Alienao Fiduciria

A alienao fiduciria consiste na transferncia feita pelo devedor ao credor da

propriedade resolvel (estabelecida por condio) e da posse indireta de um bem mvel
infungvel ou fungvel ou de um bem imvel, como garantia de seu dbito, resolvendo-
se o direito do adquirente com o adimplemento da obrigao, ou melhor, com o
pagamento da dvida garantida (CC, art. 1.361 c/c Lei n. 9.514/97, arts. 22 a 33 e Lei
n. 10.931/04 artigo 66-B)

Por que se fala em propriedade resolvel do credor, porque ele ser o proprietrio
at o momento em que o devedor quite toda a sua dvida para com ele. Neste momento a
propriedade de resolve, cessando os direitos do credor e passando-se a propriedade para
o devedor.

Principais Caractersticas do Contrato de Alienao Fiduciria:

Classificao: contrato consensual, bilateral, paritrio, comutativo, oneroso,

acessrio, solene, tpico;
Objeto: coisas mveis infungveis ou imveis;
Finalidade: constituir bem em garantia de operao de financiamento;

Trata-se de um contrato acessrio, sempre vinculado a um contrato de

financiamento, que por sua vez estar vinculado a um contrato de alienao. Ou seja,
sempre que se falar em um contrato de alienao fiduciria teremos as seguintes
operaes:

ALIENAO/ FINANCIAMENTO/ GARANTIA.

As Partes da Alienao Fiduciria so:

Credor Fiducirio = Instituio Financeira.

Possuidor Indireto do bem e fica com o domnio resolvel do bem, ou seja, deixar
de ter a posse do bem quando a obrigao for paga. (Art. 1, Decreto - Lei n 911/69)

Devedor Fiduciante = Alienante do Bem

 Possuidor direto do bem, alm de ser o depositrio do mesmo, portanto sendo o
responsvel pelos riscos e encargos inerentes ao bem. ( artigos 1.361, 2 e 1.363,
ambos do CC/2002)
Pessoa Fsica ou Jurdica.

Requisitos Objetivos

O contrato que deve seguir as normas supra especificadas deve conter conforme o (art.
1.362, CC, 2002):

I o total da dvida, ou sua estimativa;

II o prazo ou a poca do pagamento;

III a taxa de juros, se houver;

IV- a descrio da coisa objeto da transferncia, com os elementos indispensveis sua

identificao.

Requisitos Subjetivos

Pode ser parte nesses contratos qualquer pessoa fsica ou jurdica. As pessoas
fsicas ainda podem possuir avalistas ou coobrigados, que venham a garantir o
adimplemento da obrigao mesmo tendo-se um bem em garantia.

Acrescenta o art. 6 do Decreto-Lei 911/69 que o avalista, fiador ou terceiro

interessado que pagar a dvida do alienante ou devedor se sub-rogar, de pleno direito,
no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria. E pelo art. 1.368 do CC:
o terceiro, interessado ou no, que pagar a dvida, se sub-rogar de pleno direito no
crdito e na propriedade fiduciria.

Alm da possibilidade de avalista, fiador ou coobrigado, o devedor no mais

conseguindo adimplir com sua obrigao pode usar do artifcio da cesso de direitos,
transferindo o bem, com anuncia da instituio financeira, para outra pessoa que se
disponha a assumir os dbitos que o bem ainda possui, mas essa anuncia somente
ocorre enquanto o contrato estiver em dia, pois em caso de no cumprimento so usados
de outros meios legais que vou tratar a seguir.

Requer para sua constituio instrumento escrito pblico ou privado, devidamente

arquivado no Registro de ttulos e Documentos ou no caso de veculos na repartio
competente para o licenciamento, fazendo-se a anotao no certificado de registro, deste
modo, gerando efeito erga omnes . (Art. 1.361, 1, CC/02 e Smula do STJ de n
92).

Das responsabilidades do Devedor Fiduciante:

Usar o bem de maneira adequada e responsvel; Responder pelas despesas de

conservao do bem; Pagar todas as taxas, impostos e emolumentos; Paga as prestaes
do financiamento nas datas e valores acordados.

Dos Efeitos da Inadimplncia:

Vencimento antecipado da dvida; Devedor pagou mais do que 40% da dvida, ele
pode purgar a mora e desfazer o vencimento antecipado, Direito Do Devedor; Devedor
pagou menos de 40% da dvida, poder negociar com o credor a purgao da mora e
desfazer o vencimento antecipado (Direito Do Credor).

nula clusula que autorize o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada
em garantia, se a dvida no for paga no vencimento.

Procedimentos:

Busca e apreenso

A busca e apreenso um mecanismo a ser utilizado pelo credor quando o

devedor no cumprir com a sua obrigao. Deste modo, poder dar incio execuo a
esta medida, onde, haver, efetivamente, a transferncia da posse do bem, pois o credor
que anteriormente era o seu possuidor indireto, passa a ser o possuidor direto.

No entanto, para que o credor adote tal providncia, no basta a mera alegao de
mora, pois esta deve ser devidamente comprovada, como expe a Smula do STJ n 72
a comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado
fiduciariamente.

Antes de ajuizar Ao de Busca e Apreenso o credor dever fazer o protesto do

ttulo ou a notificao extrajudicial do devedor, por meio do Cartrio de Registro de
Ttulos e Documentos, de que este se encontra em dbito, comprovando, assim, a mora.
a notificao no precisa ser pessoal, bastando que seja entregue no endereo do
devedor.

Aps comprovar a mora, o credor poder ingressar com uma ao de busca e

apreenso requerendo que lhe seja entregue o bem (art. 3 do DL 911/69). Essa busca e
apreenso prevista no L 911/69 uma ao especial autnoma e independente de
qualquer procedimento posterior.

O juiz conceder a busca e apreenso de forma liminar (sem ouvir o devedor),

desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor (art. 3 do DL 911/69).

Nos contratos firmados na vigncia da Lei 10.931/2004, que alterou o art. 3,

1 e 2, do Decreto-lei 911/1969, compete ao devedor, no prazo de cinco dias aps a
execuo da liminar na ao de busca e apreenso, pagar a integralidade da dvida
entendida esta como os valores apresentados e comprovados pelo credor na inicial ,
sob pena de consolidao da propriedade do bem mvel objeto de alienao fiduciria,
no mais cabendo possibilidade de purgao da mora prevista anteriormente.

O bem apreendido e entregue ao credor, que neste caso, o credor dever adotar
alguma providncia quanto a este bem, logo, poder alien-lo judicial ou
extrajudicialmente. Lembrando que em qualquer das hipteses, deve o credor ficar
somente com o valor correspondente efetivamente ao seu crdito, devendo abater as
prestaes que j haviam sido pagar pelo devedor, no ato da apropriao do bem.

O valor arrecadado superior ao saldo devedor e as custas, o excedente dever ser

entregue ao devedor. O valor arrecadado inferior ao saldo devedor e as custas, o
devedor continua obrigado ao pagamento, cabendo a execuo destes valores ao credor.

No prazo de 15 dias aps o cumprimento da liminar (apreenso do bem), o

devedor fiduciante apresentar resposta. A resposta poder ser apresentada ainda que o
devedor tenha decidido pagar a integralidade da dvida, caso entenda ter havido
pagamento a maior e deseje a restituio. Nesta defesa apresentada pelo devedor,
possvel que ele invoque a ilegalidade das clusulas contratuais (ex: juros
remuneratrios abusivos). Se ficar provado que o contrato era abusivo, isso justificaria o
inadimplemento e descaracterizaria a mora.
A sentena proferida cabe apelao, apenas no efeito devolutivo.
Ao de depsito

Expedido mandado de busca e apreenso o oficial de justia remeter esforos

para encontrar determinado bem, contudo, quando no for encontrado o bem ou que
esteja na posse de terceiros restar Busca e Apreenso frustrada. Razo pela qual
poder ser convertido em ao de deposito em favor do credor, para que o devedor
deposite quantia equivalente ao valor do bem (imveis) ou do contrato. Expedido o
deposito ter o devedor, o prazo de 24 horas para efetua o depsito, sob pena de sofrer
de penalidades conferidas ao depositrio infiel.

Ressalte-se que, durante o prazo de financiamento e enquanto perdurar o contrato

de alienao fiduciria, caber ao devedor fiduciante toda a responsabilidade sobre o
bem, da mesma forma que um depositrio. A ele cabero as despesas de conservao,
taxas, impostos, bem como a obrigao do uso responsvel do bem.

Execuo

O contrato de alienao fiduciria titulo executivo extrajudicial em que poder

sustentar execuo por quantia certa, em relao ao saldo devedor do emprstimo.
Procedimento de penhora poder atingir qualquer bem do devedor, inclusive gravados
em garantia.

possvel optar desde logo e diretamente o procedimento de execuo, entende-

se que mesmo com a execuo a garantia real da alienao fiduciria no pode ser
liberada. Ressalta-se que no h possibilidade de ser ajuizada simultaneamente ao de
busca e apreenso e a execuo por quantia certa.

Se a execuo for contra terceiros garantes(fiador ou avalista), provocar, a sub

rogao em favor dos coobrigados em todos direitos e aes concedidas ao credor.
Poder o terceiro executado nos prprios autos executar o devedor principal.

Por fim, importante salientar que em caso de decretao de falncia do devedor

fiducirio, o credor poder requerer ao juzo falimentar a restituio do bem e habilitar
os seus crditos no processo. Destaque-se que o bem dado em alienao fiduciria no
compor a massa falida, mas o saldo devedor do financiamento, aps a devida
compensao dos valores levantados com a venda do bem, dever ser habilitado como
crdito e seguir o rito do concurso de credores.

Alienao fiduciria de imveis

importante observar que para a alienao de bens imveis h algumas regras

que se diferenciam do bem mvel, por isso resolvi trat-lo um pouco separado. O
mecanismo da alienao o mesmos dos bens mveis, porm no basta o registro no
Cartrio de Ttulos e Documentos, pois no dar origem ao direito real, se o bem no
for registrado no Registro de Imveis, manter apenas vnculo obrigacional entre as
partes.

O art. 24 da Lei 9.514/97 diz quais requisitos deve conter no contrato que serve de ttulo
ao negcio fiducirio:

I- o valor do principal da dvida;

II- o prazo e as condies de reposio do emprstimo ou do crdito fiducirio;

III- a taxa de juros e os encargos incidentes;

IV- a clusula de constituio da propriedade fiduciria, com a descrio do imvel

objeto da alienao fiduciria e a indicao do ttulo e o modo de aquisio;

V- a clusula assegurando ao fiduciante, enquanto adimplente, a livre utilizao, por sua

conta e risco, do imvel objeto da alienao fiduciria;

VI- a indicao, para efeito de venda em pblico leilo, do valor do imvel e dos
critrios para a respectiva reviso;

VII- a clusula dispondo sobre os procedimentos de que trata o art. 27.

O art. 27 trata do procedimento do leilo do imvel,
uma vez consolidada a propriedade em nome do
fiducirio. O legislador preferiu exigir os requisitos de
ordem material e procedimental da alienao fiduciria
constantes da lei sejam expressamente transcritos nos
contratos para possibilitar o registro, evitando, assim,
possveis dvidas interpretativas. A extino do
contrato se d da mesma forma tanto para o bem mvel
ou imvel, pois ele se resolve com o pagamento integral
da dvida contrada. Nesse caso o credor tem prazo de
 30 a contar da liquidao para fornecer o termo de
quitao ao fiduciante, sob pena de multa.

Se o devedor entender que no pode mais adimplir com sua obrigao poder
optar pela cesso de crdito, ou seja vender o imvel para outra pessoa que se disponha
a continuar pagando. Desse modo no ter o desconforto das medidas de resoluo
impostas no contrato ou mediante a Justia.

No caso dos imveis a lei procurou simplificar as lides, excluindo sempre que
possvel a interveno do Poder Judicirio conforme pode ser observado do prprio
dispositivo da Lei 9.514/97:

Art 26. Vencida e no paga, no todo ou em parte, a dvida e constitudo em mora o

fiduciante, consolidar-se-, nos termos deste artigo, a propriedade do imvel em nome
do fiducirio.

1 - Para os fins do disposto neste artigo, o fiduciante, ou seu representante legal ou

procurador regularmente constitudo, ser intimado, a requerimento do fiducirio, pelo
oficial do competente Registro de Imveis, a satisfazer, no prazo de quinze dias, a
prestao vencida e as que se vencerem at a data do pagamento, os juros
convencionais, as penalidades e os demais encargos contratuais, os encargos legais,
inclusive tributos, as contribuies condominiais imputveis ao imvel, alm das
despesas de cobrana e de intimao.

2 - O contrato definir o prazo de carncia aps o qual ser expedida a intimao.

3 - A intimao far-se- pessoalmente ao fiduciante, ou ao seu representante legal ou

ao procurador regularmente constitudo, podendo ser promovida, por solicitao do
oficial do Registro de Imveis, por oficial de Registro de Ttulos e Documentos da
comarca da situao do imvel ou do domiclio de quem deva receb-la, ou pelo
correio, com aviso de recebimento.

4 - Quando o fiduciante, ou seu representante legal ou procurador regularmente

constitudo se encontrar em outro local, incerto e no sabido, o oficial certificar o fato,
cabendo, ento, ao oficial do competente Registro de Imveis promover a intimao por
edital, publicado por trs dias, pelo menos, em um dos jornais de maior circulao local
ou noutro de comarca de fcil acesso, se no local no houver imprensa diria.

5 - Purgada a mora no Registro de Imveis, convalescer o contrato de alienao

fiduciria.
 6 - O oficial do Registro de Imveis, nos trs dias seguintes purgao da mora,
entregar ao fiducirio as importncias recebidas, deduzidas as despesas de cobrana e
de intimao.

7 - Decorrido o prazo de que trata o 1, sem a purgao da mora, o oficial do

competente Registro de Imveis, certificando esse fato, promover, vista da prova do
pagamento, pelo fiducirio, do imposto de transmisso inter vivos, e se for o caso, do
laudmio.

8 O fiduciante pode com anuncia do seu fiducirio, dar seu direito eventual ao
imvel em pagamento da dvida, dispensados os procedimentos previstos no art. 27.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil. Volume 4: Direito das coisas. 26 ed. So
Paulo: Saraiva, 2011.

FAZZIO JUNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. 15 ed. So Paulo: Atlas, 2014.

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual civil- Procedimentos

especiais. Rio de Janeiro: Forense, 2010.