PRIMERA SESION ACTO JURIDICO I

TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS

LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURIDICOS.

Dentro de la estructura jerrquica de las normas jurdicas, los actos jurdicos ocupan el
ltimo escaln, junto con las sentencias judiciales, no por ser los menos importantes en dicha
escala, sino porque afectan a un nmero reducido de personas: los ejecutantes o contratantes
y los litigantes (arts. 1545 y 3 del CC).
Hechos y actos jurdicos.
Hecho es todo acontecimiento o suceso que puede producir o no efectos jurdicos.
As los hechos materiales son acontecimientos con origen en la naturaleza o el
hombre que no produce efectos jurdicos.
Los hechos jurdicos por su parte seran aquellos que si producen efectos jurdicos,
esto es efectos relevantes para el derecho tales como crear, modificar, extinguir, transferir o
transmitir un derecho o una obligacin.
Al efecto los hechos jurdicos pueden sub- clasificarse en:
- Hechos jurdicos propiamente tales: correspondientes a sucesos de la naturaleza
generadores de efectos jurdicos, como lo seran por ejemplo: el nacimiento, la muerte,
el transcurso del tiempo.
- Hechos jurdicos voluntarios ejecutados por el hombre: entre ellos distinguimos los
realizados con la intencin de producir efectos jurdicos, y aquellos realizados sin
la intencin de provocar una consecuencia jurdica relevante para el derecho,
como lo sera en este ltimo caso como ejemplo un delito, el delincuente si bien comete
un ilcito con la intencin de daar no lo realiza con la intencin de que dicho acto
genere responsabilidad en su contra.
Cuando estamos en presencia de hechos jurdicos voluntarios realizados o ejecutados por el
hombre con la intencin de producir efectos jurdicos nos referimos al Acto Jurdico.
Concepto de acto jurdico.
Entre las definiciones de acto jurdico es posible citar:
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la ms tradicional es aquella que alude a l como la
manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de obtener un efecto jurdico, que
puede ser, crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un derecho.
Caractersticas del Acto Jurdico:
El acto jurdico es una declaracin o un conjunto de declaraciones de voluntad;
La voluntad de los declarantes persigue un fin prctico lcito;
Este fin prctico se traduce en efectos jurdicos, que se atribuyen o reconocen por el
ordenamiento jurdico a la voluntad de los declarantes;
Con el acto jurdico, los sujetos regulan sus propios intereses;
Esta regulacin es preceptiva, o sea, impone normas de autonoma privada; y

1
 Las declaraciones que envuelven los actos jurdicos son vinculantes, comprometen,
auto-obligan a los que las emiten.
Vctor Val del Ro, por su parte, define al acto jurdico como la manifestacin de
voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los
efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin
de voluntad.

CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS.

Es posible encontrar dos grupos de clasificaciones de los actos jurdicos:
1. Clasificacin legal:
Nuestro cdigo civil no nos clasifica al acto jurdico, sino a los contratos.
No obstante a lo anterior, es posible aplicar por analoga algunas de dichas
clasificaciones al acto jurdico.
Cabe hacer presente que la clasificacin legal de los contratos, a la cual nos referimos,
se encuentra contemplada entre los artculos 1439 al 1443 del CC.
A. Actos jurdicos Unilaterales y bilaterales.
Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto
jurdico, estos se clasifican en unilaterales y bilaterales.
Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la
manifestacin de voluntad de una sola parte.
Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse
necesitan del acuerdo de las voluntades de dos o ms partes.
Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una parte
puede estar integrada por una o ms personas, que en su conjunto constituyen un solo centro
de inters (art. 1438 del CC).
Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en el
proceso de formacin del consentimiento; la revocacin o la renuncia del mandato, el
desahucio (en contratos de arrendamiento y en el contrato de trabajo), el reconocimiento de un
hijo, la ratificacin de un acto jurdico, la aceptacin o repudiacin de una herencia o de un
legado, etc.
Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos.
El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo de
voluntades, que tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones.
A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un
contrato, lo que nos permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la especie:
todos los contratos son convenciones, pero no todas las convenciones son contratos.
As, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la resciliacin y la
tradicin.

2
Confusin de nuestro CC.
Nuestro CC. en su art. 1438, confunde los conceptos de contrato y convencin,
cuando alude al contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Contratos Unilaterales y Bilaterales art. 1439 C.C:
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna. El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
Clases de Actos jurdicos unilaterales (doctrina)
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales. Entre
los actos jurdicos unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos otorgados por varias personas
que integran una sola parte o centro de inters, la doctrina distingue entre actos jurdicos
unilaterales pluripersonales colectivos y complejos.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos por dos o
ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para
formar la expresin de la voluntad colectiva.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos constituidos por
dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en una
sola manifestacin de voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado por los comuneros, de
enajenar el bien de que son dueos pro-indiviso.
B. Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).
Se formula esta clasificacin atendiendo a la finalidad perseguida.
Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad de una
de las partes, sufriendo la otra el gravamen. Los actos jurdicos onerosos tienen por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
C. Contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441 del CC).
Los contratos onerosos se sub-clasifican en conmutativos o aleatorios, atendiendo a la
determinacin de la equivalencia de las prestaciones.
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer o a no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o
hacer o no hacer a su vez. Ejemplo: contrato de compraventa de un bien raz.
El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta
de ganancia o prdida. Ejemplos: la venta "en verde" de una produccin agrcola por un precio
fijado a todo evento; la renta vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del CC).
D. Actos o contratos principales y accesorios (art. 1442).
Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o contratos en
principales y accesorios.
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra
convencin. Ejemplo: el contrato de compraventa.

3
 El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las garantas o
cauciones reales (hipoteca, prenda) o personales (fianza, solidaridad, clusula penal).

E. Actos o contratos reales, solemnes y consensuales (art. 1443 del CC).

Se clasifican de tal forma los actos jurdicos, atendiendo a los requisitos que la ley
establece para su perfeccionamiento.
El contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa a que
se refiere.
Es posible advertir que este artculo confunde dos conceptos disimiles, esto es entrega
y tradicin.
La entrega es un mero acto material, cuando yo entrego algo no realizo la transferencia
del dominio, por lo que l contratante que la recibe solo queda en calidad de mero tenedor
reconociendo dominio ajeno sobre la cosa, en tanto que la tradicin definida en nuestro cdigo
en el artculo 670 es un modo de adquirir el dominio.
Por tanto la mayora de los contratos reales se perfeccionan por entrega, como lo sera
por ejemplo el comodato, el depsito y la prenda civil.
No obstante de manera excepcional es posible encontrar contratos reales que se
perfeccionan mediante tradicin como lo sera por ejemplo el caso de la prenda en dinero, el
mutuo o bien el depsito irregular (en dinero), en estos caso el contrato se perfecciona por
tradicin, por lo que el mutuario, depositario irregular o el acreedor prendario (prenda en dinero)
se hacen dueos de la cosa entregada en tales contratos, con cargo de restituir otras tantas del
mismo gnero y calidad.
El contrato es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil. Ejemplos de contratos solemnes lo
serian la compraventa de bien raz, la promesa, el contrato de matrimonio, el contrato de
hipoteca.
Ojo: la compraventa por esencia es un contrato consensual por lo que solo se perfecciona
mediante el solo consentimiento de las partes, no obstante por excepcin ser solemne en los
casos en que la ley exigiere solemnidad como lo sera la compraventa de las cosas
enumeradas en el artculo 1801 del C.C. o bien en los casos en que las partes han estipulado
mediante acuerdo que lo sea.
El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
Ejemplos: compraventa de bienes muebles; arrendamiento; mandato, etc.
2. Clasificaciones doctrinarias.
a) Actos de familia y actos patrimoniales.
Los actos de familia se refieren a la situacin de una persona dentro de su familia y a
sus relaciones con los restantes integrantes de la misma. Por ejemplo, reconocimiento de un
hijo, el contrato de matrimonio, la adopcin, etc.

4
 Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir
o extinguir un derecho patrimonial o valuable en dinero.

b) Actos instantneos, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.

Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en el
tiempo.
Los actos jurdicos instantneos producen sus efectos inmediatamente de celebrados,
de manera que realizada la prestacin debida, desaparece el vnculo contractual, las
obligaciones recprocas, excepto algunas obligaciones que se siguen proyectando, en estado
latente o potencial. As por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades, el pago y la
tradicin, suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de saneamiento de la cosa
vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios redhibitorios o defectos ocultos
de la cosa (art. 1837).
Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza de
la obligacin (en este ltimo caso, estamos ante un plazo tcito, definido por el artculo 1494
como el indispensable para cumplir la obligacin).
Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos que en el perodo de tiempo
establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. El contrato se
cumple ntegramente, pero acto seguido se renuevan sus efectos. Ejemplos: contratos de
arrendamiento o de sociedad. Estos contratos suelen llevar una clusula en cuya virtud sus
efectos se van renovando por perodos similares, salvo voluntad contraria de las partes.
Cuando se verifica la renovacin, se habla de "tcita reconduccin".
c) Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte.
Segn se requiera o no la muerte de una persona, los actos jurdicos reciben tal
clasificacin.
d) Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos.
Reciben tal clasificacin los actos jurdicos, atendiendo al efecto jurdico producido.
Actos jurdicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un
derecho o situacin jurdica. Ejemplo: los contratos.
Actos jurdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya
existente. Ejemplo: cesin de un crdito (art. 1901).
Actos jurdicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho
ya existente en el patrimonio de una persona. No hacen nacer un derecho o una situacin
jurdica nueva, sino que se limitan a reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente.
Ejemplo: la transaccin (artculo 703, ltimo inciso)
e) Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades.
Atendiendo a si los actos y contratos producen de inmediato sus efectos o si se
insertan en ellos modalidades, se clasifican en la forma indicada.

5
 Actos jurdicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen
nacer un derecho, que puede ejercerse sin ms dilacin.
Actos jurdicos sujetos a modalidades son aquellos que estn sujetos en sus efectos a
clusulas restrictivas.
f) Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos.
Reciben tal clasificacin, segn estn o no configurados por la ley.
Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que estn configurados o
estructurados por la ley, determinando sta sus caracteres.
Los actos innominados o atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo
como creacin de los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del principio de que
en el derecho privado slo no puede hacerse aquello expresamente prohibido por la ley.
Ejemplos de contratos innominados o atpicos: leasing mobiliario (arrendamiento de cosas
muebles con opcin de compra); contrato de talaje (El contrato en virtud del cual una de las
partes coloca animales a talaje en el fundo de la otra parte, modalidad de arrendamiento, pues
se concede el goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales ajenos mediante la
remuneracin estipulada.
g) Actos o contratos de administracin y de disposicin.
Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e incremento del
patrimonio (arts. 391-393, respecto de los guardadores).
Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio o el
conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del giro
ordinario de la administracin (el administrador de un predio agrcola, podra por ejemplo
enajenar los frutos o productos, pero no una parte del predio).
h) Actos o contratos verdaderos o simulados.
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera voluntad de
las partes.
Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de simulacin absoluta
o relativa.

ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO.

Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del CC., distinguimos tres clases de
elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos:
a) Elementos o cosas que son esenciales;
b) Elementos o cosas de la naturaleza; y
c) Elementos o cosas accidentales.

a) Elementos o cosas que son esenciales.

Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto alguno o degenera en
otro acto diferente. En otras palabras, de faltar, no nace el acto jurdico o muda en otro
diferente al inicialmente propuesto.

6
 Distinguimos dos tipos de elementos esenciales:
1 Generales o comunes a todo acto jurdico: son los requisitos de existencia y de validez de
todo acto jurdico.
2 Especiales o particulares de un determinado acto jurdico: son aquellos que permiten
singularizar un determinado acto jurdico, atendida su naturaleza o estructura. As, por ejemplo:
En el contrato de compraventa: la cosa y el precio.

b) Elementos o cosas de la naturaleza.

Son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden pertenecerle,
sin necesidad de una clusula especial. Estn sealados en la ley. En otras palabras, si las
partes desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa.
Ejemplo: saneamiento de la eviccin o de los vicios redhibitorios en la compraventa;
facultad de delegacin en el mandato.

c) Elementos o cosas accidentales.

Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico, pero que
pueden agregarse en virtud de una clusula especial que as lo estipule.
Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condicin o el modo.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS.( articulo 1445

C.C)
Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede formarse,
no puede nacer a la vida del derecho.
Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca perfecto a
la vida del derecho.
Enumeracin.
a) Requisitos de existencia:
a.1.) La voluntad.
a.2) El objeto.
a.3) La causa.
a.4) Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exige.

b) Requisitos de validez:
b.1) Voluntad exenta de vicios.
b.2) Capacidad.
b.3) Objeto lcito.
b.4) Causa lcita.

7
LA VOLUNTAD
En trminos generales, la voluntad es la actitud o disposicin moral para querer algo.
Es la intencin decidida de hacer o no hacer algo.
En los actos jurdicos unilaterales, se habla propiamente de voluntad, mientras que en
los actos jurdicos bilaterales sta toma el nombre de consentimiento, que es el acuerdo de
las voluntades de dos o m s personas dirigido a lograr un resultado jurdico.

Requisitos.
Para que la voluntad sea considerada por el Derecho, es preciso que sea seria y que se
exteriorice o manifieste.
b.1) Seriedad de la voluntad: la voluntad es seria cuando se emite por persona capaz y con el
propsito de crear un vnculo jurdico; es decir, en el sentido de perseguir efectivamente un fin
reconocido o tutelado por el derecho.
b.2) Manifestacin de la voluntad: mientras permanece en el fuero interno del individuo,
mientras no trasciende su persona, la voluntad resulta indiferente para el Derecho, por lo que
es indispensable manifestarla. Dicha manifestacin puede ser:
Expresa: cuando el contenido de nuestro propsito es revelado explcita y
directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Por ejemplo, la suscripcin
de un instrumento pblico o privado que da cuenta de la celebracin de un contrato.
Tcita: cuando el contenido de nuestro propsito no es revelado directa ni
explcitamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, por la
realizacin de ciertas conductas o hechos que trasuntan una intencin de ejecutar o
celebrar un acto jurdico. En este caso, deben concurrir tres requisitos:
1 El hecho que supone la manifestacin de la voluntad debe ser concluyente.
2 El hecho debe ser inequvoco: es decir, que no pueda ser interpretado de manera diferente.
3 Que sea incompatible con una voluntad contraria.
Podramos afirmar que la voluntad tcita, se deduce de un hacer algo, de la ejecucin
de un hecho, que presupone una determinada voluntad.
Presunta: sera la que la ley deduce o presume de ciertos hechos; una determinada
conducta del sujeto se considera en ciertos casos por la ley como una declaracin de
voluntad en determinado sentido. No se manifiesta la voluntad pero la ley la da por
manifestada. La ley, la convencin o el juez, establecen ciertas circunstancias bajo las
cuales la inactividad de la persona, determina la manifestacin de voluntad. A
diferencia de la voluntad tcita, en la presunta dicha voluntad se deduce de un no
hacer algo, de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto. Ejemplos:
Art. 1767 (el no hacer nada, presume que la mujer no renuncia a los gananciales);
El silencio como manifestacin de voluntad: por regla general, el silencio no constituye
manifestacin de voluntad, dado que no implica en s afirmacin o negacin. Lo nico
que se exterioriza es la voluntad de guardar silencio.

8
 Excepcionalmente, el Derecho considera al silencio como manifestacin de la
voluntad. Desde luego, cada vez que la ley dispone algo, salvo estipulacin en
contrario, el silencio de las partes envuelve aceptacin de la regla legal: arts. 2125 (en
el mandato, el silencio se mirar como aceptacin, cuando aquellas personas que por
su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, nada responden ante el encargo
que una persona ausente les hace)
En resumen, en materia contractual el silencio importa manifestacin de voluntad:
1 Cuando la ley le confiere tal efecto, expresamente;
2 Cuando las partes as lo han convenido; y
3 Cuando las circunstancias que acompaan al silencio permiten atribuirle el carcter de
manifestacin de voluntad.

CONSENTIMIENTO Y SU FORMACION
Se define como consentimiento al acuerdo de dos o ms voluntades destinado a
generar un vnculo jurdico.
Regulacin de la formacin del consentimiento en nuestra legislacin.
El CC. no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento partiendo de la base de que
est ya formado. El C. de Comercio en cambio, en sus arts. 97 a 108, regula detalladamente la
materia. Dichas normas se aplican tambin al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas en un
Cdigo especial, porque son por su naturaleza generales y deben por tanto tener una
aplicacin general y as lo dispone expresamente el apndice del cdigo de comercio.

Actos necesarios para la formacin del consentimiento: la oferta y la aceptacin.

La oferta: es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona propone a otra la celebracin
de un contrato, en trminos tales que para que quede perfecto, basta con que el destinatario de
la oferta simplemente la acepte.
La persona que hace la oferta recibe el nombre de oferente o proponente o policitante.
Requisitos de la oferta:
1. ha de ser seria
2. ha de ser manifestada, ya sea de manera verbal o escrita, expresa o tacita.
3. ha de ser completa: esto es debe contener todos los trminos del acto o contrato
ofrecido en trminos tales que para su celebracin solo baste con el asentimiento puro
y simple del aceptante. Por el contario de tratarse de una oferta incompleta estaramos
en presencia de una invitacin a realizar una contraoferta, se trata de una oferta
impropia regulada en el artculo 105 del Cdigo de comercio.
4. Ha de ser a persona determinada y ser comunicada a ella, se hace la oferta a persona
determinada cuando se dirige a un sujeto individualizado, sea o no conocido del
oferente; se hace a persona indeterminada cuando va dirigida al pblico en general y
no a una persona en particular, y el que la acepte tendr derecho a exigir el
cumplimiento del contrato (por ejemplo, avisos en los diarios, prospectos, etc.).

9
La aceptacin: es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta
manifiesta su conformidad con ella. La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
Clases de aceptacin:
Verbal o escrita:
Expresa o tcita.
Pura y simple o condicional: es pura y simple la aceptacin, cuando implica adhesin a
la oferta en los mismos trminos en que sta fue formulada. Es condicional, cuando
contiene reservas o modificaciones que alteran los trminos de la oferta, es decir,
cuando no hay concordancia absoluta entre oferta y aceptacin. La aceptacin
condicional importa una nueva oferta (art. 102 del C. de Comercio). Si el oferente
acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la oferta modificada y la persona
que acept condicionalmente queda como nuevo oferente.
Requisitos de la aceptacin:
1 La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.
2 La aceptacin debe ser oportuna.
3 La aceptacin debe ser pura y simple.

1 La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.

La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas: por la retractacin y por la
caducidad.
Hay retractacin cuando el oferente revoca o deja sin efecto la oferta. Hay caducidad
cuando el proponente muere o se incapacita legalmente. Tanto una como otra impiden la
formacin del contrato, si se producen antes que se manifieste la aceptacin, conforme al art.
101 del C. de Comercio.
En este punto, nuestra legislacin sigue la doctrina clsica, en virtud de la cual el
oferente no queda ligado por su oferta, salvo cuando expresamente ha fijado un plazo de
espera. El mismo principio queda de manifiesto en el art. 99 del C. de Comercio, al expresar
que el oferente puede arrepentirse en el tiempo que media entre la formulacin o envo de la
propuesta y la aceptacin. Cuando tal acontece, se habla de retractacin tempestiva, o sea,
dentro de tiempo.
- Responsabilidad del oferente: pero no obstante ser tempestiva la retractacin, puede
originar indemnizaciones en favor del destinatario de la oferta..
- Oferta que por s sola obliga: hay en nuestra legislacin casos excepcionales en que por
una declaracin unilateral de voluntad, una persona resulta obligada. En el mbito de la
formacin del consentimiento, el proponente, por obra de su sola voluntad, no puede
retractarse de su oferta por cierto tiempo, aun cuando no haya sido aceptada. La regla general
es que el proponente pueda arrepentirse entre la formulacin de la propuesta y la aceptacin.
Pero no puede hacerlo si al formular la oferta, se hubiere comprometido a esperar una
contestacin o a no disponer de la cosa objeto del contrato propuesto, sino despus de

10
desechada la oferta por el destinatario o de transcurrido un determinado plazo (art. 99 del C. de
Comercio).
Este es un caso de declaracin unilateral de voluntad. El proponente queda obligado,
por obra de su sola voluntad, ya que el destinatario nada ha manifestado todava.
2 La aceptacin debe ser oportuna.
La aceptacin, para generar el contrato, debe ser tambin oportuna. Y lo es, en
trminos generales, cuando se da dentro del plazo legal o voluntario sealado por el
proponente.
Los plazos legales para que la aceptacin sea oportuna varan, segn la propuesta sea
verbal o escrita.
Si la oferta es verbal, la aceptacin ha de darse en el acto de conocerse la oferta (art.
97 del C. de Comercio).
Si la oferta es escrita, deber aceptarse dentro de 24 horas, si el destinatario reside en
el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviese en otro diverso (art. 98 del
C. de Comercio). "A vuelta de correo", segn el Diccionario de la Real Academia, significa "por
el correo inmediato, sin perder da.

3 La aceptacin debe ser pura y simple.

Para que se genere el consentimiento, el destinatario de la oferta debe aceptarla en
todos sus puntos y en forma absoluta. En caso contrario, el consentimiento no se formar. Si el
destinatario modifica la oferta, hay en realidad una nueva proposicin (arts. 101 y 102 del C. de
comercio).

Momento y lugar de la formacin del consentimiento.

Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre presentes.
En este caso, no hay problema alguno para determinar el momento: el consentimiento
se forma cuando se da la aceptacin, puesto que ambas partes se encuentran frente a frente o
en comunicacin directa (art. 97 del C. de Comercio).
Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre ausentes.
Existen varias doctrinas:
+ Teora de la declaracin o aceptacin: se afirma que el consentimiento se forma desde el
momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea conocida por
el oferente. Y ello, porque el consentimiento no se produce por el conocimiento recproco de las
voluntades de los declarantes, sino por el simple acuerdo de las voluntades exteriorizadas o
manifestadas.
+ Teora de la expedicin: los partidarios de esta teora exigen cierta seguridad de
irrevocabilidad de la declaracin de aceptacin; su expedicin o envo seala el momento en
que el consentimiento se forma.

11
+ Teora de la informacin o del conocimiento: para esta teora, el consentimiento existe
slo cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo
de ella.
+ Teora de la recepcin: en el marco de esta teora, el consentimiento se forma cuando la
aceptacin ha llegado a su destino, sin que importe si el proponente tom conocimiento de ella,
pues lo lgico es que lea la correspondencia una vez recibida.
La legislacin chilena acoge la teora de la declaracin o aceptacin con ciertas
excepciones.
Excepciones a la teora de la declaracin:
- las partes pueden convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del
sealado por la ley.
- Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o tradicin de la
cosa;
- Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la
solemnidad.
- Tratndose de las donaciones irrevocables, el CC., en el art. 1412, sigue la teora del
conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio se aplica
exclusivamente a los contratos consensuales.

Lugar en que se perfecciona el consentimiento.

Importancia prctica:
1 Fija la competencia de los tribunales.
2 Determina la legislacin de qu pas es aplicable.
3 En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o la
costumbre, el lugar del perfeccionamiento del contrato es el que seala el uso o la costumbre
que tiene cabida, ya que uno y otra pueden variar de uno a otro pas e incluso de una a otra
regin de un mismo pas (arts. 1546, 1563 y 1564 del CC.)
El problema del lugar en que se perfecciona el consentimiento, surge en los contratos
entre ausentes (llamados tambin por correspondencia) y cuando las partes nada han
dispuesto. Al respecto, se han formulado en el Derecho comparado las mismas teoras que se
refieren al momento en que se perfecciona el consentimiento. En todo caso, el C. de Comercio,
en su art. 104, se inclina por la teora de la declaracin o aceptacin.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

Seala el art. 1451 del CC. que los vicios de que puede adolecer la voluntad o el
consentimiento, son el error, la fuerza y el dolo.
En determinados casos, segn algunos autores, puede agregarse la lesin enorme.

12
 No obstante que el art. 1451 se refiere a los vicios del consentimiento, debemos
entender que son vicios de la voluntad y en consecuencia pueden presentarse en actos
jurdicos unilaterales o bilaterales.

EL ERROR
Se define como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una persona,
de un hecho o una cosa.
An cuando no son lo mismo, nuestro Derecho equipara al ignorante con el que incurre
en error. En sentido estricto, el primero no conoce algo; el segundo, lo conoce mal.

CLASES DE ERROR
1.- ERROR DE DERECHO
2.- ERROR DE HECHO: este puede ser error esencial u obstculo, error accidental, error
substancial y error en la persona.

1.-ERROR DE DERECHO:
El error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una ley.
Dispone el art. 1452 del CC. que el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento. Este precepto debemos armonizarlo con los arts. 8 y 706, 4.
El art. 1452 es una consecuencia del art. 8. De tal forma, quien ha contratado teniendo
un concepto equivocado de la ley o ignorando una disposicin legal, no puede alegar este error
para excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la nulidad del contrato.
A su vez, el inciso 4 del art. 706 dispone que el error en materia de derecho constituye
una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario (presuncin de derecho en
consecuencia, art. 47 ltimo inciso).
En algunos casos, sin embargo, el error de derecho vicia el consentimiento, como
acontece por ejemplo en los arts. 2297 y 2299, acerca del pago de lo no debido. Nos remitimos
en este punto a lo expuesto al tratar de la presuncin o ficcin de conocimiento de la ley
consagrada en el art. 8.

2.- ERROR DE HECHO: Arts. 1453 a 1455.

1 Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (error esencial u
obstculo primera hiptesis)
2 Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (error esencial u
obstculo segunda hiptesis).
3 Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree.( error substancial)
4 Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha sido el principal
motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido de la otra parte.(error accidental)

13
5 Cuando la consideracin de la persona con quien se ha contratado, ha sido la causa
principal del contrato. (error en la persona)
1 Error esencial u obstculo: Con respecto al error esencial existe discusiones
doctrinarias en lo relativo a determinar su sancin.
Para algunos (aquellos que fundamentan la teora de la inexistencia en el cdigo civil) el error
esencial u obstculo es de tal magnitud que es lgico entender que no hay voluntad
propiamente tal, dado que no existe acuerdo mnimo entre las partes en lo relativo al tipo de
contrato celebrado o en lo relativo a la cosa sobre la cual este ha de versar. Es por ello que
para este sector de la doctrina al no existir voluntad el contrato o acto es inexistente por carecer
de voluntad o consentimiento.
Sin embargo parte de la doctrina (teora de la nulidad) entienden que la inexistencia no es una
sancin de ineficacia contemplada por el cdigo civil, y al ser la nulidad absoluta la mxima
sancin en el ordenamiento jurdico chileno, al menos en el mbito contractual, ha de
entenderse que el contrato nace a la vida del derecho pero adolece de un vicio de nulidad.
Finalmente parte de la doctrina siguiendo las reglas bsicas relativas a la interpretacin de la
ley, han indicado que donde no distingue la ley no le es licito distinguir al intrprete por lo que
del tenor de los artculos 1453 y 1454 se puede determinar que al no distinguir el cdigo, se
hace igualmente aplicable al error esencial u obstculo la sancin del error substancial como
regla general, esto es la nulidad relativa del acto o contrato, ello porque el 1454 dispone
expresamente que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento..., la palabra
asimismo evidenciara que el error esencial del artculo 1453 vicia de la misma manera el
acto o contrato que el error substancial del artculo 1454.
Ejemplos de error esencial u obstculo: en la primera hiptesis las partes no han acordado
claramente cul es el tipo de contrato que han de celebrar, puede ser un error en cuanto a la
naturaleza del contrato esto es una parte cree estar celebrando un titulo traslaticio de dominio
como lo sera en el caso de una compraventa y la otra parte cree estar celebrando un titulo de
mera tenencia como lo sera en el caso del contrato de arrendamiento. No obstante el error
esencial u obstculo puede recaer en la especie del acto o contrato, en tal caso a ttulo de
ejemplo las partes creen estar celebrando un titulo traslaticio de dominio pero una cree que es
compraventa y la otra una donacin.
Por su parte en la segunda hiptesis de error esencial las partes ha errado en cuanto a la
identidad de la cosa sobre la cual versar el contrato, como se dara en el caso de que una de
ellas crea estar comprando un inmueble y la otra un bien mueble.
2 Error substancial: (art. 1454, 1). Substancia es la materia de que se compone el objeto
sobre el que recae la obligacin. Cualidades esenciales son las que dan al objeto una
fisonoma propia que la distingue de los dems. El ejemplo de error en la sustancia, lo entrega
el propio cdigo al indicar ...como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante; este sera un error en
cuanto a la substancia pero un ejemplo de error substancial en cuanto a la cualidad esencial

14
del objeto seria como si una de las partes supone comprar un caballo de carrera hpica y el
caballo finalmente es de tiro.
3 Error accidental: se refiere al error sobre cualidades accidentales de una cosa (art. 1454,
2). Son cualidades accidentales aquellas que son indiferentes para determinar la voluntad de
las partes como seria por ejemplo una parte manifiesta su voluntad de comprar un auto marca
Ferrari ao 2014, pero de color rojo, y el vendedor entrega un Ferrari color amarillo. Por regla
general el error accidental no vicia el consentimiento a menos que cumpla con ciertos
requisitos:
Es el principal motivo de una de las partes para contratar;
y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
4 Error en la Persona: el ltimo caso de error de hecho, es aqul que recae en las personas:
art. 1455. Por regla general, esta clase de error no vicia el consentimiento, ya que normalmente
en materia contractual la persona del otro contratante es indiferente para alcanzar los fines que
pretenden las partes al contratar.
No obstante existen contratos denominados intuito personae en que la persona del otro
contratante es de especial importancia para quien contrata, como lo sera en el caso del
contrato de mandato o en el contrato de matrimonio. Por lo que en este tipo de contratos, el
error en la persona si viciara el consentimiento.

Sancin del error.

1 en cuanto al error esencial, ya hemos analizado diversas posturas doctrinarias, sin perjuicio
que la generalidad de los autores sostiene que provoca nulidad relativa en especial atencin a
lo que indica el art. 1682, ltimo inciso (cualquier otra especie de vicio...).
2 Error substancial: siempre viciara el consentimiento y su sancin ser nulidad relativa.
3 Error en la persona y el accidental: solo en los casos excepcionales en que vician el
consentimiento su sancin ser la nulidad relativa.

El error comn.
Todos los casos analizados, se tratan de errores individuales, cometidos o incurridos por una
de las partes en un contrato.
No obstante existen situaciones en que el error es cometido por varias personas y que el
cdigo por regla general prefiere darle validez por la certeza de la palabra dada y las
apariencias genricas, en la medida que cumpla con ciertos requisitos:
1. que el error sea incurrido por muchas personas del lugar en que el acto o contrato se
celebra.
2. Que exista buena fe
3. Que exista justa causa de error, esto es que existan antecedentes que ameriten como
plausible la situacin de haber incurrido en erro.

15
 Ejemplos de error comn en el cdigo civil lo serian el caso del matrimonio putativo (
art. 51 de la Ley de matrimonio civil) , la habilidad putativa de los testigos en el
testamento( art. 1013 del CC.) y el titulo meramente putativo (Art. 704).

LA FUERZA
La fuerza es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar o celebrar un acto o contrato.
Clases.
La fuerza puede ser fsica o moral. La fuerza fsica consiste en el empleo de
procedimientos violentos o materiales (vis actual); la fuerza moral consiste en el empleo de
amenazas (vis compulsiva).
Parte de la doctrina ha indicado que la fuerza fsica es de tal magnitud que no
podramos entender que estamos en presencia de un vicio de la voluntad por cuanto no existe
voluntad propiamente tal, por lo que la sancin (para algunos) sera la inexistencia del acto o
contrato y para otros seria la nulidad absoluta como mxima sancin del ordenamiento jurdico.
Requisitos que debe reunir la fuerza.
- Debe ser injusta o ilegtima: esto es cuando no se encuentra aceptada o amparada
por ley.
- Debe ser grave: La fuerza es grave, cuando es capaz de producir una impresin fuerte
en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin (art.
1456).
En nuestro cdigo civil la fuerza, o mejor dicho el temor que ella causa, es un concepto
relativo. El nacimiento y la intensidad del temor dependern de la persona que amenaza y del
amenazado.
Cabe hacer presente que lo que para una persona puede constituir fuerza para otra puede no
serlo, y ese es el criterio asumido por el cdigo al indicar condicin, por ejemplo no es lo
mismo amenazar con golpear a una anciana que amenazar con golpear a un militar.
- La fuerza ha de ser tambin actual: coetnea a la manifestacin de voluntad, aunque
el mal haya de realizarse en el futuro.
- Determinante: ha de ser empleada con el fin de obtener una declaracin de voluntad,
es decir, de no haber mediado la fuerza la persona no habra prestado su
consentimiento. Al efecto el art. 1457 seala que la fuerza debe emplearse "con el
objeto de obtener el consentimiento".

Prueba de la fuerza.
Corresponde a quien la alega. La fuerza puede probarse por cualquier medio de
prueba.
Quien ejerce la fuerza.
A diferencia del dolo, como lo veremos, la fuerza puede ejercerse por cualquiera
persona y no slo por el beneficiado por ella: art. 1457.

16
El temor reverencial.
El art. 1456 se refiere a esta figura, definindola como el solo temor de desagradar a
las personas a quienes se debe sumisin y respeto. As, por ejemplo, el temor a desagradar a
un padre, es legitimo y no vicia el consentimiento a menos que medien amenazas o violencia
fsica.
Sancin a la fuerza
Nulidad relativa.

EL DOLO
mbito de aplicacin y concepto.
El dolo puede presentarse en un triple mbito en el derecho:
1 En el otorgamiento o celebracin de los actos y contratos, es decir en el otorgamiento de un
acto jurdico unilateral o en la formacin del consentimiento en los actos jurdicos bilaterales: el
dolo es aqu un vicio de la voluntad (arts. 1451, 1458 y 1459).
2 En la ejecucin de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de las obligaciones
objeto de los mismos: el dolo es aqu un agravante de la responsabilidad contractual (art. 1558)
3 En el mbito de la responsabilidad extracontractual civil: aqu, el dolo es el elemento
constitutivo del delito civil. La definicin legal del dolo, consignada en el art. 44, se refiere a
ste ltimo rol del dolo.
Como vicio de la voluntad, el dolo es la maquinacin fraudulenta empleada para
engaar al autor o contraparte de un acto o contrato, con el fin de arrancarle una
declaracin de voluntad o modificarla en los trminos deseados por el individuo que
acta dolosamente.
Teora unitaria del dolo: existen autores como Rene Pazos Ramos o Pablo Rodrguez que
indican que el dolo opera en los tres campos que hemos sealado de igual forma, ya que el
concepto en todos ellos es el mismo, por ello se utiliza un concepto unitario del dolo, lo que se
desprende de las siguientes afirmaciones:
1. El dolo est definido en el ttulo preliminar del cdigo, lo que hace entender que su
aplicacin es general.
2. Siempre importa una accin dirigida a perjudicar a otro
3. El efecto en cualquier campo es el mismo, esto es restablecer la situacin anterior a su
existencia, lo que se lograra mediante la sancin de nulidad relativa en el campo de
vicio del consentimiento, y con la sancin de indemnizacin de perjuicios en el campo
de la responsabilidad contractual y extracontractual.
4. Las reglas que gobiernan al dolo son las mismas, ya que en ningn campo puede ser
presumido.

Elementos del dolo.

De las definiciones citadas, se desprende que el dolo tiene dos elementos:
1 Un elemento psicolgico: la intencin de engaar, defraudar a otro.

17
2 Un elemento material: la forma de realizar el engao. Este elemento material puede consistir
en actos, es decir, en maniobras o maquinaciones que lleven al engao..

Clasificacin del dolo.

- Dolo bueno y dolo malo: en realidad la mayora de la doctrina ha indicado que no existe
dolo bueno, ya que en este caso simplemente no hay dolo, y se refiere a la natural
astucia que despliegan los contratantes en defensa de sus intereses. Por ejemplo,
exagerar la calidad de un producto que se intenta vender.
- Dolo positivo y dolo negativo: ser positivo cuando se traduce en conductas, actos y
ser negativo cuando se traduce en un silencio. El dolo en silencio por regla general no
vicia el consentimiento salvo en los casos en que la ley lo disponga o segn Somarriva
cuando una persona estando obligada por ley, por costumbre o circunstancias a hablar
y calla.
- Dolo principal y dolo incidental.
Esta es la clasificacin ms importante, desde el punto de vista de la responsabilidad.
Dolo principal, es el que determina o decide a una persona a ejecutar o celebrar un
acto o contrato en que recae dicho fraude, es decir, de no haber mediado el dolo la persona no
habra prestado su consentimiento para la celebracin del contrato.
Dolo incidental, es aquel que no induce a contratar, es decir, de haber tenido
conocimiento del dolo la persona del contratante igualmente habra prestado su consentimiento
para celebrarlo, no obstante el cdigo entiende que es posible que, si bien no lo indujo a
contratar, puede lograr como efecto que la persona finalmente resulte ms gravosamente
obligada. En tal caso, el contrato igualmente es vlido, pero el contratante tendr derecho de
demandar los perjuicios que le haya ocasionado el dolo incidental tanto en contra de aquel que
lo indujo a contratar (por el total de los perjuicios) como en contra de aquel que se haya
aprovechado del dolo (solo por el monto del provecho). Articulo 1458 C.C.

Requisitos del dolo para que vicie el consentimiento:

Para ello, deben concurrir dos requisitos:
1 Ser obra de una de las partes; siempre que el acto jurdico sea bilateral, siendo unilateral
bastara con que el dolo sea principal.
2 Ser principal.

Prueba del dolo y presuncin del dolo:

El dolo debe probarse por aqul que lo alega, salvo en los casos excepcionales en que
la ley expresamente lo presume: art. 1459. Lo anterior, porque la ley presume la buena fe de
los contratantes: art. 707.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo, en el error de
derecho, en el invocar un titulo de mera tenencia en materia posesoria, en la detentacin u
ocultacin del testamento como causal de indignidad para suceder por causa de muerte, en la

18
muerte presunta haber solicitado la muerte presunta sabiendo o debiendo saber la verdadera
muerte del presuntamente desaparecido o su existencia, en la resolucin de un contrato por
condicin resolutoria cumplida existir accin reivindicatoria contra terceros de mala fe,
indicando que el tercero, tratndose de bienes inmuebles, se presumir de mala fe, cuando la
condicin haya constado inscrita u otorgada por escritura pblica (artculos 706, 968,
1301,250,94 y 1491 del C.C)

Condonacin o renuncia anticipada del dolo: Prohbe la ley tal cosa, en el art. 1465,
adoleciendo de objeto ilcito y por ende de nulidad absoluta un pacto de esta ndole.
Sin embargo, si el dolo ya aconteci, los contratantes o el autor del acto jurdico unilateral, una
vez conocido el vicio, tienen libertad para perdonarlo, pues se trata de un vicio que mira al solo
inters del renunciante (artculo 12).

Sancin del dolo.

Debemos distinguir segn se trata del dolo principal o incidental:
1 Dolo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato (arts. 1458 y 1682).
2 Dolo incidental: faculta para exigir indemnizacin de perjuicios, segn lo ya expuesto.

El dolo de los incapaces.

El art. 1685 contempla una situacin especial, concerniente al dolo de los incapaces
relativos. En el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para inducir al acto o
contrato, la ley le impide, as como tambin a sus herederos o cesionarios, reclamar la nulidad.
Con esto, la ley protege a la persona que contrat de buena fe con el incapaz relativo. Tal
persona, por regla general, no puede solicitar la declaracin de nulidad relativa, pues sta slo
podra alegarse, conforme a la regla general, por aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes, es decir, por los propios incapaces (art. 1684). Esta regla general se modifica sin
embargo, segn lo expresado, por el art. 1685.
Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurri en el dolo podr acogerse a la
regla general y alegar la nulidad relativa: cuando simplemente asever ser mayor de edad, o no
encontrarse bajo interdiccin u otra causa de incapacidad. En este caso, la ley castiga la
excesiva credulidad de la persona que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era
razonable suponer que ste no poda contratar por s solo.

La lesin.
Se entiende por lesin, la falta de equivalencia existente entre las prestaciones a las cuales las
partes se obligan normalmente en un contrato oneroso conmutativo.
Dicha lesin no es sancionada por el derecho, pues del tenor del artculo 1441 del Cdigo Civil,
en los contratos onerosos conmutativos, las prestaciones a las cuales las partes se obligan
recprocamente se miran como equivalentes, lo que implica que no necesariamente lo sern,
en otras palabras el cdigo permite un cierto grado de des-equivalencia.

19
Ahora bien, cuando dicha des equivalencia, es excesivamente desproporcionada, injusta y
genera un perjuicio patrimonial a una de las partes, opera la lesin enorme que como tal y
solo en los casos que indica el cdigo, ser sancionada.
La lesin enorme es o no es un vicio del consentimiento.
Parte de la doctrina ha entendido que la lesin enorme seria un vicio subjetivo que al igual
que el dolo, el error y la fuerza, depender de la voluntad de las partes contratantes, as en un
ejemplo relativo a los inters excesivos en un mutuo, la parte puede incurrir en dicho vicio por
existir factores de ndole subjetivos y personales que lo inducen a obligarse en tales trminos,
como lo sera por ejemplo su situacin econmica precaria.
No obstante, la mayora de la doctrina (y el criterio de estos evaluadores), es que la lesin
enorme no es un vicio del consentimiento, de conformidad a los siguientes argumentos:
1 nuestro cdigo civil no la contempla como vicio del consentimiento ni la enumera como tal.
Si bien A. Bello en un proyecto inicial la contemplaba, finalmente decidi desvincularla de la
regulacin genrica de los artculos 1451 y ss.
2 la lesin enorme no es un vicio subjetivo de la voluntad sino un vicio objetivo del contrato,
que opera solo en los casos en que nuestro legislador establece parmetros de equivalencia y
estos se destruyen, por lo que no tiene aplicacin general.
3 la lesin enorme no es sancionada siempre con nulidad relativa, como si ocurre con la
mayora de los casos de vicios del consentimiento estudiados. Por el contrario la finalidad del
legislador en el caso de la lesin enorme es volver a equiparar las prestaciones reciprocas de
las partes, como lo sera por ejemplo con la rebaja de la pena en la clausula penal, la rebaja de
intereses en el mutuo entre otros.

Casos de lesin enorme en el Cdigo Civil:

1 Compraventa de bienes inmuebles: arts. 1888 a 1896. No hay lugar a la accin rescisoria
por lesin enorme en la compraventa de bienes muebles ni en la compraventa forzada de
bienes inmuebles, es decir, aquella hecha por intermedio de la justicia, en subasta pblica.
Tampoco se admite en la venta de pertenencias mineras o de una parte alcuota de ellas.
2 Permuta de bienes inmuebles: art. 1900.
3 Aceptacin de una asignacin hereditaria: art. 1234.
4 Particin de bienes: art. 1348.
5 Clusula penal enorme: art. 1544.
6 Anticresis: artculo 2443.
7 Liquidacin de la sociedad conyugal: artculo 1776.
8 Mutuo con intereses
(En el presente tem ser evaluada slo la enumeracin de los casos de lesin enorme, la
explicacin de cada caso ser analizada y evaluada en las materias respectivas a que se
refieren los casos indicados)

20
La resolucin o revisin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente.
A diferencia de lo que ocurre con la lesin enorme, que supone la desproporcin de las
prestaciones al momento de contratar, cabe preguntarse qu ocurre cuando tal desproporcin
grave se origina con posterioridad a la celebracin del contrato: estamos aqu ante un caso de
excesiva onerosidad sobreviniente.
El problema se encuentra resuelto en el Derecho Internacional Pblico, con la llamada
clusula rebus sic stantibus, que se presume formar parte de todos los tratados
internacionales permanentes, y segn la cual una convencin slo sigue en vigencia mientras
el estado de cosas existente al momento en que se suscribi el tratado, no sufra modificaciones
esenciales. Este principio viene a morigerar o atenuar el rgido principio Pacta sunt servanda.
La doctrina se ha preguntado si es posible aplicar la clausula indicada al cdigo civil, en
especial a lo referido a los contratos.
Parte de la doctrina ha entendido que asi debiese ser, en cuyo caso la solucin ha de ser
entregada por el legislador a la autoridad judicial que mediante fallo, podra aplicar dos
diferentes opciones de revisin del contrato:
1. Declarar la resolucin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente
2. Adecuar las clusulas del contrato a las nuevas circunstancias.
Ejemplo de onerosidad sobreviniente: Juan y Pedro celebran un contrato de
compraventa de bien raz. Juan como comprador se obliga a pagar $500.000.000.- en
38 cuotas. No obstante al poco tiempo Juan es despedido de su trabajo por lo que las
circunstancias fijadas primitivamente en el contrato han variado considerablemente.
En nuestro derecho civil, no es admisible la aplicacin de la presente teora atendido lo que
previene el art. 1545 del CC. Esto es que un contrato solo puede dejarse sin efecto por mutuo
acuerdo de las partes o bien por causal legal.
No obstante parte de la doctrina ha entendido que esta regla general y imperante en nuestro
derecho civil puede ser alterada por las partes de mutuo acuerdo, en base al principio de la
autonoma de la voluntad y al no encontrarse expresamente prohibida la excesiva onerosidad
sobreviniente en nuestro Cdigo. Por lo que las partes pueden fijar en un contrato que frente a
nuevas circunstancias que alteren las primitivamente originarias del contrato, este podr ser
dejado sin efecto por excesiva onerosidad sobreviniente o bien facultarse para una revisin y
adecuacin del mismo.

3. La capacidad como requisito de validez del acto jurdico.

Nuestro ordenamiento jurdico contempla la capacidad de goce que es un atributo de la
personalidad y como tal, inherente a todas las personas, desde el nacimiento, tratndose de las
personas naturales (sin perjuicio de la proteccin jurdica del que est por nacer, que implica,
en el Derecho Civil, mantener en suspenso los derechos de la criatura hasta adquirir la
personalidad) o, tratndose de las personas jurdicas, desde que en conformidad a la ley,
obtienen su reconocimiento por el ordenamiento jurdico.

21
 La capacidad de goce se entiende por aquella aptitud inherente a toda persona, de ser
titular de derechos.
No obstante, para obligarse por s mismas, y encontrarse legitimadas por el derecho
para celebrar actos y contratos sin el ministerio o autorizacin de nadie, es indispensable que
las personas posean capacidad de ejercicio, requisito de validez de todo acto jurdico. Se
entienden que gozan de capacidad de ejercicio en general todas las personas mayores de 18
aos.
Reglas Generales en materia de capacidad.
1. La incapacidad de ejercicio es excepcional. Conforme al art. 1446, la capacidad es la
regla general y la incapacidad excepcional. No hay ms incapaces que aquellos
sealados expresamente por la ley.
2. Las normas que regulan la capacidad son de orden pblico, y en consecuencia, no
cabe modificarlas ni dejarlas de lado en un acto jurdico.
3. La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurdico.

Fuentes de incapacidad:
Las fuentes de incapacidad pueden ser la ley o una sentencia judicial de interdiccin. .

Clases de incapacidad de ejercicio (art. 1447).

Se distingue entre absolutamente incapaces y relativamente incapaces.
Paralelo entre incapaces absolutos y relativos:
Incapaces Absolutos Incapaces Relativos
Carecen de voluntad Tienen voluntad pero carecen de experiencia
necesaria para actuar y obligarse en la vida
jurdica.
Sus actos adolecen de vicio de nulidad Sus actos adolecen de vicio de nulidad
absoluta relativa
Siempre han de actuar debidamente asistidos Pueden actuar asistidos por representantes
por sus representantes legales legales, o bien autorizados por estos. En
casos excepcionales el menor adulto podr
realizar ciertos actos como absolutamente
capaz como seria en el caso de su peculio
profesional o en el caso del interdicto por
disipacin referido a actos extrapatrimoniales

En caso de actuar ilegtimamente, sin En caso de actuar ilegtimamente sin

asistencia de su representante legal, sus asistencia o autorizacin, en el caso del
actos no generan obligacin alguna, por lo menor adulto su acto da origen a obligaciones
que no pueden ser caucionados ni novados ni naturales que permiten al otro contratante
autorizan a retener lo dado o pagado por el retener lo dado o pagado en razn del

22
incapaz. contrato, y es posible caucionar dicha
obligacin, o novarla
Sus actos no pueden ser ratificados Sus actos pueden ser ratificados
Sus actos no pueden sanearse sino por un Sus actos pueden sanearse en 4 aos desde
transcurso de tiempo no menor de 10 aos que cesa la incapacidad.
Son incapaces absolutos, los dementes, los Son incapaces relativos el menor adulto y los
sordos mudos que no pueden manifestar su disipadores interdictos.
voluntad claramente y los impberes

Referencia a lo que parte de la doctrina indica como incapacidades especiales e

incapacidades de goce:
Cabe hacer presente que el articulo 1447 indica en su inciso final que existen ciertas
incapacidades especiales.
Al efecto se estima que se referira a ciertas incapacidades que en particular el cdigo
contempla para ciertas personas en cuanto a celebrar ciertos contratos, como lo sera la
incapacidad de celebrar contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente o
entre padre e hijo o madre e hijo no emancipado, o bien las restricciones en cuanto a la
prohibicin de celebrar ciertos contratos por parte del mandatario sin autorizacin expresa del
mandante, como lo sera por ejemplo en comprar lo que el mandante le ordeno vender.
Sin embargo estimamos que no se trata de incapacidades propiamente tal, sino ms bien de
prohibiciones que por razones de inters social el cdigo impone de manera especial y
excepcional.
Por su parte, cierta doctrina ha estimado que estos casos se referiran a incapacidades de goce
especial.
Sin embargo estimamos que no se trata de incapacidades de goce pues dicha capacidad es un
atributo de la personalidad inherente a todo individuo.
No obstante lo anterior es posible indicar, a nuestro juicio, que las incapacidades para
suceder por causa de muerte contempladas algunas por el artculo 962 del Cdigo Civil si
podran ser consideradas de manera muy excepcional como una cierta incapacidad de goce,
pues en tal caso estamos en presencia de una falta de aptitud para adquirir derechos del
causante. Ejemplo: es incapaz de suceder por causa de muerte el notario que interviene en el
testamento del causante.

INCAPACES ABSOLUTOS:
Son Absolutamente incapaces.
1 Los dementes.
Al efecto cabe indicar que el cdigo civil no define lo que entiende por voz demencia.
As la Corte Suprema ha sostenido que debe entenderse por tales a todos los que tengan de
un modo permanente sus facultades mentales sustancialmente deterioradas, todos aquellos
que se encuentran privados de razn, por lo que no podemos restringir su concepto al

23
concepto que eventualmente y en forma actual cientficamente la psiquiatra encasilla como
demencia.
Sancin de los actos del demente:
Los artculos 456 a 468 del CC regulan las reglas relativas a la curadura del demente.
Para efectos de determinar los efectos de los actos ejecutados por un demente es
indispensable distinguir:
Actos realizados antes de la declaracin de interdiccin por causa de demencia
Actos los realizados con posterioridad de la declaracin de interdiccin por causa de
demencia
En cuanto a los actos que el demente celebre con posterioridad a la declaracin de
demencia sern nulos, sin posibilidad de alegarse que hayan sido realizados mediante
intervalo lucido.(art. 465, 1). Presuncin de derecho es decir no admite prueba en
contrario.
La declaracin de interdiccin es un acto judicial mediante el cual se determina que el individuo
se encuentra en estado de demencia, lo que lo inhabilita para actuar por s mismo en la vida
jurdica, se trata de una gestin judicial de competencia de tribunales ordinarios civiles,
regulada por los artculos 456 al 468 y siguientes del Cdigo Civil. En dicha gestin existir un
decreto de interdiccin provisoria mientras se culmina la sustanciacin del proceso, y un
decreto de interdiccin definitivo. Ambos han de ser inscritos en el conservador de bienes
races en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar.
Por su parte el art. 468 regula lo concerniente a la rehabilitacin del demente en la cual deber
probarse que ha recobrado permanentemente la razn.

2 Los impberes.
Esta incapacidad guarda relacin con la edad apta para obligarse en la vida jurdica.
As el concepto de impberes hace alusin a la pubertad que es la aptitud para procrear. El
art. 26 establece que son impberes los hombres menores de 14 aos y las mujeres menores
de 12 aos.
Clases de impberes:
Los impberes se clasifican en:
a. Infantes (todo el que no ha cumplido 7 aos)
b. Impberes propiamente tales.
Aun cuando pareciere innecesaria dicha distincin por cuanto ambos son incapaces
absolutos, cobra importancia en dos materias reguladas por nuestro Cdigo:
- Tratndose de la posesin de bienes muebles el artculo 723 indica que los dementes
y los infantes son incapaces de adquirir dicha posesin. A contrario sensu, los
impberes propiamente tales s podrn adquirirla.
- En lo relativo a la responsabilidad extracontractual, el art. 2319 dispone que son
incapaces de cometer delitos y cuasidelitos civiles los infantes y los dementes, en tanto
que los impberes propiamente tales podrn tener responsabilidad extracontractual en

24
 la medida que exista un decreto de discernimiento (judicial). Cabe hacer presente que
el mayor de 16 aos es plenamente capaz en materia extracontractual.

3 Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

Se justifica esta incapacidad, en la necesidad de proteger al sordomudo o sordo que
siendo incapaz de manifestar su voluntad en forma cierta y clara, cualquier gesto o actitud, aun
en su perjuicio, pudiere significarle responsabilidad jurdica.
No obstante cabe hacer presente que a partir del ao 2003 mediante la ley 19.904, el cdigo
deja de indicar que es incapaz el sordo o sordomudo que no se puede dar a entender por
escrito, lo que constitua una grave discriminacin para aquellas personas que en tal condicin
eran capaces de manifestar su voluntad mediante lenguaje de seas. Es por ello que
actualmente el sordo o sordomudo que es capaz de dar a entender su voluntad claramente, ya
sea mediante escrito o por lenguaje de seas, es plenamente capaz.
Sancin de los actos ejecutados por un incapaz absoluto:
Discusin existe en doctrina, dado que se trata de casos en que no existe voluntad, por lo que
para algunos autores (aquellos que consideran contemplada la teora de la inexistencia en el
cdigo civil) que el acto jurdico no nace a la vida del derecho por carecer de voluntad. Mientras
otros autores (teora de la nulidad) indican que se tratara de actos que adolecen de nulidad
absoluta pues as lo disponen expresamente los artculos 1681 y ss.

INCAPACES RELATIVOS:
Son incapaces relativos:
1 Los menores adultos (art. 26). Se trata de aquellos menores de 18 aos y mayores de
12 en el caso de la mujer y mayores de 14 en el caso del varn.
Forma en que los menores adultos pueden actuar en la vida jurdica:
- Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador;
- Debidamente asistidos a travs de sus representantes legales;
- Excepcionalmente, por s solo, sin autorizacin (arts. 251, 254, 723, 1005). Como lo
sera en el caso de celebracin de actos y contratos relativos al peculio profesional del
menor, esto es aquel patrimonio generado por el menor adulto producto del desarrollo
de empleos remunerados. Respecto de dicho peculio y su administracin, el menor
adulto es visto por el derecho como plenamente capaz.
Sin embargo existen ciertos actos relativos al peculio profesional en que el menor
igualmente requerir de cumplir con una formalidad habilitante, se trata pues de actos
de disposicin referido a ciertos bienes como lo sera por ejemplo el enajenar o
prometer enajenar bienes races del peculio profesional donde requerir autorizacin
judicial
El cdigo tambin permite actuar por s mismo al menor adulto en aquellos actos que
no admiten representacin, como lo sera en el acto de reconocimiento de un hijo.

25
 2 Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo.
Los arts. 442 y siguientes reglamentan lo relativo a la curadura del disipador.
El cdigo no define lo que ha de entenderse por dilapidacin, pero si nos da criterios para su
prueba, indicando que la disipacin debe ser reiterada, de manera que se demuestre una falta
total de prudencia. El art. 445, 2, seala algunos casos de disipacin.
Por tanto por disipador entenderemos a aquel individuo desprovisto de facultades de
administracin, por orden judicial, por carecer de total prudencia en la administracin de su
patrimonio.
La interdiccin puede ser definitiva o slo provisoria, mientras se decide la causa (art.
446).
Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva (al igual que tratndose del
demente), deben inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar y
notificarse al pblico por medio de tres avisos. La inscripcin y las publicaciones deben
reducirse a expresar que determinado individuo no tiene la libre administracin de sus bienes
(arts. 447 del CC. y 52 N 4 del Reglamento Conservatorio).
Todos los actos jurdicos realizados por el disipador antes de dictarse el decreto de
interdiccin, son vlidos. Los realizados con posterioridad, adolecern de nulidad.
La interdiccin del disipador o del demente, debe solicitarse, en forma de juicio, por
determinadas personas, generalmente el cnyuge y ciertos parientes. En todo caso, tratndose
de un loco furioso, cualquiera persona puede solicitar la interdiccin (arts. 443 y 459).

EL OBJETO DEL ACTO JURIDICO COMO REQUISITO DE EXISTENCIA

El artculo 1460 del Cdigo Civil previene que toda declaracin de voluntad ha de tener por
objeto una o ms cosas que se intentan dar, hacer o no hacer
Cabe hacer presente que nuestro cdigo se refiere al trmino declaracin de voluntad como
sinnimo de acto jurdico.
Por lo que podemos concluir que nuestro cdigo nos intenta definir el objeto del acto jurdico
pero lo define en trminos errneos, pues confunde el concepto de objeto del acto jurdico con
el objeto de las obligaciones que de l pueden emanar.
As distinguiremos tres conceptos distintos:
Objeto del acto jurdico: son los derechos y obligaciones que el acto puede generar,
modificar, extinguir, transmitir o transferir.
Objeto del contrato: son el conjunto de derechos y obligaciones que del contrato emanan
Objeto de las obligaciones: es el dar, hacer o no hacer una cosa determinada. Es decir una
prestacin o una abstencin.
Requisitos del objeto
El objeto del acto jurdico puede recaer sobre una cosa o un hecho.
Requisitos del objeto cuando consiste en una cosa:
1. Debe ser real. Es decir existir o esperarse que exista (art. 1461). Por lo tanto, puede
tratarse de cosas presentes o futuras.

26
 Si la cosa se espera que exista podremos estar en presencia de un contrato aleatorio o
bien un contrato condicional, la mayor diferencia entre ambos es que si es aleatorio y el
objeto no llega a existir el contrato es plenamente valido, y la parte obligada deber
cumplir igualmente con su obligacin pues asumi y contrajo la misma bajo suerte
alea de que la cosa llegare a existir.
No obstante si el contrato es condicional (que sera la regla general en el evento de
que las partes no estipulen expresamente que es aleatorio) si el objeto no llega a existir
se reputa como fallida la condicin por lo que el contrato no existe.
Ejemplo de contrato aleatorio: Pedro compra la cosecha de tomate de fin de ao,
estipulando expresamente en el contrato que la compra es realizada aleatoriamente, es
decir sea cual sea la cantidad cosechada Pedro ha de cancelar el precio estipulado en
el contrato de compraventa. .
Ejemplo de contrato condicional: en este caso estamos en presencia de una condicin
suspensiva, esto es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un
derecho o de una obligacin. Celebrare un contrato de compraventa con Juan sobre un
terreno bajo condicin de que este construya una casa en dicho terreno.
2. Debe ser comerciable. Significa que puede ser objeto de una relacin jurdica, que
puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de dominio. No debemos
confundir las cosas comerciables con las cosas enajenables, aunque usualmente las
primeras son tambin de la segunda clase. As, una cosa puede ser comerciable pero
inalienable, como ocurre con el derecho de alimentos o el derecho de uso o habitacin.
Se trata de derechos personalsimos, que se radican en un patrimonio, y que por lo
mismo son comerciables, pero no pueden transferirse.
Son bienes incomerciables para nuestro cdigo civil:
- las cosas comunes a todos los hombres (ejemplo aire)
- los bienes nacionales de uso pblico (ejemplo plazas)/ en este caso estamos en
presencia de una incomerciabilidad relativa pues excepcionalmente es posible adquirir
un bien nacional de uso pblico mediante su desafectacin (materia a tratar en teora
general de los bienes)
- las cosas consagradas al culto divino.
3. Debe ser determinada o determinable: Las cosas deben estar determinadas a lo
menos en cuanto a su gnero (art. 1461). En otras palabras, debe tratarse de un
gnero limitado -por ejemplo, un caballo -, dentro del gnero ilimitado de los animales.
Adems, debe haber una determinacin cuantitativa, no obstante, la cantidad puede
ser inicialmente incierta, siempre y cuando en el propio acto jurdico se fijen reglas o datos que
permitan determinarla.
En cuanto a la calidad de la cosa debida, se entender, si nada han dicho las partes,
que se debe una cosa de calidad a lo menos mediana: art. 1509.

27
 No es obligacin de los contratantes, por ende, fijar la calidad de la cosa debida, a
diferencia de lo que ocurre con su gnero y con la cantidad, aunque sta puede ser
determinable.

Requisitos del objeto, cuando recae en un hecho: art. 1461, ltimo inciso.
La prestacin del deudor puede consistir tambin en la ejecucin de un hecho o en
obligarse a una determinada abstencin. Es decir, puede obligarse a un hecho positivo o
negativo. Tal hecho debe reunir los siguientes requisitos:
1. Debe ser un hecho determinado o determinable: con la nica limitante que no puede
quedar entregada su determinacin al arbitrio del deudor (ejemplo el art. 1809, el precio
no puede quedar al arbitrio de uno de los contratantes, aunque s de un tercero). No
obstante el hecho puede ser determinable: art. 1808. Ejemplo de hecho determinable
en futuro: contrato a un cantante de pera para que el da 15 de diciembre prximo
interprete una de las cinco canciones que en la nomina le presento. D
2. Debe ser un hecho fsicamente y moralmente posible. Fsicamente imposible es un
hecho que va en contra de las leyes de la naturaleza como por ejemplo contratar con
Juan para que camine sobre el agua, y moralmente imposible cuando el hecho es
prohibido por ley o contrario al orden pblico o a las buenas costumbres, ejemplo
contrato a Juan para asaltar un banco.

OBJETO LCITO COMO REQUISITO DE VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO.

De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1445 nmero 3, el objeto tambin debe ser lcito.
Nuestro ordenamiento jurdico no define lo que ha de entenderse por objeto ilcito.
Sin embargo Somarriva sostiene que objeto lcito es el que est de acuerdo con la ley,
las buenas costumbres y el orden pblico.
Nuestro cdigo civil asume un criterio casustico y enumera casos de objeto ilcito en
los artculos 1462 al artculo 1466 que desde ya advertimos no se trata de una enumeracin
taxativa.
1 Actos contrarios al Derecho Pblico chileno: art. 1462.
2 Pactos sobre sucesin futura. Art. 1463
3 Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464.
4 Condonacin anticipada del dolo. Articulo 1465.
5 Articulo 1466 : 1. Deudas contradas en juegos de azar; 2. Libros cuya circulacin se
encuentra prohibida por autoridad competente; 3. Pinturas, estatuas, lminas obscenas o
contrarias al orden pblico, la moral o las buenas costumbres; 4. Impresos condenados como
abusivos en la libertad de prensa; 5. Genrica: hay objeto ilcito en todo acto o contrato cuya
celebracin se encuentre prohibida por ley.

28
 1. Artculo 1462 del C.C.: Actos contrarios al orden pblico chileno. Al efecto el
articulo indica Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico
chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las
leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto
Igual sancin se consagra a nivel constitucional, en el art. 7 de la Constitucin Poltica,
al establecer que ninguna magistratura, persona o grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin
o de las leyes.
En relacin al ejemplo indicado por el artculo 1462 esto es la promesa de someterse a
una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, se ha discutido en la doctrina si es vlida
o no la estipulacin en virtud de la cual las partes acuerdan someter una controversia a un
tribunal extranjero.
A juicio de algunos, dicha estipulacin sera ilcita, pues desconocera las normas de
jurisdiccin y competencia establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales, infringiendo por
ende, el derecho pblico chileno. Para otros, tal estipulacin no estara prohibida por el artculo
1462, porque las jurisdicciones extranjeras estaran reconocidas por las leyes chilenas, desde
el momento que el Cdigo de Procedimiento Civil contiene normas relativas al cumplimiento de
resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.
Cabe advertir que la estipulacin en cuestin, es muy frecuente en la prctica y legtima
en el Derecho Internacional Privado (artculo 318 del Cdigo de Bustamente).
En todo caso, es perfectamente vlida la clusula de un contrato en la que las partes acuerdan
someter el conocimiento y fallo de cualquiera dificultad que entre ellas se suscite a un juez
rbitro, pues tales jueces son admitidos por la ley para resolver determinados asuntos, en la
medida de que no se trata de materias en que la ley ha prohibido expresamente el arbitraje
como lo sera en materia de alimentos o en general toda materia de competencia de tribunales
de familia.
2 Pactos sobre sucesin futura: art. 1463.
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva, no puede ser objeto
de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la
misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las
asignaciones forzosas
En trminos simples, en vida de una persona, no es posible disponer de los eventuales
derechos que como asignatario puedan corresponder en su herencia, y dicha prohibicin se
refiere tanto a los actos jurdicos unilaterales como bilaterales, sin perjuicio que
preferentemente alude a estos ltimos.
No obstante este articulo tiene una excepcin contemplada en el artculo 1204, relativa a la
cuarta de mejoras: la cual consiste en el pacto de no disposicin de la cuarta de mejoras,
esto es cuando el testador promete no donar ni asignar por testamento parte alguna de la

29
cuarta de mejoras. Es una obligacin de abstencin, con el objeto preciso e inmediato que ello
pueda significar un incremento de la legtima rigorosa de los legitimarios, y as formar la
denominada legitima efectiva. (materia a tratar en las sesiones referidas a derecho sucesorio)

3 Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464.

Alcances con respecto a este numeral:
1. primero en lo relativo al concepto de enajenacin que comprende este artculo:
As la expresin enajenacin puede ser entendida en sentido amplio o en sentido
restringido.
En sentido amplio se refiere al acto de disposicin por el cual el titular de un derecho lo
transfiere o bien constituye un derecho real que limita o grava su dominio.
En sentido restringido comprende solo el acto de disposicin por el cual transfiere su
derecho a otro titular.
As la doctrina ha discutido en qu sentido esta tomado el concepto en este numeral,
no obstante se ha entendido que se comprende en sentido amplio.
2. Enajenacin versus adjudicacin: al efecto ambos conceptos no deben ser
confundidos dado que la adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio y no traslaticio
de dominio, por lo que la adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el artculo
1464 no constituye enajenacin. Ejemplo de adjudicacin es la que operara en el
marco de la sentencia de particin o liquidacin de una comunidad, es el acto por el
cual un determinado bien o derecho, que se posea indiviso o en comunidad entre
varios comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos.
En este caso, por una ficcin legal, se entiende que el adjudicatario siempre fue el
dueo exclusivo del bien que se le adjudic, desde el mismo momento en que se form
la comunidad.
3. Venta versus enajenacin: cabe hacer presente que el concepto de venta se refiere a
compraventa, esto es, un contrato definido en el artculo 1793, cuya naturaleza
jurdica es ser un ttulo traslaticio de dominio, no un modo de adquirir el dominio, por lo
que la sola compraventa no transfiere derecho alguno.
Por su parte la enajenacin en este caso operara como el modo de adquirir el dominio,
el acto de transferencia, esto es tradicin, por lo que en principio podramos indicar que
la venta de las cosas enumeradas por el articulo 1464 no adolece de objeto ilcito ya
que no se est refiriendo a la compraventa sino a el acto de enajenacin.
Sin embargo parte de la doctrina, fundamentalmente Alessandri, nos indica que el
articulo 1810 al indicar que se pueden vender las cosas cuya enajenacin no este
prohibida por ley, nos da a entender que solo es posible vender las cosas enumeradas
en el artculo 1464 no. 3 y 4 esto es lo referido a bienes embargados por decreto
judicial y las especies cuya propiedad se litiga, ya que se tratara no de normas
prohibitivas sino imperativas de requisito, que permitiran la enajenacin bajo la
autorizacin del juez o bien el consentimiento del acreedor.

30
 Sin embargo respecto de los bienes incomerciables y los derechos personalsimos,
esto es artculo 1464 nmero 1 y 2, no sera posible su venta dado que se trata de
casos en que el legislador prohbe la enajenacin.
Cabe hacer presente que la doctrina minoritaria (Ducci) ha indicado, siguiendo el
principio bsico en materia de interpretacin de la ley, esto es donde no distingue el
legislador no le es licito distinguir al interprete, que la real finalidad de l Cdigo al
enumerar las cosas del artculo 1464 fue prohibir su enajenacin, por lo que de la
estricta aplicacin del artculo 1810, la venta de los cuatro numerales adolecera de
objeto ilcito.
ENUMERACION DEL ARTCULO 1464
1. Enajenacin de las cosas incomerciables: art. 1464 nmero 1.
Segn si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares,
se clasifican en comerciables e incomerciables. Bienes comerciables son los que pueden ser
objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho
real o puede constituirse a su respecto un derecho personal. Bienes incomerciables son los
que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares. No puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Se incluyen en este nmero las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar
y el aire (art. 585); los bienes nacionales de uso pblico (art. 589) y las cosas consagradas al
culto divino (art. 586). En el primer caso, los bienes son incomerciables en razn de su
naturaleza. En el segundo y tercer caso, se trata de bienes sustrados del comercio humano
para destinarlos a un fin pblico.
Cabe precisar que no es lo mismo bien incomerciable y bien inalienable. Los primeros
no pueden ser objeto de relaciones jurdicas de derecho privado; los segundos, son cosas que
estn sujetas simplemente a una prohibicin de ser enajenadas, pero son comerciables, pues
no obstante la limitacin apuntada, constituyen el objeto de un derecho privado.
2. Enajenacin de los derechos personalsimos: art. 1464 nmero 2.
Son tales, aquellos que si bien pueden ser objeto de una relacin jurdica, pueden
radicarse en un patrimonio, slo pueden ser ejercidos por su titular, sin posibilidades de ser
enajenados por acto entre vivos y extinguindose con la muerte de ste. Los derechos
personalsimos se agotan con su primer y nico titular. Los derechos personalsimos, en
consecuencia, son comerciables pero inalienables e intransmisibles.
Son tales, por ejemplo, el derecho de uso o habitacin (art. 819); el derecho de
alimentos (art. 334); el derecho legal de goce o usufructo legal, que tiene el padre o madre
sobre los bienes del hijo no emancipado (artculo 252).
3. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial: art. 1464
nmero 3.
La palabra embargo se entiende en este numeral en sentido amplio por lo que no solo se
refiere a la institucin comprendida por el CPC en el procedimiento ejecutivo, sino tambin a
cualquier medida judicialmente decretada que tenga por objeto asegurar el resultado de un

31
juicio, como lo seran las medidas precautorias de prohibicin de celebrar actos y contratos, la
retencin de bienes determinados o el secuestro.
Por embargo en sentido restringido entenderemos como el mandamiento de aprehensin
hecho por mandato de la justicia sobre bienes del deudor, con el objetivo preciso e inmediato
de asegurar el cumplimiento de una obligacin indubitada que consta en un ttulo ejecutivo
perfecto, y su entrega a un depositario.
En este punto, debemos tener presente los arts. 297 y 453 del C. de P.C.
El art. 297 dispone que en el caso de que la prohibicin recaiga sobre bienes races, deber
inscribirse en el Registro del respectivo Conservador, y sin este requisito no producir efecto
respecto de terceros. Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes muebles, slo producir
efecto respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato que
celebren con el propietario de la cosa y que tenga por objeto la misma; pero no obstante lo
anterior, el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
El art. 453 seala por su parte que si el embargo recae sobre bienes races o derechos
reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la
fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los
inmuebles.
Aplicacin tanto en las enajenaciones voluntarias como forzadas: el nmero 3 del art.
1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. Este ltimo caso se
plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o ms juicios. Para proceder a su remate en
uno de los tribunales, deber requerirse la autorizacin de los restantes jueces o el
consentimiento de los acreedores. Con mayor razn ser necesaria la autorizacin o el
consentimiento cuando la enajenacin sea voluntaria, es decir, se realice fuera de juicio.
Situacin de las prohibiciones voluntarias o convencionales: se ha planteado si la
prohibicin de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda comprendida en el
nmero 3 del art. 1464. En este caso, se estipula en una convencin que el deudor -y
propietario del bien- no podr gravar o enajenarlo, sin previa autorizacin del acreedor,
concedida usualmente compareciendo en la respectiva escritura de venta, hipoteca, etc. Se ha
concluido que la violacin de una clusula de esta naturaleza no anula la venta y posterior
enajenacin, no adolecern stas de objeto ilcito. La infraccin de la clusula slo har
responsable al transgresor de los perjuicios que ocasionare al acreedor en cuyo favor se
estipul la prohibicin. Se fundamenta la conclusin anterior en el principio de que la facultad
de disposicin, de la esencia del dueo, es de orden pblico; la libre circulacin de los bienes
no puede limitarse por convencin de las partes. Y si de hecho se limita, tal convencin sera
inocua, desde el punto de vista de la validez de los actos jurdicos que celebre el infractor. Por
lo dems, se agrega que la nulidad es una sancin legal, y no una pena estipulada por las
partes. De tal forma, slo las prohibiciones legales y judiciales quedan comprendidas en el
nmero 3 del art. 1464.
Formas de enajenar las cosas embargadas por decreto judicial vlidamente:

32
Del tenor del articulo 1464 nmero 3, dos son los medios para enajenar vlidamente el bien
que se encuentra en la situacin descrita:
1. Autorizacin del juez: debe ser el mismo juez que decret la prohibicin o embargo. Si
varios jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa, todos
deben autorizar su enajenacin. La autorizacin debe ser expresa y obviamente
anterior a la enajenacin.
2. Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tcito. La
jurisprudencia ha sealado que habra consentimiento tcito si quien compra es el
propio acreedor que solicit el embargo, o si toma conocimiento del remate que se
efectuar en otro juicio ejecutivo y no se opone.
4. Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez
que conoce del litigio: art. 1464 nmero 4.
Cosas litigiosas son los muebles e inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un juicio
las partes. En esta materia, debemos tener presente lo dispuesto en los arts. 296 y 297 del C.
de P.C. El inciso 2 del art. 296 dispone que para que los objetos que son materia del juicio se
consideren comprendidos en el nmero 4 del art. 1464, ser necesario que el tribunal decrete
prohibicin respecto de ellos. La prohibicin ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre el
bien en cuestin. No basta entonces con la sola existencia del litigio.
Considerando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el sentido de la expresin
embargadas del nmero 3 del art. 1464 a las prohibiciones judiciales de gravar y enajenar, el
nmero 4 del mismo precepto estara dems en realidad.
Inaplicabilidad de los nmeros 3 y 4 del artculo 1464, en los juicios especiales de la Ley
General de Bancos: por expreso mandato del artculo 106 de la citada ley, en las
enajenaciones que se efecten en los aludidos juicios especiales, no tendr aplicacin lo
dispuesto en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 y el juez decretar sin ms trmite la
cancelacin de los embargos u otras prohibiciones que afecten al predio enajenado, aun
cuando hubieren sido decretos por otros tribunales.

4 Condonacin del dolo futuro: art. 1465.

La condonacin del dolo futuro es inaceptable para la ley, porque ello implicara
amparar una inmoralidad y proteger la mala fe, as como destruir de paso la presuncin general
de buena fe. Pero el dolo s puede condonarse a posteriori, aunque dicha condonacin ha de
ser expresa. Tal derecho corresponder a la vctima del fraude.

5 Deudas contradas en juegos de azar: art. 1466.

En esta prohibicin, deben comprenderse tambin las apuestas, de acuerdo a lo
indicado en el art. 2259.
No obstante, hay diversos juegos de azar que leyes especiales permiten,
fundamentalmente por razones de beneficencia o inters general.

33
 No debemos confundir los juegos de azar con los llamados juegos de destreza. Esos
ltimos, en los que no predomina la suerte, como en los primeros, pueden ser a su vez de
destreza corporal y de destreza intelectual, y son lcitos. Los juegos de destreza corporal dan
origen a acciones y excepciones civiles, es decir, originan obligaciones civiles perfectas. Los
juegos de destreza intelectual originaran una obligacin natural, esto es, una obligacin que no
produce accin para exigir su cumplimiento, pero s excepcin, es decir, autorizan para retener
lo que se ha dado o pagado en razn de ellas (arts. 2263 y 2260, en relacin con el art. 1470).

6 Venta de ciertos libros prohibidos cuya circulacin es prohibida por autoridad

competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como
abusivos de la libertad de prensa: art. 1466.
Aqu, hay obviamente una razn de orden pblico y moral, para impedir su circulacin.
El art. 374 del CP. establece una figura delictual relacionada con esta materia.
En relaciones a las publicaciones, cabe tener presente las normas de la Ley 19.733,
Sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo.

7 Actos prohibidos por la ley: art. 1466.

Constituye la regla general de objeto ilcito. Este precepto debemos relacionarlo con los
arts. 10 y 1682, que establecen precisamente que por regla general, la sancin en caso de
infringirse una norma prohibitiva, ser la nulidad absoluta.

SEGUNDA SESION ACTO JURIDICO

LA CAUSA COMO REQUISITO DE EXISTENCIA DEL ACTO JURIDICO

Escasas son las normas que regulan la causa en nuestro ordenamiento jurdico.
Al efecto es tratada en los siguientes artculos:
1.- artculo 1445: enumera a la causa y la causa licita como requisitos de todo acto jurdico.
2.- Artculo 1467: nos intenta dar un concepto de causa al indicar: No puede haber obligacin
sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida
por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa
de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.

34
3.- Articulo 1468: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas sancin prevista para aquel contratante que haya contratado a sabiendas
del vicio, aplicable en materia de prestaciones mutuas que estudiaremos ms adelante en
efectos de la declaracin de nulidad.
No obstante nuestro legislador no nos da un concepto claro de la causa, el artculo 1467 recin
citado nos indica que es un motivo, pero no nos seala que motivo, esto es si es el motivo
personal o jurdico.
Por ello diversas acepciones a la palabra causa ha indicado la doctrina en su estudio y as
podemos distinguir los siguientes conceptos:
1.- causa eficiente: entendiendo por causa la fuente generadora del contrato. No es esta
acepcin la que nos interesa, pues si el legislador exige como condicin de validez del acto o
contrato que ste tenga una causa lcita (artculo 1445), no se est refiriendo evidentemente a
las fuentes de las obligaciones, entre las que se encuentra el contrato, pues la causa sera
requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que es un absurdo
2.- causa final: como el inters jurdico inmediato e invariable del contrato que lleva a las
partes a contratar, y que es idntica en todos los contratos de igual naturaleza o especie.
3.- causa ocasional: como el motivo personal interno que lleva a contratar a las partes.
4.- causa econmica: como el fin econmico que motiva a contratar.
Conforme con esta doctrina, la causa se identifica con el fin prctico y por tanto, en un
contrato bilateral, la causa que determina a obligarse no es la obligacin recproca, sino el
deseo de obtener la ejecucin de la prestacin que se le ha prometido a cambio. No es la
obligacin (concepto jurdico) sino la prestacin (concepto econmico) la causa.
Se ha criticado sin embargo esta concepcin de la causa, ajena al Cdigo Civil francs, a
Domat y a Pothier, puesto que si no se cumple la prestacin prometida, la obligacin
desaparecera por ausencia de causa, con lo cual estaramos abandonando el terreno de los
requisitos de validez de las obligaciones para pasarnos al de la resolucin de los contratos,
enfatizndose que la obligacin que tiene una causa al momento de nacer, no puede
convertirse despus en obligacin sin causa.

Causa del contrato y causa de la obligacin.

En nuestro ordenamiento jurdico mucho se ha discutido por doctrina si la causa es un
elemento o requisito del contrato o de la obligacin que de l nace, sin embargo estimamos
que analizar en detalle la presente discusin carece de asidero y lgica pues nuestra corte
suprema ha sido enftica en diversos fallos sentando jurisprudencia al respecto y entendiendo

35
que dicha discusin es innecesaria, pues la causa exigida para el contrato es la misma
compartida por la obligacin que de l nace.
Tambin nos parece improcedente entrar a analizar la evolucin histrica de la causa o sus
derivaciones entre causalistas y anti-causalistas dado que nuestro cdigo civil es claro y
enftico al exigirla tanto como requisito de existencia como de validez en el artculo 1444.
Teora dual de la causa y sus crticas.
Ya habiendo indicado los conceptos de causa elaborados por la doctrina, es preciso
preguntarnos cul causa?, cul motivo? es el que nuestro legislador exige como requisito de
existencia del acto jurdico.
As clsicamente se ha entendido que nuestro cdigo toma la causa final, pues de lo contrario
si tomare la causa ocasional, al ser miles los mviles personales internos de cada contratante,
ello podra derivar en falta de certeza jurdica, debemos recordar que el cdigo civil es una
norma de carcter general y como tal ha de regular situaciones genricas y no particulares.
Por tanto segn esta teora dual de la causa, nuestro cdigo al indicarnos el motivo que induce
al contrato se estara refiriendo a la causa final, como mvil jurdico.
No obstante a lo anterior, segn esta doctrina, si se presentare ante el juez un problema de
ilicitud de causa, esto es una demanda de nulidad absoluta por ilicitud de la misma, ste ha de
indagar en la causa ocasional y determinar si dichos fines personales han sido lcitos o ilcitos.
Criticas: Doctrina de Carlos Ducci.
No participa del criterio anterior, porque a diferencia del Cdigo francs, nuestro
Cdigo Civil defini expresamente la causa, aludiendo al motivo que induce al acto o contrato.
El Cdigo ha dicho pues claramente que entiende por causa el motivo. Antes, el Cdigo, en el
artculo 1455, haba empleado los conceptos de intencin o motivo y causa, al referirse al error
en la persona. Igual cosa en el artculo 2456, respecto a la transaccin.
Por lo tanto, el considerar la intencin o motivo no es una cosa extraa o contraria al
ordenamiento de nuestro Cdigo Civil, ms si consideramos que en l se seala la intencin de
los contratantes como el elemento que debe buscarse en la interpretacin de los contratos
(artculo 1560); igual acontece respecto a los testamentos (artculo 1069).
Hacindose cargo de la conclusin de la doctrina mayoritaria, seala que si el juez va a
tener que investigar siempre los motivos para saber si hay causa ilcita, se ve la inutilidad y lo
artificioso de la causa final.
Ahora bien, el artculo 1560 dispone que se estar a la voluntad real y no a la
declarada, para interpretar la voluntad de los contratantes. Pero lo establece en los siguientes
trminos: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a
lo literal de las palabras.

36
 Con ello, desaparece de inmediato toda investigacin puramente psicolgica; la
intencin debe haberse manifestado, ya que sta es la nica forma de conocer claramente la
intencin de los contratantes. Se realiza as una fusin de las ideas subjetivas y objetivas.
La causa es, en consecuencia, el motivo claramente manifestado del acto o contrato.

La causa final en los diversos actos y contratos.

1. La causa en los contratos bilaterales.

La causa de la obligacin de una de las partes, es la contraprestacin recproca de la

otra parte. La causa debendi se haya pues en la justicia conmutativa. La obligacin de uno es el
fundamento de la obligacin del otro. De tal forma, por ejemplo, en el caso de la compraventa
la causa de la obligacin que contrae el vendedor de entregar la cosa estara en la obligacin
que contrae el comprador de pagar el precio.
2. La causa en los contratos unilaterales y en los contratos reales.

La causa de la obligacin est en la prestacin que el otro contratante ha hecho ya al

promitente, o que ste espera recibir. Es la obligacin de restituir la cosa que ya se recibi en
mutuo, depsito, comodato, prenda, etc.
3. La causa en los actos a ttulo gratuito.

Dispone la ley que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Por lo tanto,
en los actos a ttulo gratuito, la causa es el animus donandi. Por ejemplo, en el contrato de
donacin; o en el mandato gratuito.
4. La causa en los contratos aleatorios.

La causa de las obligaciones recprocas es la suerte, el lea. No podr consistir la causa

en la contraprestacin, porque esta incluso puede no existir o ser insignificante.
5. La causa en los contratos accesorios.

La causa vara, segn sea prestada la caucin por el propio deudor o por un tercero.
Si la caucin es constituida por el propio deudor, la causa de la obligacin de garanta,
es la misma de la obligacin principal, si se constituye conjuntamente con ella. Si es posterior,
la causa ser alguna ventaja concedida por el acreedor mayor plazo, reduccin de intereses,
etc.) o bien la mera liberalidad, el solo afn de favorecer al acreedor.
Si es un tercero el que presta la garanta (lo que siempre acontece con la fianza y
eventualmente puede ocurrir con la prenda o la hipoteca), la causa puede ser la mera

37
liberalidad, si el obligado nada recibe por el servicio que le presta al acreedor, o bien, en caso
contrario, la obligacin que el deudor contrae en su favor en compensacin

OBLIGACIONES CARENTES DE CAUSA O CAUSA ABSTRACTA

Existen casos en nuestro ordenamiento jurdico en que parte de la doctrina ha indicado
que se tratara de casos de obligaciones carentes de causa o bien una causa abstracta.
Tales casos son:
1. Delegacin: se trata de un caso semejante al de la fianza o caucin prestada por un
tercero. En efecto, el delegado (o nuevo deudor) se obliga frente al delegatario (o
acreedor) por orden del delegante (antiguo deudor). La causa de esa obligacin se
encuentra en las relaciones del delegado con el delegante, pues frente al delegatario la
obligacin asumida por el delegado carece de causa.

2. Estipulacin en favor de un tercero. Se trata de una figura regulada en el artculo 1449

del Cdigo Civil y que estudiaremos a propsito del efecto relativo de los contratos. En
ella, el promitente se obliga frente al beneficiario por la contraprestacin del
estipulante en su favor. Tal es la causa de su obligacin. Por ejemplo, una compaa de
seguros (prometiente) se obliga a pagar una suma de dinero a cierta persona
(beneficiario), en el evento que fallezca el asegurado (estipulante). La causa de la
obligacin del promitente, se encuentra en el pago que el estipulante efectu de las
primas pactadas. Pero tambin podra ocurrir que el promitente se obligue
gratuitamente, caso en el cual la causa de su obligacin ser la mera liberalidad.

3. Letra de cambio y efectos de comercio. En la letra de cambio, el aceptante o librado,

desde el momento de su aceptacin, se obliga a pagar el documento al legtimo
tenedor de ella. La obligacin del librado tiene su causa en sus relaciones con el
girador o librador, el cual le habr hecho o prometido la correspondiente provisin de
fondos. Tambin podr ser el deseo de hacer una donacin, un prstamo, etc. Pero
frente al tenedor de la letra, la obligacin del aceptante es abstracta, carece de causa.
Igual situacin se presenta en los cheques, ttulos al portador, a la orden y en general,
tratndose de los denominados ttulos negociables, que se transfieren mediante la
simple entrega manual o el endoso. Se trata de efectos de comercio

Carlos Ducci critica la nocin de obligaciones abstractas de causa, consecuente con su

concepcin de la misma, recordando que no existen, excepto entre los locos, los actos
inmotivados. As, por ejemplo, tratndose de una letra de cambio, la causa es la negociacin

38
que llev a girarla y aceptarla. Seala Ducci que la palabra abstracto ha seducido a veces a
nuestros tribunales, que han atribuido dicho carcter a los efectos de comercio, an cuando se
encuentren en poder de la parte originaria que los ha recibido en una negociacin, lo que
constituye un error.

Requisitos de la causa: de conformidad al artculo 1467 del Cdigo Civil, la causa debe reunir
dos requisitos:
1. Debe ser real: Se entiende por tal, aquella que efectivamente existe. La existencia de
la causa debe ser objetiva; no basta que exista solamente en el fuero interno de la
persona.

La causa no ser real en las siguientes hiptesis:

1 Cuando es inexistente.
2 Cuando es falsa, por incurrir las partes en un acto simulado
3 Cuando errneamente se cree que hay causa, sin haberla
SANCION: en cuanto a la sancin por falta de causa, depender del criterio doctrinal
con el cual se entienda la inexistencia o no como sancin de ineficacia en nuestro
ordenamiento jurdico. As para aquellos autores que siguen la teora de la inexistencia en el
cdigo civil entendern que la falta de causa provoca que el acto no nazca a la vida jurdica por
carecer de un requisito de existencia. Sin embargo para aquellos que no aceptan dicha teora
en el cdigo civil entendern que la nica sancin aplicable al caso es la nulidad absoluta como
mxima sancin de ineficacia contemplada por nuestro cdigo.
2. Debe ser lcita.

Hay causa ilcita cuando el acto:

1 Est prohibido;
2 Es contrario a las buenas costumbres; y
3 Es contrario al orden pblico.
Sancin: nulidad absoluta.
Prueba de la causa.

Atendido lo dispuesto en los arts. 1467 y 1698 del CC., puede concluirse que la causa se
presume, desde el momento en que la ley no exige expresarla en el acto o contrato y la falta
de causa puede acreditarse por cualquier medio de prueba, excepto la testifical, si la causa se
expres en el acto o contrato, de acuerdo al art. 1709 del CC. Pero si en el acto o contrato no
se expresa la causa, su inexistencia podr acreditarse por todos los medios, incluso testigos,

39
toda vez que no debe probarse contra el documento, dado que en este nada se dice respecto
de la causa.

LAS FORMALIDADES COMO REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO.

Las formalidades son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos
actos jurdicos, por disposicin de la ley.
Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se denominan consensuales o no
formales. A contrario sensu, nos encontraremos ante actos formales.

Clases de formalidades:
Hay diversas clases de formalidades cuya infraccin conlleva sanciones diferentes.
Distinguimos al respecto cuatro clases de formalidades:
1 Las solemnidades propiamente tales.
2 Las formalidades habilitantes.
3 Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4 Las formalidades de publicidad.
A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias, que la ley no exige
pero que los contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
Formalidad v/s solemnidad: El gnero es por tanto la formalidad y la solemnidad es una
especie de formalidad. Dado que no toda formalidad atiende a un requisito de existe o validez
del acto jurdico, en tanto que las solemnidades son exigidas por el legislador para ello.

1. Las solemnidades propiamente tales: Son los requisitos externos prescritos por la ley
como indispensables para la existencia misma del acto jurdico, exigidos en atencin a
la naturaleza o especie del acto o contrato.

Clases: La doctrina distingue entre:

- solemnidades exigidas por la ley para la existencia del acto jurdico: Como seala Vial
del Ro, se trata de los requisitos externos que exige la ley para la celebracin de
ciertos actos jurdicos, pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual el
autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar su voluntad. ejemplos:

En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (artculo 1554 nmero 1);

40
 En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se convenga por escritura
pblica (artculo 1801 inciso 2);

- aquellas exigidas para la validez del acto o contrato: En ciertos casos, la ley exige el
cumplimiento de una solemnidad no como requisito de existencia, sino para la validez
del acto o contrato. Aqu, la solemnidad no constituye el nico medio a travs del cual
el autor o las partes deban manifestar su voluntad.

Vctor Vial del Ro menciona dos ejemplos de solemnidades propiamente tales exigidas
para la validez del acto jurdico:
El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, segn los casos. Si se
omite esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del testamento.

El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o sea, de autorizacin judicial

(artculo 1401). De omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta del contrato, el que
existira por ende.

2. Formalidades habilitantes: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atencin
a la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.

Clases:
1 Autorizacin: es el permiso que confiere el representante legal de un relativamente incapaz
o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o celebre un acto jurdico.
Algunos casos: arts. 254; 393; 402, 2; 398, etc.
2 Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que el relativamente
incapaz celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste. La asistencia y la autorizacin
suponen la actuacin del propio incapaz, y slo difieren en que la segunda es un asentimiento
dado de antemano, mientras que la primera implica un asentimiento coetneo al acto mismo.
En la prctica, son lo mismo. Un ejemplo de asistencia encontramos en el artculo 1721,
respecto a las capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto.
3 Homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado, previo
control de su legitimidad. Slo despus de este control y la aprobacin consiguiente, el acto
adquiere eficacia. As, art. 1342 del C.C., la particin en que intervienen determinadas
personas. El juez debe examinar si se han respetado las exigencias legales que tienden a
resguardar los intereses de las personas protegidas por la ley. Lo mismo ocurre en el caso del

41
artculo 2451, que dispone que La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a
quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial.
Sancin: La omisin de las formalidades habilitantes produce, por regla general, la nulidad
relativa (art. 1682, inciso final)

3. Formalidades de prueba: Estn constituidas por diversas formas o requisitos externos

que sirven como el principal medio de prueba del acto. Si se omiten, la ley priva al acto
de determinado medio de prueba. Por ejemplo: arts. 1708 y 1709 del Cdigo Civil, que
establecen en qu casos el acto jurdico debe constar por escrito, so pena de no poder
acreditarlo mediante la prueba de testigos. La omisin de las formalidades de prueba,
por ende, no acarrea la nulidad del acto jurdico, sino que restringe la forma de
probarlo.

4. Formalidades de publicidad: Son los requisitos externos exigidos por la ley, para
poner en conocimiento de los terceros la ejecucin de un acto o contrato, y, en
algunos casos, para que el acto o contrato sea eficaz ante terceros.

Clases:
1 Formalidades de simple noticia: tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en
general, las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer. La falta de publicidad-
noticia tiene por sancin la responsabilidad de quien debi cumplir la formalidad y no lo hizo;
debe indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de la infraccin. Un ejemplo de esta
clase de formalidad de publicidad, son las publicaciones que deben efectuar las sociedades
annimas dando cuenta de hechos esenciales; otro caso es el relativo a la notificacin al
pblico por medio de tres avisos publicados en un peridico, de los decretos de interdiccin
provisoria o definitiva del demente o del disipador (artculos 447 y 461 del Cdigo Civil).

2 Formalidades sustanciales: tienen por objeto no slo divulgar los actos jurdicos sino
tambin precaver a los llamados terceros interesados, que son los que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes. La falta de publicidad sustancial tiene como sancin la
ineficacia del acto jurdico respecto de terceros, o sea, la inoponibilidad. Un ejemplo de esta
clase de formalidad de publicidad es la publicacin en el Diario Oficial, en los das 1 o 15 o hbil
siguiente, del extracto de la escritura de prenda sin desplazamiento de la Ley 18.112, dentro

42
de 30 das hbiles, contados desde la fecha de la escritura; o la exigencia del artculo 1902 del
Cdigo Civil, en orden a notificar del deudor, cuando oper la cesin del crdito.

5. Solemnidades convencionales: La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o

no solemne. Las partes, sin embargo, pueden hacer solemne un acto que por exigencia
de la ley no tiene tal naturaleza. Por ejemplo, si se pacta que la compraventa de
ciertos bienes muebles se celebrar por escrito: art. 1802 del CC. En este caso, la ley
confiere a las partes el derecho a retractarse de la celebracin del contrato.

Por lo dems, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad voluntariamente
acordada, se entender que han renunciado tcitamente a la sealada formalidad.

LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS.

Los actos jurdicos tienen por efecto crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir derechos
y obligaciones. El efecto de un acto jurdico es entonces la relacin jurdica que engendra. Por
lo tanto, cada especie de acto jurdico generar efectos diferentes.
Interesa por el momento determinar, en trminos generales, a quien o a quienes alcanzan
dichos efectos.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, o sea derechos y obligaciones, entre las
partes, y no benefician o perjudican a quienes no los han celebrado. Estos ltimos se
denominan terceros, y mal pueden quedar ligados por el acto jurdico, considerando el alcance
relativo del mismo. Sin embargo, es necesario hacer algunas precisiones.

1. Las partes: Son aquellos que personalmente o representados, concurren a la

formacin del acto jurdico. Respecto a ellos, el acto jurdico produce todos sus
efectos: art. 1545 del CC.

Como se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o ms personas, que articulan
un solo centro de inters (artculo 1438 del Cdigo Civil).
2. Los terceros: se entiende por tercero toda persona, que no ha participado ni ha sido
vlidamente representada en la generacin del acto.

Clases de terceros:
1 Los terceros absolutos: son las personas extraas a la formacin del acto jurdico y que no
estn ni estarn en relaciones jurdicas con las partes. Es decir, son y continuarn siendo
extraos al acto jurdico. Respecto a los terceros absolutos, el acto jurdico no produce efectos,

43
principio que constituye la contrapartida a la norma del art. 1545 del CC., respecto de las
partes del contrato.

2 Los terceros relativos: tambin llamados interesados, son aqullos que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes, sea por su propia voluntad o por disposicin de la ley. A su
vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos dos categoras: los causahabientes
y, a juicio de una parte de la doctrina, los acreedores comunes del deudor:

i) Los causa-habientes: se trata de una expresin genrica empleada para designar

cualquiera persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra persona que se
llama su autor o causante y que, desde el punto de vista de estos derechos, se
encuentra en el lugar y situacin de su autor. En sntesis, quien transmite un derecho
en alguna de las situaciones indicadas, se denomina causante, y quien lo adquiere
causa-habiente, siendo estos ltimos, para considerarlos terceros relativos, los
sucesores o cesionarios de las partes.

ii) Los acreedores comunes del deudor: el art. 2465 del Cdigo Civil consagra el llamado
derecho de prenda general de los acreedores. Ahora bien, siendo los acreedores de un
deudor ajenos al acto jurdico que ste celebra, sufren sin embargo los efectos del
mismo, desde el momento que puede afectar o disminuir el conjunto de bienes del
deudor con los cuales responder al derecho de prenda general mencionado. En este
contexto, tambin debemos tener presente que los acreedores comunes tienen ciertas
acciones, destinadas a proteger sus intereses, como son la accin pauliana o
revocatoria (art. 2468 del CC) y la accin oblicua o subrogatoria.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

Al efecto debemos entender que un acto jurdico es ineficaz cuando no produce sus efectos o
bien deja de producirlos por cualquier causa.
As es posible advertir una:

44
 1. ineficacia en sentido amplio: se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales
congnitas del acto, es decir, por un defecto intrnseco. Son sanciones de ineficacia en
sentido amplio la nulidad y para algunos la inexistencia.

2. ineficacia en sentido restringido: se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por

causales extrnsecas, es decir, estamos en presencia de un acto jurdico o contrato
vlidamente celebrado, que cumpli con todos sus requisitos de existencia y validez,
pero por situaciones posteriores deja de producir sus efectos o bien los produce de
manera imperfecta. Son sanciones de ineficacia en sentido restringido la
inoponibilidad, la resciliacin, la revocacin, la caducidad, la declaracin unilateral de
voluntad, la resolucin entre otras.

NULIDAD E INEXISTENCIA
TEORIA DE LA INEXISTENCIA:
Existen autores como Claro Solar y Enrique Rossel, que nos indican que la omisin de un
requisito de existencia del acto jurdico, tales como la voluntad, el objeto, la causa y las
solemnidades en los casos de que la ley las exigiera para la celebracin de un determinado
acto o contrato, produce como consecuencia la inexistencia del acto o contrato mismo.
Si bien nuestro ordenamiento jurdico no contempla en forma expresa la inexistencia del acto,
si la regula de manera tcita.
As es posible desprender su argumento del artculo 1444 que al regular los elementos de la
esencia de todo acto nos indica que: son cosas de la esencia aquellas sin las cuales el acto no
nace a la vida del derecho o bien degenera en otro distinto.
Por su parte los artculos 1681 y ss. del Cdigo Civil al regular la nulidad, hacen referencia al
valor del acto, lo que comprende un acto existente, por lo que la nulidad, bien sea absoluta o
relativa, son sanciones de ineficacia para un acto que ha nacido a la vida del derecho.
Frente a la omisin de requisitos de existencia no es posible aplicar la nulidad, pues se trata de
una sancin civil dispuesta para un acto vivo, ya que es imposible sancionar un acto
inexistente.
Por su parte la ley de matrimonio civil al indicar los requisitos de existencia del matrimonio
refuerzan el fundamento de la inexistencia en nuestro ordenamiento jurdico, as de celebrarse
un matrimonio entre personas de igual sexo, no sera posible sancionarlo con la nulidad del
mismo pues se trata de un matrimonio inexistente.
En los arts. 1444 y 1681, el legislador distinguira la inexistencia de la nulidad. En el art. 1444,
se expresa que el acto jurdico no produce efecto alguno y no que sea nulo; en el art. 1681

45
se dice que Es nulo.... para el valor, en lugar de decir para su existencia; lo que permite
concluir que la nulidad slo se refiere a la falta de requisitos de validez y no de existencia.
Tal distincin aparecera tambin de manifiesto, por ejemplo, en los arts. 1701, 1801, 1814,
2055, etc.
En el art. 1701, se interpreta como sancin de inexistencia la frase ... se mirarn como no
ejecutados o celebrados .
TEORIA DE LA NULIDAD
Segn parte de la doctrina (a nuestro juicio minoritaria) y la jurisprudencia mayoritaria en
Chile, han entendido que la inexistencia como sancin de ineficacia de un acto jurdico no
encuentra aplicacin prctica ni jurdica en nuestra legislacin.
En un primer trmino sera del todo ilgico pensar que nuestro cdigo contempla requisitos de
existencia de un acto jurdico para luego no sancionar su omisin.
Por su parte la mxima sancin de ineficacia contemplada por nuestro Cdigo civil es la
nulidad absoluta.
Nuestro cdigo no regula la inexistencia y menos sus efectos, por lo que comprenderla dara a
lugar a una incertidumbre legal.
Finalmente cabe hacer presente que de llegar a comprender la aplicacin de la inexistencia en
nuestro Cdigo civil, no sera ms que aplicar como sancin, frente a la omisin de un requisito
de existencia, la nulidad absoluta, entendiendo en ella la primera.
Lo anterior es lgico deducir tras la regulacin de los actos de absolutamente incapaces donde
estamos en presencia de un caso de ausencia de voluntad, pero en que nuestro cdigo aplica
de manera expresa la nulidad absoluta.
Autores que defienden esta postura, Alessandri y Clemente Fabres entre otros.

Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.

Inexistencia Nulidad
Falta de requisitos de existencia Falta de requisitos de validez
El acto no nace a la vida del derecho por lo El acto nace a la vida del derecho, y mientras
que no produce efecto alguno no sea declarada la nulidad producir todos
sus efectos
Es constatada por el juez Ha de ser declarada judicialmente
No da accin sino solo excepcin Da accin y excepcin
Puede ser alegada va excepcin y Solo puede alegarse por quienes tienen
aprovechada por cualquiera inters patrimonial actual (absoluta) o en

46

No es posible sanear el acto inexistente ni
ratificarlo
favor de quienes se encuentre establecida
(relativa)
Es posible sanear el acto en 10 aos
(absoluta) o en 4 aos (relativa) y en el caso
de la nulidad relativa este acto puede ser
ratificado.

Una vez constada produce efectos erga Una vez declarada solo produce efectos
omnes generales respecto de las partes y excepcionalmente
contra terceros poseedores

LA NULIDAD
Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben
por la ley para el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la
calidad o estado de las partes (nulidad relativa). Se desprende esta definicin del art. 1681.
Clases de nulidad.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
NULIDAD ABSOLUTA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con
omisin de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurdico, en consideracin a
su naturaleza o especie.
NULIDAD RELATIVA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con
prescindencia de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurdico en atencin a
la calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran.
En la doctrina, se suele reservar la palabra nulidad para referirse a la nulidad absoluta,
mientras que se emplea la expresin rescisin para referirse a la nulidad relativa,
denominaciones que sigue nuestro Cdigo en el art. 1682, aunque posteriormente alude
indistintamente a la nulidad absoluta o relativa.
La regla general es la nulidad relativa, ya que el art. 1682, despus de sealar los casos de
nulidad absoluta, agrega que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa.

47
Estimamos que la mejor forma de estudiar las nulidades es mediante un cuadro comparativo.
Nulidad absoluta art. 1683 del CC Nulidad Relativa El art. 1682 del CC., tras
enumerar los casos de nulidad absoluta,
dispone que Cualquiera otra especie de
vicio produce nulidad relativa y da derecho a
la rescisin del acto o contrato

Mira el inters de la colectividad, social Mira al inters privado

Atiende a la naturaleza o especie del acto o Atiende a el estado o calidad de las partes
contrato contratantes
Puede y debe ser declarada de oficio por el No puede ser declara de oficio y solo puede
juez cuando aparece de manifiesto en el acto ser alegada por aquel en cuyo beneficio se
o contrato, entendiendo por manifiesto que encuentra establecida, o sus herederos o
de la sola lectura del instrumento el juez cesionarios. Por tanto aquel que contrata con
puede apreciar el vicio un incapaz relativo no podr solicitar la
declaracin de nulidad como ejemplo. Art.
1684
Puede alegarla todo aquel que tenga un
inters patrimonial, en la medida que sea
actual y coetneo tanto a la solicitud de
nulidad como el tiempo de generarse el vicio,
y siempre que se funde en el perjuicio
patrimonial directamente ocasionado por el
vicio de nulidad.
El acto que adolece de nulidad absoluta no El acto que adolece de nulidad relativa puede
puede ser ratificado ser ratificado
El acto no puede sanearse sino es por un El acto puede sanearse por un tiempo menor
tiempo no menor de 10 aos desde la de 4 aos. art. 1691
celebracin del acto o contrato
Causales: no es la regla general Causales: es la regla general:
- actos de absolutamente incapaces - actos de relativamente incapaces

- objeto ilcito - error substancial, en la persona y

accidental cuando vician el
- causa ilcita

48
 - falta de formalidades en atencin a la consentimiento
naturaleza o especie del contrato
- dolo principal o determinante
- para aquellos que no siguen la teora
- falta de formalidades en atencin a el
de la inexistencia se agregan:
estado o calidad de las partes
- fuerza fsica
- otros:
- falta de voluntad
- algunas hiptesis de lesin enorme
- falta de objeto
- actos ejecutados por el marido sin
- falta de causa autorizacin de la mujer en la
sociedad conyugal entre otros.
- y error esencial para algunos

Puede ser alegada por el ministerio publico No puede ser alegada por el ministerio
judicial en atencin al inters de la ley o la publico judicial
moral/ entendiendo por ministerio publico
judicial a los fiscales judiciales de Cortes.

Computo del cuadrienio en la nulidad relativa:

Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisin o declaracin de nulidad relativa ser de
cuatro aos, contados:

En caso de fuerza: desde el da en que sta hubiere cesado;

En caso de error o dolo: desde el da de la celebracin del acto o contrato.

En el caso de incapacidad legal: desde el da en que haya cesado esta incapacidad.

En todo caso, preceptos especiales del Cdigo Civil pueden designar otros plazos, como
acontece, por ejemplo:

En el art. 1757 del CC., respecto al saneamiento de los actos o contratos ejecutados o
celebrados por el marido en contravencin a los arts. 1749, 1754 y 1755: el cuadrienio se
contar desde la disolucin de la sociedad conyugal o desde que cese la incapacidad de la
mujer o de sus herederos;

49
 En el caso del artculo 1759, en el cual el cuadrienio se cuenta desde que ces el hecho
que motiv la curadura del marido;

En el caso del artculo 1792-4, en el rgimen de participacin en los gananciales: el

cuadrienio dentro del cual debe entablarse la accin rescisoria, se cuenta desde que el
cnyuge que alega la nulidad, tuvo conocimiento del acto o contrato ejecutado o
celebrado por el otro cnyuge;

En el caso de infraccin a lo dispuesto en el artculo 88 del Cdigo Civil, a propsito de la

muerte presunta. En efecto, si se omite cualquiera de los requisitos indicados en el
precepto al venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta
y enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. Ser nulidad relativa,
porque estando establecida en favor del ausente, para el caso de reaparecer, slo l puede
alegarla. La accin de nulidad prescribir en 4 aos, contados desde el reaparecimiento del
desaparecido.

Accin de nulidad relativa computo del plazo en caso de ser ejercida por herederos o
cesionarios:
La accin para pedir la declaracin de nulidad relativa se suspende sin embargo, a diferencia
de lo que ocurre tratndose de la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1692.
Para el caso, debemos distinguir si los herederos son mayores o menores de edad.

Si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio haba empezado o no a regir el

fallecimiento del causante. Si haba empezado a correr, los herederos slo gozarn del
residuo; si an no haba empezado, gozarn del cuadrienio entero.

Si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, segn sea el

caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripcin se suspende en favor de
los herederos menores de edad.

En cualesquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no podr solicitarse la

declaracin de nulidad, pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. Al respecto,
algunos han sealado que en el caso de incapacidad legal, podra invocarse la nulidad an
despus de transcurridos los 10 aos, basndose en el aforismo de que al impedido no le
corre trmino o plazo. Ducci no est de acuerdo, sosteniendo que nuestro Cdigo est basado
en el principio de que al cabo de 10 aos, se consolidan las situaciones existentes, como se

50
desprende de los arts. 2520, 1683 y 1692. La responsabilidad recaer entonces en los
representantes de los incapaces, quienes debern reaccionar dentro del plazo de 10 aos.

Ratificacin del acto o contrato que adolece de nulidad relativa:

La ratificacin consiste en la confirmacin del acto o contrato e implica renunciar a pedir la
declaracin de nulidad. Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al inters particular de
las personas y queda comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
La ratificacin es un acto jurdico unilateral e irrevocable y puede ser expresa o tcita (arts.
1693 a 1697). Tanto una como otra, para ser vlidas, deben emanar de la parte o partes que
tienen derecho de alegar la nulidad (art. 1696) y de quienes son capaces de contratar (art.
1697); adems, deben hacerse con las formalidades legales a que est sujeto el acto o contrato
que se ratifica. Para que sea eficaz la confirmacin, no debe estar afectada por el mismo vicio
del acto o contrato ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del
correspondiente derecho a exigir la declaracin de nulidad, y con la intencin de confirmarlo.
De tal forma, deben concurrir los siguientes requisitos:

Que el acto jurdico adolezca de nulidad relativa;

Que la ratificacin emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la declaracin de

nulidad;

Que aqul que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la autorizacin que
requiere un incapaz, por ejemplo, si es ste quien ratifica); y

Cumplimiento de las formalidades legales.

La confirmacin (ratificacin) slo es posible antes de la declaracin de nulidad.

Vctor Vial del Ro distingue entre la ratificacin y la confirmacin, aunque admite que
el Cdigo emplea la primera expresin. Para este autor, la ratificacin se reserva para los
casos en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario que actu sin poder suficiente
o excedindose de los lmites de ste; o en que el dueo aprueba la venta que de la cosa ajena
hizo otra persona.
Podemos apreciar entonces que para Vial, la ratificacin opera tratndose de la
inoponibilidad, y no de la nulidad relativa.
A su vez, define Vial la confirmacin como el acto unilateral por el cual la parte que
tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio de que
adoleca el acto o contrato.

51
EFECTOS DE LA NULIDAD
Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente declarada. Se requiere
por tanto de una sentencia ejecutoriada o firme, es decir con autoridad de cosa juzgada,
acogiendo la accin o excepcin deducida en un juicio ordinario o ejecutivo (en este ltimo
caso, conforme al art. 464 N 14 del CPC) para declarar la nulidad de un acto o contrato.
Cabe sealar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre la nulidad absoluta y la
relativa, en nada se distinguen en lo concerniente a sus efectos. Son idnticos, cualquiera sea
la nulidad declarada.
Corresponde s distinguir en esta materia entre los efectos de la nulidad entre las partes y
respecto de terceros

1 Efectos de la nulidad entre las partes.

Dos situaciones debemos distinguir entre las partes:

Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podr pedirse la ejecucin de lo

pactado, porque el contrato y las obligaciones que de l emanan, se extinguen con la
declaracin de nulidad: art. 1567 N 8.

Si el acto o contrato ha sido cumplido por una o por ambas partes: tiene lugar lo dispuesto
en el art. 1687. De tal forma, la ley da a las partes el derecho a exigirse, recprocamente, la
restitucin de todo lo que hubieren entregado en virtud del acto o contrato, de manera
que las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado. Para concretar estas
restituciones recprocas que retrotraen a las partes al estado anterior al del acto o
contrato, habr que estar a lo dispuesto en los arts. 904 a 915, que reglamentan las
prestaciones mutuas que operan entre el poseedor vencido y el dueo, cuando el ltimo
interpuso accin reivindicatoria. Operan estas normas, pues constituyen las reglas
generales a que alude el inciso 2 del art. 1687.

En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas, castigndose la mala fe o
premindose la buena fe:

El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras
estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la
demanda (art. 907 3). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.

52
 Cuando se ejecut o celebr el acto o contrato, a sabiendas de que el acto jurdico
adoleca de causa u objeto ilcito: art. 1468.

Cuando se contrat con un incapaz sin los requisitos que la ley exige (art. 1688): el que
contrat con el incapaz, no podr pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag
en virtud del contrato. Contra-excepcin, fundada en el enriquecimiento sin causa: si se
prueba que a consecuencia del contrato, se hizo ms rica con ello la persona incapaz (en el
mismo sentido, el art. 2218, en el mbito del contrato de depsito). Para zanjar
dificultades, la ley precepta que se entender haberse hecho ms rico el incapaz:

i) En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias;

ii) O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le
hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas;

En el caso de la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme, el vendedor

deber restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses y frutos, pero slo aquellos
devengados o percibidos desde la notificacin de la demanda correspondiente: art. 1890,
2 (el precepto alude a la fecha de la demanda, pero debe entenderse por tal la fecha en
que sta se notifica). La excepcin consiste en que no se pagan todos los intereses
devengados desde la fecha del contrato, sino slo aquellos devengados a partir de la fecha
en que se notific la demanda.

Tambin a propsito de la rescisin de la compraventa por lesin enorme, el vendedor,

conforme al art. 1894, no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador hubiere aprovechado de ellos (norma
similar a la del art. 906). El comprador, entonces, se considera de buena fe, durante el
tiempo en que se produjo el deterioro de la cosa, a menos que se hubiere aprovechado del
menoscabo.

Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los nmeros 1 y 3 del art.
1470: ello, porque el acreedor podr retener lo que se dio o pag en razn de tales
obligaciones.

53
2 Efectos de la nulidad respecto de terceros.
Rige al respecto el art. 1689: la nulidad, judicialmente declarada, da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores. Observamos en consecuencia que los efectos de la nulidad no se
limitan slo a los contratantes, sino que tambin afectan a terceros, cuyos derechos provienen
de la persona que a su vez adquiri la cosa en virtud del contrato nulo. Aqu, debemos tener
presente que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene y tampoco adquirir ms
derechos que aquellos que tena su causante. Lo anterior se extiende tambin a las
obligaciones accesorias, que sufren la misma suerte que la obligacin principal: art. 2416.
Tratndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor est de buena o mala fe,
a diferencia de lo que acontece tratndose de la resolucin, dado que esta ltima da slo
accin reivindicatoria contra poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491).
Solo excepcionalmente, la nulidad no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores.
Tales casos son:

Tratndose de la rescisin de la compraventa de un bien raz por lesin enorme: dispone la

ley que no caducan las hipotecas u otros gravmenes constituidos sobre la cosa (art.
1895). En efecto, si el comprador est obligado a purificar la cosa de los gravmenes,
significa que ellos no han caducado por la sola declaracin de rescisin. Adems, si el
comprador enajena la cosa (en su sentido restringido: transfiere el dominio), no puede
pedirse la rescisin por lesin enorme (art. 1893).

Si el tercero adquiri el dominio de la cosa por prescripcin: lo que se desprende de los

arts. 682, 683, 717 y 2517. En este caso, rigen los arts. 898 y 900:

i) De acuerdo al art. 898, la accin reivindicatoria tiene lugar contra el que enajen la cosa,
quien debe restituir lo que recibi por ella y adems los perjuicios, si enajen sabiendo que la
cosa era ajena.
ii) De acuerdo al art. 900, tambin podr interponerse accin reivindicatoria contra el que
posea de mala fe y por hecho o culpa suya, dej de poseer.
En los dos casos anteriores, la accin reivindicatoria, que por regla general slo puede
interponerse contra el actual poseedor no dueo, se interpone, excepcionalmente, contra
quien dej de poseer.

Vctor Vial del Ro, agrega tambin el caso del heredero indigno, que haba enajenado
bienes de la sucesin, caso en el cual los herederos slo tendrn accin contra los terceros
adquirentes, cuando stos estaban de mala fe (artculos 974 y 976 del Cdigo Civil). Sin
embargo, no estamos de acuerdo con que esta hiptesis constituya una excepcin a los

54
 efectos de la nulidad judicialmente declarada, pues la enajenacin hecha por el heredero
indigno no es nula, sino que inoponible al resto de la sucesin, y por ello, procede contra
los terceros accin reivindicatoria, salvo que stos hubieren adquirido de buena fe;

Algunos autores agregan el caso de los arts. 93 y 94 N 4, referido a la muerte presunta,

pero en realidad, an cuando la ley habla de rescisin del decreto de posesin definitiva,
estaramos ante un caso de revocacin. No se tratara por ende de una hiptesis de
nulidad.

Finalmente, tambin se menciona el caso del art. 1432 nmero 2, con relacin a los arts.
l425 y 1426, todos relativos a la donacin.

Acciones a que da origen la nulidad.

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos distintos y
tienen diferentes finalidades:
1 Una accin personal, la accin de nulidad, destinada a solicitar la declaracin de nulidad de
un acto o contrato. Si la demanda se interpone por uno de los contratantes, debe dirigirse
contra el otro contratante. Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos contratantes
o contra el que ejecut el acto jurdico.
2 Una accin real, la accin reivindicatoria, destinada a recuperar una cosa que se encuentra
en poder de otra persona, el actual poseedor.

Conversin de los actos nulos.

Opera la conversin cuando un acto jurdico en el que no se cumplen todos los requisitos para
que surta efecto tal como las partes se lo propusieron, cumple los requisitos de otro tipo de
acto jurdico. En lugar del acto nulo, se entiende ejecutado o celebrado otro acto o contrato, si
hay razones para suponer que las partes, de haber sabido que el que ejecutaban o celebraban
era nulo, habran encaminado su voluntad a ste. En este punto, debemos tener presente el
art. 1444, cuando alude a la posibilidad de que el acto degenere en otro diferente. En el mismo
sentido, el art. 1701, 2, cuando la ley establece que en algunos casos, el acto defectuoso en la
forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Para que opere la conversin, la jurisprudencia ha sealado que deben concurrir dos
requisitos:

Que el acto jurdico nulo contenga todos los elementos constitutivos del nuevo acto vlido;
y

55
 Que el nuevo acto produzca el mismo fin o beneficio econmico que las partes perseguan
con el acto nulo.

Ineficacia jurdica en sentido estricto.

Como sealamos, hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto jurdico, por s idneo, no
genera sus efectos o deja de producirlos, por un hecho extrnseco, una circunstancia
sobreviniente y extraa a su estructura. La doctrina seala los siguientes casos:

1. La suspensin: Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener
lugar, estn subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha verificado.
Tal hecho puede emanar de las partes o de la ley. En el primer caso, mediante una
condicin suspensiva pactada por los contratantes; en el segundo caso, mediante una
condicin legal (por ejemplo, tratndose del testamento, la muerte del causante; o la
celebracin del matrimonio, tratndose de las capitulaciones matrimoniales pactadas
con anterioridad).

2. La resolucin: Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de

los ya producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la
condicin resolutoria tcita (art. 1489).

3. La revocabilidad: Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la

retractacin de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo
autoriza. Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del testamento (art.
999); pero tambin pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre
en el mandato (art. 2163 N 3) y con la donacin (artculo 1428).

4. El desistimiento unilateral: Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra
el trmino de la relacin contractual. Este es ciertamente un derecho excepcional y
puede ejercitarse slo cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan.
Usualmente, opera en los contratos de plazo indeterminado, como por ejemplo el
desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de duracin
indefinida (art. 3, Ley N 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y artculo
1951 del Cdigo Civil).

56
 5. La caducidad: Puede ser entendida como:

1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por

ejemplo, art. 1209, 2, en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art.
212, impugnacin de la paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de
revocarlos (art. 1212); las donaciones revocables que caducan por el mero hecho de
morir el donatario antes que el donante (art. 1143). Donacin por causa de muerte es
lo mismo que donacin revocable; donacin entre vivos lo mismo que donacin
irrevocable (art. 1136); respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota (artculo
2417);
3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para
cumplir la obligacin, en los casos del art. 1496.
4 Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos
(artculos 745 y 769).
6. La resciliacin. La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de
comn acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado.1567.

7. La inoponibilidad: es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad,

respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito externo,
dirigido precisamente a proteger a los terceros.

La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La

inoponibilidad no tiene un tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los
casos, puede tener su origen en la omisin de ciertas inscripciones en registros
pblicos, o por no haber notificado a determinadas personas o simplemente por la no-
concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.

Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos);

art. 407 (guardas); art. 1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho
ajeno); art. 2160 (mandato); art. 2079 (sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales
de fondo y de forma.
Entre las causales de fondo, se sealan:
- La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916, 2; 2390; 2160;
2079).

57
 - La clandestinidad (art. 1707).

- El fraude (art. 2468, accin pauliana; art. 1578 N 3).

- La lesin de derechos adquiridos (art. 94 N 4; arts. 1815 y 2517; respecto de la

prescripcin ya cumplida).

- La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216)

- La buena fe en el caso de la resolucin de un contrato (arts. l490, 1491 y 1492: slo hay
accin contra terceros poseedores cuando stos se encuentran de mala fe).

Entre las causales de forma, se sealan:

- La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del C.C.; arts. 297, 1 y
453 del CPC, respecto a la medida precautoria o embargo trabados sobre un
inmueble). Carlos Ducci agrega entre estos casos los arts. 1716 y 1723, pero en verdad
se trata de casos de nulidad, no de inoponibilidad.

- La falta de fecha cierta: art. 1703.

Quienes pueden invocar la inoponibilidad: el tercero de buena fe podr hacer valer la

inoponibilidad ante aquel que intenta hacer valer en su contra un derecho emanado de un
acto jurdico que le es inoponible. En opinin de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la
inoponibilidad son, en general, los llamados terceros interesados o terceros relativos, es
decir, aquellos que no participan ni personalmente ni representados en el acto jurdico
inoponible, pero que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes (causahabientes y a
juicio de algunos los acreedores de las partes).
La inoponibilidad opera a peticin de parte y el juez, segn dijimos, no puede declararla de
oficio. Usualmente, se alega por va de excepcin, salvo cuando se interpone la accin pauliana
o revocatoria a que se refiere el art. 2468, o la accin revocatoria, en el caso de la venta de
cosa ajena.

LA REPRESENTACION
Doctrinariamente podemos definirla como una modalidad del acto o contrato, en virtud de la
cual, lo que una persona ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por sta o
por la ley para representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.

58
 Nuestro Cdigo civil no la define sino que solo nos indica sus efectos en el artculo
1448 al sealar Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado l mismo.

Naturaleza jurdica de la representacin.

Diversas teoras han tratado de explicar la naturaleza jurdica de esta institucin. Entre
las principales:
a) Teora de la ficcin;
b) Teora del nuncio, mensajero o emisario;
c) Teora de la cooperacin de voluntades; y
d) Teora de la representacin-modalidad del acto jurdico.

a) Teora de la ficcin: Se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por

mediacin del representante, no siendo el segundo ms que el vehculo de la voluntad del
primero. Se le llama tambin teora clsica y fue expuesta por Pothier.
La teora ha sido abandonada hoy en da, especialmente porque resulta impotente
para explicar los casos de representacin legal, como en los casos del demente o del impber
que carecen de voluntad que mediar
b) Teora del nuncio, mensajero o emisario: Sostiene que el representante no es ms que un
mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del
representado, de manera que el contrato se celebra real y efectivamente entre dicho
representado y el tercero. Tampoco es satisfactoria esta teora. Decir que un representante es
un simple mensajero, es negarle la calidad de representante. Adems, mal puede transmitir
ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente.
c) Teora de la cooperacin de voluntades: La representacin se explica por la cooperacin de
voluntades del representante y representado, concurriendo ambas en la formacin del acto
jurdico, el que sin embargo slo afectar al segundo. Misma critica formulada anteriormente.
d) Teora de la representacin-modalidad del acto jurdico: las ms aceptada en nuestro
ordenamiento jurdico, afirma que la representacin es una modalidad del acto jurdico en
virtud de la cual los efectos del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el
representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la
persona del representado.
A saber, las modalidades son clusulas que afectan los efectos normales de un acto o contrato.

59
As lo normal es que cuando una persona ejecuta un acto o contrato los efectos del mismo se
radican en su patrimonio, en este caso por el contrario al operar la modalidad representacin,
se altera ese efecto normal, radicndose los efectos del acto celebrado en un tercero
(representado).

Diferencia entre mandato y la representacin.

Mandato y representacin no son estrictamente sinnimos. Las diferencias podemos
apreciarlas desde dos puntos de vista:
a) Desde el punto de vista de la representacin como el gnero y el mandato una especie de
representacin, voluntaria en este caso: el mandato es un contrato (art. 2116). La
representacin no supone necesariamente de un mandato. En efecto, hay representacin pero
no mandato, cuando nos encontramos ante un "poder" o cuando estamos ante una hiptesis
de representacin legal o en ocasiones ante la agencia oficiosa.

b) Desde otro punto de vista, la representacin es independiente del mandato. En efecto,

aunque lo normal es que si hay mandato hay tambin representacin, el primero puede existir
sin que haya representacin, como ocurre cuando el mandatario, ante los terceros, acta a
nombre propio y no a nombre del mandante, sin perjuicio de sus obligaciones para con el
mandante: art. 2151. En otras palabras, la representacin es un elemento de la naturaleza y no
de la esencia del contrato de mandato.

Actos que no admiten representacin.

Existen excepcionalmente actos que no admiten representacin como:
a) La facultad de testar
b) El albaceazgo
c) Las capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o por el que est bajo curadura:
art. 1721.
d) La ratificacin ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un ministro
de culto de una entidad religiosa de derecho pblico. Se desprende de las disposiciones de la
Ley de Matrimonio Civil y del artculo 15 de la Ley de Registro Civil, que se trata de un acto que
deben ejecutar los cnyuges, personalmente.

60
FUENTES DE REPRESENTACION:

a) Representacin legal o forzada: Es la que establece la ley. Son representantes legales las
personas que por mandato del legislador, actan por cuenta y a nombre de otras personas que
no pueden valerse por s mismas: art. 43. Esta norma no es taxativa sin embargo, pues hay
otros representantes legales: art. 671 (el juez, en las ventas forzadas); art. 659 del CPC (el
partidor representa a los vendedores); art. 761, 3 (los ascendientes del fideicomisario que no
existe pero que se espera que exista, para impetrar medidas conservativas); en la quiebra, el
sndico tiene la representacin legal del fallido.
b) Representacin voluntaria. : ste tipo de representacin puede operar por mandato, por
poder o por ratificacin.
La ratificacin consiste en el acto por el cual una persona acepta ser afectada por un
acto jurdico que inicialmente le era inoponible. Se trata de un acto jurdico unilateral, y
equivale a un mandato o poder otorgado a posteriori: arts. 672, 673, 1449, 1450, 1818 y 2160.

CASO ESPECIAL DEL AGENTE OFICIOSO:

Tratndose del cuasicontrato de agencia oficiosa, cuando el interesado ratifica lo obrado por el
agente oficioso, la representacin es voluntaria; pero cuando el interesado no ratifica y el
negocio le ha resultado til, debe cumplir las obligaciones contradas en su nombre por el
gerente o agente oficioso (art. 2290): en este ltimo caso, hay representacin legal y no
voluntaria, porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de las obligaciones
contradas por el agente oficioso. Pero si el acto no fue til al interesado ni est ratific lo
actuado por el agente oficioso, no habr en definitiva representacin de ninguna clase.

Requisitos para que exista representacin.

a) Debe realizarse un acto jurdico: es inadmisible la representacin en los hechos jurdicos,
como un delito por ejemplo. Adems, la ejecucin de un hecho material, implica un contrato
de arrendamiento de obra o de servicios.
b) El representante debe declarar su propia voluntad: el representante debe manifestar su
propia voluntad, ya que es l quien contrata (art. 1448).
c) Al contratar, debe existir la contemplatio domini, esto es, que el representante acte a
nombre del representado. El representante ha de manifestar de un modo inequvoco su
intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que aquel que contrata con el
representante -si se trata de un acto jurdico bilateral- participe de esa intencin. La

61
contemplatio domini significa por tanto que el negocio no es para s, sino para el representado,
el dominus, y que tal representado se contempla o tiene presente al contratar.
En suma, si bien no es necesario que se indique expresamente que se est actuando a
nombre del representado, como se desprende de diversos artculos -411, 1635, 2151-, el no
hacerlo, da a entender que el representante contrata para s (art. 2151).
d) El representante debe tener poder para actuar por el representado: debe estar facultado
por la ley o la convencin para representarlo.
Vicios que afectan la voluntad del representante.
Si se acepta la teora de la representacin-modalidad, y dado que segn ella es la voluntad del
representante la que genera el acto jurdico, no cabe duda que si dicha voluntad adolece de
algn vicio del consentimiento, el acto est viciado de nulidad relativa y el representado podra
solicitar que se declare la rescisin, excepto cuando el error del representante no altera los
efectos queridos por el representado, pues en tal caso no hay perjuicio patrimonial que
proteger. Si se trata de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable, cualesquiera sean sus
efectos, pues la sancin de estos vicios es de orden pblico.
Si el representante procedi con dolo, quien contrat con l podr pedir la rescisin,
pero por la indemnizacin de perjuicios responder el representante y no el representado,
pues la representacin no cabe en la comisin de hechos ilcitos civiles. Lo anterior, a menos
que el representado hubiere sabido que el representante actuara dolosamente, y ello pueda
probarse.

LA SIMULACION.

Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo

entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual se dirige la declaracin, para
producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto
de aqul que realmente se ha llevado a cabo (Ferrara).
Clases de simulacin.
1. Simulacin lcita e ilcita.

Se formula esta clasificacin, segn haya o no intencin de defraudar a terceros. La

simulacin lcita no persigue fines dolosos, y generalmente est determinada por motivos
inocentes o morales (por ejemplo, por modestia o desinters, para realizar annimamente el
bien). En la prctica, sin embargo, la mayora de las simulaciones son fraudulentas, realizadas
en perjuicio de terceros o buscando el llamado "fraude a la ley", y por ende son ilcitas.

62
 2. Simulacin absoluta o relativa.

Es absoluta, cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo

aparentemente se realiza uno. Por ejemplo, el deudor que simula la venta de un inmueble de
su propiedad, para burlar el derecho de prenda general de sus acreedores. El acto jurdico
tiene todas las apariencias de validez, pero en realidad no ha existido. Las partes no quieren el
acto jurdico, sino la ilusin externa del mismo.
Es relativa, cuando se quiere concluir un acto jurdico determinado, diferente al que
aparentemente se celebra, sea por su especie, las partes o contenido. En el caso de la
simulacin relativa, hay dos actos jurdicos:
1 El ostensible, simulado, ficticio o aparente: es decir, el que las partes fingen realizar;
2 El acto oculto, sincero, real o disimulado: o sea, el que verdaderamente las partes han
querido celebrar, y que est destinado a quedar en secreto (por ejemplo, una compraventa a
vil precio que encubre una donacin; compraventa con un tercero que a su vez vende el
mismo bien al cnyuge del primero, para burlar as la prohibicin del art. 1796).

Efectos jurdicos de la simulacin.

1. Simulacin absoluta: dado que supone ausencia de consentimiento, no slo para
generar el acto aparente sino cualquier otro, el acto simulado es nulo de nulidad
absoluta.

Entre las partes, el acto aparente no produce efecto alguno. Cualquiera de ellas puede
por ende, enervar los efectos del acto simulado, por va de accin o por va de excepcin. En
caso de haber contraescritura (art. 1707), la prueba se facilitar para la parte que acciona o se
defiende contra la parte que intenta hacer valer el acto simulado.
Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado o pblico debe considerarse como
existente. El tercero est de buena fe si ignora que hubo simulacin. Los terceros estn
doblemente protegidos, puesto que tambin pueden atacar la simulacin para hacer
prevalecer el acto real en lugar del simulado, si fuere relativa la simulacin. En otras palabras:
1 Pueden atenerse al acto aparente, sindoles inoponible el acto real. Los ampara al respecto
el art. 1707: en este caso, se interpondr una excepcin de simulacin;
2 Pueden optar por el acto real, si el aparente les perjudica: en este caso, se interpondr una
accin de simulacin.

63
 2. Simulacin relativa: en este caso, la voluntad real se sobrepone a la falsa. Entre las
partes, vale el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto pblico o aparente.
No podra una de las partes, para eludir el cumplimiento del acto jurdico oculto,
escudarse u oponer a la otra el acto simulado, dado que segn el art. 1707, este medio
slo pueden emplearlo los terceros.

Frente a terceros, el acto simulado o pblico se considera existente y vlido. En otras

palabras, las partes no pueden aprovecharse de su propia simulacin, frente a terceros de
buena fe.
Cabe agregar que el acto disimulado, oculto o real, que obliga a las partes y al tercero
de mala fe, debe cumplir con los requisitos de existencia y de validez que correspondan a su
naturaleza especial.
Prueba de la simulacin.
Corresponde al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros.
Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba, incluso la prueba de testigos,
aun cuando el monto de la obligacin sea superior a dos unidades tributarias (artculo 1709,
inciso 1), ya que se trata de probar la simulacin y no la obligacin propiamente tal; tambin
sern admisibles las presunciones. La admisibilidad de este ltimo medio de prueba, ha sido
ratificada por la jurisprudencia: un fallo de la Corte Suprema seala que la simulacin ilcita es
un verdadero delito civil, debiendo los terceros, para acreditarla, acudir a las reglas que rigen
la prueba en materia delictual y no en materia contractual.
Entre las partes, en cambio, se excluye la prueba de testigos (art. 1709, 2), y la prueba
se rige por las normas de la responsabilidad contractual.
La accin de simulacin.
Es una accin personal, declarativa, transmisible y prescriptible segn las reglas
generales, por tanto prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible.
Entre las partes, el plazo de prescripcin de la accin de simulacin se cuenta desde
que una de ellas pretende desconocer el acto real u oculto e investir de seriedad al simulado o
pblico, dado que desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.
Los terceros slo pueden ejercer la accin si tienen inters en la declaracin de la
simulacin, de acuerdo al principio "sin inters no hay accin". Dicho inters debe ser actual y
con un contenido patrimonial. El plazo para accionar se computar desde el momento en que
el tercero tuvo conocimiento del acto disimulado u oculto. En todo caso, la accin no podra
entablarse despus que hubiere operado la prescripcin adquisitiva de la cosa por la persona
que la adquiri basndose en el contrato simulado o aparente.

64
 La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal. La primera, para
dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la
accin penal para exigir la condena de aquellos que con fraude, celebraron el contrato
simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes.

65