Os Poderes Do Empregador e A Dignidade Da Pessoa

1
UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE
PAULO FERREIRA SOARES
OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA
SO PAULO
2009
2
Paulo Ferreira Soares OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA 2009

3
Dissertao apresentada Universidade

Presbiteriana Mackenzie, como requisito parcial
para obteno do ttulo de Mestre em Direito
Poltico e Econmico.
Orientador: Prof. Dr. Jos Francisco Siqueira Neto
So Paulo
2009
4
SOARES, Paulo Ferreira

Os poderes do Empregador e a dignidade da pessoa.
UPM / SP, 2008. 83 f.
Dissertao apresentada Universidade Presbiteriana Mackenzie,

como requisito parcial para obteno do ttulo de Mestre em Direito
Poltico e Econmico.
Referncias: f. 77-81
Palavras-chave: Direitos Humanos, Dignidade da pessoa humana,

Poderes do empregador, Relao empregado empregador.
5
Dissertao apresentada Universidade

Presbiteriana Mackenzie, como requisito parcial
para obteno do ttulo de Mestre em Direito
Poltico e Econmico.
Aprovado em:
BANCA EXAMINADORA
_____________________________________________________
Prof. Dr. Jos Francisco Siqueira Neto - Orientador
Universidade Presbiteriana Mackenzie
_____________________________________________________
Prof. Dra. Patrcia Tuma Martins Bertolin
Universidade Presbiteriana Mackenzie
_____________________________________________________
Prof. Dr. Jorge Pinheiro Castelo
6
minha esposa Susana e aos meus

filhos, Paulo e Alexandre.
7
Agradecimentos
Agradeo a Deus, pela sade, pela fora e pela coragem que me concedeu,
permanecendo a meu lado durante o percurso desta caminhada.
Ao Professor Doutor Jos Francisco Siqueira Neto, meu orientador, amigo, que com
diretrizes seguras e incentivo, me aceitou e, com sua competncia, me fez concluir
esta empreitada.
Professora Doutora Patrcia Tuma Martins Bertolin e ao Professor Doutor Jorge

Pinheiro Castelo, pelos preciosos comentrios e sugestes apontadas no decorrer
do exame de qualificao.
Ao Professor e Mestre Tlio Augusto Tayano Afonso, amigo e companheiro, pelo

apoio e incentivo realizao deste trabalho.
Ao Senhor Hothir Marques Ferreira, amigo, pelo incentivo realizao deste

trabalho.
Universidade Presbiteriana Mackenzie, por proporcionar a oportunidade de

aprender e apresentar este trabalho.
8
Resumo
O objetivo desta dissertao analisar a aplicao efetiva do princpio

constitucional da dignidade da pessoa humana nas relaes de emprego. A
globalizao da economia afeta diretamente as relaes entre o capital e o trabalho.
O poder econmico ficou mais exigente e o trabalho, pelas circunstncias, ficou mais
submisso. No Brasil, o legislador constituinte elevou o princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana como direito fundamental, ncleo essencial dos
direitos humanos. O respeito dignidade da pessoa, nas relaes de emprego, deve
sobrepor-se s exigncias do capital. Assim, partindo destes pressupostos, espera-
se mostrar a importncia do princpio constitucional da dignidade da pessoa, como
limite dos poderes do empregador. Como possibilidade de soluo de possveis
conflitos trabalhistas, sugere-se a criao de clusulas humanas, por ocasio das
negociaes coletivas de trabalho e, no mbito do judicirio, a propositura de aes
que possam garantir aos empregados, a permanncia no emprego com tranqilidade
e sem constrangimentos. Com isto, intenta-se estimular a discusso inadivel sobre
este tema que imprescindvel no apenas aos envolvidos na rea de Direitos
Humanos, mas tambm, sociedade em geral, que precisa estar consciente das leis
que garantem a dignidade do trabalhador no que tange os princpios humanos.
Palavras-chave: Direitos Humanos, Dignidade da pessoa humana, Poderes do

empregador, Relao empregado empregador.
9
RESUMEN
El objetivo de esta disertacin es analizar la aplicacin efectiva del principio

constitucional de la dignidad de la persona humana en las relaciones de empleo. La
globalizacin de la economa afecta directamente las relaciones entre el capital y el
trabajo. El poder econmico se puso ms exigente, y el trabajo, por las
circunstancias, se puso ms sumiso. En Brasil, el legislador constituyente el aumento
del principio constitucional de la dignidad de la persona humana como derecho
fundamental, ncleo esencial de los derechos humanos. El respeto a la dignidad de
la persona, en las relaciones de empleo, debe sobreponerse a las exigencias del
capital. As, partiendo de esas presuposiciones, se espera mostrar la importancia del
principio constitucional de la dignidad de la persona como lmite de los poderes del
empleador. Como posibilidad de solucin de posibles conflictos laborales, se sugiere
la creacin de derechos humanos, por ocasin de las negociaciones colectivas de
trabajo y, en el mbito del judiciario, la propositura de acciones que puedan
garantizar a los empleados la permanencia en el empleo con tranquilidad y sin
constreimientos. Con esto, se intenta estimular la discusin impostergable sobre
este tema que es imprescindible no apenas a los involucrados en la rea de
Derechos Humanos, pero tambin a la sociedad en general, que necesita estar
consciente de las leyes que garantizan la dignidad del trabajador en el mbito de los
principios humanos.
Palabras-llave: Derechos Humanos, Dignidad de la persona humana, Poderes del

empleador, Relacin empleado empleador.
10
Sumrio
Introduo........................................................................................................... 11
Capitulo I - Os Poderes do Empregador.......................................................... 15

1- Poder Diretivo................................................................................................................. 15
2- Poder Regulamentar ...................................................................................................... 23
3- Poder de Fiscalizao ..................................................................................................... 24
4- Poder Disciplinar........................................................................................................... 25
Captulo II - Os Deveres dos Empregados....................................................... 28

5- Dever de Obedincia ...................................................................................................... 28
6- Dever de Diligncia......................................................................................................... 30
7- Dever de Fidelidade........................................................................................................ 31
Capitulo III - As alteraes no contrato individual de trabalho ................... 32

8- O jus variandi .................................................................................................................. 33
9- O jus resistentiae ............................................................................................................. 35
Captulo IV - A Dignidade da Pessoa ............................................................... 37

10- A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948........................................... 41
11- A Constituio brasileira de 1988 ............................................................................... 41
12- Os Direitos e Garantias Fundamentais .................................................................... 446
13- Os Direitos da Personalidade ...................................................................................... 45
14- O princpio da dignidade da pessoa humana............................................................. 50
15- O Princpio da proporcionalidade e a ponderao de interesses ............................. 57

11
Captulo V - A aplicabilidade efetiva e a tutela do princpio constitucional

da dignidade da pessoa nas relaes de emprego............................................ 62
16- Negociao Coletiva O acordo e a Conveno Coletiva de Trabalho................... 65
17- Ao Cautelar com pedido de liminar, como instrumento de defesa nas hipteses
de ameaa ou leso, a direitos da personalidade ............................................................. 68
18- A tutela antecipada, com pedido de liminar Aplicao dos artigos 273 e 461 do
Cdigo de Processo Civil brasileiro .................................................................................. 69
19- O Ministrio Pblico do Trabalho A ao civil pblica e a preservao da

dignidade da pessoa............................................................................................................ 71
Concluso ............................................................................................................ 73
Referncias.......................................................................................................... 77
Anexos ................................................................................................................. 82
11
Introduo
Esta dissertao de mestrado tem como objetivo estimular a reflexo crtica

a respeito da aplicao efetiva e da inviolabilidade do princpio constitucional da
dignidade da pessoa1, nas relaes de emprego. Devido relevncia do tema, faz-
se necessria a apreciao da Constituio brasileira no que tange os princpios e os
direitos humanos, e, ao mesmo tempo, a utilizao de exemplos para que se possa
examinar o efetivo cumprimento das leis que envolvem as relaes entre
empregados e empregadores.
Para tratar do assunto, leva-se em considerao o exerccio do poder de

comando do empregador em relao aos empregados, procurando identificar os
abusos e quais as medidas de proteo disponveis a eles, objetivando a eficcia
plena do princpio da dignidade da pessoa humana.
Infelizmente, muitas vezes, nas relaes de emprego, o princpio

constitucional da dignidade da pessoa humana desrespeitado e violado, da a
necessidade de reao por parte do direito, que se prope adotar medidas aptas a impedir a
prtica de atos de violao ou, pelo menos, neutralizar ou minimizar seus efeitos. Vale
lembrar que a violao mais grave da dignidade da pessoa, no campo das relaes
de trabalho, consiste na prtica do trabalho escravo, ou trabalho forado 2.
Os direitos da personalidade3 que tm por objeto os atributos fsicos,

psquicos e morais da pessoa em si e em suas projees sociais, tambm devem ser
observados pelos empregadores, no exerccio dos seus poderes de comando em
1
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela Resoluo n 217 A (III) da
Assemblia Geral das Naes Unidas, em 10/12/1948, e assinada pelo Brasil na mesma data, reconhece a
dignidade como inerente a todos os membros da famlia humana e como fundamento da liberdade, da justia e
da paz no mundo.
2
ROMITA, Arion Sayon. Direitos fundamentais nas relaes de trabalho. prefcio de Alberto Venncio Filho.
So Paulo: Ltr, 2005, p.253.
3
A consagrao dos direitos da personalidade foi dada pela Constituio do Brasil de 1988, que no artigo 5, X,
estabelece: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
12
relao aos seus empregados. So direitos que no podem ser violados. O Cdigo
Civil brasileiro, no artigo 12, estabelece o seguinte: Pode-se exigir que cesse a
ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Frequentemente observa-se que muitos empregados passam por

constrangimentos fsicos, psquicos e morais no dia-a-dia das relaes de emprego.
Estes constrangimentos ocorrem, muitas vezes, por conta da aplicao exagerada
dos poderes de comando do empregador. Os empregados, por sua vez, ficam
fragilizados e muitos no reagem, com medo de perderem os seus empregos. Deste
modo, ficam submissos, calados e at doentes 4.
Com esta dissertao, objetiva-se chamar a ateno para o tema, por conta
dos excessos que so cometidos pelos empregadores ou seus prepostos, no
cotidiano das relaes de emprego.
O tema de grande importncia e est relacionado com as linhas de

pesquisa do Programa de PsGraduao em Direito Poltico e Econmico da
Universidade Presbiteriana Mackenzie, A cidadania modelando o Estado e o Poder
Econmico e seus limites jurdicos.
No intuito de contextualizar o assunto, pode-se dizer que o atual modelo

econmico5 - economia globalizada - tem provocado diversas mudanas e alteraes
na organizao das empresas e nos processos de produo 6.
4
Ana Paula Serafin Saladini, em artigo publicado pela revista Ltr. 71-08/965, sob o ttulo Trabalho, Medo e
Sofrimento: Consideraes acerca do assdio Moral distinge duas situaes especficas que podem
desencadear transtornos mentais e de comportamento relacionados com o trabalho: o medo e o sofrimento
psquico no ambiente de trabalho. E, a ttulo ilustrativo, cita dois exemplos, uma empresa que foi condenada
por se utilizar de dinmicas de grupo, em treinamentos e no dia-a-dia de trabalho, que eram consideradas
vexatrias, como danar a dana da boquinha da garrafa e o bonde do tigro. (TRT, 17 Regio, RO n.
01294.2002.007.17.00.9 AC. 23.10.03 Relatora Juza Snia das Dores Dionsio. O outro caso, julgado pelo
TRT do Rio Grande do Sul, apurou a utilizao, como poltica de incremento de produtividade, de
humilhaes e constrangimentos impostos a trabalhador que no cumpria metas estabelecidas. As alegaes do
empregado incluam o relato de prticas como ser obrigado a vestir uma saia e desfilar em cima de uma mesa,
enquanto os colegas gritavam veado. (TRT, 4 Regio, RO n. 00887.2003.015.04.00.4 Ac. 8 Turma
Relator Juiz Carlos Alberto Robnson Djrs 16.7.04).
5
Jorge Pinheiro Castelo (Globalizao da economia. So Paulo: LTr, 2003, p.58) explica: No novo modelo
econmico, construdo a partir da dcada de 70, que se consolida na dcada de 80 e, a partir da, torna-se
hegemnico, ocorre a globalizao da economia, a substituio do capitalismo clssico pelo capitalismo
13
Desde os anos 70, no Brasil, diversas empresas, nacionais e multinacionais,

provocaram demisses em massa, praticaram desligamentos voluntrios,
reorganizaram sistemas de produo, implantaram novas formas de organizao do
trabalho, reengenharia, reestruturao produtiva, toyotismo, terceirizao, tudo por
conta da perversa competitividade mundial, sem limites.
Nesta conjuntura, o ser humano, muitas vezes, considerado uma simples

mercadoria, ou seja, no recebe o valor que lhe digno. A pessoa humana tratada
como se fosse um objeto, coisificada. Os empregados coisificados sofrem as
conseqncias advindas dos novos processos produtivos, muitos perdem os seus
empregos, ficam doentes, no so respeitados como pessoa. Neste cenrio, a
garantia de trabalho decente7 fundamental para a efetivao da dignidade da
pessoa humana, nas relaes de emprego.
financeiro. O direito material e processual do trabalho e a ps-modernidade: a CLT, o CDC e as

repercusses do novo cdigo civil.
6
Gergia Ribar, na Revista Ltr. 70-09/1094, no seu artigo, aborda a questo da dignidade da pessoa e as
transformaes que ocorreram nas empresas, por conta do novo modelo econmico. Em que pese as intensas
transformaes ocorridas nas ltimas dcadas no mercado de trabalho, a discriminao nas relaes laborais
no deixaram de existir. Com as inovaes tecnolgicas e novos paradigmas de produo, um grande numero
de empregos formais foi destrudo, cedendo espao precarizao das relaes e condies de trabalho,
informalidade e ao desemprego.
7
O conceito de trabalho decente Trabalho decente um trabalho produtivo e adequadamente remunerado,
exercido em condies de liberdade, eqidade e segurana, e que garanta uma vida digna a todas as pessoas
que vivem do trabalho e as suas famlias. Permite satisfazer as necessidades pessoais e familiares de
alimentao, educao, moradia, sade e segurana. Tambm pode ser entendido como emprego de qualidade,
seguro e saudvel, que respeite os direitos fundamentais do trabalho e garanta proteo social quando no pode
ser exercido (desemprego, doena, acidentes, entre outros) e assegure uma renda para aposentadoria. Por seu
carter multidimensional, tambm engloba o direito representao e participao no dilogo social. Em
todos os lugares e para todas as pessoas, o trabalho decente diz respeito dignidade humana.
Este conceito est embasado em quatro pilares: a) respeito s normas internacionais do trabalho, em especial
aos princpios e direitos fundamentais do trabalho (liberdade sindical e reconhecimento efetivo do direito de
negociao coletiva, eliminao de todas as formas de trabalho forado, abolio efetiva do trabalho infantil e
eliminao de todas as formas de discriminao; b) promoo do emprego de qualidade; c) extenso da
promoo social; e d) dilogo social.
Um elemento central e transversal do conceito de trabalho decente a igualdade de oportunidades e de
tratamento e o combate a todas as formas de discriminao de gnero, raa / cor, etnia, idade, orientao
sexual, contra pessoas com deficincia, vivendo com HIV e AIDS, etc. Emprego, desenvolvimento humano e
trabalho decente: experincia brasileira recente. Braslia: CEPAL/PNUD/OIT, 2008 Projeto
CEPAL/PENUD/OIT, p. 11.
14
O trabalho decente est apoiado no respeito s normas internacionais de

proteo ao trabalho, promoo de emprego de qualidade, com boa remunerao,
proteo social e dilogo social. No compatvel com a violao de direitos
fundamentais, como por exemplo, com a prtica de revistas ntimas nos
empregados, que violam seu direito intimidade e privacidade. 8
A mundializao da economia, regida exclusivamente pelas leis do mercado,

9
reifica o ser humano, tornando-o um mero instrumento. Para reverter esta situao
a sociedade deve lutar e no permitir o desrespeito dignidade da pessoa humana.
Trabalhadores, devem lutar contra tratamentos inadequados e que ofendem a
dignidade da pessoa, individual ou coletivamente.
Nas relaes de emprego devem os empregados lutarem diuturnamente

contra as prticas abusivas que no respeitam o princpio da dignidade da pessoa.
O atual assedio s muralhas do princpio da dignidade da pessoa humana

revela, assim, que o mesmo ainda no encontrou o seu fim da Histria e que a sua
afirmao, tanto terica quanto concreta, depende ainda, como sempre, de luta
diuturna e incansvel. 10
E, como diz Rizzatto Nunes Est mais do que na hora de o operador do

Direito passar a gerir sua atuao social pautado no princpio fundamental
11
estampado no Texto Constitucional , o princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana.
8
GOSDAL, Thereza Cristina. Dignidade do trabalhador: um conceito construdo sob o paradigma do trabalho
decente e da honra. So Paulo: Ltr, 2007, p.130.
9
Georg Lukcs, pensador marxista desde a juventude, escreveu a obra monumental: Histria e Conscincia de
classe (1923), em que explica o fenmeno da reificao.
10
SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. 1 ed. 3 tiragem. Livraria e
Editora Lmen Jris Ltda, 2003, p. 65 66.
11
Revista do advogado, Ano n 95, Dezembro de 2007, A dignidade da Pessoa Humana e o Papel do Julgador,
p.132.
15
Capitulo I
Os Poderes do Empregador
1- Poder Diretivo
O poder diretivo do empregador brasileiro, contido no artigo 2 da

Consolidao das Leis do Trabalho, lhe d autoridade para dirigir a prestao
pessoal dos servios praticados pelo empregado. Por outro lado, o empregado
assume a obrigao de lhe prestar servios de natureza no eventual e sob a sua
dependncia e mediante salrio. De certa forma o empregado vende a sua fora de
trabalho. O capital compra pelo melhor preo e condies, a fora de trabalho,
sempre com o objetivo de obter bons lucros e, muitas vezes, em total desrespeito ao
princpio da dignidade da pessoa humana. E, com certa freqncia, o desrespeito
dignidade da pessoa se d na pr-contratao (na seleo dos candidatos a
determinadas vagas de trabalho), em que muitos so submetidos a situaes
humilhantes e vexatrias, nas conhecidas, dinmicas de grupo. O desrespeito
acontece muitas vezes tambm, durante o perodo de durao do contrato de
trabalho e por ocasio do seu trmino.
Da relao de emprego, tem-se de um lado o poder de comando do

empregador e do outro lado a submisso mediata do empregado. Nesta relao de
poder e submisso, um compra e o outro vende a fora de trabalho. O empregador
compra a fora de trabalho do empregado. Nesta etapa a dignidade da pessoa
humana, muitas vezes, fica para o segundo plano. So poucos os empregados que
negociam em condies de igualdade as condies e as clusulas do contrato de
trabalho.
16
Vale ressaltar, que o empregado contratado para o exerccio de
determinada funo e para isto est sujeito s ordens de servio, que so como
regra, emanadas pelos chefes, encarregados ou gestores de pessoas. Assim, a
relao imediata com o trabalho e no com a pessoa do trabalhador. Neste
sentido, Arion Sayo Romita admite que no contrato individual de trabalho, o
empregador exerce o seu poder de comando imediato em relao ao trabalho
prestado e desenvolvido pelo empregado subordinado e mediato com o empregado
em si.12 A subordinao se d ento em relao atividade ou funo exercida pelo
empregado e no sobre a pessoa do trabalhador. A subordinao no significa
sujeio do empregado em relao ao empregador.
Alice Monteiro de Barros sustenta que so trs as principais correntes

utilizadas para fundamentar a existncia do poder diretivo do empregador:
Afirmam os adeptos da primeira corrente que esse poder conferido

ao empregador reside no fato de ser a empresa objeto do seu direito
de propriedade, logo, o empregador comanda porque dono.
A opinio segundo a qual o poder diretivo funda-se na concepo
institucional ou comunitria da empresa possui um carter mais
poltico e social do que jurdico, encontrando-se em franco declive.
Mais consistente a teoria que fundamenta a existncia dos
poderes do empregador no contrato de trabalho. Esses poderes so
conseqncia imediata da celebrao do ajuste entre empregado e
empregador, o qual coloca sob a responsabilidade deste ltimo a
organizao e a disciplina do trabalho realizado na empresa, quer
vista sob a forma de empresa capitalista, quer sob o prisma da
empresa socializada 13.
Para Octvio Bueno Magano,
Poder diretivo do empresrio a capacidade, oriunda do seu direito

subjetivo, ou ento da organizao empresarial, para determinar a
estrutura tcnica e econmica da empresa e dar contedo concreto
atividade do trabalhador, visando a realizao das finalidades
daquela 14.
Alm disso, distingue as reas de atuao do poder diretivo do empregador,

em: a organizacional, a diretiva stricto sensu e a disciplinar. O poder de organizao
12
Romita, Arion Saio. A subordinao no contrato de trabalho Rio de janeiro: Forense, 1979, p.81.
13
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Ltr, 2008, p. 577 - 578.
14
MAGANO, Octvio Bueno. Do Poder Diretivo na Empresa. Ed. Saraiva: 1982, p. 95.
17
consiste na capacidade do empregador, de determinar a estrutura tcnica da
organizao, da estrutura econmica e as estratgias necessrias para a realizao
dos objetivos empresariais. O empregador faz o planejamento e cria todas as
condies para o bom andamento dos servios. Magano ressalta, no entanto, que
muito embora sejam atribuies fixadas pelo empregador, relativamente fixao de
condies de trabalho, jornadas de trabalho, remunerao, dentre outras, estas, tm
sido freqentemente, inseridas nas convenes ou acordos coletivos de trabalho 15.
Evidentemente, referidas clusulas so criadas, tambm com a participao

dos trabalhadores. As clusulas firmadas nos acordos ou convenes coletivas de
trabalho, referentes s condies de trabalho, jornadas de trabalho, clusulas sociais
e sindicais, decorrem do entendimento, ajuste e vontade das partes envolvidas,
empregados e empregadores.
O poder diretivo stricto sensu a capacidade que tem o empregador de

dar contedo s atividades dos empregados, objetivando a realizao das
finalidades da empresa. No mbito do poder diretivo, compreende-se o poder de
controle e o poder modular a atividade do empregado, tambm conhecido como jus
variandi 16.
O poder de controle significa o poder de fiscalizao que tem o empregador

sobre os servios praticados pelo empregado.
O jus variandi o poder que tem o empregador de praticar ajustes

necessrios na prestao de servios dos empregados, em decorrncia das
alteraes estruturais das organizaes empresariais. No se admite as alteraes
nos contratos de trabalho, mas pequenos ajustes que no impliquem em alterao
ao contrato de trabalho firmado. Os limites esto apontados nos artigos 9 e 468 da
Consolidao das leis do trabalho.
15
Ibidem, p.99
16
Ibidem, p. 118.
18
Para Mrcio Tlio Viana, a empresa no pode exigir do empregado servios
que ultrapassem as suas foras normais (art. 483, a, da CLT), e esclarece: So
superiores s foras do trabalhador no s os servios que lhe esgotem as energias
como os que excedem a sua competncia profissional [...] 17.
O jus variandi o poder que tem o empregador de praticar pequenas

alteraes no contrato individual de trabalho, portanto variar no o mesmo que
alterar. A variao no altera as condies ajustadas no contrato de trabalho, j a alterao
modifica o contrato firmado pelas partes, empregado e empregador 18.
O poder disciplinar para Octvio Bueno Magano gira em torno de duas

questes bsicas: se existe outro poder de punir que no seja o do Estado? No caso
19
positivo, qual o fundamento desse poder? Para dar resposta s questes
formuladas existem quatro teorias: a negativista, a civilista, a penalista e a
administrativa.
Os que negam teoria negativista - a existncia do poder disciplinar baseiam-

se na concepo de que o Estado possui o monoplio do poder, s o Estado pode
punir, sendo-lhe, em conseqncia, privativo o exerccio do jus puniendi 20.
Em contraposio, o autor sustenta que o Estado no possui o monoplio do

poder, que a sociedade dividida em grupos, para manter a coeso destes grupos,
exerce os seus respectivos poderes, com autoridade capaz de aplicar sanes,
21
impor e manter a ordem . o que acontece nas relaes de emprego, o
empregador exerce o poder de direo da prestao pessoal dos servios do
empregado. Ocorre que, aquele, no exerccio do seu poder de comando, no fica
limitado, apenas direo dos servios praticados por este, muitas vezes o exerccio
do poder acaba ultrapassando os seus limites e atingindo a pessoa do empregado, a
sua dignidade, a sua essncia. Muitas vezes os empregadores exageram no
17
VIANA, Mrcio Tlio. Direito de resistncia: possibilidades de autodefesa do empregado em face do
empregador. So Paulo: Ltr, 1996. p. 273.
18
MAGANO, Octvio Bueno. Do Poder Diretivo na Empresa. Ed. Saraiva, 1982, p. 123.
19
Ibidem, p. 145.
20
MAGANO, Octvio Bueno. Do Poder Diretivo na Empresa. Ed. Saraiva, 1982, p.145.
21
Ibidem, p. 145.
19
exerccio dos poderes de comando e vo alm dos limites da dignidade da pessoa
humana.
A teoria civilista admite o exerccio do poder, porque fundado no contrato.22

Nas relaes de emprego, o contrato individual de trabalho pode ser objeto de livre
estipulao da partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies
de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e s
decises das autoridades competentes.
Para Mozart Victor Russomano, em seus comentrios sobre a Consolidao

das Leis do Trabalho, esclarece:
Os anticontratualistas negam ao contrato de trabalho o aspecto de

uma relao jurdica contratual. Para isso, tomam por base o
pressuposto de que no existe, no contrato de trabalho, um jogo de
vontades livres. Pelas condies sociais e econmicas dos sistemas
capitalistas, a empresa surge, no seu imenso poderio tcnico e
monetrio, perante o empregado pobre e desvalido, com
superioridade brutal. O empregado premido por suas necessidades,
por seus dramas, por suas angstias tantas vezes inconfessadas, s
tem um caminho para fugir misria e fome: sujeitar-se,
aceitando as condies que o empregador, despoticamente, lhe
impe. Ora, nessa situao ningum poder falar em duas vontades
livres coordenadas dentro de um contrato perfeito 23.
O fato que, os empregados, em sua grande maioria, aderem s condies

contratuais impostas pelo empregador no ato da celebrao do contrato individual de
trabalho, podendo se falar que este documento um pacto de adeso. Os
empregados simplesmente aderem e aceitam as condies que lhes so impostas,
principalmente nas ocasies em que a oferta de empregos pouca e sua procura,
concomitantemente, grande e muito concorrida. Nestas condies o empregado se
submete e acaba admitindo a contragosto o exerccio do poder de comando do
empregador sobre a sua pessoa.
22
Ibidem, p. 146.
23
RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 13. ed. rev e atual. Rio de
Janeiro: Ed. Forense, 1990, p.390.
20
O contrato de trabalho, portanto necessariamente, no um contrato de
adeso, embora na prtica, costume apresentar-se como tal 24.
Octavio Bueno Magano que no adepto da teoria penalista, na

fundamentao da sua terceira razo, esclarece [...] que a represso disciplinar se
concretiza por meio da atuao do prprio titular do poder respectivo 25.
A teoria administrativa que coloca em paralelismo o poder disciplinar dos

entes pblicos com o poder disciplinar dos entes privados, admite Octvio Bueno
26
Magano que o poder disciplinar um poder autnomo , e conclui: [...] o poder
disciplinar constitui complemento do poder diretivo por meio do qual se atualiza a
coercibilidade das normas e ordens derivadas do exerccio do ltimo 27.
O fundamento do poder diretivo do empregador , para a teoria da

propriedade privada, o direito de propriedade; para a teoria contratualista o
contrato individual de trabalho, o ajuste de vontades entre o empregado que se
subordina ao poder de comando do empregador, aceitando que o mesmo dirija a sua
prestao pessoal de servios. Para a teoria institucionalista, o poder de comando
decorre da natureza institucional do empregador e do exerccio do poder hierrquico.
Para a teoria do interesse, resulta do interesse que tem o empregador de
organizao e administrao do seu negcio ou empreendimento. Para a teoria do
direito potestativo, decorre da inoponiblidade do empregado em decorrncia do
poder diretivo do empregador. Para a teoria do direito-funo, o empregador passa a
ter deveres em relao aos seus empregados, os deveres de permitir a participao
dos empregados nas decises da empresa 28.
Enfim, so decorrentes do poder de direo, os poderes de organizao,

definio dos fins econmicos, estrutura da organizao, enumerao de cargos,
bem como os poderes de regulamentao, disciplina, e fiscalizao 29.
24
Ibidem, p. 391.
25
MAGANO, Octvio Bueno. Do Poder Diretivo na Empresa. Ed. Saraiva, 1982, p. 149.
26
Ibidem, p. 151 152.
27
Ibidem, p. 155.
28
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 142.
29
Ibidem, p. 142.
21
Maurcio Godinho Delgado define o poder diretivo, como o conjunto de

prerrogativas, concentradas no empregador dirigidas organizao da estrutura e
espaos empresariais internos, incluindo todo o processo de produo ou trabalho
adotado pelo estabelecimento ou empresa 30.
Para Alysson Leandro Mascaro:
O trabalhador que contrata com o patro a venda da sua fora de

trabalho no o faz por liberdade, mas por necessidade. Como o
trabalhador no possui capital, ele necessita vender sua fora de
trabalho a algum 31.
um contrato acertado, de certa forma, com dificuldades pelo empregado,

pois um detm o poder e o capital o outro s a fora do seu trabalho, que no a
nica e exclusiva.
Por conseguinte, observa-se que realmente o poder de barganha do

empregado no momento do acerto do contrato de trabalho, em relao ao poder do
empregador, muito inferior, quase nada.
Jos Francisco Siqueira Neto, explica:
Como detentor dos meios de produo e empenhado em um projeto

de atividade econmica, o empregador obtm, por contratos, a
disponibilidade da fora de trabalho alheia, o que tem por
conseqncia uma certa autoridade sobre os trabalhadores
admitidos 32.
E, mais adiante, define o poder do empregador:
[...] como a capacidade atribuda ao empregador para determinar a

estrutura tcnica e econmica da empresa e dar contedo concreto
30
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7 ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 633.
31
MASCARO, Alysson Leandro. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Editora Quartier Latin do Brasil.
2007, p. 45.
32
SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de
trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 18.
22
atividade do trabalhador, visando realizao das finalidades da
empresa 33.
Nesta relao de poder e submisso, empregadores e empregados

disputam os seus espaos polticos e de poder. O empregador no exerccio do seu
poder de comando, nas relaes de emprego, fica submetido aos limites impostos
pelas normas de proteo aos trabalhadores.
Nestas condies, o poder diretivo do empregador fica submetido a limites,

34
controles e contrapesos . Como exemplos de limites externos, derivados da
necessidade de coordenar o reconhecimento dos poderes do empregador em
relao ao Estado, Jos Francisco Siqueira Neto, relaciona: respeito aos preceitos
de ordem pblica, acesso das pessoas ao poder judicirio, sociedade democrtica, e
pessoa do trabalhador, enquanto pessoa e empregado. E, como limites internos,
cita como exemplo, os contornos doutrinrios, legais ou jurisprudenciais atinentes
ao exerccio concreto dos poderes do empregador 35.
Alm disso, sobre a concluso de um contrato de trabalho, faz uma

observao de fundamental importncia:
A concluso de um contrato de trabalho no implica, de modo

algum, a privao de uma das partes, no caso os trabalhadores, dos
direitos que a Constituio reconhece aos cidados, pois que nem
as organizaes empresariais constituem um mundo separado e
distante do resto da sociedade, nem a liberdade de empresa
reconhecida pela Constituio legitima o fato de qualquer pessoa
que preste servio sob a sua dependncia sofra privaes
transitrias ou limitaes injustificadas dos prprios direitos
fundamentais 36.
Sendo assim, o fato que, o empregador ou seus prepostos no exerccio do

poder de comando, que no absoluto, encontra limites nos direitos
personalssimos. Patres ou seus representantes devem tratar, com respeito e
dignidade, os empregados subordinados. O poder diretivo do empregador no pode
33
Ibidem, p. 181.
34
Ibidem, p. 182.
35
SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de
trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 182.
36
Ibidem, p. 183.
23
ofender um dos maiores bens juridicamente tutelados, o da dignidade da pessoa
humana.
Amauri Mascaro Nascimento admite as transformaes no mundo das

relaes de trabalho na atualidade. E, como conseqncia o direito do trabalho, que
sempre fez a defesa do salrio, da jornada de trabalho, do descanso do trabalhador,
teve que redirecionar o seu foco para a proteo de outros bens jurdicos e ticos
importantssimos, os direitos fundamentais e de personalidade e a dignidade do
37
trabalhador [...] (Os referidos princpios e direitos so apresentados e discutidos
nos captulos III e IV).
2 - Poder Regulamentar
O poder regulamentar do empregador, para Maurcio Godinho Delgado, o

conjunto de prerrogativas concentradas no empregador, que so concretizadas, por
meios informais e formais de comunicao com o pblico intra-empresarial. So
instrues diretas e pessoais a cada trabalhador ou instrues ou regras gerais,
regulamentos escritos, aditamentos ao contrato de trabalho, circulares, avisos,
endereadas a todos os trabalhadores de uma determinada empresa ou
estabelecimento 38.
Para Magano, o regulamento da empresa o conjunto sistemtico de

normas disciplinando condies de trabalho ou procedimentos tcnicos, aplicveis
no mbito da empresa.39
As referidas regras e regulamentos como esclarecem Maurcio Godinho

Delgado, so fruto de uma vontade unilateral meramente privada, tais dispositivos
intra-empresariais no podem, por essa fundamental razo, assumir o seu status de
norma jurdica, sendo tratados, desse modo, pelo Direito do Trabalho, como simples
clusula contratual 40.
37
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 27 28.
38
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 634 - 635.
39
Magano, Octvio Bueno, 3 ed.- So Paulo:Ltr, 1988, p.92.
40
Ibidem, p. 635
24
Os trabalhadores ficam, portanto, submissos a todo tipo de ordens

estabelecidas, nos regimentos internos, circulares e regulamentos das organizaes
e empreendimentos que integram o poder econmico.
3 - Poder de Fiscalizao
Maurcio Godinho Delgado entende que o poder fiscalizatrio ou poder de

controle, seria o conjunto de prerrogativas dirigidas a propiciar o acompanhamento
contnuo da prestao de trabalho e a prpria vigilncia efetiva ao longo do espao
41
empresarial interno . Pode-se colocar que, em decorrncia do exerccio do poder
de fiscalizao do empregador, muitas empresas e estabelecimentos, dispem de
dispositivos e sistemas de controles, tais como: controle nas portarias, seguidas de
revistas nos empregados, sistemas de monitoramento eletrnico, dentre outras
formas de fiscalizao e monitoramento.
Delgado tambm faz um questionamento importante, H limites (ou no) ao

poder fiscalizatrio empresarial?, respondendo em seguida: Seguramente sim,
embora existam dvidas a respeito das efetivas e exatas fronteiras aplicveis s
prerrogativas de controle empresarial 42.
Indubitavelmente, o empregador exerce e deve exercer o poder fiscalizatrio

ou poder de controle, contudo no pode pratic-lo sem limitaes. O limite do
exerccio do poder de comando do empregador encontra bice, exatamente, quando
atinge a dignidade da pessoa do trabalhador. O empregador, no exerccio do seu
poder de comando, no pode avanar e desrespeitar o princpio constitucional, que
garante a inviolabilidade da dignidade da pessoa humana. O trabalhador no pode
ter este seu direito, violado.
Neste sentido, a Constituio de 1988 rejeitou condutas fiscalizatrias e de

controle da prestao de servios que agridam liberdade e dignidade bsica da
41
Ibidem, p. 636
42
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7 ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 636.
25
pessoa fsica do trabalhador. Tais condutas chocam-se, frontalmente, com o
universo normativo e de princpios abraados pela Constituio vigorante. A
dignidade da pessoa humana um dos fundamentos da Repblica Federativa do
Brasil, constituda em Estado Democrtico de Direito (art.1, III, CF/88), que tem por
alguns de seus objetivos fundamentais construir uma sociedade justa e solidria,
alm de promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, I e IV, CF/88) 43.
Para Flavia Piovesan a Constituio de 1988 o marco jurdico da transio

democrtica e da institucionalizao dos direitos e garantias fundamentais, uma
das Constituies mais avanadas do mundo no que diz respeito aos direitos
humanos e da proteo dignidade humana e ressalta, ainda, a influncia no
constitucionalismo brasileiro das Constituies alem (Lei Fundamental
GrundGesetz, 23 de maio de 1949), portuguesa (2 de abril de 1976) e espanhola (29
de dezembro de 1978), na qualidade de Constituies que primam pela linguagem
dos direitos humanos e da proteo dignidade humana 44.
4 - Poder Disciplinar
Para Arion Sayo Romita, na execuo dos servios prestados pelo

empregado ao empregador, o trabalhador se submete ao seu poder disciplinar. O
empregado fica com a obrigao de respeitar e cumprir com as regrar disciplinares
da empresa. Essa disciplina tem por finalidade manter a boa ordem que deve
presidir execuo de tarefas em comum, uma vez que a empresa pressupe a
organizao do trabalho em grupo 45.
A disciplina imposta pelo empregador no reveste, em

conseqncia, a feio de um abuso de poder fundado no capital
contra os trabalhadores com vistas obteno de lucro. uma
conseqncia da prpria organizao, que s pode alcanar seu
objetivo a realizao de uma tarefa coletiva mediante a
43
Ibidem, p. 637 638.
44
PIOVESAN, Flavia. Direitos Humanos e o princpio da dignidade humana. Revista do advogado. So Paulo.
Ano XXIII, n. 70, p. 39, jul. 2003.
45
ROMITA, Arion Sayo. O poder disciplinar do empregador. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1983. p. 23.
26
submisso de todos a uma ordem superior aos interesses individuais
46
.
Por outro lado, o autor adverte:
Esse poder disciplinar tem limites. A dignidade da pessoa humana

deve ser preservada a todo custo. O interesse coletivo h de ser
considerado, mas no sem ajustar-se aos direitos individuais
envolvidos (grifo nosso) 47.
De acordo com Enoque Ribeiro dos Santos
Poder disciplinar pode ser definido como o poder que cabe ao seu
titular, o empregador, de aplicar sanes, tendo em contra partida a
sujeio do sujeito passivo, o empregado, o que denota a expresso
de sua subordinao jurdica, permitindo qualific-lo como poder
sanciotrio decorrente da relao de emprego 48.
O mesmo autor apresenta quatro teorias sobre o poder disciplinar do

empregador: poder disciplinar convencional o poder previsto nas convenes
coletivas de trabalho. As partes envolvidas no processo de negociao coletiva
firmam atravs da conveno coletiva de trabalho, clusulas de natureza disciplinar.
Poder disciplinar unilateral o poder atribudo unilateralmente ao empregador,

como decorrncia do poder de direo, podendo ser exercido a seu livre alvitre,
dentro dos juzos de razoabilidade, bom senso e proporcionalidade.
Poder disciplinar como delegao do poder pblico modelo autoritrio de

poder e autocrtico que prevaleceu na cultura poltica e jurdica do passado.
Poder disciplinar empresarial exerccio legtimo do poder do empregador

com a conseqente aceitao dos empregados sem contestao 49.
Sobre as tendncias de limitao do poder disciplinar do empregador, Enoque

dos Santos explica a tese do poder disciplinar compartilhado. Ele esclarece que nos
46
Ibidem, p. 23
47
Ibidem, p. 23
48
Artigo publicado na Revista Ltr, ano 72, n 05 de maio de 2008, p. 72-055/46.
49
27
pases de economia avanada, existe a preocupao em garantir a defesa do
trabalhador no processo disciplinar, e aponta as principais caractersticas da tese do
poder disciplinar compartilhado, que so:
A aplicao da sano ou penalidade dever ser precedida da instaurao de

um processo de natureza administrativa, com fulcro na razoabilidade e na
proporcionalidade.
O processo disciplinar compartilhado aproxima nas relaes privadas
trabalhistas ao processo penal e administrativo na apurao da autoria e
materialidade da infrao cometida pelo trabalhador.
A concesso de prazos maiores para o exerccio da ampla defesa do
trabalhador. Exigncia de comunicao ao Sindicato representativo dos
trabalhadores ou s comisses de fbrica, para acompanhamento do processo
disciplinar.
Possibilidade de defesa escrita, em todos os casos. Responsabilizao do
empregador, nos casos de abusos ou excessos na aplicao de medidas
disciplinares. Exigibilidade legal de emisso de nota de culpa. Necessidade da
fundamentao da deciso disciplinar pelo empregador. Na aplicao da pena o
empregador deve orientar-se no sentido de que a interpretao dever ser sempre
restritiva, jamais ampliativa. Direito de recurso da deciso disciplinar pelo
trabalhador.
Do mesmo modo, Enoque faz um importante esclarecimento sobre a

aplicao do poder disciplinar do empregador:
Em pleno sculo XXI, com o surgimento da quarta dimenso dos

direitos humanos, entre eles, o direito de informao, de democracia,
de pluralidade, da biotica, a sociedade j no tolera mais formas
rudimentares e primitivas de tratamento do ser humano que seja
colidente com o princpio nuclear da dignidade da pessoa humana, e
justamente nesse sentido que o poder disciplinar praticado
hodiernamente nas relaes privadas no Brasil deve sofrer
profundas alteraes, para que compatibilize-se com instrumentos e
preceitos modernos levando-se em considerao o que se pratica no
direito estrangeiro, especialmente os preceitos e prtica
mencionadas 50.
50
28
Captulo II
Os Deveres dos Empregados
5 - Dever de Obedincia
Amauri Mascaro Nascimento trata da questo subordinao e poder de

direo do empregador, como o verso e reverso da mesma medalha e faz um
importante esclarecimento:
Subordinao e poder de direo so o verso e reverso da mesma

medalha, porque a situao em que fica o empregado perante o
destinatrio do seu trabalho que, por ser empregador exerce sobre a
atividade daquele, e no sobre a sua pessoa, o seu poder de
direo, que a faculdade exercida pelo empregador de determinar
o modo de execuo da prestao do trabalho, para que possa
satisfazer o seu interesse e em razo da qual paga salrios e se
submete a diversas restries legais de finalidade protetiva do
subordinado 51.
Do mesmo modo, Alice Barros complementa: Sujeita portanto o empregado

s ordens ou recomendaes lcitas 52.
importante ressaltar que o empregador exerce o seu poder de comando,

sobre a atividade exercida pelo empregado e no sobre a pessoa do empregado. O
empregador no pode cometer exageros, no pode passar dos limites, no exerccio
do seu poder de direo, que deve ficar restrito s atividades executadas pelo
empregado. Deve respeitar os limites, que impe o princpio da dignidade da pessoa
humana.
51
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, 2006, p.106.
52
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Ltr, 2008, p. 607.
29
Para Magano a relao de emprego uma relao de poderes e deveres:
O reconhecimento de poderes do empregador gera necessariamente

a figurao de deveres do empregado. Como tais poderes e deveres
encontram-se sempre referidos ao contrato de trabalho, de natureza
bilateral, da resulta a emergncia de direitos, deveres e obrigaes
atribuveis ao empregado e ao empregador 53.
Magano, afirma sobre a questo de direitos e deveres, que: Numa primeira

aproximao com a matria, pode-se, ento dizer que os direitos, deveres e
54
obrigaes do empregado e do empregador so os fixados no contrato e na lei ,
posteriormente, prefere tratar a matria sob a denominao: deveres e obrigaes
do empregado e do empregador 55.
Para Orlando Gomes e lson Gottschalk:
O contrato de trabalho, como sinalagmtico base de troca, d

origem, como vimos, disciplina de duas obrigaes fundamentais:
a obrigao da prestao de trabalho a cargo do empregado e a
obrigao da contraprestao, a cargo do empregador 56.
Portanto, faz-se necessrio registrar que obrigao do empregado prestar

trabalho ao empregador, mas preciso observar tambm, que cabe ao empregador
a obrigao de dar trabalho ao empregado. Estas distines so de suma
importncia para que se possam identificar eventuais responsabilidades decorrentes
do no cumprimento das obrigaes do empregador e do empregado, na vigncia do
contrato individual de trabalho. Alm das obrigaes afeta aos empregados, e a
contraprestao do salrio, a cargo do empregador, existem outras obrigaes
complementares oriundas das diversas fontes normativas 57.
53
54
Ibidem, p. 190.
55
Ibidem, p. 192.
56
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. Rio de janeiro: Forense, 2006, p.
199.
57
Ibidem, p. 218.
30
O empregador deve tomar a iniciativa de tornar possvel a execuo do
58
trabalho por parte do empregado . Esclarecem Orlando Gomes e lson
Gottschalk:
Pacfica hoje, todavia, a possibilidade de cumprimento especfico

da obrigao na forma originalmente contratada com o recurso
previso da tutela especfica, para atravs de meios indiretos (v.g.,
astreintes) impor o cumprimento da obrigao de fazer, que somente
em ltimo caso se converte em perdas e danos (art. 461 do Cdigo
de Processo Civil) 59.
Medidas como esta, podem e devem ser utilizadas pelo credor da obrigao,
quando o empregador deixar de satisfazer a obrigao de fazer, a de fornecer o
servio ao seu empregado. Muitas vezes o empregador no exerccio do seu poder de
comando, no fornece servio ao seu empregado, com o objetivo de que este pea a
dispensa do trabalho ou a resciso indireta, nos termo do artigo 483 da consolidao
das leis do trabalho, nas ocasies em que fica sem receber os seus salrios.
6 - Dever de Diligncia
Segundo Orlando Gomes e Elson Gottschalk colaborar com o empregador e

ser diligente so dois conceitos inseparveis, na medida que o empregado colabora
com o empregador, passa a ser diligente:
A diligncia entendida como critrio ou ponto de referncia para

medir o comportamento do devedor da prestao no adimplemento
de suas obrigaes contratuais. Colaborao com a empresa e
diligncia so dois conceitos inseparveis. No pode o empregado
colaborar com o empregador seno com a diligncia que deve ao
mesmo 60.
Para Alice Monteiro de Barros, o empregado no pode ser um mero

executor de ordens, mas um empregado que realiza as suas tarefas, com zelo.
Apenas a observncia de ordens no suficiente; mister tambm que o empregado
58
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. Rio de janeiro: Forense, 2006,
p.219
59
Ibidem, p. 220.
60
Ibidem, p. 211.
31
cumpra o dever de diligncia inserido na obrigao de trabalhar, ou seja, execute
suas atividades com zelo 61.
Para o cumprimento da sua obrigao, a de prestar servios em decorrncia

do contrato individual de trabalho, firmado com o empregador e mediante
remunerao, deve o empregado cumpri-la com diligncia. O empregado tem o
dever de obedincia em relao ao seu empregador, contudo, referido dever, no
pode implicar no exerccio de funes ilcitas ou vexatrias, que de alguma forma
possa ofender os seus direitos fundamentais e a sua dignidade. Este dever de
diligncia pode ser aferido de forma objetiva, tomando-se como parmetro o
comportamento do trabalhador mdio, ou de modo subjetivo, levando-se em conta o
comportamento pessoal do empregado 62.
7 - Dever de Fidelidade
Alice Monteiro de Barros esclarece que:
O dever de fidelidade se exterioriza por manifestaes positivas

caracterizadas pela obrigao de fazer, ou seja, de comunicar ao
empregador perigos e anormalidades no local em que se
desenvolvem as atividades, bem como relatar-lhe as deficincias no
material e nos instrumentos de trabalho. Se no bastasse, o
empregado deve, ainda, colocar o empregador a par do andamento
do negcio 63.
O dever de fidelidade praticado nas relaes de emprego, pelas Cipas e

pelas representaes de empregados nos locais de trabalho, quando apontam
condies inseguras de trabalho, ambientes insalubres ou perigosos, mas muitas
vezes o empregador se sente incomodado com estas manifestaes dos
trabalhadores.
61
62
63
Ibidem, p. 612.
32
O dever de fidelidade na prestao de trabalho o aspecto particular que
assume o princpio de boa-f inerente execuo de todo o contrato 64.
Capitulo III
As alteraes no contrato individual de trabalho
Ari Possidonio Beltran dispe em sntese, sobre a relao contratual entre

empregado e empregador:
O Direito do Trabalho relacionado por Gnese prpria com a

situao do labor, em carter no eventual, subordinado, por conta
de terceiro e mediante remunerao traz implcita a existncia no
s de direitos, mas de deveres e obrigaes das partes contratantes.
Os limites de tais deveres e obrigaes, o exerccio dos poderes
diretivo, regulamentar e disciplinar do empregador, os respectivos
direitos do empregado a no sofrer discriminaes, a ver respeitada
a sua dignidade, os institutos do jus variandi e o do jus resistentiae,
enfim, encontram no contexto em exame situaes a serem
avaliadas ou reavaliadas 65.
Posteriormente, Beltran explica que:
[...] sendo a pactuao laboral estruturada sobre alguns princpios,

especialmente a bilateralidade, o sinalagma, a comutatividade e a
onerosidade, curial que empregadores e empregados devam arcar,
de forma nsita ao contrato, com certos deveres e obrigaes.
Evidentemente que a principal obrigao do empregado prestar os
servios para o qual foi contratado, enquanto a correspondente
obrigao do empregador efetuar a remunerao devida pelo labor
prestado 66.
64
212.
65
BELTRAM, Ari Possidonio. Direito do Trabalho e direitos fundamentais. So Paulo: Ltr, 2002, p. 229.
66
Ibidem, p. 230.
33
Jorge Pinheiro Castelo entende que a principal obrigao contratual do
empregador no tem natureza patrimonial, mas o dever de respeito dignidade
moral da pessoa do trabalhador. E, como diz:
O mais importante direito e a precpua obrigao contratual (do

Direito do Trabalho) do empregador no tm natureza patrimonial. E,
, justamente, o dever de respeito dignidade moral da pessoa do
trabalhador, aos direitos relativos personalidade do empregado,
cuja violao significa diretamente violao de direito e obrigao de
lei trabalhista e do contrato de trabalho. O contrato de trabalho traz
necessariamente (implcita ou explicitamente) o direito e a obrigao
de respeito aos direitos personalssimos (direitos morais). Tanto
que a ofensa a tais direitos autoriza a resciso contratual pelo
empregado e pelo empregador e a postulao da indenizao
patrimonial e moral conseqente 67.
8 - O jus variandi
a possibilidade que tem o empregador, decorrente do seu poder diretivo,

dentro de certos limites, de ajustar a prestao obrigacional do empregado s
alteraes estruturais e conjunturais da empresa 68. Nesta etapa, preciso identificar
estes eventuais ajustes que podem ser praticados pelo empregador, em decorrncia
do seu poder diretivo.
O jus variandi, o poder que tem o empregador de realizar modificaes,

que no altere o contrato individual de trabalho. No caso da ocorrncia de alterao
contratual, no se trata de jus variandi, mas alterao contratual de fato, disciplinada
no artigo 468 da consolidao das leis do trabalho 69. Magano, explica:
Segue-se da que variar no o mesmo que alterar. A variao diz

respeito a modificaes ocorridas nas pregas do contrato, isto , nos
espaos em branco existentes entre as suas clusulas, ao passo
que a alterao acarreta a modificao das referidas clusulas 70.
67
CASTELO, Jorge Pinheiro. Dano Moral Trabalhista configurao prpria e autnoma, competncia da
Justia do Trabalho, aes individuais para a tutela de direitos morais laborais tradicionais, novas e aes civis
pblicas, Temas atuais de Direito do Trabalho, Revista do Advogado, AASP, Associao dos Advogados de
So Paulo, n. 54/97, dezembro de 1998, p. 97.
68
69
Ibidem, p. 123.
70
Ibidem, p. 123.
34
Os elementos que compem o jus variandi so os seguintes, gnero: o
poder do empregador; causas: as alteraes estruturais e conjunturais da empresa;
objetivo: as condies de trabalho no essenciais, salvo excees; forma: os atos
unilaterais do empregador 71.
Existem trs categorias de variaes: as qualitativas, as quantitativas e as

locativas. As qualitativas so as modificaes incidentes sobre a qualificao dos
empregados. As quantitativas so as incidentes sobre salrios e jornada de
72
trabalho e as atinentes ao local de trabalho, que so as locativas . Com a
reestruturao produtiva, para a sua implantao, muitas vezes no so observados
73
os limites impostos pelo princpio da dignidade da pessoa humana . O fato que
muitas alteraes ocorreram nos contratos individuais de trabalho, muitos
trabalhadores passaram a exercer mltiplas funes, deixaram de ser especialistas e
passaram a ser multifuncionais, polivalentes e flexveis. Nesse compasso, o Jus
variandi tem sido utilizado com excesso. Para Orlando Gomes e Elson Gottschalk,
pode-se considerar o jus variandi sob dois aspectos: o normal e o excepcional. Tanto
o primeiro como o segundo, decorrem de um poder ex fato e ex lege. O primeiro
deriva do prprio poder de comando do empregador, o segundo pode ser exercido
pelo empregador nos casos de necessidade imperiosa, seja para fazer face a motivo
de fora maior, seja para atender realizao de servios inadiveis 74.
Por conseguinte, alguns empregadores extrapolam os limites de respeito

que deve presidir as relaes de emprego e com isso atingem a dignidade do
trabalhador. Muitos empregadores praticam alteraes contratuais em total
desrespeito dignidade dos seus empregados, que no resistem, com receio de
serem substitudos.
71
Ibidem, p. 124.
72
73
A dcada de 80 presenciou que, nos pases de capitalismo avanado, empresas nacionais e multinacionais
praticaram a reestruturao produtiva, com a implantao da robtica, microeletrnica, terceirizao,
flexibilizao, novas formas de organizao do trabalho, entre outras. Com a implantao destas novidades,
evidentemente os empregadores ultrapassaram os seus limites de poder de comando o jus variand - em total
desrespeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, pois muitos trabalhadores perderam os seus postos de
trabalho, perderam os seus empregos.
74
331.
35
9 - O jus resistentiae
Para Jorge Pinheiro Castelo jus resistentiae Chama-se assim a

resistncia do trabalhador a certas ordens do empregador. Justifica-se tal
procedimento toda vez que a ordem seja claramente ilegal e atentatria dignidade
do primeiro 75. O autor explana que:
A proteo contra alteraes contratuais ilegais tem maior realce

quando a mudana tocar na esfera dos direitos da personalidade do
empregado, ou direitos patrimoniais com funo no patrimonial 76.
o direito legtimo que tem o empregado de resistir contra a ordem do

empregador, toda vez que importar em alterao unilateral do contrato individual de
trabalho, que lhe traga prejuzos, principalmente quando o caso do uso abusivo do
jus variandi.
Para Mauricio Godinho Delgado:
O princpio do jus resistentiae obreiro informa a prerrogativa de o

empregado opor-se, validamente, a determinaes ilcitas oriundas
do empregador no contexto da prestao laborativa. princpio
especfico ao contrato de trabalho, derivando diretamente do uso
irregular do poder diretivo patronal 77.
No Brasil, a prtica do jus resistentiae, de certa forma, no muito praticado

pelos trabalhadores, em decorrncia do desequilbrio que persiste na relao de
emprego. Como esclarece Delgado:
O jus resistentiae torna-se, na prtica, mitigado, uma vez que o risco

do rompimento do contrato pelo empregador inibe eventual posio
defensiva do empregado em face de determinaes abusivas
recebidas 78.
Em tempos de globalizao da economia, os empregados so

constantemente chamados a participarem de programas ou processos de produo,
e acabam assumindo outras funes ou tarefas diferentes daquelas para as quais
75
CASTELO, Jorge Pinheiro. Tutela antecipada no processo do trabalho. V. 2. So Paulo: Ltr, 1999, p. 151.
76
Ibidem, p. 151.
77
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p.1006.
78
Ibidem, p. 1006.
36
foram contratados. Muitos no resistem, concordam com as alteraes de funes,
so os empregados multifuncionais, flexveis e polivalentes. Por causa de redues
salariais, outros concordam at em deixar de ser empregados e passam a prestar
servios ao empregador sob o rotulo de pessoa jurdica, evidentemente, sem
carteira assinada. E, muitos outros trabalhadores aceitam a reduo dos salrios,
com a promessa da manuteno no emprego.
Orlando Gomes e Elson Gottschalk, sobre a alterao do contrato de

trabalho, que pode ser unilateral e bilateral, explicam:
Como visto, a alterao unilateral das condies do contrato s

proibida quando no acarreta vantagens para o empregado. Se o
prejudica, no vale.
Contudo, so diferentes os efeitos derivados das duas formas de
alterao. Na bilateral, o efeito nico a nulidade da clusula
infringente. Na unilateral, entretanto, alm da nulidade substancial
do ato, o empregado pode considerar rescindido o contrato de
trabalho e pleitear as respectivas indenizaes 79.
Logo, caracterizado o ato ilcito, evidentemente faz jus o ofendido

indenizao devida.
79
325.
37
Captulo IV
A Dignidade da Pessoa
Para Ingo Wolfgang Sarlet, os valores da dignidade da pessoa humana

encontram suas razes na filosofia clssica, especialmente Greco-romana, e no
pensamento cristo. Do antigo testamento, herdamos a idia de que o homem tenha
sido feito imagem e semelhana de Deus 80.
Ana Paula de Barcellos aponta quatro momentos fundamentais que

antecederam os valores da dignidade da pessoa humana: o Cristianismo, o
iluminismo-humanista, a obra de Immanuel Kant e o reflexo dos horrores da segunda
guerra mundial 81.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988,

no titulo I, que trata Dos Princpios Fundamentais, estabelece:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio

indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-
se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III- a dignidade da pessoa humana
De acordo com Jos Joaquim Comes Canotilho, que fala da outra esfera da
Repblica portuguesa, aponta a dignidade da pessoa humana (art. 2), e ensina,
80
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6. ed. rev atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2006, p. 45.
81
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia Jurdica dos princpios constitucionais: o Princpio da dignidade da
pessoa humana. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Revovar, 2008, p. 122.
38
indagando: o que ou que sentido tem uma Repblica baseada na dignidade da
pessoa Humana?. Em seguida, responde:
A resposta deve tomar em considerao o princpio material

subjacente idia de dignidade da pessoa humana. Trata-se do
princpio antrpico que acolhe a idia pr-moderna e moderna da
dignitas-hominis (Pico della Mirandola82) ou seja, do indivduo
conformador de si prprio e da sua vida segundo o seu prprio
projeto espiritual (plastes et fictor).
Perante as experincias histricas da aniquilao do ser humano
(inquisio, escravatura, nazismo, stalinismo, polpotismo, genocdios
tnicos) a dignidade da pessoa humana como base da Repblica
significa, sem transcendncias ou metafsicas, o reconhecimento do
homo noumenon, ou seja, do indivduo como limite e fundamento do
domnio poltico da Republica. Neste sentido, a Repblica uma
organizao poltica que serve o homem, no o homem que serve
os aparelhos poltico organizatrios. A compreenso da dignidade
da pessoa humana associada idia de homo noumenon justificar
a conformao constitucional da Repblica Portuguesa onde
proibida a pena de morte (artigo 24) e a priso perptua (artigo
30/1). A pessoa ao servio da qual est a Repblica tambm pode
assumir a condio de cidado, ou seja, um membro normal e
plenamente cooperante ao longo da sua vida.
Por ltimo, a dignidade da pessoa humana exprime a abertura da
Repblica idia de comunidade constitucional inclusiva pautada
pelo multiculturalismo mundividencial, religioso ou filosfico. O
expresso reconhecimento da dignidade da pessoa humana com
ncleo essencial da Repblica significar, assim, o contrrio de
verdades ou fixismos polticos, religiosos ou filosficos 83.
Para Alexandre de Morais:
a dignidade da pessoa humana: concede unidade aos direitos e

garantias fundamentais, sendo inerente s personalidades humanas.
Esse fundamento afasta a idia de predomnio das concepes
transpessoalistas de Estado e Nao, em detrimento da liberdade
individual. A dignidade um valor espiritual e moral inerente
pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao
consciente e responsvel da prpria vida e traz consigo a pretenso
ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um
mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de
modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes
ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem
82
Para Giovanni Pico Della Mirandolla, o problema da dignidade do homem perspectivado em funo do lugar
central que ocupa no universo, ponto de referncia de toda a realidade [...]. O homem o ser mais digno da
Criao de Deus, porque foi colocado no centro do universo e porque de tudo quanto foi criado ele possui
sementes. MIRANDOLLA, Giovanni Pico Della. Oratio de Hominis Dignitate. Traduo: Maria de Lurdes
Sirgano Ganho e Lus Loia. Edies 70, 2006, p. 21 e 22.
83
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Repblica e dignidade da pessoa humana. Direito Constitucional. So
Paulo: Edies Almedina. 2006, p. 225 - 226.
39
menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas
enquanto seres humanos 84.
Nas relaes de emprego, temos de um lado o capital e o poder, e do outro,

a fora de trabalho, o empregado submisso aos poderes do empregador. O fato
que o empregador no exerccio do seu poder de comando, muitas vezes, comete
exageros e passa dos limites, ofende a dignidade da pessoa, princpio fundamental
85
que no pode ser violado . Direito fundamental integrante da categoria de direitos
negativos ou de defesa, tambm denominados direitos individuais ou de liberdade
86
.
A sua violao constitu ato ilcito, nos exatos temos do artigo 186 do Cdigo
87
Civil . E, ao empregado ofendido cabe buscar a justa reparao, como estabelece
88
o artigo 927 do Cdigo Civil brasileiro . (A aplicao de medidas judiciais
disponveis ser tratada no captulo V desta dissertao).
Para Guilherme Amorim Campos da Silva A CF prev, em seu art. 1, III, a

dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Democrtico de Direito
89
brasileiro . Logo depois, admite que O texto constitucional busca assegurar a
possibilidade de o indivduo encontrar meios para promover o pleno desenvolvimento
de sua personalidade 90.
84
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 21. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 16.
85
1- DANO MORAL E MATERIAL GERAL - DANO MORAL.
INSULTOS PRATICADOS POR SUPERIOR HIERRQUICO NO AMBIENTE DE TRABALHO.
DIREITO INDENIZAO. Ainda que no configure assdio moral, porquanto ausente a situao de cerco,
o carter continuado das agresses verbais e humilhaes praticadas por superior, com gritos, xingamentos e
revista de pertences, caracteriza mtodo de gesto por injria que importa indenizao por dano moral (art.5,
V e X, CF; 186 e 927 do NCC). Tal modalidade de tratamento desptico dirigido empregada caracteriza
tirania patronal incompatvel com a dignidade da pessoa humana, com a valorizao do trabalho e a funo
social da propriedade, asseguradas pela Constituio Federal (art. 1, III e IV, art. 5,XIII, art. 170, caput e
III).TRT/SP - 02216200506802006 - RO - Ac. 4T 20070399390 - Rel. RICARDO ARTUR COSTA E
TRIGUEIROS - DOE 01/06/2007.
86
DICIONRIO BRASILEIRO DE DIREITO CONSTITUCIONAL. Ccoordenador geral Dimitri Dimoulis. So
Paulo: Saraiva, 2007. Vrios autores. Vrios organizadores, p. 114.
87
CCB - Titulo II Dos Atos Ilcitos art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
88
CCB Ttulo IX DA Responsabilidade Civil Captulo I Da Obrigao de Indenizar art. 927. Aquele
que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
89
Ibidem, p. 115.
90
Ibidem, p. 115.
40
Nas palavras de Amauri Mascaro Nascimento Dignidade do ser humano,
outro valor que o direito do trabalho procura preservar [...] 91.
O autor explica ainda:
A dignidade da pessoa humana aparece em textos jurdicos

importantes a partir de 1945. A Declarao Universal dos Direitos do
Homem, art.1 (1948), proclama que todos os homens nascem
livres e iguais em dignidade e em direitos. A Conferncia Mundial
de Direitos Humanos, de Viena, em junho de 1993, conclui que
todos os direitos humanos tm sua origem na dignidade e no valor
da pessoa humana. A constituio Federal do Brasil (art.1, III) tem
como princpio a dignidade da pessoa humana como fundamento da
Repblica 92.
Fbio Konder Comparato, na introduo Sentido e Evoluo dos Direitos

Humanos - do seu livro, A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos, sobre a
situao do Homem no Mundo destaca:
O que se conta, nestas pginas, a parte mais bela e importante de

toda a Histria: a revelao de que todos os seres humanos, apesar
das inmeras diferenas biolgicas e culturais que os distinguem
entre si, merecem igual respeito, como nicos entes no mundo
capazes de amar, descobrir a verdade e criar a beleza. o
reconhecimento universal de que, em razo dessa radical igualdade,
ningum, nenhum indivduo, gnero, etnia, classe social, grupo
religioso ou nao pode afirmar-se superior aos demais 93.
O autor explana que:
Este livro procura mostrar como se foram criando e estendendo

progressivamente, a todos os povos da Terra, as instituies
jurdicas de defesa da dignidade humana contra a violncia, o
aviltamento, a explorao e a misria.
Tudo gira, assim, em torno do homem e de sua eminente posio no
mundo. Mas em que consiste, afinal, a dignidade humana? 94
91
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 75.
92
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, 2006, p.75
93
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 1.
94
Ibidem, p. 1.
41
Para esta indagao fundamental, o autor responde: foi dada no campo da
religio, da filosofia e da cincia 95.
Referido autor, quando trata da questo do reconhecimento dos direitos

humanos de carter econmico e social, afirma:
Os direitos humanos de proteo do trabalhador so, portanto,

fundamentalmente anticapitalistas, e, por isso mesmo, s puderam
prosperar a partir do momento histrico em que os donos do capital
foram obrigados a se compor com os trabalhadores. No de
admirar, assim, que a transformao radical das condies de
produo no final do sculo XX, tornando cada vez mais dispensvel
a contribuio da fora de trabalho e privilegiando o lucro
especulativo, tenha enfraquecido gravemente o respeito a esses
direitos em quase todo o mundo 96.
o que se tem visto nas relaes entre o capital e o trabalho, o igual

respeito que deve existir entre os homens, independentemente de classe social,
muitas vezes no acontece. Ao contrrio, o que se d conta e a explorao do
trabalho, pelo capital, e, muitas vezes em total desrespeito dignidade da pessoa,
do ser humano. O ser humano no considerado, mas apenas a sua mo de obra,
que pode interessar ou no. Na relao capital e trabalho o ser humano
descartvel, uma coisa que se utiliza e quando no serve mais, se descarta. Por
conta deste entendimento, se faz necessrio cada vez mais, a luta pela efetividade
do princpio da dignidade da pessoa humana, nas relaes de emprego.
10 - A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948
A Declarao Universal dos Direitos do Homem uma recomendao, que

97
a Assemblia Geral das Naes Unidas faz aos seus membros [...] . Contudo, o
autor esclarece que esse entendimento peca por excesso de formalismo, pois a
Declarao Universal dos Direitos Humanos reconhecida em toda parte,
independentemente de sua declarao em constituies, leis, e tratados
95
Ibidem, p. 1.
96
Saraiva, 2003, p. 53 - 54.
97
Ibidem, p. 225.
42
internacionais, exatamente porque se est diante de exigncias de respeito
dignidade humana, exercidas contra todos os poderes estabelecidos, oficiais ou no
98
.
Alm disso, segundo Comparato:
o pecado capital contra a dignidade humana consiste 99, justamente

em considerar e tratar o outro, que pode ser um indivduo, uma
classe social, um povo, como um ser inferior, sob pretexto da
diferena de etnia, gnero, costumes ou fortuna patrimonial 100.
E, faz uma advertncia importante: A dignidade da pessoa humana no

pode ser reduzida condio de puro conceito 101.
Para Andr Ramos Tavares:
Pode-se afirmar que o Homem, por ter dignidade, deve ser

respeitado, estando acima de qualquer valorao de cunho
pecunirio, como bem acentuou Kant, ao tratar da dignidade, No
reino dos fins tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma
coisa tem um preo, pode-se pr em vez dela qualquer outra como
equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o preo, e
portanto no permite equivalente, ento ela tem dignidade.102
Pode-se concluir, portanto que o homem que no tem preo tem dignidade,
valendo-se da mxima popular de que todo homem tem um preo
Em seguida, Andr Tavares ensina que a dignidade do homem, enquanto

princpio tem dupla dimenso, uma negativa e outra positiva. A primeira garante que
a pessoa no ser alvo de ofensas ou humilhaes e agrega a dimenso positiva de
garantia de pleno desenvolvimento da personalidade de cada indivduo 103.
98
Ibidem, p. 225.
99
Ibidem, p. 226.
100
Ibidem, p. 226.
101
Saraiva, 2003, p. 226.
102
A CONTEMPORANEIDADE dos Direitos Fundamentais. Revista Brasileira de Direito Constitucional. n. 4,
p. 228, jul. / dez. 2004.
103
Ibidem, p.230
43
Do mesmo modo, Paulo Bonavides eleva a Declarao Universal dos
Direitos do Homem carta magna de todos os povos e afirma:
A Declarao Universal dos Direitos do Homem o estatuto de

liberdade de todos os povos, a Constituio das Naes Unidas, a
carta magna das minorias oprimidas, o cdigo das nacionalidades, a
esperana, enfim, de promover, sem distino de raa, sexo e
religio, o respeito dignidade do ser humano 104.
Logo depois, o autor faz uma advertncia:
A Declarao ser porm um texto meramente romntico de bons

propsitos e louvvel retrica, se os pases signatrios da Carta no
se aparelharem de meios e rgos com que as regras estabelecidas
naquele documento de proteo dos direitos fundamentais e
sobretudo produzir uma conscincia nacional de que tais direitos so
inviolveis 105.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada na Assemblia

Geral da ONU, em Pars, no ano de 1948. contm trinta artigos, prembulo com
sete considerandos, onde reconhecida a dignidade da pessoa humana.106
Para Jos Afonso da Silva, sobre eficcia das normas da Declarao

Universal, existe o fato de que a referida norma no dispe de um aparato prprio
que a faa valer, tanto que o desrespeito acintoso e cruel de suas normas, nesse
mais de meio sculo de sua existncia, tem constitudo uma regra trgica,
especialmente no continente americano e tambm no territrio nacional 107.
11 - A Constituio brasileira de 1988
No intuito de abordar o que tange a Constituio brasileira, pode-se iniciar o

tema ponderando-se as palavras de Daniel Sarmento, que diz:
104
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. Malheiros Editores Ltda, 2008, p. 578.
105
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. Malheiros Editores Ltda, 2008, p. 578, p. 578.
106
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 30. ed. Malheiros Editores Ltda, 2008, p.
163 - 164.
107
164 165.
44
A Constituio brasileira de 1988, semelhana do que ocorre em
diversas cartas contemporneas, reconheceu a dignidade da pessoa
humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art.
1, III, CF). A proclamao solene do princpio a dignidade da
pessoa humana no primeiro artigo do texto constitucional rica em
simbolismo. A Carta de 1988 Constituio cidad, nas palavras do
saudoso Ulisses Guimares representa um marco essencial na
superao do autoritarismo e na reestruturao do Estado
Democrtico de direito, timbrado pela preocupao com a promoo
dos direitos humanos e da justia social do pas 108.
O fato que, no poderia ser diferente, pois a consolidao da democracia

est intimamente ligada ao respeito ao ser humano, sua dignidade, ao bem estar
dos cidados.
No mesmo livro, Daniel Sarmento faz a seguinte observao:
difcil, de fato, conceber um princpio que porte um apelo emotivo

to intenso como o da dignidade da pessoa humana. A sua
percepo sentimental no basta. fundamental ancor-lo em
bases mais slidas, at para que a sua aplicao no descambe
para um decisionismo irracional.
Na verdade, o princpio da dignidade da pessoa humana exprime,
em termos jurdicos, a mxima Kantiana, segunda a qual o Homem
deve sempre ser tratado como um fim em si mesmo e nunca como
um meio 109.
No entanto, o que se observa que, no sistema capitalista, o homem tem

sido utilizado como atividade meio, para outros fins, que o lucro. No sistema de
produo, por exemplo, os aspectos humanos ficam para um segundo plano, pois o
objetivo final o aumento da produtividade e das vendas dos produtos, a preos
altamente competitivos. Desta forma, se, eventualmente, no sistema de produo, as
metas no so atingidas, o homem acaba sofrendo as conseqncias dos resultados
insatisfatrios, ficando para um segundo plano. Isso configura-se nas demisses em
massa, participao nos planos de demisses voluntrias, ou seja, o homem serve
ao sistema capitalista e depois se, no serve mais, excludo. Ento, ele no
tratado como um fim em si mesmo, mas como um meio para o atingimento de outros
fins.
108
SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. 1. ed. 3 tiragem. Rio de Janeiro:
Editora Lmen Jris Ltda, 2003, p. 57 58.
109
Editora Lmen Jris Ltda, 2003, p. 59.
45
Para Flvia Piovesan, proteo internacional dos direitos sociais somam-

110
se os mecanismos de proteo nacional desses direitos . Com a democratizao
dos pases latinos, muitos adotaram Constituies que pudessem servir como marco
jurdico da transio democrtica e da institucionalizao dos direitos humanos 111.
A Constituio brasileira de 05 de outubro de 1988, j no seu prembulo,

aponta as suas intenes, a de instituir um Estado Democrtico, destinado a
assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o
bem estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e
comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias. Pode-se dizer que a Constituio brasileira uma constituio
democrtica, cidad, que protege o ser humano e a sua dignidade. Para Flvia
Piovesan:
A Carta de 1988 destaca-se como uma das Constituies mais

avanadas do mundo no que diz respeito matria. Ressalte-se,
ainda, a influncia no constitucionalismo brasileiro das Constituies
alem (Lei Fundamental GrumdGesetz, 23 de maio de 1949),
portuguesa (2 de abril de 1976) e espanhola (29 de dezembro de
1978), na qualidade de Constituies que primam pela linguagem
dos direitos humanos e da proteo dignidade humana.112
Mais adiante, a autora ressalta:
Dentre os fundamentos que aliceram o Estado Democrtico de

Direito brasileiro destacam-se a cidadania e dignidade da pessoa
humana (art. 1, incisos II e III). V-se aqui o encontro do princpio
do Estado Democrtico de Direito e dos direitos fundamentais,
fazendo-se claro que os direitos fundamentais so um elemento
bsico para a realizao do princpio democrtico 113.
Para Jos Afonso da Silva, a Constituio brasileira de 88, assinala os

objetivos do Estado brasileiro, no todos, mas os fundamentais, e entre eles, uns
que valem como base das prestaes positivas que venham a concretizar a
110
Revista do Advogado, Ano XXVIII, n 97, maio de 2008, p. 75.
111
Ibidem, p. 75
112
Revista do Advogado, Ano XXIII, n. 70, julho de 2003, p. 39.
113
Ibidem, p. 39
46
democracia econmica, social e cultural, a fim de efetivar na prtica a dignidade da
pessoa humana 114.
12 - Os Direitos e Garantias Fundamentais
Objetivando-se discorrer sobre os Direitos e Garantias Fundamentais, faz-se

necessrio, primeiramente, definir o significados dos referidos termos. Para isso,
pode-se mencionar a explicao de Jos Joaquim Gomes Canotilho, a qual
expressa de maneira muito pertinente:
As expresses direitos do homem e direitos fundamentais so

freqentemente utilizadas como sinnimas. Segundo a sua origem e
significado poderamos distingui-la da seguinte maneira: direitos do
homem so direitos vlidos para todos os povos e em todos os
tempos (dimenso jusnaturalista-universalista); direitos fundamentais
so os direitos do homem, jurdico-institucionalmente garantidos e
limitados espacio-temporalmente 115.
De modo complementar, Arion Sayo Romita afirma que os direitos

fundamentais esto fundados no reconhecimento da dignidade da pessoa humana, e
asseguram a cada homem as garantias de liberdade, igualdade, solidariedade,
cidadania e justia 116. Ainda segundo este autor:
Os direitos fundamentais repousam sobre o valor bsico do

reconhecimento da dignidade da pessoa humana. Sem este
reconhecimento, inviabiliza-se a prpria noo de direitos
fundamentais 117.
Alm disso, Romita esclarece:
No que concerne s relaes individuais, a doutrina acorde ao

recomendar a conciliao do exerccio do poder diretivo do
114
93.
115
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direitos do homem e direitos fundamentais. Direito Constitucional. So
Paulo: Edies Almedina. 2006, p. 393.
116
ROMITA, Arion Sayon. Direitos fundamentais nas relaes de trabalho. Prefcio de Alberto Venncio Filho.
So Paulo: Ltr, 2005, p. 36.
117
Ibidem, p. 37.
47
empregador com o indispensvel respeito dignidade do
trabalhador 118.
O empregador, em relao ao seu empregado, encontra no princpio da

dignidade da pessoa humana, o limite para o exerccio do seu poder de comando.
Segundo o mesmo autor:
A Constituio de 5 de outubro de 1988 ampliou o campo de

atuao dos direitos fundamentais do trabalhador na regulao das
relaes de trabalho, valendo salientar que, logo em seu art. 1,
inclui a dignidade da pessoa humana entre os fundamentos do
Estado democrtico de direito em que se constitui o Brasil. O valor
essencial da dignidade da pessoa humana rege, portanto, o
ordenamento jurdico brasileiro em todas as suas manifestaes
positivas, abrangendo em seu raio de atuao (como no poderia
deixar de ser) o direito do trabalho. Portanto, o referido princpio
fundamental para a manuteno do equilbrio nas relaes de
emprego.
13 - Os Direitos da Personalidade
Em relao aos direitos da personalidade, Jos Joaquim Gomes Canotilho

explana que:
Muitos dos direitos fundamentais so direitos de personalidade, mas

nem todos os direitos fundamentais so direitos da personalidade.
Os direitos da personalidade abarcam certamente os direitos de
estado (por ex.: direito da cidadania), os direitos sobre a prpria
pessoa (direito vida, integridade moral e fsica, direito
privacidade), os direitos distintivos da personalidade (direito
identidade pessoal, direito informtica) e muitos dos direitos de
liberdade (liberdade de expresso) 119.
O autor tambm afirma que:
A primeira funo dos direitos fundamentais sobretudo dos direitos

e liberdades e garantias a defesa da pessoa humana e da sua
dignidade perante os poderes do Estado (e de outros esquemas
polticos coativos) 120.
118
Ibidem, p. 249.
119
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direitos fundamentais e direitos de personalidade. Direito
Constitucional. 7. ed. Edies Almedina. 2006, p. 396.
120
Ibidem, B. Funes dos Direitos Fundamentais I: Funo de defesa ou de liberdade, p. 407.
48
Os direitos da personalidade so atributos inerentes pessoa humana,
inalienveis e intransmissveis. Pertencem ao titular, surgindo com o nascimento,
com a vida, e desaparecendo com a morte, porque esto diretamente atrelados
personalidade 121.
Os direitos da personalidade so direitos nsitos pessoa, em consonncia
com a Constituio brasileira de 1988:
Trata-se de um dos sintomas da modificao axiolgica da

codificao brasileira, que deixa de ter um perfil essencialmente
patrimonial, caracterstico do Cdigo Civil de 1916, concebido para
uma sociedade agrria, tradicionalista e conservadora, para se
preocupar substancialmente com o indivduo, em perfeita sintonia
com o esprito da Constituio Cidad de 1988 122.
Por conseguinte, a Constituio brasileira assegura a inviolabilidade da

intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Do mesmo modo, o Cdigo Civil brasileiro protege o homem na sua

essncia. No documento, o captulo II, que trata dos direitos da personalidade,
garante s pessoas a intransmissibilidade e irrenuncialidade dos direitos da
personalidade e a possibilidade de exigir que cesse a ameaa, ou leso, a direito da
123
personalidade, e reclamar perdas e danos , sem prejuzo de outras sanes
previstas em lei.
124
Com a consagrao dos direitos da personalidade so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Com efeito, os
direitos da personalidade no possuem valor pecunirio, mas afrontados, pode levar
121
MATIELLO, Fabrcio Zamprogna. Curso de direito civil. V. 1: parte geral. So Paulo: Ltr, 2008, p. 91.
122
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. V. I: parte geral. 8.
ed. ver., atual. e reform. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 135.
123
CC brasileiro/2002 - art. 402 Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas
ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
124
Constituio brasileira, art. 5, X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurando o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
49
estima de um montante reparatrio, capaz de minimizar os efeitos da agresso
sofrida pelo titular 125.
Conforme mencionado, o artigo 12 do Cdigo Civil brasileiro estabelece:

Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e
reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Sendo
assim, as ameaas podero ser paralisadas por meio de antecipao de tutela ou
de liminar em ao cautelar 126.
No caso das hipteses de leses consumadas, admite-se a propositura de

ao ordinria visando reparao dos danos apurados, de natureza material e
moral.
Carlos Alberto Bittar, sobre a tutela dos direitos da personalidade, dispe:
A tutela geral dos direitos da personalidade compreende modos

vrios de reao, que permitem ao lesado a obteno de respostas
distintas, em funo dos interesses visados, estruturveis,
basicamente, em consonncia com os seguintes objetivos: a)
cessao de prticas lesivas; b) apresentao de materiais oriundos
dessas prticas; c) submisso do agente cominao de pena; d)
reparao de danos materiais e morais; e e) perseguio criminal do
agente 127.
Portanto, os direitos da personalidade 128, como a vida e a integridade fsica,

129
integridade psquica, criaes intelectuais e integridade moral , precisam ser
respeitados, mormente nas relaes de emprego.
125
MATIELLO, Fabrcio Zamprogna. Curso de direito civil. V. 1: parte geral. So Paulo: Ltr, 2008, p. 92.
126
Ibidem, p. 92.
127
BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade. 7. ed. atualizado por Eduardo Carlos Bianca Bittar.
Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2008, p. 53.
128
A Conveno Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), inserida em nosso
ordenamento jurdico positivo pelo Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992, determina, no plano
internacional, que os Estados se comprometam a respeitar e garantir os direitos da personalidade.
129
ed. ver., atual. e reform. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 150.
50
14 - O princpio da dignidade da pessoa humana
Ingo Wolfgang Sarlet, sobre a positivao do princpio da dignidade da

pessoa humana, observa:
A positivao do princpio da dignidade da pessoa humana

relativamente recente, ainda mais em se considerando as origens
remotas a que pode ser reconduzido. Apenas neste sculo e,
ressalvada uma ou outra exceo, to somente a partir da Segunda
Guerra Mundial, o valor fundamental da dignidade da pessoa
humana passou a ser reconhecido expressamente nas
Constituies, de modo especial aps ter sido consagrado pela
Declarao Universal da ONU de 1948 130.
Para fins ilustrativos, o referido autor aponta os diversos pases da Unio

Europia que inseriram o princpio da dignidade da pessoa humana em seus textos
constitucionais e consagraram expressamente o princpio, como por exemplo, as
Constituies da Alemanha (art. 1, inciso I), Espanha (prembulo e art. 10.1), Grcia
131
(art. 2, inc. I), Irlanda (prembulo) e Portugal (art.1) . Porm, no mbito do
Mercosul, sua insero se deu apenas na Constituio brasileira (art. 1, inciso III) e
132
na do Paraguai (prembulo) . Em seguida, o autor esclarece que o Brasil
reconheceu expressamente que o Estado que existe em funo da pessoa
humana, e no o contrrio, j que o homem constitui a finalidade precpua, e no
meio da atividade estatal 133.
Paulo Bonavides a respeito da juridicidade dos princpios, explica:
A juridicidade dos princpios passa por trs distintas fases: a

jusnaturalista, a positivista e a ps-positivista. 134 A mais antiga, a
jusnaturalista, os princpios habitam ainda esfera por inteiro abstrata
e sua normatividade, basicamente nula e duvidosa, contrasta com o
130
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6. ed. rev atual. e ampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2006, p. 113.
131
Ibidem, p. 113
132
Livraria do Advogado, 2006, p. 113 - 114.
133
Ibidem, p. 114 - 115.
134
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. Malheiros Editores Ltda, 2008, p. 259.
51
reconhecimento de sua dimenso tico-valorativa de idia que
inspira postulados da justia 135.
A segunda fase a juspositivista, com os princpios j dispostos nos

cdigos, como fonte normativa 136.
A terceira fase a do ps-positivismo.
Segundo o autor, nesta ltima fase:
As novas Constituies promulgadas acentuam a hegemonia

axiolgica dos princpios, convertidos em pedestal normativo sobre o
qual assenta todo o edifcio jurdico dos novos sistemas
constitucionais 137.
Na seqncia, Bonavides acrescenta que:
Em resumo, a teoria dos princpios chega presente fase do ps-

positivismo com os seguintes resultados j consolidados: a
passagem dos princpios da especulao metafsica e abstrata para
o campo concreto e positivo do Direito, com baixssimo teor de
densidade normativa; a transio crucial da ordem jusprivativista
(sua antiga insero nos Cdigos) para a rbita juspublicista (seu
ingresso nas Constituies); a suspenso da distino clssica entre
princpios e normas; o deslocamento dos princpios da esfera da
filosofia para o domnio da Cincia Jurdica; a proclamao de sua
normatividade; a perda de seu carter de normas programticas; o
reconhecimento definitivo de sua positividade e concretude por obra
sobretudo das Constituies; a distino entre regras e princpios,
como espcies diversificadas do gnero da norma, e, finalmente, por
expresso mxima de todo esse desdobramento doutrinrio, o mais
significativo de seus efeitos: a total hegemonia e preeminncia dos
princpios.
Assim, com a supremacia dos princpios, a Constituio brasileira de 1988,

estabelece no seu Ttulo I Dos Princpios Fundamentais, (Art. 1, inciso III) que a
Repblica Federativa do Brasil (...) tem como fundamentos: a dignidade da pessoa
humana, princpio que deve ser efetivamente honrado e respeitado.
No dizer de Wolfgang Sarlet, a dignidade da pessoa humana um princpio

reconhecido, e respeitado, internacionalmente, importa consignar, neste contexto,
135
Ibidem, p. 259.
136
Ibidem, p. 263.
137
Ibidem, p. 264.
52
que o constitucionalismo nacional no chegou a constituir exceo, em se tomando
como parmetro a evoluo constitucional na esfera internacional 138.
O mesmo autor, na abordagem do princpio da dignidade da pessoa

humana, entende que trs aspectos devem ser priorizados: consideraes em torno
do significado da dignidade da pessoa humana; caracterizao do princpio da
dignidade da pessoa humana como norma jurdica; posio ocupada pelo princpio
da dignidade da pessoa humana no mbito da concepo materialmente aberta de
direitos fundamentais consagrada pela Constituio brasileira 139.
De acordo com as consideraes do referido autor, sobre a dignidade da

pessoa humana, em muitos pases a dignidade da pessoa humana efetivamente
respeitada, no se admitindo a transformao do ser humano em coisa:
Como ponto de partida, vale citar a frmula desenvolvida na

Alemanha por G.Dring, para quem a dignidade da pessoa humana
poderia ser considerada atingida sempre que a pessoa concreta (o
indivduo) fosse rebaixada a objeto, mero instrumento, tratada como
coisa, em outras palavras, na descaracterizao da pessoa humana
como sujeito de direitos 140.
E, mais adiante, o autor aponta que a dignidade da pessoa humana engloba

necessariamente, o respeito e a proteo da integridade fsica e corporal do
indivduo, no sendo, portanto permitido, a pena de morte, a tortura, penas de
natureza corporal, a utilizao da pessoa para experincias cientficas, utilizao de
detector de mentiras e regras relativas aos transplantes de rgos 141.
Outra dimenso associada dignidade da pessoa humana, segundo Sarlet,

consiste na garantia de condies justas e adequadas de vida para o indivduo e sua
famlia (direitos sociais do trabalho), sistema efetivo de seguridade social, proteo
da pessoa contra as necessidades de ordem material e assegurao de uma
existncia com dignidade. Alm da garantia da isonomia de todos os seres humanos,
138
139
Ibidem, p. 114.
140
141
Ibidem, p. 121.
53
sendo intolervel a escravido, a discriminao racial, perseguies em virtude de
motivos religiosos, garantia da identidade (autonomia e integridade psquica e
intelectual). Outras garantias so citadas pelo autor como sendo as principais
expresses do princpio da dignidade da pessoa humana, como liberdade de
conscincia, de pensamento, de culto, na proteo da intimidade, da honra, da
esfera privada, tudo que esteja associado ao desenvolvimento da sua personalidade.
Por ltimo destaca:
O que se percebe, em ltima anlise, que onde no houver

respeito pela vida e pela integridade fsica do ser humano, onde as
condies mnimas para uma existncia digna no forem
asseguradas, onde a intimidade e identidade do indivduo forem
objeto de ingerncias indevidas, onde sua igualdade relativamente
aos demais no for garantida, bem como no houver limitao do
poder, no haver espao para a dignidade da pessoa humana, e
esta no passar de mero objeto de arbtrio e injustias. A
concepo do homem objeto, como visto, constitui justamente a
anttese da noo da dignidade da pessoa humana 142.
Sendo assim, como afirmado pelo autor sobre o status jurdico-normativo da

dignidade da pessoa humana, o Constituinte de 1987/1988, no fez a incluso da
dignidade da pessoa humana no rol dos direitos e garantias fundamentais, dando-
lhe, pela primeira vez, o tratamento de princpio fundamental da Constituio
143
brasileira (art, 1, inc.III) .
Mais adiante, o autor enftico e justifica:
Num primeiro momento, a qualificao da dignidade da pessoa

humana como princpio fundamental traduz a certeza de que o
art.1, inc. III, de nossa lei fundamental no contm apenas uma
declarao de contedo tico e moral (que ela em ltima anlise,
no deixa de ter), mas constitui norma jurdico-positiva com status
constitucional e, como tal, dotada de eficcia, transformando-se de
tal sorte, para alm da dimenso da tica j apontada, em valor
jurdico fundamental da comunidade 144.
142
Ibidem, p. 122.
143
144
Ibidem, p. 123 - 124.
54
E, Finalmente, esclarece que o princpio fundamental da dignidade da
pessoa humana:
[...] vem sendo considerado fundamento de todo o sistema dos

direitos fundamentais, no sentido de que estes constituem
exigncias, concretizaes e desdobramentos da dignidade da
pessoa humana e que com base nesta devem ser interpretados.145
A importncia do respeito dignidade da pessoa humana fundamental para

a manuteno do Estado Democrtico de direito.
A dignidade da pessoa humana atua como fundamento do princpio

estruturante do Estado Democrtico de direito e, em conseqncia,
impregna a totalidade da ordem jurdica, espraia-se por todos os
ramos do direito positivo e inspira no s a atividade legislativa como
tambm a atuao do poder judicirio. Nenhum ato normativo
nenhuma deciso judicial pode menoscabar a dignidade da pessoa
humana, sob pena de ofensa ao princpio estruturante democrtico
de direito 146.
Ainda segundo o referido autor, o Brasil um Estado democrtico de direito

e tem como fundamento a dignidade da pessoa humana, portanto, qualquer que seja
o aspecto pelo qual o tema seja enfocado, sobressai a dignidade da pessoa humana,
como valor supremo que fundamenta todo o ordenamento jurdico brasileiro 147;
Em busca da melhor elaborao conceitual do referido princpio, Ingo

Wolfgang Sarlet procura formular uma proposta de conceituao (jurdica) da
dignidade da pessoa humana e preleciona:
Assim sendo, temos por dignidade da pessoa humana a qualidade

intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e
da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos
e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo
e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a
lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida
saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-
145
Ibidem, p. 127.
146
So Paulo: Ltr, 2005, p. 251.
147
So Paulo: Ltr, 2005, p. 251.
55
responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em
comunho com os demais seres humanos 148.
Para Daniel Sarmento, a dignidade atinge todas as pessoas, a todos os

seres humanos, sem distino, como exposto na sequncia:
Assim, a dignidade no reconhecida apenas s pessoas de

determinada classe, nacionalidade ou etnia, mas a todo e qualquer
indivduo, pelo simples fato de pertencer espcie humana. Dela
no se despe nenhuma pessoa, por mais graves que tenham sido os
atos que praticou 149.
Na complementao de Ingo Wolfgang Sarlet, a dignidade da pessoa

humana est diretamente relacionada garantia de uma vida saudvel, que constitui
no bem-estar fsico, mental e social, segundo os parmetros estabelecidos pela
Organizao Mundial da Sade.
Em seguida, o autor admite que:
[...] constitui pressuposto essencial para o respeito da dignidade da

pessoa humana a garantia da isonomia de todos os seres humanos,
no sendo tolerada a escravido, discriminao racial, perseguies
por motivos de religio, sexo, enfim toda e qualquer ofensa ao
princpio isonmico [...] 150.
Para Eros Roberto Grau, a dignidade da pessoa humana aparece no art. 1,

III da Constituio brasileira, como princpio e, no art. 170, caput, como diretriz
(assegurar a todos existncia digna) 151.
Mais adiante, ele explica que:
Afirma o art. 1 (1) da Lei Fundamental da Repblica Federal da

Alemanha: A dignidade do homem inviolvel. Respeit-la e
proteg-la obrigao de todo o poder pblico. [...] Por outro lado, o
148
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988. 4. ed. rev. e atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 61.
149
150
151
GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988: Interpretao e crtica. So Paulo:
Malheiros Editores Ltda. 2006, p. 161.
56
art. 1 da Constituio de Portugal: Portugal uma Repblica
soberana, baseada na dignidade da pessoa humana... 152.
Segundo Eros Grau Embora assuma concreo como direito individual, a

dignidade da pessoa humana, enquanto princpio, constitui, ao lado do direito vida,
o ncleo essencial dos direitos humanos 153.
O fato que, ao lado do princpio da dignidade da pessoa humana, a

Constituio brasileira, estabelece no art. 170:
A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e

na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios [...]
Na relao capital e trabalho, muitas vezes, acaba prevalecendo os

princpios norteadores da ordem econmica, ficando para segundo plano o princpio
da dignidade da pessoa humana. Muitas so as situaes decorrentes das relaes
de emprego, em que o empregador, para proteger o seu patrimnio, ofende a
dignidade da pessoa 154.
Por outro lado, para Andr Ramos Tavares:
152
Ibidem, p. 195.
153
Ibidem, p. 196.
154
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio. DATA DE JULGAMENTO: 12/06/2007 RELATOR
(A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS REVISOR (A): SERGIO WINNIK ACRDO N:
20070461915 PROCESSO N: 01964-2005-441-02-00-5 ANO: 2006 TURMA: 4 DATA DE
PUBLICAO: 22/06/2007
EMENTA: TRANSPORTADORA DE VALORES. REVISTA NTIMA. ATENTADO DIGNIDADE DO
EMPREGADO. INDENIZAO POR DANO MORAL.
Ainda que se trate de empresa de transporte de valores, a prtica de revista ntima, mesmo realizada por pessoa
do mesmo sexo, no pode ser convalidada porque agride a dignidade humana, fundamento da Repblica (CF,
1, III). O direito do empregador, de proteger seu patrimnio e o de terceiros, termina onde comea o direito
intimidade e dignidade do empregado. A sujeio do empregado a permanecer nu ou de cuecas, diante de
colegas, retira legitimidade conduta patronal, vez que incompatvel com a dignidade da pessoa, com a
valorizao do trabalho humano e a funo social da propriedade (Constituio Federal, art. 1, III e IV, art.5,
XIII, art. 170, caput e III). A Carta Magna veda todo e qualquer tratamento desumano e degradante (art. 5,
inciso III), e garante a todos a inviolabilidade da intimidade e da honra (art. 5, inciso X), que so direitos
indisponveis e irrenunciveis. A invaso da esfera reservada da personalidade humana extrapola os limites do
poder de direo, disciplina e fiscalizao dos servios prestados. A revista no pode ser vista como regra ou
condio contratual. Nem mesmo a autoridade policial est autorizada a proced-la sem mandado. Sem
autorizao judicial, a revista inverte a ordem jurdica vigente no sentido de que ningum culpado seno
mediante prova em contrrio. Presumir a culpa dos empregados pelo fato de a empresa lidar com valores
consagrar odiosa discriminao contra os trabalhadores da categoria. Deciso que se reforma para deferir
indenizao por dano moral (art. 5, V e X, CF).
57
No campo econmico, poder-se- considerar que a dignidade de

uma pessoa possa ser afastada para dar prevalncia dignidade de
todo um conjunto de pessoas. Assim, se dignidade manter o cargo
de um determinado funcionrio, tambm o ser quanto a inmeros
outros empregados. A questo numrica poder ser determinante
quanto necessidade de reduo de empregos, dando-se
preferncia quele cuja remunerao extremamente elevada. Para
manter inmeros outros empregos, seria de perquirir sobre a
diminuio de salrio de um alto funcionrio, apesar de em ambas
as situaes estar presente a dignidade 155.
15 - O Princpio da proporcionalidade e a ponderao de interesses
O princpio da proporcionalidade156 no est previsto expressamente no

ordenamento jurdico brasileiro, contudo deve ser reconhecido, pois elemento
intrnseco essencial de qualquer documento jurdico que vise instituir um Estado de
Direito Democrtico, o qual, por essncia obrigatria, baseia-se na preservao de
direitos fundamentais157. O referido princpio deve ser utilizado pelo intrprete, toda
vez que verificar a existncia da coliso entre princpios constitucionais.
O princpio da proporcionalidade deve ser utilizado sempre, como medida de

proteo e para garantir a aplicao da justia, na sua plenitude. Por ser um princpio
vivo, protege o cidado contra excessos do Estado, e serve de escudo defesa dos
direitos e liberdades constitucionais. De tal sorte que urge, quanto antes, extra-lo da
doutrina, da reflexo, dos prprios fundamentos da Constituio, em ordem a
introduzi-lo, com todo o vigor, no uso jurisprudencial158.
Daniel Sarmento esclarece que:
155
TAVARES, Andr Ramos. Direito Constitucional Econmico. So Paulo: Editora Mtodo. 2006. p. 133.
156
NUNES, Luiz Antnio Rizzatto. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana: doutrina e
jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002. Para Luiz Antnio Rizzato Nunes, o princpio da personalidade se
impe como instrumento de resoluo do aparente conflito de princpios.
157
jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 41.
158
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo. Malheiros Editores Ltda. 2008, p.
434.
58
A noo de que atos do Poder Pblico devem ser adequados e
proporcionais em relao s situaes a que visam atender at
intuitiva. H muitas dcadas, o grande publicista Walter Jellinek j
captara bem esta idia, ao proclamar, em expressiva metfora, que
no se deve usar canhes para matar pardais.
Na verdade, o princpio da proporcionalidade visa, em ltima anlise,

a conteno do arbtrio e a moderao do exerccio de poder, em
favor da proteo dos direitos do cidado 159.
O autor explica que o princpio da proporcionalidade, manejado com cautela

muito eficaz na proteo dos valores constitucionais:
No obstante, quando manejado com cautela a parcimnia, o

princpio da proporcionalidade revela-se em excepcional instrumento
para a proteo dos valores constitucionais, sobretudo daqueles no
positivados no texto fundamental. A fluidez e a impreciso do
princpio permitem que ele se preste tutela de uma multiplicidade
de interesses de estatura constitucional, reforando o papel da
jurisdio constitucional como garantia de uma ordem jurdica mais
justa.
Dentre as mltiplas funes do princpio da proporcionalidade,

destaca-se a de atuar como pauta procedimental da ponderao de
interesses 160.
Para Daniel Sarmento um limite que a doutrina impe ponderao de

interesses o respeito ao ncleo essencial dos direitos fundamentais.161 O
contedo dos direitos fundamentais deve ser preservado. O contedo mnimo destes
direitos no pode ser amputado.
Sobre a natureza do contedo essencial dos direitos fundamentais, existem

duas orientaes: a teoria absoluta preconiza que o contedo essencial deve ser
delimitado abstratamente, no podendo seus confins serem ultrapassados em
nenhuma hiptese.
Por outro lado, a teoria relativa sustenta, por sua vez, que o ncleo
fundamental s pode ser delimitado luz do caso concreto mediante a ponderao
159
160
Ibidem, p. 78 79.
161
59
de interesses em jogo. Esta teoria conduz a proteo ao ncleo fundamental ao
prprio princpio da proporcionalidade.
Observa-se que certas questes concretas podem afetar ao mesmo tempo o

cerne de dois direitos fundamentais contrapostos, levando o juiz ao dilema de ter de
optar por um deles em detrimento do outro.
Para casos desta espcie, a teoria absoluta cria uma situao insustentvel
para o julgador que, se no a flexibilizar, forado a no julgar, o que proibido.
Assim, a teoria relativa do ncleo essencial dos direitos fundamentais a mais
correta, por ser a que mais se adapta dinmica do processo decisrio das
questes constitucionais mais complexas.
Para Daniel Sarmento,
Alm disso, a ponderao deve sempre se orientar no sentido da

proteo e promoo do princpio da dignidade da pessoa humana,
que condensa e sintetiza os valores fundamentais que esteiam a
ordem constitucional vigente162,
Complementarmente, Alice Monteiro de Barros acrescenta que o contedo

do princpio da proporcionalidade composto pelos itens:
a) o equilbrio a ser ponderado pelos tribunais, segundo o qual a sano aplicada em

face da infrao praticada dever ater-se ao objetivo poltico-normativo que envolve
a norma violada;
b) a aplicao do princpio em estudo pressupe a idoneidade da medida

sancionadora, ou seja, ela dever ser adequada ao fim legtimo perseguido;
c) ao lado da adequao, mister ainda que a medida seja necessria, isto , deve-se
provar que no existem outras medidas menos gravosas, sem se impor o sacrifcio
162
Ibidem, p. 105.
60
dos direitos fundamentais ou o menor grau dos mesmos. Em sntese, a sano
dever submeter-se a uma adequada e razovel proporo entre meio e fim 163.
Como exemplo, cita a coliso que poder ocorrer entre a liberdade individual
do empregado e a sade pblica ou a segurana nacional e o princpio da
164
proporcionalidade que poder ser invocado para sancion-la . A autora d outro
exemplo de utilizao do princpio da proporcionalidade que poder ser utilizado
para conciliar o direito intimidade do empregado com o direito propriedade
assegurados, respectivamente, no artigo 5, incisos X e XXIII, da Constituio
brasileira. A coliso dos princpios apontados acima, se d exatamente, nos casos
em que o empregado obrigado a submeter-se a revista ntima, tendo em vista o
princpio protetor do direito da propriedade que garante e protege o patrimnio do
empregador.
Para a autora,
A soluo dos conflitos envolvendo os direitos fundamentais do

empregado e do empregador passa pela ponderao das
circunstncias que envolvem o caso concreto e a sano a ser
aplicada dever observar uma adequada proporo de meios e fins.
E, explica que:
A doutrina do princpio da proporcionalidade fruto do direito pblico

alemo, que repousa sobre a noo de poder. Ele vem sendo
conceituado como tcnica de reduo e controle judicial da
discricionariedade. O princpio da proporcionalidade muito utilizado
na Corte Constitucional Alem para proteger o ncleo dos direitos
fundamentais. Ele expandiu-se, posteriormente, para outros ramos
do ordenamento jurdico, inclusive para o Direito do Trabalho que,
modernamente, repousa sobre uma colaborao necessria a qual
impe aos co-contratantes o dever de na negligenciarem os
interesses do outro 165.
Havendo conflito entre as normas internacionais e as alusivas ao

direito positivo interno dos pases, prevalece, em matria de direitos
humanos, a regra mais favorvel ao sujeito de direito, tendo em vista
163
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Ltr, 2008, p. 177 - 178.
164
Ibidem, p. 178.
165
61
que a sua finalidade ltima a proteo da dignidade da pessoa
humana 166.
A justia dever promover a dignidade do ser humano, impedindo

abusos em todos os sentidos.
Relativamente, a interpretao e aplicao dos direitos fundamentais e as

relaes de trabalho, no Brasil, foi aprovado por Ministros do Tribunal Superior do
Trabalho, dentre outros estudiosos, a Comisso I Direitos fundamentais e as
relaes de trabalho, que dispe:
Os direitos fundamentais devem ser interpretados e aplicados de

maneira a preservar a integridade sistmica da Constituio, a
estabilizar as relaes sociais e, acima de tudo, a oferecer a devida
tutela ao titular do direito fundamental. No direito do trabalho, deve
prevalecer o princpio da dignidade da pessoa humana 167.
166
Ibidem, p. 616.
167
A 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, ocorrida nos dias 21, 22 e 23 de
novembro de 2007, na sede do TST, propiciou importantes debates sobre temas ligados competncia do
Judicirio Trabalhista aps a Emenda Constitucional n. 45 e foram aprovados 79 enunciados pelos Ministros
do TST, magistrados, de outras Instncias, procuradores, advogados e professores,dentre outros participantes.
62
Captulo V
A aplicabilidade efetiva e a tutela do princpio constitucional da dignidade

da pessoa nas relaes de emprego
Com referncia questo da aplicabilidade dos princpios constitucionais,

Rizzatto Nunes categrico, e afirma: que o princpio constitucional da pessoa
humana um supraprincpio constitucional que ilumina todos os demais princpios e
normas constitucionais e infraconstitucionais. Por essa razo, no pode ser
desconsiderado em nenhum ato de interpretao, aplicao ou criao de normas
jurdicas 168.
Mais adiante, a respeito da aplicao do princpio da dignidade da pessoa

humana, Nunes recomenda: [...] preciso que se lute por sua implementao, e
dever de todos os operadores do Direito diga-se novamente implement-la,
torn-la eficaz 169.
Todavia, sobre a questo da aplicabilidade das normas constitucionais, em

estudo das modalidades de eficcia jurdica dos preceitos constitucionais, bem como
dos motivos que impem a produo normativa infraconstitucional para viabilizar a
aplicao da Constituio, Jos Carlos Francisco explica que:
A expresso aplicabilidade pode ser empregada em sentido

jurdico ou em sentido social. Em sentido jurdico, aplicabilidade
conexa eficcia jurdica, representando preceito normativo provido
dos requisitos necessrios para seu potencial emprego aos casos
concretos (pressupondo validade e vigncia), vale dizer, o momento
no qual o preceito est apto para ser usado integralmente ou em
parte. Aplicabilidade em sentido social corresponde colocao da
norma em contato com uma situao concreta (o que pressupe
168
jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 50 - 51.
169
Ibidem, p. 53.
63
aplicabilidade jurdica). J a efetividade corresponde ao
cumprimento ou no dos objetivos desejados pelo preceito
normativo 170.
Assim, o princpio da dignidade da pessoa humana tem aplicao imediata,

e deve ser acionado, toda vez que houver a violao deste princpio, mormente nas
relaes de emprego. Mais adiante, Jos Carlos Francisco, enfatiza:
A situao mais comum o silncio dos preceitos constitucionais

quanto aplicabilidade. Devemos partir da premissa de que os
dispositivos normativos nascem para ter o mximo de eficcia e para
produzir a plenitude de seus efeitos, de modo que normalmente
esses preceitos tero aplicao imediata. Havendo lacunas, o
ordenamento deve ser integrado, e, em caso de princpios e
conceitos jurdicos indeterminados, o preceito constitucional deve
ser interpretado, mas no possvel negar a sua eficcia 171.
A aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana deve ser

observada constantemente. O empregador, no dia-a-dia das relaes de emprego,
no pode deixar de atentar para o referido princpio constitucional. No pode e no
deve ofender a dignidade das pessoas.
O fato que, no cotidiano das relaes de emprego, este princpio quase

sempre ignorado. Nestas condies cabe ao ofendido provocar a tutela judicial para
a soluo de eventuais conflitos. Por outro lado, atuando preventivamente possvel
a combinao de clusulas normativas, decorrentes dos acordos ou convenes
coletivas, que procurem inibir a prtica e posturas patronais que desrespeitam o
princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
A propsito, vale registrar que a 1 Jornada de Direito Material e Processual

na Justia do Trabalho, no Brasil, ocorrida nos dias 21, 22 e 23 de novembro de
2007, na sede do TST, propiciou importantes debates sobre temas ligados
competncia do Judicirio Trabalhista aps a Emenda Constitucional n. 45.
170
DICIONRIO BRASILEIRO DE DIREITO CONSTITUCIONAL. Coordenador geral Dimitri Dimoulis. So
Paulo: Saraiva, 2007, p. 21.
171
Ibidem, p. 22.
64
Foram aprovados pelos Ministros do TST, Magistrados de outras Instncias,
procuradores, advogados e professores, dentre outros participantes, 79 enunciados.
Os enunciados que apresentam relao com os temas apresentados nesta

dissertao so transcritos abaixo:
A Comisso I Direitos fundamentais e as relaes de trabalho foram

aprovados da seguinte forma:
1. Direitos Fundamentais. Interpretao e Aplicao.
Os direitos fundamentais devem ser interpretados e aplicados de maneira a preservar

a integridade sistmica da Constituio, a estabilizar as relaes sociais e, acima de
tudo, a oferecer a devida tutela ao titular do direito fundamental. No Direito do
Trabalho, deve prevalecer o princpio da dignidade da pessoa humana.
2. Direitos fundamentais Fora Normativa.
I Art. 7, inc. I, da Constituio da Repblica. Eficcia plena. Fora normativa da

Constituio. Dimenso objetiva dos direitos fundamentais e dever de proteo.
A omisso legislativa impe a atuao do Poder Judicirio na efetivao da norma

constitucional, garantindo aos trabalhadores a efetiva proteo contra a dispensa
arbitrria.
II Dispensa Abusiva do Empregado. Vedao Constitucional. Nulidade.
Ainda que o empregado no seja estvel, deve ser declarada abusiva e, portanto, nula
a sua dispensa quando implique a violao de algum direito fundamental, devendo ser
assegurada prioritariamente a reintegrao do trabalhador.
III Leso a Direitos Fundamentais. nus da prova.
Quando h alegao de que ato ou prtica empresarial disfara uma conduta lesiva a
direitos fundamentais ou a princpios constitucionais, incumbe ao empregador o nus
de provar que agiu sob motivao lcita.
3. Fontes do Direito Normas Internacionais.
I Fontes do direito do trabalho. Direito comparado. Convenes da OIT no

ratificadas pelo Brasil.
O Direito Comparado, segundo o art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho, fonte

subsidiria do Direito do Trabalho. Assim, as Convenes da Organizao
Internacional do Trabalho no ratificadas pelo Brasil podem ser aplicadas como fontes
do direito do trabalho, caso no haja norma de direito interno ptrio regulando a
matria.
65
II Fontes do direito do trabalho. Direito comparado. Convenes e recomendaes da
OIT.
O uso das normas internacionais, emanadas da Organizao Internacional do

Trabalho, constitui-se em importante ferramenta de efetivao do Direito Social e no
se restringe aplicao direta das Convenes ratificadas pelo pas. As demais
normas da OIT, como as Convenes no ratificadas e as recomendaes, assim
como os relatrios dos seus peritos, devem servir como fonte de interpretao da lei
nacional e como referncia a reforar decises judiciais baseadas na legislao
domstica.
4. Imagem do trabalhador. Utilizao pelo empregador. Limites.
So vedadas ao empregador, sem autorizao judicial, a conservao de gravao, a

exibio e a divulgao, para seu uso privado, de imagens dos trabalhadores antes, no
curso ou logo aps a sua jornada de trabalho, por violao ao direito de imagem e
preservao das expresses da personalidade, garantidos pelo art. 5, V, da
Constituio. A formao do contrato de emprego, por si s, no importa em cesso do
direito de imagem e da divulgao fora de seu objeto da expresso da personalidade
do trabalhador, nem o s pagamento do salrio e demais ttulos trabalhistas os
remunera.
16 - Negociao Coletiva O acordo e a Conveno Coletiva de Trabalho
Negociao coletiva, para Octavio Bueno Magano, traduz entendimento

direto entre as partes 172.
Da mesma forma, Alice Monteiro de Barros complementa a explicao da

seguinte maneira:
A Constituio vigente, no inciso VI do art. 8, considera obrigatria a

participao dos sindicatos nas negociaes coletivas; embora
tivesse dado destaque negociao coletiva, manteve a
competncia normativa dos tribunais trabalhistas para a soluo dos
conflitos coletivos, por meio do processo 173.
Do referido dispositivo constitucional, se depreende que possvel,

empregadores e empregados, devidamente representados por seus sindicatos,
firmarem clusulas de acordo ou convenes coletivas, que privilegiem o princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana nas relaes de emprego.
172
MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. So Paulo: Ltr. 1988, p. 185.
173
66
A criao de clusulas, que poderiam ser chamadas de clusulas humanas,
fundamentadas no princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, seria
fundamental para a soluo de conflitos coletivos. As partes envolvidas em eventuais
conflitos poderiam encontrar as suas inspiraes nas convenes internacionais,
tratados e at mesmo na legislao estrangeira.
Na Itlia, por exemplo, a Lei n. 300, de 20 de maio de 1970, que dispe

sobre a tutela da liberdade e dignidade dos trabalhadores, da liberdade sindical e da
174
atividade sindical nos locais de trabalho e normas sobre colocao , garante aos
trabalhadores italianos, a liberdade de opinio nos prprios locais de trabalho, sem
distino de opinio poltica, sindical e religiosa.
O referido estatuto prev, ainda, que os empregadores podem contratar

guardas juradas, somente para fins de tutela patrimonial. Sobre o pessoal de
vigilncia das atividades trabalhistas, dispe o estatuto que os empregados podem
ter acesso aos nomes e funes especficas do pessoal de vigilncia. Alm disso, o
documento probe o uso de instalaes audiovisuais e de outros aparelhos com a
finalidade de controlar, distncia, as atividades dos trabalhadores.
Sendo assim, as inspees pessoais de controle so proibidas, salvo nos

casos em que so indispensveis para fins de tutela do patrimnio empresarial,
contudo as relativas modalidades devem ser acordadas entre empregador e
representao de empregados ou comisso interna.
Com relao aplicao de sanes disciplinares, os trabalhadores devem

tomar conhecimento das normas disciplinares relativas s sanes aplicveis s
infraes, bem como os procedimentos de contestao, mediante a afixao em
lugares acessveis a todos. O empregador no pode adotar nenhuma medida
disciplinar contra o trabalhador, sem notific-lo com antecedncia e sem ter escutado
a sua defesa.
174
O Estatuto dos trabalhadores italianos foi publicado na Gazzeta Ufficiale n. 131 de 27 de maio de 1970 (N.A)
67
Existem tambm muitas outras disposies firmadas no Estatuto dos
Direitos dos trabalhadores italianos, como seguem:
O empregador no pode efetuar pesquisas sobre as opinies polticas,

religiosas ou sindicais dos trabalhadores; tutela da sade e da integridade fsica do
trabalhador. Estudantes que devero prestar exames tm o direito de usufruir da
licena diria remunerada. Aos trabalhadores permitido participar da gesto das
atividades culturais, recreativas e assistenciais, promovidas na empresa. A liberdade
sindical e o exerccio de atividades sindicais no interior dos locais de trabalho,
tambm so permitidos.
Neste sentido, Segadas Viana afirma:
A conveno coletiva como fonte do Direito do Trabalho. Se o Direito

do Trabalho tem sido criado e aprimorado por via legislativa, em
grande nmero de pases, tem acontecido tambm que as decises
legislativas decorreram, em certos casos, da presso dos
acontecimentos, e no pode ser contestado, entretanto, que nas
naes onde existe uma democracia plena, com liberdade de
associao e de manifestao, o desenvolvimento do Direito do
Trabalho se obteve atravs da negociao coletiva 175.
Logo depois, o autor salienta:
E, na realidade, atravs da conveno coletiva se encontram

frmulas para ajustar pontos de controvrsia, talvez a princpio
abrangendo grupos mais reduzidos para, gradativamente, outros
grupos adotarem o que se comprovou ser til, com a aplicao dos
pactos coletivos, e assim, forma-se um caudal de pensamento, de
vontades, que levar o legislador a concretiz-lo em leis gerais 176.
E essa importncia da conveno coletiva como fonte do Direito do

Trabalho e como fora criadora se compreende porque as relaes
entre o trabalho e o capital apresentam uma constante mutabilidade,
que seria quase impossvel acompanhar e regular atravs de atos
legislativos 177.
175
SUSSEKIND, Arnaldo; MARAHO, Dlio; VIANA, Segadas. Instituies de direito do trabalho. 11..ed.
So Paulo: Ltr, 1991, p. 1043.
176
Ibidem, p. 1043.
177
Ibidem, p. 1043.
68
17 - Ao Cautelar com pedido de liminar, como instrumento de defesa nas
hipteses de ameaa ou leso, a direitos da personalidade
A consagrao dos direitos da personalidade se deu pela Constituio

brasileira de 1988, que, no art. 5, X, estabelece:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos seguintes termos:
X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem

das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;
Com a propositura de eventual medida cautelar, objetiva-se assegurar ao

empregado, ameaado ou que vier a sofrer leso, nos seus respectivos direitos da
personalidade, por atos praticados por seus empregadores ou prepostos, medida
cautelar, com pedido liminar, para poder exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a
direito da personalidade e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes
previstas em lei.
Concomitantemente, em relao proteo dos direitos da personalidade,

Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho explicam que:
Em linhas gerais, a proteo dos direitos da personalidade poder

ser:
a) preventiva principalmente por meio do ajuizamento de ao

cautelar, ou ordinria com multa cominatria, objetivando evitar a
concretizao da ameaa de leso ao direito da personalidade;
b) repressiva por meio de imposio de sano civil (pagamento

de indenizao) ou penal (persecuo criminal) em caso de a leso
j haver efetivado 178 (art. 12 do Cdigo Civil brasileiro).
178
ed. rev, atual. e reform. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 176 - 177.
69
Fabrcio Zamprogna Matiello, a respeito do contedo econmico dos direitos
da personalidade, esclarece:
Hoje coexistem harmonicamente os direitos economicamente

avaliveis e aqueles que resultam da personalidade, que no
possuem valor pecunirio, mas cuja afronta pode levar estimativa
de um montante reparatrio capaz de minimizar os efeitos da
agresso sofrida pelo titular. O fato de no terem contedo
econmico imediato no faz com que os direitos da personalidade
sejam menos relevantes do que os de natureza genuinamente
financeira. Ao contrrio, a atual viso humanitria do direito confere
quelas prerrogativas singular insero no mundo jurdico, munindo
o titular de considervel arcabouo defensivo para as hipteses de
leso.
Assim, os empregados que se sentirem ameaados nos seus direitos da

personalidade podero propor aes especficas, objetivando a paralisao das
ameaas, com pedido de antecipao de tutela ou atravs de pedido liminar em
ao cautelar. Igualmente, nas hipteses de leses j consumadas, admite-se a
propositura de ao ordinria, reclamando a reparao dos danos causados, tanto
de natureza material, como moral 179.
18 - A tutela antecipada, com pedido de liminar Aplicao dos artigos 273 e

461 do Cdigo de Processo Civil brasileiro
Nas aes que tenham por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou

no fazer (art. 461 do Cdigo de Processo Civil), o Juiz conceder a tutela especfica
da obrigao, ou se procedente, o pedido determinar providncias que assegurem
o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (redao dada pela Lei n.
8.952, de 13/12/1994).
Estas medidas anunciadas so deveras importantes para os empregados,

ameaados ou lesados na sua dignidade, por atos praticados por seus
empregadores ou prepostos. Independentemente do pedido de resciso indireta, do
contrato individual de trabalho, (art. 483, da Consolidao das Leis do Trabalho),
muitas vezes cumulados com pedido de indenizao. Pode-se, por opo, alvitrar
179
MATIELLO, Fabrcio Zamprogna. Curso de direito civil. V. 1: parte geral. So Paulo: Ltr, 2008, p. 91 - 92.
70
aes trabalhistas, com base nos artigos 273 ou 461 do Cdigo de processo civil
brasileiro.
Jorge Pinheiro Castelo, explica:
Fora do jus variandi normal ou excepcional, as alteraes

contratuais incidem em clusulas essenciais do contrato de trabalho,
facultando ao empregado o exerccio do jus resistentiae.
Jus resistentiae Chama-se assim a resistncia do trabalhador a

certas ordens do empregador. Justifica-se tal procedimento toda vez
que a ordem seja claramente ilegal e atentatria dignidade do
primeiro.
A proteo contra alteraes contratuais ilegais tem maior realce

quando a mudana tocar na esfera dos direitos da personalidade do
empregado, ou direitos patrimoniais com funo no patrimonial.
Jorge Pinheiro Castelo enumera alguns exemplos ou situaes decorrentes

da relao de emprego, aos quais perfeitamente pertinente o pedido de tutela
antecipada do jus resistentiae, como por exemplo: situaes em que o empregador
deixa o empregado sem prestar servios, na ociosidade; que determina o
rebaixamento funcional unilateral; que deixa de fazer constar o nome do empregado
como autor da inveno ou produto; empregador que continua utilizando ilegalmente
o nome e imagem do empregado no produto que no mais foi fabricado sob sua
responsabilidade tcnica. Tambm so exemplos de pedido de tutela antecipada,
situaes, em que o empregador pratica a alterao unilateral de turno de trabalho,
determina o trabalho em condies insalubres ou perigosas, posto que tais
determinaes unilaterais violam direitos da personalidade do empregado 180.
180
CASTELO, Jorge Pinheiro. Tutela antecipada no processo do trabalho. v. 2. So Paulo: Ltr, 1999, p. 151 e
152.
71
19 - O Ministrio Pblico do Trabalho A ao civil pblica e a preservao da
dignidade da pessoa
De acordo com Carlos Henrique Bezerra Leite:
A Jurisdio trabalhista metaindividual busca, assim, com base em

tais princpios, efetivar um outro princpio constitucional: a igualdade
substancial, real, entre os cidados-trabalhadores. O trabalhador
sozinho apresenta-se bastante vulnervel para exercitar o direito
constitucional de acesso ao Judicirio, mxime se levarmos em
conta que a Justia do Trabalho e, no plano real, a Justia dos
Desempregados, pois a regra geral a de que o trabalhador,
durante a vigncia do contrato de trabalho, tem fundado receio de
perder o emprego. a chamada paralisia temporria de demandar.
Da a importncia da implementao da jurisdio trabalhista
metaindividual, que permite o acesso igualitrio dos trabalhadores
por meio de instituies ou associaes que tem o papel de
defender e proteger os interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos e sem o temor de figurarem na relao jurdica
processual 181 (art. 83, inciso III, da LC n. 75/93).
Sobre a importncia do Ministrio Pblico do Trabalho, como rgo do

Estado, de natureza constitucional, a servio da sociedade e do interesse pblico, o
autor mencionado anteriormente, explica:
O Ministrio Pblico do Trabalho, quando necessrio, pode limitar o

poder de comando do empregador, quando este ofende a liberdade
de pensamento do empregado, proibindo-o de expor suas opinies
ideolgicas, ou em situaes nas quais o empregador desrespeite a
dignidade do trabalhador, obrigando-o, por exemplo, vistoria
pessoal/corporal aviltante e humilhante 182. A vistoria, quando
existente interesse relevante que justifique, dever, observados os
incisos II e X, do artigo 5 da Constituio da Repblica,
salvaguardar a dignidade e a privacidade do trabalhador, bem como
a aplicao de sistema idntico e uniforme de vistoria a todo o grupo
de empregados 183.
181
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Ministrio Pblico do Trabalho: doutrina, jurisprudncia e prtica: ao
civil pblica, ao anulatria, inqurito civil. 3. ed. So Paulo: Ltr, 2006, p. 197.
182
Recurso Ordinrio n 20.492/01- TRT 1 Regio reverteu a deciso de origem Ao civil pblica, proposta
pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Revista ntima.
183
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: Ltr, 2008, p.
183.
72
A propsito sobre o tema revista de empregado, o Enunciado 15, aprovado
na 1 jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, considera ilegal toda e
qualquer revista, ntima ou no promovida pelo empregador 184.
O referido Enunciado dispe nos seguintes termos:
I Revista Ilicitude. Toda e qualquer revista, ntima ou no,

promovida pelo empregador ou seus prepostos em seus
empregados e/ou em seus pertences, ilegal, por ofensa aos
direitos fundamentais da dignidade e intimidade do trabalhador.
II- Revista ntima vedao a ambos os sexos. A norma do art. 373

- A, inciso VI, da CLT, que veda revistas ntimas nas empregadas,
tambm se aplica aos homens em face da igualdade entre os sexos
inscrita no art. 5, inciso I, da Constituio da Repblica.
Carlos Henrique Bezerra Leite, sobre o sistema de acesso dos

trabalhadores Justia do Trabalho (jurisdio trabalhista metaindividual), explica:
O sistema integrado (CF, LOMPU, LACP e CDC) de acesso coletivo

dos trabalhadores Justia do Trabalho, que o nico, dada a
inexistncia de legislao especfica em matria laboral, capaz de
propiciar a adequada e efetiva tutela, via ao civil pblica
trabalhista, de qualquer interesse ou direito metaindividual dos
trabalhadores 185.
Para o mesmo autor:
Os direitos ou interesses metaindividuais tm por destinatrios no

apenas o homem singularmente considerado, mas o prprio gnero
humano. Compreendem, por isso, num sentido mais amplo, os
direitos de fraternidade, dizer, o direito ao desenvolvimento, o
direito paz, o direito ao meio ambiente sadio, o direito ao
patrimnio comum da humanidade, o direito comunicao, e, num
sentido restrito, os direitos ou interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos.
184
Ibidem, p. 183.
185
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: Ltr, 2008, p.
1199.
73
Concluso
Esta dissertao objetivou estudar a aplicao efetiva do princpio

constitucional da dignidade da pessoa humana nas relaes de emprego. Do
referido estudo o que se depreende que o empregador, muitas vezes, exagera, no
exerccio do seu poder de comando, e vai alm dos limites, no respeita a dignidade
da pessoa. Por essa razo, pode-se concluir que necessrio, no apenas recorrer
justia, para que o cidado tenha seus direitos obedecidos ao assumir a condio
de empregado, mas que haja, tambm, uma reflexo sobre como e se a soluo do
problema plenamente alcanada perante a lei.
Muitos empregados sofrem constrangimentos no exerccio das suas

funes, por conta do exerccio dos poderes de comando dos seus empregadores ou
186
prepostos . O empregado, por sua vez, freqentemente no reclama, no resiste,
porque tem medo de perder o seu emprego, tem medo de sofrer represlias. A
legislao trabalhista oferece pouco apoio aos trabalhadores, quando os
empregadores praticam exageros ao desempenharem suas funes de comando de
forma exagerada. Deste modo, ao empregado que se sente ofendido e humilhado,
resta o pedido de resciso indireta, cumulado com o pedido de eventual indenizao
pelo dano moral. Ocorre que o referido pedido no resolve o problema imediato do
empregado, pois o que ele pretende manter-se no emprego e ser reconhecido e
tratado como ser humano e no como coisa ou mercadoria. A resciso indireta no
resolve o problema, pois o que os empregados querem trabalhar tranqilamente,
sem constrangimentos.
186
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio - DATA DE JULGAMENTO: 28/06/2007 RELATOR
(A): LUIZ CARLOS NORBERTO REVISOR (A): LIZETE BELIDO BARRETO ROCHA PROCESSO N:
02521-1999-039-02-00-3 ANO: 2005 TURMA: 1 DATA DE PUBLICAO: 31/07/2007
EMENTA:"Dano moral. Conduo coercitiva. Crcere privado. Coao. Indenizao. Devida. O empregador
que submete empregado conduo coercitiva, crcere privado e atos de coao, com a finalidade de obter
confisso de ilcito penal e a configurao de justa causa ou de falso pedido de demisso, excede os poderes de
direo do contrato de trabalho, devendo reparar ofensa ao patrimnio moral do trabalhador."
74
As demandas versando sobre danos morais, praticados por empregadores
ou prepostos contra empregados, aumentam a cada dia. As violaes da
privacidade, as revistas abusivas187, o assedio sexual no trabalho, escutas
telefnicas, devassa de informaes personalssimas que atingem a dignidade do
indivduo, a vigia por monitoramento eletrnico injustificada ou violando a intimidade
da pessoa, so freqentes 188.
Assim, os empregados ofendidos ou humilhados, com fundamento no

princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, devem lutar pela aplicao
efetiva do referido princpio, propondo a criao de clusulas humanas, por ocasio
das negociaes coletivas da categoria. No judicirio, devem propor aes
cautelares ou pleiteando tutelas antecipadas, com o objetivo de se manterem nos
seus empregos e ao mesmo tempo, resgatarem a dignidade.
Os cidados devem lutar pela garantia do trabalho decente, inspirados numa

poltica de promoo de direitos humanos fundamentais, previstos na Constituio
brasileira de 1988.189 A expresso trabalho decente,190 como definido pela OIT,
aquele suficiente em qualidade e quantidade. O trabalho decente que est
caracterizado, numa primeira formulao, pelos seguintes elementos: a) trabalho
187
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio - DATA DE JULGAMENTO: 22/05/2007 RELATOR
(A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS REVISOR (A): SERGIO WINNIK PROCESSO N:
02023-2005-047-02-00-4 ANO: 2006 - TURMA: 4 DATA DE PUBLICAO: 01/06/2007 EMENTA:
COMRCIO DE JIAS. REVISTA COM DETECTOR MANUAL DE METAIS. ATENTADO
DIGNIDADE DA TRABALHADORA. INDENIZAO POR DANO MORAL. Ainda que se trate de
empresa que atua no comrcio de jias, a prtica diria de revista realizada de forma
constrangedora, passando o detector de metais inclusive entre as pernas das empregadas, mesmo
realizada por pessoa do mesmo sexo, o que, in casu, nem sempre ocorria, no pode ser
convalidada porque agride a dignidade humana, fundamento da Repblica (CF, 1, III). O direito do
empregador, de proteger seu patrimnio e o de terceiros termina onde comea o direito intimidade
e dignidade da empregada. A conduta patronal incompatvel com a dignidade da pessoa humana,
com a valorizao do trabalho e a funo social da propriedade, asseguradas pela Constituio
Federal (art. 1, III e IV, art.5, XIII, art. 170, caput e III) e ainda, porque a Carta Magna veda todo e
qualquer tratamento desumano e degradante (art. 5, inciso III ), e garante a todos a inviolabilidade
da intimidade e da honra (art. 5, inciso X). Tratando-se de direitos indisponveis, no se admite sua
renncia e tampouco, a invaso da esfera reservada da personalidade humana com a imposio de
condies vexaminosas que extrapolam os limites do poder de direo, disciplina e fiscalizao dos
servios prestados. A revista ntima no pode ser vista como regra ou condio contratual, pois nem
mesmo a autoridade policial est autorizada a proceder dessa forma. Deciso que se reforma para
deferir indenizao por dano moral (art. 5, V e X, CF).
188
189
COLEO PEDRO VIDAL NETO: Curso de Direito do Trabalho. V. 1. Teoria Geral do Direito do
Trabalho. Organizador: Marcus Orione Gonalves Correa. So Paulo: Editora Ltr, p. 152
190
75
produtivo; b) com proteo dos direitos; c) com salrios adequados; d) com proteo
social; e, por fim, e) o tripartismo e o dilogo social como quinto carter essencial 191.
Pata a OIT, o trabalho decente uma condio fundamental para a

superao da pobreza, a reduo das desigualdades sociais, a garantia da
governabilidade democrtica e o desenvolvimento sustentvel.
O relatrio elaborado pelas representaes no Brasil da Cepal, da OIT e do

PNUD Emprego, Desenvolvimento Humano e Trabalho Decente: A Experincia
Brasileira Recente Setembro de 2008, assim dispe sobre o trabalho decente:
O acesso a um trabalho decente permite s pessoas obter certo

nmero de bens e servios, por meio dos seus rendimentos. Ao
mesmo tempo, oferece a oportunidade de prover um servio
produtivo sociedade e expandir habilidades e talentos.
Posteriormente aponta que:
Todas as oportunidades que constituem o desenvolvimento humano

so importantes liberdade para ir e vir e liberdade de expresso,
oportunidade de acesso a servios bsicos de educao e sade,
oportunidade de acesso a moradia digna, com gua potvel e
saneamento, entre outras. Porm, s o acesso ao trabalho decente
pode converter o crescimento econmico em desenvolvimento
humano.
O relatrio Cepal, PNUD e OIT, mostra que o mercado de trabalho no Brasil,

entre o incio de 1990 e 2006, caracterizou-se pela heterogeneidade e por um
elevado dficit de trabalho decente, que se revela sobretudo em quatro principais
traos:
a) elevadas taxas de desemprego e de informalidade, que resultam em

baixo grau de proteo social e insero inadequada dos trabalhadores;
b) expressiva parcela de mo-de-obra sujeita a baixos nveis de

rendimento e produtividade;
c) alta rotatividade no emprego;
191
Ibidem, p. 232.
76
d) alto grau de desigualdade entre diferentes grupos, refletindo um nvel
significativo de discriminao, sobretudo em relao s mulheres e
populao negra.
Sobre crescimento econmico e desenvolvimento humano, o PNUD enfatiza

dois pontos bsicos:
o objetivo maior do desenvolvimento o bem - estar social, com nfase

nos direitos humanos, nas liberdades e na participao poltica; o
crescimento econmico no um fim em si mesmo, mas um meio para
atingir esse objetivo 192.
Portanto, a presente dissertao, que por meio das leituras mencionadas,

dos exemplos citados e das leis devidamente ponderadas, conclui ser imprescindvel
repensar e rediscutir os meios legais que amparam o trabalhador. Este, nas
circunstncias em que, ao assumir a condio de empregado, diante da cruel
competitividade do mercado de trabalho, da falta de opes profissionais que lhe
garantam uma posio social digna e do receio ou medo de perder a ocupao que
exerce, submetido, muitas vezes sem chance de escolha, a situaes que anulam
os direitos mais bsicos da pessoa humana.
192
Comisso Econmica para a Amrica Latina e o Caribe CEPAL 2008 Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento PNUD 2008 Organizao Internacional do Trabalho OIT 2008
Emprego, desenvolvimento humano e trabalho decente: a experincia brasileira recente.
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Anexos
RECURSO ORDINRIO n 20.492/01- TRT 1 Regio reverteu a deciso de origem

Ao civil pblica, proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Revista ntima.
I Revista Ilicitude. Toda e qualquer revista, ntima ou no, promovida pelo
empregador ou seus prepostos em seus empregados e/ou em seus pertences,
ilegal, por ofensa aos direitos fundamentais da dignidade e intimidade do
trabalhador.
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio. DATA DE JULGAMENTO:

12/06/2007 RELATOR (A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS REVISOR
(A): SERGIO WINNIK ACRDO N: 20070461915 PROCESSO N: 01964-2005-
441-02-00-5 ANO: 2006 TURMA: 4 DATA DE PUBLICAO: 22/06/2007
EMENTA: TRANSPORTADORA DE VALORES. REVISTA NTIMA. ATENTADO
DIGNIDADE DO EMPREGADO. INDENIZAO POR DANO MORAL.
Ainda que se trate de empresa de transporte de valores, a prtica de revista ntima,
mesmo realizada por pessoa do mesmo sexo, no pode ser convalidada porque
agride a dignidade humana, fundamento da Repblica (CF, 1, III). O direito do
empregador, de proteger seu patrimnio e o de terceiros, termina onde comea o
direito intimidade e dignidade do empregado. A sujeio do empregado a
permanecer nu ou de cuecas, diante de colegas, retira legitimidade conduta
patronal, vez que incompatvel com a dignidade da pessoa, com a valorizao do
trabalho humano e a funo social da propriedade (Constituio Federal, art. 1, III e
IV, art.5, XIII, art. 170, caput e III). A Carta Magna veda todo e qualquer tratamento
desumano e degradante (art. 5, inciso III), e garante a todos a inviolabilidade da
intimidade e da honra (art. 5, inciso X), que so direitos indisponveis e
irrenunciveis. A invaso da esfera reservada da personalidade humana extrapola os
limites do poder de direo, disciplina e fiscalizao dos servios prestados. A revista
no pode ser vista como regra ou condio contratual. Nem mesmo a autoridade
policial est autorizada a proced-la sem mandado. Sem autorizao judicial, a
revista inverte a ordem jurdica vigente no sentido de que ningum culpado seno
mediante prova em contrrio. Presumir a culpa dos empregados pelo fato de a
empresa lidar com valores consagrar odiosa discriminao contra os trabalhadores
da categoria. Deciso que se reforma para deferir indenizao por dano moral (art.
5, V e X, CF).
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio - DATA DE JULGAMENTO:

28/06/2007 RELATOR (A): LUIZ CARLOS NORBERTO REVISOR (A): LIZETE
BELIDO BARRETO ROCHA PROCESSO N: 02521-1999-039-02-00-3 ANO: 2005
TURMA: 1 DATA DE PUBLICAO: 31/07/2007 EMENTA:"Dano moral. Conduo
coercitiva. Crcere privado. Coao. Indenizao. Devida. O empregador que
submete empregado conduo coercitiva, crcere privado e atos de coao, com a
83
finalidade de obter confisso de ilcito penal e a configurao de justa causa ou de
falso pedido de demisso, excede os poderes de direo do contrato de trabalho,
devendo reparar ofensa ao patrimnio moral do trabalhador."
TIPO: RECURSO ORDINRIO TRT da 2 Regio - DATA DE JULGAMENTO:

22/05/2007 RELATOR (A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS REVISOR
(A): SERGIO WINNIK PROCESSO N: 02023-2005-047-02-00-4 ANO: 2006 -
TURMA: 4 DATA DE PUBLICAO: 01/06/2007 EMENTA: COMRCIO DE JIAS.
REVISTA COM DETECTOR MANUAL DE METAIS. ATENTADO DIGNIDADE DA
TRABALHADORA. INDENIZAO POR DANO MORAL. Ainda que se trate de
empresa que atua no comrcio de jias, a prtica diria de revista realizada de forma
constrangedora, passando o detector de metais inclusive entre as pernas das
empregadas, mesmo realizada por pessoa do mesmo sexo, o que, in casu, nem
sempre ocorria, no pode ser convalidada porque agride a dignidade humana,
fundamento da Repblica (CF, 1, III). O direito do empregador, de proteger seu
patrimnio e o de terceiros termina onde comea o direito intimidade e dignidade
da empregada. A conduta patronal incompatvel com a dignidade da pessoa
humana, com a valorizao do trabalho e a funo social da propriedade,
asseguradas pela Constituio Federal (art. 1, III e IV, art.5, XIII, art. 170, caput e
III) e ainda, porque a Carta Magna veda todo e qualquer tratamento desumano e
degradante (art. 5, inciso III ), e garante a todos a inviolabilidade da intimidade e da
honra (art. 5, inciso X). Tratando-se de direitos indisponveis, no se admite sua
renncia e tampouco, a invaso da esfera reservada da personalidade humana com
a imposio de condies vexaminosas que extrapolam os limites do poder de
direo, disciplina e fiscalizao dos servios prestados. A revista ntima no pode
ser vista como regra ou condio contratual, pois nem mesmo a autoridade policial
est autorizada a proceder dessa forma. Deciso que se reforma para deferir
indenizao por dano moral (art. 5, V e X, CF).
CIT 182

Os Poderes Do Empregador e A Dignidade Da Pessoa

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1

UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

PAULO FERREIRA SOARES

OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA

Paulo Ferreira Soares OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA 2009

PAULO FERREIRA SOARES

OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA

Dissertao apresentada Universidade

Orientador: Prof. Dr. Jos Francisco Siqueira Neto

SOARES, Paulo Ferreira

Dissertao apresentada Universidade Presbiteriana Mackenzie,

Palavras-chave: Direitos Humanos, Dignidade da pessoa humana,

PAULO FERREIRA SOARES

OS PODERES DO EMPREGADOR E A DIGNIDADE DA PESSOA

Dissertao apresentada Universidade

minha esposa Susana e aos meus

Professora Doutora Patrcia Tuma Martins Bertolin e ao Professor Doutor Jorge

Ao Professor e Mestre Tlio Augusto Tayano Afonso, amigo e companheiro, pelo

Ao Senhor Hothir Marques Ferreira, amigo, pelo incentivo realizao deste

Universidade Presbiteriana Mackenzie, por proporcionar a oportunidade de

O objetivo desta dissertao analisar a aplicao efetiva do princpio

Palavras-chave: Direitos Humanos, Dignidade da pessoa humana, Poderes do

El objetivo de esta disertacin es analizar la aplicacin efectiva del principio

Palabras-llave: Derechos Humanos, Dignidad de la persona humana, Poderes del

Capitulo I - Os Poderes do Empregador.......................................................... 15

2- Poder Regulamentar ...................................................................................................... 23

3- Poder de Fiscalizao ..................................................................................................... 24

Captulo II - Os Deveres dos Empregados....................................................... 28

Capitulo III - As alteraes no contrato individual de trabalho ................... 32

9- O jus resistentiae ............................................................................................................. 35

Captulo IV - A Dignidade da Pessoa ............................................................... 37

11- A Constituio brasileira de 1988 ............................................................................... 41

12- Os Direitos e Garantias Fundamentais .................................................................... 446

13- Os Direitos da Personalidade ...................................................................................... 45

14- O princpio da dignidade da pessoa humana............................................................. 50

15- O Princpio da proporcionalidade e a ponderao de interesses ............................. 57

Captulo V - A aplicabilidade efetiva e a tutela do princpio constitucional

19- O Ministrio Pblico do Trabalho A ao civil pblica e a preservao da

Esta dissertao de mestrado tem como objetivo estimular a reflexo crtica

Para tratar do assunto, leva-se em considerao o exerccio do poder de

Infelizmente, muitas vezes, nas relaes de emprego, o princpio

Os direitos da personalidade3 que tm por objeto os atributos fsicos,

Frequentemente observa-se que muitos empregados passam por

O tema de grande importncia e est relacionado com as linhas de

No intuito de contextualizar o assunto, pode-se dizer que o atual modelo

Desde os anos 70, no Brasil, diversas empresas, nacionais e multinacionais,

Nesta conjuntura, o ser humano, muitas vezes, considerado uma simples

financeiro. O direito material e processual do trabalho e a ps-modernidade: a CLT, o CDC e as

O trabalho decente est apoiado no respeito s normas internacionais de

A mundializao da economia, regida exclusivamente pelas leis do mercado,

Nas relaes de emprego devem os empregados lutarem diuturnamente

O atual assedio s muralhas do princpio da dignidade da pessoa humana

E, como diz Rizzatto Nunes Est mais do que na hora de o operador do

O poder diretivo do empregador brasileiro, contido no artigo 2 da

Da relao de emprego, tem-se de um lado o poder de comando do

Alice Monteiro de Barros sustenta que so trs as principais correntes

Afirmam os adeptos da primeira corrente que esse poder conferido

Para Octvio Bueno Magano,

Poder diretivo do empresrio a capacidade, oriunda do seu direito

Alm disso, distingue as reas de atuao do poder diretivo do empregador,

Evidentemente, referidas clusulas so criadas, tambm com a participao

O poder diretivo stricto sensu a capacidade que tem o empregador de

O poder de controle significa o poder de fiscalizao que tem o empregador