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UNIJU - UNIVERSIDADE REGIONAL DO NOROESTE DO ESTADO DO RIO

GRANDE DO SUL

DAIANE ANDRETTA PORTELLA

OS ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE E A


(IM)POSSIBILIDADE DE CUMULAO

Iju (RS)
2014
DAIANE ANDRETTA PORTELLA

OS ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE E A


(IM)POSSIBILIDADE DE CUMULAO

Trabalho de Concluso do Curso de


Graduao em Direito objetivando a
aprovao no componente curricular Trabalho
de Curso - TC.
UNIJU - Universidade Regional do Noroeste
do Estado do Rio Grande do Sul.
DCJS - Departamento de Cincias Jurdicas e
Sociais.

Orientador: MSc. Paulo Marcelo Scherer

Iju (RS)
2014
Dedico este trabalho minha famlia, pelo
incentivo, apoio e confiana em mim
depositados durante toda a minha caminhada
acadmica.
AGRADECIMENTOS

Agradeo ao meu pai Lorandi Rodrigues Portella e a minha me Elaine Andretta


Portella, que sempre me incentivaram e apoiaram, sendo que muitas vezes abriram mo de
seus sonhos em favor dos meus, aos quais serei eternamente grata.

Ao meu querido irmo Kau Andretta Portella, que apesar de ainda pequeno ter
acompanhado est minha trajetria acadmica.

Aos meus avs, pelo apoio e dedicao.

Ao meu namorado Rafael Alves Colvero pelo apoio, incentivo e pacincia nos dias em
que estive estressada com trabalhos, provas e TCC.

Ao meu orientador, professor Paulo Marcelo Scherer, por dividir comigo seus saberes
e conduzir de forma tranquila e acertada a realizao deste estudo.

A todos que de uma forma participaram da minha vida acadmica e contriburam na


minha formao pessoal e profissional.
O Direito um meio de mitigar as desigualdades
para o encontro de solues justas e a lei um
instrumento para garantir a igualdade de todos.
(art. 3 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB)
RESUMO

O presente trabalho tem como finalidade analisar a possibilidade ou no de cumulao


dos adicionais de insalubridade e periculosidade. O trabalho em condies insalubre e
perigosas expe o trabalhador a uma situao de dano e risco sua sade, por esta razo que
so pagos os adicionais. No entanto, quando o empregado trabalha concomitantemente em
condies insalubres e perigosas segundo o entendimento majoritrio e pacifico, tem que optar
por um dos adicionais. Atualmente ainda que minoritria, mas em constante crescimento, a
doutrina e jurisprudncia vm se posicionando favoravelmente a cumulao. O objetivo
principal da pesquisa analisar os argumentos favorveis e os no favorveis cumulao dos
adicionais de insalubridade e periculosidade. O desenvolvimento do tema realizar-se- por
meio da coleta de dados em fontes bibliogrficas, constitudas principalmente de doutrina e
jurisprudncia, tendo adotado o mtodo de abordagem hipottico-dedutivo. Com os resultados
e concluses, quer-se demonstrar que a cumulao do adicional de insalubridade e
periculosidade uma necessidade social e econmica, que visa compensar o trabalhador que
labora concomitantemente sob a incidncia de agentes nocivos e exposto a situao que cause
risco de vida.

Palavras-Chave: Direito do Trabalho. Adicionais. Insalubridade e Periculosidade.


Cumulao.
ABSTRACT

This study aims to analyze whether or not the accumulation of additional unhealthy
and hazardous. The work in unhealthy and dangerous conditions exposes the worker to a
situation of harm and risk to your health, that why is paid the additional. However, when the
employee works concurrently in unhealthy and dangerous conditions on the majority peaceful
and understanding, have to opt for one of the additional. Currently, still a minority, but
steadily growing, doctrine and jurisprudence are favorably positioned overlapping. The main
objective of the research is to analyze the arguments favorable and not favorable to
accumulation of additional unhealthy and hazardous. The development of the theme will be
carried out by collecting data in literature sources, consisting mainly of doctrine and
jurisprudence, having adopted the method of hypothetical-deductive approach. With the
results and conclusions, it is meant to demonstrate that the accumulation of additional
unhealthy and risk is a social and economic necessity, which aims at compensating the worker
who labors under the concurrent incidence of harmful agents and exposed to a situation that
causes life-threatening.

Keywords: Labour Law. Additional. Unhealthy and hazardous. Cumulation.


SUMRIO

INTRODUO ........................................................................................................................ 9

1 O TRABALHO EM CONDIES INSALUBRES E PERIGOSAS. ............................ 11


1.1 O Trabalho em condies especiais na histria ............................................................. 11
1.2 O Trabalho em condies especiais................................................................................. 15
1.2.1 O trabalho insalubre ....................................................................................................... 16
1.2.2 O trabalho perigoso ........................................................................................................ 18
1.2.3 O Trabalho penoso ......................................................................................................... 20
1.3 Normas legais acerca do trabalho em condies de insalubridade e periculosidade . 21
1.3.1 A remunerao e os adicionais de insalubridade .......................................................... 22
1.3.2 A remunerao e os adicionais de periculosidade......................................................... 25
1.3.3 A cessao no pagamento dos adicionais. ..................................................................... 26

2 A (IM)POSSIBILIDADE DE CUMULAO DOS ADICIONAIS ............................... 30


2.1 O entendimento histrico de impossibilidade de cumulao. ....................................... 30
2.2 Da impossibilidade de cumulao dos adicionais. ......................................................... 32
2.2.1 O entendimento na doutrina brasileira.......................................................................... 33
2.2.2 A posio da jurisprudncia brasileira. ......................................................................... 34
2.3 Da possibilidade de cumulao dos adicionais ............................................................... 36
2.3.1 Novo posicionamento doutrinrio.................................................................................. 38
2.3.2. Decises jurisprudenciais favorveis cumulao ...................................................... 44

CONCLUSO......................................................................................................................... 49

REFERNCIAS ..................................................................................................................... 51
9

INTRODUO

O presente trabalho de concluso de Curso destina-se ao cumprimento da exigncia


legal para a obteno de grau de Bacharel em Direito, junto Universidade Regional do
Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul UNIJU, optando-se, quanto ao tema, na rea do
Direito do Trabalho, estudando em especial acerca da (im) possibilidade de cumulao dos
adicionais de insalubridade e periculosidade.

O adicional de insalubridade devido quando o empregado trabalha exposto a agentes


nocivos sade, acima dos limites de tolerncia. Por sua vez o adicional de periculosidade
pago ao empregado que trabalha em local que coloque em risco a sua vida.

O problema quando o empregado trabalha em condies insalubres e perigosas ao


mesmo tempo, pois segundo 2 do artigo 193 da CLT o empregado deve optar por um dos
adicionais de insalubridade que lhe for devido, o que para a grande maioria significa dizer
que, os adicionais de periculosidade no podem ser percebidos cumulativamente, ou seja,
indevido o pagamento concomitante dos adicionais de insalubridade e periculosidade aos
trabalhadores que desenvolvem suas atividades de forma simultnea ao de dois ou mais
agentes que possa representar dano sade e risco de vida.

Esta matria possui divergncias no mbito jurdico, uma vez que, as anlises dos
entendimentos doutrinrios e, principalmente jurisprudenciais, divergem a respeito da
cumulatividade dos referidos adicionais.

Este entendimento expresso na CLT, da no possibilidade de cumulao, at os dias


atuais o entendimento majoritrio na doutrina e jurisprudncia nacional, no entanto, apenas
se aponta a legalidade como nico requisito de aplicao da norma, fundamentando as
10

decises somente no fato de ter a previso legal, sem qualquer explicao terica dos motivos
e causas que impeam a cumulao.

No entanto, ainda que minoritrio j h entendimento doutrinrio de que, se os dois


adicionais tm causas e razes diferentes devem ser pagos cumulativamente. O objetivo deste
estudo analisar a possvel cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade, e
para isso a pesquisa ser fragmentada em dois captulos.

O primeiro captulo apresenta uma noo geral acerca dos adicionais trabalhistas
abordando mais especificamente os adicionais de insalubridade e periculosidade, iniciando
uma anlise do trabalho em condies especiais na histria, demostrando como surgiram as
primeiras leis de proteo ao trabalhador, tambm denominando e conceituando cada
adicional, examinado as maneiras de caracterizao, classificao e remunerao dos devidos
adicionais, bem com a forma de eliminao e neutralizao.

J o segundo captulo, analisar, de forma mais detalhada o problema em questo, que


a (im)possibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade, analisando
entendimentos doutrinrios e tambm jurisprudenciais sobre o tema.

De um lado a corrente contraria a cumulao, que utiliza como fundamento o princpio


da legalidade, pois entende que esta expresso na CLT a impossibilidade, de outra banda, os
favorveis a cumulao que utilizam como argumentos a supremacia da norma constitucional,
a conveno n. 155 da OIT, o princpio da norma mais favorvel e tambm o estmulo para o
empregador neutralizar ou eliminar os riscos para assim melhorar o meio ambiente de
trabalho.

Busca-se com a presente pesquisa contribuir para o esclarecimento e entendimento de


alguns pontos controversos acerca da (im)possibilidade de cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade, de forma a propor uma aplicao mais justa do Direito.
11

1 O TRABALHO EM CONDIES INSALUBRES E PERIGOSAS.

O contrato de trabalho pressupe que uma das partes, em regra empregado, ser
subordinada a outra, entretanto, esta condio no estabelece poderes ilimitados de mando, eis
que as partes mantm-se vinculadas as normas trabalhistas que asseguram o trabalho em
condies que garantem, entre outras, a sade e a integridade do trabalhador.

No entanto existem, algumas atividades que por si s produzem efeitos nocivos ao ser
humano, estas so chamadas de atividades de risco. Quando empregado e empregador
concordam em executar tarefas deste tipo, devero ser tomadas diversas medidas.

Mesmo com a proteo, nenhuma atividade fica isenta de riscos, por isso os
trabalhadores que executam tarefas perigosas e ou transita por rea comprovadamente
insalubre ou perigosa tem proteo legal, e faz jus ao adicional de periculosidade,
insalubridade ou penosidade, conforme o caso.

O presente captulo tem como objetivo fazer uma breve exposio sobre estes
adicionais, trazendo informaes do trabalho em condies especiais na histria,
conceituando e analisando as normas legais acerca do trabalho nessas condies.

1.1 O Trabalho em condies especiais na histria

A palavra trabalho vem do latim tripalium, que era uma espcie de instrumento de
tortura, uma canga que pesava sobre os animais (Sergio Pinto Martins, 2002). A escravido
foi a primeira forma de trabalho, na qual o escravo no tinha nenhum direito, muito menos
trabalhista. Alice Monteiro de Barros (2010, p. 55) descreve como era o trabalho escravo:

O escravo assemelhava-se a uma coisa que pertencia ao amo ou senhor, a


partir do momento em que entrava no seu domnio, portanto no poderia
prestar o consentimento contratual e, consequentemente, contrair obrigaes.
O escravo era destitudo do direito vida e ao tratamento digno, embora
tivesse o amo sujeito a sanes penais se o matasse sem causa.

O regime da escravido vai se transformando num sistema de servido, onde os


senhores feudais davam proteo militar e poltica aos servos, porm estes tinham que prestar
12

servios para os senhores feudais. O trabalho nessa poca era considerado um castigo.
Carmen Camino (1999, p. 26-27), identifica esta poca como:

A servido da gleba foi o regime de trabalho consagrado dos feudos.


Assentava-se sobre a posse da terra com todos os direitos dela emanados,
atribudo aos senhores feudais, tambm chamados senhores da gleba. Os
servos no eram livres, mas se diferenciavam dos escravos por no serem
simples objeto de direito. Embora submetidos a toda sorte de restries,
tinham assegurados alguns poucos e inexpressivos direitos: usos dos pastos,
herana de objetos pessoais e animais, geralmente absorvidos pelos impostos
abusivos que pagavam aos seus senhores.

Posteriormente, segundo Sergio Pinto Martins (2002, p. 34) encontram-se as


corporaes, onde o trabalho estava distribudo em trs nveis: os mestres, os companheiros e
os aprendizes. Os aprendizes eram os menores subordinados aos mestres que recebiam o
ensino da profisso. Os companheiros eram trabalhadores qualificados que recebiam salrios
dos mestres, porm nunca chegariam a condio de mestre.

Mauricio Godinho Delgado (2007, p. 81) entende que o Direito do Trabalho surgiu com
o capitalismo, como podemos verificar:

O Direito do trabalho produto do capitalismo, atado a evoluo histrica


desse sistema, retificando-lhe distores econmico-sociais e civilizando a
importante relao de poder que sua dinmica econmica cria no mbito da
sociedade civil, em especial no estabelecimento e na empresa.

Aproximadamente na segunda metade do sculo XVIII, com o advento da Revoluo


Industrial comeou a surgir os primeiros regramentos trabalhistas e com os novos processos
industriais fez com que surgissem doenas e acidentes de trabalho.

As condies de trabalho nas primeiras fbricas eram extremamente duras e penosas.


Os ambientes de trabalho no tinham condies capazes de proteger a integridade fsica e
mental dos trabalhadores, muito pelo contrrio, o local de trabalho era inseguro e sem as
mnimas condies de higiene, tinha pouca iluminao e ventilao o que acarretava em
doenas e inmeros acidentes de trabalhos. No havia equipamentos de segurana para os
operrios, muitos caiam dentro das mquinas e morriam esmagados, ou tinham membros
amputados, e ficavam impossibilitados de trabalhar.
13

Os operrios tambm no tinham nenhum tipo de seguridade social, aposentadoria,


programas sociais. Quando o trabalhador adoecia, cessava a contraprestao salarial e
extinguia-se o contrato, e ento novos trabalhadores, dentre os inmeros interessados, eram
contratados.

As duras condies de trabalho nas fbricas e o desconhecimento legal de direitos


provocaram insatisfao e descontentamento entre os operrios e assim surgiram as primeiras
associaes operrias que reclamavam a regulamentao dos salrios.

O Estado se portava apenas como observador dos acontecimentos e assim, se


transformou em um instrumento de opresso contra os menos favorecidos, colaborando para a
dissociao entre capital e trabalho, conforme afirma Joo da Gama Cerqueira (apud
BARROS, 2010, p. 65).

O conflito entre coletivo e o individual ameaava a estrutura da sociedade e sua


estabilidade, assim surgiu a necessidade de um ordenamento jurdico com um sentido mais
justo e equilibrado.

O Direito do Trabalho surge no sculo XIX, na Europa, em um mundo


marcado pela desigualdade econmica e social, fenmeno que tornou
necessria a interveno do Estado por meio de uma legislao
predominantemente imperativa, de fora cogente, insuscetvel de renncia
pelas partes.(BARROS. 2010, p. 67)

Com o Tratado de Versailles em 1919, foi criada a Organizao Internacional do


Trabalho (OIT), a qual desenvolve at os dias de hoje normas internacionais de proteo ao
trabalho e aos locais onde o mesmo se realiza para que sejam aplicadas internamente nos mais
variados pases membros.

A evoluo histrica do Direito do Trabalho no Brasil comeou em 1830, com uma lei
que regulou o contrato sobre prestao de servios dirigida a brasileiros e estrangeiros, j em
1837, h uma normativa sobre contratos de prestao de servios entre colonos dispondo
14

sobre justas causas1, em 1850 o Cdigo Comercial legislou a respeito do aviso prvio2, em
1919, foi criada uma lei sobre acidentes de trabalho3 (BARROS, 2010). No ano de 1943 surge
a lei mais importante a Consolidao das Leis do Trabalho.

A CLT surgiu pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, e seu principal


objetivo era a regulamentao das relaes individuais e coletivas do trabalho, nela previstas,
foi o resultado de juristas que se empenharam em criar uma legislao trabalhista que
protegesse o trabalhador (ZANLUCA, 2014).

Em relao ao Direito do Trabalho, mais especificamente em relao s condies de


trabalho luz das Constituies Brasileiras observa-se que a Constituio de 1934 em seu art.
121 estabelece condies de trabalho na cidade e no campo, tendo em vista a proteo social
do trabalhador e os interesses econmicos do pas. O art. 121, 1 probe o trabalho insalubre
para menores de 18 anos e mulheres como podemos observar:

Art 121 - A lei promover o amparo da produo e estabelecer as condies


do trabalho, na cidade e nos campos, tendo em vista a proteo social do
trabalhador e os interesses econmicos do Pas.
1 - A legislao do trabalho observar os seguintes preceitos, alm de
outros que colimem melhorar as condies do trabalhador:
[...]
d) proibio de trabalho a menores de 14 anos; de trabalho noturno a
menores de 16 e em indstrias insalubres, a menores de 18 anos e a
mulheres;(BRASIL, 2014)

No art. 122, o texto constitucional institui a Justia do Trabalho para dirimir questes
entre empregados e empregadores. A Constituio de 1937 e 1946 tambm probe o trabalho a
mulheres em indstrias insalubres (BARROS, 2010).

Enfim a Constituio Federal de 1988 em seu artigo 7, mais especificamente em seus


incisos XXII e XXIII d importante direo ao sistema jurdico ao dispor que direito dos

1
Lei n 108, de 11 de Outubro de 1837 Art. 7 O locatrio de servios, que, sem justa causa despedir
o locador antes de se findar o tempo por que o tomou, pagar-lhe-h [sic] todas as soldadas, que este
devra ganhar, se o no despedira. Ser justa causa para a despedida.
2
Lei 556/1850 (Cdigo Comercial) Art. 81 No se achando acordado o prazo de ajuste celebrado entre o
preponente e os seus prepostos, qualquer dos contraentes poder d-lo por acabado avisando o outro da sua
resoluo com 1 (um) ms de antecipao.(BRASIL, 2014)
3
DECRETO N 3.724 - DE 15 DE JANEIRO DE 1919 - DOU DE 31/12/1919 Regula as obrigaes
resultantes dos acidentes no trabalho.
15

trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social, a
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana, e
o recebimento de adicional de remunerao para as atividades desenvolvidas em condies
insalubres, perigosas e penosas. Tendo em vista que esta constituio consagrou direitos e
obrigaes iguais a homens e mulheres e no mais proibiu o trabalho da mulher em indstrias
insalubres4.

Como podemos perceber com a Carta Magna de 1988 originou-se a formao de um


sistema infraconstitucional para a finalidade posta.

1.2 O Trabalho em condies especiais

Juntar o til ao agradvel o ideal, e realizar com prazer o que todos almejam.
Segundo Ricardo Antunes (2000) o ato de produo e reproduo da vida humana realiza-se
pelo trabalho[...] o ser humano tem ideado, em sua conscincia, a configurao que quer
imprimir ao objeto do trabalho, antes de sua realizao.

Nota-se que a atividade laboral nem sempre est voltada para a auto realizao, muitas
vezes o ser humano trabalha, nica e exclusivamente para receber o salrio no final do ms,
para assim garantir seu sustento. Ento o mnimo que se espera que este trabalhador ao
menos possa exercer suas atividades em boas condies de trabalho, garantindo seu direito a
sade.

A Constituio Federal de 1988 em seu artigo 6 garante o direito de sade a todos5. E


com o objetivo de prevenir doenas ocupacionais e acidentes, em seu art. 7, XXVIII,
assegura aos trabalhadores melhores condies de trabalho no que tange sade, higiene e
segurana. Segundo Barros (apud MARQUES, 2001, p.36) a sade tem grande importncia e
deve ser protegida:

4
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII
- adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; (BRASIL,
2014)
5
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio. ( BRASIL, 2014)
16

Quando o empregado admitido pelo empregador, leva consigo uma srie


de bens jurdicos (vida, sade, capacidade de trabalho, etc), os quais devero
ser protegidos por este ltimo, com adoo de medidas de higiene e
segurana para prevenir doenas profissionais e acidentes no trabalho.

O mnimo para um trabalhador manter uma condio de vida digna justamente a


conservao da sua sade. Conforme j mencionado a proteo legal do trabalhador teve
grande relevncia somente aps a criao da OIT (1919), quando se buscava melhores
condies de trabalho. Para Chistiani Marques (2001, p. 25) condies de trabalho:

[...] um termo um tanto genrico, mas que significa tratar do sistema


organizativo, do contedo das atividades e das solicitaes no trabalho com
a finalidade de melhorar a produo de bens ou realizar a prestao de um
servio.

Existem condies especiais de trabalho, que prejudicam a sade ou a integridade


fsica do ser humano. O que determina o enquadramento como atividade exercida em
condies especiais a presena do agente nocivo no ambiente de trabalho e a efetiva
exposio do trabalhador a ele no exerccio de sua atividade.

A Portaria n. 3.214 do Ministrio do Trabalho, de 8 de junho de 1978, aprovou as


normas regulamentadoras relativas a segurana do trabalho, chegando hoje ao nmero de
trinta e seis. As mais importantes destaca Csar Reinaldo Offa Basile (2009, p. 117):

NR2 (inspeo prvia), NR5 (comisso interna de preveno de acidentes),


NR6 ( equipamentos de proteo individual - EPI), NR7 (programas de
controle mdico de sude ocupacional), NR9 (programas de preveno de
riscos ambientais), NR15 (atividades e operaes insalubres) e NR16
(atividades e operaes perigosas).

As empresas devem observar obrigatoriamente as normas regulamentadoras, diante de


qualquer descumprimento a fiscalizao que exercida por analistas fiscais do trabalho
lavrado auto de infrao com aplicao de multa administrativa.

1.2.1 O trabalho insalubre

Atividades insalubres so aquelas que expem os empregados com habitualidade a


agentes nocivos sade acima dos limites legais permitidos, conforme est explicito no artigo
189 da CLT:
17

Art.189. Aquelas, que por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho,


exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de
tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do
tempo de exposio aos seus efeitos.(BRASIL,2014)

As condies de trabalho insalubres encontram-se elencadas na Norma


Regulamentadora n 15, da Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho e Emprego, a
qual descreve quais agentes qumicos, fsicos e biolgicos so prejudicais a sade do
trabalhador, e estabelece os limites de tolerncia do organismo a essas agresses.

Conforme Norma Regulamentadora n 15 so considerados como trabalho insalubre as


atividades sob as seguintes condies: rudo contnuo ou intermitente, rudos de impacto,
exposio ao calor, radiaes ionizantes, trabalho sob condies hiperbricas, radiaes no
ionizantes, vibraes, frio, umidade, agentes qumicos cuja insalubridade caracterizada por
limite de tolerncia e inspeo no local de trabalho, poeiras minerais, agentes qumicos,
agentes biolgicos.

Quando se fala em limites de tolerncia, significa dizer que a concentrao ou


intensidade mxima ou mnima, relacionada com a natureza e o tempo de exposio ao
agente, que no causar dano sade do trabalhador, durante a sua vida laboral(subitem 1.5,
NR15).

Em relao competncia para aprovar o quadro de atividades insalubres, o artigo 190


da CLT destaca que:

Art. 190. O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro das atividades e


operaes insalubres e adotar normas sobre os critrios de caracterizao da
insalubridade, os limites de tolerncia aos agentes agressivos, meios de
proteo e o tempo mximo de exposio do empregado a esses agentes.
(BRASIL, 2014)

A caracterizao da insalubridade far-se- por meio de percia de um mdico do


Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, com registro no Ministrio do Trabalho e Emprego
(MTE). A exposio eventual a agentes insalubres no descaracteriza o pagamento do
adicional de insalubridade conforme prev a Smula 47 do TST O trabalho executado em
18

condies insalubres, em carter intermitente, no afasta, s por essa circunstncia, o direito


percepo do respectivo adicional.

Como a legislao estabelece quais os agentes considerados nocivos sade, no ser


suficiente somente o laudo pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional
preciso que a atividade apontada pelo laudo pericial como insalubre esteja prevista na
relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho, tal como definido pela NR-156.

O empregado que trabalha em condies insalubres pode fazer horas extras, neste
caso, a hora extra calculada somando a parte fixa do salrio com o adicional de
insalubridade ou periculosidade, dividindo-se pelo nmero de horas trabalhadas no ms.

A jornada de trabalho nessas condies deveria ser reduzida, considerando que a


exposio prolongada a agentes agressivos pode causar danos irreparveis sade do
trabalhador (BARROS, 2012).

No caso de incidncia do trabalhador a mais de um fator insalubre, apenas ser


considerado o de grau mais elevado para efeito de acrscimo salarial, como veremos no
decorrer deste captulo. A seguir ser analisado o adicional de periculosidade que tambm
objeto deste estudo.

1.2.2 O trabalho perigoso

O trabalho considerado perigoso aquele onde o empregado desenvolve uma


atividade perigosa, e esta causa risco a sua vida ou a sua incolumidade fsica. A CLT traz em
seu artigo 193 uma definio completa do que uma atividade perigosa:

Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da


regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas
que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
virtude de exposio permanente do trabalhador a
I - inflamveis, explosivos ou energia eltrica
II - roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais
de segurana pessoal ou patrimonial.( BRASIL, 2014)

6
A NR Norma Reguladora nmero 15 emitida pelo Ministrio do Trabalho trata sobre Atividades e Operaes
Insalubres
19

As atividade e operaes perigosas encontram-se enumeradas na NR n 167 da Portaria


n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho e Emprego, sendo caracterizadas pelo contato
permanente com inflamveis e explosivos. A exposio com interrupes do trabalhador a
algum desse fatores de perigo no afasta o pagamento do adicional, conforme dispe a
Smula 364, do TST:

Smula 364 do TST - Tem direito ao adicional de periculosidade o


empregado exposto permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-
se a condies de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma
eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por
tempo extremamente reduzido.

O trabalhador somente ter direito ao recebimento do adicional de periculosidade se


preenchido algumas condies pr-estabelecidas pelo Ministrio do Trabalho, portanto a
atividade dever, obrigatoriamente, expor o trabalhador ao contato permanente com
determinada atividade perigosa, que alm de perigosa, cause risco acentuado ao trabalhador a
ponto de, em caso de acidente, lhe tirar a vida ou mutil-lo. E ainda, que esta atividade esteja
definida em Lei, ou como no caso da radiao ou substancias ionizantes, definida em portaria
expedida pelo Ministrio do Trabalho.

Alm do adicional de periculosidade previsto na CLT, a Lei n. 7.369/85, institui, aos


trabalhadores que laboram em setor de energia eltrica, com sistema eltrico de potncia ou
com equipamentos e instalaes eltricas similares, que evidenciam condies de risco, um
adicional de 30% sobre o salrio que recebem. (BARROS, 2010). A smula n 361 estabelece
que:

[...] o trabalho exercido em condies perigosas, embora de forma


intermitente, d direito ao empregado a receber o adicional de periculosidade
de forma integral, porque a Lei n 7.369, de 20.09.1985, no estabeleceu
nenhuma proporcionalidade em relao ao seu pagamento.

Recentemente, foi sancionada a lei que reconhece como atividades perigosas as


profisses de motoboy, moto taxista, moto frete e de servio comunitrio de rua. A lei
acrescenta o pargrafo 4 ao artigo 193 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). O

7
A NR - Norma Reguladora nmero 16 emitida pelo Ministrio do Trabalho trata sobre Atividades e Operaes
Perigosas
20

Projeto de Lei 2865/2011 adiciona 30% ao salrio das profisses de moto taxista, motoboy,
moto fretista e de servio comunitrio de rua por consider-las perigosas.8

1.2.3 O Trabalho penoso

Destaca-se como atividades penosas aquelas que causam cansao, desgaste, fadiga,
demanda excessiva de fora fsica e mental. So os casos intermedirios, nem insalubres, nem
perigosos, mas que podem ensejar ao trabalhador doenas e at a morte. No conceito de
Marques (2001.p. 61):

O conceito de trabalho penoso indicativo para se estabelecer se haver


ferimento a dignidade humana do trabalhador, bem como identificar se o
meio ambiente de trabalho est inadequado, e ainda, verificar a existncia
permanente da atividade penosa, quando ento sero estudados os limites,
proibies e critrios remuneratrios.

Para Douglas Marcus (2010) o trabalho penoso aquele que pode ser definido como
inadequado s condies fsicas e psicolgicas dos trabalhadores, provocando incmodo,
sofrimento ou desgaste sade do trabalhador no ambiente de trabalho. J Marques (2001, .p,
64) considera como trabalho penoso:

[...] motorista e cobrador de nibus, motorista de txi, empregados de


servios de limpeza ou conservao de bueiros, galerias ou assemelhados,
enfermeiros e auxiliares de enfermagem, caixas e vigilantes de banco, cantor
e locutor de rdio, entre outros tantos tratados pela jurisprudncia em nossos
tribunais.

A Constituio Federal de 1988 em seu artigo 7, XXIII, assegura aos trabalhadores o


direito a receber o adicional de penosidade9, porm no existe nenhuma lei ordinria que
define juridicamente as atividades penosas e nem o valor correspondente a este adicional.

8
Projeto de Lei 2865/2011, transformado na Lei Ordinria 12997/2014 que altera o caput do art. 193 da
Consolidao as Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, para
considerar perigosas as atividades de transporte de passageiros e mercadorias e os servios comunitrios de rua,
regulamentados pela Lei n 12.009, de 29 de julho de 2009, e d outras providncias.
9
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei;
(BRASIL, 2014)
21

1.3 Normas legais acerca do trabalho em condies de insalubridade e periculosidade

A legislao trabalhista protege atravs de normas o trabalhador que executa suas


funes em atividades insalubres ou perigosas, de forma a amenizar o impacto destas
atividades na sade do trabalhador.

O exerccio de trabalho em condies insalubres e perigosas assegura a percepo de


um adicional. Do ponto de vista trabalhista o adicional um acrscimo salarial decorrente da
prestao de servios do empregado em condies mais gravosa.

O adicional est ligado determinada condio, a um fato gerador. Aquele que


trabalha em condies normais recebe o normal, e aquele que trabalha em condies
extraordinrias (as quais podem pr em risco a sade, a vida do empregado) recebe um
adicional correspondente s adversidades. Ressalta-se que trabalhador no recebe vantagens,
apenas uma tentativa de compensao.

A parcela do adicional nitidamente contra prestativa, pois paga um plus em virtude


do desconforto, desgaste ou risco vivenciados, da responsabilidade e encargos superiores
recebidos, do exerccio cumulativo de funes (DELGADO, 2003).

Como j mencionado, os adicionais de insalubridade e periculosidade tem como base


legal o artigo 7, inciso XXIII da Constituio Federal:

Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que


visem melhoria de sua condio social:
XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas, na forma da lei; (BRASIL, 2014).

Regulamentada tambm pelos art. 189 e seguintes da Consolidao das Leis do


Trabalho e a Lei 6.514 de 1977, que alterou a CLT, no tocante a Segurana e Medicina do
Trabalho, o que regulamentado pela Portaria 3.214, por meio de Normas Regulamentadoras.
22

1.3.1 A remunerao e os adicionais de insalubridade

A palavra salrio deriva do latim salarium, que tem sua origem da palavra sal, que era
a forma de pagamento feita pelos romanos aos domsticos (BARROS, 2010). O salrio surgiu
como forma de transformao do regime de trabalho escravo para o regime de liberdade de
trabalho (MARTINS, 2002, p. 203).

Atualmente existem vrios nomes para se referir ao pagamento feito pelo que recebe a
prestao de servios e por aqueles que os presta como: vencimentos, honorrios, ordenado,
proventos.

A CLT em seu artigo 457 considera salrio a contraprestao do servio devida e paga
diretamente pelo empregador ao empregado, o mesmo diploma dispe que a remunerao
abrange o salrio com todos os seus componentes, inclusive gorjetas que so pagas por
terceiros. Na concepo de MARTINS (2002, p. 203):

Remunerao o conjunto de prestaes recebidas habitualmente pelo


empregado pela prestao de servios, seja em dinheiro ou em utilidades,
provenientes do empregador ou de terceiros, mas decorrentes do contrato de
trabalho, de modo a satisfazer suas necessidades bsicas e de sua famlia.

Existem tipos especiais de salrio, entre eles podem mencionar o adicional, que tem
sentido de algo que se acrescenta, ou seja, um acrscimo salarial decorrente da prestao de
servios do empregado em condies mais gravosas. Entre estes adicionais est o de
insalubridade. Camille Simonin adverte (apud SUSSEKIND et.al., 2003, p. 925):

O adicional dito de insalubridade imoral e desumano; uma espcie de


adicional do suicdio; ele encoraja os mais temerrios a arriscar a sade para
aumentar seu salrio; contrrio aos princpios da Medicina do Trabalho e
Declarao dos Direitos do Homem.

O trabalho em condies insalubres garante ao trabalhador a percepo do adicional de


insalubridade equivalente a 40% (grau mximo), 20% (grau mdio) e 10% (grau mnimo),
conforme artigo 192 da CLT:

Art . 192 - O exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos


limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a
percepo de adicional respectivamente de 40% (quarenta por cento), 20%
23

(vinte por cento) e 10% (dez por cento) do salrio-mnimo da regio,


segundo se classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo. (BRASIL,
2014)

Como podemos verificar no artigo citado, a base de clculo do adicional de


insalubridade o salrio mnimo. Porm com o advento da Constituio Federal de 1988, dois
dispositivos constitucionais passaram a gerar dvida sobre a recepo ou no deste artigo.

O artigo 7, IV, da CF/88 disps sobre a impossibilidade de vinculao do salrio


mnimo para qualquer fim10. J o inciso XXIII do mesmo artigo estabeleceu o pagamento de
adicional de remunerao para as atividades insalubres ao estabelecer adicional de
remunerao. Este calculado tendo como base de incidncia o salrio mnimo, s que em
alguns casos o salrio-base um valor maior que o salrio mnimo. Basile (2009, p.125)
posiciona-se no sentido que:

[...] se a base de incidncia do adicional de insalubridade no for idntica


para todos os trabalhadores em determinada rea de risco, sade dos
chamados cho de fbrica(massa operria que percebe os mais baixos
salrios dentro da empresa) ser sempre menos valorizada que as dos mais
elevados escales, ou seja, se prevalecer como ncleo o salrio contratual, o
adicional de insalubridade do trabalhador braal ser sempre inferior ao do
trabalhador intelectual, embora ambos possam estar expostos a um mesmo
agente nocivo (rudo, p.ex).

O Supremo Tribunal Federal sobre est matria aprovou a Smula Vinculante n 04,
com o seguinte teor salvo nos casos previstos na Constituio Federal, o salrio mnimo no
pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de
empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.

Aps a edio da smula citada o Tribunal Superior do Trabalho alterou a Smula 228
em decorrncia do princpio da norma mais favorvel e da condio mais benfica, o
contedo passou a ter a seguinte redao:

10
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais
bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e
previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao
para qualquer fim; (BRASIL, 2014)
24

Smula n 228 do TST - ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE


CLCULO (redao alterada na sesso do Tribunal Pleno em 26.06.2008) -
Res. 148/2008, DJ 04 e 07.07.2008 - Republicada DJ 08, 09 e
10.07.2008. SMULA CUJA EFICCIA EST SUSPENSA POR
DECISO LIMINAR DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - Res.
185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
A partir de 9 de maio de 2008, data da publicao da Smula Vinculante n 4
do Supremo Tribunal Federal, o adicional de insalubridade ser calculado
sobre o salrio bsico, salvo critrio mais vantajoso fixado em instrumento
coletivo.

A Confederao Nacional da Indstria ajuizou reclamao perante o STF, sustentando


que a nova redao da Smula 228 do TST, conflitava com a Smula n04 daquela Corte. O
pedido liminar foi acolhido pelo presidente do TST, sendo determinado por despacho, a
smula n.228 do TST (BARROS, 2010). Segundo Barros (2010) diante de tal situao, o
salrio mnimo continuar sendo aplicado para clculo do adicional de insalubridade at que
se edite norma legal.

Apesar de toda a controvrsia gerada pela smula vinculante n 4 do STF, o salrio


mnimo, salvo disposio contrria prevista em acordo coletivo, continua sendo considerado
como base de clculo do adicional de insalubridade.

A Smula n 139 do TST diz que enquanto percebido, o adicional de insalubridade


integra a remunerao do empregado para todos os efeitos legais11. O subitem 15.3 da NR 15
sustenta que no caso de incidncia de mais de um fator de insalubridade, ser apenas
considerado o de grau mais elevado, para efeito de acrscimo salarial, sendo vedada a
percepo cumulativa. Barros (2010, p.790) diverge desta orientao:

[...] se as condies de trabalho do empregado so duplamente gravosas,


cabvel o pagamento dos dois adicionais , pois houve exposio a dois
agentes insalubres diferentes, que podem ocasionar prejuzos a diversos
rgos do corpo humano.

As empresas e os sindicatos das categorias profissionais interessadas devem requerer


ao Ministrio do Trabalho a realizao de percia, com o objetivo de caracterizar e classificar
as atividades insalubres.

11 Smula n 139 do TST - Enquanto percebido, o adicional de insalubridade integra a remunerao para
todos os efeitos legais. (ex-OJ n 102 da SBDI-1 - inserida em 01.10.1997)
25

1.3.2 A remunerao e os adicionais de periculosidade.

O trabalhador que labora em condies perigosas tem direito garantido ao adicional de


periculosidade, que, como disposto no 1 do art. 193 da CLT, assegura ao empregado um
adicional de 30% sobre o salrio base, sem acrscimos resultantes de gratificao, prmios ou
participao nos lucros da empresa.

Conforme Smula 364 do TST o contato eventual com o agente perigoso, ou seja, o
contato fortuito ou que sendo habitual, se d por tempo reduzido, no d ao empregado direito
de perceber o respectivo adicional12.Caso o adicional seja pago com habitualidade, a smula
132 do TST prev que:

Smula n 132 do TST - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE.


INTEGRAO
I - O adicional de periculosidade, pago em carter permanente, integra o
clculo de indenizao e de horas extras (ex-Prejulgado n 3). (ex-Smula n
132 - RA 102/1982, DJ 11.10.1982/ DJ 15.10.1982 - e ex-OJ n 267 da
SBDI-1 - inserida em 27.09.2002)
II - Durante as horas de sobreaviso, o empregado no se encontra em
condies de risco, razo pela qual incabvel a integrao do adicional de
periculosidade sobre as mencionadas horas. (ex-OJ n 174 da SBDI-1 -
inserida em 08.11.2000).

A base de clculo do referido direito o salrio bsico a teor do que dispe o artigo
193, 1 da CLT e a Smula 191 do TST:

Smula n 191 do TST - O adicional de periculosidade incide apenas


sobre o salrio bsico e no sobre este acrescido de outros adicionais.
Em relao aos eletricitrios, o clculo do adicional de periculosidade
dever ser efetuado sobre a totalidade das parcelas de natureza
salarial.

12Smula n 364 do TST - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO EVENTUAL, PERMANENTE E


INTERMITENTE - Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente ou que,
de forma intermitente, sujeita-se a condies de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma
eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por tempo extremamente reduzido.
(ex-Ojs da SBDI-1 ns 05 - inserida em 14.03.1994 - e 280 - DJ 11.08.2003) (BRASIL, 2014)
26

Da mesma forma como acontece com o adicional de insalubridade, a caracterizao da


periculosidade feita por meio de percia tcnica, a qual determinar por laudo pericial a
presena de agente perigoso.

Tendo em vista, que em regra, a insalubridade tem como base de clculo o salrio
mnimo e a periculosidade o salrio base, e como impossvel receber cumulativamente estes
adicionais, conforme disposto no 2 do art. 193 da CLT, a condio mais favorvel poder
ser o de periculosidade, desde que o salrio seja consideravelmente superior ao salrio
mnimo.

1.3.3 A cessao no pagamento dos adicionais.

As normas de sade, higiene e segurana tem sempre como objetivo tentar reduzir os
riscos inerentes ao trabalho, sendo assim os adicionais de insalubridade e periculosidade no
constituem direito adquirido, podendo a qualquer momento cessar o seu pagamento.

Segundo Carrion (2011, p.212) a eliminao da insalubridade ou diminuio dos seus


efeitos sobre o ser humano uma preocupao constante da medicina do trabalho. A soluo
adotada no Brasil para compensar com remunerao adicional o trabalho em condies
insalubres, perigosas ou penosas muito criticada, pois este procedimento implica na venda
da sade do trabalhador (BARROS, 2010).

Como j mencionado, o adicional no parte do salrio, sendo eventual, enquanto


durarem as situaes que provocam o recebimento deste adicional. Neste sentido, leciona
Carrion (2011, p.219):

Integrao do adicional do contrato de trabalho relativa, de forma que


aquele poder ser suprimido, quando cessarem os agentes insalubres; isso
socialmente prefervel persistncia da agresso, nociva pessoa do
trabalhador; mas, enquanto no for eliminado, o adicional ser computado
no clculo de frias, 13 salrio, FGTS, etc.
27

Existem duas hipteses, que o empregador dever adotar para proteger a sade do
trabalhador, e assim eliminar ou neutralizar a insalubridade. Estas hipteses esto prevista no
art. 191 da CLT13:

Art. 191. A eliminao ou neutralizao da insalubridade ocorrer:


I - com a adoo de medidas que conservem o ambiente de trabalho dentro
dos limites de tolerncia;
II - com a utilizao de equipamentos de proteo individual ao trabalhador,
que diminuam a intensidade do agente agressivo a limites de tolerncia.
(BRASIL, 2014)

So vrios os fatores que afetam as condies ambientais, entre eles gases, poeiras, altas e
baixas temperaturas, produtos txicos, rudos, irradiaes (BARROS, 2010). O subitem 9.1.1
da NR 914 estabelece que:

9.1.1 Esta Norma Regulamentadora - NR estabelece a obrigatoriedade da


elaborao e implementao, por parte de todos os empregadores e
instituies que admitam trabalhadores como empregados, do Programa de
Preveno de Riscos Ambientais - PPRA, visando preservao da sade e
da integridade dos trabalhadores, atravs da antecipao, reconhecimento,
avaliao e conseqente controle da ocorrncia de riscos ambientais
existentes ou que venham a existir no ambiente de trabalho, tendo em
considerao a proteo do meio ambiente e dos recursos naturais.

O equipamento de proteo individual, denominado usualmente pela sigla EPI, todo


dispositivo ou produto de uso individual utilizado pelo trabalhador, destinado proteo de
riscos suscetveis de ameaar a segurana e sade dos trabalhadores (subitem 6.1, NR-06).
Ressalta-se que este equipamento somente deve ser adotado aps esgotar todas as alternativas
de controle coletivo.

O empregador tem a obrigao de fornecer os equipamentos de proteo individual (IPI),


conforme est previsto no art. 166 da CLT:

13
O Subitem 15.4.1 da NR 15 tambm prev sobre a eliminao ou neutralizao da insalubridade como
podemos verificar:
15.4.1 A eliminao ou neutralizao da insalubridade dever ocorrer: a) com a adoo de medidas de ordem
geral que conservem o ambiente de trabalhodentro dos limites de tolerncia; (115.002-2 / I4)b) com a utilizao
de equipamento de proteo individual. (BRASIL, 2014)
14
A NR Norma Reguladora nmero 9 emitida pelo Ministrio do Trabalho trata sobre Programa de Preveno de
Riscos Ambientais
28

Art. 166 - A empresa obrigada a fornecer aos empregados, gratuitamente,


equipamento de proteo individual adequado ao risco e em perfeito estado
de conservao e funcionamento, sempre que as medidas de ordem geral no
ofeream completa proteo contra os riscos de acidentes e danos sade
dos empregados.

No entanto, muitas vezes falta conscientizao dos empresrios e trabalhadores da


importncia que a preveno dos infortnios do trabalho, os empregados rejeitam o uso de
equipamentos individuais de proteo, pois preferem receber o adicional sobre o salrio do
que insistir para que a empresa elimine ou neutralize os riscos de acidentes e doenas
profissionais, por sua vez as empresas resistem a reformas do estabelecimento pra eliminar ou
reduzir os riscos.

Algumas smulas do TST consideram que a insalubridade pode sim ser eliminada pelo
uso de equipamento individual, conforme segue:

Smula n. 80 do TST A eliminao da insalubridade, pelo fornecimento de


aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo,
exclui a percepo do adicional respectivo.
Smula n.289 do TST O simples fornecimento do aparelho de proteo
pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de insalubridade,
cabendo-lhe tomar as medidas que conduzam diminuio ou eliminao da
novidade, dentre as quais a relativas ao uso, efetivo do equipamento pelo
empregado.

Assim, se justifica a utilizao de EPI, desde que seja efetivamente utilizado pelo
trabalhador e tenha efetivamente a capacidade de neutralizar o agente insalubre, no entanto
ao invs de se tornar uma medida definitiva, que torne-se apenas uma forma provisria de
amenizar o problema da insalubridade, no eximindo a empresa da obrigatoriedade legal de
eliminar o agente insalubre com medidas de proteo coletiva.

Da mesma forma o adicional de periculosidade, tambm por no se tratar de direito


adquirido, sendo que a eliminao e a neutralizao dos agentes nocivos cessam o direito do
trabalhador em receb-lo.

No entanto caso o empregador melhore a segurana da atividade ou dos equipamentos


de segurana ou ainda os mtodos de trabalho, isso no o desobriga de pagar o adicional, a
menos que haja percia oficial, comprovando a extino do risco sade do trabalhador
(artigo 194 da CLT).
29

A eliminao ou neutralizao da periculosidade caracterizada por percia oficial de


rgo competente, comprovando a inexistncia de risco sade e segurana do empregado,
determinar a cessao do pagamento adicional.

Diante da anlise acerca dos adicionais, em especial, o de insalubridade e


periculosidade, o prximo capitulo ter como objetivo principal deste trabalho o estudo sobre
a (im)possibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade, quando do
contato de forma simultnea a agentes agressivos.
30

2 A (IM)POSSIBILIDADE DE CUMULAO DOS ADICIONAIS

Como j visto, o adicional de insalubridade devido quando o empregado realiza suas


atividades que por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho ameaam a sua sade,
como contato com agentes qumicos, umidade, excesso de rudos, entre outros.

J o adicional de periculosidade aquele em que o trabalhador desenvolve uma


atividade perigosa e esta causa risco a sua vida ou a sua incolumidade fsica, como por
exemplo o contato com explosivos, produtos inflamveis, eltricos.

A problemtica se d quando o empregado trabalha em condies insalubres e


perigosas concomitantemente. O presente captulo visa fazer uma anlise, do ponto de vista
doutrinrio e jurisprudencial sobre a (im)possibilidade de cumulao dos adicionais
supramencionados.

2.1 O entendimento histrico de impossibilidade de cumulao.

Por muito tempo, preocupou-se mais com o tratamento das doenas do que com a sua
preveno. No entanto, a Organizao Mundial da Sade, criada em 1946 com o objetivo de
aquisio, por todos os povos, de um nvel de sade mais elevado, conceituo a sade como
um estado de completo bem-estar fsico, mental e social, e no consiste apenas na ausncia
de doena ou de enfermidade e ainda disps que gozar do melhor estado de sade que
possvel atingir, constitui um dos direitos fundamentais de todo o ser humano, sem distino
de raa, de religio, de credo poltico, de condio econmica social.

No ano de 1957 em Genebra o comit misto da Organizao Internacional do Trabalho


(OIT) e da Organizao Mundial da Sade (OMS) definiu os objetivos da sade ocupacional
no ambiente de trabalho como:

Promover e manter o mais alto grau de bem estar fsico, mental e social dos
trabalhadores em todas as ocupaes; prevenir todo prejuzo causado sade
dos trabalhadores pelas condies do seu trabalho; proteger os trabalhadores,
em seu trabalho, contra os riscos resultantes de presena de agentes nocivos
a sade; colocar e manter o trabalhador em um funo que convenha s suas
aptides fisiolgicas e psicolgicas; adaptar o trabalho ao homem e cada
homem ao seu trabalho. (SOUTO, 2003, pp. 66-67)
31

Apesar do relativo progresso normativo, as doenas e acidentes de trabalho


continuaram afetando a classe trabalhadora. Sebastio Geraldo de Oliveira (2006, p. 1431)
explica que:

Diante desse quadro preocupante tem incio a reao dos trabalhadores,


reivindicando melhores condies de segurana, higiene e sade no local de
trabalho [...]comeou a questionar a validade dos adicionais de remunerao
para compensar a exposio aos riscos ocupacionais.

A anlise de diversas aes em que se discutia o adoecimento e/ou a perda da


capacidade laborativa do trabalhador, embasadas em laudos mdicos, permitiu verificar que,
em grande parte delas, o trabalho insalubre ou perigoso foi uma das principais causas para as
molstias diagnosticadas e/ou acidentes ocorridos (PENA, 2011).

A opo dos adicionais de periculosidade e insalubridade teve origem na Lei n 2.573


de 1955. A citada lei instituiu o salrio adicional para aqueles trabalhadores que prestavam
servios em contato constante com inflamveis em condies de periculosidade. O art. 5
desta lei disps que Os trabalhadores beneficiados pela presente Lei podero optar pela quota
de insalubridade que porventura lhes seja devida.

O Decreto n 40.119 de 1956 regulamentou a Lei n 2.573/55, e em seu art. 11 instituiu


que os trabalhadores beneficiados por este decreto tinham assegurado o direito de optar pela
remunerao adicional ou pela cota de previdncia, que porventura seriam lhe devidas, no
podendo acumular tais benefcios. Tanto o decreto 40.119/56 como a lei 2.573/55 foram
revogados pela Lei n 6.514/77.

A lei 6.514/77 modificou o Captulo V do Titulo II da CLT que dispunha sobre os


adicionais de insalubridade e periculosidade. No entanto est lei foi promulgada sob a gide
da Constituio de 1967, que nada dispunha sob os adicionais. A primeira Constituio a
prever a remunerao para os adicionais de insalubridade e periculosidade foi a Constituio
de 1988, que em seu art. 7, XXIII disps adicional de remunerao para as atividades
penosas, insalubres ou perigosas.

Os prximos pontos abordaram o entendimento quanto a possibilidade ou no de


cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade na atualidade.
32

2.2 Da impossibilidade de cumulao dos adicionais.

A legislao trabalhista protege por meio de normas o trabalhador que executa suas
funes em atividades insalubres e perigosas, para assim tentar amenizar o impacto destas
atividades na sade do trabalhador. No entanto, se a atividade exercida for
concomitantemente, insalubre e perigosa, ser facultado ao empregado que est sujeito a esta
condio, optar pelo adicional que lhe for mais favorvel, no podendo perceber,
cumulativamente, ambos os adicionais.

Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, de forma quase unnime, sustentam a


impossibilidade de cumulao desses adicionais. Os principais fundamentos usados so as
disposies contidas no art. 193, 2 da CLT e o item 15.3 da NR-15 que dispe:

Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da


regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas
que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
virtude de exposio permanente do trabalhador a:
[...]
2 - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe seja devido. (BRASIL, 2014)

NR 15. Item 15.3 No caso de incidncia de mais de um fator de


insalubridade, ser apenas considerado o de grau mais elevado, para efeito
de acrscimo salarial, sendo vedada a percepo cumulativa.
(BRASIL,2014)

A doutrina e a jurisprudncia caminham no sentido de interpretar que o termo "poder


optar" tem o sentido de "deve optar", em que o empregado deve fazer a opo de um dos
adicionais, em caso de constatao da presena dos dois, pela impossibilidade de recebimento
dos dois de forma simultnea (Camacho, 2010).

Em suma, a doutrina e a jurisprudncia tem entendimento pacfico de que o empregado


no tem direito de receber cumulativamente o adicional de insalubridade e periculosidade
quando trabalhar sob condies insalubres e perigosas.

O entendimento de que o empregado deve optar pelo adicional que lhe for mais
favorvel, por mais que esteja trabalhando ao mesmo tempo em um ambiente onde tenha a
sua sade afetada ou correndo risco de vida.
33

2.2.1 O entendimento na doutrina brasileira.

O entendimento preponderante de que o empregado que labora em condies


insalubres e perigosas concomitantes, no tem direito de receber os adicionais de
insalubridade e periculosidade cumulados, devendo optar por apenas um deles.

Neste sentido, Sergio Pinto Martins (2012, p.262) entende que no se est impedindo
o empregado de receber o adicional, tanto que ele vai escolher o adicional que for maior. Est
tambm de acordo com o princpio da legalidade, de que ningum obrigado a fazer ou
deixar de fazer algo a no ser em virtude de lei.

O princpio da legalidade utilizado pela maioria dos doutrinadores, Barros (2012,


p.628) dispe que caso o empregado trabalhe em condies perigosas e insalubres,
simultaneamente, os adicionais no se acumulam, por disposio expressa de lei. O
empregado poder optar pelo adicional que lhe for mais favorvel.

De igual modo, Valentin Carrion (2011, p.193) dispe A lei impede a acumulao
dos adicionais de insalubridade e periculosidade; a escolha de um dos dois pertence ao
empregado.

De acordo com tais entendimentos, Moraes (2003, p.536) afirma que sendo a
atividade do empregado considerada perigosa e insalubre, poder optar pelo adicional que
melhor convier. Em qualquer caso no poder haver cumulao.

Os mesmos argumentos apresenta o doutrinador Gustavo Filipe Barbosa Garcia (2008,


p. 338) em sua obra, afirmando que:

Por fim, como o art. 193, 2., da CLT, assegura o direito do empregado de
optar entre o adicional de periculosidade e o adicional de insalubridade,
prevalece o entendimento de que ele no faz jus ao recebimento de ambos os
adicionais ao mesmo tempo. Consequentemente, no h como integrar o
adicional de insalubridade no clculo do adicional de periculosidade,
justamente porque o recebimento deste afasta o direito ao primeiro.

Alguns doutrinadores enfatizam como uma vantagem para o empregado, pois ele e
no o empregador que vai escolher o adicional, podendo assim escolher o mais vantajoso:
34

A opo caber ao empregado e no ao empregador, podendo o primeiro


escolher o adicional que quiser, na hiptese de serem devidos os dois,
inclusive o pior. No poder, porm haver o pagamento dos dois adicionais
ao mesmo tempo. (MARTINS, 2002, p. 215)

Geralmente na prtica, o empregado vai escolher o adicional de periculosidade, que


calculado sobre o seu salrio base, e no o adicional de insalubridade, que em regra
calculado sobre o salrio mnimo, a no ser na hiptese de ganhar apenas um salrio mnimo e
o adicional de insalubridade ser devido em grau mximo (MARTINS, 2002).

Atravs da analise dos autores citados verifica-se que, no caso do empregado trabalhar
exposto a agentes insalubres e perigosos diversos, no poder ocorrer a cumulao, devendo o
trabalhador optar pelo recebimento do adicional que lhe for mais adequado.

A impossibilidade ou no de cumulao dos adicionais um tema de grande


relevncia, pois trata sobre a sade do trabalhador, e os argumentos contrrios a cumulao
no tem fundamentao clara, alm da legal.

2.2.2 A posio da jurisprudncia brasileira.

Conforme j destacado, o artigo 193 2 da CLT15 estabelece que o empregado sujeito


ao trabalho em condies perigosas e, simultaneamente, insalubres dever optar pelo
adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido, pois no tem o direito de receber os
dois adicionais cumulativamente. Da mesma forma o item 316 da Norma Regulamentadora n
15 do MTE expressamente prev que no caso de incidncia de mais de um fato de
insalubridade ser considerado apenas o de grau mais elevado, sendo vedado a cumulao.

Neste mesmo sentido, o Tribunal Superior de Justia decide pela no cumulao dos
adicionais de insalubridade e periculosidade:
15
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo
Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco
acentuado em virtude de exposio permanente do trabalhador a: 2 - O empregado poder optar pelo adicional
de insalubridade que porventura lhe seja devido. (BRASIl, 2014)
16
NR 15 Item
15.3 No caso de incidncia de mais de um fator de insalubridade, ser apenas considerado o de grau mais elev
ado, para efeito de acrscimo salarial, sendo vedada a percepo cumulativa. (BRASIL. 2014)
35

RECURSO DE REVISTA. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE E


INSALUBRIDADE. CUMULAO. IMPOSSIBILIDADE.O 2 do
artigo 193 da CLT assegura ao empregado a possibilidade de optar, caso a
funo desempenhada seja concomitantemente insalubre e perigosa, pelo
adicional que lhe seja mais vantajoso, a saber: o de periculosidade ou
insalubridade. Assim, o egrgio Tribunal Regional, ao decidir pela
possibilidade de cumulao dos dois adicionais, violou o artigo 193, 2,
da CLT. Recurso de revista conhecido e provido. (BRASIL, 2013)

Assim como o Superior Tribunal de Justia, a maioria das decises nos Tribunais
Regionais no sentido de que indevido o pagamento concomitante dos adicionais de
insalubridade e periculosidade:

ADICIONAIS DE PERICULOSIDADE E DE INSALUBRIDADE.


IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAO. A cumulao dos adicionais de
insalubridade e de periculosidade encontraria bice no artigo 193, 2, da
CLT. O referido dispositivo legal confere ao empregado que labora em
condies perigosas e insalubres o direito de optar pelo adicional de
insalubridade se lhe for mais favorvel, o que importa na concluso de que o
legislador afastou a possibilidade de superposio de adicionais quando
verificada a cumulao de riscos, regra legal que se manteve ntegra mesmo
depois da promulgao da Constituio da Repblica. No prospera a
alegao do recorrente de que a Conveno n. 155 da OIT permitiria a
cumulao dos adicionais de insalubridade e de periculosidade, porquanto
seu texto trata to somente da individualizao de riscos, no da cumulao
de adicionais.( MINAS GERAIS, 2014)

ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E DE PERICULOSIDADE.


IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAO. O art. 193, 2, da CLT veda a
cumulao dos adicionais de periculosidade e de insalubridade, cabendo ao
empregado to somente fazer a opo pelo que lhe for mais benfico. (RIO
GRANDE DO SUL, 2013)

Estas decises tem amparo em pacficos entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais


que entendem ser indevido o pagamento concomitante desses adicionais. A jurisprudncia
dominante explica que o 2 do artigo 193 da CLT, foi recepcionado pela Constituio Federal
de 1988. Esse entendimento decorre do fato de que o artigo 7 inciso XXIII prev o Direito ao
adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, o conectivo
ou para a corrente majoritria significa uma vedao para a hiptese de cumulao dos
adicionais, como podemos verificar na deciso a seguir:
36

ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE.


CUMULAO. IMPOSSIBILIDADE. De acordo com o art. 193, 2, da
CLT, invivel a cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade.
Diversamente do entendimento do recorrente, inexiste violao ao disposto
no art. 7, incisos XXII e XXIII, da Carta Magna, na medida em que o
referido dispositivo constitucional nada refere a respeito da possibilidade de
cumulao dos adicionais de periculosidade e insalubridade. Apelo
parcialmente provido. (RIO GRANDE DO SUL, 2013)

Cabe ainda destacar que segundo o entendimento de alguns juristas, conceder a


cumulao destes adicionais significa aceitar o enriquecimento ilcito do empregado, j que o
trabalhador j tem o direito de escolher o adicional mais vantajoso economicamente. Assim
podemos verificar na deciso que segue:

RECURSO DE REVISTA. CUMULAO DOS ADICIONAIS DE


INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE. IMPOSSIBILIDADE. OPO
DO TRABALHADOR PELA VERBA MAIS VANTAJOSA , EM FASE
DE LIQUIDAO. COMPENSAO . O artigo 193, 2, da CLT veda a
cumulao dos adicionais de periculosidade e insalubridade, podendo, no
entanto, o empregado fazer a opo pelo que lhe for mais benfico, em sede
de liquidao de sentena, assegurada a deduo do ttulo at ento recebido,
a fim de se evitar o enriquecimento sem causa. Precedentes. Recurso de
revista de que se conhece e a que se d provimento. (BRASIL, 2013)

A corrente que destaca a impossibilidade de cumulao dos adicionais de


insalubridade e periculosidade majoritria, porm atualmente, percebe-se que h
divergncias na jurisprudncia e na doutrina quanto ao direito do empregado fazer jus ao
recebimento de forma cumulativa destes adicionais. Esta corrente divergente vem se
ramificando conforme exposio a seguir.

2.3 Da possibilidade de cumulao dos adicionais

A Constituio Federal de 1988 em seu art. 7, XXIII, assegurou expressamente aos


empregados o direito a percepo de adicionais de remunerao, quando desempenhadas
atividades penosas, insalubres ou perigosas:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que


visem melhoria de sua condio social:
[...]
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas, na forma da lei (BRASIL,2014)
37

Conforme verifica-se no artigo acima mencionado, no h manifestao de que o


empregado deve optar por um dos adicionais quando estiver exposto ao trabalho insalubre e
perigoso concomitante, e sim que ser remunerado os trabalhos em atividades penosas,
insalubres ou perigosas.

Como j visto, a CLT conceitua em seu art. 189 as atividades insalubres e no art. 192
estabelece os percentuais devidos ao trabalhador:

Art . 189 - Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas


que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os
empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia
fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de
exposio aos seus efeitos. (BRASIL, 2014)

Art . 192 - O exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos


limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a
percepo de adicional respectivamente de 40% (quarenta por cento), 20%
(vinte por cento) e 10% (dez por cento) do salrio-mnimo da regio,
segundo se classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo. (BRASIL,
2014)

J o adicional de periculosidade encontra-se qualificado no art. 193 da CLT, como


podemos verificar:

Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da


regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas
que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
virtude de exposio permanente do trabalhador a:
I - inflamveis, explosivos ou energia eltrica;
II - roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais
de segurana pessoal ou patrimonial
1 - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um
adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos
resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da
empresa.
2 - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe seja devido. (BRASIL, 2014)

O trabalho prestado em condies insalubres como os desenvolvidos em ambientes


perigosos agridem a sade do trabalhador, no primeiro caso, h danos sade, provocando o
adoecimento do trabalhador com o passar dos anos, j o trabalho perigoso pode levar a
incapacidade ou morte sbita.
38

A insalubridade pode ser eliminada ou neutralizada, atravs da utilizao de


Equipamentos de Proteo Individual ou atravs de medidas que transformem o ambiente de
trabalho dentro dos limites de tolerncia. A periculosidade s pode ser eliminada ou
neutralizada caso ocorra a substituio dos produtos inflamveis e a eliminao das reas de
risco e atividades perigosas.

Como se pode observar, os adicionais so devidos por causas e com fundamentos


diversos. Para Tnia Mara Guimares Pena (2011) no h qualquer fundamento jurdico,
biolgico ou lgico que conclua pela impossibilidade de cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade.

Ento ainda que minoritria mas em constante crescimento, existe a corrente daqueles
que defendem a possibilidade de cumulao destes adicionais, a doutrina e a jurisprudncia
veem se posicionando neste sentido, como veremos a seguir.

2.3.1 Novo posicionamento doutrinrio.

O adicional de insalubridade no se confunde com o de periculosidade, pois o valor


devido em razo de fatos geradores que tambm no se confundem entre si. Se os fatos
geradores so distintos e o trabalhador se sujeita de forma simultnea a agentes insalubres e a
condies perigosas, significa que est obrigado a trabalhar em tal situao e receber apenas
um dos adicionais, neste sentido Fernando Formolo ( 2006, p.56) afirma que:

No caso, se optar pelo adicional de periculosidade, estar trabalhando em


condies insalubres de graa, ou seja, sem nenhuma compensao
pecuniria, e vice-versa no caso de optar pelo adicional de insalubridade
(caso em que o labor em condies perigosas ser prestado sem nenhuma
compensao pecuniria), ao arrepio da Constituio e sujeitando-se a
manifesto desequilbrio e desvantagens na relao contratual, comprometida
que fica, em rigor, a equivalncia das prestaes dos sujeitos contratantes.

Alm disso, cabe ressaltar, que conforme disposto no item 16.3 da NR15, no caso de
incidncia de mais de um fator de insalubridade, ou seja, caso o empregado esteja exposto por
exemplo, ao calor excessivo e ao mesmo tempo trabalha com gases txicos, ele tambm no
faz jus ao recebimento da cumulao, apenas ser considerado o de grau mais elevado.
39

A jurista Alice Monteiro de Barros (2012, p.623-624) contra a cumulao dos


adicionais de insalubridade e periculosidade, no entanto favorvel a cumulao quando o
empregado est sujeito a mais de um agente insalubre:

Entendemos que, se as condies de trabalho do empregado so duplamente


gravosas, cabvel o pagamento dos dois adicionais, pois houve exposio a
dois agentes insalubres diferentes, que podem ocasionar prejuzos a diversos
rgos do corpo humano [..] a determinao contida na NR-15 da Portaria n.
3.214, de 1978, no sentido de se considerar apenas o fator de insalubridade
de maior grau, no caso de incidncia de mais de um agente insalubre,
extrapola os limites da prpria lei, que no probe a cumulao de mais de
um adicional de insalubridade. Se se permitir tal dispositivo, o empregador
poder perder o estmulo de eliminar outros agentes agressivos.

Seria desproporcional considerar que algum que esteja sujeito diariamente a condies
insalubres e perigosas concomitantes receba to somente por uma delas, por est razo
atualmente est aumentando os doutrinadores que so favorveis a cumulao destes
adicionais.

Uma corrente doutrinria vanguardista, bem fundamentada no princpio da dignidade da


pessoa humana, defende o cabimento em funo do direito do empregado reduo dos riscos
inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana e do desestmulo em
tornar salubre o ambiente de produo, devido aos altos custos dos investimentos necessrios,
pelo simples fato de j se estar pagando o adicional de periculosidade ao trabalhador
(BASILE, 2009).

Aos que sustentam a possibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e


periculosidade utilizam como argumentos a supremacia da norma constitucional, a conveno
n. 155 da OIT, o respeito ao princpio da norma mais favorvel, e o estimulo para o
empregador neutralizar ou eliminar os riscos e melhoramento do meio ambiente de trabalho.

Fernando Formolo (2006) afirma que a aplicao do 2 do art. 193 da CLT induz,
pura e simples negao do direito expressamente assegurado no inciso XXIII do art. 7 da
CF/88, como se dissesse ao empregado sim, sua atividade realmente insalubre, pois se
enquadra nas normas que a definem como tal, mas mesmo assim voc no tem direito ao
adicional de insalubridade, porque veja que azar, sua atividade tambm perigosa e voc j
recebe o adicional de periculosidade.
40

A Constituio norma suprema no ordenamento jurdico, sendo que a validade das


demais normas tem como pressuposto a compatibilidade com as normas constitucionais. Em
seu art. 1, incisos III e IV, estabelece que o Brasil deve ser constitudo em Estado
democrtico, e tem como fundamentos a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do
trabalho e a livre iniciativa. Neste sentido, Raimundo Simo de Melo (2006. p.126)
argumenta:
Quando a Constituio fala em dignidade humana, em valor social do
trabalho, em pleno emprego e em defesa do meio ambiente, est afirmando
categoricamente que no basta qualquer trabalho, mas trabalho decente,
trabalho adequado, trabalho seguro, como forma de preservar a sade do
trabalhador, como o mais importante bem de que dispe, considerando,
outrossim, como bem supremo.

Alm disso a Constituio em seu art. 7, caput e inciso XXIII, dispe que so direitos
do trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que vissem melhoria da sua condio
social, a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, atravs de normas de sade, higiene e
segurana.

Na ordem constitucional vigente, os valores sociais se sobrepem aos econmicos,


ento mesmo que exista dificuldade de se estabelecer com preciso os conceitos abstratos
como dignidade da pessoa humana e justia social, no resta dvida de que tanto uma como
outra estaro mais valorizadas se for admitida a possibilidade de cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade do que negando tal possibilidade (FORMOLO, 2006).

Alm disso, respeitar o meio ambiente do trabalho saudvel o mesmo que respeitar a
sade e segurana do trabalhador, caso contrrio o princpio da dignidade humana no
encontra expresso, pois o trabalhador no uma coisa, um mero fator de produo que aliena
sua fora de trabalho ao capital, o trabalhador deve ser respeitado como indivduo, sujeito de
direito integridade fsica e mental ( OLIVEIRA, [s.d.]).

Outro argumento favorvel cumulao dos adicionais de insalubridade e


periculosidade a supralegalidade dos tratados sobre direitos humanos, em especial a
Conveno n 155 da OIT.
41

O Brasil como membro da OIT j ratificou17 diversas convenes relacionadas com a


segurana, sade e o meio ambiente de trabalho, entre eles, a Conveno n. 155 da OIT.
Segundo o art. 5, 2 da CF/88 as convenes da OIT uma vez ratificadas incorporam-se
legislao interna18. O art. 11, alnea b da Conveno 155 prev que:

Artigo 11. A fim de tornar efetiva a poltica a que se refere o Artigo 4 do


presente Convnio, a autoridade ou autoridades competentes devero
garantir a realizao progressiva das seguintes funes:
[...]
b) a determinao das operaes e processos que estaro proibidos, limitados
ou sujeitos autorizao ou ao controle da autoridade ou autoridades
competentes, bem como a determinao das substncias e agentes aos quais
a exposio no trabalho estar proibida, limitada ou sujeita autorizao ou
ao controle da autoridade ou autoridades competentes; devero levar-se em
considerao os riscos para a sade causados pela exposio simultnea a
vrias substncias ou agentes.

A norma internacional em anlise que foi incorporada ao direito brasileiro com status
de supralegalidade, no deixa dvidas sobre a possibilidade de cumulao dos adicionais, j
que todo os riscos decorrentes da exposio do trabalhador aos diversos agentes ou
substancias nocivas, devem ser considerados sem excluso de um ou de outro ( PENA, 2011).
Outro argumento utilizado para comprovar que possvel a cumulao dos adicionais
um dos princpios fundamentais do Direito do Trabalho19 o da norma mais favorvel, que
segundo Mauricio Godinho Delgado (2007, p.198):

O operador do Direito do Trabalho deve optar pela regra mais favorvel ao


obreiro em trs situaes distintas: no instante de elaborao da regra
(princpio orientador da ao legislativa, portanto) ou no contexto de
confronto entre regras concorrentes (princpio orientador do processo de

17
Ratificao de Convenes. A ratificao de uma conveno adotada pela Conferncia Internacional do
Trabalho corresponde a um ato jurdico complexo, que se desdobra em vrias fase: I submisso da conveno,
pelo Governo (Poder Executivo), autoridade competente; II - deliberao da autoridade competente (no Brasil,
o Congresso Nacional) sobre a aprovao, ou no da conveno, para o que a Constituio da OIT no consigna
qualquer prazo; III na hiptese de aprovao da conveno pela autoridade compentente nacional, cumpre o
Governo respectivo promover a sua ratificao, mediante depsito do instrumento de ratificao no Bureau
Internacional do Trabalho; IV embora nada disponha a respeito a Constituio da OIT, constitui praxe
recomendvel tornar pblico, por meio de ato governamental, a ratificao da conveno, com o esclarecimento
sobre a data em que ter incio sua vigncia no territrio nacional. ( SSSEKIND et al., 2003, p. 1532)
18
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte. (BRASIL, 2014)
19
Os princpios fundamentais do Direito do Trabalho so os que norteiam e propiciam a sua existncia, tendo
como pressuposto a constatao da desigualdade das partes, no momento do contrato de trabalho e durante seu
desenvolvimento. (CARRION, 2011. P. 64-65)
42

hierarquizao de normas trabalhista) ou por fim, no contexto de


interpretao das regras jurdicas (princpio orientador do processo de
revelao do sentido da regra trabalhista).

Tal princpio segundo o autor supramencionado dividiu-se em trs situaes, as quais


se enquadram no que tange a impossibilidade de cumulao dos adicionais, umas vez que o
legislador no momento da elaborao da lei, favoreceu em partes o empregador, permitindo
ao empregado escolher um dos adicionais quando deveria este receber pelos dois.

Depois de construda a regra, o mesmo princpio atua como critrio de hierarquia das
regras jurdicas, permitindo optar em determinada situao de conflito de regras, aquela mais
favorvel ao empregado, que no caso em questo se mostra mais favorvel aos trabalhadores a
aplicao da Conveno n.155 da OIT que prev o pagamento de tantos adicionais quantos
forem os agentes nocivos.

Ainda este mesmo princpio, permite ao operador jurdico escolher a interpretao da


norma mais favorvel ao trabalhador, quando estiver perante um quadro de conflitos de
interpretaes, sendo assim o art. 7, XXII da CF/88, no faz meno expressa sobre a
vedao da cumulao dos adicionais, o que demonstra que a Constituio no recepcionou o
2 do artigo 193 da CLT.

O entendimento acerca da possibilidade de cumulao, ainda busca cada vez mais a


satisfao do trabalhador com o seu trabalho, e para que isso acontea necessrio qualidade
de vida e para se ter qualidade de vida necessrio segurana, conforme a seguinte
afirmao:

No pode existir qualidade onde h insegurana. A qualidade de uma


empresa depende, primordialmente, dos seus recursos humanos e, levando-se
em conta que o medo uma das mais fortes emoes, inconcebvel pensar
que um operrio possa desempenhar de maneira satisfatria, suas funes,
em um ambiente que no inspira segurana (CARVALHO, [s.d.])

A Constituio Federal de 1988 garantiu em seu art. 7, XXII, a reduo dos riscos
inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. Desta forma, a
concluso que se impe que o empregador tem obrigao de promover a reduo de todos
os fatores (fsicos, qumicos, biolgicos, fisiolgicos, estressantes, psquicos etc.) que afetam
43

a sade do empregado no ambiente de trabalho(OLIVEIRA, 2006, p. 1432). Da mesma


forma o entendimento de Sebastio Geraldo de Oliveira (2006, p.1432):

O princpio Constitucional de que sade direito de todos e dever do Estado


(art.196), adaptado para o campo do Direito do trabalho, indica que a sade
direito do trabalhador e dever do empregador.[...]A concluso que se impe
que o empregador tem obrigao de promover a reduo de todos os
fatores(fsicos, qumicos, biolgicos, fisiolgicos, estressantes, psquicos
etc.) que afetam a sade do empregado no ambiente de trabalho. Em sintonia
com esse princpio da reduo dos riscos, a alternativa de utilizao dos
equipamentos de proteo individual s dever ser implementada quando
tiverem sido adotados todos os meios conhecidos para a eliminao do risco
e este, inda assim permanecer.

O objetivo do legislador, quando instituiu o adicional pelo labor em condies


adversas, era aumentar a remunerao do empregado, permitindo assim uma qualidade de
vida melhor e principalmente forar o empregador a eliminar/reduzir a nocividade do
ambiente de trabalho, no entanto o custo com o pagamento do adicional menor do que os
investimentos necessrios para reduzir/eliminar os agentes nocivos ( PENA, 2011).

Desta forma, o empregador acha melhor continuar pagando o adicional, ao invs de


neutralizar ou eliminar os riscos no ambiente de trabalho, o que para ele um custo benefcio,
como se colaciona abaixo:

O que, no inicio, representava uma sano ao empregador, tornou-se,


lamentavelmente, regra geradora de estmulo manuteno da postura
empresarial, principalmente em funo do valor correspondente s despesas
necessrias para a modificao do ambiente de trabalho, se comparadas com
o custo irrisrio do adicional, calculado com base no salrio mnimo.
(BRANDO, 2010, p.24)

O legislador estabeleceu o direito a um adicional ao trabalhador que labora em


condies insalubres e perigosas, em tese para beneficiar o empregado, mas ao mesmo tempo
firmou concesso ao capital estipulando que o adicional de periculosidade no seria
cumulativo com o de insalubridade, desta forma deixou o legislador uma prevalncia do
interesse do capital sobre o trabalho, possivelmente temendo que o pagamento simultneo dos
dois adicionais fosse excessivamente oneroso classe empresarial produzindo assim
consequncias negativas para a economia. (FORMOLO,2006, p.59)
44

Do ponto de vista expresso na CLT, caso fossem dois trabalhadores a exercer tais
funes, cada um deles perceberia o seu respectivo adicional, e, sendo somente um
trabalhador, este receberia apenas um dos adicionais, desta forma caracteriza o prprio
enriquecimento sem causa do empregador, que colocando um empregado para realizar as duas
funes paga somente por uma delas.

Ocorre que com a atual Constituio que tem como princpios a dignidade da pessoa
humana e a justia social, os valores sociais devem se sobrepor aos econmicos. A
possibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade o estmulo para
o empregador neutralizar ou eliminar os riscos e melhoramento do meio ambiente de trabalho.

Carmen Camino (1999, pp. 103-108) sintetiza que a desigualdade econmica, que
deixa o empregado merc do empregador, fator de profunda indignidade. A busca de
compensao dessa desigualdade, de alcanar uma igualdade verdadeira, substancial, a
busca da realizao da dignidade da pessoa humana.

Cabe destacar ainda, que encontra-se em tramitao na Cmara dos Deputados o projeto
de Lei n 4.983/2013 que tem como objetivo alterar o 2 do artigo 193 da CLT e permitir o
recebimento cumulado dos adicionais de insalubridade e periculosidade. Segundo a justifica
do autor do projeto Carlos Bezerra (2013, p.2):

[...] no h razo plausvel para a imposio pela escolha de percebimento de


apenas um dos adicionais quando h exposio do trabalhador a ambas as
situaes de risco ambiente de trabalho sob a incidncia de agentes
(fsicos, qumicos e biolgicos) nocivos sua sade e atividade desenvolvida
sob condies que pe sua vida em risco (contato permanente com
inflamveis, explosivos e eletricidade). Ao contrrio, a efetiva diversidade
de fatos geradores enseja o percebimento de ambos os direitos que deles
decorrem a compensao financeira pela insalubridade e a reparao
financeira pela periculosidade. (BRASIL, 2014)

Vislumbra-se que o entendimento pela cumulao dos adicionais de insalubridade e


periculosidade ampla e bem fundamentada, a seguir ser demostrado que a jurisprudncia
favorvel utiliza destes mesmos fundamentos.

2.3.2. Decises jurisprudenciais favorveis cumulao


45

A regra dominante sobre a no cumulao dos adicionais de insalubridade e


periculosidade dominante. O entendimento jurisprudencial no difere da doutrina, no
entanto, possvel cada vez mais encontrar divergncias jurisprudenciais, que embora
minoritrias, acolhem possibilidade de cumulao destes adicionais.

Os magistrados integrantes da 3 turma do Tribunal Regional do Trabalho da 4 regio,


por unanimidade julgaram parcialmente procedente um pedido de cumulao do adicional de
periculosidade e insalubridade e dano moral:

ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE.


POSSIBILIDADE DE CUMULAO. Os adicionais de insalubridade e
periculosidade dizem respeito a fatos geradores diversos, razo pela qual no
h falar em impossibilidade de cumulao. O pagamento de tais adicionais
tem por escopo proteger a sade do trabalhador. (RIO GRANDE DO SUL,
2014)

O pedido de dano moral foi julgado procedente no entanto o pedido de cumulao


improcedente. O que cabe ressalva que o relator, juiz convocado Marcos Fagundes Salomo
entende compatvel a cumulao dos adicionais de insalubridade e de periculosidade quando o
empregado se expe ao contato com agentes insalubres e periculosos, e fundamenta no
sentido de que a Constituio Federal no veda o pagamento simultneo destes adicionais,
no podendo uma legislao hierarquicamente inferior estabelecer o contrrio e restringir
direitos assegurados. No entanto, a turma em sua composio majoritria, entende que
invivel reconhecer a possibilidade de cumulao dos adicionais, levando-se em conta o teor
do art. 193, 2, da CLT.

O Tribunal Regional da 4 em algumas decises j se posiciona favorvel cumulao


com base no disposto nos incisos XXII e XXIII do art. 7 da CF/88 que visam assegurar a
proteo da sade, higiene e segurana do trabalhador e na aplicao da Conveno 155 da
OIT, conforme se verifica nas decises a seguir:

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. ADICIONAL DE


INSALUBRIDADE. POSSIBILIDADE DE CUMULAO. Se o
trabalhador laborava, ao mesmo tempo, em condies insalubres e perigosas,
possvel a cumulao dos adicionais respectivos, na medida em que a norma
prevista no 2 do art. 193 da CLT no compatvel com a Constituio da
Repblica, tendo em vista as disposies do art. 7, incisos XXII e XXIII, e
do art. 200, inciso VIII. Aplicao da Conveno 155 da OIT, cujo art. 11,
"b", in fine, determina que "devero ser levados em considerao os riscos
46

para a sade decorrentes da exposio simultneas a diversas substncias ou


agentes". (RIO GRANDE DO SUL, 2014)

EMBARGOS DE DECLARAO. ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE


E DE PERICULOSIDADE. CUMULAO. BASE DE
CLCULO. Entendimento prevalecente no Colegiado quanto
possibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e de
periculosidade, a serem calculados com base no salrio contratual. Embargos
rejeitados. ( RIO GRANDE DO SUL, 2014)

Os julgamentos favorveis tambm usam como fundamento que a opo por um dos
adicionais desestimula os empregadores na eliminao das condies de risco no trabalho,
como de verifica a seguir:

ADICIONAL DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE.


CUMULAO. POSSIBILIDADE. luz do que dispem os incisos XXII e
XXIII do art. 7 da Constituio Federal de 1988 e o item 4.1 da Conveno
n 155 da OIT, no mais subsiste o preceito do 2 do art. 193 da CLT, que
veda o recebimento simultneo dos adicionais de insalubridade e
periculosidade, na medida em que a limitao opo por um dos adicionais
encerra desestmulo aos empregadores na eliminao das condies de risco
no trabalho, na contramo do que pretende uma efetiva poltica de sade e
segurana dos trabalhadores. ( RIO GRANDE DO SUL, 2014)

Compartilha deste entendimento o Tribunal Regional da 3 Regio, decidindo pela


possibilidade de cumulao dos adicionais:

ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE.


POSSIBILIDADE DE CUMULAO. Havendo prova tcnica a demonstrar
que em um determinado perodo do contrato o reclamante estivera exposto,
simultaneamente, a dois agentes agressivos, um insalubre e outro perigoso,
ele faz jus ao pagamento de ambos, haja vista que o disposto no art. 193,
pargrafo 2o. da CLT no compatvel com os princpios constitucionais de
proteo vida e de segurana do trabalhador. (MINAS GERAIS, 2006)

At ento as decises do Tribunal Superior do Trabalho eram contra a cumulao dos


adicionais de insalubridade e periculosidade, devendo o empregador optar por um dos
benefcios, no entanto, em recente e inovadora deciso da stima turma do Tribunal Superior
do Trabalho afastou a argumentao de que o art. 193, 2 da CLT e negou recurso da
empresa, sob o entendimento de que normas constitucionais e supralegais, hierarquicamente
superiores CLT, autorizam a cumulao dos adicionais.
47

RECURSO DE REVISTA. CUMULAO DOS ADICIONAIS DE


INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE. POSSIBILIDADE.
PREVALNCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E SUPRALEGAIS
SOBRE A CLT. JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA DO STF QUANTO
AO EFEITO PARALISANTE DAS NORMAS INTERNAS EM
DESCOMPASSO COM OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE
DIREITOS HUMANOS. INCOMPATIBILIDADE MATERIAL.
CONVENES NOS 148 E 155 DA OIT. NORMAS DE DIREITO
SOCIAL. CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE. NOVA FORMA
DE VERIFICAO DE COMPATIBILIDADE DAS NORMAS
INTEGRANTES DO ORDENAMENTO JURDICO. A previso contida no
artigo 193, 2, da CLT no foi recepcionada pela Constituio Federal de
1988, que, em seu artigo 7, XXIII, garantiu de forma plena o direito ao
recebimento dos adicionais de penosidade, insalubridade e periculosidade,
sem qualquer ressalva no que tange cumulao, ainda que tenha remetido
sua regulao lei ordinria. A possibilidade da aludida cumulao se
justifica em virtude de os fatos geradores dos direitos serem diversos. No se
h de falar em bis in idem. No caso da insalubridade, o bem tutelado a
sade do obreiro, haja vista as condies nocivas presentes no meio
ambiente de trabalho; j a periculosidade traduz situao de perigo iminente
que, uma vez ocorrida, pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a
que se visa proteger. A regulamentao complementar prevista no citado
preceito da Lei Maior deve se pautar pelos princpios e valores insculpidos
no texto constitucional, como forma de alcanar, efetivamente, a finalidade
da norma. Outro fator que sustenta a inaplicabilidade do preceito celetista a
introduo no sistema jurdico interno das Convenes Internacionais nos
148 e 155, com status de norma materialmente constitucional ou, pelo
menos, supralegal, como decidido pelo STF. A primeira consagra a
necessidade de atualizao constante da legislao sobre as condies
nocivas de trabalho e a segunda determina que sejam levados em conta os -
riscos para a sade decorrentes da exposio simultnea a diversas
substncias ou agentes-. Nesse contexto, no h mais espao para a aplicao
do artigo 193, 2, da CLT. Recurso de revista de que se conhece e a que se
nega provimento. (BRASIL, 2014)

Segundo, o relator Ministro Claudio Mascarenhas Brando a cumulao dos adicionais


no implica o pagamento em dobro, a acumulao se justifica e virtude dos fatos geradores
dos direitos serem diversos e no se confundirem.

Para fundamentar sua deciso, o ministro utilizou a Conveno 148 da OIT que
consagra a necessidade de atualizao constante da legislao sobre as condies nocivas de
trabalho e a Conveno 155 da OIT, que determina que seja levado em conta os riscos para
a sade decorrentes da exposio simultnea a diversas substncias ou agentes. Alegou que
deve prevalecer o princpio da norma mais favorvel ao trabalhador.
48

O magistrado ainda destacou que os acordos tm status de norma materialmente


constitucional ou supralegal, e por esta razo ele diz que no h mais espao para aplicao do
artigo 193 da CLT.

Outro argumentado utilizado pelo relator que o artigo 193, 2, da CLT e o item
16.2.1 da NR-16 da Portaria n 3.214/78 do Ministrio do Trabalho e Emprego no foram
recepcionados pela atual Constituio, uma vez que os contedos no esto em harmonia com
os princpios e regras do texto constitucional.

Esta recente deciso do Tribunal Superior do Trabalho foi realizada durante o


desenvolvimento da presente pesquisa, e demostrou em sua fundamentao que as discusses
apresentadas nesse trabalho se justificam.

A partir das decises favorveis que j haviam sendo tomadas por alguns Tribunais
Regionais, e recentemente pelo Tribunal Superior do Trabalho fato que a doutrina e os
diversos tribunais brasileiros devem repensar sobre a possibilidade de cumulao dos
adicionais de insalubridade e periculosidade e ampliar estas decises, para assim garantir um
dos direitos explcitos da Constituio, que a sade.
49

CONCLUSO

O presente trabalho buscou analisar junto a entendimentos doutrinrios e


jurisprudncias acerca da possibilidade ou no de cumulao dos adicionais de insalubridade
e periculosidade.

notria que tanto a doutrina quanto a jurisprudncia majoritria em seu


entendimento pela no cumulao, entendendo que o empregado exposto simultaneamente a
agentes insalubres e perigosos no ambiente de trabalho, dever optar pelo adicional mais
benfico. Est teoria tem como fundamento a base legal que o artigo 193, 2 da CLT, e
entende que a Constituio da Repblica recepcionou tal artigo.

Buscou-se destacar mais especificamente no segundo captulo o novo posicionamento


que vem surgindo na doutrina e tambm em nossos Tribunais, entendendo e aplicando com
maior justia os princpios do direito do Trabalho, mais especificamente no que se refere
proteo da sade do trabalhador.

A vertente ainda minoritria entende que, caso o trabalhador fique exposto


simultaneamente a dois agentes agressivos, um insalubre e outro perigoso, deve receber o
pagamento de ambos os adicionais, uma vez que os fatos geradores dos referidos adicionais
so distintos, enquanto o adicional de insalubridade visa compensar o trabalhador exposto a
agentes nocivos a sade, o adicional de periculosidade busca remunerar o trabalhador exposto
a situaes de riscos sua vida.

Os altos ndices de acidentes nos trabalho, reforam a necessidade de se adotar uma


nova postura em relao a este tema, pois como visto, cada um dos agentes gravosos prejudica
um bem diverso e autnomo, logo, o acrscimo financeiro tambm deveria ser distinto, no
50

como forma de compensar a deteriorao da sade ou risco de vida, e sim de acarreta uma
majorao no valor a ser pago pelo empregador, e assim, servir de estmulo para que sejam
adotadas polticas de eliminao ou reduo dos riscos, tornando o ambiente de trabalho um
lugar seguro.

Espera-se que com o passar dos anos o entendimento pela cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade seja majoritrio, entendendo que pode no ser correto o
trabalhador sujeitar-se as duas situaes prejudiciais a sua sade e receber compensao de
apenas uma delas, uma vez que o maior bem que possumos a vida e para que possamos
preserv-la, para assim prolong-la necessrio proteger integralmente a sade do
trabalhador, que no deve ser objeto de negociao na relao de trabalho, situao que
garantido pela Constituio Federal.
51

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