Si impute homicidio puedo acusar por lesiones
personales, pero si yo impute lesiones personales no puedo acusar por tentativa de
homicidio, eso se lo inventaron los colombianos y est mal segn Mojica. Esta audiencia
debera ser eliminada.
Hay que hacer la separacin entre escrito de acusacin y audiencia de acusacin, yo como
fiscal me siento en mi escritorio con mi programa metodolgico y redacto mi escrito de
acusacin, voy y lo radico ante el juez competente, ah aparece el juez competente porque
la acusacin es ante un juez de conocimiento, y el que realiza la audiencia de acusacin es
el juez de conocimiento.
29/04/2016
Despus de radicado el escrito de acusacin bsicamente el cdigo plantea que hay 3 das
para celebrar la audiencia de acusacin eso es mentira, porque en realidad son trminos
no perentorios y por eso en la prctica eso se va fcilmente de 20 das un mes dependiendo
de la carga que tenga, pero recuerde que en el 317 se vuelven perentorios algunas fechas
de fijacin de audiencias, aqu nos interesa mucho porque el 317 son los trminos de
libertad.
1. son las nulidades si las hay, (en ley 600 se planteaban en la preparatoria, aqu se
plantean en la acusacin).
2. Las incompatibilidades o las recusaciones, se plantean ah, las recusaciones que
estn en el 356, las recusaciones en el cdigo de procedimiento penal son las
mismas, porque los cdigos procesales bsicamente las tomaron del tema civil. Ej.
juez de garantas que conozca no puede ser juez de conocimiento de ese proceso,
cosas as por ejemplo obvio no estn en las del civil. Ej. el juez de conocimiento que
conozca de preclusin tambin queda inhabilitado
3. Lo otro que se define ah es la competencia, ese es muy importante porque define
el juez competente. si la incompetencia por alguna razn se presenta en cualquier
momento se puede alegar, pero el seno donde se va plantear de manera genrica
es la formulacin de acusacin. Pero es distinto a sanear las nulidades de la primera,
el cdigo las separa para darle alguna importancia a la competencia. Despus de
formulada la acusacin la incompetencia por factor territorial se subsana. El factor
territorial en penal es: el lugar donde ocurrieron los hechos, el primer lugar donde
se realiza la captura
Las victimas quedan bajo la proteccin del fiscal cuando ellas solicitan medidas especiales,
bsicamente hay que desplegar una actividad que garantice la proteccin integral, lo que
pasa es que la ley 906 autoriza al fiscal proteger a la vctima que para efectos de notificacin
del proceso la direccin que figura es de la del despacho fiscal, eso para que despus no
le manden matones a la vctima.
Descubrimiento probatorio
Quien est obligado a descubrir totalmente son: fiscal y vctima, todas las evidencias
probatorias las cuales soportan la acusacin deben ser descubiertas, igual la vctima. En la
acusacin estn obligados a un descubrimiento total vctima y fiscal, porque para el fiscal
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SAMUEL LAGUADO
2016
haba un descubrimiento parcial en la imposicin de medida de aseguramiento art 305,
sobre lo que va a sustentar la medida de aseguramiento para soportar la medida, ese
descubrimiento parcial es una decisin del fiscal. Parcialmente descubre en la medida de
aseguramiento, y totalmente en la formulacin de acusacin; la sancin para quien no
descubra la evidencia en la oportunidad procesal en este caso para el fiscal en la
formulacin de acusacin, es que no lo puede introducir, sencillamente evidencia que no
descubra no se le admite en juicio.
Requerimiento especial
A travs del juez requerimos a la contraparte para que me integre una evidencia que
queremos ver.
La otra situacin especial que tenemos es cuando la defensa, algunos autores la llama
impropiamente 1. Defensa afirmativa, cuando voy alegar la inimputabilidad como
estrategia de defensa tengo que descubrir el dictamen en la audiencia de formulacin de
acusacin, ojo con eso, porque algn abogado vivo dice que no la descubre porque no la
tiene, y no puede, claro porque entonces la forma de evadirlo sera no practicndolo, lo
practico despus de la acusacin. Si voy alegar la inimputabilidad como estrategia de
defensa estoy obligado a descubrir el dictamen pericial.
02/05/2016
AUDIENCIA PREPARATORIA
Decretada la prueba el juez de consuno con las partes determina el orden como se va
practicar en el juicio.
Los gringos dicen que los dos primeros testigos sean fundamentales, y los dos ltimos sean
los ms importantes porque lo ltimo queda en la retina del juez.
El juez de control de garantas si puede decretar pruebas de oficio para su funcin, el juez
de conocimiento, en ningn caso, ni siquiera va interpretacin del art 4 de la constitucin.
Todas las decisiones sobre pruebas que se tomen en la preparatoria y en el juicio oral son
susceptibles de los recursos ordinarios, no se puede continuar la audiencia hasta tanto el
superior decida el recurso, y eso tiene su lgica, si el superior dice excluya no hay necesidad
de juicio, entonces suspendemos, esperamos que el superior decida y de acuerdo a eso
continuamos, entonces va en el efecto suspensivo, hasta que el superior decida no
podemos continuar.
03/05/2016
Se compone de varias etapas, el juicio oral inicia con las manifestaciones de culpabilidad.
El juez al inicio hace la descripcin del proceso, esa es
Instalacin: el juez hace la descripcin del proceso. Cuando el juez le pregunta usted
cmo se declara de los hechos descritos aqu? Si l se declara culpable pues es el
allanamiento que le da un sexto de la rebaja, hay que pedir suspensin de la audiencia, pre
acordar con el fiscal, y llevarle al juez el pre acuerdo para que le descuente un tercio y no
un sexto, porque en realidad lo que hay ah es un allanamiento y no un pre acuerdo. Si l
se declara inocente entramos a juicio.
Declaracin inicial: es lo que vamos a conocer, como en la teora del caso. La teora del
caso es obligatoria para el fiscal, porque si el fiscal no presenta teora del caso
sencillamente est renunciando a la persecucin, la teora del caso es la presentacin de
la pretensin penal, solo ah se presenta la pretensin; para el defensor es discrecional, si
yo quiero hago declaracin inicial o teora del caso, la pregunta es Cundo el defensor
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SAMUEL LAGUADO
2016
debe hacerlo? Eso depende de cada caso, Mojica es amigo de siempre hacerlo, salvo que
sea tan mala la teora del caso presentada por el fiscal que no haya que hacerlo, pero la
teora del caso es la ambientacin que la parte le hace al juez de lo que va a pasar en esa
audiencia, entonces es bueno hacerlo siempre, que el juez tenga ambas ideas, juez yo
tambin le voy a presentar esto y le voy a demostrar esto.
Pruebas: las pruebas son primero las de la fiscala, y siempre cierra la defensa, ah no
aparece la victima ni el ministerio pblico, porque las pruebas son de parte, si la victima
tiene evidencias, el fiscal lo hace en nombre de la vctima, pero la vctima no es parte, la
vctima es un interviniente. Testimonial, fsica, documental, evidencia demostrativa esta en
realidad no es una evidencia tcnicamente que tienda a demostrar la responsabilidad sino
que se utiliza para facilitar la comprensin de algo ej. El mapa geogrfico, las grficas, el
alumbrado todo, para que el juez perciba en la audiencia como eran las cosas que le estoy
presentando, son ayudas que presento en la audiencia para mejor demostracin de unos
hechos que me interesa relevar. Igual la defensa, entre estas dos cosas hay un
interrogatorio cruzado, el interrogatorio cruzado, es directo, contrainterrogatorio, re directo,
re contra interrogatorio.
Sentido del fallo: antes del sentido del fallo eventualmente puede ocurrir algo que
llamamos absolucin del reo.
Art 442 peticin de absolucin perentoria. Terminada la prctica de las pruebas, el fiscal
o el defensor podrn solicitar al juez la absolucin perentoria cuando resulten
ostensiblemente atpicos los hechos en que se fundament la acusacin, y el juez resolver
sin escuchar alegatos de las partes e intervinientes. Cuando practicada la prueba, se
demuestre como dice el 442 ostensiblemente significa que no hay duda de la atipicidad de
la conducta, solicitamos la absolucin perentoria. Existe la absolucin perentoria, porque la
conducta al ser atpica deslegitima al fiscal, el estado no tiene la autonoma jurdica para
pedir condena por algo que no es delito, el principio de obligatoriedad es para los delitos,
pero si demostramos que la conducta es ostensiblemente atpica es claro que es necesaria
la absolucin.
Esa inmediacin entre juez, testigos, y partes, exige que el sentido del fallo se haga en esa
audiencia, el sentido del fallo puede ser condenatorio, a partir del sentido del fallo el juez
adquiere competencia sobre la libertad, porque de resto es le corresponde al juez de control
de garantas, excepto hasta el sentido del fallo porque ah define los asuntos de libertad y
de todos los derechos fundamentales y medidas cautelares y dems es el juez de
conocimiento.
Hay una relacin Cules son los hechos jurdicamente relevantes? Cundo interesa un
hecho como jurdicamente relevante? Eso se saca de la norma, el cdigo de procedimiento
civil dice, la carga es para la parte probar el supuesto de hecho de la norma que violo,
determinando cuales son los hechos relevantes, que es lo mnimo que tiene que probar,
pero si usted no tiene como probarlo el hecho no existe, jurdicamente solo existe lo que yo
logre demostrar, yo puedo alegar muchas cosas, pero si no logro demostrarlo el hecho no
existe.
Los gringos sugieren que uno le ponga a la teora del caso un ttulo que capte la atencin
del juez, la teora del caso en Colombia no sirve para nada, nadie la para bolas a eso, paro
los gringos si es muy importante, porque si no logra demostrar de lo que afirma en la teora
del caso se absuelve, pero nosotros nos remos de eso, y no lo usamos.
Yo no puedo fijar la introduccin sin haber fijado la estrategia, la estrategia no son los
hechos relevantes, es sobre cul va girar todo lo que yo hable.
Ej. Marca chevete modelo 69 eso es relevante? Una pelle de carro, le voy a demostrar
que usted no le haca manteamiento al carro hace 8 aos, eso es relevante en un accidente
de trnsito. El domingo 20 de marzo de 2010 a las 10am, el domingo es relevante? Los
domingos a veces los semforos no funcionan, pas en color rojo, entonces se comi el
semforo, corri 3 metros frenados, entonces le voy a demostrar que para correr esos 3
metros necesita ir a 50km/h, la golpeo al momento de cruzar la cebra. Cul es la estrategia
de la defensa? Culpa exclusiva de la vctima, si eso est claro, est bien hecho.
04/05/2016
El sentido del fallo debe anunciar, especificar el delito, la peticin de condena que se hace
al final de los alegatos debe ser lo ms precisa posible, si es una peticin de condena del
fiscal es algo as como exactamente porque estoy pidiendo que lo condenen solicito lo
condenen por el delito del art 4 del libro tal y se individualiza, son varias las personas,
esto para cumplir con la regla e que la responsabilidad penal debe ser personal.
Hay una audiencia especial que es la audiencia del 447 para efectos de tasacin de pena,
esa audiencia tiene la ventaja de que ah se solicita todo lo que yo quiero, si es la
domiciliaria, si quiero demostrar algo que le puede disminuir la pena, todas las pretensiones
que van afectar la tasacin de la pena se hacen ah.
Ah hay un problema de concepcin del proceso, porque el 447 le dice vea juez, si usted
para efectos de tasacin de pena necesita practicar una prueba hgalo y eso es una prueba
de oficio eso es una excepcin al 361, que es la negativa de las pruebas de oficio del juez
de conocimiento, no es un rompimiento del 371 porque si bien es una prueba, no afecta la
responsabilidad penal, la responsabilidad penal ya fue declarada, si no afecta la
El art 449, a partir del sentido del fallo el juez de conocimiento adquiere competencia para
decidir sobre la libertad, si la sentencia es absolutoria necesariamente lo tiene que dejar en
libertad inmediata, y levantamiento de todas las medidas cautelares y afectacin de
derechos fundamentales que se hayan generado; puede ser que el fallo sea condenatorio
y ah vemos dos situaciones:
Si el juez absuelve el juez debe verificar que no hay requerimiento de otra autoridad judicial.
A l le llegan los requerimientos y cuando dice la lectura del fallo le dice no lo puedo dejar
en libertad porque usted tiene requerimientos del juzgado 58 del circuito especializado de
Medelln, de manera que a partir de este momento pongo a disposicin de ese juzgado.
El escenario donde la victima hace valer y concreta sus derechos, se llama incidente de
reparacin integral.
Como ya no es parte, como en la ley 600 constitucin de parte civil, aqu hay es un incidente
que se tramita por la justicia civil, ese tema es civil, la opinin recomienda que ese incidente
sea llevado por un civilista y no penalista.
Quin es vctima?
Si la vctima no acepta, y el fiscal considera que es una oferta razonable, le dice vea el
preacuerdo es este y est bien, como lo va daar, firmamos el pre acuerdo, y usted victima
vyase al civil, ah todava no hay sentencia, pero la sentencia en preacuerdo
necesariamente es condenatoria, entonces en el preacuerdo si la vctima no lo acepta se
tiene que ir al civil, o dependiendo del tipo de delito puede ser el contencioso administrativo.
Plazo: el pazo que tiene la vctima para impetrar el incidente de reparacin integral, es de
30 das.
1. Al conductor.
2. Al dueo del carro
3. A la empresa.
Audiencia de pruebas
05/05/2016
Entonces se intentan 3 conciliaciones, se practican pruebas, hay efectos para los que no
asisten.
JUSTICIA RESATAURATIVA
Digamos que la mediacin como figura puede ser, pero es obvio que las tcnicas de justicia
restaurativa no las utilizamos, uno de los principios que utilizamos, que se pretenden sobre
esos modelos, las discusiones siempre se hacen en una mesa redonda, la razn es muy
sencilla, la mesa redonda no tiene ni principio ni fin, y fuera de eso no tiene puestos
prevalentes, mientras que las mesas rectangulares en los extremos se sientan los
importantes, eso no pasa en la mesa redonda, por eso es obligatorio utilizar la mesa
redonda.
La justicia restaurativa se rige por 15 principios, en Colombia el cdigo solo trajo 2 en justicia
restaurativa, y son:
MEDIACIN
Fines de la mediacin:
1.1 Restitucin
1.2 Resarcimiento
1.3 Reparacin integral
1.4 Aunque el cdigo no lo diga, la compensacin.
Si, la mediacin es para delitos investigables de oficio, para delitos cuya pena sea menor a
5 aos de prisin, y se logra aplicar la mediacin, extingue la accin penal.
Si, la mediacin aplica para delitos con pena superior a 5 aos, NO extingue la accin penal,
pero puede lograr 3 beneficios, 3 o uno de los 3 y las combinaciones posibles:
Si bien no extingue la accin penal, uno si encuentra beneficios, hay que utilizarla cuando
no se dan los requisitos objetivos de la domiciliaria, trigame la vctima y la reparamos.
10/05/2016
Por qu la corte decide darle los mismos derechos a las vctimas y a las partes por lo
menos hasta el juicio oral, cual es la razn?
Es claro que la vctima no es parte, l es un interviniente, pero la corte dice hagamos esta
ficcin, al darles las mismas facultades, Cul es la razn? La razn fueron los derechos
fundamentales de la vctima, verdad, justicia y reparacin.
Qu restricciones hay, que no puede hacer la victima que puede hacer el defensor?
La teora del caso, la razn es que son dos pretensiones distintas, la pretensin de la fiscala
es obtener condena, y la pretensin de la vctima es obtener justicia y reparacin, como la
vctima no es parte no puede presentar teora del caso, si la corte la autorizada a presentar
la teora del caso, contra la defensa porque es contra la defensa, pues le estara dando la
facultad de que parte del ius punendi lo ejerza la vctima, y el ius punendi lo ejerce el fiscal,
el fiscal al ejercer la pretensin ejerce el ius punendi, y eso no se lo puede dar a la vctima,
pero tiene un problema, no puede ser la teora del caso la del fiscal porque puede que el
fiscal presente una teora del caso distinta de lo que usted pretende, entonces finalmente
Cmo llega a decidir la corte lo que estamos discutiendo, como lo decide la corte?
Procesalmente los derechos de las vctimas son art 11 y 137, en la teora general del
proceso no es posible que alguien que no es parte pueda presentar pretensin, la diferencia
entre un sujeto procesal y una parte tcnicamente hablando es la relacin con la pretensin,
si yo tengo una relacin directa con la pretensin soy una parte, si no soy parte yo no puedo
disponer del derecho.
Todos los derechos que tienen las partes se los confieren a las victimas excepto en la parte
del juicio.
El art 137 es ms procedimental que filosfico, porque el art 11 es una norma rectora que
contiene es filosofa sobre esos derechos y ellos en el 132 en adelante desarrollan todos
los derechos de la vctima, uno que resume es el 137.
Otra restriccin es; Las estipulaciones es que podemos estipular los hechos, y tienen que
quedar muy claros, la victima puede estipular? No porque no tiene pretensin.
11/05/2016
Vimos un sujeto procesal que es la vctima y tomamos como fundamento la c 207 de 2009
que fue la sentencia que acomodo realmente los derechos de la vctima en la ley 906,
porque en los sistemas anglosajones puros hablar de vctima o de pretensin civil es una
falacia, los gringos jams mezclaran una pretensin penal con una civil, entonces trataron
de adecuar toda la concepcin de victima en el cdigo y ese es el mrito que tiene la c 209,
porque hasta antes de la c 209 a la vctima le dieron tantos derechos sustanciales y no le
haban dado ningn derecho procesal, entonces para que quiero que se me reconozca un
derecho si no me dan el mecanismo, qu sentido tiene hablar de derecho fundamental y
decir que usted goza de derechos fundamentales como ser humano si no existe el
mecanismo de tutela para proteger ese derecho, igual le ocurra a la vctima y
acertadamente la corte constitucional en la c209 aunque tenga errores y concepciones hoy
equivocadas, pero de todas maneras es un avance.
El otro intervinientes especial que hay dentro del proceso penal es el ministerio
pblico.
Ministerio pblico: el ministerio pblico en realidad esta ejercido por el procurador general
y los procuradores delegados, sin embargo en el proceso penal, para algunos delitos que
estn taxativamente sealados en la ley, el ministerio pblico lo puede ejercer la personera,
quedando a criterio de la procuradura el derecho de reasumir, o el derecho de prelacin o
de preferencia, existe una figura que es muy til y es que cuando ustedes son parte en un
proceso y el proceso es muy poltico usted lo que hace es pedir un delegado especial de
procuradura para el proceso, y eso evita de alguna manera, porque es que es increble, en
esos procesos donde la W lo condeno hay que tratar de neutralizarlo porque lo condenaron
y ya el juez cree que para no ponerse en problemas con la W y con el cocuyo entonces
condenemos, no, pida un procurador especial, entonces vea la importancia, el control de
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
apelacin de la medida de aseguramiento en el caso de Santiago lo presento fue la
procuradura, entonces es una procuradura especial delegada para un proceso especial.
Los 2 grandes temas de la funcin del procurador son la proteccin de los derechos
fundamentales y la proteccin de la sociedad, en esa proteccin de la sociedad hay
actuaciones preventivas, la intervencin puede ser preventiva.
ARTICULO 277. El Procurador General de la Nacin, por s o por medio de sus delegados
y agentes, tendr las siguientes funciones:
1. Vigilar el cumplimiento de la Constitucin, las leyes, las decisiones judiciales y los actos
administrativos. Esta es de cumplimiento pero es preventivo.
2. Proteger los derechos humanos y asegurar su efectividad, con el auxilio del Defensor del
Pueblo.
3. Defender los intereses de la sociedad.
4. Defender los intereses colectivos, en especial el ambiente. Indudablemente que le
adiciono la parte del medio ambiente, el procurador se puede meter en todo, pero
bsicamente son la proteccin de los derechos fundamentales y la proteccin de la
sociedad, lo que pasa es que el 4 est incluido en el 3, parte de la proteccin a la sociedad
es proteger el medio ambiente, sino como le estn dando tanta importancia al medio
ambiente decidieron separarlo
Hay dos situaciones muy especficas, una ya la vimos, el ministerio pblico puede solicitar
prueba anticipada? SI lo puede hacer, pero bajo una condicin, y es que haya realizado
actividades de polica judicial art 112.
Es muy importante porque sin la fiscala no hay proceso, quien ejerce el ius punendi es la
fiscala, si ella no hace nada no pasa nada, ella es la que imprime la dinmica del proceso,
hay que recordar que el acto legislativo 03 de 2002 modifico 3 art de la constitucin, el 116,
el 350 y el 251, el 116 era por el problema de quien ejerce la jurisdiccin penal y la reforma
va en el sentido de que eventualmente en el caso de los jurados de conciencia los
particulares de manera excepcional pueden ejercer funcin jurisdiccional, el 116 dejo al
fiscal dentro de los funcionarios judiciales, en los acusatorios el fiscal depende del
departamento de estado, es como depender aqu del ministerio de gobierno o de justicia,
es una mezcla ah medio rara, entonces fiscal sigue siendo funcionario judicial porque est
ejerciendo jurisdiccin. Lo que nos interesa para estas funciones operativas es el art 250,
el art 250 hubo que cambiarlo porque cuando veamos el acto legislativo vimos que apareci
dando vueltas el de control de garantas, entonces el sistema le dijo, lo que el fiscal hace lo
va a vigilar el juez de control de garantas, y excepcionalmente el juez de control, de
garantas podr hacer unas cositas mientras se cumplas estas condiciones, entonces haba
que cambiar todas las funciones de fiscala, porque venamos de la ley 600 donde
estbamos el fiscal y el resolva absolutamente todo, las dos funciones esenciales del fiscal,
en las cuales se engloba absolutamente todo son:
1. Investigo.
2. Y acuso.
Si usted lo lleva a la estructura eso guarda lgica, porque la dinmica del proceso la lleva
el fiscal, el fiscal decide si hay previa o de una ves hay imputacin, los actos de investigacin
Cuando yo realizo esos actos de investigacin yo lo debo someter, lo debo proteger como
una garanta para las partes y eso se llama o se engloba dentro de un concepto que no
vimos que se llama cadena de custodia, la cadena de custodia son unos protocolos que
tiene la fiscala para garantizar el principio de mismidad de la evidencia, lo que yo debo
garantizar que recopilo en la escena del crimen debe ser la misma evidencia que llevo al
juicio, debe ser autentica, y todo eso lo vemos bajo el tema de cadena de custodia.
Quin hace todo eso? Veamos a la polica judicial. Ellos son los que desarrollan realmente
o ejecutan los actos de investigacin, veamos que lamentablemente el fiscal no poda
participar de estos actos porque se converta en fiscal testigo y eso le genera problemas en
el juicio porque lo deja inhabilitado, para poder hacer eso sanamente si es necesario, la
fiscala le tiene que dar la proteccin a vctimas y testigos, ellos se encargan de que la cosa
sea lo ms objetivamente posible tratado de proteger las vctimas y testigos.
Tiene una funcin nueva que es solicitar y validar ante el juez de control de garantas la
aplicacin del principio de oportunidad, excepcionalmente puede ordenar capturas en las
condiciones del art 300 del cdigo de procedimiento penal.
Para garantizar el debido proceso y el derecho de defensa est obligado a descubrir las
evidencias que pretende hacer valor en el juicio oral, y esas evidencias y esos actos de
investigacin NO se rigen por el principio de investigacin integral sino que se rigen porque
al fiscal le corresponde de acuerdo al art 7 del cdigo de procedimiento penal, recopilar y
levantar toda la evidencia que demuestre la responsabilidad penal, pero si encuentra una
evidencia que sea favorable a los intereses del procesado est obligado a descubrirlo.
El art 115 se llama principio de objetividad, y est hecho para la fiscala pero es para todos
los funcionarios, para la vctima, para el juez de control de garantas, el de conocimiento,
es para todo el mundo, todos en el proceso debemos actuar objetivamente hablando.
12/05/2016
La fiscala conoce de algunos procesos con fueros especiales, algunas personas aforadas
necesariamente tiene que ser juzgadas por la fiscala, por el fiscal general de la nacin.
Vamos a ver el tema de la defensa, de las cosas que hay que rescatar de la ley 600 es la
concepcin que ella tiene de defensa, y eso lo nico que hace es demostrar lo inquisitivo
del sistema, concibe una defensa muy buena, porque el fiscal es un super fiscal, pero la
concepcin de la defensa en ley 600 es buena.
ARTICULO 8o. DEFENSA. <Para los delitos cometidos con posterioridad al 1o. de enero
de 2005 rige la Ley906 de 2004, con sujecin al proceso de implementacin establecido en
su Artculo 528> En toda actuacin se garantizar el derecho de defensa, la que deber ser
integral, ininterrupida, tcnica y material. Integral, ininterrumpida, tcnica y material, eso
hace que casi el 99% de los actos procesales para su validez requieren la presencia de su
defensa, hoy en la 906 dado el sistema de contradiccin utilizamos como el interrogatorio
cruzado, hablamos de defensa tcnica que es la que ejerce el abogado contractual, o los
defensores pblicos porque estos son abogados, protegiendo esa defensa, se levant la
facultad que tenan los consultorios jurdicos de actuar, porque al fin entendieron que eso
no era una defensa tcnica, entonces bsicamente vamos hablar de defensa material y
tcnica, excepcionalmente hay defensa de oficio y es cuando representan a la vctima.
Hay hablamos de modalidades de defensa, en 906, igual tiene que seguir siendo integral,
ininterrumpida, tcnica y material, tal como lo vimos en 600, uno como abogado respecto a
la 960 puede tomar varias posiciones:
1. Hacer una defensa directa esto es lo que hemos visto, fiscal y defensor recopilan
evidencia, descubrimos, llamo a mis testigos a juicio, los interrogo, y dems o sea
una actividad plena, que es bsicamente la defensa directa que todos esperan, lo
que pasa es que hay ocasiones donde no necesariamente hay que realizar una
defensa directa.
2. La indirecta a veces puede ser buena y lo veamos en el pre acuerdos que decamos
que uno tiene que decirle a su cliente que con esa evidencia se condena, que si
quiere vamos a juicio y aprovechamos un error de la contraparte y sacamos el juicio
adelante, eso es defensa indirecta, el defensor no presenta evidencia, no lleva
testigo al juicio, pero su defensa consiste en contradecir, controvertir, los testigos
presentados por la fiscala eso quiere decir que debe ser un hombre muy experto.
3. La defensa por excepcin, aqu no funciona pero a veces habr que hacerlo asi, yo
hago la defensa y la fundamento sobre errores procesales, si hay nulidades las saco,
yo dilato el proceso, obtengo libertades a bases de algunas artimaas, y eso es una
defensa por excepcin, Mojica no la recomienda, el plantea que cuando haya
necesidad de una por excepcin mejor se plantee un pre acuerdo.
4. La defensa pasiva, es el silencio como estrategia de defensa, pero tiene que quedar
muy claro con el cliente porque la estrategia de silencio, porque si uno no se lo deja
claro hay una tutela contra providencias judicial por violacin al debido proceso por
falta de defensa tcnica y si uno es bueno para tutelar y lo argumenta se la
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SAMUEL LAGUADO
2016
conceden. El silencio si es estrategia el art 8 le da la posibilidad de guardar silencio,
est en nuestro cdigo porque no nos tombamos del anglosajn como mecanismo
de defensa sino que la tomamos del art 33 de la constitucin, el derecho a no
autoincriminacin, estoy permitido a guardar silencio, entonces esa defensa
silenciosa o pasiva debe ser plenamente establecida y acordada por escrito, esa
estrategia hay que dejarla muy clarita, es mejor dejarlo en un documento, porque si
les prospera esa tutela le suspenden la tarjeta profesional hasta por 10 aos. la
defensa silenciosa es una derivacin de la presuncin de inocencia
La duda razonable los gringos sostienen que es igual a 1, si estoy en la mitad es 0,5% pero
esto llevado a la prueba es difcil, como hago para saber de qu lado estoy, entonces la
duda razonable esta entre la posibilidad y la certeza, hay evidencia pero no llego a la
certeza. Estas cosas se presentan cuando usted est discutiendo coautora, ej. Si no
demuestra que l fue el sicario a m no me venga a involucrar, en la autora material esto
se podra presentar porque uno le suelta al fiscal, por eso es una mezcla de todo, yo voy
con lo que el fiscal presenta, como demuestro que el dispar ej. l estaba en el lugar de los
NOTAS DE CLASE PROCESAL PENAL PROFESOR CARLOS MOJICA
SAMUEL LAGUADO
2016
hechos, y ese es su enemigo, y usted le deba una plata, el concepto de probabilidad es
que hay tantos indicios que me empiezan a colocar ah, ej. Voy hacer una prueba de
residuos y lo hace dos das despus, entonces significa que el no disparo, me lo mete en
duda razonable si hay prueba de residuos pero donde est la certeza, entonces si no hay
certeza hay duda razonable. La evidencia circunstancial es simplemente un indicio, estaba
ah, eso es indicador de que pudo ser, probabilidad porque parece que lo mato para no
pagarle la deuda, entonces empieza el juego.
Los abogados ganan cuando actan profesionalmente, el proceso no es para ganar o para
perder, porque a veces uno pierde y apela.
16/05/2016
En ley 906 desaparece un efecto respecto de la ley 600, en 600 eran 3, suspensivo,
devolutivo y diferido, desaparece el diferido, si algn acto procesal no est en la lista del
116, hay que ver cuando es el efecto devolutivo y cuando el suspensivo como la prueba
que es suspensivo.