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EL DERECHO CONSTITUCIONAL

Y PROCESAL CONSTITUCIONAL
EN SUS CONCEPTOS CLAVES
Un enfoque doctrinario y jurisprudencial

PRIMERA EDICIN
MARZO 2015
2,740 ejemplares

Joel Rosas Alcntara


Gaceta Jurdica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2014-17049
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED
ISBN: 978-612-311-206-6
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501221500019

DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero

DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Jos Luis Rivera Ramos

Gaceta Jurdica S.A.


Angamos Oeste 526 - Miraflores
Lima 18 - Per
Central Telefnica: (01)710-8900
Fax: 241-2323
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Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.


San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
A mi madre Ana, con todo mi amor
Presentacin

La progresividad y expansin que han tenido el Derecho Constitucio-


nal y el Derecho Procesal Constitucional en los ltimos aos resultan innega-
bles, a tal punto que se puede afirmar que no existe rama del Derecho ajena
a las influencias de las mencionadas disciplinas.

Lo anterior se condice, qu duda cabe, con la existencia y evolucin del


Estado constitucional de derecho en el cual vivimos. Bajo dicha concepcin,
el respeto a la Constitucin y la defensa de los derechos fundamentales se
constituyen en pilares del sistema que todos debemos vigilar y proteger.

No obstante, la cabal concepcin de los contenidos recogidos en nues-


tra Carta Magna, como la de los derechos fundamentales, no se limita a la
interpretacin literal de los preceptos normativos que los regulan. Sus al-
cances estn ntegramente relacionados con la actuacin de los tribunales,
nacionales y extranjeros, los cuales definen las reglas de solucin en casos de
conflicto entre derechos fundamentales y/o bienes constitucionales, y de la
doctrina crtica que gira en su entorno.

El presente trabajo cumple con la difcil tarea de llevar al lector la des-


cripcin de los conceptos, figuras jurdicas y expresiones del Derecho Cons-
titucional y Procesal Constitucional surgidos a partir de las interpretaciones
elaboradas por la doctrina actual y la jurisprudencia ms reciente del Tribu-
nal Constitucional.

7
PRESENTACIN

De esta forma, esta obra sobrepasa los 1000 vocablos, lo cual lo con-
vierte en un trabajo ms expeditivo que anteriores obras relacionadas con la
descripcin de conceptos claves relativos a la materia constitucional. Desa-
rrolla, adems, conceptos procesales novsimos como los que se hayan con-
tenidos en el ms reciente precedente vinculante del Tribunal Constitucional
(por citar un ejemplo, el trmino sentencia interlocutoria). Asimismo, con-
viene precisar que la presente obra es equitativa en conceptos sustantivos
como procesales.

Como vemos, por sus caractersticas, se trata de un texto de suma utili-


dad para los jueces, operadores jurdicos y estudiosos del Derecho.

GACETA JURDICA

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GUA PARA EL LECTOR

1. Esta obra contiene ms 1000 vocablos referidos a las instituciones, figuras jurdi-
cas y expresiones correspondientes a las disciplinas del Derecho Constitucional y
Procesal Constitucional. Estos vocablos son definidos por el autor con base en su
desarrollo doctrinario o jurisprudencial; en este ltimo caso segn lo expresado
por el Tribunal Constitucional en sus diversas resoluciones.
2. Los vocablos estn ordenados en forma alfabtica.
3. Los trminos simples estn constituidos por la palabra a la que se refiere la expli-
cacin que se desarrolla a continuacin de la misma:

IDENTIDAD
La identidad es, as, un fenmeno complejo que comprende diversos elementos
de dentificacin, todos importantes para el desenvolvimiento individual y de la
vida en sociedad de la persona. La integridad en este inciso tiene tres contenidos
expresos: moral, psquica y fsica. La integridad fsica es el derecho que tiene la
persona a la intangibilidad de los diversos elementos que componen su dimensin
fsica. Ellos son: La integridad corporal, es decir, la preservacin de sus rganos,
partes y tejidos tanto en cantidad como en calidad. a integridad funcional, que se
refiere al mantenimiento de las funciones del organismo de acuerdo con las ca-
pacidades, edad y dems elementos que intervienen en ellas. La integridad fsica
puede permanecer y, sin embargo, haberse alterado la capacidad funcional, por
ejemplo, por una forma de alimentacin que inhibe determinadas habilidades o
caractersticas del organismo. La salud integral, que atae a la integridad corporal
y funcional, pero tambin al funcionamiento y la previsin de un futuro positivo
para el organismo humano. As, un esfuerzo extenuante y continuado no afecta,
en principio, las integridades anteriores, pero compromete el desenvolvimiento
de la vida futura. La integridad fsica ha sido tratada en el Cdigo Civil peruano.
El artculo 5 dice que es irrenunciable y no puede ser objeto de cesin, an cuando
puede hacerse excepcin a la irrenunciabilidad en ciertas hiptesis previstas en el
artculo 6 de dicho cuerpo jurdico. Sin embargo, los artculos 6 al 12 del Cdigo
Civil se refieren casi exclusivamente a la integridad corporal. El artculo 7, al tratar
de la donacin de partes del cuerpo o de tejidos que no se regeneran. establece que
(...) no debe perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo
de vida del donante. Esta es una evidente alusin a la salud integral que, por su
propia definicin, incluye a la integridad funcional (BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. Constitucin de 1993. Anlisis comparado. 5a edicin, Lima, 1995).

9
GUA PARA EL LECTOR

4. Tambin se incluyen trminos complejos que igualmente siguen el orden alfab-


tico, teniendo en cuenta sus componentes:

ACTOS PROCESALES
Son actos procesales los hechos voluntarios que tienen por efecto directo e inme-
diato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso, sea que pre-
cedan de las partes o de sus auxiliares; del rgano judicial o de sus auxiliares; o de
terceros vinculados a aquel con motivo de una designacin, citacin o requerimien-
tos destinados al cumplimiento de una funcin determinada. Como todos los actos
jurdicos, los actos procesales constituyen manifestaciones voluntarias de quienes
los cumplen. En tal circunstancia reside su diferencia respecto de los hechos proce-
sales, que se encuentran, frente a aquellos, en relacin de gnero a especie, y a los
que cabe definir como todos los sucesos o acontecimientos susceptibles de producir,
sobre el proceso, los efectos antes mencionados (CABRERA, Eduardo Jos. Actos
procesales. Universidad Bicentenaria de Aragua, 2012).
5. Entre los vocablos que son conceptualizados por la jurisprudencia, las palabras o
letras entre corchetes enmarcan los textos que se aaden a los conceptos, con el
propsito de precisar la definicin.

DERECHO A LA INTIMIDAD
Derecho fundamental que protege la situacin de reserva de aspectos de
la vida excluida del escrutinio pblico, tales como los pensamientos, los
sentimientos, las emociones y conductas que no generan externalidades so-
ciales, independientemente de que se realicen o no. Se configura centralmente
como un derecho a no afectacin de tal situacin, as como la proteccin jur-
dica de la libertad de comunicarlos o mantenerlos en reserva (Prez Luo,
Antonio Enrique. Derechos humanos, Estado de Derecho y Constitucin. 9a
edicin, Tecnos, Madrid, 2005). // El derecho a la intimidad es una situacin
jurdica en la que se tutela el espacio individual y familiar de privacidad de
la persona, conformados por experiencias pasadas, situaciones actuales, carac-
tersticas fsicas y psquicas no ostensibles y, en general, todos aquellos da-
tos que el individuo desea que no sean conocidos por los dems, porque de
serlo, sin su conocimiento, le ocasionaran incomodidad y fastidio (Espinoza
Espinoza, Juan. Derecho de las personas. 4a edicin, Gaceta Jurdica, Lima
2004). // [E]l derecho a la intimidad no importa, per se, un derecho a mante-
ner en el fuero ntimo toda informacin que atae a la vida privada, pues sabi-
do es que existen determinados aspectos referidos a la intimidad personal que
pueden mantenerse en archivos de datos, por razones de orden pblico (...). De
all la necesidad de que la propia Carta Fundamental establezca que el acceso
a dichas bases de datos constituyan una excepcin al derecho fundamental a
la informacin, previsto en el primer prrafo del inciso 5 del artculo 2 de la
Constitucin (STC Exp. N 00004-2004-PI, f. j. 36).
6. En el caso de vocablos que tienen varias definiciones se utiliza una barra oblicua
doble, para separar unas de otras.

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ABREVIATURAS

AA Accin de amparo
AC Accin de cumplimiento
AI Accin de inconstitucionalidad
art. Artculo
CC Conflicto de competencia
Cas Casacin
CADH Convencin Americana sobre Derechos Humanos
CC Cdigo Civil
CDH Comisin de Derechos Humanos
CDHDF Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal
CICR Comit Internacional de la Cruz Roja
CIDH Comisin Interamericana de Derechos Humanos
CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
C.S.J. Corte Suprema de Justicia
CP Cdigo Penal
CPC Cdigo Procesal Civil
DADDH Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
DESC Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Dic. Ossorio. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Manuel Osorio.
Dic. PJ. Diccionario del Poder Judicial
Dic. Unam. Diccionario de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico
DDHH Derechos Humanos
DUDH Declaracin Universal de los Derechos Humanos
ed. Edicin
Ej. Supr Ejecutoria Suprema
Exp. Expediente
F. J. Fundamento Jurdico

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ABREVIATURAS

HC Hbeas corpus
HD Hbeas data
Inc. Inciso
LOTC Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
OACNUDH Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los De-
rechos Humanos
OEA Organizacin de los Estados Americanos
ONU Organizacin de las Naciones Unidas
Pg. Pgina
PA Proceso de amparo
prr. Prrafo
PC Proceso de cumplimiento
PHC Proceso de hbeas corpus
PHD Proceso de hbeas data
PI Proceso de inconstitucionalidad
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
PJ Poder Judicial
Q Queja de derecho
RAC Recurso de Agravio Constitucional
Res. Resolucin
S.C. Sala Civil
Sent. Sentencia
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
RTC Resolucin Sentencia del Tribunal Constitucional
TC Tribunal Constitucional
UNAM Universidad Nacional Autonoma de Mxico

12
ndice por letras

A....................................................... 15 N ...................................................... 383

B........................................................ 71 O....................................................... 395

C........................................................ 79
P........................................................ 401

D....................................................... 147
R........................................................ 463

E........................................................ 265
S........................................................ 479
F........................................................ 293
T........................................................ 505
G....................................................... 305
U....................................................... 523
H....................................................... 311

V........................................................ 527
I......................................................... 323

X........................................................ 532
J......................................................... 357

L........................................................ 365 Y........................................................ 533

M....................................................... 373 Z........................................................ 534

13
A
A limine abstencin en su actividad en el tiem-
po que establece la ley.
Locucin latina, desde el umbral o
desde el comienzo. En el uso forense,
suele referirse al rechazo de una de- Abogado de oficio
manda o de un recurso sin fundar Es el profesional del Derecho, que ejer-
la resolucin, por evidente improce- ce la profesin mediante designacin
dencia. de las autoridades del Poder Judical
competentes, en los mbitos del marco
A priori normativo que regula su funcin.
Locucin latina que significa de lo
anterior. Esta expresin tambin es Abogado defensor
utilizada para lo que se realiza con
En lo civil y en general, el que toma
anterioridad a la evaluacin sobre el
a su cargo los intereses de una de las
asunto en cuestin.
partes frente a otra.
A quo Abolicin
Se designa as al juez inferior cuya
resolucin es recurrida ante el tribu- Accin o efecto de abrogar: suprimir o
nal superior. Se emplea tambin para anular una ley, decreto, uso o costumbre.
designar el momento a partir del cual
pueden producirse ciertos efectos ju- Abolicionismo
rdicos.
Esta expresin hace referencia a la
posicin doctrinal que, en materia
Abandono de accin jurdica o social, lucha por la dero-
Declaracin expresa del demandan- gacin de leyes o costumbres que
te apartndose del procedimiento se estiman atentatorias a principios
(desistimiento), o tcita por la humanos o morales.

15
ABORTO

Aborto en dicho pas se aprob que la mujer


puede decidir el aborto si el embarazo
Aborto es una palabra que proviene le supone un conflicto personal, fami-
etimolgicamente del latn abortus, liar o social de gravedad semejante a
participio del verbo aborior, palabra las situaciones de riesgo para su vida
compuesta que significa: ab = privar; o salud-fsica o squica, malforma-
y orior = levantarse, salir, aparecer, ciones en el feto, o violacin (LAZO
nacer (NEIRA, Jorge. Aborto tera- QUEZADA, Gonzalo. Aborto terapu-
putico. En: Revista Mdica de la Pon- tico. La problemtica de su aplicacin en
tificia Universidad Catlica de Chile, el sistema jurdico chileno. Universidad
2002). // La gran regla imperante de Chile, Tesis, 2007).
en todas las legislaciones del mun-
do es la tipificacin penal del aborto Abrogacin
provocado, sea o no consentido por
la madre, pues ni an las legislacio- Consiste en abrogar, anular. Supre-
nes ms permisivas se han atrevido a sin de una disposicin obligatoria
despenalizar a esta figura sea por ra- (ley, reglamento).
zones de poltica criminal, o bien por
razones de tipo demogrfico y tico. Absolutismo
Sin embargo, en casi la mayor parte
Rgimen poltico en el que una au-
de los ordenamientos nacionales se
toridad (persona o cuerpo poltico)
contemplan excepciones a la protec-
ejerce un poder ilimitado. // Doc-
cin del bien jurdico denominado
trina poltica y forma de gobierno
vida dependiente, las cuales obede-
que tiene como principal objetivo el
cen al reconocimiento del derecho a la
control total del Estado y la ausencia
autodeterminacin reproductiva de la
embarazada o al estado de necesidad de poderes alternativos al que re-
en que esta pueda encontrarse. De clama para s el derecho ilimitado a
esta manera, el aborto es visto como gobernar. Su principal manifestacin
un injusto que solo excepcionalmente histrica, el Absolutismo monrqui-
puede provocarse, punto en el cual no co, se caracteriz por la aspiracin
hay discusin al respecto en la mayo- del rey a personificar la soberana.
ra de las legislaciones, puesto que las Como consecuencia, el Estado, que
diferencias surgen en relacin a los re- ya en el siglo XV haba comenzado
quisitos que deben concurrir para au- a dotarse de una organizacin re-
torizar la interrupcin del embarazo. lativamente moderna, quedaba go-
As es como en el derecho comparado bernado de forma centralizada y sin
han nacido los sistemas legales que constremientos legales, consuetu-
permiten causar un aborto de manera dinarios o feudales. Todos los reinos
lcita, sistemas que admiten una cla- europeos, salvo Gran Bretaa y los
sificacin atendiendo a los requisitos Pases Bajos, sufrieron experiencias
que cada legislacin pueda exigir para absolutistas que evolucionaron en el
que se d la excepcin. Siendo buen siglo XVIII hacia formas ms ilustra-
ejemplo de ello el caso espaol, pues das pero an despticas. Contra las

16
ABUSO DE AUTORIDAD

instituciones sociales y polticas de Abstencin de voto


ese Ancien Rgime, se desencadena-
ron las subsiguientes revoluciones La abstencin de votar se entiende
liberales que introdujeron lmites al como la omisin voluntaria, que ejer-
poder a travs de las constituciones cen los parlamentarios al no partici-
(MOLINA, Ignacio. Conceptos funda- par en la resolucin de algn asunto,
mentales de Ciencia Poltica. Alianza en que se requiere la manifestacin
Editorial, Madrid, 1998). de su opinin. // Como sinnimo
de abstencin de voto se utiliza el
trmino no votar. La importancia
Absolver del voto en el mbito parlamentario,
Dar por libre de algn cargo u obliga- reside en que constituye el acto en
cin. // Dar por libre en juicio civil o el cual se concretan las facultades
penal al demandado o al encausado. del legislador, como representante o
como expresin de la voz del pueblo
(Diccionario Universal de Trminos
Abstencin Parlamentarios, LVI Legislatura, 2a
La abstencin, trmino que deriva de edicin, Mxico, 1998).
la voz latina abstento, es un no hacer
o no obrar que normalmente no pro- Abuso de autoridad
duce efecto jurdico alguno, aunque Trtase del acto o actos que ejecuta
en ocasiones puede ser considerada un funcionario pblico cometiendo
como la exteriorizacin de una deter- excesos, ya sea porque va ms all
minada voluntad y, en tal sentido, ser de aquello que la Ley le autoriza ha-
tenida en cuenta por el Derecho. cer, en su contra o bien porque causa
dao o perjuicio intencional a una
Aun cuando en los regmenes demo- persona o personas determinadas,
crticos se asocia a la ciudadana un escudndose en su carcter de fun-
deber cvico o moral de votar, que en cionario pblico, agente del gobierno
algunos ordenamientos se convierte o sus comisionados independiente-
en deber jurdico, el abstencionismo mente de su categora. El calificar de
electoral aparece con el sufragio mis- delictuosa a esta conducta obedece a
mo. Consiste simplemente en la no la tutela de un bien en jurdico que
participacin en el acto de votar de comprende dos fases, a saber: la pro-
quienes tienen derecho a ello. El abs- teccin de la libertad fsica y psquica
tencionismo electoral, que se enmar- de los individuos frente a los desma-
ca en el fenmeno ms amplio de la nes de la autoridad y la necesidad de
apata participativa, es un indicador que el Estado jurdicamente organi-
de la participacin: muestra el por- zado garantice el funcionamiento re-
centaje de los no votantes sobre el to- gular y legal de la administracin en
tal de los que tienen derecho de voto general (Diccionario Jurdico de la
(ALCUBILLA, E. A. El rgimen elec- Universidad Autnoma de Mxico).
toral en Espaa. Centro de Estudios // Mal uso que hace un funcionario
Polticos y Constitucionales, Madrid, pblico de la autoridad o de las fa-
2000). cultades que la ley le atribuye.

17
ABUSO DEL DERECHO

Abuso de los procesos cons- Dentro de esas grandes corrientes


de pensamiento podemos distinguir
titucionales varios subgrupos, que encuentran su
Podemos mencionar que el abuso de expresin en la formulacin doctri-
los procesos constitucionales, con- naria de diferentes autores, e incluso
siste en la actuacin compulsiva del en las frmulas adoptadas por distin-
demandante, al accionar la juridic- tos pases (MOISSET DE ESPANS,
cin constitucional a travs de los Luis. El abuso del Derecho. Estudio de
procesos constitucionales, los cuales especialidad, PUCP).
estn dirigidos principalmente a la
tutela de urgencia de los derechos Acceso a la justicia
constitucionales. // El abuso de los
procesos constitucionales no solo El acceso a la justicia se define como
constituye grave dao al orden obje- un acceso de todos a los beneficios
tivo constitucional, sino tambin a la de la justicia y del asesoramiento le-
tutela de los derechos fundamentales gal y judicial, en forma adecuada a la
de los dems ciudadanos. Esto es as importancia de cada tema o asunto,
por cuanto al hacer un uso abusivo sin costos o con costos accesibles, por
de los procesos constitucionales, se parte de todas las personas fsicas o
restringe la posibilidad de que este jurdicas, sin discriminacin alguna
Colegiado pueda resolver la tutela de por sexo, raza o religin (rgano
quienes legtimamente recurren a este Judicial de la Repblica de Panam).
tipo de procesos a fin de que se tutele
sus derechos fundamentales recono- Accin
cidos en la Constitucin del Estado
(RTC N 10431-2006-PHC, f. j. 9). (Del latn acto, movimiento, activi-
dad, acusacin). Si bien dicho voca-
Abuso del derecho blo posee varias acepciones jurdicas,
Se entiende que es el ejercicio de un la ms importante y que le otorga un
derecho excediendo los lmites fi- sentido propio es la que se refiere a
jados por la buena fe o por el fin en su carcter procesal. Dicha accin
vista del cual ese derecho se ha con- procesal puede concebirse como el
ferido. // Dos son principalmente, poder jurdico de provocar la acti-
las concepciones que se han expuesto vidad de juzgamiento de un rgano
para caracterizar el ejercicio abusivo que decida los litigios de intereses
del derecho. Una de ellas da lugar a jurdicos (ARANGIO RUIZ, Vicen-
los sistemas que podemos denomi- zo. Las acciones en el Derecho Privado
nar subjetivos que consideran que Romano. Trad). // Las ms moder-
el acto es abusivo cuando existe un nas y slidas concepciones de la ac-
obrar doloso o culposo del sujeto; la cin procesal se inclinan a calificarla
otra, de tipo objetivo, atiende a los como un derecho abstracto de obrar
fines de la norma jurdica, y estima procesal de carcter pblico, cvico,
que el acto es abusivo cuando se vio- autnomo, para pretender la inter-
lan o exceden esos fines. vencin gubernamental a travs de

18
ACCIN POLTICA

la prestacin de la actividad jurisdic- Accin de tutela contra par-


cional y lograr una justa composicin
del litigio planteado. Por otro lado,
ticulares
estas avanzadas ideas sobre la accin La accin de tutela procede contra
procesal como potestad dinmica particulares cuando se afecte grave y
atacante del actor, deben trasplan- directamente el inters colectivo, esto
tarse a la fuerza procesal del deman- es, un inters que abarca un nmero
dado, que tiene una funcin procesal plural de personas que se ven afecta-
antittica, de defensa, con un titular das por la conducta nociva desplega-
diverso y generalmente con crono- da por un particular. Ahora bien, la
loga posterior a la accin (CALA- accin de tutela solo puede utilizarse
MANDREI, Piero. Estudios de Derecho cuando se presentan situaciones en
Procesal Civil. Trad). las que los denominados derechos
colectivos como la paz, la salubridad
Accin administrativa pblica, la moral administrativa o el
medio ambiente, entre otros, afectan
Medio que compete a los particulares
a una o varias personas identificadas
para reclamar contra los actos o las
(Sentencia de la Corte Constitucional
providencias dictadas por las autori-
de Colombia N T-226/95).
dades en materia administrativa, que
les causen perjuicios o lesionen sus
derechos. Accin disciplinaria
Accin por la cual una autoridad
Accin colectiva pblica requiere que una jurisdic-
La accin colectiva es un instrumen- cin disciplinaria declare a un agente
to jurdico que faculta a un grupo or- culpable de una falta profesional, y
ganizado o disperso para obtener re- dictamine sobre la pena disciplinaria
sarcimientos econmicos por malas que debe infringirse al culpable o la
prcticas. Las materias de aplicacin aplique por s misma.
son prcticamente ilimitadas (Gace-
ta Parlamentaria. N 2976-IV, Mxico, Accin poltica
marzo de 2010).
Conjunto de actos dotados de sen-
Accin de tutela tido y significacin poltica, o sea
relacionados con la conquista y ejer-
Toda persona que ejerza reclamar cicio del poder, para la construccin
la proteccin judicial inmediata de de un orden social deseable segn
los derechos fundamentales. Proce- la idea de quienes los realizan. Nor-
de cuando un derecho fundamental malmente procura acrecentar las
haya sido vulnerado o amenazado condiciones de seguridad y libertad
por la accin u omisin de cualquier para el disfrute de los valores sus-
autoridad pblica. Procede en los ca- tantivos de la vida social (poder,
sos sealados en la ley contra ciertos respeto, rectitud, riqueza, salud,
particulares. educacin, habilidades, afecto) para

19
ACCIN POPULAR (PROCESO DE)

el actor, su grupo o la sociedad en su proceso competencial tienen como ras-


conjunto (ARNOLETTO, Eduardo gos comunes el de servir a la defensa
Jorge. Glosario de conceptos polticos objetiva de la Constitucin. En el pro-
usuales). ceso de inconstitucionalidad, la resolu-
cin que declara fundada la demanda
Accin popular (proceso de) expulsa la norma declarada invlida
por vulnerar directamente la Consti-
El proceso de accin popular consti- tucin, mientras que en el proceso de
tuye un mecanismo de control concen- accin popular la sentencia estimativa
trado de las normas reglamentarias, puede anular una norma reglamen-
que es ventilado exclusivamente al taria no solo por infringir de forma
interior del Poder Judicial, y que pre- directa la Carta Magna, sino tambin
senta como objetivos el de velar por por quebrantarla indirectamente,
la defensa del artculo 51 de la Car- cuando se vulneran los artculos 51 y
ta Magna (el cual prescribe que: La 118, inciso 8) de dicho cuerpo norma-
Constitucin prevalece sobre toda tivo (GIRIBALDI PAJUELO, Gian-
norma legal; la ley sobre las normas carlo. El Proceso de accin popular
de menor jerarqua, y as sucesiva- y su incidencia en materia tributaria.
mente), y el artculo 118 inciso 8) En: Blog de Giancarlo Giribaldi Pajuelo.
del mismo texto normativo (que con- // Se constituye tambin en un medio
sidera dentro de las atribuciones para garantizar la vigencia constitucio-
del Presidente de la Repblica la de nal y legal. Esta accin se interpone
Ejercer la potestad de reglamentar para impugnar la validez de normas
las leyes sin transgredirlas ni desna- generales con jerarqua inferior al ran-
turalizarlas; y dentro de tales lmi- go de ley y que hayan infringido a la
tes, dictar decretos y resoluciones). Constitucin o a una ley.
As, la accin popular es el remedio
para defender la constitucionalidad y La accin popular como garanta
legalidad frente a las normas adminis- constitucional cabe definirla como
trativas que la contradicen; es decir, es proceso constitucional de tipo ju-
un medio de control constitucional y risdiccional encargado del control
legal de tipo jurisdiccional sobre nor- constitucional y legal contra las nor-
mas inferiores como son las de nivel mas reglamentarias o administrati-
administrativo. La controversia en una vas contrarias a la Constitucin y a
accin popular constituye una discu- la ley, es decir, que como garanta
sin de puro derecho, en el que debe constitucional tiene una serie de ca-
determinarse si la norma de inferior ractersticas sustantivas y procesales
jerarqua contraviene la Constitucin o que permiten delimitar sus alcances
la ley. Los efectos de la sentencia no son y eficacia normativa.
particulares, sino generales, es decir,
su mbito de vigencia es para un co- Desde el punto de vista del Derecho
lectivo y no una determinada persona. Procesal, se denomina accin popu-
Tanto el proceso de accin popular, lar, a la accin judicial por la cual
la accin de inconstitucionalidad y el los poderes pblicos y, en general,

20
ACTA DE HBEAS CORPUS

cualquier ciudadano, est legitimado Acta


para instar la actuacin de la admi-
nistracin de justicia en defensa de Documento emanado de una autori-
intereses colectivos o difusos. Tie- dad pblica (juez, notario, oficial de
ne gran relevancia en el mbito del justicia, agente de polica), a efectos
Derecho Procesal Penal, puesto que de consignar un hecho material, o un
al afectar la mayor parte de los de- hecho jurdico con fines civiles, pena-
litosa intereses colectivos, es comn les o administrativos.
la utilizacin de esta figura a travs
de asociaciones independientes Acta de hbeas corpus (1679)
(RIVERA LLOCLLA, Enrique. Dere-
cho Constitucional peruano. Universi- Elhbeas corpus actdel 26 de mayo
dad Csar Vallejo, Piura, 2013). de 1679 promulgado por Carlos II
y seguido por elHbeas Corpus
Aclaracin de sentencia Amendment Act, se refieren al de-
recho a la no detencin arbitraria de
Facultad conferida a las partes para los sbditos ingleses. El Parlamento
pedirla y potestad del juez ejerci- se puso como propsito firme el de
do para aclarar algn concepto o romper con los obstculos interpues-
suplir cualquier omisin de la sen- tos a esta garanta de la libertad para
tencia con referencia a algn punto que el writ tuviera la mxima efica-
discutido en el litigio, aunque no cia. As pas a tener una existencia
existan opiniones en contrario, no real. Su mbito de competencia se
es un verdadero y propio recurso, refera a los casos penales. Constaba
pues, evidentemente, en este caso de tres puntos: la existencia depla-
no se trata de impugnarla, sino de zosconcretos para la entrega del de-
conseguir su aclaracin. // [E]ste tenido ante el juez, la regulacin de
Tribunal solo puede aclarar sus sen- unascondiciones ptimas de lugar
tencias cuando advierta que de su y tiempo para el ejercicio del hbeas
contenido se desprenden dudas o corpus(el hbeas corpus poda ser
confusiones (objetivas y razonables) interpuesto en cualquier momento
que inciden sobre su ejecucin o y lugar y por cualquier persona en
cumplimiento cabal. Siendo esta la defensa del detenido), y la exigencia
finalidad de la aclaracin, en ningn de responsabilidades a los funcio-
caso es admisible su utilizacin con nariosque hubieran violado el de-
el objeto de modificar o cambiar el recho a la libertad. En 1816, tras un
sentido de la decisin emitida, pues nuevoHbeas Corpus Act se extiende
ello contravendra no solo el citado el writ de hbeas corpus a supuestos
primer prrafo del artculo 121, sino no criminales, es decir, a asuntos de
tambin el inciso 2) del artculo 139 naturaleza jurdico-privada (CRIS-
de la Constitucin, que reconoce el TINA FUERTES-PLANAS, Aleix. El
principio y el derecho constitucional hbeas corpus. Revista de la Universi-
a la cosa juzgada (RTC N 04196- dad Complutense de Madrid, Nme-
2005-AA, f. j. 2). ro IV, 2007).

21
ACTIVIDAD ECONMICA

Actividad econmica es decir, no existe por s misma, sino


que se desarrolla al servicio de todos
La que pro porcionan los medios los fines de los hombres relacionados
para la satisfaccin de las necesida- con sus actividades vitales. Precisa
des, y regulan su aplicacin. La ac- mente, en este ltimo aspecto, el con
tividad econmica proviene, por lo cepto de actividad econmica tiene
tanto, ante, todo, del hecho de que una ntima relacin con el de tcnica,
el hombre tiene necesi dades para pues, esta ltima sirve tambin para
cuya satisfaccin precisa de medios la satisfaccin de las necesidades
que solo existen en cantidad limitada. (WOLFANG, Heller. Economa polti-
Durante mucho tiempo se reconoci ca. Barcelona).
como nica fuente de la actividad
econmica la escasez de medios. Al Activismo
considerar la cuestin con ms dete-
nimiento, se ve que la escasez no es El concepto de activismo se puede
suficiente para explicar la naturaleza generalizar como la accin o mejor
de esta actividad, pues, si cada uno de actividad sostenida con intencin de
los bienes no se pudiera aplicar a fi- efectuar un cambio de ndole social o
nes diferentes, y si las necesidades de poltico, usualmente dirigida a favor
los hombres fueran independientes de una postura particular dentro de
unas de otras, se tratara exclusiva- una disputa o controversia.
mente de una adquisicin de medios
(de bienes), pero no de una actividad La prensa a veces usa el trmino
econmica en el sentido verdadero, activismo como sinnimo de mani-
puesto que en ese caso no se tendra festacin o protesta. En las ciencias
que decidir a qu objetos se deben polticas tambin puede ser sinni-
aplicar los distintos bienes para con- mo de militancia, particularmente
seguir la mxima satisfaccin posible para una causa. La actividad en s
de necesidades. Por consiguiente, la puede ser cualquiera. Dentro del
naturaleza de la actividad econmica marco legal y electoral de las demo-
se debe buscar en esta significacin cracias representativas usualmente
de los bienes, esto es, en la eleccin toma la forma de cabildeo escribir
de su aplicacin (incluidas las posi cartas, efectuar reuniones o hacer
bilidades productivas). Sin embargo, expresiones a la prensa y a dirigen-
el criterio de la obtencin de medios, tes polticos en pro de la postura de
que caracteriza el concepto de acti preferencia; promover o simplemen-
vidad econmica como un concepto te seguir ciertos comportamientos
ideolgico, o sea, referido a un sis que estn diseados o se estima que
tema de fines, no agota la esencia de contribuyan a la causa tal como
dicha actividad, pues precisamente boicotear ciertos productos de con-
en la naturaleza de los fines que per- sumo o ejecutar la preferencia por
sigue reside una caracterstica de su otros en las compras individuales o
esencia. La actividad econmica no grupales; o efectuar manifestacio-
es nunca un fin en s misma, sino nes o demostraciones organizadas,
una actividad al servicio de este fin; tales como marchas, reclutamiento

22
ACTIVISMO JUDICIAL

de simpatizantes, obtencin de fir- Poltico de la Repblica constitucio-


mas a favor de la causa y otras si- nal. Espaa, 2007).
milares. Fuera del marco legal, el
activismo puede tomar la forma de Activismo judicial
protesta pasiva o huelga de manos
cadas si las mismas son declaradas Es un instrumento fundamental don-
o reconocidas por los participantes, de el juez constitucional (principal-
la huelga y desobediencia civil, o lle- mente) en su labor de tutela de los
gar a la franca militancia, como en la derechos constitucionales y en cum-
invasin forzosa de terrenos o pro- plimiento de supremaca de la Cons-
piedades, el amotinamiento y hasta titucin deja su posicin de mero es-
la guerra armada. pectador u oidor para convertirse en
parte sustancial del proceso y lograr
Se llama activista a la persona que garantizar un debido proceso, ade-
incurre abiertamente en tales activi- ms esto se extiende a los abogados,
dades; no se debe confundir como quienes cumplen una funcin pre-
activista a los seguidores que sim- ponderante en el proceso y evitar de
patizan u obedecen la iniciativa en esta forma la dejadez o la mala praxis.
privado, sin admitirlo, puesto que tal // Si bien estamos en presencia de
comportamiento representa resisten- un trmino usual y bastante difundi-
cia pasiva y callada. La abierta adhe- do, conviene esbozar una definicin
rencia o activismo puede exponer a de lo que entendemos por activismo
los activistas a la antipata, reaccin a los fines de este trabajo y sin preten-
o represalias de los proponentes con- der elaborar un concepto exhaustivo
trarios en la controversia. de tan difcil asunto.

Los movimientos sociales y econ- El profesor Agusto Morello realiza


micos suelen generar o alimentarse una aproximacin a ella al referirse
del activismo, usualmente poltico. a la creatividad de las sentencias,
Ejemplos relevantes de activismo in- al protagonismo del tribunal y al
cluyen la campaa iniciada por estu- aggiornamento del servicio de jus-
diantes universitarios contra el apar- ticia. Consideramos que a ello po-
theid en frica del Sur, la cual ejerci dra agregarse que una sentencia es
presin econmica sobre el rgimen propia de un ejercicio activista de la
de separacin racial en ese pas y judicatura especialmente la magis-
las huelgas de los sectores obreros tratura constitucional cuando el tri-
en demanda de mejores condiciones bunal, adems de solucionar el caso
de trabajo y aumentos salariales. Los concreto trado a su juzgamiento, en-
motines del 2005 en Francia, provo- va seales innovadoras a los dems
cados por la muerte de tres jvenes poderes, a los jueces inferiores y a la
pudieran ser ejemplo de activismo sociedad en general tendiente a ge-
espontneo como protesta social ge- nerar un cambio en la legislacin, o
neralizada, aunque no han tenido en la jurisprudencia, o en las costum-
un propsito concreto declarado ni bres (respectivamente). Esas seales
dirigencia identificada (Diccionario pueden consistir, por ejemplo, en:

23
ACTO

a) Crear derechos, es decir, garan- afecta a derechos, deberes e intere-


tizar la proteccin de un derecho ses de particulares o de entidades
no enumerado por considerarlo pblicas.
de raigambre constitucional, am-
pliando as la nmina de dere- Acto constituyente
chos protegidos.
El acto constituyente es el conjun-
b) Ampliar las garantas procesales to de hechos a travs de los cuales
para la proteccin de los dere- se manifiesta la voluntad poltica
chos, sea mediante nuevas garan- de constituir una sociedad poltica.
tas o mediante la interpretacin Es decir, comprende una pluralidad
amplia existentes. de sucesos o acontecimientos hist-
ricos de naturaleza poltica, que ex-
c) Sealarle al Congreso la necesi-
teriorizan una voluntad hacedora
dad de una reforma legislativa en
y que por tales son necesarios para
determinada materia.
la formacin o reestructuracin de
d) Allanar los caminos procesales un Estado (CANDIA AGUILAR,
para facilitar u homologar el ac- Omar J. Poder constituyente. En:
cionar del Gobierno, a travs de Perspectivas jurdico-polticas, octubre
un salto de instancias. 2009).

e) Convalidar normas de emergen- Acto judicial


cia restrictivas de los derechos
fundamentales. Manifestacin de voluntad expresa-
da en las formas exigidas por la ley,
f) Convalidar excesos del poder en con el objeto de provocar la solucin
general (MANILI, Pablo. El Ac- de un litigio planteado ante los tribu-
tivismo en la Jurisdiccin Consti- nales judiciales, o para cumplir una
tucional. En: AA. VV. Tratado de formalidad con el concurso de un
Derecho Procesal Constitucional. juez del orden judicial o de un auxi-
Tomo I. La Ley, Buenos Aires, liar de la justicia.
2010).
Acto lesivo
Acto
El acto lesivo puede ser definido
Hecho imputable a una persona, como aquella conducta (accin u omi-
hecho subjetivo, accin, conducta, sin) proveniente de cualquier au-
comportamiento. toridad, funcionario o persona, que
amenaza o vulnera derechos funda-
Acto administrativo mentales.

Es la decisin general o especial que, El acto lesivo tiene un contenido


en ejercicio de sus funciones, toma material y otro jurdico, que deben
la autoridad administrativa y que ser analizados en forma conjunta, a

24
ACTOS PROCESALES

efectos de la correcta identificacin afectacin de derechos o principios


de lo que va a ser impugnado a tra- constitucionales, pero que, sin em-
vs del amparo (ETO CRUZ, Gerar- bargo, pueden ser subsanados o re-
do. Tratado del proceso de amparo. Ga- parados por s mismos, o eventual-
ceta Jurdica, Lima, 2013). mente por medio de la intervencin
del juez () (STC N 0569-2003-
Actor poltico AC, f. j. 4).

Consiste en la actuacin que desarro- Actos nulos


lla una persona o grupo polticamen-
te relevante, afectando directa o indi- [L]os actos nulos son aquellos que,
rectamente las funciones o el sistema habiendo comprometido seriamente
institucional y poltico. derechos o principios constituciona-
les, no pueden ser reparados ()
Actos defectuosos (STC N 0569-2003-AC, f. j. 4).

Los actos defectuosos son aquellos Actos procesales


que se realizan sin que concurran
todos los presupuestos, requisitos y Son actos procesales los hechos
condiciones que determinan su admi- voluntarios que tienen por efecto
sibilidad, pero que no generan afecta- directo e inmediato la constitucin,
cin de principios o de derechos pro- el desenvolvimiento o la extincin
cesales constitucionales de relevancia del proceso, sea que precedan de
y, por ese hecho, son inocuos () las partes o de sus auxiliares; del
(STC N 0569-2003-AC, f. j. 4). rgano judicial o de sus auxiliares;
o de terceros vinculados a aquel
Actos invlidos con motivo de una designacin, ci-
tacin o requerimientos destinados
Los actos invlidos son aquellos al cumplimiento de una funcin
que se realizan incumpliendo los determinada. Como todos los actos
requisitos y condiciones que la ley jurdicos, los actos procesales cons-
prev, dando lugar, a su vez, a la tituyen manifestaciones voluntarias
afectacin de derechos o princi- de quienes los cumplen. En tal cir-
pios constitucionales, pero que, sin cunstancia reside su diferencia res-
embargo, pueden ser subsanados pecto de los hechos procesales, que
o reparados por s mismos, o even- se encuentran, frente a aquellos, en
tualmente por medio de la interven- relacin de gnero a especie, y a
cin del juez (BINDER, Alberto. El los que cabe definir como todos los
incumplimiento de las formas procesa- sucesos o acontecimientos suscep-
les. Ad hoc, Buenos Aires, 2000). // tibles de producir, sobre el proce-
[L]os actos invlidos son aquellos so, los efectos antes mencionados
que se realizan incumpliendo los (CABRERA, Eduardo Jos. Actos
requisitos y condiciones que la ley procesales. Universidad Bicentenaria
prev, dando lugar, a su vez, a la de Aragua, 2012).

25
ACTUACIN INMEDIATA DE SENTENCIA

Actuacin inmediata de sen- dicho tipo de procesos, cuando bien


puede ser utilizada en procesos decla-
tencia rativos verificativos y constitutivos.
El Cdigo Procesal Constitucional
denomina a la institucin sujeta a Al respecto, para fines de los proce-
anlisis como actuacin inmediata sos de amparo y de la forma en cmo
de la sentencia; sin embargo, aquel se encuentra regulada la aplicacin
no es su nombre original. A conti- de la institucin en el Cdigo Pro-
nuacin sealaremos las distintas cesal Constitucional, consideramos
denominaciones a travs de las cua- saludable ms no necesaria y de in-
les se hace mencin a esta institucin, minente reemplazo, el trmino eje-
para luego concluir en el porqu del cucin por el de actuacin, toda
nuevo nombre que se le otorga en el vez que el citado Cdigo solamente
referido Cdigo. faculta su aplicacin a aquellas sen-
tencias que ordenen la realizacin de
Giusseppe Chiovenda denomin a la prestaciones de dar, hacer y no hacer,
institucin como ejecucin proviso- esto es, a sentencias de condena. Por
ria o ejecucin provisional de la sen- lo tanto, consideramos que no habra
tencia. Sin embargo, compartimos la problema en catalogarla como ejecu-
idea de Monroy Glvez cuando seala cin de sentencia provisional.
que el concepto dado no es el ms
idneo, toda vez que la ejecucin no Por otro lado, en uno de sus artcu-
es la que se realiza de manera provi- los, varios aos antes de la creacin
sional sino la sentencia en s misma. del Cdigo Procesal Constitucional,
Juan Monroy Glvez propuso como
En ese sentido, resultara ms ade- nombre de la institucin en cuestin
cuado sealar a la institucin como Actuacin de la sentencia impugna-
ejecucin de sentencia provisional da. Consideramos que aquel nom-
(porque aquella es susceptible de ser bre tampoco es el ms feliz ya que
modificada) y no ejecucin provisio- no resulta necesario que la sentencia
nal de la sentencia. sea impugnada para que los efectos
de la misma se realicen. Si ello es as,
Ahora bien, otro tema a desarrollar dicha denominacin la podramos
es si la acepcin de ejecucin resul- equiparar a lo que en doctrina se lla-
ta la ms apropiada para nombrar a ma simplemente como una sentencia
la institucin. Monroy Glvez opina con apelacin sin efecto suspensivo,
porque se reemplace aquella palabra es decir, una sentencia cuyos efectos
por la de actuacin. surten a pesar de que sobre ella se ha
interpuesto un recurso impugnatorio.
Su fundamento principal es que el tr-
mino ejecucin, en el mbito proce- La institucin, en cuestin, encierra
sal, est demasiado ligado a procesos una eficacia inmediata de la senten-
de ejecucin o al proceso declarativo cia apenas esta haya sido notificada.
de condena y que finalmente ello oca- En consecuencia, no resultar nece-
siona que errneamente se circuns- sario si es impugnada o no para que
criba la aplicacin de la institucin a surtan sus efectos. En ese sentido, s

26
ACUERDO POLTICO

concordamos con Monroy Glvez Acuerdo


cuando seala que:
(Del latn, accordre, acordar). El
(...) la actuacin inmediata de la acuerdo es un acto voluntario entre
sentencia impugnada es el insti- dos o ms partes, tambin se deno-
tuto procesal, especie de la tutela mina como un convenio entre dos o
anticipatoria, por medio del cual ms parteso unaresolucin preme-
se concede a la parte que ha ob- ditadade una o mspersonas.
tenido una decisin favorable en
primer grado, el derecho a la ac-
tuacin de la decisin que lo fa-
Acuerdo de gobernabilidad
vorece, con prescindencia de que Son los consensos trabajados y sus-
la resolucin vaya a estar o est critos por los partidos polticos y
recurrida por la parte perdedora. organizaciones de la sociedad civil,
en el marco de las campaas electo-
Estando a lo expuesto, analicemos la
rales regionales y municipales, con
concepcin que propone el Cdigo
la finalidad de gobernar de manera
Procesal Constitucional. Por qu ac-
ms eficiente, eficaz y transparente,
tuacin? Porque dicho trmino supo-
con base en una agenda de consensos
ne una modificacin, en este caso, la
y construyendo mejores relaciones
modificacin de la relacin jurdica
previa al proceso. Por qu inmedia- entre el Estado y la sociedad civil
ta? Porque la actuacin de la senten- (RED-PER. Iniciativas de concertacin
cia debe ser realizada apenas aquella para el desarrollo local, Boletn N 01
ha sido notificada a la otra parte, esto diciembre, Lima, 2010).
es, sin necesidad que la parte vencida
interponga recurso impugnatorio. Acuerdo poltico
Estando a lo expuesto, opinamos que Entendimiento informal o por escri-
el nombre que se le ha puesto a la to, realizado por dos o ms grupos
institucin con la creacin del Cdi- polticos, para realizar juntos un pro-
go Procesal Constitucional podra ser yecto poltico que no podran enca-
considerado como el ms adecuado. rar en forma aislada. En los sistemas
Sin embargo, dejamos la salvedad multipartidistas es frecuente que los
que lejos de los nombres que se le partidos grandes no logren mayora
vaya a poner a una institucin como propia y para gobernar deban buscar
la que nos encontramos estudiando, acuerdos con otros partidos (sobre
lo impo rtante es tener claras sus programas de legislacin y sobre asig-
caractersticas a fin de poder distin- nacin de cargos gubernamentales),
guirla y poder aplicarla de manera acuerdos que pueden ser disueltos
correcta (PANDURO PALACIOS, por diversas razones e integrar otros
Kepler. Actuacin inmediata de la en su lugar (ARNOLETTO, Eduar-
sentencia en el proceso de amparo do Jorge. Glosario de conceptos polticos
regla general o excepcin en el orde- usuales). // El acuerdo poltico tiene
namiento peruano?. En: Ita Ius Esto, que entenderse como el primero de
Lima, 2012). una serie de ellos que son necesarios

27
ACUERDOS PARLAMENTARIOS

para caminar de manera conjunta ha- deriva de que el dinamismo y la


cia la tan necesaria reforma del Estado imprevisibilidad en el desarrollo de
y su expresin jurdica que ser indis- los trabajos imponen la necesidad
cutiblemente una nueva Constitucin. de contar con mecanismos que fa-
Lo que hoy tenemos es una agenda vorezcan la fluidez en los debates
poltica y legislativa en la que todas que tienen lugar en las sesiones. En
las fuerzas con capacidad de decisin Estados Unidos, los acuerdos cons-
en el Congreso estn de acuerdo. Que tituyen una prctica normal para la
faltan otros temas, ni duda cabe. Que- resolucin y el desahogo de las ini-
remos suponer que el grueso de los ciativas en el Congreso. Dos figuras
ciudadanos desea que la democracia importantes en esta materia son: el
poltica recin estrenada se consoli- calendario de acuerdos, donde los
de en nuestro pas, y por ello en esta legisladores pueden incluir aque-
etapa inicial es vlido echar mano de llas iniciativas que no se consideren
instrumentos fuera de lo ordinario, controvertidas, para ser discutidas
uno de los cuales puede ser un acuer- el primero y el tercer mircoles de
do nacional en torno a una agenda cada mes; y los acuerdos unnimes,
mnima para cumplir las expectativas propuestas que permiten hacer ex-
que nacieron tras conocerse, aceptarse pedito el debate de una iniciativa y
y asimilarse (Debate y propuesta. pueden presentarse, generalmente
En: Transicin. Veracruz, Mexico). por el lder de la mayora, antes o
durante la marcha de los trabajos
Acuerdos parlamentarios (BERLIN VALENZUELA, Francisco
(coordinador). Diccionario universal
Del latn accordre, acordar, y del adje- de trminos parlamentarios. 2a edicin.
tivo derivado de Parlamento. En por- Comit del Instituto de Investigacio-
tugus equivale a acordo parlamentrio; nes Legislativas, Mxico, 1998).
en ingls parlamentarian agreement; en
francs accord parlementaire; en alemn Acumulacin de procesos
iibereinkunft parlamentarisch y en italia- constitucionales
no accordo parlamentario.
La acumulacin de procesos consti-
En su sentido ms general, acuerdo tucionales es una institucin proce-
es la resolucin que se toma en los sal por la cual en un mismo proceso
tribunales, comunidades o juntas; de carcter constitucional (procesos
parlamentario es lo que pertenece de la libertad y procesos orgnicos)
al parlamento judicial o poltico. // puede haber ms de una pretensin
El vocablo compuesto se refiere a la y/o ms de dos personas.
resolucin tomada en cierta materia
en el seno de un organismo parla- Acusacin constitucional
mentario. En materia parlamentaria,
indica las normas que se establecen La acusacin constitucional es una
conforme a las prcticas vigentes figura muy importante dentro del
de procedimiento dentro del Parla- Derecho Constitucional por tratar-
mento. La importancia del acuerdo se de un mecanismo procesal, cuya

28
ACUSACIN CONSTITUCIONAL

finalidad es poder determinar la - Fundamentos de hecho y de


responsabilidad poltica, a travs de derecho.
lo que se denomina el juicio poltico
- Documentos que la sustenten
y/o los indicios suficientes de la co-
o, en su defecto, la indicacin
misin de un ilcito, que se llegarn
del lugar donde dichos docu-
a establecer por medio del antejuicio
mentos se encuentren.
poltico. En ambos casos, deben en-
contrarse implicados los altos funcio- - Fecha de presentacin.
narios del Estado, que se encuentran
- Firma del denunciante o de-
sealados de manera taxativa en el
nunciantes.
artculo 99 de la Constitucin Polti-
ca. El procedimiento que desarrolla - Copia simple del documento
el proceso de acusacin constitucio- oficial de identificacin del de-
nal se encuentra establecido en el ar- nunciante, en caso de que la de-
tculo 89 del Reglamento del Congre- nuncia no provenga de congre-
so de la Repblica, enmarcado dentro sista o del Fiscal de la Nacin.
de las atribuciones de control poltico
que le corresponden (VIDARTE ES- b) Las denuncias presentadas son
PINOZA, Victoria. La acusacin cons- derivadas inmediatamente a la
titucional en el Per, Curso de acusa- Subcomisin de Acusaciones
ciones constitucionales. Congreso de Constitucionales para su califica-
la Repblica, Lima, 2013). // Me- cin.
diante el procedimiento de acusacin
constitucional se realiza el antejuicio c) La Subcomisin de Acusaciones
poltico de los altos funcionarios del Constitucionales es el rgano en-
Estado comprendidos en el artculo cargado de calificar la admisibili-
99 de la Constitucin Poltica. dad y procedencia de las denun-
cias constitucionales presentadas,
El procedimiento de acusacin cons- as como de realizar la investiga-
titucional se desarrolla observando cin en los procesos de acusacin
las siguientes reglas: constitucional, emitiendo el in-
forme final correspondiente. Est
a) Los congresistas, el Fiscal de la integrada por diez congresistas,
Nacin o cualquier persona que se
entre ellos su presidente, designa-
considere directamente agraviada
dos por la Comisin Permanente.
pueden presentar denuncia cons-
La calificacin sobre la admisibi-
titucional contra los altos funcio-
lidad y/o procedencia de las de-
narios del Estado comprendidos
nuncias, se realizar en un plazo
dentro de los alcances del artculo
mximo de diez das hbiles, con-
99 de la Constitucin Poltica.
forme a los siguientes criterios:
La denuncia se presenta por es-
- Que hayan sido formuladas
crito y debe contener:
por persona capaz, por s o
- Nombre del denunciante y do- mediante representante debi-
micilio procesal, de ser el caso. damente acreditado.

29
ACUSACIN CONSTITUCIONAL

- Que la persona que formula que se encuentre en estado de in-


la denuncia sea agraviada por vestigacin.
los hechos o conductas que se
denuncian. Los congresistas que integran
la Subcomisin de Acusaciones
- Que se refieran a hechos que Constitucionales estn impedi-
constituyan infraccin de la dos de presentar denuncias cons-
Constitucin y/o delitos de titucionales.
funcin previstos en la legisla-
cin penal. d) La Subcomisin de Acusaciones
Constitucionales presentar su
- Que cumpla con los requisitos informe de calificacin a la Presi-
sealados en el segundo prrafo dencia de la Comisin Permanente.
del literal a) precedente. Esta aprobar, sobre la base del in-
forme de calificacin y con la ma-
- Si a la persona denunciada le
yora de sus miembros presentes,
corresponde o no la prerrogati-
el plazo dentro del cual la Subco-
va funcional del antejuicio, o si
misin de Acusaciones Constitu-
esta se encuentra o no vigente.
cionales realizar la investigacin
- Si el delito denunciado no ha y presentar su informe, el cual no
prescrito. podr ser mayor de quince das
hbiles, prorrogable por el tr-
Las denuncias que son calificadas mino que disponga la Comisin
improcedentes se remitirn al Permanente por una sola vez. Ex-
archivo. Las que son declaradas cepcionalmente, se podr fijar un
inadmisibles sern notificadas al plazo mayor cuando el proceso
denunciante para que en el pla- a investigarse sea susceptible de
zo no mayor de tres das hbiles acumulacin con otra u otras de-
subsane las omisiones a que hu- nuncias constitucionales.
biere lugar. Si en dicho plazo, el
denunciante no llega a subsanar El plazo antes referido se computa a
las referidas omisiones, la denun- partir del da siguiente de la sesin en
cia se enviar al archivo, dejando la que el pleno de la Subcomisin de
a salvo su derecho. Acusaciones Constitucionales toma
conocimiento de la notificacin del
Las denuncias constitucionales por plazo acordado por la Comisin Per-
delitos de accin privada son de- manente.
claradas inadmisibles de plano.
La Subcomisin de Acusaciones Cons-
Los informes que contengan la titucionales realiza su funcin con-
calificacin positiva de admisibili- forme al siguiente procedimiento:
dad y procedencia de una denun-
cia constitucional, debern indicar, 1. La denuncia es notificada al de-
adems, si es que as lo estima nunciado por el Presidente de la
pertinente, sobre la posibilidad de Subcomisin dentro de los tres
acumulacin con alguna denuncia das hbiles siguientes a la toma

30
ACUSACIN CONSTITUCIONAL

de conocimiento, por parte del actuacin de otros medios pro-


pleno de la Subcomisin de Acu- batorios que sean necesarios.
saciones Constitucionales, del
plazo aprobado para realizar su Una vez determinados los he-
investigacin. A la notificacin se chos que son materia de la inves-
adjuntan los anexos correspon- tigacin y las pruebas e indicios
dientes y se otorga al denuncia- que se han de actuar, el congre-
do un plazo de cinco das hbiles sista delegado dar cuenta por
para formular su descargo por escrito a la Presidencia de la Sub-
escrito y presentar u ofrecer los comisin sobre estos actos, en
medios indiciarios y/o probato- mrito de lo cual se convocar, en
rios que considere necesarios. un plazo no mayor de cinco das
En caso de que el denunciado no hbiles, a sesin para realizar la
tenga domicilio conocido o se en- respectiva audiencia y notificar
cuentre fuera del pas, se le notifi- al denunciante, denunciado, los
ca, adjuntando un breve resumen testigos y peritos.
de la denuncia a travs del diario
oficial El Peruano, en su pgina 3. En la fecha y hora establecidos se
web y en el portal del Congreso. realizar la audiencia con la asisten-
Si el denunciado no formula su cia obligatoria de todos los miem-
descargo dentro del plazo previs- bros de la Subcomisin, salvo las
to, se tiene por absuelto el trmi- licencias previamente autorizadas.
te y de existir pruebas o indicios La inasistencia del denunciado a
suficientes que hagan presumir la la audiencia no ser impedimento
comisin de un delito o una infrac- para continuar con las actuaciones.
cin constitucional, la Subcomi- En el caso de que la denuncia pro-
sin podr emitir el informe final venga del Fiscal de la Nacin, este
o parcial correspondiente. En este podr designar a un fiscal para
caso se continuar la investigacin que intervenga en la audiencia.
respecto a los extremos que no
sean materia del informe parcial. 4. La audiencia se desarrolla de la
siguiente forma:
2. Para el proceso de investigacin,
la Subcomisin podr delegar en
uno de sus integrantes la reali- - Es pblica, en los casos en que
zacin, en un plazo no mayor de la denuncia verse sobre infrac-
cinco das hbiles, posteriores al cin a la Constitucin Polti-
acto de delegacin, los siguientes ca. Es reservada, en los casos
actos procesales: en que la investigacin verse
sobre presuntos delitos, salvo
- La determinacin de los hechos que los denunciados manifies-
materia de la investigacin. ten su conformidad con la pu-
blicidad de la misma.
- La evaluacin sobre la perti-
nencia de las pruebas y/o indi- - El Presidente de la Subcomi-
cios y la recomendacin para la sin da inicio a la audiencia,

31
ACUSACIN CONSTITUCIONAL

dejando constancia de la pre- 5. Concluida la audiencia y actua-


sencia de los dems miembros das todas las pruebas, el Presi-
de la Subcomisin y de las ina- dente encargar al Congresista
sistencias por licencias. que se deleg la determinacin
de los hechos materia de la in-
- Seguidamente, el Presidente de vestigacin y la pertinencia de las
la Subcomisin concede el uso pruebas, la elaboracin de un in-
de la palabra a los denuncian- forme para que lo presente, a ms
tes, a fin de que expongan su tardar, dentro de los cinco das
denuncia; a continuacin, otor- hbiles posteriores a la audiencia,
ga el uso de la palabra a los de- el cual ser debatido y aprobado,
nunciados para que expongan
o rechazado, en la sesin que para
sus correspondientes descargos.
el efecto convoque el Presidente
- Seguidamente, se procede a re- de la Subcomisin. Es obligatoria
cibir las declaraciones testimo- la presencia de todos los miem-
niales que hayan sido determi- bros de la Subcomisin, salvo que
nadas por el congresista al que se trate de licencias autorizadas.
se le deleg esta funcin.
6. El informe final puede concluir
- El presidente conceder el uso con la acusacin del investigado
de la palabra a los miembros o el archivamiento de la denun-
de la Subcomisin para que cia, y debe ser remitido a la Co-
formulen sus preguntas a los misin Permanente, conforme
testigos y posteriormente har con lo establecido en el literal g)
las propias. del presente artculo. No es ad-
- A continuacin, se procede a es- misible otro tipo de conclusiones
cuchar a los peritos que hayan y/o recomendaciones.
presentado informe y se formu-
larn las preguntas pertinentes. 7. Durante todo el proceso de in-
vestigacin a que hace referen-
- El denunciante o el denuncia- cia este inciso, los miembros de
do puede solicitar una rplica la Subcomisin de Acusaciones
al Presidente de la Subcomi- Constitucionales gozan de licen-
sin, en cuyo caso el contrario cia de pleno derecho en los rga-
tiene derecho a una dplica. nos del Congreso a los que estn
- En todo momento las partes obligados a asistir. En lo posible,
se dirigirn al Presidente de la la Subcomisin evitar sesionar a
Subcomisin, no estando per- la misma hora que lo haga el Ple-
mitido el debate directo entre no del Congreso.
las mismas.
a) Recibido el informe, el presidente
- La audiencia finaliza con las de la Comisin Permanente orde-
preguntas que formulen los na su distribucin entre los miem-
miembros de la Subcomisin, al bros y convoca a sesin de la mis-
denunciado y al denunciante. ma, la que no se realiza antes de

32
ACUSACIN CONSTITUCIONAL

los dos das tiles siguientes. En acusacin constitucional por la


casos excepcionales dicha sesin Subcomisin Acusadora y el de-
puede coincidir con el da en que bate, el Pleno del Congreso vota,
sesiona el Pleno del Congreso. pronuncindose en el sentido de
si hay o no lugar a la formacin
b) Si el informe propone el archiva- de causa a consecuencia de la acu-
miento o la improcedencia de la sacin. En el primer caso, el Pleno
denuncia constitucional se vota del Congreso debate y vota, en la
previo debate. En ambos casos el misma sesin, si se suspende o no
expediente de la denuncia cons- al congresista acusado en el ejer-
titucional se remite al archivo. cicio de sus derechos y deberes
Si por el contrario propone la funcionales, el cual queda sujeto
acusacin ante el pleno del Con- a juicio segn ley. En el segundo
greso, se debatir el informe y caso, el expediente se archiva.
se votar, pronuncindose por
la acusacin o no ante el pleno. f) El expediente con la acusacin
Cuando son varias las personas constitucional es enviado al Fis-
comprendidas en la investiga- cal de la Nacin, quien proceder
cin, la votacin se efecta en conforme a sus atribuciones y a lo
forma separada por cada uno de que dispone la Constitucin.
los denunciados.
g) Durante las diferentes etapas
c) Si el informe que propone la acu- del procedimiento de acusacin
sacin es aprobado, la Comisin constitucional, el denunciado pue-
Permanente nombra una Subco- de ser asistido o representado
misin Acusadora integrada por por abogado. El debate de la acu-
uno o ms miembros de la Subco- sacin constitucional ante el ple-
misin de Acusaciones Constitu- no no se suspender por la ina-
cionales, propuestos por su pre- sistencia injustificada, calificada
sidente al momento de presentar por la Mesa Directiva, del acu-
el informe final, a efectos de que sado o su defensor. En esta even-
sustente el informe y formule tualidad y previa verificacin de
acusacin en su nombre ante el los actos procesales que acrediten
Pleno del Congreso. la debida notificacin al acusado
y su defensor, se debatir y vota-
d) Aprobada la acusacin por la r la acusacin constitucional.
Comisin Permanente, el Consejo
Directivo decide la fecha y hora, h) En cualquier momento, desde
as como las reglas a ser aplica- el plazo sealado en el inciso d)
das para el debate de la acusacin del presente artculo, durante
constitucional, otorgndole prio- los procedimientos de acusa-
ridad en la agenda de la sesin cin constitucional respecto a
correspondiente. los funcionarios comprendidos
en el primer prrafo del artculo
e) Luego de la sustentacin del 93 de la Constitucin, la Comi-
informe y la formulacin de la sin Permanente o el Pleno del

33
ADMINISTRACIN

Congreso, segn corresponda, Administracin


pueden solicitar al Vocal Titular
menos antiguo de la Sala Penal Ordenamiento econmico, entre otros
de la Corte Suprema de Justicia elementos, de los medios de que se
de la Repblica, se impongan, dispone y uso de la forma ms con-
cesen o modifiquen las medidas veniente de ellos para proveer a las
limitativas de derechos estable- propias necesidades.
cidas en el artculo 2 de la Ley
N 27379, con excepcin de las Administracin de justicia
previstas en su inciso 1) y el im-
pedimento de salir de la locali- Conjunto de los tribunales de todas
dad en donde domicilie o del lu- las jurisdicciones cuya misin consis-
gar que se le fije establecido en su te en la interpretacin y aplicacin de
inciso 2), as como las contempla- las normas jurdicas. // Potestad que
das en el artculo 143 del Cdigo tienen los jueces de aplicar las nor-
Procesal Penal. mas jurdicas a los casos particulares.
i) Las denuncias declaradas impro-
cedentes o que tengan informe de Administracin Pblica
archivamiento y que pongan fin al
procedimiento de acusacin cons- La actividad administrativa de los
rganos del Estado en todas sus es-
titucional, en cualquiera de sus
calas o jerarquas. // Conjunto de las
etapas, no pueden volver a inter-
entidades y de personas que tienen a
ponerse hasta el siguiente periodo
su cargo el cumplimiento de los co-
anual de sesiones, requiriendo la
metidos estatales, la prestacin de los
presentacin de nueva prueba que
servicios pblicos y el efectivo reco-
sustente la denuncia. En caso con-
nocimiento de los derechos e intere-
trario son rechazadas de plano.
ses de los habitantes.
j) En caso de existir nueva denuncia
que tenga relacin con una que es Admisin
materia de investigacin, la Co-
misin Permanente, al momento Aceptacin de un socio o miembro
de notificar a la Subcomisin de en sociedad, academias, corporacio-
Acusaciones Constitucionales so- nes, reuniones. // Accin y efecto de
bre el plazo de la investigacin, le admitir, por ejemplo, una demanda.
comunicar sobre la base de su
informe de calificacin del acuer- Admisin de la demanda
do aprobatorio de acumulacin,
en cuyo caso la Comisin Perma- El acto procesal de admisin de la
nente podr prorrogar el plazo de demanda se configura como una ac-
investigacin conforme con lo dis- tuacin reglada () la ley solo exige
puesto en la parte final del primer la comprobacin de ciertos requisitos
prrafo del literal d) del presente formales (la falta de presentacin de
artculo (Reglamento del Con- poderes de representacin procesal,
greso de la Repblica, artculo 89). la carencia de postulacin o defensa

34
AGOTAMIENTO DE LA VA PREVIA

obligatorias, la falta de presentacin aun cuando no sea vctima. Se ha


de documentos que fueren necesa- sealado, que el concepto de per-
rios, la ausencia de indicacin de la sona directamente afectada de con-
cuanta en la demanda, etc.) y el exa- formidad con el artculo 162, 1) b.25
men de la jurisdiccin y competen- de la Constitucin espaola, hay que
cia objetiva y territorial, lo que, en la reconducirlo al de inters legtimo.
mayora de los supuestos no es ms Entonces, no solamente tienen legiti-
que una mera comprobacin mate- macin activa para interponer accin
rial (Centro de Estudios Jurdicos, de amparo los titulares de la relacin
formacin de secretarios judiciales. jurdica material que en el proceso ha
Separata Nuevas funciones procesales). de discutirse, sino tambin los porta-
dores de intereses generales, sociales,
colectivos y difusos (BASTERRA,
Advocacin Marcela I. El derecho al ambiente
Patrocinio o proteccin. //Antiguamen- sano y la tutela judicial efectiva. El
te, profesin o ejercicio del abogado. amparo ambiental. En: Eto Cruz,
Gerardo (coordinador). Treinta aos
de la jurisdiccin constitucional en el
Afectado (afectacin de un Per. Tomo II. Centro de Estudios
derecho) Constitucionales del TC, Lima, 2014).

El trmino afectado, resulta total-


mente extrao no solo a la terminolo-
Agotamiento de la va previa
ga jurdica clsica, sino a la utilizada El artculo 45 del Cdigo Procesal
en Argentina. La afectacin de un Constitucional determina que: Ago-
derecho puede ser directa o indirec- tamiento de las vas previas. El am-
ta; la primera est relacionada con la paro solo procede cuando se hayan
vulneracin o el dao directo a un agotado las vas previas. En caso de
derecho subjetivo, y la segunda; in- duda sobre el agotamiento de la va
teresa a cualquier situacin jurdica previa se preferir dar trmite a la
relevante que merezca tutela juris- demanda de amparo; el comn de
diccional. los casos en cuanto al agotamien-
to de la va previa en los procesos
Alcanza vital trascendencia desen- de amparo se encuentran referidos
traar el significado de este vocablo, al agotamiento de la va previa ad-
toda vez que es determinante respec- ministrativa o una privada, en este
to de la legitimacin activa del am- ltimo caso, siempre que se haya es-
parista. Vale recordar que el Tribunal tablecido un procedimiento previo
Europeo de Derechos Humanos, in- que deba agotarse antes de la inter-
terpreta el concepto de persona di- posicin de la demanda de amparo;
rectamente afectada, reconociendo en el caso del amparo contra reso-
en esa posicin adems del titular luciones judiciales, podramos deter-
del derecho fundamental lesionado, minar que el agotamiento de la va
a toda persona que tenga un inters previa se entender acreditada cuan-
legtimo en restablecer la legalidad, do se hayan formulado los recursos

35
AGOTAMIENTO DE LA VA PREVIA

correspondientes dentro del proceso intervenido en el proceso previo pue-


judicial que finalizar en la obtencin dan corregir, rectificar o reparar el
de una resolucin firme con calidad vicio por el cual se reclamara en va
de consentida, resolucin contra la del amparo; de acuerdo con ello, se
que sera procedente la interposi- justifica la necesidad de fortalecer la
cin de una demanda de amparo; institucin del agotamiento de la va
para una mejor comprensin, pode- previa en el proceso judicial.
mos hacer un paralelo con el pro-
ceso contencioso-administrativo en De la misma opinin es Luis Castillo
el que para poder interponerse de- Crdova, quien seala que: El fun-
manda contenciosa administrativa, damento de esta obligacin (agota-
debe concluirse con el procedimien- miento de la va previa) es darle la
to administrativo, esto es, con la ex- oportunidad al agresor del derecho
pedicin de la resolucin que causa fundamental a que se rectifique y sea
estado, luego de haberse interpuesto el mismo el que haga cesar la agresin
los recursos administrativos corres- del derecho. Si el afectado no ha cum-
pondientes (revisin, reconsidera- plido con este deber y no ha transita-
cin y apelacin). Es as que en el do la va previa, ni podr interponer
proceso judicial, deben agotarse los la demanda de amparo, y si lo hace,
recursos previstos en la ley procesal, su demanda ser declarada improce-
por ejemplo, en el caso civil, apela- dente; es necesario advertir, adems
cin y luego recurso de casacin, de de lo apuntando por el Dr. Castillo
ser el caso; obviamente respetando Crdova, que el hecho, que no se haya
las correspondientes excepciones de agotado la va previa judicial supone
aplicacin en lo que corresponda a una suerte de desidia en el supuesto
esta figura, establecidas en el artculo agraviado y potencial demandante en
46 del Cdigo Procesal Constitucio- el amparo, pues dejar consentir una
nal. Este sera una especie de cuadro resolucin desfavorable, denota des-
comparativo entre el procedimiento inters; ms all de elaborar una tesis
administrativo y el proceso judicial, en contrario en la que por diversos
previo a la interposicin de la deman- motivos ajenos a la voluntad del su-
da de amparo, y concluimos de ello, puesto agraviado no pueda seguir con
que las similitudes hacen necesaria la tramitacin del proceso judicial.
tambin la aplicacin de las mismas
exigencias, en cuanto a la necesidad En conclusin, a nuestro entender,
de agotar la va previa, formulando debe considerarse agotada la va previa
todos los medios impugnatorios que judicial con la interposicin del recur-
la ley franquea. so de casacin, salvo las excepciones
previstas en el artculo 46 del Cdigo
En ese sentido, podramos conside- Procesal Constitucional (MARTNEZ
rar como justificaciones para exi- LAURA, Walter. Agotamiento de la
gir el agotamiento de la va previa: va previa en el proceso de amparo:
1) la excepcionalidad del proceso del va previa judicial, artculo de espe-
amparo; 2) procurar descongestionar cialidad, 2014). // [E]l agotamiento
la carga que soportan los rganos ju- de la va previa constituye un presu-
risdiccionales; y 3) que quienes hayan puesto procesal consustancial (),

36
AGRAVIO CONSTITUCIONAL (RECURSO DE)

que ha sido destacado por este Tri- Procesal Constitucional, establecin-


bunal en la STC N 0485-2002-AA/ dose la legitimidad para su interposi-
TC como una condicin de la accin cin nicamente al demandante ven-
exigible para que pueda obtenerse un cido.
pronunciamiento sobre el fondo de
la controversia constitucional () Como recurso impugnatorio exclu-
(STC N 02833-2006-PA, f. j. 3). sivo de la ltima instancia de este
tipo de procesos, el Tribunal Cons-
titucional luego de revisado y ad-
Agravio mitido este recurso se encuentra en
En Derecho Procesal. Menoscabo del la capacidad de emitir una decisin
cual se queja el apelante y que expo- respecto de la forma o para resolver
ne ante el juez superior, por supues- el fondo de la controversia plantea-
ta afectacin causada en la sentencia da. Para ello, evaluar primero, cada
inferior. caso en funcin de los actuales par-
metros contenidos en los artculos 1
y 5 del Cdigo Procesal Constitucio-
Agravio constitucional (recur- nal y de la necesidad o urgencia de
so de) tutela que requiere el derecho invo-
cado como vulnerado, para que lue-
Es aquel recurso extraordinario im- go de superada la procedibilidad, se
pugnativo, que procede contra las emita un pronunciamiento de fondo.
sentencias denegatorias expedidas
en segunda instancia, por el Poder En tal sentido, pueden presentarse si-
Judicial, que posibilita a las personas, tuaciones donde pese a que el sujeto
acceder a tutela de sus presuntos de- legitimado rena los requisitos nece-
rechos constitucionales vulnerados o sarios para interponer un RAC, este
amenazados, acudiendo por este re- ser desestimado en aplicacin de los
curso extraordinario ante el Tribunal citados artculos 1 y 5 del Cdigo; sin
Constitucional como ltima instan- embargo, este resultado no solo se pro-
cia para obtener el restablecimiento ducir en aplicacin inmediata y di-
de sus derechos constitucionales. // recta de la actual legislacin procesal
Desde su configuracin constitu- constitucional, sino tambin en virtud
cional y legal, el Recurso de Agravio del desarrollo jurisprudencial que ha
Constitucional (RAC) se define como venido realizando el Tribunal Consti-
un recurso de carcter extraordinario, tucional a fin de delimitar su campo de
que por regla general procede frente accin como instancia jurisdiccional
a resoluciones denegatorias, entendi- (HUANCAHUARI PAUCAR, Carn.
das como resoluciones improcedentes El recurso de agravio constitucional a
o infundadas, emitidas en segunda travs de la jurisprudencia del Tribunal
instancia en los procesos constitucio- Constitucional. En: Revista de Investiga-
nales de la libertad. Como ya lo he- cin Jurdica, IUS). // En un proceso
mos referido, esta regla se desprende de libertad debe distinguirse cmo el
del artculo 202, inciso 2) de la Cons- RAC representa una frmula espe-
titucin y el artculo 18 del Cdigo cfica para demostrar la supremaca

37
AGRAVIO DE DERECHOS FUNDAMENTALES

constitucional, prevista en el artculo 51 procesales idneos para tal efecto,


de la Norma Fundamental (STC Exp. para evitar que por defecto, se ter-
N 02877-2005-PHC, f. j. 3). minen constitucionalizando situacio-
nes que, aunque aparecen revestidas
Agravio de derechos funda- de un manto de constitucionalidad,
en la prctica contienen un uso frau-
mentales dulento de la Constitucin o bajo el
En un proceso de amparo no se ana- manto protector de los derechos fun-
liza cualquier hecho o situacin que damentales, se pretenda convalidar la
genere un agravio o perjuicio a una vulneracin de aquellos o una situa-
persona, pues solo cabe acudir a este cin en la que se ha configurado un
proceso para solicitar la tutela de de- abuso de derecho.
rechos fundamentales. Al respecto
Ignacio Burgoa seala: Anteriormente este Colegiado enla
STC Exp. N 4853-2004-PA, haba
() no basta que exista un dao establecido que tambin procede
o perjuicio) para que haya un admitir el Recurso de Agravio Cons-
agravio desde el punto de vista titucional (RAC) cuando se pueda
jurdico, sino que es menester que alegar, de manera irrefutable, que
sea causado o producido de una una decisin estimatoria de segundo
determinada forma. En efecto, es grado ha sido dictada sin tomar en
necesario que el dao o perjuicio cuenta un precedente constitucional
sean ocasionados por una autori- vinculante emitido por este Colegia-
dad al violar un garanta indivi- do en el marco de las competencias
dual (). As pues, el otro factor que establece el artculo VII del C-
que concurre en la integracin digo Procesal Constitucional.
del concepto de agravio, desde
el punto de vista del juicio de Este precedente fue dejado sin efec-
amparo () consiste en la forma, to en la STC Exp. N 03908-2007-PA/
ocasin o manera bajo las cuales TC, por las razones all expuestas, a
la autoridad estatal causa el dao las que debe agregarse, adems, que
o perjuicio, o sea, mediante la cuando se estableci el preceden-
violacin de las garantas indivi- te vinculante antes contenido en la
duales () (ETO CRUZ, Gerar- STC Exp. N 4853-2004-PA, no solo
do. Tratado del proceso de amparo. no se resolva un caso concreto, por
Gaceta Jurdica, Lima, 2013). lo que se estableca una regla gen-
rica, sino que adems, se sustentaba
Agravio constitucional excep- en una interpretacin sui gneris de
cional (recurso de) la expresin resolucin denegatoria
contraria a su real sentido jurdico
Si corresponde al Tribunal Constitu- y al consenso sobre su significado, y
cional la proteccin del orden cons- pretenda no una defensa de la Cons-
titucional, este debe estar provisto titucin, sino de los precedentes que
de las herramientas e instrumentos este Colegiado ha fijado.

38
ALLANAMIENTO

Por ello, este Colegiado considera que, Agremiacin


en aplicacin del artculo 201 dela
Constitucin, ms all de los supues- (Accin de afiliar o afiliarse a un gre-
tos establecidos en el artculo 202 de la mio, agrupacin profesional o sindi-
misma, es competente para revisar, va cato. Derecho de agremiacin). Per-
RAC, las sentencias estimatorias que sona jurdica de Derecho Privado sin
bajo el pretexto de proteger ciertos de- nimo de lucro, que agrupa personas
rechos fundamentales, convaliden la naturales con la misma profesin u
vulneracin real de los mismos ocons- oficio o que desarrollan una misma
titucionalicensituaciones en las que se actividad econmica, siempre que
ha producido un abuso de derecho o estas tengan la calidad de trabajado-
la aplicacin fraudulenta dela Consti- res independientes, previo el cumpli-
tucin; todo ello, en abierta contraven- miento de los requisitos establecidos
cin de los dispositivos, principios y en el presente decreto.
valores materiales dela Constitucin.
Alegar
En el presente caso, el anlisis del
tema de fondo, planteado en autos, Citar algo como prueba, disculpa o de-
pasa por analizar cmo se vincula la fensa de lo dicho o hecho. // Citar el
pretensin contenida en la demanda, abogado leyes, jurisprudencias, casos,
con el contenido de lo dispuesto en el razones y otros argumentos, en defen-
artculo 8 de la Constitucin, el mis- sa de la causa a l encomendada.
mo que expresamente establece que:
El Estado combate y sanciona el tr- Alegato
fico ilcito de drogas.
Significa el acto generalmente rea-
Por ello, independientemente del lizado por escrito, mediante el cual
contenido de la sentencia dictada en el abogado de una parte, expone las
segunda instancia, en aplicacin del razones de hecho y de derecho en
artculo 201 de la Constitucin, este defensa de los intereses jurdicos de
Tribunal Constitucional entiende que su patrocinado en un proceso civil o
es competente para conocer el caso de penal.
autos, entendiendo que el RAC pre-
sentado en autos, es uno de natura- Allanamiento
leza excepcional, ante la vulneracin
del orden constitucional, en particu- El allanamiento, figura procesal
lar, de lo dispuesto en el artculo 8 prevista en el Reglamento de la Cor-
dela Constitucin, lo cual incluso tie- te Interamericana, es un medio bien
ne su correlato en las obligaciones que conocido de proveer a la composi-
el Estado peruano ha asumido con cin del litigio. Por este medio, que
relacin al combate del Trfico Ilcito implica un acto unilateral de volun-
de Drogas en particular, y del crimen tad, de carcter dispositivo, la parte
organizado transnacional, en gene- demandada acepta las pretensiones
ral (STC Exp. N 02663-2009-PHC, de la actora y asume las obligaciones
ff. jj. 6-11). inherentes a dicha admisin. Ahora

39
MBITO DE PROTECCIN

bien, este acto solo se refiere a aque- Este es un nivel primario para la rei-
llo que puede ser aceptado por el de- vindicacin de sus derechos.
mandado, por hallarse en su mbito
natural de decisin y aceptacin: los Pero una nocin ms amplia sugiere
hechos invocados en la demanda, que el espacio privado corresponde
de los que deriva la responsabili- con lo econmico, y como segunda
dad del demandado. En la especie, referencia sumaria lo privado eco-
se trata de hechos violatorios de un nmico remite al mercado. La ltima
instrumento vinculante de carcter idea, plantea que el corazn del m-
internacional, la Convencin Ame- bito privado es el mercado, donde se
ricana sobre Derechos Humanos, de relacionan capitales competidores y
los que deriva una responsabilidad capitalistas asalariados, cuyo fin es
asimismo internacional, cuya apre- maximizar la ganancia, que es priva-
ciacin y declaracin incumben a la da (Torres, Rivas: 1994: 60).
Corte. En esos hechos se sustentan
En el mundo mercantil, para que lo
cierta calificacin jurdica y deter-
privado funcione con eficacia se re-
minadas consecuencias de la misma
quiere del poder del Estado, enten-
naturaleza (Corte IDH, voto concu-
dido este, como fundamento de lo
rrente del juez Sergio Garca Ram-
pblico y lo poltico. As, se puede
rez. Caso Barrios Altos vs. Per, cit.,
sostener que lo privado no puede
prr. 3).
existir sin lo pblico, y este no podra
existir hoy da sin el mercado; o sea
mbito de proteccin que son dos categoras imbricadas en
la realidad que muchas veces cuesta
El ordenamiento constitucional re-
precisar sus lmites.
ferente a la tutela de derechos cons-
titucionales establece un mbito El mbito de la sociedad civil desde
de proteccin de estos derechos, donde se desarrolla y analiza el tra-
estableciendo y delimitando los al- bajo con perspectiva de gnero, es
cances que los procesos de carcter tambin un espacio privado, donde
constitucional tienen en la tutela de surgen intereses sociales no familia-
los derechos constitucionales, como res y como producto de la organiza-
lo establece la ley de la materia y la cin econmica tiende a agruparse
juris-prudencia que desarrolla el m- por afinidades, a crear diversas for-
bito de proteccin principalmente de mas organizativas que conducen a
los derechos constitucionales. demandar, reivindicar o conflictuar
como intereses colectivos. Es una di-
mbito privado nmica independiente del Estado y
al mismo tiempo est fuera de la pro-
El mbito privado constituye el es- duccin mercantil.
pacio y las acciones que estn vincu-
ladas a la familia y lo domstico, Conviene agregar que en esta no-
donde las mujeres tienen un papel cin, lo contrario a lo colectivo no
protagnico que no es valorado en to- es lo individual, sino lo que no tiene
das sus dimensiones por la sociedad. sentido de comunidad, donde la idea

40
AMNISTA

es trascender a lo privado individual Desde este punto de vista encon-


y a los intereses sociales privados or- tramos aquellos que entienden que
ganizados en intereses colectivos y amicus curiae son aquellos sujetos que
pblicos (Glosario de gnero y salud. acercan al tribunal al momento del
USAID). decidir determinadas consideracio-
nes, informaciones o argumentacio-
Amenaza de derechos nes, tendientes a ilustrarlos sobre la
cuestin a resolver direccionando la
[L]a amenaza de violacin de un misma en un sentido determinado,
derecho () debe ser cierta y de mientras que, desde el punto de vista
inminente realizacin; es decir, el objetivo se ha sostenido (a nuestro cri-
perjuicio debe ser real, efectivo, terio errneamente) que: Los amicus
tangible, concreto e ineludible, ex- curiae son presentaciones que pueden
cluyendo del amparo los perjuicios realizar terceros ajenos a una disputa
imaginarios o aquellos que escapan judicial, pero con un inters justifica-
a una captacin objetiva. do en la resolucin final del litigio, a
fin de expresar sus opiniones a travs
En consecuencia, para que sea consi- de aportes intelectuales con relacin
derada cierta, la amenaza debe estar a la materia que se debate y que pue-
fundada en hechos reales, y no ima- den ser de trascendencia en la sustan-
ginarios, y ser de inminente realiza- ciacin del proceso judicial (GON-
cin, esto es, que el perjuicio ocurra ZLEZ CASTRO, Manuel. El amicus
en un futuro inmediato, y no en uno curiae. Su recepcin en un sistema Repu-
remoto. A su vez, el perjuicio que se blicano de Gobierno). // [L]os amicus
ocasione en el futuro debe ser real, curiae no tienen derecho a la accin y
pues tiene que estar basado en hechos ni siquiera actan como parte proce-
verdaderos; efectivo, lo cual implica sal sino solo como portadores de una
que inequvocamente menoscabar opinin cualificada, poltica o tcnica,
alguno de los derechos tutelados; tan- que el Tribunal desea conocer. Por
gible, esto es, que debe percibirse de tanto () los medios impugnatorios
manera precisa; e ineludible, enten- solo pueden ser interpuestos por las
diendo que implicar irremediable- partes del proceso y no por los amicus
mente una violacin concreta (STC curiae, ya que estos no tienen la ca-
N 0091-2004-AA, f. j. 8). lidad de partes ni mediatizan, des-
plazan o reemplazan a estas (RTC
Amicus curiae N 03173-2008-PHC, f. j. 13).

La definicin del instituto denomina- Amnista


do amicus curiae vara al menos en dos
criterios: aquellos que optan por una La amnista es un vocablo de origen
definicin subjetiva, es decir, teniendo griego que significa olvido, olvido de
en cuenta el sujeto procesal mientras lo pasado. Esta institucin se aplica
que la otra, si se quiere objetiva, refie- en casos excepcionales de comisin
re al acta presentada por un tercero al de determinados delitos, es entonces
que denominamos amigo del tribunal. que la amnista extiende el velo del

41
AMPARO (PROCESO DE)

olvido sobre lo ocurrido o, al decir de a la amenaza o vulneracin del dere-


otros comentaristas, borra la existen- cho constitucional, y su naturaleza
cia del delito y de sus consecuencias. es restitutiva y no declarativa de de-
Jurdicamente la amnista entraa la rechos. El amparo no es un proceso
dimininacin ex nunc de los efectos constitucional mediante el cual se
penales derivados de la comisin de pueda declarar un derecho ni hacer
un hecho punible, en el cual se dan extensivos los alcances de una norma
todas las caractersticas que confor- legal a quienes no estn expresamen-
man al delito. te comprendidos en ella () (STC
Exp. N 01875-2004-PA). // Dentro
Por ello, tambin suele sealarse que de nuestro Cdigo Procesal Consti-
la amnista suprime una categora de tucional, encontramos que el proceso
infracciones. Segn el profesor Len de amparo protege una amplia gama
Duguit: La amnista tiene por efecto de derechos constitucionales, es de-
el considerar retroactivamente como cir, todos aquellos que no tienen pro-
no punible un hecho previsto y casti- teccin a travs de los procesos de
gado por la ley penal (SALGADO hbeas corpus y el hbeas data. De
PESANTES, Hernn. La amnista all que el Cdigo, en su artculo 37,
y su doctrina. En: Revista Jurdica, con buen criterio normativo expresa
Universidad Catlica de Guayaquil, los dems derechos que la Consti-
2002).
tucin reconoce. Cabe precisar que
la actividad jurisdiccional de admi-
Amparo (proceso de) nistracin de justicia como la justi-
cia constitucional principalmente la
Un primer acercamiento conceptual jurisprudencia del Tribunal Consti-
podemos decir que el amparo es la tucional ha comenzado a reconocer
accin judicial de carcter constitu-
una gama de derechos constituciona-
cional que se dirige a proteger los
les que son necesariamente tutelados
derechos fundamentales y constitu-
va este proceso constitucional.
cionales. El destacado constitucio-
nalista Csar Landa explica que el El artculo 200, inciso 2 establece
proceso de amparo es un proceso que el amparo protege los dems
autnomo que tiene como finalidad derechos reconocidos por la Cons-
esencial la proteccin de los derechos titucin. En rigor, protege una muy
fundamentales frente a violaciones variada gama de derechos constitu-
actuales o amenazas inminentes de cionales, con excepcin de la libertad
su transgresin (LANDA ARROYO, individual. El artculo 37, ha enume-
Csar. El amparo en el nuevo Cdigo rado en forma especfica, gran par-
Procesal Constitucional peruano. Ins- te de los derechos alojados en sede
tituto de Investigaciones Jurdicas, constitucional. As, procede en de-
UNAM). // [El proceso] de amparo fensa de los siguientes derechos:
es una garanta destinada a proteger
los derechos consagrados en la Cons- 1. De igualdad y de no ser discrimi-
titucin Poltica del Estado; su objeto nado por razn de origen, sexo
es reponer las cosas al estado anterior raza, orientacin sexual, religin,

42
AMPARO (PROCESO DE)

opinin, condicin econmica so- 18. De impartir educacin dentro de


cial, idioma, o de cualquier otra los principios constitucionales.
ndole.
19. A la seguridad social.
2. Del ejercicio pblico de cualquier
confesin religiosa. 20. De la remuneracin y pensin.

3. De informacin, opinin y expre- 21. De la libertad de ctedra.


sin.
22. De acceso a los medios de comu-
4. A la libre contratacin. nicacin social en los trmi nos
del artculo 35 de la Constitucin.
5. A la creacin artstica, intelectual
23. De gozar de un ambiente equili-
y cientfica.
brado y adecuado al desarrollo
6. De la inviolabilidad y secreto de de la vida.
los documentos privados de las
24. A la salud.
comunicaciones.
25. Los dems que la Constitucin
7. De reunin. reconoce (ETO CRUZ, Gerar-
do. El proceso del amparo en el
8. Del honor, intimidad, voz, ima-
Per (en coautora con Domingo
gen y rectificacin de informacio-
Garca Belaunde), en el colectivo
nes inexactas o agraviantes.
El derecho de amparo en el mundo.
Hctor Fix-Zamudio y Eduardo
9. De asociacin.
Ferrer Mac-Gregor, coordinadores,
10. Al trabajo. Porra, UNAM y Konrad Aden-
auer Stiftung, Mxico, 2006).
11. De sindicacin, negociacin co-
lectiva y huelga. // En lo que hace al modelo cons-
titucional del proceso de amparo, la
12. De propiedad y herencia. Ley Fundamental contiene ciertas
pautas especficas, como puede ser el
13. De peticin ante la autoridad com- mbito de derechos protegidos (art.
petente. 200.2); extensin y lmites del control
de los actos restrictivos de derechos
14. De participacin individual. durante los regmenes de excepcin
(art. 200 in fine) o la regulacin par-
15. A la nacionalidad. cialmente delimitada de las instan-
cias competentes para conocerla (art.
16. De tutela procesal efectiva. 202), etc.

17. A la educacin, as como el dere- Por lo que aqu interesa, es decir,


cho de los padres de escoger el cen- con relacin al mbito de derechos
tro de educacin y participar en el protegidos en el proceso de ampa-
proceso educativo de sus hijos. ro, el inciso 2) del artculo 200 de la

43
AMPARO (PROCESO DE)

Constitucin precisa cul es su com- parte, en el artculo 25 del Cdigo


petencia, ratione materiae, al estable- Procesal Constitucional).
cer que:
De modo, pues, que el diseo consti-
Son garantas constitucionales: tucional de los derechos protegidos
por el proceso de amparo, bien pue-
() de caracterizarse por tener un carc-
ter totalizador, esto es, comprender
2) La Accin de Amparo, que
residualmente la proteccin de todos
procede contra el hecho u omi-
los derechos constitucionales no pro-
sin, por parte de cualquier auto-
tegidos por los otros procesos de tu-
ridad, funcionario o persona, que
tela de los derechos fundamentales
vulnera o amenaza los dems de-
(hbeas corpus y hbeas data).
rechos reconocidos por la Consti-
tucin, con excepcin de los sea-
As las cosas, cabe que nos cuestione-
lados en el inciso siguiente.
mos acerca de las razones jurdico-
En l, pues, se han de tutelar todos constitucionales que puedan existir
aquellos atributos subjetivos recono- para limitar el mbito de derechos
cidos en la Constitucin, con excep- protegidos por el amparo contra re-
cin de los que, a su vez, son prote- soluciones judiciales solo a la protec-
gidos por el proceso de hbeas data; cin de los derechos que integran la
es decir, el derecho de acceso a la tutela procesal.
informacin pblica, reconocido en
el inciso 5) del artculo 2 de la Consti- Como ya se ha indicado, una primera
tucin; y el derecho a la autodetermi- respuesta a esta cuestin se ha efec-
nacin informativa, reconocido a su tuado interpretndose los alcances
vez en el inciso 6) del mismo artculo del segundo prrafo del inciso 2) del
2 de la Norma Fundamental. artculo 200 de la Constitucin que,
como se sabe, establece que el ampa-
Sin embargo, la determinacin de ro no procede contra normas lega-
la competencia ratione materiae del les ni contra resoluciones judiciales
proceso de amparo no solo puede emanadas de procedimiento regular.
realizarse a partir de la diccin lite-
ral de la disposicin que lo crea y de Esta ltima parte del precepto cons-
la remisin que esta pueda hacer ha- titucional antes recordado, no se ha
cia otra disposicin constitucional. entendido en el sentido de que por
Una interpretacin sistemtica con su virtud se prohba la procedencia
el inciso 1) del artculo 200, por exi- del amparo contra resoluciones judi-
gencias del principio de unidad de la ciales, sino solo que l no prospere
Constitucin, necesariamente tiene si lo que se busca es cuestionar me-
que terminar con excluir tambin a diante este proceso constitucional
los derechos protegidos por el pro- una resolucin judicial emanada de
ceso de hbeas corpus; es decir, a la un proceso regular. Por el contrario,
libertad individual y a los derechos si la resolucin judicial emanaba de
conexos a l (enunciados, por otra un proceso irregular, s caba que

44
AMPARO AMBIENTAL

se abriera las puertas de procedencia expida con violacin de cualquier


del amparo. derecho fundamental, y no solo
en relacin con los contemplados
De esta manera, la viabilidad del am- en el artculo 4 del Cdigo Proce-
paro contra resoluciones judiciales sal Constitucional.
quedaba librada a lo que se pudiera
entender por el trmino regular. Lo En definitiva, a partir del diseo
que, a su vez, se resolvi en el senti- constitucional del mbito de derechos
do de entender que un proceso judi- protegidos por el amparo, el Tribunal
cial era regular siempre que se haya considera que es constitucionalmente
expedido con respeto del derecho a inadmisible sostener que del referi-
la tutela procesal. En tanto que deve- do segundo prrafo del inciso 2) del
na irregular si la resolucin judicial artculo 200 de la Constitucin se pueda
se haba expedido en un proceso ju- inferir una limitacin de la competen-
dicial donde se hubiera lesionado el cia ratione materiae del amparo contra
mismo derecho, o cualquiera de los resoluciones judiciales, ms all de los
derechos procesales que forman par- derechos garantizados por el hbeas
te de l. corpus y el hbeas data (STC Exp
N 03179-2004-AA).
El Tribunal Constitucional considera
que una respuesta como la brindada
Amparo ambiental
no concilia con el diseo constitucio-
nal del mbito de derechos protegi- [E]l denominado amparo ambien-
dos por el proceso de amparo. tal es el proceso constitucional me-
diante el cual se pretende tutelar tal
a) En primer lugar, pues, como se
derecho. Sin pretender crear una nue-
ha expuesto en el fundamento 12
va categora procesal, es de advertir-
de esta sentencia, los nicos dere-
se que este Tribunal ha desarrollado
chos exceptuados del control me-
una lnea jurisprudencial al respecto,
diante este proceso son los pro-
tomando en cuenta la singularidad de
tegidos, a su vez, por el hbeas
corpus y el hbeas data. lo discutido en este tipo de procesos.

b) En segundo lugar, es inadmisible Por ejemplo, usualmente las demandas


desde un punto de vista consti- de amparo ambiental son concebidas
tucional que se pueda sostener como pretensiones colectivas o difusas,
que una resolucin judicial de- puesto que la satisfaccin del derecho
venga de un proceso irregular de uno de los integrantes de tal comu-
solo cuando afecte el derecho a la nidad implica la satisfaccin del resto
tutela procesal, y que tal irregu- de sujetos de dicha colectividad (STC
laridad no acontezca cuando esta Exp. N 05270-2005-PA/TC, f. j. 7). Ello
afecta otros derechos fundamen- ha significado la necesidad de adap-
tales. A juicio del Tribunal, la irre- tar la perspectiva clsica del Derecho
gularidad de una resolucin judi- Procesal centrada en la resolucin
cial, con relevancia constitucional, de intereses individuales a contextos
se produce cada vez que esta se en donde la titularidad de un derecho

45
AMPARO ARBITRAL

corresponde a un conjunto indetermi- posible cuando all se obre de modo


nado o colectivo de personas (STC arbitrario, y por dems inconstitucio-
Exp. N 00316-2011-PA, ff. jj. 11 y 12). nal ().
// Cada una de las formas procesales
jurisdiccionales de proteccin del am- En el contexto descrito y en la lgica de
biente se presentan como diferentes en concretizar de un modo ms aproxi-
cuanto a la inmediatez de la tutela. Ello mativo los supuestos en que se habili-
es as porque frente a una violacin de tara el control constitucional sobre la
dificultosa probanza, ser necesaria jurisdiccin arbitral, este Tribunal es-
una batera de actividades probato- tima oportuno enfatizar que, desde un
rias para lograr dilucidar la causalidad punto de vista casustico, seran entre
necesaria para responsabilizar por la otras tres las situaciones o hiptesis
conducta lesiva al demandado. All la principales en las que podra configu-
nica solucin ser un proceso ordi- rarse la citada variable fiscalizadora:
nario por dao ambiental en el que la a) cuando la jurisdiccin arbitral vul-
tutela se dar pero de manera ms me- nera o amenaza cualquiera de los
diata, menos expedita y urgente. Ser componente formales o sustantivos
un proceso ms complejo y ms largo de la tutela procesal efectiva (debido
pero adecuado para ese tipo de preten- proceso, tutela jurisdiccional efecti-
sin. En cambio, cuando la violacin es va, etc.). Esta causal solo puede ser
manifiesta, y adems necesita de una invocada una vez que se haya ago-
urgente solucin para restablecer la tado la va previa; b) cuando la ju-
indemnidad del ambiente daado, el risdiccin arbitral resulta impuesta
proceso ms adecuado ser el de na- ilcitamente, de modo compulsivo
turaleza constitucional. All es donde o unilateral sobre una persona (esto
aparece el proceso de amparo como es, sin su autorizacin), como fr-
medio de proteccin inmediato y efi- mula de solucin de sus conflictos o
caz del derecho de naturaleza consti- de las situaciones que le incumben;
tucional que aparece evidentemente c) cuando, a pesar de haberse acep-
violado. Luego habr tiempo para in- tado voluntariamente la jurisdiccin
coar la pretensin por recomposicin arbitral, esta verse sobre materias
en la va ordinaria posterior (ESAIN, absolutamente indisponibles (dere-
Jos. El amparo ambiental: su actua- chos fundamentales, temas penales,
lidad luego de la regulacin de la Ley etc.) (STC Exp. N 04972-2006-PA,
General del Ambiente y de la doctrina ff. jj. 16 y 17).
Corte Suprema de Justicia, material
de estudios, Argentina, 2009). Amparo contra amparo
Amparo arbitral [C]onforme se desprende del ar-
tculo 5.6 del Cdigo Procesal Consti-
[A]unque resulta perfectamente le- tucional, en el marco de la regulacin
gtimo acudir al proceso constitucio- actual, ya no sera posible iniciar una
nal a efectos de cuestionar el carcter demanda de amparo para cuestionar
lesivo de los actos expedidos por la (...) una resolucin firme recada en
jurisdiccin arbitral () ello solo es otro proceso constitucional ().

46
AMPARO COLECTIVO

No obstante, este Colegiado ha esta- encargado de resolver una demanda


blecido al respecto que () la posi- de amparo lo ha hecho de acuerdo a
bilidad del amparo contra amparo derecho y respetando todas las ga-
tiene fuente constitucional directa en rantas del proceso. A contrario sen-
el segundo prrafo del artculo 200.2 su, la regla adicional que se despren-
de la propia Constitucin, donde se de es que en aquellos casos, en los
establece que el Amparo () No pro- que el amparo NO haya sido resuelto
cede contra normas legales ni contra de acuerdo a procedimiento regular,
resoluciones judiciales emanadas de es admisible interponer una nueva
procedimiento regular. A partir de demanda de amparo que cuestione
esta consideracin, el Tribunal ha los trminos del primer proceso en-
precisado que () cuando el Cdigo tablado (siempre que en este se haya
Procesal Constitucional se refiere en producido una afectacin a los dere-
su artculo 5, inciso 6), a la improce- chos fundamentales, que son objeto
dencia de un proceso constitucional de proteccin en un proceso de este
que cuestiona una resolucin judicial tipo) (TORRES ZIGA, Natalia.
firme recada en otro proceso consti- Apunte sobre el amparo contra el amparo
tucional, esta disposicin restrictiva y el agravio constitucional. Consorcio
debe entenderse referida a procesos Justicia Viva, junio de 2007).
donde se han respetado de modo es-
crupuloso el debido proceso y la tu- Amparo colectivo
tela procesal efectiva en sus distintas
manifestaciones, conforme al artculo Se trata de una ampliacin del ampa-
4 del mismo Cdigo Procesal Cons- ro individual o clsico. Esta extensin
titucional (...) (STC N 04853-2004- involucra a dos elementos de la rela-
AA, f. j. 5). // De primera cuenta, cin susceptibles de suscitar el ejerci-
es sabido que la figura del amparo cio del amparo; ellos son: los derechos
contra amparo, de acuerdo al ar- afectados o restringidos y los sujetos
tculo 5.2 del Cdigo Procesal Cons- legitimados para su interposicin.
titucional (CPC), no es admisible.
Sin embargo, el TC ha sealado que En cuanto a lo primero, la nueva
dicho dispositivo no es interpretable norma constitucional avanza sobre
en el sentido literal de la norma, pues la regulacin legal de la accin y en
ello sera inconstitucional. Para el consonancia con los derechos consa-
TC, el artculo 5.2 debe leerse a la luz grados en los nuevos artculos 41 y
de lo establecido en el artculo 200.2 42 CN, ampla el mbito de esta ga-
de la Constitucin de 1993, que sea- ranta para que sea utilizada en la
la que no procede el amparo contra defensa de los derechos del medio
() resoluciones judiciales emana- ambiente y del consumidor. Asimis-
das de procedimiento regular. mo, irrumpe en la consideracin de
la problemtica de la discriminacin,
As, de acuerdo a la jurisprudencia como causal pasible de ser invocada
del Tribunal, debe entenderse que la para el acceso a la jurisdiccin (SA-
prohibicin del 5.2 es solo para casos BSAY A, Daniel. El amparo colec-
en los que el tribunal jurisdiccional tivo de la Constitucin argentina

47
AMPARO CONTRA HBEAS CORPUS

y su interpretacin jurisprudencial corregir eventuales vulneraciones a


expansiva. En: Eto Cruz, Gerardo los derechos constitucionales de las
(coordinador). Treinta aos de la juris- personas ocurridas en el trmite o en
diccin constitucional en el Per. Tomo la decisin final de un proceso cons-
II. Centro de Estudios Constituciona- titucional de hbeas corpus, resulta
les del TC, Lima, 2014). necesario reconfigurar su contenido,
explicar su finalidad y desarrollar
Amparo contra hbeas cor- sus presupuestos procesales a la luz
pus de lo que significa la doctrina ya es-
tablecida del amparo contra amparo
El proceso constitucional de amparo (STC N 04853-2004-PA/TC y STC
contra hbeas corpus () tiene como N 03908-2007-PA/TC), el cual se
finalidad corregir eventuales vulnera- constituye en fuente directa de este
ciones a los derechos constitucionales proceso constitucional (LPEZ
de las personas, con excepcin del FLORES, Berly. El proceso consti-
derecho a la libertad individual, ocu- tucional de amparo contra hbeas
rridas en el trmite o en la decisin corpus en el Per. En: Eto Cruz, Ge-
final de un proceso constitucional de rardo (coordinador). Treinta aos de
hbeas corpus. Por este motivo, en la jurisdiccin constitucional en el Per.
aplicacin al Principio de Correccin Tomo II. Centro de Estudios Consti-
Funcional, los derechos vedette prota- tucionales del TC, Lima, 2014).
gonistas en el amparo contra hbeas
corpus solo sern los derechos cons-
Amparo contra medidas cau-
titucionales tutelables a travs del
proceso de amparo, y por dicha razn telares
le son aplicables las reglas procesa-
La categora de resolucin firme
les (trmite, plazos, apercibimientos,
debe ser comprendida al margen del
providencias, etc.) acordes a ese pro-
trmite integral del proceso, pues ello
ceso constitucional.
permite que incluso un auto, y no solo
De esta manera, si en una demanda de la sentencia que pone fin al proceso,
amparo se verifica o se alega que es el puedan merecer control por parte del
derecho a la libertad individual el que juez constitucional. La condicin es,
ha sido vulnerado en un anterior pro- en todo caso, que su trmite autno-
ceso de hbeas corpus, por estar priva- mo (y la medida cautelar tiene una
do o restringido en su libertad el de- tramitacin autnoma) haya gene-
mandante, entonces el amparo contra rado una decisin firme, esto es, una
hbeas corpus no prosperar, porque situacin procesal en la que ya no es
l no tiene la finalidad de proteger la posible hacer prosperar ningn otro
libertad individual, siendo el mecanis- recurso o remedio procesal que logre
mo procesal pertinente en aquel caso el revertir la situacin denunciada.
hbeas corpus contra hbeas corpus.
En consecuencia, no es pues la na-
Advertida as la existencia del pro- turaleza provisional o transitoria del
ceso constitucional de amparo con- acto o resolucin judicial lo que deter-
tra hbeas corpus cuya finalidad es mina que prospere o no una garanta

48
AMPARO CONTRA NORMAS

constitucional como es el Amparo, el empleo del amparo contra normas


sino en todo caso, la constatacin de legales amparo directo, segn la
que se ha afectado de modo manifiesto denominacin otorgada por la doc-
alguno de los contenidos constitucio- trina, pues existen normas legales
nales protegidos a travs de los proce- de ejecucin inmediata (conocidas
sos constitucionales, y que, el afectado como normas autoaplicativas), que
con tales actos o resoluciones, haya no requieren de ningn acto adicio-
agotado los medios procesales de de- nal para ser aplicadas a casos concre-
fensa o impugnacin, de modo que la tos, ya que desde su vigencia lesio-
decisin que viene al juez constitucio- nan derechos constitucionales. Como
nal sea una que ha adquirido firmeza ejemplos de normas autoaplicativas
en su trmite procesal. tenemos a las normas que declaran
nulidad de actos o las que expropian
Por ello, en el caso de las medidas un determinado bien.
cautelares, dicha firmeza se alcanza
con la apelacin y su confirmatoria Esta postura ha sido adoptada por el
por la Sala, con lo cual, una vez emiti- Tribunal Constitucional en () (Exp.
da la resolucin de segunda instancia N 1152-97-AA/TC), precisando que
queda habilitada la va del amparo si () no cabe invocar la causal de im-
es que la violacin o amenaza conti- procedencia prevista en el segundo
na vigente. De lo contrario, se estara prrafo del inciso 2) del artculo 200
creando zonas de intangibilidad, que de la Constitucin Poltica del Es-
no pueden ser controladas has-ta que tado, habida cuenta de que la regla
concluya el proceso judicial princi- segn la cual no procede el amparo
pal (ESTELA HUAMN, Jos Alber- contra normas legales, si bien tiene
to. El proceso de amparo como mecanismo asidero cuando se trata de normas
de tutela de los derechos procesales. Tesis, heteroaplicativas () (STC Exp.
Universidad Mayor de San Marcos, N 03283-2003-AA, f. j. 6). // Con-
2007). sideramos pertinente definir al pro-
ceso de amparo contra normas como
Amparo contra normas aquella accin de garanta o tutela
que tiene por fin inaplicar una de-
Existe la posibilidad de interponer terminada norma legal en un caso
una demanda de Amparo contra en concreto que desde su entrada
una norma legal con la finalidad de en vigencia deviene en inconstitu-
proteger derechos fundamentales en cionalidad toda vez que vulnera
casos concretos, pues se ha interpre- derechos fundamentales. Es decir, a
tado que el texto constitucional no travs del proceso de amparo contra
establece una prohibicin en ese sen- normas el juez har uso del control
tido (LLANOS CISNEROS, Guiller- difuso. La principal caracterstica a
mo. La procedencia de amparo contra resaltar es que la norma cuestiona-
normas. RAE, setiembre de 2008). // da debe un carcter autoaplicativo.
[U]n amplio sector doctrinario con- En segundo lugar, es momento de
sidera que no es conveniente impedir estudiar el amparo frente a actos

49
AMPARO CONTRA NORMAS AUTOAPLICATIVAS

basados en normas legales. A efectos concretos sustentados en una ley,


de abordar este estudio, es menester como sucede en cualquier otra hip-
analizarlo desde lo establecido en el tesis del amparo, es preciso que ellos
artculo 3 del Cdigo Procesal Cons- efectivamente lesionen el contenido
titucional. constitucionalmente protegido de un
derecho fundamental.
Samuel Abad considera que el Am-
paro contra actos de aplicacin o En segundo lugar, debe saberse que
de ejecucin de normas se presen- muchas veces la accin de amparo
ta cuando el acto de una autoridad, contra actos de aplicacin de normas
funcionario o persona lesiona de- no solo puede sustentarse cuando
rechos fundamentales como con- han acontecido actos de aplicacin,
secuencia de la aplicacin o ejecu- en estricto, de una norma legal, pues
cin de una ley inconstitucional. debe recordarse que el proceso de
El artculo 3 del Cdigo Procesal amparo procede contra la vulnera-
Constitucional hace referencia a que cin o amenazas de vulneracin de
el acto de aplicacin debe basarse en derechos constitucionales (excluimos
una norma autoaplicativa. Esto es
los que se encuentran dentro del m-
una clara diferencia con la derogada
bito de proteccin del hbeas corpus
Ley N 23506 que, como ya se hizo
y del hbeas data) (El proceso consti-
mencin lneas arriba, estableca que
tucional de amparo contra normas lega-
la accin de amparo proceda si los
les. En: Blog Temas de Derecho Cons-
actos se basaban en normas incom-
titucional, Penal y DD.HH., 2010).
patibles con la Constitucin. Es de-
cir, implcitamente no solo se refera
a normas autoaplicativas, sino tam- Amparo contra normas autoa-
bin a las denominadas heteroapli- plicativas
cativas.
[L]a amenaza cierta e inminente, o
Al analizar el presente tema, debe- por la vulneracin concreta a los de-
mos hacerlo en dos partes. rechos fundamentales que la entrada
en vigencia que una norma autoa-
En primer lugar, por lo que respecta plicativa representa, la demanda de
al proceso de amparo contra actos amparo interpuesta contra esta debe-
violatorios de derechos fundamen- r ser estimada, previo ejercicio del
tales sustentados en la aplicacin, en control difuso de constitucionalidad
sentido estricto, de una norma legal, contra ella, y determinndose su con-
estos actos han de transgredir el con- secuente inaplicacin.
tenido constitucionalmente protegido
de los derechos fundamentales recla- En suma, tratndose de una dispo-
mados. En este sentido, el Tribunal sicin que establece restricciones
Constitucional en reiterada doctrina al derecho fundamental de acceso
jurisprudencial ha reconocido que a la justicia, como manifestacin
() si se trata de la alegacin de vio- de la tutela jurisdiccional efectiva
lacin a travs de actos de aplicacin (artculo 139. inc. 3 de la Constitucin),

50
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES JUDICIALES

el impedimento para plantear una jurisprudencia la improcedencia del


demanda de amparo contra nor- denominado amparo contra normas,
mas, previsto en el artculo 200. inc. se encuentra circunscrita a los supues-
2 de la Constitucin, debe ser inter- tos en los que la norma cuya inconstitu-
pretado bajo un criterio pro actione, cionalidad se acusa sea heteroaplicati-
de manera tal que, en ningn caso, la va, es decir, aquella cuya aplicabilidad
persona afectada o amenazada en sus no es dependiente de su sola vigencia,
derechos fundamentales por una nor- sino de la verificacin de un posterior
ma autoaplicativa, se encuentre iner- evento, sin cuya existencia, la norma
me e indefensa frente a ella (STC Exp. carecer, indefectiblemente, de efica-
N 4677-2004-AA, ff. jj. 4-6). // Sobre cia, esto es, de capacidad de subsumir,
las normas autoaplicativas, Roger por s misma, algn supuesto fctico
Rodrguez nos recuerda que existen en su supuesto normativo.
dos conceptos de estas, un concepto
restrictivo y otro concepto amplio. Es evidente que en tales casos no po-
Es as que: Desde una perspectiva dr alegarse la existencia de una ame-
restrictiva () aquella norma cuya naza cierta e inminente de afectacin a
entrada en vigencia constituye, por los derechos fundamentales, tal como
s misma, un acto de aplicacin, pues lo exige el artculo 2 del Cdigo Proce-
la situacin jurdica concreta de los sal Constitucional (CPConst.), ni me-
individuos es afectada (modificada) nos an la existencia actual de un acto
vlida o invlidamente desde el lesivo de tales derechos. De ah que,
mismo instante en el que ingresa en en dichos supuestos, la demanda de
el ordenamiento jurdico. Mientras amparo resulte improcedente (STC
que desde una perspectiva amplia, Exp. N 04677-2004-PA, f. j. 3).
la norma autoaplicativa debe enten-
derse como () aquella que solo de- Amparo contra resolucio-
pende de su vigencia para generar o
poder generar consecuencias jurdi-
nes judiciales
cas en el mbito subjetivo de los par- En la STC Exp. N 05374-2005-AA,
ticulares, sea porque dicha vigencia el Tribunal Constitucional desarro-
en s misma se asimila a un acto de ll el artculo 4 del Cdigo Procesal
aplicacin o porque ella basta para Constitucional y el artculo 200.2 de
que tales actos de aplicacin puedan la Carta Poltica al explicar la proce-
materializarse (RODRGUEZ SAN- dencia del amparo contra resolucio-
TANDER, Roger. Deconstruyendo nes judiciales.
el amparo contra normas. En: Pales-
tra del Tribunal Constitucional. Revista Por ello, seal que el artculo 200.2
Mensual de Jurisprudencia. Lima). de la Constitucin prev el supuesto
de que los derechos fundamentales
Amparo contra normas he- puedan ser vulnerados por cualquier
teroaplicativas persona, ya sea esta funcionario p-
blico o un particular, no excluyen-
[T]al como tiene establecido este do del concepto de autoridad a los
Tribunal en uniforme y reiterada jueces. De este modo, es plenamente

51
AMPARO ELECTORAL

admisible que un proceso de amparo resoluciones judiciales requiere pues


pueda controlar las resoluciones ju- como presupuestos procesales in-
diciales, sin que ello implique desco- dispensables, la constatacin deun
nocer que la disposicin mencionada agravio manifiestoque comprometa
establece una limitacin a la proce- seriamente el contenido protegido de
dencia del amparo, al establecer que algn derecho de naturaleza cons-
este no procede cuando se trate de titucional, presupuestos bsicos sin
resoluciones judiciales emanadas de los cuales la demanda resultar im-
procedimiento regular. procedente. Es en aplicacin de esta
lnea jurisprudencial que las dos ins-
Sobre el proceso regular seal que tancias anteriores optan por rechazar
este se encuentra relacionada con la liminarmente la demanda (STC Exp.
existencia de un proceso en el que N 03275-2012-PA, f. j. 4).
se hayan respetado garantas mni-
mas tales como los derechos al libre
Amparo electoral
acceso a la jurisdiccin, de defensa,
a la prueba, motivacin, a la obten- Recurso que puede interponerse
cin de una resolucin fundada en para la revisin por el Tribunal Cons-
Derecho, la pluralidad de instancias, titucional de los acuerdos de las juntas
al plazo razonable del proceso, a un electorales de proclamacin de candi-
juez competente, independiente e daturas o de proclamacin de electos
imparcialidad, entre otros derechos (Enciclopedia Jurdica. Espaa). El de-
fundamentales, por lo que un proce- sarrollo del recurso de amparo elec-
so judicial que se haya tramitado sin toral como mecanismo de defensa de
observar tales garantas se convierte derechos fundamentales en lo que se
en un proceso irregular que no solo refiere a materia electoral, surge como
puede, sino que debe ser corregido el mejor ejemplo de la supremaca
por el juez constitucional mediante constitucional del Tribunal Supremo
el proceso de amparo. Esta nota es de Elecciones. Conforme se ver, su
importante puesto que la demanda razn de ser est especial y constitu-
de amparo contra resoluciones judi- cionalmente amparada en la funcin
ciales procede cuando el proceso es del Tribunal Electoral de interpretar
irregular (ESTELA HUAMN, Jos exclusiva y obligatoriamente las dis-
Alberto. El proceso de amparo como me- posiciones constitucionales y lega-
canismo de tutela de los derechos procesa- les referentes a la materia electoral
les. Tesis, Universidad Mayor de San (BRENES VILLALOBOS, Luis Die-
Marcos, 2007). // [S]e ha establecido go. Recurso de amparo electoral.
que el amparo contra resoluciones ju- En: Revista de Derecho Electoral. Costa
diciales no puede constituirse en un Rica, 2006). // El Tribunal Consti-
mecanismo de articulacin procesal tucional ha establecido que resultan
de las partes, las que por este medio procedentes las demandas de ampa-
pretenden extender el debate de las ro interpuestas contra las resolucio-
cuestiones procesales ocurridas en nes del Jurado Nacional de Eleccio-
un proceso anterior, sea de la natu- nes cuando estas vulneren derechos
raleza que fuere. El amparo contra fundamentales. As, se ha enfatizado

52
AMPARO LABORAL

que ningn poder pblico puede, me- Amparo judicial


diante acto u omisin, apartarse del
contenido normativo de los derechos Con la denominacin amparo judi-
fundamentales ni se encuentra exento cial se puede reconocer, en la doctri-
del control constitucional ejercido por na y normativa comparada, hasta tres
el poder jurisdiccional del Estado, en situciones diversas: en primer lugar,
cuya cspide en lo que a la materia con esta expresin se identifica a aquel
constitucional se refiere se ubica este medio de defensa procesal de dere-
Tribunal. Desde luego, el referido r- chos fundamentales que se reconduce
gano electoral no se halla al margen a travs de la juridiccin constitucio-
de este imperativo constitucional. nal, sino que se desarrolla simplemen-
te a travs de las vas judiciales ordi-
En efecto, debe recordarse lo expues- narias. Un ejemplo claro de ello es el
to en el fundamento 4 de la sentencia constituido por el artculo 53, prrafo
recada en el Expediente N 02366- segundo de la Constitucn espaola
2003-AA/TC: que ha estructurado dos niveles de
proteccin de los derechos fundamen-
() aun cuando de los artculos tales: el primero constituido por un
142 y 181 de la Norma Fundamen- recurso preferente y sumario estable-
tal, se desprende que en materia cido en la va judicial ordinaria para
electoral no cabe revisin judicial la proteccin de derechos fundamen-
de las resoluciones emitidas por tales, y el segundo representado por
el Jurado Nacional de Elecciones, el recurso de amparo ante el Tribunal
y que tal organismo representa Constitucional, en caso de que no se
la ltima instancia en tal asunto, haya brindado la proteccin debida
dicho criterio solo puede consi- en la va judicial. Esta disposicin con-
derarse como vlido en tanto y tenida en el Texto Fundamental espa-
en cuanto se trate de funciones ol ha llevado a la doctrina espaola a
ejercidas en forma debida o, lo hablar de un amparo constitucional y
que es lo mismo, compatibles con un amparo ordinario judicial (ETO
el cuadro de valores materiales CRUZ, Gerardo. Tratado de proceso del
reconocido por la misma Cons- amparo. Gaceta Jurdica, Lima, 2013).
titucin. Como es evidente, si la
funcin electoral se ejerce de una Amparo laboral
forma que resulte intolerable para
la vigencia de los derechos fun- Se insituye, como un mecanismo de
damentales o quebrante los prin- proteccin de principios y derechos
cipios esenciales que informan el iusfundamentales de naturaleza labo-
ordenamiento constitucional, no ral, sean estos de carcter individual
solo resulta legtimo sino plena- o colectivo. Asimismo, adquiere gran
mente necesario el control cons- importancia por cuanto constituye el
titucional, especialmente cuando mecanismo de proteccin de los tra-
este resulta viable en mecanis- bajadores cuando sus esferas jurdicas
mos como el amparo (STC Exp. se ven afectadas o perturbadas por un
N 05448-2011-PA, ff. jj. 1 y 12). tercero incluyendo a su empleador,

53
AMPARO RESIDUAL

quien excedindose de sus funciones Anarquismo


o valindose de su poder de direccin
atenta contra sus derechos; los cuales Negacin de todo dominio de un hom-
por su naturaleza y su relevancia, bre o de un grupo sobre otros hombres.
trascienden las relaciones individua-
les de las partes, implicando prerro- Partiendo de ese concepto, los anar-
gativas y garantas para la proteccin quistas propugnan la formacin de
de estos de su dignidad, por lo que una sociedad sin gobierno y sin coac-
son inherentes al ser humano (ETO ciones, en la cual la convivencia orde-
CRUZ, Gerardo. Tratado del proceso de nada de los individuos que la integran
amparo. Gaceta Jurdica, Lima, 2013). sera el resultado de acuerdos volunta-
rios y espontneos de los diversos gru-
pos constituidos para llenar las mlti-
Amparo residual ples necesidades humanas.
Esta modalidad supone que el am- Esos grupos sustituirn ventajosa-
paro es defensor residual o en ltima mente al Estado, segn piensan sus
ratio de los derechos constitucionales, partidarios, sin necesidad de sumisin
ello lleva a afirmar que el amparo en- a la ley ni de obediencia a la autoridad.
trara a tutelar los derechos fundamen- // El anarquismo est asociado al te-
tales cuando otros medios judiciales
rrorismo, por lo menos esta es la idea
no logren conseguirlo (CASTILLO
general; y aunque en parte es cierta,
CRDOVA, Luis. Normas autoaplica-
no lo es completamente. Hay formas
tivas, alternatividad y amparo contra am-
de terrorismo que no son anarquistas.
paro en el Cdigo Procesal Constitucional.
Por ejemplo, el terrorismo ultrarreac-
Trujillo, 2004). // [E]l Cdigo Proce-
cionario que es fascista.
sal Constitucional, respecto () al am-
paro residual, ha sido concebido para El socilogo norteamericano Irving
atender requerimientos de urgencia Horowitz seala una serie de anar-
que tienen que ver con la afectacin de quismos que, si bien en esencia tie-
derechos directamente comprendidos nen las mismas posiciones respecto
dentro de la calificacin de fundamen- al capitalismo y al Estado, se diferen-
tales por la Constitucin Poltica del cian en sus teoras y modalidades de
Estado. Por ello, si hay una va efectiva accin. As tenemos: el anarquismo
para el tratamiento de la temtica pro- utilitario, el anarquismo campesino,
puesta por el demandante, esta no es el anarcosindicalismo, el anarquismo
la excepcional del amparo que, como colectivista, el anarquismo conspi-
se dijo, constituye un mecanismo ratorio, el anarquismo comunista, el
extraordinario () (RTC N 03177- anarquismo individualista y el anar-
2010-PA, f. j. 7). quismo pacifista.

Anarqua El vocablo anarqua viene del griego


anachia, que quiere decir sin poder o
Falta de todo gobierno en un Estado. sin gobierno. El anarquismo es anti-
// Desorden, confusin por ausencia capitalista, antiestatista, colectivista
o flaqueza de la autoridad pblica. y amante de la libertad espontnea

54
ANTEJUICIO POLTICO

en las ideas y en la organizacin so- ordinaria para iniciarse el proceso


cial. Segn Enrico Malatesta, uno de respectivo contra el referido funcio-
los principales exponentes del anar- nario por la comisin de delitos en
quismo comunista, es un error consi- el ejercicio del cargo. Este organismo
derar el anarquismo como sinnimo poltico, luego de una previa investi-
de desorden y confusin. Por el con- gacin, valora si existen indicios sufi-
trario sostiene Malatesta, el Estado cientes para levantarle el fuero a un
anrquico es una sociedad basada determinado funcionario o no; y per-
en la libertad, pero en una libertad mitir despus que este sea procesado
creadora y sin los lmites legales que por los tribunales de justicia.
existen en las sociedades capitalistas
fundadas en la propiedad privada, Es importante, asimismo, sealar que,
y en las sociedades estatistas y bu- bajo el esquema del antejuicio, la sus-
rocrticas que someten la libertad pensin del funcionario en el desem-
individual y colectiva al poder de peo de su cargo es natural conse-
un ente abstracto manejado por una cuencia de acordar la habilitacin de
cpula (MIR QUESADA RADA, la competencia penal para juzgarlo. Por
Francisco. Ciencia poltica; manual ello, la suspensin de ningn modo
y antologa. Librera Studium, Lima, deber entenderse aqu como un tipo
1986). de sancin.

Anomalas en el proceso El antejuicio surgi en la Francia pos-


revolucionaria como una forma de
Las anomalas hacen referencia a tratamiento diferenciado de la crimina-
yerros e incoherencias procesales le- lidad de los ministros. Constituye una
ves y no significantes que, por tales, antesala parlamentaria a un proceso,
no ponen en cuestin el debido pro- donde ser finalmente la judicatura la
ceso, entre las cuales se encuentran el llamada a determinar si el funciona-
retardo en la resolucin de un proce- rio cuestionado tiene responsabilidad
so, o la notificacin indebida, etc. Por penal o no.
ello es que en la propia va se deben
ejercitar las acciones impugnativas Si bien la consolidacin del principio
correspondientes que permitan sub- de separacin de poderes (en la actua-
sanar los actos morosos por accin u lidad, de distribucin de competencias)
omisin (STC Exp. N 3283-2003-PA, era una preocupacin que compartan
f. j. 6 prrafo 10). los constituyentes franceses con sus ho-
mlogos norteamericanos, el contexto
Antejuicio poltico histrico y la organizacin institucional
eran diferentes. El gobierno no estaba
El modelo del antejuicio difiere del ejercido por un presidente elegido, sino
de juicio poltico. En el primero, el por un monarca que an mantena una
Parlamento no aplica ninguna san- cuota de poder que, aunque limitada,
cin al funcionario acusado, sino que no dejaba de ser importante. El debate
se limita a decidir si se habilita o no previo a la Constitucin de 1791 giraba,
la competencia penal de la judicatura en este punto, a los problemas que en

55
ANTICONSTITUCIONAL

el escenario francs de aquella poca jurisprudencial. Cuaderno de trabajo


podra significar el que el rey nombre N 9, PUCP, Lima). // [E]l antejuicio
y cese a su arbitrio a los ministros. es una prerrogativa funcional de la
que gozan determinados funcionarios,
La discusin continu y la Asamblea con el propsito de que no puedan ser
Constituyente se mostr de acuerdo procesados ante la judicatura penal
con un tratamiento diferenciado o de por los delitos cometidos en el ejer-
rgimen especial de los delitos que cicio de sus funciones, sin que medie
puedan cometer los ministros en el un procedimiento con las debidas
ejercicio de sus funciones (a los que garantas procesales ante el Congre-
se les denomin delitos ministeria- so de la Repblica y la consecuente
les). En este sentido, no obstante acusacin del propio Legislativo ()
que era inviable que el Parlamento [E]n el antejuicio solo caben formu-
cesara a los ministros, s poda dis- larse acusaciones por las supuestas
poner de la atribucin de reaccionar responsabilidades jurdico-penales
frente a las conductas ministeriales (y no polticas) de los funcionarios
delictivas. estatales citados en el artculo 99 de
la Constitucin, ante los supuestos
De este modo, finalmente, la Cons- delitos cometidos en el ejercicio de sus
titucin francesa de 1791 (del 3 de funciones. Una vez que el Parlamento
setiembre) sancion que ningn mi- ha sometido a investigacin la denun-
nistro, en su cargo o fuera de l, poda cia (que puede provenir de su propio
ser perseguido en materia criminal seno) y ha determinado la existencia
por hechos de su administracin, sin de suficientes elementos de juicio que,
un decreto del Cuerpo Legis-lativo desde su perspectiva, configuran la
(artculo 8 de la seccin IV del captulo comisin de un delito en el ejercicio
II del ttulo III). Las conductas repri- de las funciones, acta como entidad
mibles listadas en el artculo 5 de la acusadora, dejando sin efecto la pre-
misma seccin eran las siguientes: rrogativa funcional del dignatario,
tentados contra la seguridad nacional suspendindolo en el ejercicio de sus
y la Constitucin, atentados contra la funciones, y ponindolo a disposicin
propiedad y la libertad individuales, de la jurisdiccin penal () (STC Exp.
y todo derroche del dinero destinado N 0006-2003-PI, f. j. 3).
a los gastos de su departamento. En
otro apartado, la Constitucin fran-
cesa estableci tambin como fun-
Anticonstitucional
cin exclusiva del cuerpo legislativo Contrario a la Constitucin vigente y
el exigir ante la alta Corte nacional que, por tal motivo, produce la invali-
la responsabilidad de los ministros dez de la ley, reglamento, acto adminis-
y de los principales agentes del Go- trativo, etc., que adolezca de ese vicio.
bierno (artculo 1.10 de la Seccin I del
Captulo III del Ttulo III) (GARCA Antijuricidad
CHVARRI, Abraham. Acusacin
constitucional, juicio poltico y Ante- Todo lo contrario al Derecho. Rocco se-
juicio desarrollo terico y tratamiento ala que es la naturaleza intrnsica de

56
APELACIN POR SALTO

delito. Toda accin es antijurdica cuan- racionalidad del legislador, pues mu-
do se adecua a un tipo legal y no con- chas antinomias podran evitarse,
curre ninguna causa de justificacin, bien abstenindose de dictar normas
desprendindose una culpabilidad. contradictorias con otras precedentes,
bien eliminando del sistema a estas
Antinomia normativa ltimas (PRIETO SANCHS, Luis.
Observaciones sobre las antinomias y el
Suele decirse que existe una anti- criterio de ponderacin. Universidad de
nomia o contradiccin normativa Castilla-La Mancha, Cuadernos de
cuando dentro de un mismo sistema Derecho Pblico).
jurdico se imputan consecuencias
incompatibles a las mismas condicio- Anulacin
nes fcticas, es decir, cuando en pre-
sencia de un cierto comportamiento Prdida de su eficacia por defectos
o situacin de hecho encontramos de fondo o de forma, de un acto ju-
diferentes orientaciones que no pue- rdico. // Dar por nulo y sin valor
den observarse simultneamente. Por ni efecto un tratado, contrato, testa-
ejemplo, una norma prohibe lo que mento y, en general, cualquier acto o
otra manda, o permite no hacer lo que documento, siempre que se haga por
otra ordena, etc.; desde la perspectiva quien tiene competencia para ello.
del destinatario del Derecho, el caso
es que no puede cumplir al mismo Apelacin
tiempo lo establecido en dos normas:
si cumple la obligacin vulnera una Recurso planteado ante una juris-
prohibicin, si ejerce un derecho o un diccin superior, para obtener la
permiso incurre en un ilcito. Las an- revocacin total o parcial de una de-
tinomias son muy frecuentes en cual- cisin de la jurisdiccin inferior. //
quier Derecho, y es comprensible que Recurso ordinario conferido al liti-
as suceda, pues si bien solemos ope- gante que afirma haber sufrido algn
rar con la ficcin de la coherencia del agravio por la sentencia o resolucin
orden jurdico, como si este tuviera su de un juez inferior, para reclamar de
origen en un sujeto nico y omnis- ella y obtener su revocacin por el
ciente ficcin seguramente conecta- superior (HARASIC YAKSIC, Da-
da a la de la personificacin del Es- vor. Derecho Procesal I. Universidad
tado lo cierto es que ese conjunto de de Chile, 2003).
normas que llamamos Derecho posi-
tivo es el fruto de actos de produccin Apelacin por salto
normativa sucesivos en el tiempo y
que responden adems a intereses e En cuanto a esta clase de apelacin, po-
ideologas heterogneas. Por eso, aun- demos sealar que se realiza cuando la
que se presenten como una patologa persona natural, jurdica o institucin
para el jurista, las antinomias son una pblica debe cumplir el mandato del
consecuencia natural del dinamismo Tribunal Constitucional, del cual est
de los sistemas jurdicos y tambin, incurriendo en desacato de una sen-
por qu no, de un cierto dficit de tencia de la mxima instancia de la

57
APERCIBIMIENTO

juridiccin constitucional. // La ab- en el trnsito de la regla general a


solucin del recurso de apelacin por la decisin particular, Ross lo llama
salto o del recurso de queja por dene- mtodo jurdico y, en el caso de
gatoria del recurso de apelacin por aplicacin del derecho formulado,
salto, se realizar sin trmite alguno, interpretacin.
es decir, que no existe la obligacin
de que se convoque a una audiencia La actividad que realiza el juez no es
para la vista de la causa, por la senci- mecnica, sino que se encuentra con
lla razn de que no se est debatien- toda una serie de problemas deriva-
do una controversia olitis constitucio- dos de la impresin y ambigedad
nal, ya que esta se encuentra resuelta propias del lenguaje natural en que
en forma definitiva por la sentencia est formulado el derecho, otros pro-
del Tribunal Constitucional, sino que blemas se refieren a la determinacin
se va a verificar el estricto cumpli- del derecho aplicable y, finalmente,
miento, o no, del mandato contenido problemas de hecho, como los de
en la sentencia (STC Exp. N 00004- prueba y calificacin. El juez debe to-
2009-PA, f. j. 15). mar una decisin en la cual no solo
cuenta el conocimeinto de la ley, sino
tambin la actitud valorativa de la
Apercibimiento
consciencia jurdica, una actividad
Correccin disciplinaria. // Adver- que Ross llama emotivo-volitiva
tencia conminatoria hecha por auto- (ESPUNY, Cinta. La aplicacin del
ridad competente, respecto de una Derecho. En: A Parte Rei: Revista de
sancin especial. filosofa, N 25. Espaa, 2003).

Aplicacin del derecho Aplicacin supletoria


La aplicacin del derecho significa La aplicacin supletoria de una ley
su trnsito desde una regla general respecto de otra procede para inte-
a una decisin particular o, como grar una omisin en la ley o para in-
dice Kelsen, de una grada superior terpretar sus disposiciones en forma
a una grada inferiror, y el procerso que se integren con otras normas o
espiritual que acompaa a la aplica- principios generales contenidos en
cin es la interpretacin, que se da no otras leyes. As, para que opere la
aplica o interpreta la Constitucin en supletoriedad es necesario que: a) el
el proceso legislativo, los Tratados ordenamiento legal a suplir establez-
Internacionales o normas de Derecho ca expresamente esa posibilidad, in-
Internacional cuando son aplicados dicando la ley o normas que pueden
internamente, en las normas indivi- aplicarse supletoriamente, o que un
duales, tambin los ciudadanos me- ordenamiento establezca que aplica,
diante su conducta y finalmente, la total o parcialmente, de manera su-
interpretacin que realiza la ciencia pletoria a otros ordenamientos; b) la
jurdica (que es interpretacin, aun- ley a suplir no contemple la institu-
que no aplicacin). A las reglas o cin o las cuestiones jurdicas que
principios que guan a los tribunales pretenden aplicarse supletoriamente

58
APORA CONSTITUCIONAL

o, aun establecindolas, no las desa- modernas para lograr un buen go-


rrolle o las regule de manera defi- bierno: elecciones, partidocracia,
ciente; c) esa omisin o vaco legis- parlamentarismo, etc.
lativo haga necesaria la aplicacin
supletoria de normas para solucionar Es tambin en las sociedades modernas
la controversia o el problema jurdico una masa neutra que tiene una gran
planteado, sin que sea vlido atender importancia numrica y no puede ser
a cuestiones jurdicas que el legisla- calificada de apoltica; le corresponde
dor no tuvo intencin de establecer la conceptuacin de indefinida con
en la ley a suplir; y, d) las normas respecto a los partidos polticos. Es a
aplicables supletoriamente no con- ella a quien apelan los lderes polticos
traren el ordenamiento legal a su- en las campaas electorales, porque es
plir, sino que sean congruentes con la que suele definir los resultados.
sus principios y con las bases que ri-
gen especficamente la institucin de En contraposicin a la actividad po-
que se trate (GONZLEZ SALAS, ltica se ubica el anarquismo, que no
Jos Fernando. Supletoriedad de las es apoltico sino antipoltico (DE LA
leyes. Requisitos para que opere. VEGA, Julio Csar. Diccionario Con-
En: Semanario Judicial de la Federacin sultor Poltico. Librograf, Buenos Ai-
y su Gaceta, 2a XVIII, Mxico, 2010). res, 2007).

Apoderado Apologa
El que tiene poderes de otro para Este trmino, genricamente, consiste
representarlo y proceder en su nombre, en expresar un discurso que tambin
tanto para actuar extrajudicialmente puede ser en forma escrita en el cual
como para hacerlo judicialmente. se manifiesta la defensa o exaltacin
de alguien o algo, segn el contexto
Apoltico del contenido que se expresa. // Es
el discurso hecho en defensa o alaban-
Se utiliza como oposicin al trmi- za de personas o de cosas. Se llama
no poltico, referido al quehacer p- apologa delictiva cuando se defiende
blico y a la persona que lo ejerce. En o alaba a personas que han cometido
consecuencia, apoltico es quien no un delito o al propio delito cometido
participa de la poltica por indiferen- por esas personas (DE LEN, Edgar.
cia o por no estar de acuerdo con esta Glosario de trminos de teora del de-
actividad en forma reflexiva. lito, Repblica Dominicana).

El apoliticismo reflexivo indica un Apora constitucional


desacuerdo con la actividad poltica,
originado por diversos motivos que Usamos la palabra apora en el sen-
no estn reidos con el inters por tido que le otorg Aristteles, para
la cosa pblica. Fundamentalmente quien era tal un problema insoluble
se traduce en un escepticismo de los porque se presenta una y otra vez con
medios que tienen las democracias facetas o aspectos nuevos, llevndonos

59
APORA CONSTITUCIONAL

a pensar que es un asunto tan comple- paralelo fiel conlos tres tiempos del
jo y cambiante que no podemos fijarlo verbo, ha de condensar lo valioso
definitivamente para as resolverlo. de la experiencia recogida por un
pueblo que es su pretrito o acervo
En la Teora Constitucional podemos histrico nacional; condensar igual-
llamar apora a la dificultad ante la mente las aspiraciones, intereses,
cual la mayora de los pases se en- valores e inquietudes de lasgenera-
frenta para darse una Carta Funda- ciones presentes; y condensar, por
mental perdurable o que logre arrai- ltimo, lo que se llama el Proyecto
garse indefinidamente en el tiempo. Mximo, o lo que es igual, el Ideal
Por qu, en realidad, son tan escasas de Derecho y Sociedad con el que se
las Constituciones longevas y tan nu- compromete un pueblo y sus gober-
merosas las de breve duracin? Por nantes para la consecucin del bien
qu muchas cartas fundamentales comn o, como se lo llama tambin
fracasan a la vuelta de una o dos d- hoy, el desarrollo humano o la mejor
cadas y poqusimas logran sobrevi- calidad de convivencia.
vir un lapso equivalente a la vida de
una persona adulta? En la integracin de aquellas tres di-
mensiones, a las cuales Ilya Priogo-
Es nuestra conviccin que la respues- gine llama la paradoja del tiempo
ta a esas preguntas debe buscarse en vivido y que no se puede plegar so-
el tpico de la legitimidad de una bre s ni invertir, dimensiones esas
Constitucin, sustantiva omedular- que son expresivas de la accin hu-
mente entendida en primer lugar y mana e inevitablemente ligadas entre
con carcter principal, pero legitimi- s, los autores de una Constitucin
dad tambin concedida en punto al deben acertar para que esta tenga
proceso nomogentico o mtodose- mayores posibilidades de arraigarse
guido para elaborar y poner en prc- en elalma o cultura de un pueblo.
tica la Constitucin. Y decimos acertar o dar con la snte-
sis ms completa y fiel posible de la
Y cmo alcanzar el grado ms hon- frmula de integracin de pretrito,
do y vasto posible de legitimidad en presente y futuro de la convivencia
los dos mbitos recin aludidos? poltica, social y econmica porque
es indispensable realizar tal labor
Pensamos que, siguiendo la tipo- con sentido crtico o evaluativo en
loga de Manuel Garca Pelayo, ese esos tres mbitos.
grado es posible lograrlo partiendo
de la base que una Constitucin es Ser crtico del pasado en el sentido
y tiene que ser expresiva de la con- de no reputarlo siempre valioso por
vivencia humana, o sea, que ella el solo hecho de ser tal, pues hubo
debe reflejar el pensamiento y la ac- en l procesos negativos y defectos
cin de la persona, individualmente que debemos corregir o prevenir.
o asociada, en su triple dimensin Ser crtico, asimismo, del momento
histrica, actual y futura. La Carta presente en lo que este razonable-
Fundamental, en otras palabras, en mente nos exhibe como inadecuado,

60
ARGUMENTACIN CONSTITUCIONAL

disfuncional, injusto o inconvenien- ordinaria; brinda mayor facilidad


te. Y ser crtico, en fin, del Proyecto para que las partes cumplan con lo
Mximo en el sentido que una Cons- acordado al haber nacido de una
titucin no es sinnimo de utopa, voluntad comn; es discreto pues, a
porque esta equivale a lo irrealizable diferencia de las vas judiciales ordi-
y aquella a lo que somos, siempre narias, solo las partes tienen derecho
con esfuerzos, capaces de llevar a la a estar en el proceso; la especializax-
prctica. cin de los rbitros; costos ms ba-
ratos en trminos absolutos, pues si
En resumen, no aspiremos a resolver bien el arbitraje se debe pagar, la de-
por completo la apora constitucio- mora en obtener una decisin judi-
nal, pero s tratemos de avanzar tras cial puede resultar ms onerosa que
ese objetivo conjugando armnica- una solucin rpida pagando, etc.
mente lo valioso de la Tradicin, del (STC Exp. N 03574-2007-PA, f. j. 29).
momento en que convivimos y de
los proyectos de una sociedad mejor. Arbitrariedad
Que la Constitucin as elaborada o
reformada sea como nosotros somos, Es una accin que contraviene las
es decir, que no sea solo un texto y es- normas, valores y principios del sis-
pritu vuelto al pasado, detenido en tema de administracin justicia por
el momento presente o mirando nada parte de los rganos pblicos. // Se
ms que al porvenir sino que, simult- llama arbitrarios a los mandatos an-
neamente, esos tres tiempos, con sus tijurdicos (y con irresistible fuerza
inevitables y saludables tensiones que impositiva) e inapelables dictados
dinamizan al intelecto y movilizan por rganos del poder pblico (RE-
a la buena voluntad para proseguir CASENS SICHES, Luis. Tratado gene-
en la interminable tarea de construir ral de Filosofa del Derecho. 2 edicin,
una comunidad mejor (CEA EGA- Editorial Porra, Mxico, 1961).
A, Jos Luis. Revisin de la teora
constitucional. En: Revista de Derecho.
Argumentacin constitucional
Vol. III, N 1-2, Universidad Austral
de Chile, diciembre de 1992). Manuel Atienza seala que la ar-
gumentacin constitucional, que en
Arbitraje esencia desarrollan los Tribunales
Constitucionales, sera aquella diri-
La doctrina reconoce que entre gida a justificar los procesos de inter-
las diversas frmulas de solucin pretacin, aplicacin y desarrollo de
de conflictos, el arbitraje es la ms la Constitucin.
extendida y aceptada porque ofre-
ce diversas ventajas: es eficaz por- En lectura amplia de esta idea, la
que da una solucin definitiva al Constitucin ha de expresarse en sus
conflicto; el rbitro puede ir ms facetas de interpretacin, aplicacin
all de una simple decisin vlida y desarrollo a travs de los argumen-
para el momento; se puede resolver tos de los jueces respecto a la decisin
con mayor celeridad que en la va de las controversias sobre derechos

61
ARGUMENTACIN INTERPRETATIVA

fundamentales. La construccin de abordado este tema (GONZALES


la decisin jurdica es un ejercicio de FLORES, Jos. Sobre los argumentos
cmo el juez percibe la Constitucin, interpretativos. UNAM, Mxico, 2006).
de cmo aplica sus postulados y de
qu forma corresponde desarrollar Argumentacin jurdica
ese plexo de principios que la Carta
Fundamental contiene. As como cuando se habla de la in-
terpretacin jurdica conviene restrin-
Es importante acotar, a lo dicho por gir el campo de su aplicacin, tambin
Atienza, que la argumentacin cons- acontece lo propio con las llamadas
titucional es propiamente un estn- teoras de la argumentacin, pues ar-
dar de construccin jurisprudencial gumentar es, asimismo, una actividad
que los jueces constitucionales deben que se puede verificar en cualquier
habilitar progresivamente en sus de- mbito en el cual sea necesario emi-
cisiones para: 1) la validacin de las tir un razonamiento para demostrar
pretensiones que realmente acrediten o probar una proposicin, o bien para
vulneraciones graves, ostensibles y convencer a otro(a) de aquello que se
manifiestas a un derecho fundamen- afirma o niega. En consecuencia, por
tal; y 2) para la exclusin de peticiones argumentacin jurdica ha de enten-
respecto a mbitos de tutela, es decir, derse aquel tipo de razonamiento que
aquellas que deben devenir infunda- se formula en alguno de los niveles en
das o improcedentes. que se utilizan normas del derecho y
en los cuales sea necesario convencer
Estas atingencias implican referirnos (MEZA FONSECA, Emma. Argu-
a argumentar desde la Constitucin, mentacin e interpretacin jurdica.
por la Constitucin y para la Cons- En: Revista del Instituto de la Judicatura
titucin, en la perspectiva de conso- Federal).
lidar estndares de razonamiento,
unos en esencia tuitivos y otros, ne- Armamentismo
cesariamente denegatorios (FIGUE-
ROA GUTARRA, Edwin. Las bases de I. La palabra armamentismo es un
la argumentacin constitucional. En: derivado del latn arma, armas
<edwinfigueroag.wordpress.com>). (plural neutro). La palabra arma a
su vez deriva de la voz armamen-
Argumentacin interpretativa to (del latn armamentum), que es
el aparato y prevencin de todo
La decisin que tome un juez al exa- lo necesario para la guerra; en la
minar una ley a la luz de un orden milicia, se designa armamento a
constitucional debe estar, motivada, es la dotacin, conjunto y clase de
decir, debe contener los razonamien- armas de que va provisto un indi-
tos que sustenten el rechazo o acepta- viduo de tropa, un cuerpo, buque
cin de una determinada conclusin. de guerra o artefacto de tal clase,
Pero con base en los argumentos y cri- y tambin la que posee una pla-
terios de interpretacin que han sido za o fortaleza. Armarnentismo es
aceptados por los autores que hayan la tendencia de ciertos pases de

62
ASAMBLEA CONSTITUYENTE

acopiar el mayor nmero posible personas que comparten ciertos in-


de armamento y el ms desarro- tereses o funciones y que son convo-
llado, tecnolgicamente hablan- cadas para algn fin especfico, o al
do, a fin de adquirir predominio. cuerpo colegiado que se integra con
individuos dotados con una cierta
II. Siempre ha sido un sueo de la calidad personal que les otorga la ley
humanidad abandonar las armas. y que tienen funciones deliberantes y
Durante el siglo XIX se presen- resolutorias.
taron algunas iniciativas a fin de
celebrar conferencias de desarme, En el Derecho Privado es la reunin
especialmente por parte del Zar de todas las personas interesadas en
de Rusia, las que desembocaron la solucin de los problemas que les
en acuerdos restringidos sobre re- son comunes, y en el Derecho Pblico
duccin o limitacin de armas. En indica al cuerpo representativo de ese
La Haya se celebraron en 1899 y colectivo. Se utiliza el trmino asam-
1907, las dos Conferencias de Paz blea para indicar el cuerpo legislati-
convocadas por iniciativa de Ru- vo, los consejos comunales, provincia-
sia, lo que represent el primer in- les y regionales, el Parlamento. En el
tento serio de solucin al creciente Derecho internacional se utiliza para
problema del armamentismo, lo indicar el rgano en que estn repre-
mismo que fracas, ya que se limi- sentados los gobiernos de las diversas
t a un modesto esfuerzo de regla- naciones, como la Asamblea General
mentacin de la guerra (SEARA de las Naciones Unidas.
VZQUEZ, Modesto. Derecho In-
ternacional Pblico. Porra, 2007). En el lenguaje poltico, el trmino
asamblea posee tres significados:
Asamblea asamblea constituyente (vase) co-
mo rgano al que se confiere la facul-
La asambleaes el rgano de la socie- tad de fundar el Estado; rgimen de
dad que decide cules acuerdos de- asamblea, como caracterstica de de-
ben ser cumplidos y ejecutados por mocracias populistas, en que todos
la administracin. Mediante el voto los poderes estn concentrados en
la asamblea dirige ala sociedad, de- una asamblea como expresin de la
biendo enmarcar su actividad en lo voluntad popular; y asamblea como
establecido en los estatutos y en la ley. institucin basada en la democracia
directa (obreros y estudiantes), como
Asamblea constituyente la nica sede del verdadero poder,
en contraposicin a las burocracias o
Proviene del francs assemble y este a a las representaciones elegidas. En el
su vez del latn assimlare, de simul, Derecho Pblico y en el mbito par-
que significa a la vez. // Se traduce lamentario, se denomina asamblea
al alemn versammlung; francs assem- al cuerpo representativo de todo ente
ble; ingls assembly; italiano assemblea colectivo. El trmino es equivalente
y portugus assambleia. Se denomina al de cuerpo legislativo, consejos co-
asamblea a la reunin numerosa de munales, provinciales y regionales,

63
ASAMBLEA CONSTITUYENTE

el Parlamento. Para referirse a la por la propia Constitucin, por lo


unin de las dos cmaras que inte- que no es equiparable el poder otor-
gran su sistema parlamentario, Fran- gado a una asamblea constituyente
cia us el trmino asamblea para in- que a la asamblea permanente. Para
dicar al rgano representativo de la aclarar esta cuestin es necesario
nacin: Asamblea Nacional, 1789, distinguir el poder constituyente del
Asamblea Legislativa, 1791, Asam- poder constituido. El jurista Tena
blea Nacional, 1875. Actualmente se Ramrez apunta la diferencia: El po-
le da el nombre de Asamblea Nacio- der constituyente no gobierna, sino
nal a las sesiones que tienen lugar solo expide la ley en virtud de la cual
cuando actan conjuntamente las gobiernan los poderes constituidos;
dos cmaras, que tambin reciben el estos, a su vez, no hacen otra cosa
nombre de Congreso (Diccionario que gobernar en los trminos y lmi-
Universal de Trminos Parlamenta- tes sealados por la ley emanada del
rios. LVI, Legislativa, 2a edicin, M- constituyente (). Se interpreta que
xico, 1998). // Constituyente, que no debe confundirse entre el poder
constituye, deriva del verbo consti- que tiene una asamblea constitu-
tuir, proveniente del latn constiture, yente, el llamado constituyente ori-
compuesto de cum, con y stature, ginario y la asamblea permanente,
establecer. Constituyente se dice de denominada constituyente perma-
las Cortes convocadas para refor- nente. En este sentido, el poder cons-
mar la Constitucin del Estado. El tituyente lo es la asamblea constitu-
trmino hace referencia a la reunin yente que crea la ley fundamental, y
numerosa de representantes popula- el poder constituido es la asamblea
res que han sido convocados con el permanente, que solo tiene la fa-
nico propsito de crear o reformar cultad de la reforma, mas no la de
la Constitucin Poltica de un Esta- crear otra Constitucin o cambiar la
do, obedeciendo a las necesidades estructura del Estado. De tal forma
surgidas de los cambios sociales y que no debe llamarse constituyente
polticos. // La Asamblea constitu- permanente a la asamblea que sola-
yente es un rgano colegiado, repre- mente adiciona o reforma una parte
sentativo, extraordinario y temporal, de la composicin legal del Estado.
facultado para elaborar la Constitu- A la asamblea constituyente se le
cin del Estado, es decir, de esta- confiere un poder excepcional solo
blecer las reglas fundamentales del en el momento de la fundacin del
ordenamiento jurdico estatal. Esta Estado. El poder constituyente, por
nocin surge a finales del siglo XVIII lo tanto, es superior al poder consti-
con las revoluciones francesa y nor- tuido, dado que al instaurar la Cons-
teamericana, y tiene antecedentes en titucin, establece, rige y limita a su
la historia inglesa. El constituciona- vez al gobierno y a los poderes que
lista Ignacio Burgoa, puntualiza que lo constituyen. El concepto de poder
la funcin de crear una Constitucin constituyente aparece desde el pen-
es totalmente diferente que la de re- samiento de Juan Jacobo Rousseau y
formarla, dado que esta segunda se en el de Manuel Jos Sieys, como
asienta en los principios establecidos la capacidad dinmica inherente a

64
AUDIENCIA PBLICA

la voluntad general, de crear un or- latina. Tesis, Universidad Nueva San


denamiento constitucional (BUR- Salvador, El Salvador, 1989). // Es
GOA, Ignacio. Derecho Constitucional la tutela que se otorga a una perso-
mexicano. Porra, Mxico, 1979). na perseguida por razn de sus ideas
y/o actos de carcter poltico. Se eje-
Asesor cuta en las legaciones diplomticas,
naves, aeronaves o campamentos
Abogado que ilustra con su dicta- castrenses del Estado asilante (STC
men a las funciones o personas legas N 02875-2005-PHC, f. j. 17).
en Derecho, que deben tomar alguna
determinacin referente a materias Asilo poltico
jurdicas.
El asilo poltico es una institucin con-
formante del Derecho Internacional
Asilo debido a su naturaleza y caractersti-
En su acepcin ms amplia asilo es cas. Consiste en la autorizacin y pro-
aquella garanta de los derechos hu- teccin que un Estado otorga dentro
manos consistente en la proteccin de su territorio a un ciudadano extran-
que el Estado presta, dentro de su jero, el cual es perseguido por razones
mbito de soberana, a los extranjeros polticas o ideolgicas por otro Estado;
que hayan penetrado en su territorio esta proteccin permite garantizar sus
para huir de la persecucin poltica derechos fundamentales ante la posi-
o de las condiciones econmicas o bilidad de que sean afectados.
medioambientales de su pas de ori-
gen (Serie Informativo. El Asilo Pol- Atributos de la personalidad
tico de Assange. Instituto de Estudios
Geoestratgicos y Asuntos Polticos Tienen por objeto la individualiza-
de la Universidad Militar Nueva Gra- cin del sujeto de Derecho. Son los
nada, 7 de setiembre del 2012). siguientes: nombre o denominacin
social, domicilio, estado civil, nacio-
nalidad y patrimonio.
Asilo diplomtico
El asilo diplomtico consiste en un Audiencia
privilegio de ciertos lugares tales
como las embajadas, los buques de Acto por intermedio del cual una au-
guerra, y el asilo territorial viene a toridad administrativa o judicial, en
ser el privilegio de un individuo de funcin de juzgar, oye a las partes o
refugiarse en un pas extranjero para recibe las pruebas.
no ser extrado sino en ciertos casos.
Una y otra forma de asilo tienen por Audiencia pblica
nica finalidad, la proteccin de los
injustamente perseguidos por cau- Observacin celebrada dentro de la eta-
sas polticas (ROMERO RENDN, pa de juzgamiento del proceso penal,
Alejandro. El asilo diplomtico como en fecha y hora asignada por el juez,
un derecho convencional para Amrica con asistencia obligatoria del defensor,

65
AUTODETERMINACIN

del fiscal que acta en nombre del Mi- entidades regionales, una vez alcan-
nisterio Pblico y el procesado. zada aquella, desarrollan una serie
de facultades que antes pertenecan
Autodeterminacin al Estado unitario, pero siempre con
subordinacin a la norma constitu-
Autodeterminacin, concepto que, cional que garantiza la unidad. Una
en ciencia poltica y Derecho Interna- vez dado el estatuto de autonoma,
cional Pblico, designa el derecho de cesan respecto al mismo las relacio-
los pueblos a decidir libremente y por nes de subordinacin entre el gobier-
s mismos la forma de gobierno por la no central y los ahora autnomos: la
que se regirn, as como el de determi- autonoma es ajena a toda dependen-
nar a qu entidad estatal pertenecern cia jerrquica, aunque el control de la
y, en ltima instancia, a constituirse, unidad nacional se mantiene a travs
si as lo desearan, como Estado inde- de los rganos centrales.
pendiente. Este ltimo aspecto del
principio de autodeterminacin, muy En todos los casos, los estatutos
relacionado con el concepto de nacio- de autonoma son leyes nacionales
nalismo y con el objetivo de formacin expedidas por las Cortes de Reino y
del Estado nacional, es el ms sujeto a no Constituciones locales. Dentro de
debate. Es frecuente que cada pueblo los trminos de la Constitucin los
posea su propia identidad nacional y, estatutos quedan como la norma b-
a menudo, tnica, pero no siempre su- sica de cada comunidad autnoma, y
cede as. Una nacin suele compartir el Estado los reconoce como parte de
una lengua, historia, cultura y religin su ordenamiento jurdico.
comunes. La formacin de un Estado
nacional requiere el reconocimiento Hay diversos grados de autonoma,
de un territorio en el que resida el pue- una bsicamente administrativa hasta
blo y la formacin de un gobierno que una autonoma plena con competen-
administre ese territorio. cias legislativas (GAMAS TORRU-
CO, Jos. Teora de la Constitucin.
Por definicin, la autodeterminacin, Origen y desarrollo de las Constituciones
en su sentido potenciador del naci- mexicanas. Porra, Mxico, 2001).
miento de un nuevo Estado, impli-
ca la consiguiente fragmentacin de Autonoma administrativa
otro ya existente, por lo que la recla- institucional
macin de la autodeterminacin sue-
le resultar problemtica o traumti- [L]a autonoma administrativa que
ca (Fundacin Educativa Hctor A. la Constitucin confiere a los gobier-
Garca, Puerto Rico). nos locales constituye una garanta
institucional, esto es, un instituto
Autonoma constitucionalmente protegido, por
virtud del cual se dota a los gobiernos
La autonoma como figura implica locales de la capacidad de autonor-
la redistribucin de competencias marse y fijar su estructura operacio-
constitucionales en forma tal que las nal con miras a cumplir los objetivos

66
AUTONOMA ESTATAL

constitucionales y legales que a ellas Autonoma estatal


se haya previsto () (STC N 01211-
1999-AA, f. j. 3). Se denomina autonoma estatal a la
potencial capacidad del Estado de in-
Autonoma de la voluntad tervenir en los procesos sociales como
un actor por s mismo, a travs de sus
La autonoma de la voluntad se propios recursos econmicos e insti-
refiere a la capacidad residual que tucionales de manera independiente
permite a las personas regular sus a intereses constituidos en la socie-
intereses y relaciones coexistenciales dad. El Estado es un sujetopotencial-
de conformidad con su propia vo- mente dotado de un poder de agencia
luntad. Es la expresin de la volicin, autnoma variable segn contextos
tendente a la creacin de una norma histricos especficos cuando se cum-
jurdica con inters particular (STC plen determinadas condiciones en sus
Exp. N 0047-2004-AI, f. j. 44). relaciones con el poder de las clases
sociales. Sus actividades pueden in-
Autonoma del Tribunal fluir de manera determinante en los
resultados de importantes fenmenos
Constitucional
de transformacin social. En una hi-
[P]uede entenderse la autonoma del pottica versin extrema, la accin del
Tribunal Constitucional como aque- Estado puede resultar decisiva para
lla garanta institucional mediante definir los objetivos y conformar la
la cual se protege el funcionamiento sociedad en su conjunto a largo plazo.
del Tribunal Constitucional con plena No obstante, el concepto de autono-
libertad en los mbitos jurisdicciona- ma estatal responde a un tipo-ideal
les y administrativos, entre otros, de carente de expresin histrica concre-
modo que en los asuntos que le asigna ta. Su funcin para el anlisis social es
la Constitucin puede ejercer libre- servir de herramienta para el anlisis
mente las potestades necesarias para comparado de las relaciones entre las
garantizar su autogobierno, as como clases sociales y los Estados en dife-
el cumplimiento de sus competencias. rentes casos singulares.
Ello implica adems que los poderes
del Estado u rganos constitucionales El origen de la potencial autono-
no pueden desnaturalizar las funcio- ma estatal se explica a partir de dos
nes asignadas al Tribunal Constitu- principios distintos y habitualmente
cional en tanto rgano de control de la entremezclados en la literatura. Por
Constitucin. Asimismo, debe desta- sus funciones, el Estado se configu-
carse que tal autonoma del Tribunal ra como un conjunto de instituciones
Constitucional si bien es atribuida por distintivas cuyas actividades respon-
la Constitucin tambin es limitada den a normas, procedimientos y ob-
por esta, de modo que el ejercicio de jetivos parcialmente irreductibles a
sus respectivas competencias no pue- las organizaciones sociales y econ-
de desvincularse parcial o totalmente micas que lo soportan. En concreto,
del ordenamiento jurdico () (STC el monopolio del ejercicio de la vio-
Exp. N 00013-2010-PI, f. j. 8). lencia y la pertenencia a un sistema

67
AUTONOMA JUDICIAL

internacional regido por su propio principios una visin fuertemente


cdigo de funcionamiento propor- estatalista de la evolucin histrica.
ciona al Estado esferas de accin ex- El Estado, interpretado en oposicin
cluyentes y potencialmente indepen- a la sociedad y como algo distinto y
dientes. Por su posicin en el orden superior a las clases, el sistema pol-
social, el personal que dirige y ocupa tico, la agregacin social o la nacin,
la maquinaria estatal se ve involu- se consideraba un poder en s mismo,
crado en relaciones de competencia dotado de vida propia, gobernado
con los grupos organizados en la so- por principios y fines exclusivos. Al-
ciedad que permiten concebir situa- gunos de estos caracteres, junto con
ciones de indeterminacin social en la temtica de las relaciones interes-
la toma de decisiones polticas. Esta tatales predilecta del historicismo,
autonoma en un sentido no institu- han servido a la reciente formulacin
cional sino desptico constituye el de la autonoma estatal a modo de
ncleo del contenido del trmino, intuiciones idealistas susceptibles de
permitiendo incorporar al Estado a una redefinicin crtica. Pero en su
las explicaciones del cambio como conjunto la concepcin alemana de
variable independiente, como expla- la historia de Humboldt a Meinecke
nans en lugar de explanandum. pasando por von Ranke no desarro-
ll un concepto de autonoma esta-
La problemtica de la autonoma del tal analticamente relevante. Contra
Estado ha entrado solo muy recien- esta posibilidad conspiraba princi-
temente a formar parte de las agen- palmente el expreso recelo con que
das de investigacin de las ciencias los grandes historiadores alemanes
sociales debido a que el patrn do- contemplaban el pensamiento con-
minante en sociologa suele centrarse ceptual y la generalizacin sociolgi-
en la accin de los grupos sociales al ca, pero tambin el profundo desdn
explicar el cambio estructural. Su de- con el que esta escuela abordaba las
sarrollo como problema terico y el cuestiones econmicas y sociales. La
de las implicaciones metodolgicas y idea deMachstaat, el Estado como
hermenuticas que representa estn pura fuerza, es la negacin de las re-
estrechamente vinculados a la de- laciones entre el Estado y la sociedad
nominada sociologa histrica, una por la subordinacin de la segunda a
vertiente de reflexin y anlisis so- una concepcin estrecha y politicista,
cial especialmente interesada por los prusiana, del primero (Iggers, 1967)
grandes problemas del cambio hist- (REYES, Romn. Diccionario crtico de
rico de larga duracin. La sociologa ciencias sociales. Mxico, 2009).
histrica comparativa ha facilitado la
recuperacin crtica de diversas tra- Autonoma judicial
diciones de reflexin que destacan el
protagonismo del Estado. El Poder Judicial en su ejercicio funcio-
nal es autnomo en lo poltico, admi-
La principal escuela histrica nacio- nistrativo, econmico, disciplinario e
nal del siglo XIX europeo, el histori- independiente en lo jurisdiccional, con
cismo alemn, tena como uno de sus sujecin a la Constitucin y a la ley.

68
AUTONOMA PROCESAL CONSTITUCIONAL

Autonoma municipal de tales atribuciones, toda vez que,


conforme al principio de unidad de
La autonoma municipal es una la Constitucin, esta debe ser inter-
cualidad compuesta de un conjunto pretada como un todo, como una
de potestades y competencias ema- unidad donde todas sus disposicio-
nadas de la Constitucin Poltica del nes deben ser entendidas armnica-
Estado y la Ley, los cuales son ejer- mente (STC Exp N 00038-2004-PI,
cidas debidamente por el gobierno f. j. 10 y 11).
municipal, dentro los lmites de sus
secciones territoriales legalmente
reconocidos (ESCOBAR A., Cons- Autonoma poltica
tantino. Derecho Municipal. 3a ed., Te-
mis, Bolivia, 2010 ). // [M]ediante Es la posibilidad de un ente pblico
la autonoma municipal se garantiza de autodirigirse o autogobernarse
el funcionamiento de los gobiernos polticamente, esto es, de fijarse sus
locales con plena libertad en los m- propios lineamientos, objetivos, fines
bitos administrativos, econmicos y o metas a travs de una potestad de
polticos (entre ellos los legislativos). programacin o de planificacin, sin
Es decir, se garantiza que los gobier- que el ente pblico mayor Estado
nos locales, en los asuntos que cons- pueda imponerle, mediante el ejer-
titucionalmente les ataen, puedan cicio de la tutela administrativa o su
ejercer las potestades necesarias para potestad de direccin intersubjetiva
garantizar su autogobierno. Sin em- y las respectivas directrices, los fines
bargo, la autonoma no debe confun- u objetivos a alcanzar en materia de
dirse con autarqua o autosuficiencia, su competencia (JINESTA LOBO,
puesto que la autonoma es atribuida Ernesto. Tutela y descentraliza-
y limitada por el propio ordenamien- cin administrativas. En: Retos de
to jurdico. Justamente se precisaba la Organizacin Administrativa Con-
que: No supone autarqua funcional tempornea, X Foro Iberoamericano
al extremo de que, de alguna de sus de Derecho Administrativo, Seccin
competencias, pueda desprenderse Publicaciones Corte Suprema de Jus-
desvinculacin parcial o total del sis- ticia, San Salvador, 2011).
tema poltico o del propio orden jur-
dico en el que se encuentra inmerso
Autonoma procesal consti-
cada gobierno municipal. ()
tucional
Si bien la Constitucin ha estableci-
do que los gobiernos locales gozan Es un principio que establece una
de la garanta institucional de la au- potestad del juez constitucional para
tonoma municipal en materia pol- la interpretacin e integracin de las
tica, econmica y administrativa, y, normas constitucionales. La autono-
adems, que son competentes para ma procesal constitucional viene a
aprobar su organizacin interna y ser la potestad de creacin judicial de
su presupuesto, ello no implica que Derecho Procesal Constitucional por
tales organismos gocen de una irres- el Tribunal Constitucional (Revista
tricta discrecionalidad en el ejercicio Oficial del Poder Judicial 1/1 2007).

69
AUTONOMA UNIVERSITARIA

Autonoma universitaria // [La] autonoma institucional es


el grado de autogobierno necesario
El principio de autonoma univer- para que sean eficaces las decisiones
sitaria est ligado con la idea misma adoptadas por las instituciones de
de universidad. Este sostiene que la enseanza superior con respecto a
universidad debe ser autnoma y su labor acadmica, normas, gestin
autogobernada, eligiendo su propio y actividades conexas. Este autogo-
gobierno sin injerencia del poder bierno no resulta ser incompatible
poltico, y dndose sus propios es- con los sistemas de fiscalizacin p-
tatutos y programas de estudio. La blica, especialmente en lo que respec-
autonoma universitaria est fun- ta a la financiacin estatal.
dada en la necesidad de evitar que
los vaivenes del poder poltico se El marco de autonoma universita-
traduzcan en cambios arbitrarios de ria, consagrado constitucionalmente
la vida y las autoridades universita- y desarrollado por el legislador, es la
rias. Lo delicado y complejo de los consecuencia de la toma de las dis-
diferentes principios misionales que posiciones institucionales de manera
la universidad, considerada en abs- razonable, justa y equitativa, a tra-
tracto tiene asignados determina que vs de procedimientos transparen-
solo mediante la autonoma las uni- tes y participativos () (STC Exp.
versidades puedan cumplirlos a ca- N 0091-2005-PA, f. j. 8).
balidad. Esto vale lo mismo para las
universidades creadas y financiadas Autor
por el Estado, oficiales, que para las
creadas y financiadas por particula- Persona que realiza las conductas t-
res, conocidas, tambin como priva- picas, aquellas que efectan la accin
das. Una sana doctrina universitaria u omisin a que se refiere el verbo
debe partir de la idea de que entre las rector, ya sea en forma directa o in-
universidades oficiales y las priva- directa.
das no debe haber diferencia algu-
na, salvo la de su origen y la prove- Autoridad
niencia de sus recursos financieros.
Ambos tipos de universidad deben Es la persona que en ejercicio de una
ser autnomas, en el sentido de que funcin, sobre todo pblica (rganos
por ningn concepto el cumplimien- e instituciones del Estado), ejerce un
to de sus funciones especficas debe cargo que le faculta a tener mandato
estar orientado y controlado por los sobre su competencia o jurisdiccin.
gobernantes de turno, en el caso de
las oficiales, ni por las personas, ins- Avocacin
tituciones o empresas que las crean
y mantienen en el de las privadas Es el derecho atribuido a una jurisdic-
(Reforma de la educacin superior cin superior para sacar un proceso
Autonoma, democracia y partici- tramitado o a tramitarse en un tribu-
pacin estudios de investigacin). nal inferior, de su competencia.

70
B
Bancada polticos, como veremos ms adelante,
en especial en los sistemas de repre-
Conjunto de escaos de los represen- sentacin proporcional (NOHLEN,
tantes de un mismo partido en las Dieter. Sistemas electorales del mundo.
asambleas y parlamentos. Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1981).
Barrera electoral
Beneficiario
La barrera electoral es un instituto ju-
rdico del Derecho Electoral, el cual Beneficiario, del latn beneficiarus, es
establece la distribucin y asignacin el que goza de un territorio, predio o
de escaos que obtengan los partidos usufructo que recibi graciosamente
por parte de los votantes, aunque en de otro superior a quien reconoce.
estos ltimos tiempos se ha tornado
en una institucin controvertida por
las implicancias geopolticas de sus
Beneficios penitenciarios
alcances. // Se habla de una barrera Los beneficios penitenciarios son
legal cuando se limita el derecho de mecanismos que promueven la re-
los partidos a la asignacin de escaos, socializacin del privado de liber-
no por medio de factores inherentes al tad a travs de su participacin en
sistema electoral, sino por medio de la actividades laborales, educativas, y
determinacin de condiciones especia- los servicios psicolgicos, legales y
les. Contrariamente a las barreras fcti- sociales que ofrece la administracin
cas que existen en los diferentes tama- penitenciaria, as como a travs de
os de las circunscripciones, la barrera las actividades que los propios inter-
legal est determinada por la ley. nos implementan con tal finalidad.
En realidad, la barrera electoral es uno Los beneficios penitenciarios son
de los elementos configuradores de los tambin mecanismos jurdicos que
sistemas electorales contemporneos, permiten reducir la permanencia en
que acta de una manera decisiva prisin de un condenado a pena pri-
en el destino o futuro de los partidos vativa de libertad efectiva, as como

71
BENEFICIOS TRIBUTARIOS

a mejorar sus condiciones de deten- organizacin social, que no puede


cin (Manual de beneficios penitencia- establecerse sin la deterinacion de lo
rios y de lineamientos del modelo proce- que a cada uno corresponde dar y re-
sal acusatorio, Ministerio de Justicia y cibir, y en este sentido el bien comn
Derechos Humanos, 2012). es un principio jurdico.

El bien comn determina para el in-


Beneficios tributarios
dividuo la existencia de un deber, el
[L]os beneficios tributarios constitu- de participar con su actividad y sus
yen aquellos tratamientos normativos medios propios en la accin social.
mediante los cuales el Estado otorga Porque existe este deber los indi-
una disminucin, ya sea total o par- viduos se hacen responsables de la
cialmente, del monto de la obligacin consecusion del bien comn, y tie-
tributaria, o la postergacin de la exi- nen, como contrapartida, el derecho
gibilidad de dicha obligacin (STC a particpar en las ventajas de la em-
Exp. N 00042-2004-PI, f. j. 13). presa comn , a la que se ve obligado
a cooperar, no por una exigencia de
la justicia positiva, sino de la justicia
Bicameralidad natural (GONZLEZ Y GONZ-
Labicameralidades laprcticade te- LEZ, Felipe. El bien comn como prin-
ner dos cmaras legislativas. En ese cipio jurdico. UNAM, Mxico).
sentido, un Parlamento bicamerales
un Parlamento o Congreso que con- Bien jurdico
siste de dos cmaras legislativas. La
bicameralidad es un elemento esen- El concepto de bien jurdico pertenece
cial de la clsica nocin de Gobierno. al conjunto de las categoras ms
recurrentemente empleadas por la
Bicameralismo doctrina penal de la parte especial.
Con el concepto de bien jurdico se
(Del latn bis, dos veces, y camera, refiere la doctrina al objeto de pro-
cmara). Rgimen poltico en el que teccin, que no debe confundirse con
existen dos asambleas representati- el objeto material del delito. As, en
vas. el hurto, el objeto viene dado por la
cosa sustrada, mientras que el bien
Bien comn jurdico por el patrimonio. El bien
jurdico es aquella realidad valora-
El bien comn se relaciona con las da socialmente por su vinculacin
personas por la ley de la superacin con la persona y su desarrollo. Vida,
y por la ley de la distribucin. De salud, integridad, libertad, indem-
ah resulta, evidentemente, una or- nidad, patrimonio... son bienes jur-
denacin de las personas entre s y dicos. Pero tambin lo son la Admi-
con todo, que hace posible la comu- nistracin Pblica, entendida como
nidad. Por constituirse en funcin conjunto de circunstancias de fun-
de l la unidad de orden, el bien cionamiento de la Administracin
comn resulta ser un principio de que posibilitan el desarrollo de las

72
BILATERAL

personas; tambin la Administra- individuo, lo atraviesan para situarse


cin de Justicia, el medio ambiente, en forma definitiva en la rbita colec-
la salud pblica... Se trata de bienes tiva (BASTERRA, Marcela. Hbeas
supraindividuales, que tambin son corpus correctivo colectivo pluriindi-
objeto de proteccin por el Dere- vidual. En: AA. VV. Tratado de Dere-
cho Penal. El Derecho Penal de la cho Procesal Constitucional. Tomo I. La
actualidad protege bienes jurdicos Ley, Buenos Aires, 2010).
personalsimos, pero tambin el
patrimonio y algunos bienes supra- Bienes de dominio pblico
individuales, entre los que se inclu-
yen los llamados intereses difusos, Es la propiedad que tiene el Estado
como el medio ambiente, la salud sobre bienes muebles e inmuebles,
pblica..., realidades valoradas so- sujeta a un rgimen de Derecho P-
cialmente que afectan a diversas blico. Son bienes inalienables, inem-
personas sin hallarse encarnadas en bargables e imprescriptibles, con las
objetos materialmente tangibles (El excepciones y modalidades que mar-
sistema espaol: los delitos. Univer- ca la ley.
sidad de Navarra. En: <www.unav.
es/penal/criminal/topicos/bienju-
Bienes del Estado
ridico.html>.
[L]os bienes del Estado se dividen
Bienes colectivos en bienes de dominio privado y bie-
nes de dominio pblico; sobre los
Bsicamente hay tres versiones con- primeros el Estado ejerce su propie-
ceptuales en relacin a las argumenta- dad como cualquier persona de dere-
ciones de dichos bienes, ellas son: a) la cho privado; sobre los segundos ejer-
versin antropolgica, utilizada para ce administracin de carcter tuitivo
justificar la proteccin del bien colec- y pblico.
tivo; b) la versin axiolgica, cuando
se pondera el valor del derecho a la El artculo 73 de la Constitucin Polti-
integridad fsica de los detenidos; y, ca del Estado establece, que los bienes
c) la versin deontolgica, cuando se de dominio pblico son inalienables
dice que el reaseguro y conservacin e imprescriptibles, deducindose de
de la integridad fsica y el derecho a ello, que no gozan de aquellas inmu-
un trato humanitario por parte de los nidades los bienes que conforman el
detenidos est ordenada. patrimonio privado del Estado ()
(STC N 00006-1996-AI, f. j. 1).
En principio, los bienes colectivos
se caracterizan porque en ellos con-
Bilateral
fluyen dos elementos. Por un lado,
su forma de titularidad o participa- En Derecho, esta palabra se aplica a
cin y, por el otro; el objeto preciso los contratos y obligaciones donde
del inters en cuestin. Se reconoce concurran dos voluntades, como m-
en ese tipo de bienes un inters tran- nimo, obligndose recprocamente,
sindividual que sin desconocer al una respecto de la otra.

73
BILL OF RIGHTS

Bill of Rights antifederalistas, que databa de la Con-


vencin de Filadelfia de 1787, conflic-
La Declaracin de Derechos(Bill to que amenazaba la ratificacin de la
of Rights)fueron las primeras 10 en- Constitucin. La Bill fue influenciada
miendas que se le hicieron a la Cons- por George Manson quien redact
titucin de los Estados Unidos de en 1776 la Declaracin de Derechos
Amrica. En este se documenta los de Virginia, la Bill of Rights inglesa
derechos fundamentales a los ciuda- de 1689, los trabajos de la poca de la
danos y no ciudadanos que residen Ilustracin referentes a los derechos
dentro del pas. naturales, y los documentos polticos
ingleses tales como la Carta Magna
LaCarta de Derechos(en ingls,Bill (1215). La Bill fue una larga respuesta
of Rights) es el trmino utilizado para a los influyentes comentarios en con-
describir a las diez primeras enmien- tra de la Constitucin, incluyendo a
das de la Constitucin de los Estados los Padres Fundadores, quienes argu-
Unidos de Amrica. Estas enmiendas mentaron que fracas en defender los
limitaron el poder del gobierno fede- principios de la libertad humana.
ral, protegieron los derechos de las
personas al prevenir que el Congre- La Bill of Rights juega un papel cen-
so limitara la libertad de expresin, tral en el Derecho estadounidense y
la libertad de asamblea, la libertad al en su gobierno, y permanece como
culto religioso, la libertad de peticin, un smbolo fundamental de la liber-
y el derecho a tener y portar armas, tad y la cultura de la nacin. Una de
prevenir la investigacin e incauta- las catorce copias originales de la
cin irrazonable, los castigos crueles Bill of Rights est en exhibicin p-
e inusuales, y la autoincriminacin, blica, en Washington, D.C. en Natio-
y garantizar el debido proceso de la nal Archives.
ley y la rapidez de un juicio oral con
un jurado imparcial. Adems, la Bill El documento original en realidad
of Rights estableci que: la enumera- contiene doce enmiendas, sin em-
cin en la Constitucin, de ciertos de- bargo, las dos primeras no fueron
rechos, no debe constituir una limita- ratificadas inicialmente. Es impor-
cin a otros derechos inherentes a la tante destacar que la segunda fue
persona y reserv todos los poderes ratificada dos centurias ms tarde
que no se dieron al Gobierno Federal como la Enmienda 27. Como las dos
para que los gozaran las personas o primeras enmiendas trataban sobre
los Estados. La vigencia de estas en- el Congreso en s mismo ms que
miendas tuvo lugar a partir del 15 de sobre los derechos de las personas,
diciembre de 1791, cuando fueron el trmino Bill of Rights tradicional-
ratificadas por tres cuartos de los mente quera significar las enmien-
Estados. das tercera a la duodcima del do-
cumento, las que fueron ratificadas
El primer manuscrito fue de James como las primeras diez enmiendas,
Madison en 1789, la Bill of Rights este uso tradicional ha continua-
fue redactada durante un conflic- do incluso con la ratificacin de la
to ideolgico entre federalistas y Enmienda 27.

74
BIPARTIDISMO

Derechos fundamentales: ilustrada del Proyecto Saln Hogar.


Repaso examen de ciudadana
1. El derecho de libertad de discur- norteamericana <www.salonho-
so, prensa, religin, asamblea pa- gar.net>).
cifista y el derecho a pedir cam-
bio de gobierno.
Bipartidismo
2. El derecho de portar armas (el
El bipartidismo tradicional nace tras
derecho de poseer armas o revl-
la Revolucin Francesa. Con mayor
veres, aunque sujeto a ciertas re-
o menor xito se fueron implantan-
gulaciones).
do de forma intermitente en Europa
3. El gobierno no puede desmembrar parlamentos bipartidistas en los que
casas o habitar a soldados en los se presentan siempre dos bandos en-
hogares durante tiempos de paz contrados, conservadores y liberales.
sin el permiso explcito de la gente. Los primeros tratando siempre de
conservar los privilegios de la nobleza
4. El gobierno no puede buscar o to- y los segundos tratando de equiparar
mar las propiedades personales en derechos a la burguesa. En Espaa
sin una orden judicial. existen varios momentos en los que
se establecen parlamentos de ese tipo,
5. No se puede juzgar a una persona durante el trienio liberal o durante la
dos veces por el mismo crimen, y restauracin borbnica, por ejemplo.
no se le puede forzar a que testifi- En todos esos sistemas el pueblo lla-
que contra l/ella misma. no, an analfabeto en gran medida,
permanece incapaz de influir en el
6. Una persona acusada de un cri- poder. Con la llegada del marxismo
men todava tiene algunos dere- el bipartidismo se rompe en la mayor
chos, tal como el derecho a una parte de las democracias ya que una
audencia judicial y el derecho de tercera fuerza social, la masa obrera,
tener un abogado. exige representacin. El voto feme-
nino tambin contribuye a disgregar
7. El derecho de una audencia por el
ms el mapa poltico europeo. La ten-
jurado en la mayora de los casos.
dencia en casi todos los pases es la de
8. Proteger a la gente contra multas modernizar sus sistemas para tener
irrazonables o castigos crueles y en cuenta la nueva realidad social y,
excesivos. sobre todo, para evitar que haya ms
revoluciones obreras.
9. La gente tambin tiene otros de-
rechos no mencionados en la Un sistema bipartidista (o bipartidis-
Constitucin. mo) es un sistema de partidos polti-
cos que favorece la aparicin de dos
10. Cualquier poder no dado explci- coaliciones polticas (por lo general
tamente al Gobierno federal por antagnicas en el espectro poltico)
la Constitucin es un poder del para generar una exclusin o una
Estado o de la gente (Enciclopedia discriminacin positiva de minoras

75
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

polticas, sucediendo en todas las tal y como lo determin el Consejo


elecciones que uno de ellos alcan- Constitucional de ese pas en varias
za el gobierno de la nacin y el otro decisiones. Sin embargo, si alguien
ocupa el segundo lugar en las pre- leyera la totalidad de las Constitucio-
ferencias de voto, pasando a ser la nes de Estados Unidos o de Francia
oposicin oficial al gobierno. Sus de- de 1958, en ninguna parte de esos
fensores argumentan que genera una textos encontrara una mencin ex-
estabilidad poltica al excluir sectores presa a los derechos, que tienen ran-
extremistas que podran alcanzar go constitucional.
una representacin parlamentaria
o presidencial. Por el contrario, sus Esta situacin normativa aparente-
detractores argumentan que el hecho mente paradjica se explica porque
de que excluye a estas minoras es las constituciones no son cdigos
antidemocrtico (Bipartidismo: de- totalmente cerrados, ya que los tex-
finicin y caratctersticas. Biblioteca tos constitucionales suelen hacer re-
URBANRES, junio de 2009). misiones, expresas o tcitas, a otras
reglas y principios, que sin estar en
Bloque de constitucionalidad la Constitucin, tienen relevancia
en la prctica constitucional en la
La nocin de bloque de constitucio- medida en que la propia Constitu-
nalidad puede ser formulada recu- cin establece que esas otras normas
rriendo a la siguiente imagen para- tienen una suerte de valor constitu-
djica: este concepto hace referencia cional. Los casos ms evidentes son
a la existencia de normas constitucio- aquellos ordenamientos en donde
nales que no aparecen directamente la Constitucin expresamente sea-
en el texto Constitucional. Qu sig- la que, por ejemplo, ciertos tratados
nifica eso? Algo que es muy simple de derechos humanos tienen rango
pero que al mismo tiempo tiene con- constitucional, tal y como lo hacen
secuencias jurdicas y polticas com- varias constituciones latinoameri-
plejas: que una constitucin puede canas. En otros eventos, la referen-
ser normativamente algo ms que el cia puede ser ms compleja, como
propio texto constitucional, esto es, la llamada clusula de los derechos
que las normas constitucionales, o al innominados o no enumerados de la
menos supralegales, pueden ser ms novena enmienda de la Constitucin
numerosas que aquellas que pueden de Estados Unidos, segn la cual, el
encontrarse en el articulado de la reconocimiento de ciertos derechos
Constitucin escrita. Por ejemplo, en en la constitucin y en la carta de
Estados Unidos es claro que las mu- derechos no puede ser interpretado
jeres gozan del derecho constitucio- como una negacin de aquellos que
nal a abortar, tal y como lo seal la el pueblo se ha reservado (UPRIM-
Corte Suprema de ese pas en la sen- NY, Rodrigo. Bloque de constitucio-
tencia Roe V. Wade de 1973. Igual- nalidad, derechos humanos y nuevo
mente, en Francia, es indiscutible que procedimiento penal. Oficina Alto Co-
los derechos de sindicalizacin y de misionado de la ONU para los Dere-
huelga tienen rango constitucional, chos Humanos, Colombia 2001).

76
BUROCRATIZACIN

Burocracia alemanes, que versan sobre el nuevo


aparato administrativo prusiano, or-
Por una primera acepcin, la buro- ganizado monocrtica y genricamente
cracia se consider para designar el que sustituye a los viejos cuerpos admi-
poder del cuerpo de funcionarios y nistrativos colegiados. El concepto de
empleados de la administracin es- burocracia, ac designa una teora y una
tatal constituido para las tareas espe- prctica de la Administracin Pblica
cializadas bajo la monarqua absolu- que se considera la ms eficiente posi-
ta y dependiente del soberano. ble (LOEZ-FARIANATTI. Burocracia.
Universidad de Buenos Aires, 2009).
En una segunda acepcin, desarro-
llada por los marxistas, quienes se
vieron obligados a prestar atencin a Burcrata
los problemas organizativos. Los que
Empleado o funcionario pblico. //
provenan de un modelo sindicalista,
Oficinista.
tuvieron una percepcin de los peli-
gros internos de la existencia de un
aparato fuerte y concentrado. Burocrtico
Los conceptos de burocracia, burocra- Relativo a la burocracia. // Trmite
tismo y burocratizacin se usan para administrativo. //Respectivamente:
indicar la progresiva rigidez del aparato trmite administrativo innecesario.
del partido y del Estado a expensas
de las exigencias de la democracia de Burocratizacin
la base. En el siglo XIX, aparece otra
concepcin de la burocracia, se la ve La burocratizacin significa preva-
como un conjunto de estudios jurdi- lencia creciente de un tipo racional y
cos y de ciencia de la administracin formal de organizacin.

77
C
Cadena perpetua opcin (BORJA SORIANO, Manuel.
Teora general de las obligaciones.
Gerardo Eto Cruz, miembro del Tri- Editorial Porra, Mxico, 1989).
bunal Constitucional, concepta la ca-
dena perpetua desde una perspectiva Caducidad normativa
filosfica: La cadena perpetua consti-
tuira una paradoja praxeolgica. La [C]obra sentido que en doctrina se
paradoja praxeolgica constituye una haya afirmado que () se produce la
suerte de crculo vicioso, para llegar a caducidad de la norma, caracteriza-
la meta se utilizan mtodos que impi- da por la (...) prdida de eficacia que
den llegar a la meta (), las cadenas obtiene una ley sujeta a plazo final o a
perpetuas se ubican dentro de los pre- una condicin resolutiva por el acae-
dios de las paradojas praxeolgicas, cimiento de la fecha o por producirse
porque se supone que toda pena es la condicin (STC N 00045-2004-AI,
para rehabilitar, la cadena perpetua f. j. 4).
no rehabilita nada () (AGUIRRE
ABARCA, Silvia Elena. La cadena per- Calidad educativa
peuta en el Per. Tesis, Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos, 2011). [E]l concepto de calidad de la edu-
cacin ha sido definido en referencia
Caducidad a dos principios: el primero consi-
dera que el desarrollo cognitivo del
La palabra caducidad implica la ac- educando es el objetivo explcito ms
cin o el efecto de caducar, perder su importante de todo el sistema, y por
fuerza una ley o un derecho. Doctri- consiguiente su xito en este mbito
nalmente se entiende como una san- constituye un indicador de la cali-
cin por la falta del ejercicio oportuno dad de la educacin que ha recibi-
de un derecho. El legislador subordi- do; el segundo hace hincapi en el
na la adquisicin de un derecho a una papel que desempea la educacin
manifestacin de voluntad en cierto en la promocin de actitudes y los
plazo o bien permite una opcin. Si valores relacionados con una buena
esa manifestacin no se produce en conducta cvica, as como las condi-
ese tiempo, se pierde el derecho o la ciones propicias para el desarrollo

79
CMARA DE LOS COMUNES

afectivo y creativo del educando (STC Comunes. En Canad la Cmara


N 00017-2008-PI, f. j. 13). de los Comunes es tambin un
organismo cuyos integrantes son
Cmara de los comunes electos cada cinco aos por el pue-
blo. Se compone de 295 diputados
I. La voz comunes es el plural del cuyo poder tiene un gran peso
adjetivo comn, derivado del latn en la vida poltica del pas. Otros
communis, comunidad. El vocablo pases que utilizan el nombre de
compuesto viene de la expresin Cmara de los Comunes son Aus-
el comn de las gentes, es decir, tralia y Nueva Zelanda.
la mayor parte de la gente, todo
el pueblo de cualquier provincia, III. En Mxico, la Cmara de los Co-
ciudad, etc. Otras acepciones del munes no tiene antecedente pro-
trmino comn son: bajo, vul- pio aunque doctrinalmente equi-
gar, de inferior clase; corriente y vale o puede identificarse con la
admitido de todos. De ah que al Cmara de Diputados (Diccio-
establecerse el sistema bicameral, nario Universal de Trminos Par-
cmara baja o de los comunes, lamentarios. LVI Legislatura, 2a
se identificar como aquella com- edicin, Mxico, 1998).
puesta por los representantes de
la comunidad conforme a un cri- Cambio poltico
terio clasista, como los portavoces
El fenmeno del cambio poltico es
de la clase baja, no instruida, por
un objeto de estudio importante de
contraposicin a la cmara alta o
analizar por el reto que representa,
de los nobles.
para el sector acadmico, explicar su
II. La Cmara de los Comunes es el comportamiento dentro de las comu-
nidades.
rgano legislativo del sistema bi-
cameral ingls que es electo popu- La abstraccin de elementos y pautas
larmente. Los miembros de dicha de comportamiento del fenmeno
Cmara son los representantes del han llevado a la comunidad acad-
pueblo. Se compone de 650 repre- mica a intentar dar una explicacin
sentantes, correspondiendo 523 del cambio poltico desde dos pti-
curules a Inglaterra, 72 a Escocia, cas de estudio (Morlino, Bada, Bou-
38 a Gales y 17 a Irlanda del Nor- za Brey, North, Odonell y Schmitter,
te. La Cmara de los Comunes tie- Huntington y Almond y Powell).
ne facultad exclusiva de imponer
impuestos y asignar los recursos De acuerdo a Morlino, estas pticas
a los diferentes ministerios y a los han sido:
servicios pblicos. Sus miembros
son elegidos por un periodo mxi- a) Explicar el fenmeno desde un pun-
mo de seis aos. Por una conven- to de vista mecnico o esttico, y
cin establecida en el siglo XX el
primer ministro ingls es siempre b) Explicar el fenmeno desde un
un miembro de la Cmara de los punto de vista dinmico.

80
CAPACIDAD DE EJERCICIO

Los objetivos de algunos autores han Canon


ido hacia esa direccin, intentando
en algunos casos presentar modelos En nuestro ordenamiento jurdico,
de comportamiento para analizar el canon ha sido previsto constitu-
dicho fenmeno; y en otros, inten- cionalmente en el artculo 77, como
tando teoras al respecto que permi- el reconocimiento del derecho que
tan conjugar elementos mecnicos le asiste a los gobiernos locales y re-
y dinmicos. Esta inquietud de los gionales para recibir una porcin de
autores por establecer una teora que lo recaudado en beneficio de su co-
permita abstraer de la realidad leyes munidad; debiendo calcularse, sobre
que ayuden a explicar las transfor- la base de la totalidad de ingresos y
maciones que sufren los sistemas po- rentas provenientes de la explotacin
lticos ha llevado, hasta el momento, de recursos naturales de sus circuns-
a desarrollar generalizaciones que cripciones.
pretenden ser aportaciones que ayu-
den a explicar la esttica y dinmi- Por consiguiente, no se trata de un
ca del cambio poltico (DUARTE pago, sino de una compensacin del
DVILA. La transicin mexicana, el Estado a los gobiernos regionales y
cambio poltico en el estado de Nuevo locales respecto a la distribucin de
Len. Tesis de doctorado en Ciencia ingresos ya recaudados. En nuestro
Poltica). pas coexisten 6 tipos de canon, a
saber: minero, petrolero, pesquero,
forestal, gasfero y de hidrocarbu-
Campaa poltica (o electoral) ros. En el caso del canon minero, la
Una campaa poltica es una acti- compensacin ser la distribucin de
vidad organizada, dirigida a dar a los ingresos recaudados a las zonas
conocer propuestas, posiciones pol- donde se explotan los recursos mi-
ticas y dems aspectos relacionados nerales, garantizndose la participa-
con un futuro gobierno de la organi- cin directa de la poblacin local en
zacin poltica que lo realiza, de esta el beneficio del reparto. Medida que
forma tiene como objetivo influen- se justifica porque dicha poblacin
ciar sobre la decisin del electorado ser la que recibir el mayor impac-
para obtener el mayor nmero de vo- to cuando estos recursos se agoten
tacin posible y permitirle a la orga- (STC N 00048-2007-PI, ff. jj. 51-52).
nizacin poltica tomar la direccin
poltica de gobierno. Capacidad de ejercicio
Canciller [Es] la facultad o atributo personal
que permite producir por propia vo-
En latn de la poca baja cancellarius, luntad, efectos jurdicos vlidos para
alguacil que se mantena junto a la s o para otros, responsabilizndose
reja (cancelli) que separaba al pblico expresamente de sus consecuencias
de la parte de la sala donde se senta- (...) Ahora bien, conforme lo establecen
ba el emperador y los jueces; luego los artculos 420, 430 y 44 del Cdigo
secretario del tribunal. Civil, la regla general es que todas las

81
CAPACIDAD DE GOCE

personas que hayan cumplido 18 aos propiedad privada, en contraste con


de edad tienen la plena capacidad de la propiedad social de los elementos
ejercicio de sus derechos civiles, salvo de produccin. En el capitalismo el
el caso de aquellos que por imperio mecanismo de precios se utiliza como
de la ley son considerados absoluta o supuesta seal que asigna recursos en-
relativamente incapaces (STC Exp. tre usos distintos. Las distintas formas
N 00518-2004-AA, f. j. 6). del capitalismo dependen de, entre
otros, el grado al cual se utilice el me-
Capacidad de goce canismo de precios, el grado de com-
petitividad de los mercados y el nivel
[Es] la facultad o atributo de la per- de participacin gubernamental en la
sona para ser sujetos de derechos y economa.
obligaciones; es decir, para forjar
relaciones jurdicas en torno a una Para definir el capitalismo es necesa-
deter minada actividad consentida rio definir sus principios bsicos, ya
por el ordenamiento jurdico. Dicha que no existe un consenso sobre su
cualidad jurdica es inherente a la definicin. Generalmente, el capita-
persona huma na y, por ello, es un lismo se considera un sistema econ-
atributo general (STC Exp. N 00518- mico en el cual la propiedad privada
2004-AA, f. j. 6). desempea un papel fundamental.
Este es el primero de los principios
bsicos del capitalismo. Se incluyen
Capacidad jurdica tambin dentro de estos la libertad
La aptitud que tiene el hombre (y la de empresa y de eleccin, el inters
mujer) para ser sujeto o parte, por s propio como motivacin dominante,
o por representante legal, en las rela- la competencia, la importancia del
sistema de precios o de mercado y un
ciones del Derecho.
reducido papel del Gobierno.

Capitalismo Sobre la propiedad privada, el capi-


talismo establece que los recursos de-
El capitalismo es un sistema poltico, ben estar en manos de las empresas y
social y econmico en el que grandes personas particulares. De esta forma,
empresas y unas pocas personas acau- a los particulares se les facilita el uso,
daladas controlan la propiedad, inclu- empleo y control de los recursos que
yendo los activos capitales (terrenos, utilicen en sus labores productivas.
fbricas, dinero, acciones de la bolsa, Como consecuencia de lo anterior,
bonos). El capitalismo se diferencia del los particulares podrn utilizar los
sistema econmico anterior, elfeuda- recursos como mejor les parezca.
lismo, por la compra del trabajo a cam-
bio de un salario, y ya no por la mano La libertad de empresa propone que
de obra directa que se obtena por con- las empresas sean libres de conseguir
cepto de costumbre, tarea u obligacin recursos econmicos y transformar-
(cercana a la esclavitud) en el feudalis- los en una nueva mercanca o servi-
mo. Se diferencia del socialismo ma- cio que ser ofrecido en el mercado
yormente por la predominancia de la que estas dispongan. A su vez, son

82
CAPITALISMO

libres de escoger el negocio que de- El mercado, por medio de las leyes
seen desarrollar y el momento para de la oferta y la demanda, regula los
entrar o salir de este. La libertad de precios segn los cuales se intercam-
eleccin se aplica a las empresas, bian los bienes y servicios, permite la
los empleados y los consumidores, asignacin de recursos y garantiza la
pues la empresa puede manejar sus distribucin de la renta entre los in-
recursos como crea conveniente, los dividuos.
trabajadores pueden realizar un tra-
bajo cualquiera que est dentro de Cada uno de los actores del merca-
sus capacidades y los consumidores do acta segn su propio inters;
son libres de escoger lo que desean por ejemplo, el capitalista, quien po-
consumir, buscando que el producto see los recursos y el capital, busca la
elegido cumpla con sus necesidades maximizacin del beneficio propio
y se encuentre dentro de los lmites por medio de la acumulacin y re-
de su ingreso. produccin de los recursos, del capi-
tal; los trabajadores, quienes laboran
Competencia se refiere a la existen- por la recompensa material que reci-
cia de un gran nmero de empresas ben (el salario) y, por ltimo, los con-
o personas que ofrecen y venden un sumidores, quienes buscan obtener
producto (son oferentes) en un mer- la mayor satisfaccin (utilidad es la
cado determinado. En dicho merca- palabra que utilizan los economistas)
do tambin existe un gran nmero adquiriendo lo que quieren y necesi-
de personas o empresas, denomina- tan al menor precio posible.
das consumidores (tambin llamados
demandantes), las cuales, segn sus El Gobierno, en una economa capi-
preferencias y necesidades, compran talista pura, est reducido a su m-
o demandan esos productos. A tra- nima expresin. Solo se encarga del
vs de la competencia se establece ordenamiento jurdico que garantice
una rivalidad entre productores. ciertas libertades civiles, el control de
Los productores buscan acaparar la la seguridad interna por medio de las
mayor cantidad de consumidores Fuerzas Armadas en conjunto con la
para s. Para conseguir esto, utilizan Polica, y la implantacin de polti-
estrategias de reduccin de precios, cas indispensables para el funciona-
mejoramiento de la calidad, etc., miento de los mercados y el respeto
siendo esta la forma en que la com- de la propiedad privada. Su presen-
petencia crea un cierto control que cia en la economa perturba, supues-
evita el abuso por parte de alguna de tamente, el funcionamiento de esta.
las partes.
Dependiendo del nivel de influencia
El capitalismo se basa en una econo- del Gobierno en la economa, ade-
ma en la cual el mercado predomina. ms del capitalismo puro, existen el
En este se llevan a cabo las transaccio- capitalismo autoritario (en el cual
nes econmicas entre personas, em- los recursos le pertenecen a los par-
presas y organizaciones que ofrecen ticulares pero el Gobierno dirige y
productos y las que los demandan. controla gran parte de la economa)

83
CARGA DE LA PRUEBA

y el capitalismo mixto (en el cual el fallar, para determinar, no qu parte


Gobierno y los particulares influyen ha de probar un hecho, sino cul de
en la distribucin y asignacin de los ellas habra tenido que probar el he-
recursos). cho que no aparece probado (Glosa-
rio de Derecho Procesal Civil).
El capitalismo surge cuando los de-
rechos de propiedad se establecen Caso
de forma definitiva de tal forma
que los propietarios puedan dis- Suceso, acontecimiento. // Especie o
poner de sus recursos, principal- asunto de que se trata o que se propo-
mente la tierra, de la mejor forma. ne para consultar a alguno y pedirle
Esta transformacin se presenta en su dictamen. // Causa, proceso.
la parte suroriental de Inglaterra a
comienzos del siglo XV cuando los Casos de omisin
seores feudales pasan de un siste-
ma donde la tierra era explotada por Un supuesto que en estricto no
sus siervos sin que ellos fuesen los configura hbeas corpus contra re-
dueos y con pocos incentivos para solucin judicial con aquellos casos
incrementar su productividad a un en los que no se cuestiona en estric-
sistema de arriendo, donde la ren- to una resolucin, sino una omisin
ta dependa de las condiciones del de la judicatura. Caso tales como la
mercado generadas por la compe- prescripcin de la accin penal, el
tencia entre arrendatarios actuales plazo razonable del proceso, el ex-
y potenciales por obtener dichas tie- ceso de la detencin. En estos casos
rras. Dado que ahora las ganancias la jurisprudencia constitucional se
eran la base sobre la cual se calcula- ha decantado por no exigir firmeza a
ba el pago de la renta al dueo de la menos que se haya solicitado un pe-
tierra, tanto los arrendadores como dido al interior del proceso y este en
los arrendatarios tenan un inters trmite (SUAREZ LPEZ DE CAS-
en aplicar nuevas tcnicas agrcolas TILLA, Camilo. El hbeas corpus
que aumentaran la productividad, contra resoluciones judiciales en el
lo cual en muchos casos gener una Per. En: Gerardo Eto Cruz (coor-
expansin en el rea cultivada y una dinador). Treinta Aos de la Jurisdic-
reduccin en la mano de obra (DEL cin Constitucional en el Per. Tomo II.
RO, Eduardo. La trukulenta historia Centro de Estudios Constitucionales
del kapitalismo. Editorial Grijalbo, del TC, Lima, 2014).
Mxico, 1976).
Caudillismo
Carga de la prueba
El trmino caudillo utilizado por
Relativa a las consecuencias de los mismos actores contemporneos
falta de prueba de aquellos hechos tiene una rica historia semntica y
incorporados por las partes al pro- su significado vara de pas en pas.
ceso. Conjunto de normas que ha de En la Argentina inmortalizados en
aplicar el juzgador en el momento de el Facundode Sarmiento, caudillos

84
CENSURA

son los jefes polticos de provincias, esta informacin es recopilada para


mientras que en otros pases el tr- establecer la real situacin de la infor-
mino se deja para los grandes lderes macin demogrfica, social y econ-
nacionales. Historiadores y cient- mica concerniente a dicha poblacin
ficos sociales han querido darle a la en un lapso de tiempo determinado.
palabra valores conceptuales, atados
a comportamientos polticos gene- Censura
ralizables. Segn John Lynch, los
caudillos fueron tpicamente lderes Es una accin que limita o controla
surgidos de las guerras de la indepen- determinadas formas de expresin
dencia, de origen regional, con vin- u otras formas de manifestaciones,
culaciones hacendiles o estancieras, en mbitos como el social, poltico y
sin clara visin sobre sus respectivas jurdico. // El trmino censura se
nacionalidades, capaces de movilizar aplica a diversos fenmenos, que van
a sectores populares, y que gozaron desde lo psquico hasta lo jurdico.
o perdieron el poder como resultado En cada una de estas aplicaciones se
de actos de fuerza. Les identifica ante transforma en su significacin, en su
todo su condicin guerrera y militar, operacin y en el objeto sobre el que
la caracterstica tambin de los caudi- se ejecuta. No es lo mismo la censura
que lleva a cabo el preconsciente so-
llos que surgieron de la Revolucin
bre el deseo, que la que lleva a cabo
mexicana. El populismo ha sido
el Estado en relacin con las manifes-
ms que el caudillismo un concep-
taciones pblicas.
to manejado por cientficos sociales
para referirse a fenmenos polticos No se puede tener un concepto de
del siglo XX como el ya mencionado censura del tipo de una definicin ce-
de Pern en la Argentina o Getulio rrada, por ello, en lo que sigue habla-
Vargas en Brasil (POSADA CARB, remos de distintas impresiones sobre
Eduardo. De caudillismos y popu- la censura. Algunas de las categoras
lismos, viejos y nuevos. En: Revista clave para reflexionar sobre el tema
de Occidente. N 305, octubre, 2006). tienen que ver con la interioridad
y exterioridad de la manifestacin,
Causa la visibilidad e hipervisibilidad del
Lo que se considera origen o funda- discurso, la responsabilidad, la pu-
mento de algo. // Motivo o razn blicidad, la mostracin, el poder, su
para obrar. // Negocio en que se ejercicio y la legalidad.
toma inters o partido. // Conjun-
to de las actuaciones procesales que Es necesario comenzar haciendo un
hace el cuerpo mismo de los autos en desdoblamiento del trmino censura.
un juicio determinado. Michel Foucault, en su texto, El orden
del discurso, establece tres sistemas de
exclusin que afectan al discurso: la
Censo
palabra prohibida, la separacin de
Estudio de la poblacin sobre la canti- la locura y la voluntad de verdad.
dad de personas, condiciones de vida, Qu significa excluir un discurso,
en una determinada zona, del cual en aras de qu se le excluye? Es la

85
CENSURA

censura lo mismo que la exclusin? un discurso prohibido, sino su ani-


El anlisis de Foucault no toca espe- quilacin, ponerlo fuera del lugar
cficamente el tema de la censura, sin de visibilidad y escucha. La censura
embargo, es un muy pertinente pre- trabaja sobre la desaparicin y pro-
cedente para comenzar la reflexin: voca el desvanecimiento de aquello
censurado. No obstante, no hay que
Pero, qu hay de peligroso en perder de vista que el aniquilamiento
el hecho de que la gente hable las ms de las veces no es completa-
y de que sus discursos prolife- mente exitoso y quedan restos que
ren indefinidamente? En dnde tienen efectos concretos.
est por tanto el peligro? () En
cualquier circunstancia, que cual-
Es importante hacer notar que la
quiera, en fin, no puede hablar de censura siempre implica cierto gra-
cualquier cosa. do de retoricidad, porque anticipa
Se prohbe cuando se ve o se anticipa la recepcin y al pblico receptor. El
el peligro. Se prohbe, se excluye, en- discurso no es autnomo ni se basta a
tonces, lo que se juzga como peligro- s mismo, est siempre dirigido a al-
guien, en ese sentido, la censura anti-
so; pero para quin, quin decide, por
cipa a ese alguien, y anticipa tambin
qu no se tiene derecho a decirlo todo,
su reaccin. As, por la censura el
cules son los lmites de lo decible.
discurso aparece como algo que hace
La censura tiene que ver precisamen- algo a alguien, con un cierto grado de
te con el lmite entre lo mostrable. performatividad.
Decible y lo no-mostrable. Pero hay
que interrogar qu tipo de lmites Visto de ese modo, la censura lleva
se pueden establecer y en funcin dentro de s el concepto de alteridad;
de qu; eso probablemente d cuen- lleva en s su otro. Por eso implica
ta tambin de los tipos de censura responsabilidad, hacia el otro que
que se establecen y qu o quin los est ya contenido en el s mismo que
establece. Qu no se puede decir o censura y que es censurable.
mostrar? No solamente aquello que
anticipa el peligro, habra ms cate- A travs de la censura es posible
goras que pondran en juego el tema prohibir los actos, las acciones de los
del lmite, como la ofensa, el juicio de individuos en pblico y en privado,
gusto, la insoportabilidad, la correc- es posible hacer desaparecer las co-
cin poltica, la moral, etctera. sas, la materialidad del discurso. La
censura se aplica a toda configura-
Es difcil pretender hacer un mapa cin, pero adems, es susceptible de
de estas categoras, pero baste por lo ser vista en un espacio pblico y de
pronto con enunciarlas para ir vis- tener un efecto sobre quien especta.
lumbrando de qu se trata. Por ello, es imposible pensar siquie-
ra en la posibilidad de que el Estado
La censura acta como una prohibi- como institucin pblica y poltica
cin que hace desaparecer aquello so- realice una censura directa sobre el
bre lo que se aplica. No es solamente deseo. El Estado puede prohibir en

86
CENTRALISMO

lo pblico, pero no en lo ntimo y/o un nico organismo central: el auge


privado (GONZALES VALERIO, de las autonomas ha ido acabando
Mara. Censura. En: Revista de la con el centralismo estatal. Sinnimos
Universidad Autnoma de Mxico). Unitarismo, unionismo. Antnimos
Autonoma, regionalismo, cantona-
Censura poltica lismo, federalismo. [Poltica] Si nos
atenemos al significado etimolgico
La censura poltica es un concepto de la palabra, centralismo es llevar
tpicamente republicano y una pieza hacia el centro todo aquello que est
fundamental en la constitucin del fuera de l. Es por eso por lo que la
moderno Estado de derecho. Se trata centralizacin es un fenmeno (Bus-
de la nica frmula eficaz para lo- cador Enciclopdico. Enciclonet). //
grar que la ley o voluntad general del Es indispensable conocer en detalle
pueblo sea soberana. Desde el punto el concepto de centralismo si se quie-
de vista de la maiestas republicana, re comprender lo que significa el sis-
lo importante no es quin decide en tema de descentralizacin.
ltima instancia (el problema de la
unidad de accin y decisin concier- Un Estado polticamente centrali-
ne a la teora de la representacin), zado es aquel donde se acumula el
sino que cualquier representante ejercicio de la funcin legislativa, la
sea siempre responsable y no solutus administracin de la justicia y el man-
legibus. Esto supone, asimismo, la tenimiento del orden pblico bajo un
escisin entre la voluntad y la praxis rgano nico central, es decir, el Po-
poltica, o en otras palabras, una vez der Ejecutivo Nacional. En otras pala-
expresada la voluntad suprema del bras, el poder central asume una serie
pueblo se ha de conceder a los ma- de tareas administrativas que se van
gistrados la potestad o autoridad su- a ejercer en todo el territorio nacional
ficiente para hacer realidad este pro- limitando la libre accin y la movili-
grama constitucional. Ahora bien, dad de las provincias. El lema Crece
el representante siempre depender el centro y se debilita la provincia es
del soberano y habr de responder uno de los elementos constitutivos
ante este por la accin realizada. De de la centralizacin ya que donde se
ah la necesidad de un sistema apto realizan todas las decisiones, las opor-
para controlar la legalidad constitu- tunidades y el desarrollo de las obras
cional de los gobernantes. A esta fun- pblicas entre otras cosas.
cin la denominamos censura polti-
ca (RIVERA GARCA, Antonio. La Caractersticas Fundamentales del
censura poltica concentrada: Del eforato Centralismo:
calvanista al Tribunal Constitucional.
Universidad de Murcia, 1999). El centralismo controla de forma
directa la administracin de los
Centralismo recursos y la gestin de los servi-
cios pblicos, tales como agua,
Sistema poltico o administrativo que luz, telfono y transporte, entre
concentra el poder y las funciones en otros.

87
CERTIORARI

El centralismo asume la mayor poderes del Estado en una sola au-


carga de la Administracin Pbli- toridad (jefe de Estado). // Michels
ca, adems de las competencias y es quien desarrolla por primera vez
decisiones de ltima instancia. lo que sera la solucin planteada en
el siglo XX al dilema que presenta-
Todo centralismo encierra una ba la entonces incipiente sociedad
peligrosa imposicin que limita de masas, forma a la que denomin
la accin participativa y demo- cesarismo o bonapartismo. Como
crtica de los pueblos libres. Hoy, seala claramente Burnham, (l)as
gracias a las nuevas corrientes so- grandes naciones que, desde el Re-
cioeconmicas, se va imponiendo nacimiento, adoptaron frmulas
la descentralizacin en beneficio polticas y prcticas representativas
de una ms justa distribucin de parlamentarias, han exhibido en este
los bienes pblicos. siglo, sin excepcin, una tendencia
poderosa hacia el bonapartismo,
El proceso de descentralizacin es tendencia que en Alemania, Rusia e
una de las estrategias claves impor- Italia ha alcanzado su madurez, pero
tantes para iniciar la reforma del Es- que tambin se nota con rasgos muy
tado y que trae como consecuencia acusados, por ejemplo, en Gran Bre-
profundizar el sistema poltico de- taa y en los Estados Unidos.
mocrtico, sistema por excelencia y
por principio, el ms capaz para pro- Esto significa que la democracia
mover la mayor cantidad de bienes- de masas contiene en s misma una
tar a la mayor cantidad de personas fuerte tendencia a la conformacin
(ESCALANTE, Jess. Centralizacin y de liderazgos carismticos, utilizan-
descentralizacin. Caracas, 2012). do la terminologa weberiana. Pero
aunque el texto de Michels no lo ex-
Certiorari plicite en estos trminos, si tenemos
en cuenta que en su obra Los partidos
La figura jurdica del certiorari con- polticos le dedica un espacio impor-
siste en otorgarle al tribunal de supe- tante a lo que sera el liderazgo de
rior jerarqua la posibilidad de crear tipo carismtico y el bonapartismo,
su propia competencia o la revisin, podemos deducir que, tambin para
de forma discrecional, de la decisin este autor, estas seran las formas en
jurisdiccional de un tribunal de infe- que, preponderantemente, se organi-
rior jerarqua. zara la vida poltica moderna, pre-
anunciando as la temtica que poco
Esta posibilidad se admite, por la re- despus desarrollara Weber. En ese
levancia del caso, tambin por deci- sentido, el cesarismo se presenta en
siones polmicas o contradictorias. ambos autores como una forma fun-
cional al estadio de organizacin, ya
Cesarismo que la necesidad de tener que convo-
car al gran nmero, para lo que era
Es un trmino utilizado para definir necesario adems la organizacin del
un sistema de gobierno que centra- partido, llev a producir esta forma
liza las instituciones pblicas y los de dominacin para asegurarse el

88
CLASE DOMINANTE

poder dentro del Estado. En su mani- de ser el de un sbdito libre de un


festacin ms pura el bonapartismo soberano, situado bajo su obediencia
se asienta sobre el poder convocante y proteccin, y adquiere un nuevo
del lder, caracterizado por tener una sentido que en lo esencial es el actual.
legitimidad de origen fundada en la Podemos distinguir tres aspectos en
voluntad del pueblo (YANNUZZI, esta nueva ciudadana:
Mara de los ngeles. La categora de
cesarismo en los inicios de la sociedad de Los ciudadanos son sujetos consi-
masas. Universidad Nacional de Ro- derados iguales legalmente, y ya
sario, Jornadas sobre Teora Poltica no diferenciados por privilegios
en el siglo XX, Buenos Aires, 1998). derivados del lugar, corporacin
o estamento en el que se ubican.
Ciencia constitucional La ciudadana tiene una dimensin
Ciencia Constitucional es el cono- poltica: el ciudadano es un sujeto
cimiento sistemtico del Derecho poltico que participa, siquiera sea
Constitucional de los Estados y de a travs de sus representantes, en
los orgenes, surgimiento, desarrollo, la creacin de normas y el gobierno
caractersticas, elementos de confor- de asuntos pblicos.
macin; funciones y finalidades de Es una condicin nacional-esta-
sus Constituciones (MACHICADO, tal. El ciudadano forma parte de
Jorge. Apuentes Jurdicos. 2009). una entidad colectiva, la Nacin
o el Estado, que comprende al
Ciencias jurdicas conjunto de los ciudadanos y tie-
ne una identidad propia (QUE-
Las que tienen como objeto de estu-
ZADA, Fernando. Actualidad ciu-
dio el Derecho en sus tres dimensio-
dadana. Filosofa poltica. 2012).
nes: hecho, valor y norma.

Ciudadana Ciudadano
El concepto de ciudadana est en el Natural de una ciudad. Vecino, habi-
centro de la filosofa poltica. La esta- tante de la misma. Quien disfruta de los
bilidad e integracin de las socieda- derechos de ciudadana. El residente
des democrticas depende no solo de en alguna ciudad o Estado libre, cuan-
sus instituciones, sino de las disposi- do sus leyes y constitucin le dan cier-
ciones y actitudes de sus miembros tos derechos, o al menos lo respetan
respecto a lo pblico y de la convi- (ALFARO JIMNEZ, Vctor. Glosario
vencia y cooperacin entre ellos. de trminos jurdicos. Editorial Parra,
Mxico, 2009. Cdigos Deontolgicos,
Antes que nada hay que preguntar pp. 90-96).
qu es un ciudadano. Podemos fijar
la aparicin del concepto moderno Clase dominante
de ciudadana en el periodo de la Re-
volucin Francesa. Es entonces cuan- Consiste en el control de la distribucin
do el significado de ciudadano deja de la economa y sus excedentes, poder

89
CLASE POLTICA

econmico (nobleza feudal, grandes y cuya proteccin se persiga a travs


terratenientes, burguesa industrial, de medios constitucionalmente razo-
burguesa financiera), adems tienen nables y proporcionales () (STC
el control del poder poltico. Exp. N 0032-2010-PI, f. j. 23).

Clase poltica Clusulas constitucionales


El concepto de clase poltica lo in- La teora sobre clusulas constitu-
trodujo al final del siglo XIX un poli- cionales programticas pretende que
tlogo italiano, Gaetano Mosca. Con faltando ley especialmente reglamen-
ese trmino se propuso identificar a taria de la clusula, esta no tiene vi-
la minora organizada que est pre- gencia (JUREZ FERRER, Martn.
sente en todas las sociedades, que se Clusulas operativas y programticas.
comporta como un grupo relativa- 2008).
mente homogneo y con rasgos de
solidaridad, que controla los instru- Clusulas de intangibilidad
mentos del poder poltico formales
Las clusulas de intangibilidad
e informales gobierno, partidos,
permiten identificar el contenido
ejrcito, sistema econmico, medios
fundamental de la Constitucin, as
de comunicacin, etctera y que
como la interpretacin fiel de este
por lo mismo puede imponerse y do-
ordenamiento. Su finalidad bsica es
minar en su provecho al resto de la
fundar los supuestos ideolgicos y
sociedad a la enorme mayora, ob-
valorativos en los cuales descansa el
viamente desorganizada y dividida
sistema constitucional. Esto es lo que
(MEYER, Lorenzo. Diferentes cla-
nos permite identificar parte de esa
ses de la clase poltica. En diario El
regla de reconocimiento, para deter-
Siglo de Torren, 28 de abril del 2011,
minar si los cambios son una muta-
Mxico).
cin o una reforma de la misma. Es-
tas clusulas se presentan como una
Clusula general de la libertad norma garantizadora de un principio
[E]l reconocimiento constitucional frente a las violaciones posibles, por
de una clusula general de libertad, lo que se precisa el reforzamiento de
por va de la cual, la libertad natu- tal ncleo constitucional () (STC
ral del ser humano en torno a cuya N 0050-2004-AI, f. j. 34).
proteccin se instituye aquel ente
artificial denominado Estado se ju- Clusulas de interpretacin
ridifica, impidiendo a los poderes o de extensin analgica
pblicos limitar la autonoma moral
de accin y de eleccin de la persona [Las] clusulas de interpretacin o
humana, incluso en los aspectos de la de extensin analgica () son aque-
vida cotidiana que la mayora de la llas que dejan abierta la posibilidad
sociedad pudiera considerar banales, de que el juzgador complete el tipo
a menos que exista un valor constitu- aplicando un razonamiento analgi-
cional que fundamente dicho lmite, co (STC N 0010-2002-PI, f. j. 69).

90
CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Coaliciones gubernamentales motivos centrales del comportamien-


to de los partidos tendremos distintas
Los gobiernos de coalicin han sido conceptualizaciones de cmo y cun-
el principal objetivo de estudio de do se forma parte de la coalicin gu-
las teoras de las coaliciones polticas bernamental. Para las teoras formales
desde el trabajo seminal de Riker, si esta condicin se deriva nica y exclu-
bien ello no ha impedido la persis- sivamente de la obtencin de carteras
tencia de diversas interpretaciones ministeriales, por lo que los gobiernos
respecto al contenido de los gobier- de coalicin deben atenerse, en pri-
nos de coalicin, en especial dejando mera instancia, al criterio del tama-
de lado la propia definicin del con- o enunciado por Riker: According
cepto y centrndose casi en exclusi- to the standard statements of formal
va en las diferentes variantes para la coalition theory, we assume that par-
formacin del gobierno (BAONZA, ties are self-interested, maximizers
Javier. La formacin del gobierno and risk-neutral, benefits for being
espaol despus de las elecciones member of a winning coalition (WC)
generales del 6 de julio de 1993. En: are measurable, and side-payments
Documento de Trabajo). // En espe- are allowed in bargaining. As usual,
cial desde la ptica formal, que: la it is also assumed that parties adopt a
poltica de la coalicin puede enten- consistent criterion of WC formation,
derse como una serie de crculos con- such as that, for instance, which leads
cntricos que pueden comenzar en el
to form minimum winning coalitions
equilibrio interno entre las fracciones
(MWC), or winning coalitions with
partidistas, la coalicin electoral en-
minimum number of parties, or some
tre dos o ms partidos, los acuerdos
specific combination of these and
de investidura, presupuestarios y/o
other criteria (COLOMER, Josep y
puntuales en el Parlamento, los pac-
MARTNEZ, Florencio. The paradox of
tos ms o menos estables de legis-
coalition trading. Barcelona).
latura y, finalmente, la coalicin de
gobierno propiamente dicha y que
constituira el ncleo central de esta Cdigo Procesal Constitu-
dinmica poltica, con implicaciones cional
muy distintas sobre la gobernabili-
dad y el funcionamiento del sistema Es un cuerpo normativo propio para
poltico en su conjunto (LLERA, la resolucin de conflictos consti-
Francisco. La poltica de coaliciones tucionales. // El nuevo Cdigo Pro-
en el Pas Vasco. En: Ponencia pre- cesal Constitucional, el primero en el
sentada al IV Congreso de la AECPA. Per y en el mundo hispnico si de-
Granada). // La delimitacin con- jamos a salvo el Cdigo Procesal Con-
ceptual del gobierno de coalicin se stitucional de la provincia argentina
encuentra de esta forma en la necesi- de Tucumn, de menor proyeccin y
dad de definir las caractersticas que de alcance geogrfico limitado tiene
permitan identificar a un miembro una vacatio legis explicable, y entrar
del gobierno bajo dicha forma coali- en vigencia el 1 de diciembre de 2004.
cional. En este sentido, segn cules Y para su adecuado funcionamiento
sean los objetivos identificados como se requieren dos cosas. Lo primero,

91
COLEGIOS PROFESIONALES

es que los futuros operadores del colegios profesionales aumentaron


Cdigo, sobre todo jueces y aboga- en nmero y profesiones, defendien-
dos, lo conozcan y entiendan sus al- do una posicin cerrada y unitaria
cances. Lo segundo es que ambos, y en el desempeo de la profesin.
los dems interesados en el Cdigo,
conozcan sus antecedentes. Y, sobre Un colegio profesional es una corpo-
todo, que tengan la firme voluntad de racin de Derecho Pblico de carcter
que sea un confiable instrumento de gremial integrada por quienes ejer-
defensa de los derechos humanos y cen las llamadas profesiones libera-
de la jerarqua normativa. les y que suelen estar amparados por
el Estado. Sus miembros asociados
El Cdigo, como corresponde a su son conocidos como colegiados.
naturaleza, desarrolla bsicamente el
iter procesal de cada instituto, y aqu En nuestro pas, la Sala Constitucio-
me he detenido de manera especial nal, al analizar la naturaleza jurdica
en aquellos que estn relacionados de los colegios profesionales, en el
con la persona humana, en forma sentido de si son simples asociaciones
directa y en sus aspectos sustancia- privadas o si, por el contrario, son cor-
les. En cuanto a los dems, vincula- poraciones con personalidad jurdica
dos con la defensa de la supremaca pblica. La Sala opta por la tesis que
constitucional y sus competencias, califica a los colegios profesionales
conllevan una problemtica compleja como Corporaciones de Derecho P-
cuyo desarrollo dejo para otra opor- blico. Bajo esta sntesis definitoria, el
tunidad (GARCA BELAUNDE, Do- colegio profesional resulta ser una
mingo. Primer Coloquio Internacional agrupacin forzosa de particulares,
sobre Derecho Procesal Constitucional. a la que la ley dota de personalidad
Universidad de Nuevo Len, Monter- jurdica pblica propia y cuyos fines,
rey, 23-25 de setiembre de 2004). junto con la defensa de los intereses
estrictamente privados, propios de los
miembros que lo integran, son los de
Colegios profesionales
ejercer determinadas funciones pbli-
Los colegios profesionales se re- cas (VEGA MONTERO, Eleana. Dif-
montan a la Edad Media. Estos cole- erencia ente Colegios profesionales, aso-
gios nacen en Europa en el siglo XI, ciacin y sindicato. APSE, Costa Rica,
como asociaciones de trabajadores 2012). // Los colegios profesionales,
que mezclaban intereses profesio- en tanto instituciones con personali-
nales con particulares. En Espaa dad de Derecho Pblico, cuentan con
se comenzaron a impulsar desde autonoma para efectos de establecer
los claustros de las universidades su regulacin y organizacin. En ese
como rganos de agrupacin de pro- sentido, este Tribunal estima que se
fesionales en pro de la defensa de trata de entidades creadas para tu-
sus derechos. Los primeros colegios telar intereses pblicos, cuyos fines
que comenzaron a funcionar fueron guardan estrecha relacin, o estn
los colegios sanitarios y actividades directamente conectados, con los in-
jurdicas. Hasta el siglo XIX, los tereses profesionales propios de sus

92
COLONIALISMO

integrantes. Puede afirmarse entonc- imperialismo, siendo sus causas


es que su finalidad esencial, pero no de orden econmico, y caracte-
la nica, es el control del ejercicio rizndose por la autoridad de la
profesional de sus miembros (STC metrpoli sobre las colonias.
Exp. N 3954-2006-PA, f. j. 8).
3. En el terreno econmico el co
lonialismo viene dado: a) por la
Colonialismo dependencia de la economa de
1. Podemos concebir el colonialismo las colonias respecto a la metr-
como una situacin de hecho ca- poli (adoptan la moneda, sistema
racterizada por la presencia de un bancario, etc.); b) porque las rela-
grupo social dominante y de otro ciones con el exterior se realizan
dominado, ello en ciertos campos, indirectamente a travs de la eco-
y especialmente en el poltico. noma metropolitana.

Segn la interpretacin materia- La situacin colonial se transforma


lista de la historia de Carlos Marx, en el circuito materias primas adqui
el colonialismo sera un estado de ridas por la metrpoli de sus colonias
hecho, propio de la fase precapi- y absorcin por estas de los produc
talista, y condicin esencial para tos manufacturados que le son en
el desarrollo capitalista del gru- viados por aquella. Este circuito es
po racial dominante o metrpoli rgido y ello hace que las colonias
(aunque esta vez se aplica cuando no puedan industrializarse. Por ello
el dominio es econmico, puede el colonialismo se ha considerado
aceptarse su uso para todas las re- sinnimo de explotacin, introdu-
laciones grupo social dominante- ciendo retardos y obstculos para
el desarrollo de las colonias. Esto es
dominado).
lgico porque si no la metrpoli per-
En un sentido muy amplio se ha dera una buena fuente de materias
querido ver el colonialismo en el primas y un seguro mercado para
hecho de que un pueblo invada el sus productos. Gunnar Myrdal dice
territorio de otro sin su consenti al respecto: Objetivo principal de las
miento y lo explote en su prove- metrpolis fue la estabilidad social y
cho (Ferhat-Abbas). el orden; por consiguiente, como era
lgico, se transformaron en aliados
De lo expuesto parece que toda de las clases privilegiadas del pas
relacin de dominio es colonialis- dependiente; en algunos casos, las
mo, pero ello no es generalmente clases privilegiadas fueron creadas
aceptado. Si bien toda situacin con ese propsito. Se trataba de ase-
colonial implica dominio, no to- gurar el circuito materia prima-pro-
das las relaciones dominantes- ductos elaborados, signo de riqueza
dominados se admiten como si- y bienestar de la metrpoli.
nnimas de colonialismo.
La crisis actual del sistema colonial
2. Se puede concebir el colonia es consecuencia y, a la vez, un factor
lismo como la expansin del del debilitamiento de los imperios. Se

93
COMICIOS

habla de ello diciendo que ha llegado una cmara o de ambas, incluso,


la hora del despertar de los pueblos. con representantes del Poder Eje-
Las ideas marxistas-leninistas han cutivo y de la sociedad civil.
contribuido en gran manera a la desin-
tegracin del sistema colonial. El na- La compleja y especializada ac-
cionalismo de los pueblos domina- tividad de las asambleas nacio-
dos y su ansia de libertad avanzan a nales modernas, hoy en da re-
medida que la educacin progresa. quiere de una eficaz divisin del
Es difcil que se mantengan las colo- trabajo y de procedimientos de
nias cuando se pierden las ventajas control eficientes para preparar
del sistema y se transforma en un documentalmente la toma de las
lujo poltico un sistema cada vez ms decisiones en las grandes plena-
muerto (HELLER WOLFGANG, rias, labor que se desarrolla ms
Walter. Economa Poltica. Editorial gilmente en las comisiones. Las
Labor, Barcelona, 1987). palabras comisin o comit se
usan en forma indistinta y su re-
ferencia se encuentra a la forma
Comicios y al uso parlamentario que cada
pas le ha dado a este cuerpo de
(Del latn comitum) Elecciones para
trabajo. Por comisin, se refiere a
designar cargos polticos.
la integracin de un grupo redu-
cido de miembros pertenecien-
Comisin tes a las cmaras, quienes por
especial encargo de la misma,
I. (Del latn commissionis) Conjunto
estudian con amplitud y detalle
de individuos encargados de al-
los asuntos para preparar los tra-
gn asunto por una corporacin
bajos, informes o dictmenes que
o autoridad. Facultad que se da
servirn de base al pleno para re-
o se concede a una persona para
solver en definitiva (Diccionario
ejercer, durante cierto tiempo una
Poltico de la Repblica Constitu-
funcin. Tambin se comprende
cional. Mxico, 1998).
por comisin aquel conjunto de
personas, que por nombramiento
o delegacin de terceros o asu- Comisin Interamericana de
miendo por s carcter colectivo, Derechos Humanos (CIDH)
formula una peticin, prepara
una resolucin, realiza un estu- rgano adjunto a la OEA cuya funcin
dio o asiste a actos honorficos. es monitorear la situacin de los dere-
chos humanos en el continente ameri-
II. Las asambleas actuales, con in- cano y emitir recomendaciones a los
dependencia de su estructura de gobiernos de los Estados miembros.
Parlamento o Congreso, dividen
y atribuyen el ejercicio de sus Comisiones parlamentarias
funciones en diversos rganos in-
ternos o externos, formados tanto Son las que se forman de las cma-
por los propios legisladores de ras legislativas, que las conforman

94
COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA

legisladores. A tal efecto suelen cons- del tiempo, ciertas facultades y man-
tituirse en grupos o secciones, en los datos que le permiten actuar en el
que estn proporcionalmente repre- mbito internacional de manera es-
sentados todos los partidos que inte- pecfica (BOUVIER Y SASSLI, 1999,
gran el cuerpo. pp. 279-287). El mandato del CICR
deviene, y se puede clasificar, de dos
Comit Internacional de la fuentes (BOUVIER Y SASSLI, 1999,
pp. 279-287):
Cruz Roja
1. Convencionales: Facultades o
Institucin independiente, imparcial responsabilidades establecidas
y neutral enfocada a la promocin de manera formal en un instru-
y guarda del Derecho Internacional mento internacional, entre las
Humanitario, que busca garantizar que destacan: (i) servir como
cierto grado de proteccin a las vcti- intermediador neutral entre las
mas de los conflictos armados cual- partes en conflicto; (ii) visitar a los
quiera que sea el tipo de los mismos prisioneros de guerra; (iii) pro-
y de los disturbios u otro tipo de veer alivio y proteccin a la po-
violencia interna, al tiempo que sirve blacin civil de cualquier tipo de
como intermediario neutral entre las conflicto, y (iv) localizar personas
partes involucradas en dichos con- desaparecidas sean civiles o mi-
flictos. El CICR fue fundado en 1863 litares a fin de reunirlos con o
por cinco ciudadanos suizos: Louis proporcionar informacin a sus
Appia, Thodore Maunoir, Gustave familiares, entre otros.
Moynier, Guillaume-Henri Dufour y
Henry Dunant. El 24 de junio de 1859, 2. Extraconvencionales: Aquellas
ms de 40 mil soldados murieron o establecidas en otros documen-
resultaron heridos en la Batalla de tos que no constituyen tratados
Solferino, entre los ejrcitos francs internacionales, principalmente
y austriaco; este hecho, atestiguado el Estatuto del Movimiento Inter-
por Henry Dunant, se convirti en el nacional de la Cruz Roja y Media
punto de partida de su lucha por el Luna Roja. Estos instrumentos
reconocimiento internacional de cier- otorgan un mandato general
tas normas que rigieran las acciones pero de gran relevancia: servir
en los conflictos armados, y para el como guardin de las normas de
establecimiento de una organizacin Derecho Internacional Humani-
encargada de promover, difundir y tario, adems de reconocerle la
vigilar el cumplimiento de dichas posibilidad de tomar todas aque-
normas, la cual evolucion hasta con- llas medidas humanitarias que
vertirse en el CICR. La naturaleza del deriven de su papel como insti-
CICR es, sin lugar a duda, sui gneris. tucin independiente, imparcial
A pesar de que, segn la legislacin y neutral. En este sentido, las
suiza, contina siendo una sociedad principales lneas de actividad
ordinaria formada por ciudadanos del CICR son: (i) brindar atencin
suizos, la comunidad internacional mdica para vctimas de los con-
le ha reconocido y otorgado, a travs flictos armados; (ii) dar asistencia

95
COMPETENCIA

alimenticia en las zonas de con- el ejercicio de disposicin, sino tam-


flicto; (iii) visitar los lugares de bin el lmite de su uso como po-
detencin de los prisioneros de testad. En ese contexto, el Estado, a
guerra y de la poblacin civil travs de uno de sus rganos u orga-
protegida; (iv) visitar y brindar nismos constitucionales puede ma-
ayuda material a las personas nifestar vlidamente, fruto de una
detenidas por razones de segu- competencia imperativa o discre-
ridad; (v) asistir a las personas cional segn lo dispongan la Cons-
desplazadas, interna o interna- titucin o las normas del bloque de
cionalmente, por los conflictos; constitucionalidad, su voluntad
(vi) difundir y promover el cono- poltica (RTC Exp. N 00013-2003-
cimiento de las normas del Dere- CC, prrafo quinto del f. j. 10.5). //
cho Internacional Humanitario, La competencia de los titulares de
y (vii) capacitar miembros de las los rganos u organismos estatales,
Fuerzas Armadas nacionales en para realizar actos estatales vlidos,
el Derecho Internacional Huma- se manifiesta en los mbitos perso-
nitario, entre otras (BOUVIER nal, material, temporal, territorial y
Y SASSLI, 1999, pp. 279-287) procesal. Al respecto, veamos lo si-
(ANAYA MUOZ, Alejandro; guiente:
ARJONA ESTVEZ, Juan Carlos;
MEDELLN URQUIAGA, Xime- a) La competencia personal y el
na y otros. Glosario de trminos acto estatal constitucional
bsicos sobre Derechos Humanos,
La Constitucin y dems normas
Comisin de Derechos Humanos del
del bloque de constitucionali-
Distrito Federal. Universidad Ibe-
dad establecen qu operadores o
roamericana, Mxico, 2006).
agentes del poder poltico se en-
cuentran facultados para realizar
Competencia un determinado acto a nombre y
en representacin del Estado.
- Nocin:
En puridad, el sistema constitu-
En principio, dicho concepto alude cional hace referencia a ciertos
a la aptitud de obrar poltico-jurdica sujetos denominados autorida-
o rea de facultades de un rgano des para que, operando algn r-
u organismo constitucional, lo cual gano u organismo constitucional,
conlleva a calificar la actuacin es- sean protagonistas de ciertas ac-
tatal como legtima o ilegtima en ciones hacia terceros (otras auto-
funcin de que el titular responsable ridades o gobernados).
de aquel hubiese obrado dentro de
dicho marco o fuera de l. b) La competencia material y el
acto estatal constitucional
La competencia deviene en la atri-
bucin de autoridad otorgada para La Constitucin y dems normas
generar una manifestacin de poder. del bloque de constitucionalidad
Su otorgamiento no solo comprende establecen qu tipo de acto estatal

96
COMPETENCIAL (PROCESO)

puede ser realizado por un deter- alcance nacional, regional, depar-


minado agente u operador del po- tamental o local.
der poltico. En puridad, la asigna-
cin de competencias no se reduce e) La competencia procesal y el
a la mencin de los sujetos, sino acto estatal constitucional
de la conducta que deben verificar
en concreto. Es usual que la razn La Constitucin y dems normas
material de la actividad de las au- del bloque de constitucionalidad
toridades se expresa en alguna o establecen la forma o mecanis-
algunas de las funciones estatales mo como deber realizarse el
(normar, administrar-ejecutar, di- acto estatal. Por consiguiente, la
rimir conflictos, controlar). asignacin de competencias no se
reduce a la mencin de los suje-
c) La competencia temporal y el tos, sino que, adems, establece
acto estatal constitucional el ter poltico-jurdico adminis-
trativo que debe seguirse para
La Constitucin y dems normas conservar la constitucionalidad
del bloque de constitucionalidad de un acto estatal (RTC Exp.
establecen el periodo de validez N 00013-2003-CC, apartados a)
del acto estatal ejecutado. En es- al e) del f. j. 10.5).
tos casos, la asignacin de com-
petencias no se reduce a la men- Competencia contenciosa de
cin de los sujetos, sino a la rbita
de validez de las atribuciones en la Corte
el tiempo. En principio, la compe- [R]esulta claro del texto de la Con-
tencia no tiene limitaciones tem- vencin que un Estado puede ser
porales, a menos que la Constitu- parte en ella y reconocer o no la com-
cin u otra norma determine que petencia obligatoria de la Corte. El
tales atribuciones son categrica- artculo 62 de la Convencin utiliza
mente finitas o accidentales. el verbo puede para significar que
el reconocimiento de la competencia
d) La competencia territorial y el
es facultativo () (caso de las Her-
acto estatal constitucional
manas Serrano Cruz, Excepciones
Preliminares, prr. 60).
La Constitucin y dems normas
del bloque de constitucionalidad Competencial (proceso)
establecen el marco espacial de
validez del acto estatal ejecutado. Es un proceso constitucional org-
En virtud de ello, la asignacin nico que tiende a resolver enfrenta-
de competencias no se reduce a mientos que se suscitan sobre las com-
la mencin de los sujetos, sino petencias o atribuciones designadas
que precisa la rbita de validez directamente por la Constitucin o
intraterritorial de las atribuciones las leyes orgnicas que delimitan m-
conferidas. En consecuencia, di- bitos propios de los Poderes del Es-
cha competencia puede tener un tado, los rganos constitucionales, los

97
COMUNIDAD INTERNACIONAL

gobiernos regionales o municipales. la entonces denominada Accin de


Dichos enfrentamientos se producen Amparo o la Accin de Inconstitucio-
cuando alguno de los poderes del Es- nalidad, pero que, a la larga, resulta-
tado o de las entidades pblicas toma ron ser procesos inidneos e inefica-
decisiones que no le corresponden o ces para tal finalidad, puesto que se
rehuye actuaciones que son propias requera de un proceso especializado
de su competencia, interfiriendo en donde, exclusivamente, se diriman
las atribuciones de otros rganos que dichos conflictos competenciales de
las tienen asignadas por la Constitu- ndole o relevancia constitucional.
cin o las Leyes Orgnicas (VELS-
QUEZ RAMREZ, Ricardo. Manual de En el inciso 3) del artculo 202 de la
Derecho Procesal Constitucional. Edicio- Constitucin de 1993, arriba mencio-
nes Jurdicas, 2008). // Este proceso nado, se reconoce al Tribunal Cons-
se basa en el principio constitucional titucional la atribucin para resolver
de la divisin y equilibrio de poderes. los conflictos competenciales surgi-
El Tribunal Constitucional en un pri- dos entre los rganos del Estado y
mer aproximamiento ha expresado los rganos constitucionales. De este
sobre este proceso constitucional de modo, establece taxativamente que:
caracterstica orgnica que: (....) el
conflicto de competencias o atribucio- Corresponde al Tribunal Constitucio-
nes se produce cuando algunos de los nal (). Conocer los conflictos de com-
poderes o entidades estatales adopta petencia, o de atribuciones asignadas
decisiones o rehuye deliberadamente por la Constitucin, conforme a ley.
actuaciones, afectando competencias
o atribuciones que la Constitucin y Como es de verse, la sumaria redac-
las leyes orgnicas confieren a otro cin de esta competencia hizo nece-
(STC Exp. N 001-95-CC). // El Pro- sario que los detalles y pormenores
ceso Competencial es incorporado que deba reunir este nuevo proce-
por vez primera en nuestro ordena- soconstitucional sean desarrollados
miento jurdico por la Constitucin de por el Poder Legislativo (PALOMI-
1993, y est contemplado en el inciso NO MANCHEGO, Jos F. El Proce-
3) de su artculo 202. En la anterior so Competencial: un nuevo recurso
Carta Magna de 1979 exista un vaco procesal para anular sentencias o de-
constitucional en relacin con los li- jarlas sin efectos?. En: Revista Oficial
neamientos que se deban seguir para del Poder Judicial. 1/2 2007).
resolver los conflictos que surgan en
cuanto a las competencias que otor- Comunidad internacional
gaba la Constitucin a los diversos
rganos de relevancia constitucional El sentido genrico que se concede
y a los dems rganos del Estado. a esta expresin para designar a la
Asimismo, se desconoca el rgano o organizacin mundial de Estados se
ente competente que deba dirimir ta- precisa con una connotacin espec-
les controversias. Vaco que en algu- fica, la asociacin real y orgnica de
na oportunidad intent ser cubierto los miembros de un medio social,
por los justiciables haciendo uso de lo que constituira tpicamente una

98
CONCEBIDO

comunidad, definida por una partici- Concebido


pacin altruista y solidaria, frente a
una asociacin inorgnica y egosta El concebido es el ser humano antes
en donde sus miembros se hallan con- de nacer que pese a que depende de
trapuestos, constituyendo una socie- la madre para su subsistencia, est ge-
dad. La comunidad aparece as como nticamente individualizado frente al
una forma perfecta e ideal frente a la ordenamiento jurdico y, como tal, se
estructura e imperfecta de Estados y convierte en un centro de imputacin
Organizaciones internacionales que de deberes y derechos que lo favore-
forman una sociedad (ALFARO cen. Es por eso que se dice que es un
JIMNEZ, Vctor. Glosario de trmi- sujeto de derecho privilegiado.
nos jurdicos. Editorial Parra, Mxi-
co, 2009. Cdigos Deontolgicos, El ser humano es sujeto de Derecho
pp. 90-96). desde la concepcin hasta su muer-
te, es decir, es sujeto de Derecho,
en este lapso, de dos formas: como
Comunidades campesinas concebido, entre la concepcin y el
Las comunidades campesinas son nacimiento, y como persona desde
aquellas organizaciones que han lo- el nacimiento hasta la muerte, pero
grado superar la etapa de desarrollo nosotros definiremos al concebido
de la cacera y la pesca y que las ac- (RUBIO CORREA, Marcial. El ser
tividades ms saltantes, pero no las humano como persona natural. Fondo
nicas constitutivas, radican en la Editorial PUCP). // [El] certificado
agricultura y la ganadera. Mientras de nacimiento de la menor alimentis-
que aquellas comunidades que su ta ha sido otorgado por una entidad
desarrollo solo llega a una etapa de pblica, documento que no ha sido
la cacera y la pesca, ubicada espe- objeto de tachas u oposiciones por
cialmente en la selva peruana, son las el demandado y que acredita que la
denominadas comunidades nativas. menor () naci viva y por ende es
sujeto de derecho, no siendo correcto
Las principales actividades de las co- discriminarla por no tener partida de
munidades campesinas son la agr- nacimiento (), debe precisarse que
cola y la ganadera. Sin embargo, se el solo nacimiento de la persona le
han incorporado nuevas labores. Ta- otorga titularidad sobre los derechos
les como el comercio, la artesana, la que le corresponden conforme lo esti-
orfebrera y la textileria, lo cual con- pula el artculo 1 del Cdigo Civil sin
lleva que, al plantear la problemtica que sea requisito para gozar de ellos
de las comunidades campesinas, no la inscripcin del nacimiento; por lo
solo se haga referencia a aspectos tanto, la hija de la accionante pese a
agrarios, vale decir, aquellas relacio- no contar con una partida aunque s
nadas a la tierra y a su tenencia (DE de un certificado de nacimiento no
TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. puede ser privada de su derecho a
Comunidades Campesinas y Nativas en accionar ante el rgano jurisdiccio-
el Nuevo Contexto Nacional. CAAAP- nal, a efectos de hacer valer tales de-
SER, Lima, 1993). rechos (Cas. N 450-2003-Chincha).

99
CONCERTACIN POLTICA

// De conformidad con el artculo 1 heterogneos cuya funcin es la de


del Cdigo Civil el concebido es su- producir leyes generales; es otra
jeto de derechos para todo cuanto le dimensin de discusin y anli-
favorece, estando condicionada la sis que debe someterse al imperio
atribucin de derechos patrimonia- de la ley, o en su caso presentarse
les a que nazca vivo, por lo que el como un proyecto de ley que sirva
nacimiento del hijo pstumo excluye para la elaboracin por parte de la
a la madre de sus causantes (Exp. autoridad competente de una ini-
N 1127-93-Pacasmayo). ciativa de ley (Diccionario Polti-
co de la Repblica Constitucional.
Concertacin poltica Mxico, 1998).

I. En cuanto a la palabra poltica, Concesin


esta proviene del latn politcus,
relativo a cuestiones del gobier- [L]a concesin es una tcnica reco-
no o del Estado, arte de gobernar nocida en el Derecho Administrati-
y dar leyes y reglamentos para vo, mediante la cual se atribuyen a
mantener la tranquilidad y segu- privados derechos para el ejercicio
ridad pblicas, conservar el or- de una actividad econmica. Es, en s
den y las buenas costumbres. misma, un ttulo que hace nacer en
la esfera jurdica de su destinatario
Por extensin, arte o traza con privado derechos, facultades, po-
que se conduce un asunto o se deres nuevos hasta entonces inexis-
emplean los medios para alcan- tentes; es decir, se trata de un acto
zar un fin determinado. administrativo de carcter favorable
o ampliatorio para la esfera jurdica
II. La concertacin poltica en los del destinatario, e implica la entrega,
pases en vas de desarrollo, es la solo en ejercicio temporal, de deter-
negociacin entre el Gobierno en minadas funciones del Estado, esta-
su dimensin de Poder Ejecutivo y blecindose una relacin jurdica p-
los partidos polticos y otro tipo de blica subordinada al inters pblico,
organizaciones y fuerzas poltico- y no de carcter sinalagmtico. Por
sociales; se trata de una negocia- ello es el ius imperium de la volun-
cin entre el Gobierno y las fuerzas tad estatal el que establece la conce-
polticas reales en un momento de- sin para un particular () (STC
terminado que buscan soluciones N 05503-2007-PA, f. j. 4).
ejecutivas viables a corto y media-
no plazo de problemas especficos, Conciencia constitucional
misma que no debe contravenir
las disposiciones legales ni llevar La palabraconciencia,entendida en
al gobierno a actitudes arbitrarias. su sentido natural, obvio o corriente,
La concertacin poltica es de ca- significa la cualidad del espritu hu-
rcter distinto a las discusiones y mano de reconocerse en sus atributos
negociaciones de los cuerpos legis- esenciales y en todas las modificacio-
lativos (parlamentarios) plurales y nes que en s mismo experimenta. En

100
CONCIENCIA CONSTITUCIONAL

tal concepto nos parece que la clave Surge y se renueva as unsentimien-


yace en la voz reconocerse, pues el to mtico de la comunidad en su
conocimientointernode uno mismo Constitucin y esta adquiere e incre-
y externo por los nexos con el prji- menta la fuerza de unsmboloque,
mo, efectuado reflexivamente, cons- como la bandera, el escudo y el him-
tituye la mdula de nuestra concien- no nacionales, junta, concita respeto
cia en su ms lato significado. y obediencia.

Ahora, cuando hablamos de la con- La conciencia constitucional hace


ciencia constitucional efectuamos una que la Carta Fundamental escri-
extrapoliacin, pues lo hacemos para ta viva porque es vivida y que rija
indicar la cualidad cvica o atributo efectivamente la realidad poltica.
predominante en un pueblo polti- Dicha conciencia existe una vez que
camente maduro o civilizado, me- la Constitucin se ha institucionali-
diante la cual l puede percatarse, zado en la sociedad y no solo en sus
darse cuenta o reconocer el grado de delgadas capas directivas. Ocurre as
consenso o nivel de disenso que sien- cuando a gobernantes y gobernados,
te con respecto a la legitimidad de la entre estos el ciudadano comn o el
Carta Fundamental que lo rige. hombre de la calle, la Constitucin
les significa mucho y se interesan
La conciencia constitucional, entonces, en ella no nicamente leyndola y
es la magnitud de acuerdo o desacuer- entendindola, sino quecindose,
do deuna nacin en la legitimidad de ms o menos reflexivamente pero
su Constitucin. Cuando predomina siempre de buena fe, a los princi-
claramente el acuerdo, esa unin leg- pios y reglas de aquella.
timamente infunde vida a la Ley Su-
Sin duda, el fenmeno que describo
prema escrita, la mantiene vigorosa,
no es absoluto ni sbito; antes bien, lo
explica por qu es cumplida, venerada
singularizan magnitudes resultantes
y perdurable en cuanto constantemen-
de procesos largos y difciles en la tra-
te renace. Aquella conciencia integra a
yectoria nacional. Ms todava, pien-
la comunidad y la Constitucin encar-
so queel nivel alcanzado no es fijo
nndose recprocamente, identificn- ni definitivo,prueba de lo cual es la
dose ambas entre s, abstrayendo las desconstitucionalizacin sufrida por
normas de su condicionamiento hist- pases que eran modelos y despus ca-
rico, hasta darles una realidad intem- yeron en crisis, sin desenlace positivo.
poral. Tal lazo psicolgico, enraizado
entre la realidad y la normatividad, Aunquerelativa fluctuante,lo cierto
hace de la Carta Fundamental no una es que la conciencia constitucional
mera formulacin escrita de preceptos debe predominar en la poblacin
jurdicos de contenido poltico, social para que una Carta Fundamental se
y econmico, sino un cauce abierto, arraigue y trascienda al racionalismo
a travs del cual pasa la vida, vida jurdico, o sea, a fin de que su nor-
en forma y forma nacida de la vida, mativa se convierta en normalidad y
como escribe Heller. ambas se refuercen recprocamente

101
CONCIENCIA POLTICA

(CEA EGAA, Jos Luis. Revisin en personal, en instalaciones tan-


de la teora constitucional. Revista de gibles, en compra de informacin.
Derecho, Vol. III Ns 1-2, Universidad Tambin tiene un costo en tiempo,
Austral de Chile, diciembre, 1992).// ya que el procesamiento y presenta-
cin de tal cmulo de informacin
La conciencia constitucional es una implica necesariamente una demora.
dimensin moral del hombre (con- Esa conciencia se construye para
ciencia tica) pero en el caso que nos evitar errores de decisin, pero esa
ocupa se refiere al hombre como ciu- construccin entraa riesgos espec-
dadano (conciencia cvica), concien- ficos: desarrollar una falsa conciencia
cia constitucional, que versa sobre (creer que existen cosas inexistentes
una Constitucin, sobre los valores o viceversa), hacer estimaciones in-
que la legitiman, sobre el correcto correctas (darle a las cosas ms o me-
funcionamiento de las instituciones nos importancia de la que realmente
y rganos fundamentales, ante todo tienen), hacer mal los resmenes o
acerca del reconocimiento y garanta condensaciones. Los riesgos de error
de los derechos humanos. Es por ello de decisin deben sopesarse frente a
que a su juicio, la conciencia consti- estas limitaciones de la herramienta
tucional es una facultad del hombre, destinada a evitarlos. Todo sistema
en cuanto ciudadano, que le permite poltico complejo debe encontrar un
identificarse con el orden constitucio- equilibrio entre dos riesgos: quedar
nal de su pas en la medida que satis- cegado por una informacin superfi-
face sus convicciones poltico-socia- cial o ahogado por el exceso de deta-
les (HARO, Ricardo. La funcin lles (ARNOLETTO. Eduardo Jorge.
institucional del juez constitucional. Glosario de conceptos polticos usuales).
En: AA. VV. Tratado de Derecho Pro-
cesal Constitucional. Tomo I. La Ley,
Buenos Aires, 2010).
Conciliacin
La conciliacin es un mecanismo
Conciencia poltica de solucin de conflictos o contro-
versias a travs del cual, dos o ms
Es el resultado del procesamiento de personas, naturales, como tambin
informacin de segundo orden (o sea, jurdicas, tratan de lograr por pro-
que resume y sintetiza informacin pia voluntad la solucin de sus
de primer orden) para armar una vi- controversias con la intervencin
sin de conjunto de la situacin glo- de un tercero imparcial y calificado
bal, para su anlisis y toma de deci- que se denomina conciliador. // El
siones. Un sistema que carece de esa principal objetivo de la conciliacin
conciencia poltica no tiene control es conceder al juez la oportunidad
completo de sus actos, su margen de de propiciar y obtener una au
incertidumbre es alto y por consi- tocomposicin dirigida de lo que es
guiente es elevada la posibilidad de materia de la controversia. Si el juez
cometer errores. Pero hay que tener ha omitido la obligacin de proponer
en cuenta que la construccin de esa la frmula conciliatoria, no cabe de-
conciencia tiene un costo monetario, clarar la nulidad de dicho acto, por

102
CONFLICTO NORMATIVO

haber sido convalidado por las par- Jos F. El Proceso Competencial: un


tes intervinientes a tenor del artculo nuevo recurso procesal para anular
172 del Cdigo Procesal Civil (Exp. sentencias o dejarlas sin efectos?.
N 697-1995, 5 Sala, Ejecutoria). En: Revista Oficial del Poder Judicial.
N 2, 2007).
Conflicto constitucional
Conflicto constitucional nega-
El conflicto constitucional se produ- tivo
ce cuando un rgano pblico o una
persona, con su accin u omisin, [E]l conflicto constitucional negati-
generan como resultado la infraccin vose da cuando dos o ms poderes
valrica, formal o sustancial de pre- del Estado u rganos constituciona-
ceptos o principios contenidos en la les se niegan a asumir una competen-
Constitucin Poltica (COLOMBO cia o atribucin constitucional ()
CAMPBELL, Juan. El debido proceso (STC Exp. N 0006-2006-CC, f. j. 17).
constitucional. UNAM, Anuario de
Derecho Constitucional Latinoameri- Conflicto constitucional posi-
cano, Mxico, 2004). // En el conflic-
to constitucional por menoscabo en tivo
sentido estricto, cada rgano consti- [E]l conflicto constitucional posi-
tucional conoce perfectamente cul es tivose produce cuandodos o ms
su competencia; sin embargo, uno de poderes del Estado u rganos cons-
ellos lleva a cabo un indebido o prohi- titucionales se disputan, entre s, una
bido ejercicio de la competencia que le competencia o atribucin constitu-
corresponde, lo que repercute sobre el cional (...) (STC Exp. N 0006-2006-
mbito del que es titular el otro rgano CC, f. j. 17).
constitucional. En el conflicto consti-
tucional por menoscabo de interferen-
cia, las competencias de los rganos
Conflicto normativo
constitucionales estn enlazadas a tal Se entiende por conflicto normati-
punto que uno de ellos no puede ejer- vo todo problema de satisfaccin de
cer la suya si no tiene la cooperacin o normas que derive de la posibilidad
la actuacin de la competencia que le de aplicar a un mismo caso una o
pertenece al otro. En el conflicto cons- ms normas cuyos significados no
titucional por menoscabo de omisin, sean compatibles. Una definicin tal
uno de los rganos omite ejercer su permite hablar de distintas formas
competencia producindose, como de conflictos y de solucin de estos,
consecuencia de ello, una atrofia o im- incluso a travs de medios de control
posibilidad de ejercicio de la compe- de la constitucionalidad.
tencia del otro rgano constitucional,
solo que, en este caso, la omisin fun- Se habla de compatibilidad, en vir-
cional no es condicin indispensable tud de que existen distintas maneras
para el ejercicio de la competencia o en que las normas se pueden enfren-
atribucin del otro rgano constitu- tar, por lo que no en todo caso de
cional (PALOMINO MANCHEGO, conflicto se tiene que verificar una

103
CONFLICTOS ARMADOS

contradiccin en sentido estricto. violencia organizada y constante


En consecuencia, se puede decir entre dos Estados, reconocidos
que existen tipos diferentes de con- como tales de conformidad con
flictos, a grandes rasgos se pueden las normas del Derecho Interna-
agrupar en dos clases: conflictos de cional (vese Derecho Internacio-
orden formal y conflictos de orden nal). Es importante resaltar que,
material. de conformidad con el Derecho
Internacional Humanitario, las
Los conflictos que derivan de un guerras de liberacin nacional se-
problema formal son aquellos que rn consideradas como conflictos
tienen como resultado una norma armados internacionales (GUT-
imperfecta que puede ser deroga- MAN Y RIEFF, 1999; pp. 206-207).
da o declarada invlida, estos casos
pueden ser entendidos como una in- 2. Conflictos armados no inter-
fraccin. La norma creada es resulta- nacionales o internos: Aquellas
do de una incompatibilidad de hecho situaciones de violencia entre las
con las normas que regulan el proce- Fuerzas Armadas regulares de
dimiento previsto que se verifica du- un Estado y un grupo armado
rante su creacin. De tal forma que irregular, organizado o milicia,
la norma no es conforme a Derecho y/o entre dos grupos armados
y su validez puede ser cuestionada, irregulares, organizados y/o mi-
pero en realidad no hay una contra- licias, en el territorio de un mis-
diccin entre las normas que regulan mo pas. El trmino conflicto
la creacin y la norma creada. Esta armado no internacional no in-
forma de incompatibilidad puede ser cluye situaciones de tensiones y
revisada a travs de los medios de disturbios internos como moti-
control de la constitucionalidad ade- nes, actos espordicos y aislados
cuados (HUERTA OCHOA, Carla. de violencia, u otros actos simi-
La accin de inconstitucionalidad lares (GUTMAN Y RIEFF, 1999,
como control abstracto de conflictos pp. 206-207).
normativos. En: Boletn Mexicano de
Derecho Comparado. N 108). 3. Conflictos armados internacio-
nalizados: Aquellas situaciones
de violencia que se desarrollan en
Conflictos armados el territorio de un Estado y que,
Los conflictos armados trmino por lo tanto, en un primer momen-
legal que se utiliza para referirse a to seran calificados como conflic-
una situacin de violencia colectiva tos armados no internacionales,
y organizada entre dos contrapartes en los cuales se involucra otro Es-
pueden ser clasificados, dependien- tado. La forma a travs de la cual
do de ciertas caractersticas especfi- dicho Estado podr involucrarse
cas, en: en un conflicto armado interno
puede ser, por ejemplo, (i) la ac-
1. Conflictos armados internacio- cin de sus tropas en el territorio
nales: Aquellas situaciones de donde se desarrolla el conflicto,

104
CONSENSO POLTICO

o (ii) si ese segundo Estado par- la cual si la que desenvuelve el rol


ticipa en el conflicto en nombre de fin es declarada inconstitucio-
de cualquiera de las partes (HU- nal, por lgica consecuencia, la que
MAN RIGHTS WATCH, 2004, desempea el rol de medio deviene
p. 124). Estas distinciones toman tambin inconstitucional. La decla-
una importancia jurdica particu- ratoria de inconstitucionalidad de la
lar ya que, dependiendo del tipo norma-fin trae como consecuencia
de conflicto, se determinarn las la inconstitucionalidad de la nor-
normas de Derecho Internacional ma-medio (STC N 00045-2004-AI,
Humanitario aplicable (Glosario f. j. 77).
de Derechos Humanos, Colom-
bia, 1998). Consenso poltico
Es un acuerdo o afinidad entre los
Conflictos competenciales miembros de una sociedad, referido,
tpicos en principio, a valores culturales y
normas; y en niveles ms profundos
[E]ntre los conflictos tpicos cabe y detallados, a la desiderabilidad de
mencionar los conflictos competen- los objetivos sociales y de los medios
ciales positivos y negativos () aptos para lograrlos. Hay al menos
(STC Exp. N 0003-2007-CC, f. j. 12). dos niveles de consenso: el consenso
sobre las reglas del juego poltico, que
Congresista es el ms importante; y el consenso
sobre fines y medios instrumentales
El ttulo de congresista es aplicado a especficos. La falta de consenso so-
todas aquellas personas que forman bre fines y medios produce conflictos
parte de un congreso. polticos. La falta de consenso sobre
las reglas del juego produce crisis del
Congreso rgimen poltico: de all deriva su ma-
yor importancia y la mayor gravedad
Reunin de varias personas, que re- de su carencia. El consenso es menos
presentan polticamente a un deter- notorio que el disenso; el consenso se
minado Estado o regin, para dis- expresa en una conducta normal,
cutir problemas y temas de inters mientras que el disenso es ruidoso.
nacional o asuntos de gobierno. Hay factores que favorecen la ob-
tencin de consenso, como la homo-
Consecuencia normativa geneidad sociocultural, la sucesin
regular de los gobiernos, la existencia
[El] concepto [de] consecuencia de buenos mecanismos de socializa-
supone una relacin de causalidad, cin poltica, un estilo de conviven-
donde el contenido de una norma re- cia poltica flexible y pragmtico. El
sulta instrumental en relacin a otra. consenso significa un vnculo de so-
La relacin de instrumentalidad que lidaridad social, una reduccin de la
una norma tiene respecto a otra su- necesidad de recurrir a la violencia
pone una relacin de medio-fin, en para resolver conflictos y crear orden

105
CONSOLIDACIN DEMOCRTICA

y, sobre todo, un incremento de la efi- y el apoyo al compromiso insti-


ciencia global del sistema, al no des- tucional, el reconocimiento de la
viar hacia conflictos internos ener- bondad de la frmula de la incer-
gas que pueden aplicarse a los fines tidumbre limitada o bien en una
propios del sistema (ARNOLETTO, palabra, progresiva ampliacin de
Eduardo Jorge. Glosario de conceptos la legitimidad del rgimen.
polticos usuales).
c) Hay una definicin minimalista
de la consolidacin de la demo-
Consolidacin democrtica cracia esgrimida por Juan Linz,
(fortalecimiento del Estado que postula que un rgimen de-
de Derecho) mocrtico consolidado es aquel
en el cual ninguno de los princi-
Normalmente este concepto forma pales actores polticos, partidos o
parte del discurso de los actores pol- intereses organizados, fuerzas o
ticos (parlamentarios, ministros, jefe instituciones consideran que hay
de Estado, prensa, etc.). Y aunque su alguna alternativa a los procesos
uso no est ciertamente distorsiona- democrticos para obtener el po-
do, dado que es un concepto amplio, der, y que ninguna institucin o
su excesiva utilizacin puede hacer grupo poltico tiene derecho a ve-
perder su contenido sustantivo por tar la accin de los que gobiernan
devaluacin y terminar siendo des- democrticamente elegidos. Esto
naturalizado. no significa que no haya minoras
prestas a desafiar y cuestionar la
En efecto: legitimidad de los procesos de-
mocrticos para medios no de-
a) Por principio, es un concepto mocrticos. Significa que los acto-
laxo, genrico, ambiguo y, por lo res principales no recurren a ellos
tanto, equvoco y multvoco. y que esos permanecen aislados.
Para decirlo de una manera sim-
b) Leonardo Morlno en 1986 lo de- ple, la democracia debe ser con-
fine como: El proceso de refor- siderada como el nico casino en
zamiento, afirmacin, robusteci- el pueblo (theonlygame in town)
miento del sistema democrtico, para utilizar una expresin del
encaminado a aumentar su esta- viejo oeste.
bilidad, su capacidad de persis-
tencia y a contrarrestar y preve- La consolidacin parte, desde luego,
nir posibles crisis. de un supuesto: que exista un rgi-
men poltico constitucionalmente de-
Tambin ha indicado que: la con- mocrtico; esto es, de una democracia
solidacin de la democracia es la con manifiestos grados de debilidad
ampliacin progresiva de la acep- que requieren fortalecerse o parte de
tacin de aquellas estructuras y una transicin poltica que requiere
normas para la resolucin pacfica justamente de diversas fuerzas que
de los conflictos, un conocimiento coadyuven a una meta: afirmar un
cada vez mayor en la aceptacin sistema poltico de alternancia en el

106
CONSTITUCIN

poder, de respeto a las libertades, de preeminencia de esa legalidad


pero no solo en su prdica liberal, con respecto al ordenamiento jurdi-
sino y fundamentalmente de una co total y la de una especial organi-
democracia sustantiva de inclusin zacin del poder con reconocimiento
social, de vigencia de los derechos de una esfera de libertad individual,
bsicos de la ciudadana y no solo de en el servicio de la cual y como ins-
los grupos empresariales. trumentacin tcnica esa especial or-
ganizacin del poder estriba en la di-
Significa igualmente la convergencia visin tripartita que ya Montesquieu
de dos lgicas que se encuentra en formular tericamente, aleccionado
oposicin: el Estado y la ciudadana. por la prctica constitucional inglesa.
Una consolidacin parte de diversos
principios en la esfera de quien de- Son varios los conceptos de Consti-
tente el poder: probidad, transparen- tucin que se han formulado en la
cia y publicidad en la Administra- doctrina. As Jean Blondel distingue
cin Pblica. La transparencia en las tres definiciones: ideolgica, formal
grandes decisiones y el fundamento y material.
bajo marcos democrticos constituye
parte de la columna vertebral de un Primero, constitucin puede referirse
Estado moderno que consolida efec- () a varios tipos de normas impues-
tivamente la res pblica (ETO CRUZ, tas; () un rgimen constitucional
Gerardo. Un enfoque por partida suele ser un rgimen particularmente
doble en torno a la consolidacin de liberal, que hace hincapi en los fre-
la democracia: la ciencia poltica y el nos impuestos al gobierno y que con-
Derecho Constitucional. Precisiones cede la mxima libertad a los miem-
epistmicas. En: AA. VV. Treinta bros de la sociedad poltica.
aos de la jurisdiccin constitucional en
el Per. Tomo I. Centro de Estudios Segundo, constitucin puede alu-
Constitucionales del TC, Lima, 2014). dir al documento redactado en un
momento de la historia que crea las
estructuras que incorporan o no in-
Constitucin corporan las normas ().
(Del Latn constituto, institucin,
Tercero, constitucin puede aludir
etc., derivado del verbo constiture
a la organizacin real de la sociedad,
establecer). Conjunto de reglas
a sus estructuras naturales. En este
fundamentales que rigen la organi-
sentido, pasa a ser una mera descrip-
zacin y las relaciones entre los po-
cin de las instituciones.
deres pblicos, y fijan los grandes
principios del Derecho Pblico de un Garca Pelayo, a su vez, ha separado
Estado. La Constitucin se presenta los conceptos racional-normativo,
como norma escrita fundamental. histrico y sociolgico.
Como advierte Ollero, este sentido
formal de constitucin es el propio Desde el primer punto de vista, se
del llamado Estado de Derecho. En- concibe la constitucin como un
traa la idea de legalidad escrita, la complejo normativo establecido de

107
CONSTITUCIN

una sola vez y en el que de una ma- superiores del poder y fijan tambin,
nera total, exhaustiva y sistemtica aunque no siempre, los principios
se establecen las funciones funda- fundamentales del ordenamiento ju-
mentales del Estado y se regulan los rdico. El concepto poltico hace re-
rganos, el mbito de sus competen- ferencia a un determinado modo de
cias y las relaciones entre ellos. La organizar el poder y construir el or-
Constitucin es, pues, un sistema de denamiento sobre la base de unos va-
normas. lores jurdicos concretos, de tal modo
que Constitucin es solo el conjunto
Desde la perspectiva histrico-tradi- de normas que organiza el poder de
cional, la ley no crea la Constitucin, esa determinada manera y consagra
es expresin de ella; pero no la nica, precisamente esos valores.
ni siquiera la principal, pues junto
a ella acta la costumbre (...) y una Fernndez Segado precisa que: la
serie de convenciones o sobreenten- Constitucin es, pues, la norma fun-
didos que adoptan la antigua estruc- damental del ordenamiento jurdico
tura o nuevas situaciones ideales o por cuanto que, de un lado, coge el
reales. Por ltimo, caracterstico del modo de manifestacin de la vo-
concepto sociolgico de Constitucin luntad del Estado y, de otro modo,
es entender que la estructura polti- enuncia los valores materiales de
ca real de un pueblo no es creacin ese ordenamiento. Pero tambin lo
de una normativa, sino expresin de
es en cuanto se nos presenta como la
una infraestructura social, que si tal
base misma, el punto de apoyo sobre
normativa quiere ser vigente ha de
el que descansa el resto del orde-
ser expresin y sistematizacin de
namiento jurdico. La Constitucin
aquella realidad social subyacente.
determina el sistema de produccin
El profesor Francisco Rubio Lloren- normativo del ordenamiento, pre-
te entiende que la palabra Consti- cisando las condiciones de validez
tucin expresa tres conceptos dife- del conjunto de normas que lo inte-
renciados: un concepto simplemente gran, asegurando al mismo tiempo
estructural, un concepto jurdico- su unidad a travs de la enuncia-
formal y un concepto poltico funda- cin de sus principios estructurales
mental. (FERNNDEZ SEGADO, Francisco.
Aproximacin a la Ciencia del Derecho
En el primer caso, Constitucin es Constitucional. Ediciones Jurdicas,
tanto como estructura bsica de un Lima, 1995). // La Constitucin es
Estado, de una organizacin cual- la norma jurdica suprema y abierta
quiera. que organiza el poder poltico, es-
tableciendo mecanismos de control
En el segundo, se entiende por Cons- del mismo, y que regula los aspectos
titucin un conjunto de normas (por esenciales de la vida en sociedad des-
lo comn, de rango superior al de de unos postulados democrticos.
las leyes ordinarias, pero no necesa-
riamente as que establecen la com- Como puede verse, la definicin ofre-
posicin y funciones de los rganos cida, que responde a un concepto

108
CONSTITUCIN

racional normativo de la Constitu- estructura con la incorporacin de


cin, presenta elementos de carcter elementos de control y la sociedad
formal y material. La adecuada com- se regula respondiendo a los princi-
prensin de dicho concepto exige la pios democrticos. La propia idea del
combinacin de los elementos for- control del poder es el nudo gordia-
males y materiales. La Constitucin, no de la democracia, por lo que los
si quiere ser realmente tal, tiene que elementos materiales del concepto
tener unas caractersticas propias, propuesto responden a un mismo pa-
como ya apreci la doctrina en po- trn comn, esto es, la democracia.
cas pasadas al acuar el trmino de En todo caso, este contenido material
Constitucin constitucional (konsti- debe ser compatible con la apertura
tutionnelle verfassung) (GARCA PE- constitucional, que permitir proyec-
LAYO, Manuel. Derecho Constitucional tos alternativos de ejercicio de poder
Comparado. Alianza Editorial, Madrid, dentro de los mrgenes fijados por la
1993). Norma fundamental.

La dimensin formal est repre- La organizacin del poder poltico


sentada por el carcter de norma implica el establecimiento del prin-
jurdica suprema, cuestin sobre la cipio de divisin de poderes, cuyo
que volveremos ms abajo en el su- ncleo bsico es la idea de equilibrio.
bapartado dedicado a las caracters- Una idea ya vieja en el pensamiento
ticas de la Constitucin Ahora solo poltico, que podemos encontrar en la
queremos subrayar la importancia de Repblica romana, pero que el genio
este elemento formal, pues una exce- del pensamiento ilustrado reelabor
siva descompensacin entre las cues- para introducirla en el dogma de la
tiones formales y materiales, a favor divisin de poderes. Los embates
de estas ltimas, originara verdade- que ha sufrido dicha divisin han
ros peligros. As tambin lo entien- dado lugar a que su entendimiento
de Gomes Canotilho, que indica que se haga desde unos parmetros dife-
la sustantivizacin excesiva de una rentes a los de hace dos siglos y me-
Constitucin implica ciertos riesgos, dio, aunque tales embates no han me-
el principal de los cuales es el vacia- noscabado la idoneidad de su propia
miento de su fuerza normativa ante la existencia. La Constitucin no solo
dinmica social y politica (GOMES tiene que ocuparse del poder poltico
CAHOTILHO, Jos Joaquim. Teora de sino que tambin debe fijar su aten-
la Constitucin. Dykinson, Madrid). cin en la sociedad, lo que hace surgir
el segundo elemento reseado. No
Respecto a los elementos materiales, estamos oponiendo las categoras de
dos son los que nos encontramos: por Estado y sociedad civil sino que en-
un lado, la organizacin del poder tendemos que el sentido del trmino
poltico; por otro, la regulacin bsica sociedad empleado por nosotros es
de la sociedad. Ambos objetivos se lle- ms amplio que el de sociedad civil.
van a cabo desde una dimensin sus- De esta forma, tambin estaran in-
tantiva que va ms all de cuestiones cluidos los ciudadanos individual-
formales ya que el poder poltico se mente considerados y el denominado

109
CONSTITUCIN CONSUETUDINARIA

Tercer Sector. Hay que subrayar que Constitucionesno escritas aquellas


hablamos de regulacin de los as- que no se han vertido en el papel, al
pectos esenciales de la vida en socie- documento y con caracteres grficos.
dad, no de regulacin sin ms de la
sociedad, pues ello es tarea, como ya Precisamente la codificacin es
se ha visto, del Derecho en general. la agrupacin orgnica, sistemti-
La Constitucin ocupa, a la vez, la ca y completa generalmente en un
cspide y el centro del ordenamien- cuerpo legal llamado cdigo de
to jurdico, por lo que a ella le com- todas las normas que se refieren a
pete recoger los aspectos bsicos de una misma materia, no permitien-
la sociedad a la que est destinada. do contradiccin ni ambigedad y,
Esta regulacin de la vida en socie- teniendo ellas una vida unitaria
dad se hace desde los parmetros (MACHICADO, Jorge. Constitucin
democrticos, lo que implica estable- Poltica escrita y no escrita o consuetudi-
cer los cauces oportunos para la par- naria. Apuntes Jurdicos, 2010).
ticipacin ciudadana, entre los que
sobresaldrn, entre otros de la ms Constitucin cultural
variada ndole, los oportunos me-
canismos electorales. Siendo as las La expresin Constitucin cultural
cosas, y reconduciendo las ideas ex- es utilizada con frecuencia por au-
puestas, la Constitucin es la norma tores italianos; Pizzorusso define el
fundamental que regula las cuestiones concepto con gran amplitud: Al lado
esenciales de una comunidad polti- del conjunto de principios que la
ca. Es en esta lnea donde se encuen- Constitucin dedicada a las relacio-
tra la conocida idea de Carl Schmitt nes econmicas deben situarse una
de Constitucin en sentido positivo serie de disposiciones de no menos
como decisin sobre modo y forma trascendencia encaminadas a asegu-
de la unidad poltica (SCHMITT, rar una proteccin bsica a la vida
CARL. Teora de la constitucin. Alian- humana considerada como valor en
za Editorial, Madrid, 2001). s, al margen del uso que se haga de
los recursos humanos en atencin a
Constitucin consuetudinaria fines polticos o econmicos. Se da
as entrada a una nueva dimensin
Constitucin no escritaoconsuetu- de las garantas constitucionales,
dinariaesaquella que no est orde- cuyo ncleo esencial se halla en la
nada en un solo texto. Diramos que proteccin de la libertad personal y
no estn uni-codificadas. Ejemplo de los dems derechos fundamenta-
de Constitucin no escritaoconsuetu- les vinculados de diversa manera a la
dinariaes la Constitucin Poltica de misma y que se manifiesta, ante todo,
Nueva Zelanda y del Reino Unido. en un conjunto de reglas generales
tendentes a crear una situacin am-
En realidad esto de Constitu- biental que facilite lo ms posible el
cinno escrita es ms convencio- ejercicio de las libertades individua-
nal, se dice as por decir no uni- les. En tanto que esta reglas genera-
codificada. Porque en su rigor, son les, as como principio de garanta de

110
CONSTITUCIN ECONMICA

la persona y sus diversas especifica- la naturaleza y que propugnan por


ciones, encuentra su fundamento en su conservacin y proteccin (Sen-
una serie de opciones en las que se tencia de la Corte Constitucional de
acepta un determinado modelo de Colombia 431 - 2000).
cultura y un consiguiente rechazo de
otros modelos contrapuestos, parece Constitucin econmica
oportuno integrar toda esta temtica
bajo la nocin de Constitucin cul- Alberto Dalia Va sostiene que: El
tural, destacando bajo esta rbrica concepto de Constitucin econmica,
una dimensin distinta de la defini- utilizado durante mucho tiempo en la
da como Constitucion econmica, literatura comparada por los econo-
por ms que los nexos e interferen- mistas como sinnimo de orden eco-
cias entre una y otra problemtica no nmico, sistema econmico o mo-
sean en modo alguno infrecuentes delo econmico, sin connotaciones
(TEJADURA, Javier. La Constitu- jurdicas, fue acuado para el derecho
cin cultural. En: Revista de Derecho como decisin global sobre el orden
Poltico. N 43, 1998). de la vida econmica de una comu-
nidad, siendo utilizado despus de
la aprobacin de la Ley Fundamental
Constitucin ecolgica de Bonn para sostener que esta haba
constitucionalizado un determinado
Esta Constitucin ecolgica tiene
sistema econmico, que coincida con
dentro del ordenamiento colombiano la economa de mercado, aunque con
una triple dimensin: de un lado, la algunas correcciones sociales, es de-
proteccin al medio ambiente es un cir, tambin se acoge la posicin que
principio que irradia todo el orden toda la corriente de la Constitucin
jurdico, puesto que es obligacin del econmica tiene su origen en la Ale-
Estado proteger las riquezas natura- mania de la posguerra.
les de la Nacin. De otro lado, aparece
como el derecho de todas las perso- La Constitucin econmica es una
nas a gozar de un ambiente sano, de- creacin del siglo XX, y tenemos a
recho constitucional que es exigible la Constitucin de Weimar como
por diversas vas judiciales. Y, final- pionera y base de este pensamiento
mente, de la Constitucin ecolgica que cobr amplios seguidores por su
derivan un conjunto de obligaciones carcter decisivo en el desarrollo del
impuestas a las autoridades y a los Estado. La Constitucin de Weimar
particulares (Sala de la Corte Cons- garantiza el derecho de propiedad,
titucional Sentencia T-760/07). // pero como la propiedad entraa obli-
El medio ambiente se encuentra al gaciones es posible establecer lmites
amparo en lo que se ha denominado o restricciones legales cuando lo re-
Constitucin ecolgica, conformada quiera el bien general o la funcin
por el conjunto de disposiciones su- social (CHANAM ORBE, Ral.
periores que fijan los presupuestos a Exgesis de la Constitucin econ-
partir de los cuales deben regularse mica. En: Revista Oficial del Poder Ju-
las relaciones de la comunidad con dicial. Ao 3, N 5, 2009).

111
CONSTITUCIN EUROPEA

Constitucin europea Europa, defendiendo por tanto valo-


res universales: derechos humanos,
La Constitucin europea define los libertad, democracia, igualdad y Es-
valores, los objetivos fundamentales tado de Derecho. La Unin Europea
y las competencias de la Unin Euro- quiere estar unida en la diversidad
pea y organiza la estructura institu- y abierta a todos los Estados que res-
cional de esta. peten sus valores.

Al determinar las competencias de la La Unin Europea promueve los de-


Unin, la Constitucin establece au- rechos de las personas pertenecientes
tomticamente sus lmites de accin. a minoras, el pluralismo, la no dis-
La Unin acta nicamente cuando criminacin, la tolerancia, la justicia,
el objetivo buscado puede alcanzarse la solidaridad y la igualdad de opor-
ms eficazmente a nivel comunitario tunidades entre hombres y mujeres.
que a nivel nacional, regional o local.
Este principio se conoce en la jerga Por ltimo, al invocar la voluntad
poltica como principio de subsidia- de los ciudadanos y de los Estados
riedad. de Europa de construir un futuro
comn, la Constitucin afirma cla-
En suma: la Constitucin fija las re- ramente que la Unin Europea es,
glas del juego, pero son los jugadores al mismo tiempo, una unin de ciu-
quienes han de jugar. dadanos y una unin de Estados
(Boletn N 10 del Parlamento euro-
Diversos parlamentarios europeos y peo, 2005).
nacionales, as como representantes
de los gobiernos y de la Comisin
Europea se reunieron en el marco Constitucin histrica
de una Convencin para elaborar un
proyecto de Constitucin Europea. En la literatura constitucional nacio-
Los veinticinco Estados miembros nal, y en particular a la luz del pen-
aprobaron el proyecto en junio y lo samiento planista, con la expresin
firmaron en octubre de 2004. No obs- Constitucin histrica se concibe al
tante, antes de entrar en vigor en la espacio valorativo extranormativo,
fecha prevista (noviembre de 2006), formado por un conjunto de institu-
la Constitucin deber ser ratificada ciones y principios que integran una
en todos los Estados miembros, bien tradicin democrtica y republica-
por la va parlamentaria, bien me- na, construida por varias generacio-
diante referendos. nes de peruanos, que es necesario
rescatar y revalorar como proyecto
La Unin Europea se basa primera- histrico de Constitucin. Esto es,
mente en una serie de valores. Tanto trasciende lo meramente formal o la
el prembulo como los artculos ini- norma positiva.
ciales de la Constitucin marcan el
tono: la Unin se inspira en la heren- El contenido de la Constitu-
cia cultural, religiosa y humanista de cin se nutre a travs de las ideas

112
CONSTITUCIN VIVIENTE

constitucionales de dignidad huma- constitucionales emanan indirecta-


na (en clave kantiana), derechos hu- mente de la voluntad popular en el
manos, garantas constitucionales, Estado Democrtico (Asamblea Le-
Estado unitario, separacin de pode- gislativa de El Salvador Constitucin
res o forma de gobierno, que incum- Poltica: Concepto, origen histrico y
ben a la historia constitucional y a contenido).
una doctrina constitucional perua-
na (DOMNGUEZ HARO, Helder. Constitucin semntica
La llamada Constitucin histrica.
En: El Peruano. Agosto de 2011). Si bien existe una Constitucin
escrita su realidad ontolgica per-
Constitucin nominal sigue formalizar las situaciones
existentes de poder poltico en be-
Una Constitucin podr ser jurdica- neficio exclusivo de los detentado-
mente vlida, pero si la dinmica del res del poder. Esto quiere decir que
proceso poltico no se adapta a sus nor- si no hubiese en absoluto ninguna
mas, la Constitucin carece de realidad Constitucin formal, el desarro-
existencial (Manual de aprendizaje. De- llo fctico del proceso del poder
recho Constitucional I, USMP). no sera notablemente diferente.
La Constitucin en lugar de servir
Constitucin normativa como limitacin del poder es un
instrumento para estabilizar y eter-
La Constitucin normativa es aquella nizar la intervencin de los domina-
cuyas normas estn por encima de dores fcticos de la localizacin del
toda ley y actaucin poltica y tanto poder poltico. En ese sentido, afirma
los rganos pblicos y la sociedad en Loewenstein que: el traje no es en
general se someten y adaptan a este absoluto un traje, sino un disfraz
cuerpo normativo supremo. (LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la
Constitucin. Editorial Ariel, Barcelo-
na, 1986).
Constitucin Poltica
El conjunto sistematizado de leyes Constitucin viviente
fundamentales que determinan la
organizacin del Estado y el fun- La Constitucin viviente es la expe-
cionamiento de sus instituciones riencia cotidiana de las cortes. En la
se denomina Constitucin Poltica. prctica, posiciones originalistas son
Sus principios norman la vida de en efecto sostenidas (por ejemplo, a
un pueblo jurdicamente organiza- travs de la remisin a los trabajos
do, estableciendo la forma de Esta- preparatorios), pero esto es solamen-
do y de Gobierno, y un rgimen de te una retrica argumentativa entre
obligaciones, derechos y garantas otras, para sostener esta o aquella in-
que permiten la instauracin y el terpretacin de la Constitucin, con-
mantenimiento de un orden jurdi- forme a la expectativa no del mundo
co, apto para propiciar el bienestar que fue, sino del mundo de hoy, se-
individual y colectivo. Las normas gn la visin del intrprete. Aqu no

113
CONSTITUCIONAL

interesa la coloracin poltico-judicial. y poltico francs, aunque debemos


Como regla general, la Constitucin hacer notar aqu que ellas haban
viviente gusta ms a quien trabaja para evolucionado institucionalmente a
la extensin de los derechos y menos travs de los siglos, en forma natural
a quien opera en direccin opuesta, y y espontnea, como derivacin pro-
lo contrario vale para la Constitucin pia de las costumbres, tradiciones y
originaria. Pero son afirmaciones rela- forma de vida del pueblo britnico.
tivas. Los tiempos pueden cambiar y Por ello, recalcamos que el importante
la reinterpretacin puede ser invoca- quiebre derivado de la Revolucin
da para limitar derechos, y viceversa Francesa, y la elaboracin intelec-
el significado originario puede ser til tual efectuada por sus principales
a quien resiste el intento de limitacin pensadores (Siyes, Rousseau, Mon-
(pensemos en la actitud de las cortes tesquieu, entre otros), no pueden en-
contra la legislacin antiterrorismo). tenderse desarticulados del cuadro
En suma, la direccin no est de hecho ideolgico de la poca.
asegurada. No es esta, por tanto, una
cuestin de poltica judicial y, menos En ese marco conceptual, diremos
todava, de derecha e izquierda. Es un que el constitucionalismo es un mo-
tema de teora de la interpretacin y vimiento generado en ese siglo, y
de la Constitucin (ZAGREBELSKY, desarrollado principalmente durante
Gustavo. Jueces constitucionales. los siglos XIX y XX, que vincula en
En: Boletn Comparado, de Derecho Com- modo sustancial a los conceptos de
parado. UNAM, Mxico, 2011). Constitucin y Democracia.

La denominacin democracia consti-


Constitucional tucional designa a la vez una doctrina
poltica y cada uno de los regmenes
Propio de la Constitucin de un Es-
implantados en base a ella durante
tado o perteneciente a ella. Todo
las dos ltimas centurias, como una
aquello que se ajusta o es conforme
resultante de la democratizacin del
a las normas que la Constitucin es-
constitucionalismo.
tablece.
As, las democracias propias del
Constitucionalismo constitucionalismo, tienen por base
la vigencia de una constitucin, aun-
El siglo XVIII puede ser considera- que de especial contenido. En conse-
do, sin duda alguna, como un crisol cuencia, la doctrina de la democracia
en el que se produjo una intensa y constitucional o del constitucionalis-
profunda elaboracin de ideas hu- mo, une indisolublemente a la demo-
manistas, democrticas y libertarias, cracia y a la constitucin: no concibe
concretadas en algunos de los gran- a la una sin la otra.
des movimientos poltico-sociales de
ese tiempo. Inicialmente, las democracias con-
temporneas, en coincidencia con
Tales ideas se acentuaron principal- el sentido etimolgico del trmino
mente en el pensamiento filosfico (Gobierno del Pueblo, por el Pueblo

114
CONSTITUCIONALISMO CLSICO

y para el Pueblo, segn Abraham poltica; en su aptitud de racionali-


Lincoln) develaban una concepcin zar el conflicto mediante reglas cla-
ingenua que atentaba contra la vir- ramente establecidas por los propios
tualidad y continuidad del sistema, actores. Ello ya que las soluciones
que radicaba justamente enidentifi- autocrticas intentan suprimir el
car el sujeto con el objeto del Poder. conflicto, para resolverlo, y en los he-
chos agravan la conflictividad hasta
De all la importancia de los prin- lmites inimaginables.
cipios, fines y tcnicas del consti-
tucionalismo y su ensamble con la La democracia, en cambio, nutrida
democracia y el Estado de Derecho, por la propia virtualidad de la rea-
caracterizado este ltimo por Mario lidad poltica, propone soluciones
Justo Lpez, por poseer una finalidad a travs de la competencia pacfica
personalista, con base en el reconoci- y orgnicamente regulada, con pre-
miento de la dignidad humana como cisos lmites en la tutela de la dig-
prius, medios genricos y principis- nidad humana: intenta canalizar el
tas (soberana del pueblo, imperio de conflicto moldeando el consenso, sin
la ley) y tcnicas jurdicas determina- generar el quiebre del sistema (JI-
das (supremaca de la Constitucin, MNEZ ASENCIO, Rafael. El Cons-
distincin entre Poder Constituyente titucionalismo y el Derecho Constitu-
y Poderes Constituidos, Legalidad cional. 2 ed. Editorial Marcial Pons,
Administrativa). Argentina 2003).

Control de la actividad de los r- Constitucionalismo clsico


ganos estatales, alternancia en el
gobierno. Tal simbiosis invita a en- El constitucionalismo clsico divi-
fatizar que la democracia constitu- di el contenido de toda constitu-
cional es, necesariamente, Estado de cin en dos partes fundamentales: la
Derecho, y en sentido material, ya parte orgnica y la parte dogmtica.
que no es simplemente una forma de La primera se refiere a la regulacin
gobierno. La historia, en su constan- del ejercicio del poder poltico y a
te devenir nos alerta de que toda ac- las competencias de los rganos del
cin interhumana exige conduccin, Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judi-
direccin, cohesin e integracin. cial). La parte dogmtica, en cambio,
Pero reconociendo la conflictividad enumera derechos individuales den-
habitual de esta relacin de mando y tro de los que se encuentran las liber-
obediencia, es la democracia consti- tades econmicas. La explicacin del
tucional la que asume el conflicto e constitucionalismo clsico, en cuanto
intenta arribar al consenso en forma a la no consideracin de los aspectos
participativa y no violenta. econmicos, la tiene Domingo Garca
Belaunde cuando seala que la ma-
En ello radica la superioridad obje- teria econmica estuvo ausente en
tiva del constitucionalismo frente a todas estas Constituciones, como lo
otros movimientos que intentaron fue durante todo el siglo XIX, salvo
hasta la fecha racionalizar la realidad las excepciones que nunca faltan, y

115
CONSTITUCIONALISMO CLSICO

que no hacen ms que confirmar la arreglos constitucionales promueven


regla. Ello ocurri no por descuido, ciertos valores y positivizan bienes
sino porque se consider innecesario polticos, procurando que el diseo
hacerlo. En efecto, de acuerdo a las de las instituciones y el contenido de
tendencias fisiocrticas y liberales de las leyes sean coherentes con estos.
la poca, se tena la absoluta certeza
de que el mundo de la economa se En primer lugar, el constitucionalis-
mova con sus propias leyes natura- mo protege derechos. Ya se conciban
les, invisibles pero reales, y de cum- estos como fueros o como recursos
plimiento ineluctable. Es decir, no y capacidades de los individuos,
se desconoci ni por un momento, constituyen una suerte de coto ve-
la validez del sistema econmico ni dado de estos frente a pretensiones
su influencia, sino que simplemente de los dems. En segundo lugar, el
se consideraba que existiendo leyes constitucionalismo garantiza el im-
naturales de la economa, establecer perio de la ley, es decir, la existen-
leyes artificiales para gobernar ese cia de normas aprobadas conforme
mundo era tarea no solo innecesaria a procedimientos preestablecidos y
sino superflua. Recin cuando fina- promulgadas pblicamente, sin ca-
liza la llamada Belle Epoque, al con- rcter retroactivo, claras, estables,
cluir la Gran Guerra (1918) los incr- generales, conforme al principio de
dulos llegan a la conclusin de que es jerarqua normativa y aplicables a los
necesario que el Estado intervenga en casos particulares por jueces inde-
la economa, pues esta ni marcha sola pendientes. En tercer lugar, tambin
ni obedece a leyes absolutas, sino que un rgimen constitucional asegura
es producto de la actividad humana. ciertos pactos bsicos para la super-
Nace as el constitucionalismo social vivencia y la reproduccin estable de
que est representado por las Cons- la comunidad poltica. Y por ltimo,
tituciones mexicana (1917), sovitica- los momentos constitucionales, y en
rusa (1918) y alemana (1919). general toda la actividad de natura-
leza constitucional, tienden por defi-
Hablamos de constitucionalismo nicin a dotar a las decisiones colecti-
para referirnos a aquellas disposicio- vizadas de autoridad argumentativa,
nes institucionales que estructuran evitando as la tendencia a que se
en el sistema poltico un conjunto de impongan siempre las preferencias
lmites y vnculos, constricciones y del ms fuerte y forzando, de algn
garantas destinados a frenar los ex- modo, a que se conformen las posi-
cesos de un poder. Las disposiciones ciones de forma cooperativa y deli-
constitucionales representan precom- berativa, con lo cual se atempera la
promisos que definen la sustancia, deriva populista y el enquistamiento
alcance y procedimientos de la activi- de formas extremas e irreconciliables
dad estatal, demarcando lo que puede de pluralismo en la vida en comn.
ser disputado en la contienda poltica
ordinaria y lo que est constitucional- El constitucionalismo es de gran
mente blindado. Dado que estn re- valor ya que gracias a el, se pueden
gidos por principios de justicia, los evitar muchos abusos o excesos de

116
CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO

poder y de esta manera, poder lle- Eduardo. Teora del Estado: constitu-
var todo con ms armona, justicia e cionalismo. Editorial Harla-Oxford,
igualdad entre todas las personas de Mxico, 2000).
un pueblo, una sociedad o Estado,
al exigir que se cumpla la Constitu- Constitucionalismo contem-
cin y que esta sea tomada como algo
contra lo que no se puede ir, se puede porneo
tener ms orden o tener un sistema Para entender el constitucionalis-
mas ordenado dentro de un pas por mo contemporneo hay que iniciar
lo cual se puede dar un mejor gobier- un recorrido histrico desde el libe-
no que puede beneficiar a todos con ralismo individualista, identificando
mayor igualdad y sin tantas injusti- su concepto, sin soslayar las caracte-
cias o diferencias ya sean raciales, rsticas del Estado liberal: el imperio
culturales o econmicas (Actualidad de la ley, la libertad, la igualdad, el
jurdica, interesperu Blog, 2009). // principio de legalidad, el princi-
El constitucionalismo clsico (cons- pio de legalidad en vinculacin ne-
titucionalismo inicial). Dicha etapa gativa y positiva, la separacin de
se gestar laxamente a partir del si- poderes, separacin entre iglesia y
glo XIII y se prolongar hasta parte Estado, aparicin del activismo de
del siglo XIX. Esta expresa en s mis- la sociedad civil. Y un aspecto que
ma los orgenes o inicios del constitu- es ineludible tratar es la transicin
cionalismo. del Estado liberal individualista al
Estado Social de Derecho; y como
Forjado para derrotar al absolutismo parte de ese proceso de transicin,
monrquico, Nstor Pedro Sags la separacin o delimitacin entre
seala que dicha modalidad se di- el Estado y la sociedad, la exclusin
riga a racionalizar el poder poltico de toda reglamentacin sobre el tra-
creando la imagen de la nomocracia bajo libremente elegido, separacin
o gobierno de las leyes, es decir que entre liberalismo y democracia, y
para considerar cualquier acto del finalmente, en ese proceso evolutivo
estado como vlido y legtimo, este la aparicin del Estado de bienestar.
deba derivarse de una competencia
previamente prevista en la constitu- No es posible estudiar el Estado So-
cin. Norberto Q. Martines Delfa re- cial sin recorrer el itinerario que cum-
fiere que el constitucionalismo clsi- pli la doctrina del constitucionalis-
co reconoce su origen en el desarrollo mo de los derechos, en su evolucin
de las primitivas libertades pblicas histrica y su contribucin al Estado
inglesas, no nace espontneamente Social, y de esa manera entender el
ni observa una nica frmula. Por por qu el futuro del constituciona-
el contrario, se consolida gradual- lismo de los derechos est unido a la
mente a travs de sucesivos avances evolucin del Estado Social.
en los que los sectores cada vez ms
amplios de la sociedad civil se bene- Finalmente, adentrarnos a la teo-
fician con el reconocimiento de sus ra constitucional del Estado So-
derechos (ANDRADE SNCHEZ, cial de Derecho. Atendiendo a sus

117
CONSTITUCIONALISMO DE LOS DERECHOS

antecedentes doctrinales, su origen El constitucionalismo de fines del


legislativo y su diferencia con el wel- siglo XVIII se caracteriza por la apa-
fare state, o Estado de bienestar. Para ricin de la idea de la separacin de
terminar con la constitucionaliza- poderes y la proteccin de los dere-
cin del Estado social, identifican- chos individuales, la creencia en la
do sus caractersticas (BARRIOS democracia representativa, la sepa-
GONZALES, Boris. Constituciona- racin entre la sociedad civil y el Es-
lismo contemporneo o introduccin al tado. En esta orientacin, el modelo
Neoconstitucionalismo. Ensayo, julio seguido por la Revolucin Francesa
de 2012). de 1789 fue el mismo que la Revolu-
cin Inglesa del siglo XVII.
Constitucionalismo de los El Constitucionalismo de los de-
derechos rechos, entonces, no es ms que la
aplicacin de la ideologa raciona-
Entendiendo que en la Edad Media lista al Derecho Pblico e implica la
no se produce la idea de un consti- constante lucha por elevar a rango
tucionalismo, sino que se habla de constitucional los derechos que sig-
derechos mediante la celebracin nifican equilibrio en el ejercicio del
de acuerdos y declaraciones, y as se poder y en la ejecucin de conductas,
produce la Carta de 1215; la peticin como el mecanismo ms idneo para
de Derechos de 1628; Instrumento de sustentar la paz social (BARRIOS
Gobierno de 1654 y el Bill of Rights de GONZALES, Boris. Constitucionalis-
1689. mo contemporneo. Universidad In-
teramericana de Panam, 2012).
En los Estados Unidos de Amri-
ca, existen los primeros indicios del
constitucionalismo de los Derechos
Constitucionalismo demo-
con los llamados contratos de colo- crtico
nizacin (acuerdo firmado a bordo
del Mayflower en 1620 y las rdenes El constitucionalismo democrtico
Fundamentales de Connecticut de se afirma como una concepcin so-
1639). La Declaracin de Derechos bre la capacidad que deben tener los
de Virginia de 1776, seguido por tribunales superiores para reflejar e
las constituciones de las excolonias incorporar en sus fallos las perspec-
britnicas de Amrica del Norte, la tivas constitucionales de diversos
Constitucin de la Confederacin de sectores y organismos democrti-
los Estados Americanos de 1781 y, cos, con el objetivo de configurar
finalmente, de la Constitucin de la de manera conjunta el significado
Federacin de 1787. del derecho, a travs de un dilogo
constructivo. En definitiva, a esta
En Francia se cita la Declaracin de los corriente no solo le interesa cuestio-
Derechos del Hombre y del Ciudada- nar que los tribunales se hayan atri-
no de 1789, le siguen el constituciona- buido ciertas facultades que origi-
lismo de Derechos de la Constitucin nalmente no les fueron conferidas:
de 1790 y del 9 de marzo de 1791. le interesa tambin proponer una

118
CONSTITUCIONALISMO INGLS

nueva forma de activismo judicial, guerrean y de los que trabajan) y ya


que sea sobre todo consciente de en el siglo XIV conocer la separa-
que el significado de la constitucin cin de las dos cmaras (por un lado,
se establece a partir de interacciones los comunes, estos son los que tra-
fluidas y constantes con las otras ra- bajan, y por otro, los lores, el clero y
mas del poder pblico, las asocia- la nobleza, es decir, de los que rezan
ciones civiles, los partidos polticos, y los que guerrean).
los movimientos sociales, la opinin
pblica, los centros de investigacin Por otro lado, cabe destacar que los
y el poder judicial en su conjunto. fundamentos doctrinales del consti-
Segn este enfoque, la ley no puede tucionalismo ingls se encuentran en
emanar de un intercambio exclusivo los siguientes autores:
entre magistrados (ROBERTPOST,
Reva Siegel. Constitucionalismo de- 1. Hobbes y su obra el Leviatn, don-
mocrtico; por una reconciliacin entre de elabora una teora contrac-
constitucin y pueblo. Siglo veintiuno tualista del Estado; esto es, de un
poder comn, mediante el cual
editores, abril, 2013).
los ciudadanos conceden toda
su fuerza individual a un hom-
Constitucionalismo ingls bre o una asamblea de hombres
que, mediante una pluralidad de
En el siglo XII, la monarqua bri-
votos, puedan reducir las volun-
tnica (reinado de Enrique II) haba
tades de los sbditos a una sola
logrado una alta concentracin del
voluntad. En Hobbes aparece la
poder. Los poderes del monarca se
idea del Parlamento como sujeto
vern limitados en un documento
de representacin de los intere-
feudal que sirvi de precedente del
ses de un Estado o de una volun-
constitucionalismo moderno de- tad que era la estatal.
nominado Carta Magna de 1215.
En dicho documento se reconocan 2. La idea de separacin de pode-
una serie de derechos a determina- res, poder constituyente vs. po-
do segmento de la poblacin (y, por deres constituidos, y garanta
lo tanto, se limitaban los poderes de la libertad y derecho de pro-
del monarca). La limitacin de las piedad est presente en el pen-
prerrogativas del Rey se produce samiento ingls durante el siglo
tambin con la aparicin del Parla- XVII en autores como Sidney que
mento. Desde un principio aparece seal que un Estado es ms li-
la idea de monarqua limitada o de bre cuanto ms separados estn
Constitucin mixta cuando el poder los poderes, Locke en su obra
del monarca queda subordinado al Segundo Tratado sobre el Gobierno
Parlamento. El nacimiento del parla- Civil. El concepto de monarqua
mento ingls se produce a travs de mixta (Rey, lores y comunes) en
la Curia Regia y del Consilium que en la que los tres niveles institu-
el siglo XIII se transforman en una cionales colaboran en el Poder
reunin de los tres estamentos del Legislativo va dando paso a la
reino (de los que rezan, de los que confirmacin de la soberana del

119
CONSTITUCIONALISMO LIBERAL

Parlamento. Ahora bien, Locke es el Poder Judicial, aunque algu-


representa un precursor de la na referencia hace cuando habla
teora de la divisin de poderes, de la funcin de juzgar y la im-
puesto que su construccin est parcialidad de los jueces como
basada en la interrelacin de po- atributos necesarios en el estado
deres. Su construccin doctrinal de sociedad. En Locke tambin
parte de dos ideas bsicas: la li- aparece implcitamente presente
mitacin del poder por el Dere- la teora del poder constituyen-
cho y el consentimiento de los te y su distincin con los pode-
gobernados, y por ltimo, la su- res constituidos, o lo que es lo
premaca del Parlamento como mismo decir, en sus palabras, la
elemento principal. De esos pre- distincin entre normas consti-
supuestos Locke formula la divi- tucionales y normas legislativas.
sin de funciones entre lo que Tambin aparece la garanta de
es la elaboracin del Derecho y la libertad y de la propiedad de
su ejecucin. El aporte de Locke los ciudadanos (GARCA PA-
radica en sealar que el Legis- LACIOS, Omar.Curso de Derecho
lativo y el Ejecutivo no pueden Constitucional.UNAN-Len, Ma-
estar en las mismas manos si lo nagua, 2010).
que se pretende es garantizar la
libertad y la propiedad de los Constitucionalismo liberal
ciudadanos. Locke pretendi no
solo una separacin de las funcio- Ordenamiento jurdico de una so-
nes, sino tambin de sus titula- ciedad poltica mediante una Cons-
res. Al final, Locke en relacin titucin escrita, cuya supremaca
a la teora de la divisin de po- significa la subordinacin a sus dis-
deres tiene como aporte estable- posiciones de todos los actos emana-
cer el fundamento del equilibrio dos de los poderes constituidos que
constitucional a travs de una forman el gobierno ordinario, inte-
teora parcial de la divisin de grndose estos actos en un sistema
poderes. El Rey no poda legislar que busca asegurar la vida, la liber-
pero intervena en la legislacin; tad y la propiedad del individuo.
el Parlamento no poda ejecu-
tar pero controlaba la ejecucin. Separacin del poder pblico. Se sepa-
Todo ello garantizaba el estable- ra en tres poderes: el poder judicial, el
cimiento de lmites efectivos al poder legislativo y el poder ejecutivo.
poder real y en menor medida al
Parlamento. Esto generaba que Gobierno representativo. El pueblo
en la doctrina constitucional se en Bolivia, los mayores de 18 elige
instaurara la teora de la balanced a sus representantes para que confor-
constitution o del checks and balan- men el Congreso.
ces, esto es el equilibrio institu-
cional como eje de la limitacin Proteccin del individuo. Se lo reali-
del poder. Lo que no aparece de za garantizando su vida, su libertad
forma clara en la teora de Locke y su propiedad. Y, dividiendo sus

120
CONSTITUCIONALISMO NEOCONTRACTUALISTA

derechos subjetivo en derechos pol- acceso a puestos de decisin segn


ticos y civiles que son: de los ciuda- las aptitudes del individuo y en la li-
danos y de las personas, respectiva- bre empresa. Nadie puede detener la
mente. iniciativa privada, ni siquiera el Esta-
do (MACHICADO, Jorge. Apuntes
Separacin de Estado y sociedad. La Jurdicos. 2010).
sociedad es el conjunto de individuos
con derechos naturales (a la vida, a Constitucionalismo moderno
la libertad, etc.). El Estado es la con-
centracin de la fuerza colectiva para El constitucionalismo moderno,
la aplicacin y respeto de estos dere- para el profesor Horst Dippel, nace
chos. Aparece el Estado gendarme, a finales del siglo XVIII, cuando con
por el cual el Estado no se inmiscuye las Revoluciones Norteamericana y
en la planificacin de la economa; la Francesa toma cuerpo la idea de una
economa es regulada por el mercado Constitucin escrita que expone los
de la oferta y demanda. derechos de los individuos y regula
el poder y sus limitaciones. Desde
LaSoberana (del latn supernus, una visin supranacional, superado-
seor supremo. Supremo poder de ra de las habituales aproximaciones
mando lograda por la voluntad po- nacionalistas en esta materia, el autor
ltica del pueblo para determinarse y profundiza a lo largo de este libro en
manifestarse) reside en el pueblo, ya alguno de los diez elementos que ca-
nunca ms est en el Rey. racterizan al constitucionalismo mo-
derno: desde los principios universa-
En lo social. El contrato de trabajo es les, derechos humanos y la soberana
un contrato privado con base en la au- popular hasta el gobierno limitado y
tonoma de la voluntad. El obrero pue- su responsabilidad, la separacin de
de vender en el precio que mejor le pa- poderes, la independencia del poder
rezca su fuerza de trabajo. El Estado no judicial o el poder del pueblo para
puede establecer un salario mnimo. enmendar la Constitucin (HORTS,
Dipel. Constitucionalismo moderno.
En lo econmico. El Estado no inter- Marcial Pons, 2009).
viene en l, adems hay un respeto
absoluto a la propiedad privada.
Constitucionalismo neocon-
En lo poltico. Aparece el Estado tractualista
gendarme, esto es que el Estado no
se inmiscuye en los asuntos de los El constitucionalismo neocontractua-
particulares, solo hace cumplir con lista, que busca reactualizar las viejas
los contratos de los individuos. teoras del contrato social y adaptarlas
a la realidad de nuestro tiempo. Esta
Relaciones entre desarrollo indus- corriente plantea un nuevo contrato
trial y democracia liberal. La relacin social que deber materializarse como
est en el acceso democrtico al con- consecuencia del desprendimiento de
sumo (en que todos pueden comprar los ricos, quienes cedern algo de su
lo que produce la industria); en el fortuna a los pobres, para equilibrar

121
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

los niveles de la diferenciacin social. Constitucionalista


Postula un gobierno asistencialista
Domingo Garca Belaunde hizo una
y una democracia patriarcalista
sugestiva clasificacin de lo que entien-
(CORREA NORIEGA, Patrocinio.
de por constitucionalista y le da cua-
Constitucionalismo moderno. Sesin de
tro significativos que son los siguientes:
lectura N 10, Lima, 2012).
1) constitucionalista en sentido pragm-
tico; es aquel que acta en defensa de la
Constitucionalismo social Constitucin o persigue la defensa de
los valores constitucionales; 2) consti-
El constitucionalismo social es un
tucionalista en sentido coloquial, que
movimiento universal consistente en
as puede ser considerado el que cono-
la incorporacin a las constituciones
ce esta disciplina, el que est informa-
de los derechos sociales.
do sobre ella y generalmente se entera
El constitucionalismo social es la de sus avances a travs de la literatura
ideologa por el cual el Estado eje- especializada, se trata de personas que
cuta determinadas polticas sociales tiene una previa formacin jurdica y
que garantizan y aseguran el bienes- eventualmente publican libros y en-
tar de los ciudadanos en determina- sayos sobre aspectos constitucionales;
dos marcos como el de la sanidad, la constitucionalista en sentido profesio-
educacin y, en general, todo el es- nal; el que conoce bien la constitucin,
pectro posible de seguridad social manea doctrina, acta judicialmente en
(Constitucionalismo social. Aula Dere- asuntos constitucionales y muchas veces
ensea en un centro superior de estu-
cho, 2013).
dios. 4) constitucionalista es el que, con
independencia al ejercicio o a la docen-
Constitucionalismo trans- cia constitucional (que incluso puede no
formador darse) lee, investiga, medita y publica
ensayos, monografas, y libros en mate-
Expresa la voluntad constituyente ria constitucional con una severa ptica
de las clases populares, se manifiesta acadmica. Agrega el reputado acad-
a travs de una intensa movilizacin mico: Distinguiendo planos, podemos
social y poltica, protagonizada por decir que sobre estas cuatro variantes de
los excluidos y marginados. El objeti- personas que podemos considerar como
vo de esta nueva corriente es expan- constitucionalistas (esto es, vinculadas
dir el campo de lo poltico ms all de una u otra manera al mundo consti-
del horizonte liberal, a travs de una tucional), las signadas con los nmeros
institucionalidad nueva (plurinacio- 1) y 2) pueden considerarse como consti-
nalidad), una territorialidad nueva tucionalista en sentido amplio; el signa-
(autonomas asimtricas), una lega- do con el nmero 3), como constitucio-
lidad nueva (pluralismo jurdico) y nalista en sentido estricto y finalmente,
un rgimen poltico nuevo (democra- el nmero 4), como constitucionalista
cia intercultural) (PAZ AGUILAR, en sentido estrictsimo (GARCA BE-
Ernesto. Refundacin del Estado y LAUNDE, Domingo. Prlogo al libro de
constitucionalismo transformador, Enrique Chirinos Soto: Cuestiones cons-
columna en el diario La Tribuna, 2012). titucionales 1933-1990, Fundacin M.J.

122
CONTENIDO ESENCIAL CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDO

Bustamante De La Fuente, Lima, 1991. los lmites proporcionados que el


Citado por ETO CRUZ, Gerardo. Cons- legislador establezca a fin de prote-
titucin y Procesos Constitucionales. Edito- ger otros derechos o bienes constitu-
rial Adrus, 1 ed., Lima, 2013). cionalmente garantizados, y, de otra
parte, el contenido esencial, absolu-
Consumidor tamente intangible para el legislador;
y, extramuros del contenido constitu-
Con carcter general, pueden dis- cionalmente protegido, un contenido
tinguirse dos nociones diferentes de adicional formado por aquellas fa-
consumidor. Una nocin concreta, cultades y derechos concretos que el
que considera consumidores a quie- legislador quiera crear impulsado por
nes adquieren bienes o servicios el mandato genrico de asegurar la
para uso privado, y una nocin am- plena eficacia de los derechos funda-
plia o abstracta, segn la cual son mentales (STC Exp. N 01417-2005-
consumidores todos los ciudadanos AA, f. j. 20).
que, en cuanto personas, aspiran a
tener una adecuada calidad de vida. Contenido esencial consti-
Un ejemplo de esta nocin amplia
se encuentra en la Resolucin del tucionalmente protegido
Consejo de la CEE, de 14 de abril de
[El] contenido esencial constitu-
1975, relativa a un programa pre-
cionalmente protegido de los dere-
liminar de la Comunidad Econ-
chos reconocidos por la Ley Fun-
mica Europea para una poltica de
damental, no solo ha de extraerse a
proteccin y de informacin de los
partir de la disposicin constitucio-
consumidores, cuando establece en
nal que lo reconoce; es decir, de la in-
su nmero 3 que en lo sucesivo el
terpretacin de esta disposicin con
consumidor no es considerado ya
otras disposiciones constitucionales
solamente como un comprador o un
con las cuales pueda estar relaciona-
usuario de bienes o servicios para
da (principio de unidad de la Consti-
un uso persona, familiar o colecti-
tucin), sino tambin bajo los alcan-
vo, sino como una persona a la que
ces del Derecho Internacional de los
conciernen los diferentes aspectos
Derechos Humanos.
de la vida social que pueden afec-
tarle directa o indirectamente como Tras el criterio de interpretacin de
consumidor (MARTNEZ ESPN. los derechos fundamentales acorde
Pascual. Aproximacin al concepto de con el Derecho Internacional de los
consumidor. UCLM Espaa). Derechos Humanos, este tribunal
tiene dicho que este ltimo concep-
Contenido constitucional- to no se restringe solo a los tratados
mente protegido internacionales en materia de dere-
chos humanos en los que el Estado
En cuanto integrantes del contenido peruano sea parte (IV Disposicin
constitucionalmente protegido, cabra Final y Transitoria de la Constitu-
distinguir, de un lado, un contenido cin), sino que comprende tambin
no esencial, esto es, claudicante ante a la jurisprudencia que sobre esos

123
CONTRATO

instrumentos internacionales se pue- b) Plano positivo


da haber expedido por los rganos de
proteccin de los derechos humanos Seala el valor asignado al conte-
(Artculo V del Ttulo Preliminar del nido de los derechos fundamen-
Cdigo Procesal Constitucional) tales, por ende, este deviene en
(STC Exp. N 00174-2006-PHC, f. j. 22). imprescindible e insustituible.
// Todo derecho fundamental tiene
un contenido jurdicamente deter- En efecto, en todo derecho funda-
minado, el cual es inmodificable, en mental existen dos zonas:
caso sea necesario llevar a cabo una
regulacin infraconstitucional para Una medular que constituye su con-
posibilitar su goce y ejercicio en la tenido esencial y en cuyo mbito
vida comunitaria toda intervencin del legislador se
encuentra vedada y una adjetiva o
Claudia Villaseor Goyzueta seala no esencial en la cual es admisible la
que es aquel que comprende sustan- actuacin regulatoria del legislador.
cia del derecho; sin la cual este deja Cabe sealar que esto ltimo opera a
de ser tal. condicin que se lleve a cabo confor-
me a los principios de razonabilidad
Esta nota sustancial de la norma hace (GARCA TOMA, Vctor. Derechos
esta tenga en relacin a las restantes fundamentales. 2 ed. Editorial Adrus,
una peculiaridad privativa y especifi- Arequipa, 2013).
ca. En ese orden de ideas, el contenido
esencial se convierte en la parte indis-
pensable e indisponible que permite Contrato
al titular del derecho a gozar de los
Del Latn contractus, derivado de
atributos, facultades o beneficios que contrahere, reunir, lograr, concertar.
esta declara. Su afectacin a travs de // Para Capitant el contrato es el
la actividad legislativa de desarrollo acuerdo de voluntades entre dos o
reglamentacin conlleva a la trans- ms personas con el objeto de crear
formacin del derecho contenido en vnculos de obligaciones. Siguiendo
un concepto en otra categora jurdica el estudio de la definicin del con-
distinta; amn de generar la imposibi- trato en la doctrina civil, el calmente,
lidad o dificultad extrema para hacer los contratos pueden definirse como
efectivo el goce de un derecho. acuerdos o convenios entre personas
Claudia Villaseor Goyzueta plantea que se obligan en materia o cosa de-
que el establecimiento del contenido terminada y a cuyo cumplimiento
esencial de un derecho debe ser ob- pueden se compelidas. En la Enci-
servado en un doble plano, a saber: clopedia jurdica Omeba se define el
contrato como: acto jurdico bilateral
a) Plano negativo formado o constituido por el acuerdo
de voluntades entre dos o ms perso-
Seala un lmite a la regulacin nas sobre un objeto jurdico de inte-
legislativa de los derechos funda- rs comn, con el fin de crear, modi-
mentales. ficar o extinguir derechos.

124
CONTRATO-LEY

Bevilaqua entiende por contrato, el en la obligacin de indemnizar los


acuerdo de voluntades de una perso- daos o perjuicios. Finalmente, al-
na fsica o jurdica con otra, que pro- gunos autores sostienen que el con-
duce consecuencias jurdicas consti- cepto de contrato debe modificarse,
tutivas, modificativas o extintivas. porque con el avance cientfico y tec-
nolgico, se puede contratar incluso
En el Digesto, se usa esta acepcin, por intermedio de una mquina y
cuando refirindose a convencin en consecuencia el contrato no sera
establece: Convienen los que de di- el acuerdo de dos o ms partes, sino
versos puntos se reunen o van a un la concurrencia entre las partes para
mismo lugar; as tambin los que por crear, regular, modificar o extinguir
diversos movimientos de nimo con- una relacin jurdica patrimonial
cienten en una misma cosa, esto es, (Muiz Sichez).
se encaminan a un lugar.

El Cdigo Civil define el contrato Contrato-ley


en el artculo 1351, expresando: El
contrato es el acuerdo de dos o ms Por definicin legal, contrato-ley
partes para crear, regular, modificar es el convenio celebrado entre uno
o extinguir una relacin jurdica pa- o varios sindicatos de trabajadores y
trimonial. Esta definicin es similar a varios patrones, o uno o varios sindi-
la dada por el Dr. Manuel de la Puen- catos de patrones, con objeto de esta-
te y Lavalle, quien define el contrato blecer las condiciones segn las cua-
como el acuerdo entre dos o ms par- les debe prestarse el trabajo en una
tes sobre una declaracin conjunta rama determinada de la industria, y
de una voluntad comn destinada a declarado obligatorio en una o varias
crear, modificar o extinguir una rela- Entidades Federativas, en una o va-
cin jurdica patrimonial. La doctrina rias zonas econmicas que abarquen
contempornea parte de la premisa una o ms de dichas entidades, o en
de que el contrato se extiende a todo todo el territorio nacional.
el derecho obligacional, y que, por
consiguiente, no solo crea obligacio- El llamado contrato-ley ni es contrato
nes, sino que tambin las regula o ni tampoco es ley. No es contrato, ya
extingue (SCHREIBER PEZET, Max que incluso se puede dar el caso de que
Arias. Contratos modernos. Gaceta Jur- exista en una empresa en donde nadie
dica, Lima, 1999). lo desee, por se ajeno a la voluntad de
las dos terceras partes de los traba-
Otro aspecto saltante de la definicin jadores sindicalizados que hubieren
es el relativo al carcter estrictamen- solicitado la celebracin del mismo.
te patrimonial de la relacin. Este es Tampoco es ley, ya que su vigencia no
igualmente un aspecto muy discuti- es general ni tiene las caractersticas de
do en la doctrina contempornea, y los actos emanados del Poder Legisla-
responde a la concepcin de que el tivo (UAL Contrato - Ley. Separata
contrato o tiene un contenido jurdi- del programa de la materia. Unidad
co patrimonial o se resuelve siempre 24, Derecho Laboral, Mxico).

125
CONTRIBUCIN

Contribucin Contribuyente
Accin o efecto de contribuir. // Par- La persona que abona o satisface las
ticipacin con una cantidad u otra contribuciones o impuestos del Es-
cosa, especialmente dinero. // En tado, la provincia o el municipio.//
Derecho Tributario se concepta a Quien contribuye, ayuda o coopera a
la contribucin como una especie de cualquier finalidad.
tributo. Se trata del tributo cuya obli-
gacin tiene como hecho generador
beneficios derivados de la realiza- Control constitucional de
cin de obras pblicas o de activida- las leyes de reforma consti-
des estatales. tucional
Segn Gianinni contribucin es la Aunque este Colegiado ya ha te-
prestacin debida por quienes en- nido la oportunidad de precisar su
contrndose en una determinada posicin respecto a la posibilidad
situacin, experimentan una par- de cuestionar leyes de reforma cons-
ticular ventaja econmica por efec- titucional mediante el proceso de
to del desarrollo de una actividad inconstitucionalidad de las leyes,
administrativa, frente a todos los conviene reiterar las consideraciones
dems, a quienes la actividad bene- efectuadas sobre el particular, pues
ficia de modo indistinto o bien por el recurrente alega que la ley de re-
quienes a consecuencia de las cosas forma materia del proceso podra ser
que poseen o del ejercicio de una in- cuestionada por cualquier razn o
dustria, de un comercio o de otras circunstancia.
actividades, provocan un gasto o au-
mento de gasto del ente pblico. Al En la Sentencia recada en el Expe-
respecto Valdez Costa nos da la no- diente N 050-2004-AI/TC y otros
cin de contribucin cuando dice: la (Colegio de Abogados del Cusco y
contribucin como especie tributaria demandas acumuladas), este Cole-
independiente del impuesto y de la giado dej establecido que, aunque el
tasa resulta de las caractersticas del control de una ley de reforma cons-
presupuesto de hecho y del destino titucional podra ser visto como una
establecidos en la ley de creacin. cuestin poltica no justiciable, dado
Aquel est constituido por la activi- que no se encuentra expresamente
dad del Estado realizada con fines previsto por el artculo 200 inciso 4)
generales, que simultneamente pro- de la Constitucin como una de las
porciona una ventaja particular al materias susceptibles de conocimien-
contribuyente; el destino es necesaria to por parte del Tribunal Constitu-
y exclusivamente el financiamiento cional, tal razonamiento cede bajo la
de esa actividad. Existe, pues, un to- consideracin que este Colegiado vela
tal paralelismo con la caracterizacin porque la norma suprema no sea en s
de la tasa (PONCE DE LEN GAR- misma vulnerada a travs de normas
CA, Moris Carlos. Curso de Derecho modificatorias que puedan atentar,
Tributario. Mxico). tanto contra los principios jurdicos y

126
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

valores democrticos sobre los cuales de reforma vulnera la Constitucin;


se sustenta, como contra los procedi- es indispensable, adems, precisar si
mientos establecidos para una refor- dicha norma modificatoria transgre-
ma constitucional. de alguno de los lmites a los que se
encuentra sometido todo proceso de
La justificacin del control sobre las reforma, exigencia que, sin embargo,
reformas que, como se sabe, repre- no se ha desarrollado o satisfecho en
sentan incorporaciones o supresiones la demanda interpuesta (STC Exp.
al texto mismo de la Constitucin, N 00024-2005-PI, ff. jj. 2 a 5).
se asienta en la eventualidad de que
estas afecten el contenido fundamen-
tal de la configuracin normativa
Control de constitucionalidad
de aquella, en su calidad de Norma Segn ha sido conceptualizado
Suprema poltica y jurdica del Es- por la doctrina y la jurisprudencia,
tado. Para determinar dicho ncleo, el control de constitucionalidad es
es imprescindible remitirse a los pa- una atribucin conferida a un rga-
rmetros que la propia Constitucin no del Estado para discernir si los
asume como parte de la funcin va- actos de los restantes poderes p-
lorativa, pacificadora y ordenadora blicos se ajustan al texto de la Carta
de la accin de inconstitucionalidad. Fundamental que es el eje normativo
Dentro de dicho contexto, es impres- en torno al cual debe desarrollarse
cindible precisar los diversos lmites la actividad de los distintos depar-
a los que se encuentra sometido todo tamentos de gobierno y en su caso,
proceso de reforma que, como bien ordenar su adecuacin. La tarea
se conoce, pueden ser tanto formales de control procura resgauardar la
como materiales. Mientras que los soberana constitucional, sobre la
primeros estn representados por los cual reposa el sistema republicano y
diversos requisitos y procedimientos democrtico(BOTTI, Mara Alejan-
exigidos para llevar a cabo la reforma, dra. El control de constitucionalidad en
los segundos tienen que ver con los la jurisprudencia de la Corte de Justicia
principios esenciales que confieren de la ltima dcada. Argentina, 2011).
identidad a la propia Constitucin // En sentido lato, el Control Cons-
y a su ncleo de valores esenciales titucional estriba en aquellos medios
(Cfr. Exp. N 014-2002-AI/TC, caso jurdicos que previenen, reparan,
Colegio de Abogados del Cusco). // nulifican o sancionan, la violacin de
Aunque, efectivamente, es posible las disposiciones constitucionales
enjuiciar constitucionalmente las re- (SNCHEZ GIL. 2004, p. 303).
formas y las normas jurdicas me-
diante las cuales estas se aprueban, Dentro de esta concepcin podra-
ello no puede hacerse en todos los mos incluir los Procesos ordina-
casos o bajo cualquier circunstan- rios como instrumentos de Control
cia o incidencia, sino nicamente en Constitucional tal como los Procesos
aquellos supuestos que, conforme a la Constitucionales de la Libertad (pro-
Constitucin, aqu se sealan. No bas- ceso de amparo, proceso de hbeas
ta con alegar, prima facie, que una ley corpus, etc.).

127
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

En sentido estricto, partiendo de las El profesor argentino Nstor Pedro


ideas de Burgoa Orihuela (Apud. Sags (1992, 169-170), complemen-
SNCHEZ GIL, 2004, p. 203). El tando la postura de Vanossi, ha se-
control constitucional es aquel me- alado que un sistema completo de
canismo compuesto por aquellos control constitucional debe cumplir
medios que nicamente tienen por con cinco condiciones, tales como:
objeto mantener el respeto a las dis-
posiciones constitucionales, a travs a) Una constitucin rgida, puesto
de la nulidad o inaplicabilidad de las que si es flexible puede ser refor-
disposiciones legales contrarias a la mada por cualquier ley ordinaria.
Constitucin.
b) Un rgano de control indepen-
Ahora bien, cundo opera el control diente del rgano controlado.
constitucional?, su ejecucin o apari-
cin depende del sistema de control c) Vigor y efectividad de las deci-
constitucional que siga un determi- siones del rgano de control.
nado Estado, as este puede ser a
posteriori como en nuestro pas, es d) Derecho de los perjudicados a re-
decir, opera despus de haber sido clamar e impulsar el control.
promulgada la norma, y a priori,
como en Francia y Espaa, es decir, e) El sometimiento de todo el Esta-
opera antes de que la norma forma do al control.
parte del ordenamiento jurdico.
Clasificacin de los Sistemas de
Condiciones que debe contener un Control Constitucional
Sistema de Control Constitucional
En la doctrina constitucional existen
Para Vanossi (Apud. Sags 1992, 31), diversas clasificaciones de los Siste-
un autntico rgimen de vigilancia mas de Control Constitucional; sin
de la Superioridad de la Constitucin embargo, para el presente estudio
con relacin a normas y actos estata- tomaremos la realizada por el profe-
les, debe reunir tres elementos esen- sor mexicano Rubn A. Snchez Gil
ciales, que: (2004), al que incorporaremos deta-
lles de Nstor Pedro Sags (1999,
a) Exista una Constitucin rgida. 169-171), quienes desarrollan una
propuesta interesante, asimismo,
b) Exista un rgano independiente agregaremos apreciaciones de ndo-
de control de constitucionalidad le personal.
de las normas (esto es separado
y autnomo del poder legisfe- Segn el rgano de control
rante).
Sags, establece esta clasificacin
c) Los particulares cuenten con de- atendiendo a la dependencia insti-
rechos subjetivos para instar el tucional del rgano encargado del
proceso de control. control, as distingue dos sistemas:

128
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

a) Sistema judicial o fisonoma judi- Ley supuestamente violatoria de


cial; y, b) Sistema no judiciales. la Constitucin, en un proceso ad
hoc (Proceso de Inconstituciona-
a) Los sistemas judiciales o con fi- lidad) ante un rgano jurisdiccio-
sonoma judicial, propuesto por nal competente para decretar su
el sistema norteamericano y el nulidad (instancia nica).
sistema austriaco, y que consiste
en depositar en el juez u rgano Por su parte, el control constitu-
independiente, la facultad de cional por va de excepcin, indi-
evaluar la constitucionalidad de recto o incidental, se desenvuelve
una norma o ley ordinaria. Este a manera de defensa en un juicio
sistema puede ser especializado o procedimiento previamente
y no especializado, en otras pa- planteado, que no tiene por fina-
labras de naturaleza nica o di- lidad directa cuestionar la cons-
ferida. titucionalidad de la ley, sino que
esta se presenta en el transcurso
De naturaleza nica, creacin del proceso, en el cual alguna de
del sistema austriaco, propo- las partes reclama la inconstitu-
ne la existencia de un ente que cionalidad de una norma y del
exclusivamente se encarga de acto que esta funda y le resulta
evaluar la constitucionalidad de perjudicial; el control difuso, es
una norma o ley ordinaria (siste- el ejemplo tpico de esta forma de
ma especializado, v. gr. Tribunal control constitucional.
constitucional).
b) Los sistemas no judiciales son
De naturaleza diferida, propia- aquellos en donde la labor de
mente creacin del sistema nor- control ha sido dejada al poder
teamericano propone un control legislativo, poder ejecutivo, rga-
constitucional por parte de todos nos electorales y administrativos
los jueces de la repblica, sea cual para poder evaluar la constitu-
sea la instancia (sistema no espe- cionalidad de las normas o leyes
cializado). ordinarias.

Ahora bien, Snchez Gil seala Segn el nmero de rganos que lo


que el sistema de control consti- ejercen
tucional por rgano judicial o con
fisonoma judicial, puede llevar- Siguiendo el criterio relativo al n-
se a cabo a travs de dos formas: mero de rganos que ejercen el Con-
a) Por va de accin o directa, y b) trol Constitucional, un determinado
Por va de excepcin, indirecta o sistema de control constitucional
incidental. puede pertenecer a una de las si-
guientes especies: a) Concentrado; y,
El control constitucional por va b) Difuso. Esta distincin, como bien
de accin o directa se realiza a refiere Snchez Gil citando a Bragde,
travs de la impugnacin de la puede deberse a Carl Schmitt.

129
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

El sistema de control constitucional (atribucin exclusiva del Tribunal


concentrado obra de Hans Kelsen Constitucional) y el Control Difuso
(1982) se propone que el rol de con- de Constitucionalidad (Atribucin
trol constitucional se deposite en un de los jueces, magistrados que con-
solo rgano jurisdiccional y especia- forman los rganos jurisdiccionales,
lizado, quien es el competente para Tribunal Constitucional y rganos
examinar una ley y determinar si su colegiados que administran justicia
emisin afecta o no lo estipulado en administrativa).
la ley fundamental (sea con lo formal
o el techo ideolgico). Segn la orientacin de la interpre-
tacin constitucional requerida
Este rgano de naturaleza especia-
Segn la orientacin de la inter-
lizada puede encontrarse ubicado
pretacin constitucional, el control
dentro o no del Poder Judicial, quien
constitucional puede clasificarse en:
se encargar de manera exclusiva y
a) Abstracto y b) Concreto.
excluyente del control constitucional
de las leyes. Snchez Gil (2004) citando a Bragde,
refiere que esta divisin tiene su ori-
Este rgano de instancia nica en la gen en la doctrina jurdica alemana.
idea kelseniana es el Tribunal Cons-
titucional, Corte Constitucional. Sags (1999, 178-183) desarrolla esta
El Sistema de Control Difuso de clasificacin segn el modo de arti-
Constitucionalidad o Judicial Review, cular la impugnacin de inconstitu-
obra del sistema norteamericano, a cionalidad.
diferencia del sistema concentrado,
este deposita dicha confianza en to- El control abstracto de la constitucio-
dos los rganos jurisdiccionales o nalidad, quien lo promueve puede
judiciales, quienes tienen la misin no estar, necesariamente, involu-
de velar por la eficacia de la Cons- crado en la relacin jurdica donde
titucin. se aplique la norma que l juzgue
inconstitucional (Sags 1999, 178-
Este ltimo sistema, as se manifest 179), este tipo de control se aplica
en sus orgenes, delegando exclusiva- a normas de carcter general y est
mente a los rganos jurisdiccionales reservado a ciertos sujetos, que por
la facultad de estudiar la constitucio- su condicin pueden motivar la apli-
nalidad de una ley o acto; no obstan- cacin de este control (La Accin de
te, con el transcurrir del tiempo tam- Inconstitucionalidad solo puede ser
bin se ha trasladado dicha facultad promovida por los sujetos a que hace
a los tribunales administrativos, en referencia el artculo 203 de la Cons-
relacin con su propia actuacin. titucin).

Ahora bien, el Sistema de Control El control concreto, solo esta auto-


Constitucional peruano es dual. rizado para impulsarlo quien tenga
Garca Belaunde 2003), toda vez que determinado inters (Sags 1999,
conviven el Control Concentrado 179), toda vez que considera va a ser

130
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

afectado por la norma que considera de la Convencin Americana sobre


inconstitucional(BATBOZA RUBIO, Derechos Humanos, que obliga a los
Eduar. El control constitucional: siste- Estados suscriptores a garantizar los
ma difuso de constitucionalidad. Traba- derechos y las garantas reconocidos
jo de investigacin 2013). en ella y a adoptar las medidas para
asegurar el respeto a esos derechos y
al principiopacta sunt servanda.
Control de constitucionali-
dad de los actos discresio- El control de convencionalidad de-
nales be llevarse a cabo confrontando el
Derecho interno con los diversos
[E]l control de constitucionalidad tratados y aplicando el que otorgue
de los actos dictados al amparo de mayores beneficios a la persona; a
una facultad discrecional no debe partir del resultado que se obtenga,
ni puede limitarse a constatar que se debe realizar la confrontacin de
el acto administrativo tenga una la legislacin interna. Con esto, los
motivacin ms o menos explci- tratados de derechos humanos po-
ta, pues constituye, adems, una drn ser utilizados como parmetros
exigencia constitucional evaluar del control de constitucionalidad de
si la decisin finalmente adoptada las leyes. Es decir, primero hay que
observa los principios de razona- confrontar a la Constitucin con los
bilidad y proporcionalidad con re- tratados y posteriormente ese re-
lacin a la motivacin de hechos, sultado deber confrontarse con la
ya que una incoherencia sustancial legislacin secundaria (GOMARA,
entre lo considerado relevante para Juan; LAVALLE, Matas y VICENTE
que se adopte la medida y la deci- ZURITA, Ral. Del control de consti-
sin tomada, convierte a esta ltima tucionalidad hacia el control de conven-
tambin en una manifestacin de cionalidad. Versin electrnica). //
arbitrariedad (STC Exp. N 00090- El control de convencionalidad es
2004-PA, f. j. 36). el mecanismo que se ejerce para veri-
ficar que una ley, reglamento o acto
Control de convencionalidad de las autoridades del Estado, se
ajustan a las normas, los principios y
El principio de interpretacin con- obligaciones de la Convencin Ame-
forme con la Constitucin y los trata- ricana de Derechos Humanos princi-
dos internacionales implica uncon- palmente, en la que funda la compe-
trol de convencionalidadque deben tencia contenciosa de la Corte IDH.
realizar los jueces nacionales. La doc- Es una herramienta para el respeto,
trina considera que este control sur- la garanta y la efectivizacin de los
ge del principioiura novit curia, que derechos descritos en la Convencin
implica que el juzgador debe aplicar Americana de Derechos Humanos,
las disposiciones pertinentes en una asimismo es de utilidad para la prc-
causa, aun cuando las partes no las tica e inmediata elaboracin de un
invoquen expresamente. Asimis- ius commune en la regin (Sags
mo, se deriva de los artculos 1 y 2 118-119, 2010).

131
CONTROL DIFUSO

En otras palabras, es la revisin que Cuando la sentencia que dicta el


debe hacerse para constatar que la rgano de control invalida o de-
conducta de los rganos que son re- roga la norma inconstitucional, se
visados est de acuerdo con el trata- habla decontrol abstracto, que tie-
do internacional y dems disposicio- ne efectos generales o erga omnes.
nes aplicables en el caso en cuestin. Cuando la misma sentencia solo
As, el control de convencionalidad deja sin aplicacin el precepto legal
(GARCA RAMREZ y MORALES en el caso de que se trata, se habla
SNCHEZ, 2011, p. 208): decontrol concretode constitucio-
nalidad, que tiene efecto particular
() implica valorar los actos de o inter partes, quedando vigente la
la autoridad interna a la luz del ley inaplicada.
Derecho Internacional de los de-
rechos humanos, expresados en No est de ms iniciar esta travesa
tratados o convenciones e inter- recordando cules fueron las bases
pretado, en su caso, por los r- constitucionales y argumentales
ganos supranacionales que po- sobre las que el juez Marshall y la
seen esta atribucin. Equivale, Suprema Corte de los Estados Uni-
en su propio mbito, al control dos de Norteamrica construyeron
de constitucionalidad que ejercen el principio de la Supremaca de la
los tribunales de esta especiali- Constitucin, a partir del clebre
dad (o bien, todos los tribunales fallo Marbury vs. Madison (1803)
en supuestos de control difuso) (LAUTARO ROS, A. El Control Difu-
cuando aprecian un acto desde la so de Constitucionalidad de la Ley en la
perspectiva de su conformidad o Repblica de Chile. Facultad de Cien-
incompatibilidad con las normas cias Jurdicas y Sociales de la Univer-
constitucionales internas (BUS- sidad de Valparaso, 2002).
TILLOS MARN, Roselin. El con-
trol de convencionalidad: La idea del Control difuso administrativo
bloque de constitucionalidad y su re-
lacin con el control de constitucio- Los rganos jurisdiccionales son los
nalidad en materia electoral. Tribu- tribunales encargados de impartir
nal Electoral del Poder Judicial, justicia. La Administracin Pbli-
Mxico, 2004). ca administra justicia mediante sus
rganos colegiados y sus tribunales
administrativos, es por eso que est
Control difuso sujeta a la disposicin de revisar si
Se denomina sistema decontrol di- las normas estn en concordancia
fusoaquel en que cualquier tribunal con la Constitucin y hacer prevale-
puede declarar la inaplicabilidad de cer en todos los casos a las normas
un precepto legal o de inferior jerar- constitucionales sobre las normas
qua, que sea contrario a la Consti- legales y a estas ltimas sobre cual-
tucin, en el caso particular del cual quier otra norma de rango inferior.
conoce. Todo tribunal u rgano colegiado

132
CONTROL POLTICO

de la Administracin Pblica tiene Control difuso de la conven-


la facultad y el deber de preferir la
cionalidad
Constitucin e inaplicar una dis-
posicin infraconstitucional que la El control difuso de la convencio-
vulnera manifiestamente, bien por nalidad obliga a los jueces a que en
la forma, bien por el fondo, de con- su tarea no solo tomen en cuenta la
formidad con los artculos 38, 51 y Constitucin y los tratados, sino tam-
138 de la Constitucin. Para ello, se bin la interpretacin que de este ha
deben observar los siguientes pre- hecho la Corte Interamericana, intr-
supuestos: a) que dicho examen de prete ltima de la Convencin Ame-
constitucionalidad sea relevante ricana.Asimismo, debe ejercerse de
para resolver la controversia plan- oficio, es decir, con independencia
teada dentro de un proceso admi- de que las partes lo invoquen, lo que
nistrativo; b) que la ley cuestionada implica que en cualquier circunstan-
no sea posible de ser interpretada cia los jueces deben realizar dicho
de conformidad con la Constitucin control, ya que esta funcin no debe
(f. j. 50). Segn lo dispuesto por el quedar limitada exclusivamente por
Tribunal Constitucional corresponde las manifestaciones o actos de los
ejercer este control a cualquier juez o accionantes en cada caso concre-
tribunal y se puede realizar de oficio to (Voto razonado del juez ad hoc
o a peticin de las partes. Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
en relacin con la sentencia de la
El control difuso tiene la finalidad Corte Interamericana de Derechos
de que las resoluciones adminis- Humanos en el caso Cabrera Garca
trativas pongan en prctica los pre- y Montiel Floresvs.Mxico).
ceptos constitucionales, pero est
limitado en su accionar, en cuanto a Control poltico
que el rgano jurisdiccional inaplica
la ley inconstitucional al caso con- En los sistemas polticos de control
creto del que est conociendo, pero de constitucionalidad, la funcin de
la norma queda vigente, en conse- velar por la supremaca de la consti-
cuencia, a pesar de haber declarado tucin es asignada a un rgano ordi-
la inconstitucionalidad de la norma nario o especial de carcter poltico.
en cuestin, estapuede volver a ser
invocada en otros procesos, en tan- Si bien el anlisis de la concordan-
to no se la derogue. Los efectos de cia entre una norma inferior y otra
la aplicacin del control difuso solo superior es una tarea tcnica y esen-
afectan a las partes vinculadas en el cialmente jurdica, los efectos de una
proceso, es decir, rigen la solucin declaracin de constitucionalidad o
del caso concreto sin efecto erga om- inconstitucionalidad son de naturale-
nes (VILLA, Alondra. Control difuso za poltica por las consecuencias que
administrativo. Derecho Administra- deparan para la conformacin del or-
tivo, Universidad Nacional Mayor den jurdico. Tal circunstancia avalara
de San Marcos, 2010). la razonabilidad del control poltico.

133
CONVENCIN

Histricamente, los sistemas polti- fuerza que las Declaraciones porque


cos de control de constitucionalidad vinculan legalmente a los gobiernos
precedieron a los sistemas judiciales. que las firman. Cuando la Asamblea
En el curso de los siglos XVII y XVIII, General de las Naciones Unidas adop-
el enfrentamiento poltico producido ta una convencin, crea normas y cri-
en algunos pases entre la corona y el terios internacionales. Cuando una
parlamento o asamblea, culmin con convencin es adoptada por la Asam-
la consagracin de la superioridad blea General de las Naciones Unidas,
de este ltimo mediante la absorcin los Estados Miembros pueden rati-
de ciertas potestades polticas tradu- ficar esta convencin, prometiendo
cidas en funciones constituyentes, darle cumplimiento. Las Naciones
legislativas y de control. Pero la fun- Unidas pueden, entonces, censurar a
cin jurisdiccional, que en algunos los gobiernos que violan las normas
casos permaneci en la rbita del establecidas en una convencin (AL-
poder de prerrogativa de la corona, FARO JIMNEZ, Vctor).
fue circunscripta a la solucin de las
controversias entre particulares sin Convencin Americana de
ser extendida a las que se producan
entre estos y el Estado, y menos an
Derechos Humanos
a las que se suscitaban entre los rga- La Convencin Americana sobre De-
nos polticos del Gobierno. rechos Humanos es un instrumento
de proteccin de los derechos huma-
No se conceba que las funciones nos, suscrita el 22 de noviembre de
polticas del Gobierno, ejercidas por 1969 en la ciudad de San Jos de Cos-
los representantes de la voluntad ta Rica y entr en vigencia el 18 de
del pueblo, pudieran quedar sujetas julio de 1978.
al control de los rganos judiciales
dependientes de la corona. En esta Es un Tratado de mbito regional,
concepcin, sobre la cual gravit de- debido a que solo es aplicable a los
cisivamente el pensamiento de Rous- Estados Americanos signatarios de la
seau, la asamblea o el parlamento, misma.
en su carcter de expresin de la
voluntad general, mal poda generar La Convencin fue el primer instru-
normas contrarias al inters general mentos de proteccin de los derechos
y por ende inconstitucionales (BA- humanos de carcter regional que,
DENI, Gregorio. Tratado de Derecho estableci los contenidos de los de-
Constitucional. Buenos Aires, 2006). rechos humanos, especificando tam-
bin sus obligaciones para con los
Convencin Estados signatarios, los cuales fue-
ron desarrollados por la Comisin
Acuerdo vinculante entre Estados; Interamericana de Derechos Huma-
se usa como sinnimo de Tratado y nos y por la Corte Interamericana de
Pacto. Las convenciones tienen mayor Derechos Humanos.

134
CONVENCIN SOBRE LA ELIMINACIN...

Convencin contra la tortura Convencin internacional


y otros tratos o penas crueles, sobre la proteccin de los
inhumanos o degradantes derechos de todos los traba-
La tortura es una violacin seria
jadores migratorios y de sus
de los derechos humanos, y estrc- familiares
tamente condenada por el derecho
La Convencin Internacional sobre
internacional, particularmente por
la proteccin de los derechos de to-
la Declaracin Universal de los De-
dos los trabajadores migratorios y de
rechos Humanos, artculo 5, el cual
sus familiares, es un tratado sobre
afirma que: Nadie ser sujeto a tor-
derechos humanos que contribuye a
tura o a cualquier otro tratamiento
precisar la delimitacin del derecho
degradante, inhumano o castigo. al trabajo, exigiendo a los Estados la
toma de ciertas medidas para ello,
Para asegurar la proteccin de todas
y no conlleva un reconocimientoex
las personas ante estos abusos, las
novodel mentado derecho.
Naciones Unidas han desarrollado
por muchos aos algunos estnda-
res universalmente aplicables. La Convencin sobre la elimi-
Convencin para la eliminacin de nacin de todas las formas
la Tortura () fue adopada por la de discriminacin contra la
Asamblea General de las Naciones
Unidas el 10 de diciembre de 1984, mujer
junto con muchas otras Convencio- La Cedaw, por sus siglas en ingls,
nes, Declaraciones y Resoluciones es la Convencin para la Elimina-
adoptadas por la comunidad interna- cin de todas las Formas de Dis-
cional, dicha Convencin claramente criminacin contra la Mujer. Es un
seala que no hay excepcin para la instrumento jurdico internacional,
prohibicin contra la tortura (). aprobado por los Estados y que los
compromete con una serie de obliga-
La Convencin no solamente espec- ciones para con las mujeres.
fica que los Estados signatarios pro-
hibirn la tortura en sus legislaciones La Convencin est compuesta de
nacionales, pero tambin denota ex- una serie de normas y obligaciones
plcitamente que no existe una orden aceptadas por todos y todas. Estas
superior o circunstancia excepcional normas bsicas denominadas tam-
para invocar la justificacin de los bin derechos humanos establecen
actos de tortura (The Peoples Mo- derechos y libertades mnimas que
vement for Human Rights Educacin los gobiernos deben cumplir. Acom-
(PDHRE) Movimiento de los Pueblos paana estos derechos la obligacin
para la Educacin en Derechos Hu- de los gobiernos y los individuos de
manos). no infringir los derechos paralelos

135
CONVENCIN SOBRE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD...

de los dems. Estas normas son in- Recursos humanos: concepto y tipos de
terdependientes e indivisibles; no es convenio colectivo. Espaa, 2007).
posible garantizar algunos derechos
a costa de otros (Observaciones fi-
nales del Comit para la Eliminacin
Conversin procesal
de la Discriminacin contra la Mu- [L]a conversin procesal [es] un ins-
jer a la Repblica de Panam 1998 y tituto jurdico de suma utilidad a [la]
2010). () concretizacin de los fines de los
procesos constitucionales, este Tri-
Convencin sobre la impres- bunal considera conveniente estable-
criptibilidad de los crmenes cerle aqu un conjunto de principios
y lmites que sirvan como parmetro
de guerra y de los crmenes a los jueces constitucionales, sea cual
de lesa humanidad fuere su instancia, a fin de evitar posi-
bles desbordes en su aplicacin (STC
La Convencin sobre la Imprescrip- Exp. N 5761-2009-PHC, f. j. 26).
tibilidad de los Crmenes de Guerra
y de los Crmenes de Lesa Humani-
dad, es un tratado sobre derechos Corporativismo
humanos, pues coadyuva a la mejor Se denomina as al sistema poltico
proteccin del derecho a la verdad, y que hace surgir su legitimidad de la
no establece un originario reconoci- representacin emanada de la corpo-
miento de este derecho; etc. racin. En este sistema se abandona
la representacin poltica territorial
Convenio colectivo del pueblo, es decir de la heteroge-
neidad dentro de una unidad espa-
El convenio colectivo es un pacto cial, para elegir a los representantes
entre una empresa o varias asocia- desde las corporaciones, es decir,
ciones empresariales y una represen- desde una supuesta homogeneidad
tacin colectiva de los trabajadores proveniente de la realizacin de ta-
(representantes del personal de las reas semejantes. Es as como se rela-
empresas o sindicales), con la fina- tiviza la soberana popular, ya que
lidad de regular el contenido de los lo que importa no es la capacidad de
contratos de trabajo (las condiciones reflejar los valores y voluntades de la
de trabajo), pero tambin los derechos mayora de la poblacin capacitada
y obligaciones de los representantes para el voto, sino que el inters cor-
del personal o, ms ampliamente, las porativo est representado en el sis-
relaciones entre las partes firmantes tema poltico, ms all de la cantidad
del convenio y entre las organizacio- o nmero de sus miembros. La cor-
nes de trabajadores y empleados. Es poracin aparece como una comuni-
una fuente especfica del Derecho del dad de intereses que se articulan or-
Trabajo ya que complementa lo esta- gnicamente con el resto y necesitan
blecido por la Ley regulando las con- participar, como tales, en el sistema
diciones no contempladas por ella global. Este sistema de participa-
(MARTNEZ DE SALINAS, Juan. cin poltica surge como alternativa

136
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS (CORTE IDH)

ideolgica al liberalismo y al socia- elevadas funciones judiciales de su


lismo, en los inicios del siglo XX pas, o bien, del pas que los propo-
(DE SIERRA, Carmen. Ciencias So- ne. Los jueces duran en su cargo seis
ciales y Polticas. Revista Iber. N 7, aos con la posibilidad de ser reelec-
Barcelona, 1996). tos por un periodo de igual duracin
(Estatuto de la Corte IDH: artculos
Correcin de sentencia 1-5). La Corte IDH tiene dos funcio-
nes (MARTN, 2004: pp. 217-270):
La correccin como mecanismo de i) Contenciosa. Es la funcin por
modificacin de la sentencia se en- medio de la cual resuelve sobre una
cuentra destinado al enmendar la controversia en la que se alegan pre-
sentencia en aquellos extremos que se suntas violaciones de los derechos
hubiese consignado errores de carc- humanos reconocidos en la CADH,
ter material, es decir, cuando se hayan as como de otros instrumentos inter-
consignado fechas, nombres, nme- nacionales que le otorguen estas atri-
ros denominaciones, etc., que pese a buciones, en contra de un Estado que
que no afectan la decisin de fondo, tiene jurisdiccin sobre el territorio
s constituyen aspectos de la sentencia donde se dieron las presuntas vio-
que no llegando a ser vicios, pueden laciones. La controversia puede ser
llegar a tergiversar las consecuencias presentada ante la Corte IDH por la
que la decisin del rgano juridiccio- CIDH o un Estado Miembro de la
nal quiso exponer en la resolucin del OEA, siempre y cuando dicho Esta-
caso en concreto (ETO CRUZ, Gerar- do haya reconocido previamente la
do. Tratado del Proceso de Amparo. Ga- competencia a la Corte IDH y los he-
ceta Jurdica, Lima, 2013). chos se hubieren cometido con pos-
terioridad a dicho reconocimiento.
Corte Interamericana de De- Para que la Corte IDH pueda conocer
de cualquier asunto, se requiere que
rechos Humanos (Corte IDH) el mismo haya pasado previamente
Es un organismo judicial autno- por el procedimiento de peticiones
mo, de carcter no permanente, con individuales ante la CIDH. La Corte
sede en San Jos, Costa Rica. La Corte IDH puede emitir sentencias sobre
IDH tiene como propsito la aplica- excepciones preliminares, de fondo,
cin e interpretacin de las dispo- de reparaciones y de interpretacin
siciones de la CADH, as como de de sentencias, as como resoluciones
otros instrumentos internacionales sobre el cumplimiento de las senten-
que le otorguen estas atribuciones. cias. ii) Consultiva. Es la funcin por
La Corte IDH est integrada por sie- medio de la cual la Corte IDH inter-
te jueces de nacionalidad de alguno preta a peticin de cualquier rga-
de los Estados Miembros de la OEA. no principal u Estado Miembro de la
Los jueces son elegidos a ttulo per- OEA la CADH u otros tratados con-
sonal y deben contar con la ms alta cernientes a la proteccin de los de-
autoridad moral y conocimientos de rechos humanos en los Estados ame-
derechos humanos, as como cumplir ricanos. Asimismo, la Corte IDH, a
con los requisitos para ocupar las ms peticin de un Estado Miembro de la

137
CORTE PENAL INTERNACIONAL

OEA, puede emitir opiniones acerca competencia de la Corte Penal Inter-


de la compatibilidad de su legislacin nacional se determinar por el lugar
interna con los tratados concernientes en el que hayan sucedido los hechos o
a la proteccin de los derechos hu- por la nacionalidad de los presuntos
manos de los que sea parte. La Cor- responsables. Es decir, la Corte Pe-
te IDH tiene tambin, dentro de sus nal Internacional nicamente podr
facultades, la posibilidad de adoptar enjuiciar los crmenes que se hayan
medidas provisionales (MARTN, cometido en el territorio de un Esta-
Claudia. Derecho Internacional de los do Parte del Estatuto de Roma o que
Derechos Humanos. Universidad Ibe- haya sido perpetrado por un nacional
roamericana, American University y de dichos Estados. Estos elementos
Fontamara, Mxico). de competencia no son, sin embargo,
concurrentes; en otras palabras, basta
Corte Penal Internacional con que se cumpla uno de ellos para
que la Corte Penal Internacional tenga
Institucin internacional permanen- competencia para conocer de la situa-
te e independiente, competente para cin. La Corte Penal Internacional no
enjuiciar a personas presuntamente tiene competencia retroactiva, lo que
responsables de haber cometido ge- significa que no puede investigar o
nocidio, crmenes de lesa humani- enjuiciar hechos que hayan sucedido
dad, crmenes de guerra y de agre- con anterioridad de la entrada en vi-
sin. Su sede est en la ciudad de La gor del Estatuto de Roma, o aquellos
Haya, Holanda. La Corte Penal Inter- que hayan acontecido con anteriori-
nacional es una institucin con per- dad a la fecha en la que el Estado en
sonalidad internacional propia y no cuyo territorio se cometi el crimen
es parte de la ONU. La relacin con o cuyo nacional sea el presunto res-
dicha organizacin est regulada por ponsable haya ratificado o accedido
un acuerdo internacional aprobado y al Estatuto de Roma. A diferencia de
firmado por la Asamblea de Estados otras Cortes Internacionales como la
Parte de la Corte Penal Internacional Corte Internacional de Justicia y las
rgano legislativo de la Corte y Cortes Interamericana y Europea de
la propia ONU. Su tratado consti- Derechos Humanos ante las cuales
tutivo es el Estatuto de Roma de la comparecen los Estados la Corte Pe-
Corte Penal Internacional, el cual fue nal Internacional est facultada para
aprobado el 1 de julio de 1998 por la enjuiciar a personas, individuos que
Conferencia de Plenipotenciarios de al momento de la comisin del cri-
la ONU por una Corte Penal Inter- men sean mayores de 18 aos. Una
nacional que tuvo lugar en la ciudad situacin en la que presuntamente se
de Roma, Italia. El Estatuto de Roma hayan cometido uno o varios de los
entr en vigor el 1 de julio de 2002 crmenes competencia de la Corte Pe-
y es el resultado de ms de 50 aos nal Internacional puede ser conocida
de negociaciones internacionales. por esta institucin siempre y cuando
La Corte Penal Internacional tiene aquella sea remitida por i) un Esta-
una competencia complementaria a do Parte del Estatuto de Roma; ii) el
los rganos judiciales nacionales. La Consejo de Seguridad de la ONU, o

138
COSA JUZGADA

iii) cuando el fiscal de la Corte Penal se encuentra, no solo revestida de la


Internacional haya iniciado de oficio autoridad de cosa juzgada segn los
una investigacin (Glosario de Dere- principios del procedimiento, sino al
chos Humanos. Colombia, 1998). abrigo de toda clase de recurso, aun
extraordinario. Y si se quiere enten-
Cosa juzgada der por cosa juzgada la autoridad
provisional que lleva aneja un fallo,
Arlas citando a Carneluttti nos dice el cual puede ser atacado, no hay ra-
sobre el concepto de cosa juzgada lo zn alguna para distinguir aqu entre
siguiente: Cosa Juzgada. () la ex- las vas ordinarias y las vas extraor-
presin cosa juzgada se emplea en dinarias, y es preciso decir, con los
un doble sentido. Cosa Juzgada es jurisconsultos romanos, que todo fa-
tanto la decisin dada sobre la con- llo desde el momento que se ha dicta-
tienda (o sobre el litigio) como el do, tiene autoridad de cosa juzgada.
efecto de esa misma decisin. Tam-
bin se suele hablar de autoridad Por cosa juzgada entendemos la
de cosa juzgada para referirse a los cuestin que ha constituido objeto
efectos de la decisin o, ms precisa- de un juicio lgico por parte de los
mente a su eficacia. rganos jurisdiccionales, esto es, una
cuestin acerca de la cual ha tenido
En el sentido usual del procedimien- lugar un juicio que la resuelve me-
to, una sentencia tiene autoridad de diante la aplicacin de la norma ge-
cosa juzgada, es decir, es ejecutoria, neral al caso concreto y que precisa-
tanto respecto de las partes como de mente porque han constituido objeto
terceros () cuando se ha dado en l- de un juicio lgico se llama juzgada.
tima instancia, o cuando se han deja- Este trabajo de subsuncin del caso
do expirar los trminos para atacarla concreto dentro de la norma general
por las vas ordinarias (la oposicin se hace segn lo hemos dicho por
y la anulacin). Este es el sentido de medio de un juicio lgico y concre-
que Pothier () considera, an desde tamente por medio de un silogismo
el punto de vista de la presuncin le- en el cual la premisa mayor, la da
gal, que se refiera a ella la autoridad la norma, la manera de la relacin
de la cosa juzgada. Pero esta manera concreta y la conclusin una norma
de ver no es muy exacta: una cosa es especial inferida de la norma gene-
el punto de vista del procedimiento ral: mediante la norma particular as
y otra cosa es el punto de vista del obtenida se determina que una rela-
Derecho Civil. Cuando se examina cin jurdica singular deber ser regu-
si hay cosa juzgada, preocupndose lada por el derecho. El silogismo con
de conformidad con el Derecho Civil, el cual se obtiene la norma especial
de la fe que se atribuye a la senten- se suele indicar con un trmino equi-
cia, no se pregunta si es ejecutoria, valente a fallo (sinnimo de juicio)
sino si contiene como dice el mismo palabra que un sentido estricto sirve
Pothier (), una presuncin jure et para indicar solamente la determi-
de jure. Pues bien: esta presuncin nacin de la tutela concedida por el
no existe sino en cuanto la sentencia derecho en el caso concreto, es decir

139
COSA JUZGADA

la decisin del juez que resuelve la sean ya en determinado momento


cuestin. (...) As, si la cuestin que inalterables y obligatorios para todos.
ha constituido objeto de un juicio El Estado atiende a esta necesidad,
contenido en una sentencia se le une de un lado, mediante la institucin
una eficacia caracterstica tiene la au- de la cosa juzgada, o sea, la calidad
toridad de la cosa juzgada por lo cual que adquiere una resolucin cuando
se entiende, por tanto, la fuerza o la la ley la declara no impugnable o la
eficacia obligatoria inherente a la ma- parte interesada no la impugna, con
teria de la decisin judicial contenida la consiguiente vinculacin de todo el
en la sentencia. mundo a ella, autoridades y en espe-
cial organismos judiciales ().
El concepto de cosa juzgada como
queda visto va a la par del concepto Brenes Crdoba (Tratado de las obliga-
de sentencia, siendo la cosa juzgada ciones, p. 92), nos da una definicin
un efecto de aquella, cosa juzgada es bastante clara sobre el concepto de
pues lo que la sentencia juzga o falla, la cosa juzgada y no poda faltar una
es decir lo que ya se juzg. Por ende cita de este ilustre jurista al abordar
no se puede apartar de este concepto este tema:
su contenido social del fallo dado en
un estado histrico determinado. Se denomina cosa juzgada lo resuel-
to definitivamente en juicio contra-
La autoridad de la cosa juzgada nace dictorio. La cosa juzgada pone trmi-
de la necesidad social de que los plei- no al punto controvertido, pues la ley
tos tengan fin y de que las cosas no da a lo fallado carcter irrevocable
estn constantemente inciertas: si tras con el fin de no hacer interminables
de un pleito pudiera promoverse otro los litigios. Envuelve, en consecuen-
sobre el mismo asunto, los juicios se cia una presuncin absoluta en cuya
eternizaran y los derechos estaran virtud debe tenerse lo resuelto como
en una continua incertidumbre con expresin de la verdad legal: Res in-
el consiguiente dao para la colectivi- dcata pro veritate habetur.
dad. Crees t, preguntaba Scrates,
que podra subsistir y no aniquilarse Cosa juzgada ser, entonces, el efecto
un estado en el que las sentencias re- jurdico que el ordenamiento jurdi-
cadas no tuvieran ninguna fuerza y co atribuye a unaresolucin judicial
pudieran ser invalidadas y frustradas firme dada dentro de un proceso ju-
por los particulares ()?. dicial dictada por juez competente.
El valor de la cosa juzgada se mani- Dependiendo del proceso judicial
fiesta en la sentencia cuando esta se en el cual se dict dicha resolucin,
manifiesta invariable, inmutable y los efectos de esta sern vinculantes
obligatoria. nicamente dentro de dicho proce-
so o tendrn la fuerza suficiente de
La eficacia y utilidad de la funcin ju- aceptar cualquier otro proceso que
risdiccional del estado y la seguridad se inicie posteriormente. A esto lle-
del comercio jurdico de los ciudada- gamos entonces con el tema de la
nos exigen que los pronunciamiento distincin entre cosa juzgada formal

140
COSTAS PROCESALES

y cosa juzgada material (JIMNEZ sentencia inconstitucional pasada en


BOLAOS, Jorge. Crtica al concepto autoridad de cosa juzgada (cosa juz-
tradicional de cosa juzgada en relacin gada inconstitucional)?, y qu r-
a la identidad de sujetos objeto y causa. gano sera competente para fiscalizar
Facultad de Derecho, Universidad de y controlar la constitucionalidad de
Costa Rica). dicha sentencia? Respondiendo a la
primera pregunta, Otero sostiene que
la cosa juzgada debera admitir, exep-
Cosa juzgada constitucional cionalmente, ciertas modificaciones
Como ha puesto de manifiesto Car- como consecuencia de la interposi-
los Henrique Soares, el concepto de cin de un recurso de revisin (civil o
cosa juzgada constitucional fue penal), de un recurso de oposicin de
planteado primigeniamente por el tercero, en las acciones de prestacio-
jurista portugus Paulo Otero, se- nes de alimentos, o en materia crimi-
cundado por Humberto Theodoro nal (cuando sobreviene una ley penal
Jr., y reforzado por Carlos Valder do que despenaliza un comportamiento
Nascimeinto, quien lleg a sostener que fue objeto de condena, o una de-
la posibilidad de modificar la cosa claracin de inconstitucionalidad que
juzgada que vulneraba la Constitu- favoreceal reo).
cin, como una forma de satisfacer
la justicia de las decisiones judiciales. En ese sentido, ante la pregunta de
si las decisiones judiciales disconfor-
La tesis de Paulo Otero se formula mes con el derecho forman cosa juz-
y comprende dentro de los confines gada, Otero concluye: una decisin
del derecho lusitano, ordenamiento judicial contraria al Derecho sera
que, como se sabe, combina los siste- nula, nunca siendo posible que pase
mas difuso y concentrado de control en autoridad de cosa juzgada. As
de constitucionalidad. Partiendo de pues, no obstante que en el Derecho
esta premisa, el autor sostiene que actual una decisin judicial contraria
el principio de constitucionalidad, al ordenamiento jurdico positivo se
como estadio en la evolucin del transforma en firme, irrevisable e in-
Estado de Derecho, ha influenciado modificable, Otero sostiene que la se-
tambin la actividad del Poder Ju- guridad y certeza jurdica inherentes
dicial, haciendo surgir lo que deno- al Estado de Derecho con insuficien-
mina el principio de juricidad, el cual tes para fundamentos la validez de
prescribe que los actos emanados del una cosa juzgada inconstitucional
poder jurisdiccional deben estar con- (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado del
forme a la Constitucin, bajo pena de Proceso de Amparo. Gaceta Jurdica,
nulidad. Lima, 2013).

Sin embargo, a decir de este autor,


Costas procesales
como consecuencia de este principio,
surgen inmediatamente dos proble- Salvo los supuestos de reconoci-
mas, a saber: qu mecanismos proce- miento del derecho a litigar gratuita-
sales son necesarios para corregir una mente, desde que se inicia el proceso,

141
COSTUMBRE

las partes estn gravadas por la carga de uso para la costumbre praeter le-
de ir satisfaciendo las costas que se gem, y 40 para la costumbre contra
vayan causando a su instancia, an- legem; d) generalidad: que el hecho
ticipando las cantidades que exija la sea practicado por toda la comuni-
actuacin procesal concreta que el dad o por la mayora de ella; e) pu-
litigante pretende que se lleve a cabo. blicidad: que el hecho sea conocido
por todos. 2) Elemento subjetivo (o
Las costas procesales se pueden con- psicolgico o espiritual).- Se da cuan-
siderar los gastos que se producen do existe la firme creencia por parte
por el transcurso de un procedimien- de la comunidad de que el hecho
to judicial, los conceptos que pueden practicado es una necesidad jurdi-
estar englobados dentro de esta ca, y que, por tanto, es obligatorio
(AMABLE MNDEZ, Hctor. Las (Gua de Estudio de Derecho Civil
costas procesales. Las Palmas de Gran La costumbre Editorial Estudio,
Canaria, Espaa, 2013). Argentina).

Costumbre Costumbre constitucional


Cuando la generalidad de las per-
Son constitucionales aquellas cos-
sonas que integran la sociedad ac-
tumbres que se instauran por obra
ta de una manera determinada y
de los rganos constitucionales en
uniforme por un periodo largo de sus recprocas relaciones; son rasgos
tiempo, podemos decir que existe caractersticos de tales costumbres,
una costumbre. Por lo tanto, pode- el hecho de tener a veces su estruc-
mos definir a la costumbre como la tura discontinua y contenido facul-
forma de actuar uniforme y sin inte- tizante; la costumbre constitucional
rrupciones que, por un largo perio- desempea un papel de integracin
do de tiempo, adoptan los miembros para resolver los casos de lagunas
de una comunidad, con la creencia (GUASTINI, Riccardo. Estudios de
de que dicha forma de actuar res- Teora Constitucional. Mxico, Distri-
ponde a una necesidad jurdica, y es buciones Fontamara, 2007). // [A]
obligatoria. La existencia de la cos- lude al conjunto de prcticas polti-
tumbre depende de la presencia de cas jurdicas espontneas que han
dos elementos: 1) Elemento objetivo alcanzado uso generalizado y con-
(o material).- Para que se de este ele- ciencia de obligatoriedad en el seno
mento, la costumbre debe reunir los de una comunidad poltica.
siguientes caracteres: a) ser unifor-
me: que el hecho o comportamiento Conviene enfatizar que la costum-
tenga siempre las mismas caracters- bre constitucional tiene una significa-
ticas; b) ser constante: que se lleve a cin de mayor envergadura que las
cabo sin interrupciones; c) largo uso: prcticas juridizadas en el resto de las
que se practique por un periodo de disciplinas jurdicas. Ello se explica
tiempo ms o menos prolongado. porque la organizacin y funciona-
Llambas cita el ejemplo del Derecho miento del Estado es tal complejidad
Cannico, en el cual se exiga 10 aos que se hace imposible que pueda ser

142
CRMENES DE LESA HUMANIDAD

total y exclusivamente regulada por humanidad, deba existir una rela-


la legislacin (STC Exp. N 00047- cin entre dicho crimen y un conflic-
2004-AI, f. j. 40). to armado o los actos preparatorios
del mismo (GUTMAN y RIEFF, 1999:
Crmenes de lesa humanidad pp. 107-108). El vnculo entre los cr-
menes de lesa humanidad y los con-
Crimen internacional cometido flictos armados se mantuvo durante
como parte de un ataque generali- varias dcadas, siendo incluido en el
zado o sistemtico contra una pobla- Estatuto del Tribunal Penal Interna-
cin civil, conociendo el perpetrador cional para la Antigua Yugoslavia.
dicho plan. Por ataque generalizado, Sin embargo, para 1994, la definicin
siguiendo las definiciones estable- de crmenes de lesa humanidad es-
cidas en el Estatuto de Roma (vase tablecida en el Estatuto del Tribunal
Corte Penal Internacional), se pue- Penal Internacional para Ruanda no
de entender una lnea de conducta incluy dicho vnculo. Es decir, se-
que implique la comisin mltiple gn esta ltima definicin, los cr-
de actos considerados como cons- menes de lesa humanidad no tienen
titutivos del crimen, en tanto que que darse, necesariamente, en el
el trmino sistemtico implica que contexto de conflictos armados. Con
dichas conductas han sido come- el Estatuto de Roma de la Corte Pe-
tidas de conformidad con un plan nal Internacional, la existencia de los
de un Estado o de una organiza- crmenes de lesa humanidad como
cin para cometer el ataque o para crimen internacional independiente
promover una poltica determina- qued consolidada al ser establecida
da (Estatuto de Roma: artculo 7). en un tratado internacional multilate-
El concepto de crmenes de lesa hu- ral, resultado de un acuerdo entre los
manidad ha sido utilizado de ma- Estados. De conformidad con la defi-
nera reiterada en el mbito interna- nicin de dichos crmenes establecida
cional desde 1919, ao en el que se en el artculo 7 del Estatuto de Roma
emple por primera vez para descri- de la Corte Penal Internacional, estos
bir los hechos cometidos por oficia- deben ser cometidos en un contexto
les turcos en contra de la poblacin definido para ser considerados como
armenia. Posteriormente, en el marco tales. As, la conducta debe ser per-
de los juicios de Nremberg y Tokio, petrada, i) de manera sistemtica o
las potencias aliadas acordaron in- generalizada, en el sentido antes in-
cluir los crmenes de lesa humanidad dicado; ii) en contra de la poblacin
como uno de los crmenes competen- civil, en exclusin del personal u
cia de dichos rganos. Es importante objetivos militares, y iii) el perpe-
sealar que, en los estatutos de cada trador debe tener conocimiento de
uno de los tribunales antes mencio- que la conducta se ha cometido en
nados, la definicin de crimen de el marco de un ataque sistemtico
lesa humanidad inclua un elemento o generalizado en contra de la po-
adicional, de manera que, para poder blacin civil, aunque no conozca la
enjuiciar a un presunto responsable extensin del mismo, o que haya
por la comisin de un crimen de lesa tenido la intencin de que el hecho

143
CRISIS CONSTITUCIONAL

fuera parte de un ataque con estas poltica, debido que coyunturalmen-


caractersticas (CASSESE, 2003: pp. te afecta a la vigencia de la Consti-
64-91). El mismo artculo 7 del Esta- tucin y consecuentemente a efecti-
tuto de Roma, al que nos referimos vizar la proteccin de los derechos
por ser la definicin ms consolida- constitucionales. Podemos sealar
da del crimen de lesa humanidad, tambien que la crisis constitucional
seala las conductas que constituyen es la inestabildiad del orden jurdico.
crmenes de lesa humanidad cuan-
do son cometidas en el contexto ya Crisis ministerial
mencionado. Entre dichas conductas
se encuentran: i) asesinato; ii) exter- Situacin o circuntancia en que se
minio; iii) esclavitud; iv) deporta- encuentra un gabinete ministerial
cin o traslado forzoso de personas; desde el momento en que uno varios
v) privacin grave de la libertad; de sus individuos han presentado la
vi) tortura; vii) desaparicin forza- dimisin de sus cargos, hasta aquel
da; viii) Apartheid; ix) persecucin en que se nombran las personas que
de un grupo o colectividad por mo- han de sustituirlos.
tivos polticos, raciales, nacionales,
tnicos, culturales, religiosos y de
Cuestin de confianza
gnero, entre otros; x) violacin, es-
clavitud sexual, prostitucin forza- El vocablo latino confidentia o confi-
da, embarazo forzado, esterilizacin dare que deriv el francs de confian-
forzada, o cualquier otra forma de ce, sugiere la intencin de apoyo o
violencia sexual de gravedad simi- tener fe en uno, tener esperanza del
lar, y xi) otros actos inhumanos de buen desempeo (DEHE, 1989).
carcter similar (Estatuto de Roma:
artculo 7). Con respecto a estas con- En los sistemas parlamentarios de
ductas, es importante sealar que la gobierno, el primer ministro y su
inclusin de los actos de violencia gabinete, como integrantes del par-
sexual, los cuales incluyen la violen- lamento, representan una comisin
cia en contra tanto de mujeres como del propio rgano colegiado para
de hombres, fue uno de los logros desempear las funciones adminis-
ms trascendentes en el proceso de trativas del Gobierno. Los ministros
las negociaciones del Estatuto de o secretarios son nombrados por sus
Roma y se debe, en gran medida, a pares en el parlamento y su autori-
los grupos feministas que apoyaron dad es conferida con base en la con-
el proceso alrededor del mundo fianza depositada en ellos por los
(Glosario de Derechos Humanos. dems integrantes. En caso de que la
Colombia, 1998). mayora parlamentaria no contine
apoyando las polticas tomadas por
Crisis constitucional el gabinete, se emite un voto de cen-
sura que ocasiona la remocin de sus
La crisis constitucionalse relacio- cargos como ministros (D. T. Parla-
na muy estrechamente a la crisis mentarios. Mxico).

144
CULTURA POPULAR

Culto de los medios masivos de comunica-


cin en detrimento del agente pro-
Tiene garanta constitucional. Es una ductor, quien asiste en forma pasiva
manifestacin externa de religiosi- a la construccin de fenmenos deno-
dad. Como tal, comprende todos los minados como populares, llevados a
ritos, prcticas y omisiones, por me- cabo por agentes considerados ex-
dio de los cuales se manifiesta una fe traos al campo popular y donde lo
religiosa. central pasa por el rol que adquieren
las industrias culturales y el Sector
Cultura constitucional Privado, al masificar productos que
pueden haber sido originados desde
El constitucionalismo, esto es, la los sectores sociales mencionados,
idea conforme a la cual las relaciones pero que en alguna de las etapas de
polticas de una sociedad deben estar produccin, circulacin y recepcin,
regidas por una Constitucin, nace a ven cambiados las significaciones y
finales del siglo XVIII y es la cristali- los sentidos iniciales. Desde esta p-
zacin en el mbito de lo poltico de tica, lo popular se vincula con la can-
una serie de ideas dominantes en la tidad, ms relacionada con una lgica
Cultura de la poca, ideas que con- mercantilista donde lo popular es va-
formaran un mbito especfico de la ciado de contenido.
que puede llamarse la Cultura cons-
titucional (RUIZ MIGUEL, Carlos. En este caso, lo popular es emparen-
Constitucionalismo clsico y moderno. tado con masividad o multitudes. Lo
CEC, Lima, 2013). masivo no como opuesto a la cultu-
ra popular, ni como fagocitador de
esta, sino como el lugar desde donde
Cultura poltica se interpela a lo popular. La cultura
popular vehiculizada a travs de los
Es el conjunto de creencias y valo-
medios de masas reproduciendo sus
res compartidos, referentes a la vida
formas de pensar, actuar y moverse,
en sociedad y al rol de las activida-
sus manifestaciones estticas y sus
des polticas en la conservacin y
preferencias por determinados bie-
la orientacin de la cohesin social;
nes y no por otros. Es en ltima ins-
conjunto de actitudes fundamentales
tancia, la interpretacin que sobre la
que permiten el ajuste mutuo de los
cultura popular operan las industrias
comportamientos o la aceptacin de
y polticas culturales.
actos de autoridad que tienden a im-
poner ese ajuste (Lagroye). En Amrica Latina, la expresin ms
clara de esta tendencia se manifest
Cultura popular en la aplicacin de polticas cultura-
les de los gobiernos populistas du-
La cultura popular fue entendida rante las dcadas de 1940 y 1950. El
como aquellas acciones realizadas con cine, la radio y la televisin consti-
independencia del sujeto social inter- tuyeron medios fundamentales en la
viniente, priorizndose el rol difusor ejecucin de estas polticas pblicas.

145
CUMPLIMIENTO (PROCESO DE)

En otros estudios, se consideran ma- este proceso constitucional (VELS-


nifestaciones populares solo a aque- QUEZ RAMREZ, Ricardo. Manual de
llas prcticas que partiendo de clases Derecho Procesal Constitucional. Edicio-
sociales subalternas, condensan un nes Jurdicas, Lima, 2007).
sentido capaz de resistir y enfren-
tar a la cultura oficial o hegemnica, Es un proceso constitucional que
acentuando la capacidad de estas de tiene como finalidad el cumplimien-
poder deslegitimar el orden simb- to y eficacia de las normas legales y
lico vigente. Aqu se niegan y des- los actos administrativos, es decir, la
estiman todos aquellos componen- ejecucin por parte de la autoridad
tes culturales que si bien parten de o funcionario pblico de las normas
estos sectores sociales, reproducen jurdicas con jerarqua de ley y de los
formas culturales dominantes sin actos administrativos, a cuyo cumpli-
llegar siquiera a cuestionarlas (RO- miento est obligado. Es decir, como
MN REYES. Dir.Diccionario Crtico sostiene Samuel Abad, es un proce-
de Ciencias Sociales. Mxico, 2009). so mediante el cual los particulares
pueden reparar agravios a ciertos
derechos e intereses subjetivos deri-
Cumplimiento (proceso de) vados del incumplimiento, por parte
de las autoridades o funcionarios p-
El Proceso de Cumplimiento, si bien blicos, de mandatos establecidos en
hoy en da es un proceso constitu- normas con rango de ley o en actos
cional en sus orgenes fue un proce- administrativos. // El proceso de
so ordinario (rectius administrativo), cumplimiento previsto en el inciso
pues cuenta con una larga tradicin 6), artculo 200, de la Constitucin de
en el derecho ingls, cuyos orgenes 1993, y en el artculo 66, del Cdigo
se remontan al siglo XVI, data en la Procesal Constitucional, tiene por ob-
que aproximadamente se forja el Writ jeto ordenar que el funcionario o au-
of Mandamus. De all se expande a los toridad pblico renuente: 1) d cum-
Estados Unidos y paulatinamente se plimiento a una norma legal o ejecute
irradia en lneas generales a ciertos un acto administrativo firme; o 2) se
pases de esta parte del Continente, pronuncie expresamente cuando las
como es el caso de Colombia, a lgunas normas legales le ordenan emitir una
constituciones provinciales de Argen- resolucin administrativa o dictar un
tina, sin dejar de mencionar al Per, reglamento. As, lo que se busca ob-
que es el nico pas que codific su tener con este proceso es asegurar y
regulacin y viene desarrollando a exigir la eficacia de las normas lega-
travs de su Tribunal Constitucional les y los actos administrativos (STC
diversa jurisprudencia con relacin a Exp. N 03410-2006-PC).

146
D
Dao solo son estados del espritu, conse-
cuencia del dao. As, y a ttulo de
Consiste en el menoscabo material ejemplo, el dolor que experimenta la
o moral que afecta a una determi- viuda por la muerte violenta de su
nada persona, tanto en bienes tan- esposo, la humillacin de quien ha
gibles como intangibles y se puede sido pblicamente injuriado o calum-
producir de diversas formas. // El niado, el padecimiento de quien debe
dao constituye quiz el elemento soportar un dao esttico visible, la
principal para que se configure la tensin o violencia que experimenta
responsabilidad civil. Ha sostenido quien ha sido vctima de un ataque a
un importante sector de la doctrina su vida privada, son estados del es-
que no puede haber responsabilidad pritu de algn modo contingentes y
sin la existencia de un dao (DE variables en cada caso y que cada uno
AGUIAR DAS, Jos. Tratado de la siente y experimenta a su modo.
responsabilidad civil. Tomo II. Edito-
rial Jos M. Cajica JR, Mxico-Lima- Estos estados del espritu constituyen
Buenos Aires, 1957). el contenido del dao en tanto y en
cuanto previamente se haya determi-
Dao material nado en qu consisti el dao sufrido
por la vctima. El Derecho no resarce
El que incide sobre la integridad cualquier dolor, humillacin, aflic-
fsica o el patrimonio de una persona. cin o padecimiento, sino aquellos
que sean consecuencia de la privacin
Dao moral de un bien jurdico sobre el cual la
vctima tena un inters jurdicamente
Es frecuente considerar que el dao reconocido. Por lo tanto, lo que defi-
moral es el dolor, la angustia, la aflic- ne al dao moral no es el dolor o los
cin fsica o espiritual, la humillacin, padecimientos, estos sern resarcibles
y, en general, los padecimientos que en la medida que sean consecuencias
se han infligido a la vctima. Pero qu de la lesin a una facultad de actuar
son en verdad esos dolores, angustias, que impide o frustra la satisfaccin o
humillaciones y padecimientos? Si se goce de intereses no patrimoniales,
analizan bien, podramos decir, que reconocidos a la vctima del dao por

147
DE FACTO

el ordenamiento jurdico. Y estos inte- por la fuerza y no por los cauces del
reses pueden estar vinculados tanto a orden constitucional.
derechos patrimoniales como a dere-
chos extrapatrimoniales. De jure
En este sentido podemos decir que los
Expresin latina que significa De-
llamados daos morales son los infli-
recho. Generalmente se utiliza para
gidos a las creencias, los sentimientos,
caracterizar a los gobiernos que se
la dignidad, la estima social, a la salud
rigen por la Constitucin. Se contra-
fsica o psquica, es decir, a los que la
pone a los regmenes de facto.
doctrina mayoritaria ha denominado
derechos de personalidad o extrapa-
trimoniales. O bien, el menoscabo Debate poltico
o lesin a un inters no patrimonial
provocado por el hecho daoso, es Cuando los representantes de los ciu-
decir por el acto antijurdico. La no- dadanos se sirven de determinados
cin de dao moral se desarrolla en gneros discursivos para transmitir
base a dos presupuestos: la naturaleza sus ideas suelen hacerlo en contextos
del inters lesionado y la extrapatri- orales fuertemente planificados. Uno
monialidad del bien jurdico afectado. de esos gneros es el debate poltico
parlamentario o el debate electoral
Y es en base a estos dos presupues- transmitido por radio o por televi-
tos que el dao moral es dao no pa- sin. Es curioso que, paradjicamen-
trimonial, y este, a su vez, no puede te, estos actores deban mostrar ante
ser definido ms que en contraposi- sus representados o ante sus posibles
cin al dao patrimonial. Dao no votantes que, por un lado, en efecto,
patrimonial en relacin con el valor desarrollan un discurso planificado,
negativo de su misma expresin li- si bien, por otro lado, la improvisa-
teral, es todo dao privado que no cin y la naturalidad tambin estn
puede comprenderse en el dao pa- presentes, puesto que potencian su
trimonial, por tener por objeto un imagen social y favorecen, supuesta-
inters no patrimonial, o sea que mente, el cambio de actitudes de los
guarda relacin a un bien no patri- oyentes. No todas las partes de un
monial (VIELMA MENDOZA, Yo- discurso, con todo, pueden ser igual-
leida. Una aproximacin al estudio mente planificadas. Habitualmente,
del dao moral extracontractual. en los debates realizados en contex-
Ponencia del II Congreso Nacional tos profesionales, los mrgenes ini-
de Responsabilidad Civil y Seguro, ciales (presentacin y primer turno)
Universidad de Girona, 2001). y los mrgenes finales (ltimo turno
y despedida) son los ms fcilmente
De facto planificables (BAON HERNN-
DEZ, Antonio. El debate poltico.
Expresin latina que significa de Una aproximacin desde el anlisis
hecho, y que de forma usual se apli- del discurso oral. En: revista Llengua,
ca para caracterizar a los gobiernos Societat i Comunicaci N 3, Universi-
cuyo origen es la toma del poder dad de Almera, 2005).

148
DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Deber constitucional de deber constitucional y los deberes


en la Constitucin de 1978. En: Re-
En un primer y amplio sentido de- vista Pensamiento Constitucional. Ao
beres constitucionales seran todos XVI N 16, Universidad de Castilla-
los que vienen establecidos en la La Mancha, Espaa).
norma fundamental. Sin embargo,
la aplicacin al texto constitucional- Debido procedimiento admi-
de la distincin entre deberes y obli-
gaciones que acabamos de apuntar nistrativo
podra dar lugar a un concepto ms El debido procedimiento es un
estricto. En esta lnea, Rubio Llorente principio constitucionalizado que
ha utilizado para definir los deberes debe mover a la Administracin P-
constitucionales los criterios del inte- blica a actuar sobre todo, respetando
rs o bien jurdico al que se pretende la obligacin que tiene a escuchar
servir (los deberes lo son frente al al administrado, es decir permitir-
Estado, como elementos del estatus le presentar argumentos de defen-
general de sujecin al poder), y la au- sa, medios probatorios entre otros,
tonoma respecto a los concretos de- a emitir pronunciamientos con la
rechos o competencias establecidos
debida y suficiente motivacin y a
en la propia Constitucin.
resolver conforme lo establece el de-
El concepto amplio de deber cons- recho. Bajo esta definicin diremos
titucional, que entendera a estos que los actos y diligencias, los har
como todas las conductas o actua- el interesado, el pronunciamiento lo
ciones que la Constitucin impone o har la entidad, los efectos de este
dirige formalmente a los individuos pronunciamiento recaern sobre la
o a los ciudadanos. Precisando un persona del administrado, en esta
poco ms, puede afirmarse que estas relacin habr hechos que deben ne-
conductas sern meramente negati- cesariamente ocurrir, hechos como,
vas o de abstencin en el caso del g- por ejemplo, cumplimiento de pla-
nerico debe de acatarse; en cambio, zos, movimiento de documentos que
los deberes concretos enunciados en sern evaluados por el administra-
la Constitucin conllevan normal- dor, situaciones que el administrado
mente una actuacin positiva (tras deba conocer para aceptar o contra-
la necesaria intermediacin legal, decir respecto a su solicitud, por lo
como veremos). Aunque desde una tanto se requerir que se haga de su
perspectiva terica no cabe negar la conocimiento mediante la notifica-
utilidad del concepto ms estricto, cin, y cuando el administrado sepa
segn el cual seran deberes cons- lo que se le informa pueda recurrir
titucionales aquellas conductas o la emisin del acto administrativo
actuaciones impuestas con carrter en su etapa final o intermedia, por lo
general, en beneficio de un inters que tendr que tener la oportunidad
colectivo o estatal, y que no depende de exponer argumentos en su defen-
de otros derechos o competencias es- sa, de saber las razones por las cuales
tablecidos en la Constitucin (DAZ la Administracin se pronunciar en
REVORIO, Javier. Sobre el concepto un sentido u otro, y que la decisin

149
DEBIDO PROCESO

que finalmente recaiga est arre- Debido proceso


glada a ley. Todo ello es el procedi-
miento y ser debido cuando la Ad- El proceso debido legal o general (o
ministracin respete el derecho del simplemente, debido proceso), esta-
administrado a interponer medios tudo genricamente como garanta,
de defensa, a explicar las razones de sali a la luz del mundo del derecho,
su decisin y que esta est fundada en primer lugar: en el common law in-
en el derecho, de lo contrario se es- gls, en la Carta Magna de Inglaterra
tar faltando al debido procedimien- del 15/06/1215 (Concesin Real o c-
to (CHOQUE CATACORA, Vania. dula del rey Juan Sin Tierra ingls, por
El debido procedimiento adminis- la cual se comprometi con los nobles
trativo. Columna de opinin, en el ingleses, a respetar sus fueros e inmu-
diario Los Andes, 2012). // El princi- nidades y a no disponer su muerte,
pio del debido procedimiento cons- prisin y confiscacin de sus bienes,
tituye una garanta general de los mientras dichos nobles no fuesen juz-
ciudadanos que ha sido introducida gados por sus iguales); y en segundo
al Derecho Administrativo primero lugar: aparece expresamente en la
por la jurisprudencia, derivndola Quinta Enmienda de la Constitucin
del derecho natural y de los tratados Poltica de EE. UU. de 1787 Carta de
internacionales de derechos huma- Derechos (la que prohbe los juicios
nos. Al igual que el debido proceso, repetidos por el mismo delito y los
el debido procedimiento es un con- delitos sin el debido proceso legal,
junto de garantas, que se ofrecen al as como tambin, el que una persona
administrado frente a la Administra- acusada no est obligada a atestiguar
cin a travs del procedimiento ad- contra s misma). Para Devis Echan-
ministrativo. Cabe averiguar cuales da, citado por Sagstegui Urteaga,
son esas garantas. En un estudio el concepto del debido proceso pue-
comparativo de diversas legislacio- de estar integrado por las siguientes
nes latinoamericanas, Brewer-Carias condiciones: i) dotar al juez para que
enumera como las principales ga- procure hacer efectiva la igualdad de
rantas del debido procedimiento: las partes en el proceso, protegiendo
1. El principio del contradictorio; 2. El al dbil que siempre es el ms pobre,
derecho a la defensa; 3. El principio ii) inmediacin del juez sobre el ma-
de la gratuidad; 4. El principio de la terial probatorio y sobre los sujetos
motivacin de los actos administra- del proceso, iii) aceleracin del pro-
tivos; 5. El principio de la confianza ceso, en cuanto sea posible dentro
legtima; y 6. El tema de la garanta del sistema parcial de la escritura,
de la tutela judicial efectiva y su rela- iv) carcter dispositivo del proceso en
cin con el principio del agotamiento cuanto a su iniciacin y a la libertad
de la va administrativa (JIMNEZ para concluirlo por transaccin o de-
VIVAS, Javier. Qu es el Debido sistimiento, si las partes son incapaces
Procedimiento Administrativo?. mediante licencia previa, v) carcter
En: Revista Actualidad Jurdica. Gaceta inquisitivo en materia de pruebas,
Jurdica, T. 167, Lima, octubre, 2007). vi) valoracin de las pruebas de

150
DEBIDO PROCESO

acuerdo con las reglas de la sana cr- 14 (garantas judiciales), 15 (principio


tica y mediante una adecuada mo- de retroactividad de la ley penal) y
tivacin, vii) una combinacin del 26 (principio de igualdad ante la ley),
impulso del juez de oficio y del se- y en la CADH, artculos 8 (garantas
cretario, una vez iniciado el proceso judiciales), 9 (principio de legalidad
con la perencin por incumplimiento y retroactividad), 10 (derecho a la in-
de la carga de las partes de promo- demnizacin) y 25 (proteccin judi-
ver su tramite si aquello no cumplen cial). Las disposiciones relativas al de-
oficiosamente, viii) responsabilidad recho al debido proceso legal tanto
civil de los jueces, partes y apodera- del PIDCP como de la CADH crean
dos por sus acciones en el proceso, ix) una obligacin positiva en los Esta-
amplias facultades al juez para preve- dos Parte de mantener la infraestruc-
nir y sancionar el fraude procesal con tura institucional necesaria para una
el proceso y en el proceso y todo acto adecuada administracin de justicia,
de deslealtad o mala fe de las partes, as como promulgar e implementar
los apoderados y los terceros, x) sim- una legislacin que garantice que los
plificacin de los procesos especiales procedimientos sean, en s mismos,
innecesarios, xi) el principio de las justos y equitativos (OACNUDH,
dos instancias como regla general, 2004: 233-234). El Comit de Derechos
y xii) gratuidad de la justicia civil Humanos de la ONU (vase Sistema
(TORRES MANRIQUE, Jorge. Bre- Universal de Proteccin de los Derechos
ves consideraciones acerca del debido Humanos, definicin y estructura de) en
proceso civil. A propsito del exiguo su Observacin General Nm. 13 re-
desarrollo y reconocimiento del de- lativa a la interpretacin y alcance del
bido proceso, en sus diversas varian- derecho al debido proceso, particular-
tes de debidos procesos especficos. mente en el PIDCP, seal que: () la
En: Revista de Derecho y Cambio Social. finalidad de todas estas disposiciones
N 21). // Derecho humano, civil y es garantizar la adecuada administra-
poltico, que consiste en el conjunto cin de justicia y, a tal efecto, afirmar
de garantas procesales que protegen una serie de derechos individuales,
al individuo sometido a un procedi- como la igualdad ante los tribunales
miento judicial. Proviene del artculo y cortes de justicia y el derecho a ser
stimo de la Declaracin de los Dere- odo pblicamente con las debidas
chos del Hombre y del Ciudadano de garantas por un Tribunal competen-
1789, as como de las enmiendas de la te, independiente e imparcial, estable-
cuarta a la stima de la Constitucin cido por ley () (Glosario de Dere-
estadounidense de 1776, adoptadas chos Humanos, Colombia, 1998). //
en 1791 (Valencia, 2003: 107). El de- Fix-Zamudio, precisa que el estudio
recho al debido proceso se encuen- y definicin del Debido Proceso Le-
tra reconocido principalmente en la gal es tarea compleja y an ejercicio
DUDH, artculos 8 (derecho a un re- inacabado, pues abarca numerosos
curso efectivo), 10 (derecho a ser odo aspectos que han sido desarrollados
por un tribunal independiente e im- por la jurisprudencia de muy diversa
parcial) y 11 (principio de presuncin manera en los distintos ordenamien-
de inocencia), en el PIDCP, artculos tos que la consagran, pues comprende

151
DEBIDO PROCESO INTER PRIVATOS

tanto aspectos sustantivos como nu- Seala tambin que, cuandola Con-
merosas facetas procesales para cuyo vencinse refiere al derecho de toda
efecto cita la obra Vigoritti. Por ello, persona a ser oda por un juez o tri-
afirma de modo preliminar, es cierto bunal competente para la determi-
que el Debido Proceso o Tutela Judi- nacin de sus derechos, esta expre-
cial Efectiva comprenden en sus as- sin se refiere a cualquier autoridad
pectos procesales numerosas institu- pblica, sea administrativa, legis-
ciones relacionadas tanto con las partes lativa o judicial, que a travs de sus
cuanto con la jurisdiccin, puesto que resoluciones determine derechos y
no puede existir una adecuada defensa obligaciones de las personas.
en el proceso que se siga, por ejemplo,
ante tribunales de excepcin, o cuando Igualmente, desde sus primeras
carezcan de independencia o carezcan sentencias, este Tribunal ha decla-
de imparcialidad. Pero tambin abarca rado que el derecho al debido pro-
aspectos sustantivos, puesto que como ceso tambin se titulariza en el seno
lo han sostenido las Cortes Supremas de un procedimiento disciplinario
de Estados Unidos y Argentina, la so- realizado ante una persona jurdica
lucin que se dice en el proceso debe de derecho privado (Cf. STC Exp.
ser razonable, es decir, deben agotar N 0067-1993-AA). En consecuencia,
el principio de razonabilidad, es decir si bien el derecho al debido proce-
debe de cumplir de modo adecuado so se encuentra en el ttulo relativo
con la controversia planteada (QUI- a la funcin jurisdiccional (artculo
ROGA LEN, Anbal. El debido proce- 139, inciso 3, dela Constitucin), su
so en el sistema jurdico peruano. PUCP, aplicacin no se limita a los recursos
Lima, 2005). judiciales en sentido estricto, sino
al conjunto de requisitos que deben
observarse en las instancias proce-
Debido proceso inter privatos sales, a efectos de que las personas
puedan defenderse adecuadamente
Mediante STC Exp. N 2050-2002-
ante cualquier tipo de acto que pue-
AA, este Tribunal ha sealado que el
da afectar sus derechos.
derecho al debido proceso es un dere-
cho cuyas potestades que se encuen- En suma, el derecho fundamental al
tran en su esfera de proteccin no solo debido proceso es un derecho que
se titularizan en el seno de un proce- ha de ser observado en todo tipo
so judicial, sino que se extienden, en de procesos y procedimientos, cual-
general, a cualquier rgano del Esta- quiera que fuese su naturaleza. Ello
do que ejerza funciones de carcter es as en la medida que el principio
materialmente jurisdiccional, los que de interdiccin de la arbitrariedad
tienen la obligacin de adoptar reso- es un principio inherente a los postu-
luciones apegadas a las garantas del lados esenciales de unEstado Social
debido proceso legal, en los trminos y Democrtico de Derechoy a los
del artculo 8 dela Convencin Ame- principios y valores que la propia
ricanasobre Derechos Humanos. Constitucin incorpora.

152
DECRETO

De ah que el debido proceso se apli- Unidas en el que se determinan los


ca tambin a las relacionesinter pri- criterios y normas por los que se rigen
vatos,pues el que las asociaciones los derechos humanos. Todos los Es-
sean personas jurdicas de Derecho tados Miembros se han manifestado
privado no quiere decir que no es- de acuerdo en dar cumplimiento a la
tn sujetas a los principios, valores y DUDH. Aunque la intencin era que
disposiciones constitucionales; por el esta declaracin tuviese carcter No
contrario, como cualquier ciudadano Vinculante, con el paso del tiempo sus
o institucin (pblica o privada), tie- diversas provisiones han recabado
nen la obligacin de respetarlas, ms considerable respeto de los Estados,
an cuando se ejerce la potestad dis- de tal forma que hoy en da se puede
ciplinaria sancionadora. decir que son parte del Derecho Inter-
nacional Consuetudinario.
En tal sentido, las asociaciones no
estn dispensadas de observar el es- Decretar
tricto respeto del derecho fundamen-
tal al debido proceso, sea en sus ma- Resolver, decidir. // Resolucin, man-
nifestaciones de derecho de defensa, dato o decisin del Poder Ejecutivo
doble instancia, motivacin resoluto- con la firma del Jefe de Estado.
ria u otro atributo fundamental, de-
bindolo incorporar a la naturaleza Decreto
especial del proceso particular que
establezcan; a efectos de garantizar Disposicin del Poder Ejecutivo que
un adecuado ejercicio de la facultad tiene fuerza de ley, es decir, que su-
sancionadora que poseen (STC Exp. pera en importancia a otras normas
N 03574-2007-PA, ff.jj. 50-53). emanadas de l, tales como circulares
y resoluciones. Si bien el decreto se
diferencia del decreto-ley en que su
Declaracin de inconstitucio- legitimacin es legal y consensuada,
nalidad ya que lo dicta un jefe de Estado ele-
gido por el voto popular, su esencia
[L]a declaracin de inconstitucio-
es polmica puesto que confronta con
nalidad aniquila todo efecto que la
la idea republicana de divisin de po-
norma pueda cumplir; incluso los
deres, por lo que el Poder Ejecutivo se
que pueda haber cumplido en el pa-
somete al legislativo en la elaboracin
sado, en caso de que haya versado
de las leyes. Si bien en un incremen-
sobre materia penal o tributaria ()
to en la cantidad y peso decisorio de
(STC Exp. N 00024-2010-PI, f. j. 3).
los decretos, suelen lograr un mayor
consenso cuando se dictan frente a
Declaracin Universal de los situaciones de necesidad y urgencia,
Derechos Humanos (DUDH) cuando su funcin es reglamentar le-
yes que lo requieren y en ocasin de
Adoptada por la Asamblea Gene- normar ciertos actos administrativos
ral el 10 de diciembre de 1948. Es un (DE LA VEGA, Julio. Consultorio jur-
documento esencial de las Naciones dico. Buenos Aires, 2007).

153
DECRETO DE URGENCIA

Decreto de urgencia Se trata de leyes en sentido material,


sancionadas por el Ejecutivo a raz de
A decir de Francisco Eguiguren, el un desplazamiento de la competen-
fundamento que justifica la conce- cia legislativa provocado por situa-
sin al Ejecutivo de la facultad de ex- ciones de excepcin.
pedir decretos de urgencia est en la
necesidad de recurrir a remedios o Como puede observarse, estas nor-
facultades especiales para enfrentar mas constitucionales le otorgan esta
o conjurar situaciones singularmente facultad legislativa al Presidente de
apremiantes y delicadas. Se autoriza la Repblica bajo determinados pa-
a que el Ejecutivo asuma temporal- rmetros, como lo son la circunscrip-
mente ciertas atribuciones legislati- cin a la materia econmica y finan-
vas distintas de las que dispone ha- ciera y el carcter extraordinario de
bitualmente, ante la imposibilidad o este tipo de medidas. No obstante, al
conveniencia de esperar a la dacin ser tales parmetros en buena cuenta
de una ley emanada del Parlamen- conceptos jurdicos indeterminados,
to o, inclusive, a que este apruebe la se ha venido interpretando extensi-
correspondiente habilitacin o dele- vamente esta facultad por parte del
gacin de facultades legislativas al Presidente de la Repblica y se le ha
Gobierno. venido dando un uso muy discrecio-
nal, el cual en muchas ocasiones ha
Como puede observarse, los decretos devenido en arbitrariedades (BLUME
de urgencia son instrumentos legis- ROCHA, Aldo. Balance constitucional
lativos que pueden ser utilizados de de los decretos de urgencia expedidos du-
manera excepcional y subsidiaria por rante el segundo gobierno del presidente
el Poder Ejecutivo, es decir, nica- Alan Garca Prez. Instituto de Defen-
mente cuando, dada la gravedad de sa Legal, Justicia Viva, 2011).
la situacin, no es posible o resulta
altamente inconveniente esperar la
intervencin del Congreso.
Decreto legislativo
Norma con rango y fuerza de ley que
Podemos decir que reciben la deno- emana de la autorizacin expresa y
minacin de reglamentos de necesi- facultad delegada por el Congreso,
dad y urgencia aquellos que dicta el se circunscribe a la materia especfica
Poder Ejecutivo referidos a materias y debe dictarse dentro del plazo de-
que segn como se encuentran re- terminado por la ley autoritativa res-
partidas las funciones de poder del pectiva. // [Es una] forma normati-
Estado deben ser reguladas por la va de fuente con rango de ley [que]
ley formal, haciendo uso de una pre- est prevista en el artculo 104 de la
rrogativa derivada de poderes inhe- Constitucin, que establece:
rentes a l, para enfrentar situaciones
cuya gravedad no permite remitir la - El Congreso puede delegar en
solucin al procedimiento ordinario el Poder Ejecutivo la facultad
previsto por la Constitucin. de legislar, mediante decretos

154
DEFENSA DE LA CONSTITUCIN

legislativos, sobre la materia espe- decretos leyes aluden a disposicio-


cfica y por el plazo determinado nes de naturaleza jurdica sui gneris
establecidos en la ley autoritativa. dictadas por un poder de facto que
ha reunido para s contra lo estable-
- No pueden delegarse las mate- cido en el ordenamiento constitucio-
rias que son indelegables a la Co- nal las funciones parlamentarias y
misin Permanente. ejecutivas. Se trata de disposiciones
surgidas de la voluntad de operado-
- Los decretos legislativos estn so- res del rgano ejecutivo que carecen
metidos, en cuanto a su promul- de ttulo que los habilite para ejercer
gacin, publicacin, vigencia y la potestad legislativa, las mismas
efectos, a las mismas normas que que, con prescindencia de las forma-
rigen para la ley. lidades procesales establecidas en la
Constitucin, regulan aspectos reser-
- El Presidente de la Repblica da vados a la ley. Son, pues, expresiones
cuenta al Congreso o a la Co- normativas de origen y formalidad
misin Permanente de cada de- espurios, que, empero, se encuentran
creto legislativo () (STC Exp. amparadas en la eficacia de una ac-
N 00047-2004-AI, f. j. 25). cin de fuerza (STC N 00010-2002-
PI, f. j. 9).
Decreto Ley
ElDecreto-Leyes una disposicin
Decreto supremo
legislativa provisional dictada por Es la norma de carcter general que
el Gobierno en caso de extraordina- reglamenta normas con rango de ley
ria y urgente necesidad. // Es una o regula la actividad sectorial funcio-
norma con rango de ley cuya validez nal o multisectorial funcional a nivel
provisional est limitada a 30 das a nacional.
partir de la fecha de su publicacin.
El Decreto-Ley se concibe como una
excepcin al principio de la separa- Defensa de la Constitucin
cin de poderes y a la asignacin del Hctor Fix-Zamudio menciona que
ejercicio de la potestad legislativa a la defensa de la Constitucin est
las Cortes Generales. Supone la con- compuesta por todos los instru-
cesin al Gobierno del uso de esta, mentos jurdicos y procesales que
aunque solo en los supuestos y con estn dados para conservar toda la
las condiciones establecidas por la normativa constitucional, as como
Constitucin. A travs del Decreto- para evitar su violacin y adems
Ley, el Gobierno ejerce, pues, un po- lograr el desarrollo y la evolucin
der propio que deriva directamente de todas las disposiciones consti-
de la Constitucin, sin necesidad tucionales desde el punto de vista
de delegacin alguna de las Cortes de la Constitucin formal, lograr su
Generales (GARCA RUIZ, Emilia. paulatina adaptacin en los cam-
El sistema constitucional de fuentes bios de la sociedad poltica, social y
del Derecho. Espaa, 2012). // Los desde el ngulo de la Constitucin

155
DEFENSA NACIONAL

material, es decir su transformacin Como todo cometido esencial, es pres-


de acuerdo a las normas program- tada uti universi, es decir, a todos los
ticas de la propia carta fundamental. habitantes del pas globalmente con-
A su juicio; la defensa de la Consti- siderados, y realizada por el propio
tucin se entiende como la conser- Estado (Red de Seguridad y Defensa
vacin de la constitucin misma, la de Amrica Latina. Bases para una Po-
cual tiene por objeto no solo elman- ltica de Defensa Nacional - Captulo IV:
tenimientode las normas fundamen- Concepto de Defensa Nacional, 2011).
tales, sino de su evolucin y su com-
penetracin con la realidad poltica
para evitar que el documento escri-
Defensora del Pueblo
to se convierta en una simple forma La institucin del Defensor del Pue-
nominal. Los dos grandes sectores: blo nace el siglo XIX en Suecia (1809) y
proteccin constitucional y garantas se extiende a los pases escandinavos
constitucionales. Fix-Zamudio consi- en el siglo XX. Su finalidad era conver-
dera que esta se puede dividir en dos tirse en un lmite al poder monrquico
categoras: de las lites tradicionales del Antiguo
Rgimen sueco, las cuales utilizaban
I. La proteccin de la Constitucin. al Estado segn sus intereses econ-
micos; este control o supervisin de
II. Las garantas constitucionales los actos de la Administracin carac-
(FIX-ZAMUDIO, Hctor. Estudio terizaron el modelo del Ombudsman
de la defensa de la Constitucin en durante todo el siglo XIX.
el ordenamiento mexicano. Porra-
UNAM, Instituto de Investiga- Como podemos apreciar, pese a que
ciones Jurdicas, Mxico). el Defensor del Pueblo es una insti-
tucin que se propone actualmente
Defensa nacional defender los derechos de los ciuda-
danos frente al posible abuso del
La Defensa puede considerarse poder poltico, esta no fue una fina-
como actividad o como estructura. lidad representativa del liberalismo
Como actividad, la Defensa Nacio- poltico decimonnico. Ms bien, la
nal busca mantener las condiciones concepcin moderna e integral del
de seguridad externa necesarias para Ombudsman o del Comisionado
que el pas pueda asegurar sus in- Parlamentario, como un organismo
tereses primarios. Como estructura estatal autnomo y defensor de los
es la organizacin y el conjunto de derechos ciudadanos, fundamenta-
recursos materiales y humanos des- les y posteriormente de cualquier ser
tinados al cumplimiento de la activi- humano, es producto del constitucio-
dad antes definida. nalismo social del siglo XX y del mo-
delo de Estado de Bienestar. Durante
La Defensa Nacional es un cometido este periodo, la institucin defenso-
esencial del Estado en tanto solo este rial se extendi hacia los otros pases
puede organizar y emplear la fuerza, de la Europa continental y recin con
en proteccin de sus intereses. el modelo del constitucionalismo

156
DEMAGOGIA

espaol es que se desarrolla esta ins- GONZAGA, Mauricio. Delitos polti-


titucin a Latinoamrica en el ao de cos. Universidad Javeriana, Bogot,
1978, desarrollando su funcin de 2002.).
defensa de los derechos humanos
(QUESADA, Mara Fernanda. El De- Delito de funcin
fensor del Pueblo en Latinoamrica: un
anlisis comparativo. Estudios de Caso El delito de funcin se define como
de las Defensoras en Costa Rica, Per aquella accin tipificada expresamen-
y Venezuela y su Rol en los Conflictos te en la Ley de la materia, y que es rea-
Ambientales. Agosto, 2005). lizada por un militar o polica en acto
de servicio o con ocasin de l, y res-
Deliberacin poltica pecto de sus funciones profesionales
(STC N 0017-2003-PI, f. j. 132). //
Consiste en la accin que se realiza [S]e trata de infracciones cometidas
antes del momento de la toma de una por miembros de las Fuerzas Arma-
decisin en este contexto, sostenido das y Policiales en servicio, en las que
en el tiempo. la conducta que se imputa debe haber
sido cometida con ocasin de actos
Delito poltico de servicio () (STC N 00021-2010-
PHC, f. j. 5).
Es una infraccin que quebranta las
normas de convivencia que regulan Delitos polticos
en una comunidad la estructura de
poder establecida en la misma, as Los delitos polticos son aquellos que
como su ejercicio y permanencia (). atentan contra la estabilidad y normal
Desde esta perspectiva, el bien jurdi- funcionamiento de los poderes pbli-
co defendido por los delitos polticos cos. En ese sentido, la intencionalidad
radica en la seguridad y estabilidad y objetivo del agente se deriva de la
que, conforme a la legalidad vigente relacin gobernante-gobernados ()
en un determinado momento, hace (STC N 03966-2004-HC, f. j. 16).
referencia a la continuidad de las ins-
tituciones y las personas que dirigen Demagogia
una comunidad (SAINZ GUERRA,
Juan. La evolucin del Derecho Penal en El trmino demagogia ha tenido y
Espaa). // El delito poltico es una tiene diversos sentidos. En la an-
infraccin, acto u omisin voluntaria tigua Grecia, lleg a tener incluso
de la ley penal cometida por causas o una connotacin positiva, lo que
motivos polticos, sociales o de inte- generalmente no ocurre hoy. As, el
rs pblico castigado con pena grave. demagogo era aquel que tena gran-
Es un acto tipificamente antijurdico des habilidades para tratar muche-
que se imputa a seres humanos y so- dumbres, as como presencia fsica
metidos a una sancin. Delito poltico y elocuencia en la oratoria. En este
que se dirige a la conquista y ejercicio sentido, frecuentemente se presen-
del poder pblico, as como destruir ta a Pericles como el prototipo del
un orden poltico concreto (CRUZ demagogo. Tambin se deca de

157
DEMAGOGIA

aquellos polticos que tenan como e) La actitud de quienes, para con-


programa bsico de accin el me- quistar el favor popular, hacen
joramiento del nivel de vida de las promesas que saben falsas o
masas. Su sinceridad no era puesta inalcanzables, y simulan estar de
en duda necesariamente. Sin embar- acuerdo con los valores y opinio-
go, en esa misma poca apareci la nes en boga.
connotacin peyoratoria del concep-
to, tal como lo conocemos ahora, de Las dos primeras acepciones han
tal forma que Tucdides llamaba al sido utilizadas frecuentemente para
rgimen de Pericles la democracia calificar a los regmenes dictatoria-
de la laringe, y Demstenes sea- les y totalitarios, incluyendo a los de
laba que los oradores no hacen signo comunista, principalmente por
sino hablar como el pblico quiere parte de los defensores de las demo-
que hablen. Es bien conocido, asi- cracias occidentales.
mismo, el sentido que tiene para
El tercer significado es aplicable a
Aristteles este trmino, es decir el
lderes y dirigentes de todo tipo de
gobierno apoyado en las multitudes
organizaciones sociales, partidos po-
pero ejercido en favor de intereses
lticos, sindicatos, confederaciones,
particulares, y Aristfanes, en su
etc., que pasan por alto la formabi-
obra Los Caballeros, concepta a la
lidad democrtica de estos cuerpos
demagogia como el engao al pue-
para escapar en lo posible a su con-
blo por parte de sus gobernantes.
trol, y concentrar en sus manos ma-
En la actualidad, el trmino ha co- yor poder de decisin.
brado diversas acepciones. Entre
La cuarta acepcin suele usarse para
las principales, y ms comnmente
caracterizar a lderes de corte nazi-
aceptadas, estn:
fascista y otros similares.
a) La dominacin tirnica sobre el
Es la ltima acepcin la que proba-
pueblo.
blemente se identifique ms en Mxi-
b) El uso, por parte de los gobier- co con la palabra demagogia, aunque
nos, de medios que contradicen a es obvio que el segundo sentido aqu
fines identificados con el inters sealado tambin se puede aplicar a
general. la realidad mexicana. En todo caso,
la actitud demaggica est asociada
c) El esfuerzo de los lderes por a la idea de falta de sinceridad, fin-
concentrar el poder en su manos gimiento, ocultamiento y cinismo en
dentro de organizaciones demo- lo que se refiere a la prctica poltica,
crticas, apelando el apoyo de las y que se refleja en el discurso pbli-
bases. co. As, una declaracin determinada
por parte de un lder podra o no ser
d) La excitacin de las bajas pasiones demaggica, dependiendo funda-
de las masas populares, para alcan- mentalmente de la sinceridad e in-
zar un fin poltico determinado. tenciones reales de este.

158
DEMANDA DE AMPARO

Sin embargo, dada la complejidad la apreciacin de tribunales, hay que


de la mente humana, es muy difcil juzgar por sus resultados (ITAM.
encasillar a los polticos en dos ca- Estudios-Letras-Filosofa-Historia. M-
tegoras puras: el que busca su pro- xico, 1988).
pio inters a costa de todo, y el que
se entrega de manera total al servi- Demanda de amparo
cio pblico. Estas categoras, cuan-
do mucho, pueden considerarse La finalidad a la cual apuntan to-
como los polos de una amplia gama dos los procesos constitucionales
de puntos intermedios en la cual se (artculo II del Ttulo Preliminar del
podran ubicar los polticos reales. Cdigo Procesal Constitucional),
El prototipo del primer polo podra conjuntamente con los principios pu-
muy bien ser Csar Borgia, en quien blicsticos a que se contrae su artculo
Maquiavelo se inspir para dibujar a III, recomienda entender a la deman-
su prncipe, y el segundo puede estar da de amparo en los siguientes tr-
perfectamente representado por un minos, a saber: como postulacin
lder de la talla de Gandhi. Pero estos de que una determinada autoridad,
son personajes ms o menos atpicos. funcionario o persona ha generado
Adems, haba que sealar la dificul- un acto lesivo de un derecho funda-
tad para detectar con claridad las in- mental.
tenciones y propsitos de gran parte
de los polticos, pues ellos mismos Mas, para sustentar tal afirmacin el
elaboran complicadas argumentacio- recurrente, en el escrito de demanda,
nes para convencerse de que, aunque debe eponer los motivos de la contro-
persigan una meta personal, no son versia y acreditar ciertos requisitos
ajenos a los problemas de su comu- mnimos, presentes todos ellos en el
nidad. artculo 42 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, tales como la individuali-
Es posible entonces concebir a un zacin del demandante (inciso 2), del
poltico que tiene claras intenciones demandado (inciso 3), el rgano judi-
de obtener poder, prestigio y riqueza cial encargado de resolver el conflic-
a travs de su actividad, pero que al to (inciso 1), la fundamentacin fcti-
mismo tiempo se tiene por un bene- ca (inciso 4), y jurdica (inciso 5), y la
factor social, o un comprometido re- pretensin requerida (inciso 6). Con
volucionario popular. base en ello, la demanda se postula
ante el juez de amparo, para que este
As pues, no siempre es posible dilu- afirme la concretizacin y restitucin
cidar con precisin la sinceridad de del derecho constitucional vulnerado
un gobernante. Evidentemente, el o amenazado, a travs de una orden
criterio inevitable para juzgar la ac- concreta emitida a travs de una or-
tuacin poltica de este es el de sus re- den concreta emitida por medio de
sultados concretos. Tal como apunta una sentencia estimatoria (artculo 55
Maquiavelo: De las intenciones de del citado Cdigo) (ETO CRUZ, Ge-
los hombres, y ms an de los prn- rardo. Tratado del Proceso de Amparo.
cipes, como no pueden someterse a Gaceta Jurdica, Lima, 2013).

159
DEMARCACIN TERRITORIAL

Demarcacin territorial forma de gobierno, desde los Estados


superiores de sociedades divididas
La demarcacin territorial es la di- en clases; significando la dominacin
visin poltica del territorio en re- de una clase. Eran tan incompatibles
giones, departamentos, provincias como una sociedad liberal (CRAN-
y distritos, y tiene consecuencias en FORD BROAGH, Macpherson. La de-
la vida social y poltica del pas; por mocracia. Editorial Alianza, Madrid).
ello, tanto la Constitucin Poltica de // Cabe precisar que el proceso de-
1979 como la de 1993 han estableci- mocrtico es superior por lo menos en
do que sean normas con rango, de tres sentidos a otras formas factibles
ley aprobadas por el Congreso las de autogobernarse. En primer lugar,
que establezcan tal configuracin del promueve la libertad como no pue-
territorio nacional () (STC Exp. de hacerlo ninguna otra opcin facti-
N 00001-2001-CC, f. j. 3). ble (...). En segundo lugar, el proceso
democrtico promueve el desarrollo
Democracia humano. Por ltimo, es la forma ms
segura (aunque en modo alguno sea
Es una forma de gobierno que re- perfecta) de que disponen los seres
conoce a los hombres una igualdad humanos para proteger y promover
esencial de oportunidades para el los intereses y bienes que comparten
ejercicio de sus derechos civiles y con otros seres humanos (DAHL,
polticos y que cuenta con el pueblo Robert A. La democracia y sus crticos.
para la reestructuracin del poder Buenos Aires). // Para entender
(BASAVE FERNNDEZ DEL VA- concretamente a la democracia, es
LLE, Agustn. Teora de la Democracia, debido que tambin sea entendida
Fundamentos de Filosofa Democrtica). como la idea de libertad en el sentido
// No podemos omitir sealar otras de autonoma y autodeterminacin
concepciones que expresan desde una poltica; su expresin ms pura se en-
perspectiva histrica, que la democra- cuentra ah donde el orden jurdico
cia ha sido un gigantesco avance en la estatal es creado por los mismos que
lucha por liberar al hombre de toda a l le estn sometidos, ah donde las
forma de opresin. Pero no garantiza, normas de conducta de un pueblo son
por s sola, la vigencia de los derechos acordadas por el pueblo mismo, reu-
civiles, ni los polticos, ni los derechos nido en asamblea (KELSEN, Hans.
humanos: solamente legitima al que Esencia y valor de la democracia, Edicio-
ejerce el gobierno por haber sido ele- nes Labor). // Si intentamos valorar
gido por el pueblo. Es debido tener en la significacin de la democracia en
cuenta este elemento de observancia, nuestro pensamiento jurdico y po-
para que la democracia no sea solo ltico, es necesario que previamente
un instrumento de legitimacin, sino delimitemos la idea de igualdad pro-
tambin, una garanta para la vigen- pia de la democracia moderna de la
cia de los derechos. Tambin es im- igualdad proporcional, en sentido de
portante decir que existe una serie Aristteles. Este principio aristotlico
de conceptos tericos sobre la demo- de igualdad, inmanente a todo orden
cracia y que esta se origina como una jurdico histrico, nada tiene que ver

160
DEMOCRACIA DE NEGOCIACIN

con la democracia y expresa tan solo // Las democracias constitucionales


el suum cuique tribuere; lo igual tiene son la sntesis y el equilibrio del dere-
que ser tratado igualmente, lo desi- cho de la mayora gobernar y el dere-
gual, desigualmente; por consiguien- cho de los individuos y las minoras
te la arbitrariedad quedaba descar- a ser gobernados conforme a las atri-
tada (HELLER, H. Las ideas polticas buciones conferidas y los lmites im-
contemporneas. Granada). // Para puestos al poder pblico por el orde-
Giovanni Sartori (Italia, 1924), la de- namiento constitucional, siendo cierto
mocracia es una abreviacin que sig- tambin que esta sntesis no se resuel-
nifica libertad, la democracia tiene ve con su mera enunciacin, y si bien
tres aspectos. La democracia como las normas, los procedimientos y los
principio de legitimidad, el poder del mecanismos para garantizar esa doble
pueblo. La democracia como sistema exigencia de las democracias constitu-
poltico, titularidad del poder y ejer- cionales pueden variar en cada caso
cicio de poder. La democracia como (BEGN GUERRA, Alberto. Democra-
ideal, esto hace nacer la democracia cia y control de constitucionalidad. Tribu-
(SARTORI, Giovanni. Elemento de teo- nal Electoral del Poder Judicial de la
ra poltica. Alianza, Madrid). Federacin, Mxico, 2003).

Democracia constitucional Democracia de negociacin


La democracia constitucional consis- Trmino politolgico general para
te en un rgimen de gobierno popular sistemas polticos democrticos en
que toma sus decisiones por sistema los que la toma de decisiones es de-
de mayoras, pero limitadas en todo terminada no primordialmente por la
caso por el respeto infranqueable a un competencia de partidos, la alternan-
coto vedado de derechos de las perso- cia en el gobierno y la toma de deci-
nas, que ninguna mayora puede vio- siones jerrquico-mayoritaria, sino en
lar. Pues bien, de lo que se trata aqu es la regulacin de conflictos domina el
de examinar la compatibilidad de las modo de negociacin (al igual que
polticas estatales en materia lings- en los sistemas de la Democracia de
tica con los principios clave de la de- Concordancia, la Democracia Pro-
mocracia constitucional y, en concreto, porcional, la interdependencia de la
con el corazn de libertades que po- poltica). Las D.N. dependen de una
see. Es decir, examinar hasta qu pun- Cultura Poltica orientada por el con-
to determinadas polticas en materia senso y una elevada disposicin de
lingstica afectan de manera negati- cooperar y acceder a compromisos
va a la libertad de los ciudadanos o a por parte de las lites polticas, sobre
la igualdad de estatus jurdico entre todo porque muchas veces las deci-
ellos. Puesto que si as sucediera, esas siones estn ligadas a altos niveles de
polticas no seran aceptables desde la consenso (unanimidad, mayoras ca-
perspectiva democrtica (RUIZ SO- lificadas, derechos de veto). Empero,
ROA, Jos Mara. 22 de abril de 2008, en la realidad democrtica siempre
en las Aulas de la Experiencia de la se encuentran nicamente formas
Universidad del Pas Vasco, en Bilbao). mixtas, nunca tipos puros de D.N. o

161
DEMOCRACIA DEFECTUOSA

de Democracia de Competencia o de ensear y cmo estudiar la Ciencia Polti-


mayora. Como consecuencia, por un ca. Ensayo introductorio).
lado, de la creciente diferenciacin
social y autonoma de los subsistemas Democracia deliberativa
y, por el otro, de la cada vez mayor
penetracin mutua entre la poltica y La nocin de democracia delibera-
la sociedad, las soluciones negocia- tiva subraya la idea de que, ms all
das y los arreglos de red adquieren y ms ac del momento electoral,
definitivamente mayor importancia los ciudadanos y sus representantes
para el proceso de conduccin pol- pueden deliberar sobre problemas
tica (incluso en las democracias de y temas pblicos bajo condiciones
mayora). No obstante, la toma de que producirn una reflexin racio-
decisiones consensuales es tardada, nal y argumentativa, instituyendo
muchas veces no llega ms all del de- de este modo un proceso pblico de
nominador comn mnimo, y debido decisin colectiva. Desde esta pers-
al peligro de situaciones de empate pectiva se diferencia, pues, entre
y bloqueo amenazan la detencin esfera pblica y esfera poltica, pro-
de reformas y la inmovilidad pol- piamente dicha, y se da por supuesto
tica. Democracia; Democracia Con- que, en determinados mbitos de la
sociacional; Sistema de Negociacin misma, y a la hora de tomar deci-
(Czada, R./ Schmidt, M. G. (Ed.) siones, existir la voluntad colectiva
1993: Verhandlungsdemokratie, In- de aceptar en principio los valores,
teressenvermittlung, Regierbarkeit. intereses y expectativas sociopolti-
D.N, representacin de intereses, gober- cas de todos los participantes pero
nabilidad, Opladen: Leske & Budrich. tambin la posibilidad de que, en el
Democracia de Concordancia). transcurso de la deliberacin sobre
problemas y objetivos concretos, los
Democracia defectuosa intereses y expectativas particulares
puedan cambiar en aras de los in-
Concepto aplicado recientemente en tereses comunes y de las soluciones
Alemania para designar a Sistemas mutuamente aceptables. Bajo tal su-
Polticos de la tercera ola de la demo- puesto, el mecanismo central de la
cratizacin, que si bien son democra- democracia deliberativa, lo que la
cias, tambin muestran los llamados har operativa, sera el discurso ar-
defectos, es decir, sistemas a los cuales gumentativo (FERNNDEZ BUEY,
les faltan determinadas caractersticas Francisco. Democracia participativa.
propias de la democracia, o que han Estudio de tica y Filosofa Poltica,
sido desarrollados de manera errnea. Espaa, 2000).
Dentro del tipo se lleva a cabo otra di-
ferenciacin entre diferentes subtipos, Democracia econmica
los cuales engloban con un adjetivo
las democracias comunes hasta el mo- Una tendencia fundamental del mo-
mento en la literatura internacional de vimiento socialista es el reconocimien-
la ciencia poltica (COLLIER/LEVITS- to de ciertos derechos a los producto-
KY, citado por Nohlen, Dieter. Cmo res en las empresas. Pero el concepto

162
DEMOCRACIA ECONMICA

democracia econmica tiene una doble 2. Impulsar la transferencia de los


acepcin. Por un lado, significa una medios de produccin de manos
forma de organizacin de las empre- del Estado a los productores.
sas econmicas que confiere a la clase
obrera ciertos derechos de participa- Demografa. Ciencia que tiene por
cin en el establecimiento de las rela- objeto el estudio de la poblacin de
ciones de trabajo y en la gestin de la un pas, regin o ciudad, utilizando
empresa, as como en el reparto de los generalmente mtodos estadsticos.
beneficios. En otro sentido, designa la Se discute si su objeto es solamente
inclusin de las fuerzas socioeconmi- cuantitativo (fijacin de cantidades)
cas en la estructura del poder poltico. o si puede ampliarse para conocer
ele
mentos cualitativos de la pobla-
Una forma ms restringida de de cin, tales como su nivel cultural,
mocracia econmica es la llamada moral o psquico; ambas posturas
democracia industrial. Es el tipo de son defendidas por diversos autores.
democracia sustentado por las Trade
Unions britnicas y una parte de los La demografa puede concebirse
fabianos. Uno de ellos, G. D. H. Col, como una visin esttica o dinmica.
la define como el derecho de todo Segn el primer enfoque, tendra por
obrero a sentir que participa real- objeto cifrar la poblacin en un mo
mente en la determinacin y el con- mento dado, mientras que el anlisis
trol de las condiciones en las cuales se dinmico investiga la evolucin de la
desarrollan su vida y su trabajo. Para poblacin en el tiempo.
el establecimiento de esta clase de de- Los movimientos de la poblacin de-
mocracia, no es necesario el cambio penden especialmente de la natalidad
de la propiedad de los medios de pro- o mortalidad, as como de la emi-
duccin. En cambio, en la democracia gracin o inmigracin; pero existen
econmica es condicin necesaria circunstancias excepcionales que
que los medios de produccin sean
rompen la evolucin natural, por as
de propiedad colectiva. La democra-
decirlo, de la poblacin, que son las
cia industrial no est concebida como
guerras y catstrofes (antiguamente
una autogestin de los obreros, sino
las epidemias).
como un control y una limitacin a
los intereses de los capitalistas. Ms importante que conocer el total de
la poblacin es saber su composicin
En los pases socialistas con la demo- (varones y hembras, estruc tura por
cracia econmica o autogobierno de edades), ya que a partir de ella, se pue-
los productores se intenta:
de predecir la evolucin futura.
1. Diferenciar a la organizacin eco Es muy interesante el estudio de
nmica de la poltica; impedir a mogrfico que trata de conocer la in
la burocracia estatal un control fluencia de los salarios y del estrato
demasiado rgido de las activida- social sobre el nmero de hijos.
des de las empresas; abandonar
la planificacin centralizada to- La trascendencia econmica de la
talmente en el Estado. poblacin es grande y a partir de la

163
DEMOCRACIA INTERNA (DEL PARTIDO)

ley de la poblacin de Malthus (1798) Democracia interna (del par-


han sido varios los tratadistas que
han sealado el importante papel
tido)
de la poblacin en el campo econ- Trmino que se refiere a la forma
mico, pues del nmero de habitantes de organizacin interna y la toma
y su composicin depende la fuer- de decisiones de los partidos polti-
za del trabajo y el nivel de consu- cos. Se usa a menudo como deman-
mo, elementos fundamentales para da hacia una mayor democratiza-
determi nar la capacidad producti- cin de los procesos internos de un
va de una nacin (HELLER, Wol- partido. La D.I. est relacionada con:
fang. Economa Poltica. Barcelona). // 1) la seleccin de candidatos a car-
Conceptualmente la transferencia gos pblicos, 2) la eleccin de cargos
de un concepto valorativo y orga- del partido, 3) las decisiones de con-
nizativo del Sistema Poltico Demo- tenido y 4) la rendicin de cuentas.
cracia al subsistema de la economa. En primer lugar, hay que distinguir
Para fundamentarla, se seala sobre entre el comportamiento democr-
todo la interdependencia de los siste- tico de un partido en el Sistema de
mas, especialmente el peligro de que Partidos (democracia interpartida-
se mine el sistema poltico democr- ria) y su organizacin democrtica
tico por una concentracin y conduc- interna (democracia intrapartidaria
cin equivocada en el sistema econ- o D.I.). Ambos aspectos no tienen
mico. En contra, se argumenta con el que ir juntos necesariamente; es
hecho de que los subsistemas siguen ms: algunos autores incluso dudan
sus propias leyes y su eficiencia debe que la democracia interpartidaria
garantizarse mediante una organi- pueda ir junto con democracia inter-
zacin especfica, y se refieren dife- na. M. Ostrogorski (1964), uno de los
rentes modelos de democracia, por primeros que investig el funciona-
ej. la Economa de Mercado como de- miento interno de los partidos, con-
mocracia de los consumidores con su sidera que los partidos no reflejan la
Plebiscito diario. La D.E. ha sido dis- voluntad de la poblacin sino que
cutida, con acentuaciones diferentes, sirven para movilizar a los electo-
como concepto de transformacin de res e imponer las polticas de sus
sistema, sobre todo en el marco del propios funcionarios. Esta nocin
Socialismo Democrtico (por R. Hil- la sigui desarrollando R. Michels
ferding, F. Naphtali, entre otros), enfa- (1911), que estableci la llamada
tizando los instrumentos de control Ley de la Oligarqua, segn la cual
del poder econmico, incluyendo la toda organizacin de cierto tamao
socializacin parcial, una amplia tiene, al cabo de un determinado
cogestin en todos los niveles de la periodo de existencia, estructuras
economa, as como la planificacin oligrquicas y burocrticas. S.M.
marco macroeconmica, incluyen- Lipset (1987) en cambio nota que la
do la conduccin directa e indirecta democracia se asegura a travs del
de la inversin (NOHLEN, Dieter. control de los dems partidos y de la
Cmo ensear y cmo estudiar la Cien- competencia entre ellos; es decir, los
cia Poltica, ensayo introductorio). posibles efectos negativos inherentes

164
DEMOCRACIA INTERNA (DEL PARTIDO)

a la oligarqua se atenan mediante influencia de la cpula a coste de los


la competencia entre los partidos. funcionarios medianos del partido.
M. Weber (1998) describe el tipo de Segn M. Duverger (1957) primarias
poltico profesional que produce crean rivalidades internas sin elimi-
un partido oligrquico. La inter- nar la influencia de la lite partidista:
pretacin positiva o negativa de la en vez de elegir a los candidatos sim-
presunta oligarqua depende sobre plemente eligen a los precandidatos.
todo de cul de las distintas funcio- Una fuerte apertura del proceso jun-
nes de los partidos polticos se con- to con una mayor centralizacin, por
sidera de mayor importancia. tanto, pueden crear una D.I. ficticia
que en realidad fortalece a la cpula
La D.I. es importante si se destaca el del partido (Katz, 2001). La eleccin
rol de los partidos como transmisores de cargos del partido es muy pareci-
de la voluntad del pueblo; no lo es si, da a la seleccin de candidatos, per-
por el contrario, se considera que su judicial para la democracia porque
rol primordial es el de competir por con ella pierden eficacia y cohesin
votos (vase Wiesendahl (1980), para (SCHATTSCHNEIDER, 1964, SAR-
una descripcin de las funciones). TORI, 1988). El grado de D.I. lo pode-
mos proyectar en un continuo de in-
Adems depende del concepto de clusin (RAHAT/HAZAN, 2001). En
Democracia: las teoras de mercado un extremo el lder del partido toma
requieren menos D.I. que las partici- las decisiones solo. En el otro extremo,
pativas. Mill (1865) postula que la D.I. los que deciden son todos los miem-
es necesaria para la democracia. Para bros del partido (proceso cerrado) o
otros, la D.I. es superflua o incluso incluso los votantes (proceso abierto).
perjudica la seleccin de candidatos Democratizacin interna significa un
a cargos pblicos por los miembros mayor grado de inclusin. Podemos
del partido o los electores es una elec- distinguir tres tipos de organizacin,
cin primaria. Por lo general, se con- segn el lugar de toma de decisio-
sidera que la seleccin de candidatos nes: a) en la cpula del partido, b) en
es uno de los aspectos clave para la comisiones y c) por los miembros o
democracia interna. Las Elecciones votantes. Sin embargo, estas eleccio-
Primarias fueron introducidas paula- nes prcticamente nunca suelen ser
tinamente en EE.UU. a principios del abiertas en el sentido de que perso-
siglo XX para combatir la influencia nas no miembro del partido puedan
de las mquinas partidarias e impe- votar. Decisiones de contenido se
dir la toma de decisiones en los pro- refiere a la programtica de un par-
verbiales cuartos llenos de humo. Las tido, ya sea a un programa completo
consecuencias de primarias son con- o a alguna cuestin fundamental.
trovertidas: sus defensores realzan Aqu el mayor grado de D.I. no se-
la mayor influencia de los miembros ra una eleccin primaria, sino un
del partido o los electores en general referendo. La rendicin de cuentas
a coste de la cpula del partido. Sus incluye a la seleccin de candidatos
oponentes en cambio temen menos y sobre todo a la eleccin de cargos
cohesin y al contrario una mayor del partido. Es la posibilidad de

165
DEMOCRACIA LIBERAL

obligar a la cpula del partido a asu- tanto variar el grado de democracia


mir la responsabilidad de sus accio- interna (ALCNTARA SEZ, M./
nes, fundamentalmente a travs del FREIDENBERG, F. / DUVERGER, M.
derecho de revocacin o reeleccin. GALLAGHER, M. Citados por NO-
En Amrica Latina, D.I. es un fen- HLEN, Dieter. Cmo ensear y cmo
meno relativamente reciente en la estudiar la Ciencia Poltica. Ensayo in-
agenda poltica. Nace sobre todo de troductorio).
un Desencanto con los resultados de
la democracia. Por lo tanto, la crti- Democracia liberal
ca viene ms del lado del output que
de reflexiones tericas sobre el fun- De un modo ms preciso, suele en-
cionamiento de la democracia. Una tenderse por democracia liberal un
mayor D.I. es vista como un medio tipo genrico de Estado surgido de
para asegurar mejores resultados la Independencia de Estados Unidos
del sistema poltico. Se puede cons- (1776) y posteriormente ms o me-
tatar que en general hay un aumento nos generalizado en las repblicas
de D.I. en los partidos de Amrica y monarquas constitucionales (que
Latina. Sin embargo, hay poca in- emergieron de los procesos de eman-
vestigacin sobre ese tema. Entre las cipacin o revolucionarios contra las
pocas excepciones, las publicaciones grandes monarquas absolutas) y que
de (LUCA/JONES/TULA 2002) y establecieron sistemas de gobierno en
(FREIDENBERG 2003). los que la poblacin poda votar y ser
votada, al mismo tiempo que el dere-
En el 2004 diez pases de Amrica cho de propiedad era preservado.
Latina regulaban procesos internos
de partidos por ley. Adems, muchos As, mientras que, estrictamente con-
partidos en distintos pases han expe- siderado, el trmino democracia solo
rimentado voluntariamente con pro- se refiere a un sistema de gobierno en
cesos ms democrticos, sobre todo el que el pueblo ostenta la soberana,
en la seleccin de candidatos. Las ra- el concepto de democracia liberal
zones para una apertura son por un supone un sistema con las siguientes
lado una reaccin a demandas pbli- caractersticas:
cas: los partidos esperaban una venta-
Una Constitucin que limita los
ja electoral al darse una estructura in-
diversos poderes y controla el
terna ms democrtica. Por otro lado,
funcionamiento formal del go-
la ampliacin de la D.I. puede ser una
bierno, y constituye de esta ma-
solucin para un impasse interno, so-
nera un Estado de derecho.
bre todo cuando dos o ms grupos se
bloquean mutuamente y hacen impo- Divisin de poderes.
sible una decisin a nivel de las lites
o comisiones. No obstante, no es una El derecho a votar y ser votado
tendencia unidireccional: los partidos en las elecciones para una amplia
suelen cambiar la forma de tomar de- mayora de la poblacin (sufragio
cisiones con alguna frecuencia y por universal).

166
DEMOCRACIA MULTICULTURAL

Proteccin del derecho de propie- propia cultura, por autoinculpacin,


dad y existencia de importantes de hbitos y costumbres negativos
grupos privados de poder en la que no son predicables de la genera-
actividad econmica. Se ha soste- lidad de los miembros de la misma
nido que esta es la caracterstica o que, en algn caso, ni siquiera fue-
esencial de la democracia liberal. ron histricamente propios. Todo
genocidio, realizado o frustrado,
Existencia de varios partidos po- va acompaado, antes o despus,
lticos (no es de partido nico). por cierto sentimiento colectivo de
culpa. Y la antropologa cultural,
Libertad de expresin. que ha nacido con el colonialismo,
Libertad de prensa, as como ac- tambin tiene a veces esta deriva-
ceso a fuentes de informacin al- cin, contraria, en la actualidad (por
ternativa a las propias del gobier- eso los antroplogos pueden ser a
no que garanticen el derecho a la la vez, entre los cientficos sociales,
informacin de los ciudadanos. los ms comprensivos de los peores
hbitos de otras culturas y los ms
Libertad de asociacin. dados a la idealizacin del otro, de
la alteridad).
Vigencia de los derechos huma-
nos, que incluye un marco insti- Ayuda a afrontar este asunto la lu-
tucional de proteccin a las mi- cidez tico-poltica del exiliado con-
noras (MACPHERSON, C. B. temporneo con doble identidad, en
La democracia liberal y su poca. la medida en que su propia expe-
Alianza, Madrid, 1981). riencia est operando no solo como
fundamento de la conciencia de es-
Democracia multicultural pecie, sino tambin en favor de la
superacin de la conciencia histri-
En lo que respecta precisamente ca de culpa en la cultura occidental.
al necesario reconocimiento de la (FERNNDEZ BUEY, Francisco. De-
diversidad cultural hoy existente, mocracia participativa, estudio de Etica y
no solo entre Norte y Sur y entre Filosofa, Espaa, 2000) // [Implica]
Oriente y Occidente, sino tambin () el reconocimiento de la diversidad
en el interior de la mayora de los identitaria de las personas y sus dere-
Estados, que son multiculturales, el chos, sean estos individuales o colec-
movimiento de movimientos se en- tivos, incluso () si no forman parte
frenta con un par de obstculos ms. de la sociedad nacional y [d]el Estado
El primero de estos obstculos es la que gobierna a la poblacin mayorita-
parcial idealizacin de la visin de ria. () adoptan el reconocimiento de
los vencidos, explcita, por reaccin la pluralidad de intereses, opiniones y
polmica y por remordimiento, en valores como su razn de existir ()
el discurso del indio metropolita- Sin embargo () no ha podido elimi-
no y en varias de las orientaciones nar las distintas formas de racismo,
actuales de los estudios culturales exclusin, discriminacin e intoleran-
y poscoloniales: la atribucin a la cia que subsisten al interior de estos

167
DEMOCRACIA PARLAMENTARIA

modelos democrticos (RIVERA V- // Esta forma de democracia tam-


LEZ, Fredy. Migrantes y racismo en bin es llamada democracia indirecta
Amrica Latina: dimensiones ocultas y consiste en que el poder es ejercido
de realidades complejas, elaborado en por representantes elegidos por todos
el marco del proyecto IIDH/BID sobre los individuos considerados ciuda-
actividades preparatorias de la Confe- danos en un estado, a travs de un
rencia Mundial contra el Racismo, la proceso electoral reglado. // A dife-
Discriminacin Racial y la Xenofobia). rencia de los procesos de eleccin que
se dan para nombrar funcionarios de
Democracia parlamentaria gobierno dentro de un marco repre-
sentativo liberal, los cuales cuentan
Es una forma de democracia que con- con una plataforma legislativa y una
siste en basar el accionar del gobierno reglamentacin ms o menos preci-
en un sistema parlamentario.Adems sa, que emanan del propio sistema
controla y ejerce casi absolutamente el jurdico-poltico vigente, cuyo obje-
poder poltico. tivo central es el de mantener esta-
bilidad y orden durante los periodos
Democracia participativa en los que: a) transcurre la eleccin,
b) se realiza la transicin de un go-
Se entiende por democracia repre- bierno a otro, y c) se ejerce el poder
sentativa (tambin llamada democra- por el grupo triunfante, el cual siem-
cia moderna o democracia indirecta) pre evita cuestionar las relaciones de
al tipo de rgimen democrtico surgi- produccin capitalista imperantes y
do en la modernidad y cuya caracte- el carcter de clase que tiene el Es-
rstica distintiva est dada por la elec- tado burgus, los Consejos Obreros,
cin de los representantes encargados esa frmula finalmente descubierta,
de tomar las decisiones que afectan segn lo afirm Marx (1974: 304), te-
al conjunto de una ciudadana cada ricamente se conciben y son rganos
vez ms amplia. Dichas decisiones, el de poder popular que se construyen
representante las toma en nombre de en un movimiento de autodetermi-
ella y siguiendo sus intereses. La dife- nacin libre y colectivo, dentro y a
rencia entre la democracia represen- travs de los cuales los productores
tativa y la llamada democracia direc- directos no solo discuten y deciden
ta (propia del mundo clsico) adems su destino y el de su sociedad, sino
de encontrarse en la existencia o no que, adems, ejecutan sus propias
de representantes, se halla en el m- decisiones, cobijados bajo el principio
todo de seleccin de los mismos y en democrtico-poltico de que todos los
las instituciones que existen en cada que forman parte de ellos son elegi-
una. De esa forma, mientras que son bles, pero, a la vez, tambin sujetos
caractersticas de la democracia repre- de revocabilidad si ese es el deseo o
sentativa las elecciones peridicas y la la decisin del colectivo, lo cual los
existencia de los partidos polticos, la hace distinguirse, de manera radical,
democracia directa se caracteriza por de las instancias de representacin
el sorteo y la asamblea (ABAL ME- formal que caracteriza a las democra-
DINA. Estudiar Ciencia Poltica. 2010). cias liberales (QUIROZ PALACIOS,

168
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA

Abraham. Democracia directa o Demo- en la menos destacada en el Modelo


cracia participativa. Universidad Aut- Westminster britnico de democracia
noma de Puebla). representativa. Sin embargo, la ten-
dencia va decididamente en direccin
Democracia plebiscitaria a la ampliacin de los elementos de la
democracia directa. En Alemania, los
Sinnimo de Democracia Directa, instrumentos de la D.P. estn siendo
en la cual el pueblo (en la forma de cada vez ms utilizados a nivel de la
la asamblea de todos los ciudadanos poltica de los Estados miembro y los
activos) toma directamente las deci- municipios, y tambin al interior de
siones polticas, como por ejemplo los partidos, en las decisiones sobre
en las ciudades-Estado griegas de la asuntos objetivos y de personal; en la
antigedad (Polis), las comunidades poltica federal, las iniciativas popu-
regionales suizas, y los town meetings lares y el plebiscito solamente siguen
de los Estados Unidos. Su condicin siendo posibles en caso de decisio-
previa necesaria es (a diferencia de la nes sobre una nueva estructuracin
Democracia Representativa) el terri- de los Estados (Estado Federal, Fe-
torio delimitado. 1. Segn Max We- deralismo), dado que la Ley Funda-
ber (1976: 156) el tipo ms importan- mental fue diseada de manera pu-
te de la democracia de lder, () de ramente representativa, debido a las
acuerdo con su sentido genuino, una experiencias con la Participacin de
especie de dominacin carismtica, democracia directa durante la Rep-
que se oculta bajo la forma de una blica de Weimar, consideradas como
legitimidad derivada de la voluntad negativas por el Consejo Parlamen-
de los dominados y que solamente tario constituyente. Por lo regular,
permanece debido a ella. En reali- las demandas de ampliacin de los
dad, el lder (demagogo) domina en elementos plebiscitarios se asocian
virtud de la fidelidad y la confianza con el objetivo de una mayor parti-
de sus seguidores polticos a su per- cipacin y reformas que transformen
sona como tal. El concepto de la D.P. a la sociedad. Sin embargo, como lo
aparece aqu para la instauracin ple- muestran los resultados ms bien
biscitario-democrtica del lder como conservadores y retardatarios de los
la nica fuente de legitimacin de las referndums suizos, sus efectos pue-
dictaduras abiertas o encubiertas, o den resultar claramente ambivalen-
el vuelco cesarista en la seleccin de tes (NOHLEN, Dieter. Cmo ensear
lderes en las democracias de masas. y cmo estudiar Ciencia Poltica. Ensa-
2. En sentido estricto, la D.P. signifi- yo introductorio).
ca ahora la utilizacin de elementos
de democracia directa en sistemas Democracia representativa
que por lo dems son representativo-
democrticos, sobre todo: plebiscito; En su famoso texto Poliarqua, el po-
referndum; Iniciativa Popular; rea- litlogo norteamericano Robert Dahl
lizado actualmente en la forma ms sostiene que la democracia con in-
destacada en el Sistema Poltico de termediacin de los representantes
Suiza (democracia de referndum), y solo es plena con estas condiciones:

169
DEMOCRADURA

1) libertad para constituir e integrarse su deber primordial de promover el


en organizaciones; 2) libertad de ex- bienestar general que se fundamenta
presin; 3) el derecho a voto; 4) ele- en la justicia y en el desarrollo inte-
gibilidad para cargo pblico; 5) dere- gral y equilibrado de la nacin (ar-
cho de los lderes polticos a competir tculo 44 de la Constitucin), y con
con el voto; 6) fuentes alternativas ello, desencadenar el colapso del sis-
de informacin; 7) elecciones libres y tema representativo en su conjunto, y
limpias; 8) Que las instituciones para con l, el del propio Estado Social y
hacer poltica de gobierno dependan Democrtico de Derecho (STC Exp.
del voto y de otros signos de prefe- N 0030-2005-PI, f. j. 9).
rencia. // La expresin democracia
representativa significa que el pueblo Democradura
se gobierna por medio de los elegidos
entre varias opciones. Supone, por Neologismo de la investigacin de la
tanto, la seleccin que los votantes transicin o de la democracia; designa
realizan teniendo la posibilidad de sistemas polticos que formalmente
escoger entre varias listas, as como han constituido instituciones polticas
la renovacin peridica de los gober- al estilo de una democracia, pero en el
nantes (FERRERO R., Ral. Manual fondo son autoritarias o han seguido
de Ciencia Poltica. Editorial Ausonia, sindolo (Dieter Nohlen).
Lima, 1984). // En esta forma de go-
bierno el pueblo delega la soberana Democratizacin
en autoridades elegidas de forma
peridica mediante elecciones libres. Es un proceso que conduce de una
Estas autoridades en teora deben situacin autoritaria a una democra-
actuar en representacin de los in- cia plural, adems que connota una
tereses de la ciudadana, como bien ampliacin completa y un reconoci-
indica el adjetivo representativo. // miento real de los derechos civiles
La democracia representativa es la y polticos creando las condiciones
que, en definitiva, permite la conju- para el pluralismo y la participacin,
gacin armnica del principio polti- garantizados previo acuerdo de las
co de soberana popular con un cauce distintas fuerzas polticas actuantes
racional de deliberacin que permita (CANSINO, Csar. Democratizacin y
atender las distintas necesidades de liberalizacin. Segunda edicin, Insti-
la poblacin. Empero, dicha delibera- tuto de Investigaciones Jurdicas de
cin racional y, en suma, la goberna- la UNAM, 2011). // La democra-
bilidad del Estado, pueden situarse tizacin es la base y el requisito in-
en serio riesgo si a la representacin dispensable del desarrollo, que las
no se le confiere las garantas para posibilidades de la democracia han
que pueda formar voluntad. La re- aumentado en la medida en que ha
presentacin indebidamente com- aumentado el ingreso per cpita, la
prendida y articulada es la matriz urbanizacin, la alfabetizacin; que
potencial de un desequilibrio que, subsisten obstculos serios y de pri-
si no es adecuadamente conjurado, mera importancia como la sociedad
puede impedir que el Estado atienda plural y que el objetivo nmero uno

170
DERECHO A ASOCIARSE

debe ser la integracin nacional; que tcnico del plan y la democratizacin


la condicin prefascista de las regio- del partido son requisitos ineludi-
nes que han perdido estatus amerita bles, en un pas en que el presidente
planes especiales de desarrollo para tiene una extraordinaria concentra-
esas regiones; que las regiones con cin del poder, en un momento en
cultura tradicionalista, con poblacin que ya no se puede ni desconfiar de
marginal considerable, sin derechos los planes tcnicos ni hacer demago-
polticos, sin libertad poltica, sin or- gia con ellos, y en una etapa en que
ganizaciones polticas funcionales, se necesita canalizar la presin popu-
son los veneros de la violencia, y exi- lar, unificando al pas, para la conti-
gen, para que esta no surja, esfuerzos nuidad y aceleracin de su desarrollo
especiales para la democratizacin y, dejar que hablen y se organicen las
y la representacin poltica de los voces disidentes para el juego de-
marginales y los indgenas y tareas mocrtico y la solucin pacfica de
legislativas, polticas y econmicas los conflictos (DUARTE DVILA,
que aseguren el ingreso de esa pobla- Juan Manuel. La transicin mexicana,
cin a la vida cvica, la admisin e in- el cambio poltico en el Estado de Nuevo
tegracin de los estratos marginales Len. Tesis de Doctorado en Ciencia
a una ciudadana econmica y pol- Poltica, Mxico, 2002).
tica plena; que es necesario acentuar
la unidad de nuestra cultura poltica Deontologa jurdica
secular y mantener el principio cons-
titucional de que los lineamientos Proviene del griego y significa lo
polticos no deben estar ligados a los obligatorio, lo justo, lo adecuado. Es
religiosos; que es necesario redistri- la rama de la filosofa jurdica que tie-
buir el ingreso y mantener y orga- ne como finalidad especfica la deter-
nizar, a la vez, las presiones popu- minacin de cmo debe ser el derecho
lares y la disciplina nacional, que es y cmo debe ser aplicado. La impor-
necesario, tambin, democratizar y tancia prctica de la deontologa jur-
mantener el partido predominante, dica la pone de manifiesto Vanni, ha-
e intensificar el juego democrtico de ciendo ver la relacin que existe entre
los dems partidos, lo cual obliga a la las formaciones sociales y la actividad
democratizacin interna del partido psquica de los hombres (Glosario de
como meta prioritaria, y a respetar Derecho Procesal Civil).
y estimular a los partidos de oposi-
cin revisando, de inmediato, la ley Derecho a asociarse
electoral; que la democratizacin del
partido debe estar ligada a la demo- El derecho de formar grupos, de
cratizacin sindical y a la reforma de reunirse y organizarse con el prop-
muchas de las leyes e instituciones sito de tocar cuestiones o temas de
laborales, entre otras tareas, que un inters comn es un derecho huma-
desarrollo econmico constante es el no. La habilidad de organizarse es un
seguro mnimo de la paz pblica, y medio importante a travs del cual
que para lograr estas metas la per- los ciudadanos pueden influenciar a
sonalidad del presidente, el carcter sus lderes y gobiernos.

171
DERECHO A GUARDAR SECRETO PROFESIONAL

El derecho de asociacin est garan- y supeditarse al bien comn. El de-


tizado en muchos tratados de dere- recho de asociacin lleva implcito,
chos humanos. De todas formas este por parte de los dems hombres, el
derecho ha sido ms definido y ela- deber, no tan solo de no ponerle tra-
borado en el Derecho Laboral Inter- bas, sino de cooperar a la asociacin,
nacional, dado el enlace entre estos pues si tal conjuncin de factores
derechos y la habilidad de los traba- no se produjera, el desarrollo social
jadores de asegurar su estado social y sera imposible. La cooperacin de
econmico. La libertad de asociacin individuos que anan su esfuerzo si-
es una de las provisiones centrales multneamente a la realizacin de un
fundamentales en las actividades de mismo fin crea, al menos de hecho,
la Organizacin Internacional del una asociaciones. Pero si considera-
Trabajo (OIT). Las normas de la OIT mos la finalidad de la accin comn
defienden el derecho de los trabajado- veremos que las asociaciones, en ge-
res y empleadores de formar organi- neral, no solo aspiran a satisfacer las
zaciones y negociar colectivamente necesidades de los individuos que
(Human Rigths Educations Asocia- las componen, sino que tambin son
tes). // (Puede emplearse bajo dos el vehculo idneo para coadyuvar
acepciones: sinnimo de sociedad y eficazmente al desarrollo social de la
derecho de asociarse, fundamento personalidad humana (Enciclopedia
de aquella. El derecho de asociacin, GER. categora Derecho). // El de-
en general, puede definirse como la recho a asociarse se expresa no solo
facultad consustancial al hombre de en la libertad de creacin de asocia-
aunar sus fuerzas con las de sus se- ciones y de adscripcin a las ya crea-
mejantes para la realizacin de fines das, sino tambin en la libertad de no
comunes, mediante una concorde asociarse y de dejar de pertenecer a
cooperacin que los posibilite. Inme- las mismas, as como en la libertad
diatamente, tiene su fundamento en de organizacin y funcionamiento
la naturaleza sociable del hombre; y interno de las entidades ya creadas,
mediatamente, en la insuficiencia de sin injerencias pblicas, consistiendo
las fuerzas individuales para alcan- el derecho de los socios, como miem-
zar los fines que la naturaleza social bros de la asociacin, en que se cum-
de la humanidad exige. De ah que plan los estatutos, siempre que estos
los caracteres de este derecho son los sean conformes a la Constitucin y
de ser innato, porque es inherente a a las leyes(STC Exp N 01461-2004-
la persona humana, e indefinido en PA, f. j. 2).
su tendencia, pues no reconoce otro
lmite que el de la sociedad univer- Derecho a guardar secreto
sal del gnero humano. Su exigencia profesional
de expansin viene determinada por
su propia finalidad, ya que racional- Para el adecuado ejercicio de esta
mente no puede darse el derecho de libertad, en su dimensin de comu-
asociacin para fines contrarios a la nicar informacin por cualquier me-
naturaleza o fin ltimo del hombre. dio de comunicacin, los periodistas
Por tanto, los fines deben ser lcitos estn protegidos por el artculo 2,

172
DERECHO A LA CONSULTA PREVIA

inciso 18, de la Constitucin, que re- constitucionales. N 17, 2007). // El


conoce el derecho de guardar el se- derecho a la autodeterminacin in-
creto profesional. formativa consiste en la serie de fa-
cultades que tiene toda persona para
[E]ste derecho protege a los titulares ejercer control sobre la informacin
de la libertad de comunicar informa- personal que le concierne, contenida
cin, en especial a los periodistas de en registros ya sean pblicos, priva-
cualquier medio de comunicacin so- dos o informticos, a fin de enfrentar
cial; por ello, no pueden ser obligados las posibles extralimitaciones de los
a revelar sus fuentes informativas mismos. Se encuentra estrechamente
(STC Exp. N 0134-2003-HD, f. j. 2). ligado a un control sobre la informa-
cin, como una autodeterminacin de
Derecho a la autodetermi- la vida ntima, de la esfera personal
nacin informativa (STC Exp. N 04739-2007-PHD, f. j. 2).
// Mediante la autodeterminacin
Derecho fundamental que reconoce informativa se busca proteger a la
la autonoma del consentimiento de persona en s misma, no nicamente
las personas en el contexto del proce- en los derechos que conciernen a su
samiento automtico de datos, al fijar esfera personalsima, sino a la persona
una serie de lmites a las actividades en la totalidad de mbitos; por tanto,
de recoleccin, manejo y acceso a no puede identificarse con el derecho
toda base de datos. Estos lmites van a la intimidad, personal o familiar, ya
desde la forma de obtencin de da- que mientras este protege el derecho
tos personales, la cual solo podr ser a la vida privada, el derecho a la auto-
por consentimiento del titular o por determinacin informativa busca ga-
mandato legal, hasta la prohibicin rantizar la facultad de todo individuo
expresa de no manejo de datos refe- de poder preservarla ejerciendo un
ridos a la vida privada o la intimidad control en el registro, uso y revelacin
de las personas. Adems, se reconoce de los datos que le conciernen (Exp.
la capacidad de los titulares del De- N 04739-2007-HD, f. j. 3).
recho para controlar la correccin y
constitucionalidad de la informacin Derecho a la consulta previa
que le concierne.
Derecho que tienen las comunida-
Si bien no es unnime el reconocimien des indgenas a la consulta previa,
to de un dominio absoluto del titu- como mecanismo para efectivizar
lar sobre la totalidad de los datos el derecho de la comunidad en la
personales obtenidos e informatiza- adopcin de decisiones que puedan
dos, es aceptado que existe un con- afectarlos. En esta oportunidad la
trol para que la base de datos tenga Corporacin, estableci los alcances
informacin actual y no sensible de la consulta previa as:
(ADINOLFI, Giulio. Autodetermi-
nacin informativa, consideraciones i) La consulta debe efectuarse
acerca de un principio general y un conforme a relaciones susten-
derecho fundamental. En: Cuestiones tadas en el respeto y la buena fe

173
DERECHO A LA CONSULTA PREVIA

de las partes, ii) las comunidades Estado y los pueblos indgenas u ori-
deben tener conocimiento pleno ginarios respecto a la medida legisla-
sobre los proyectos de explora- tiva o administrativa que les afecten
cin o explotacin de recursos directamente, a travs de un dilogo
naturales en sus territorios, iii) las intercultural que garantice su inclu-
comunidades deben tener partici- sin en los procesos de toma de de-
pacin real y efectiva en la consul- cisin del Estado y la adopcin de
ta a travs de sus representantes, medidas respetuosas de sus derechos
iv) la decisin de la autoridad colectivos.
gubernamental debe estar des-
provista de autoritarismo y arbi- El proceso de consulta tiene varias
trariedad, v) se debe realizar una etapas que deben cumplir las entida-
consulta sobre el proceso mismo des estatales promotoras de la medi-
de la consulta previa (Anlisis da legislativa o administrativa:
jurdico OPIAC, Programa Pro-
a) Identificacin de la medida legis-
indgena Ecuador. Diciembre,
lativa o administrativa que debe
2008). //
ser objeto de consulta.
El procedimiento del derecho a la
b) Identificacin de los pueblos in-
consulta previa a los pueblos indge-
dgenas u originarios a ser con-
nas u originarios respecto a las me-
sultados.
didas legislativas o administrativas
que les afecten directamente. Se in- c) Publicidad de la medida legislati-
terpreta de conformidad con las obli- va o administrativa.
gaciones establecidas en el Convenio
169 de la Organizacin Internacional d) Informacin sobre la medida
del Trabajo (OIT), ratificado por el legislativa o administrativa.
Estado peruano.
e) Evaluacin interna en las institu-
Los pueblos indgenas u originarios ciones y organizaciones de los pue-
deben ser consultados de forma pre- blos indgenas u originarios sobre
via sobre las medidas legislativas o la medida legislativa o administra-
administrativas que afecten directa- tiva que les afecten directamente.
mente sus derechos colectivos, sobre
f) Proceso de dilogo entre repre-
su existencia fsica, identidad cultu-
sentantes del Estado y represen-
ral, calidad de vida o desarrollo. Tam-
tantes de los pueblos indgenas u
bin corresponde efectuar la consulta
originarios.
respecto a los planes, programas y
proyectos de desarrollo nacional y re- g) Decisin.
gional que afecten directamente estos
derechos. La consulta a la que hace re- El acuerdo entre el Estado y los pue-
ferencia esta Ley es implementada de blos indgenas u originarios, como
forma obligatoria solo por el Estado. resultado del proceso de consulta,
La finalidad de la consulta es alcanzar es de carcter obligatorio para am-
un acuerdo o consentimiento entre el bas partes. Pero en caso de que no se

174
DERECHO A LA COSA JUZGADA

alcance un acuerdo, corresponde a La sentencia implica un mandato,


las entidades estatales adoptar todas que cuando adquiere la autoridad
las medidas que resulten necesarias de cosa juzgada, se torna inmutable.
para garantizar los derechos colecti- El caso examinado y decidido, ya
vos de los pueblos indgenas u origi- no podr replantearse con posterio-
narios y los derechos a la vida, inte- ridad (non bis in dem). Si se pre-
gridad y pleno desarrollo. tende realizar un nuevo juicio con el
mismo contenido, puede oponerse la
Para concluir, cabe indicar que la ley
excepcin de cosa juzgada. Este prin-
de consulta previa no deroga o mo-
cipio es absoluto enel proceso penal,
difica las normas sobre el derecho a
mientras que enel proceso civil, pue-
la participacin ciudadana (Manual
de la ley posibilitar alguna revisin o
del Ministerio. Derecho a la consul-
rescisin, adems de aceptarse la po-
ta previa a los pueblos indgenas u
sibilidad de cosa juzgada formal. La
originarios. Ministerio del Medio
cosa juzgada formal es la que posibi-
Ambiente, Lima, 2011). // [E]ste
lita en el proceso civil (en ciertos ca-
derecho, que viene a ser una concre-
sos) poder realizar un procedimien-
tizacin tambin del artculo 2. 17 de
to posterior que modifique la cosa
la Constitucin, se encuentra explci-
juzgada, cuando aparecen nuevos
tamente recogido en los artculos 6 y
7 del Convenio N 169. El artculo 6, elementos que no se consideraron en
literal a), indica que cada vez que se el primer proceso. Si bien no pueden
prevean medidas legislativas o admi- deducirse recursos en el mismo pro-
nistrativas susceptibles de afectar di- ceso, puede iniciarse uno nuevo, que
rectamente a los pueblos indgenas, modifique la sentencia anterior. Esto
el Gobierno tendr que consultar ocurre por ejemplo, enel juicio ejecu-
previamente y mediante los proce- tivo, donde el ttulo faculta al cobro
dimientos apropiados e institucio- del importe por l documentado, sin
nes representativas. Tales consultas probar las causas que lo originaron.
debern efectuarse de buena fe y de Estas causas pueden ser discutidas
forma apropiada a las circunstancias en un juicio ordinario posterior, que
del caso, con la finalidad de llegar a puede modificar lo resuelto en el
un acuerdo y lograr el consentimien- juicio ejecutivo (Gua 2000, Derecho
to de las medidas propuestas (STC Procesal). // [M]ediante el derecho
Exp. N 03343-2007-PA, f. j. 33). a que se respete una resolucin que
ha adquirido la autoridad de cosa
Derecho a la cosa juzgada juzgada se garantiza el derecho de
todo justiciable, en primer lugar, a
Es la calidad que adquieren las sen- que las resoluciones que hayan pues-
tencias y las resoluciones definitivas to fin al proceso judicial no puedan
de los jueces, cuando se han agotado ser recurridas mediante medios im-
todos los recursos destinados a im- pugnatorios, ya sea porque estos han
pugnarlas, y se tornan irrevocables. sido agotados o porque ha transcu-
Ya la usaban los romanos como ex- rrido el plazo para impugnarla; y, en
cepcin, colocndola en la frmula, segundo lugar, a que el contenido de
entre sus partes extraordinarias. las resoluciones que hayan adquirido

175
DERECHO A LA EDUCACIN

tal condicin, no pueda ser dejado sin la educacin en sus distintas formas
efecto ni modificado, sea por actos de y modalidades, cmo el ser humano,
otros poderes pblicos, de terceros o, biolgico o especfico, deviene en ser
incluso, de los mismos rganos juris- social, en persona, en hombre o mujer,
diccionales que resolvieron el caso en y es a travs de ella que adquiere las
el que se dict. condiciones y capacidades necesarias
para vivir en sociedad. En este senti-
La determinacin de si una resolu- do, la educacin en todas sus manifes-
cin que no constituye una sentencia taciones es la va por excelencia de la
definitiva (pero que ha puesto fin al socializacin humana, es decir, la va
proceso penal) se encuentra tambin de su conversin en un ser social.
garantizada por este derecho, a la luz
de dichas disposiciones de derechos A diferencia de lo que ocurre en otras
fundamentales, debe absolverse por especies, el animal humano al nacer,
este Tribunal en sentido afirmativo. ms que un humano propiamente di-
No solamente porque en la diccin cho, social, cultural y espiritualmen-
de dichas disposiciones se ha evitado te hablando, es un proyecto, pleno
circunscribir el mbito de proteccin de potencialidades por realizar, de
solo al caso de las sentencias, y se ha hombre o mujer. Es un animal alta-
comprendido tambin a los autos que mente indefenso y dependiente, con
ponen fin al proceso (al referirse, por un cuerpo y, sobre todo, con un ce-
ejemplo, a las resoluciones que im- rebro por construir (esta nocin no
porten el sobreseimiento definitivo de excluye la dimensin sensible del
una causa), sino tambin porque ese ser humano ni la espiritual) sobre la
es el sentido interpretativo que se ha base de una carga hereditaria espec-
brindado a una disposicin aparente- fica que lo identifica como miembro
mente ms limitativa de su mbito de de la especie de los humanos, dotn-
proteccin, como puede ser el artculo dole de una estructura fsica y de un
8.4 de la Convencin Americana de modus operandi o modo de fun-
Derechos Humanos, por los rganos cionamiento propio de la misma (la
de proteccin de los derechos huma- herencia funcional), adems de un
nos en nuestra Regin (STC Exp. N conjunto de caracteres derivados de
04587-2004-PA, ff.jj. 38 y 39). su carga gentica individual. Sobre
esta base y merced a las mltiples y
Derecho a la educacin diversas interacciones que tenga con
su entorno, ir construyendo su de-
El derecho a la educacin es, sin sarrollo como ser individual y social
duda, uno de los ms importantes (TURBAY RESTREPO, Catalina. De-
derechos de la niez y quizs el ms recho a la Educacin desde el marco de
importante de los sociales. Aunque la proteccin integral de los derechos de
no se puede, en sentido estricto, plan- la niez y de la poltica educativa. Co-
tear que existan derechos importan- lombia, junio, 2000). // El derecho
tes y otros secundarios, la afirmacin a la educacin ha sido reconocido
anterior se funda en el hecho segn el universalmente desde la Declaracin
cual es a travs, en buena medida de Universal de Derechos Humanos en

176
DERECHO A LA EDUCACIN

1948 (aunque la OIT ya se refiriera a del Estado. La educacin ayuda a las


l en los aos 1920), y desde enton- personas a desarrollar destrezas de co-
ces ha quedado consagrado en varias municacin para exigir esos derechos,
convenciones internacionales, consti- la confianza para hablar en una varie-
tuciones nacionales y planes de desa- dad de foros y la capacidad de negociar
rrollo. Sin embargo, aunque la gran con distintas autoridades y detentores
mayora de los pases han firmado y de poder (Right to Education Project).
ratificado convenciones internacio- // La educacin es un derecho hu-
nales (tales como, la Convencin so- mano y un deber social fundamental;
bre los Derechos del Nio), son mu- es, asimismo, democrtica, y obligato-
chos menos los que han integrado ria. El Estado la asume como funcin
estos derechos en constituciones na- indeclinable y est obligado a invertir
cionales o elaborado marcos legislati- en todos sus niveles y modalidades.
vos y administrativos que garanticen La educacin es un servicio pbli-
su plena efectividad en la prctica. co y se sustenta en el respeto a todas
En algunos casos, el derecho exis- las corrientes del pensamiento, con la
te junto con la presuncin de que el finalidad de desarrollar el potencial
usuario es quien debe pagar por l, creativo de cada ser humano y el ple-
desvirtuando as el concepto mismo no ejercicio de su personalidad en una
de un derecho. En otros, el derecho sociedad democrtica basada en la va-
existe en teora, pero no hay ninguna loracin tica del trabajo y en la partici-
capacidad de aplicarlo en la prctica. pacin activa, consciente y solidaria en
Inevitablemente, la falta de apoyo los procesos de transformacin social
del gobierno al derecho a la educa- consustanciados con los valores de la
cin afecta sobre todo a los ms po- identidad nacional, enmarcada en una
bres. Hoy en da, todava se niega el visin latinoamericana y universal.
derecho a la educacin a millones de
personas alrededor del mundo. La educacin es un derecho inherente
a la persona. Consiste en la facultad
Adems de ser un derecho de por s, de adquirir o transmitir informacin,
el derecho a la educacin conduce a la conocimientos y valores a efectos de
realizacin de otros derechos. La edu- habilitar a las personas para sus ac-
cacin crea la voz mediante la cual ciones y relaciones existenciales y co-
es posible reclamar y proteger los de- existenciales; amn de ser una gua,
rechos, y sin educacin las personas direccin u orientacin para el de-
carecen de habilidad real para lograr sarrollo integral de la persona ().
funcionamientos valiosos como par- // El ejercicio cabal de este derecho
te de la vida. Teniendo acceso a la permite, en buena medida, el cum-
educacin, las personas pueden desa- plimiento de lo establecido en el in-
rrollar las destrezas, la capacidad y la ciso 1) del artculo 2 de la Constitu-
seguridad que necesitan para obtener cin, relativo al libre desarrollo de la
otros derechos. La educacin brinda persona humana. Ello presupone un
a las personas la capacidad de infor- proceso de transmisin del saber y la
marse acerca de toda la gama de de- afirmacin de valores que ayuden a
rechos que detentan y las obligaciones la persona en su desarrollo integral

177
DERECHO A LA EDUCACIN UNIVERSITARIA

y en la realizacin de sus proyectos manifestacin del derecho a la tutela


de vida en comunidad (STC Exp. jurisdiccional reconocido en nuestra
N 04232-2004-PA, ff. jj. 2, 3 y 6). Constitucin (artculo 139, inciso 3).

Si bien nuestra Carta Fundamental


Derecho a la educacin uni-
no se refiere en trminos de significa-
versitaria do a la efectividad de la tutela juris-
diccional, resulta claro que la tutela
[E]l derecho fundamental a la edu-
jurisdiccional que no es efectiva no
cacin universitaria no solo garanti-
es tutela. En este sentido, el derecho
za, entre otros, el derecho de acceso
al cumplimiento efectivo y, en sus
a la universidad en condiciones de
propios trminos, de aquello que ha
igualdad (previo cumplimiento de
sido decidido en el proceso, forma
los requisitos que razonablemente se
parte inescindible del derecho a la
impongan al respecto), sino tambin
tutela jurisdiccional a que se refiere
el derecho a permanecer en ella libre
el artculo 139.3 de la Constitucin.
de limitaciones arbitrarias mientras
Esta obligacin constitucional se
se desarrolle el estudio y la actividad
desprende adems de los convenios
de investigacin, e incluso el derecho
internacionales de los que el Per es
a la obtencin del respectivo ttulo
parte. En efecto, este Tribunal recuer-
universitario una vez cumplidos los
da que el numeral 1) del artculo 25
requisitos acadmicos y administra-
tivos correspondientes. En el caso de de la Convencin Americana sobre
los graduados, su permanencia en la Derechos Humanos dispone que:
comunidad universitaria se encuentra Toda persona tiene derecho a un
relacionada, principalmente, con el recurso sencillo, rpido o cualquier
ejercicio de su derecho constitucional a otro recurso efectivo ante los jue-
la libertad cientfica en la comunidad ces o tribunales competentes, que
universitaria, la que se va a manifestar la ampare contra actos que violen
en el acceso a los locales universitarios sus derechos fundamentales re-
o facultades, uso de las aulas, ambien- conocidos por la Constitucin, la
tes o servicios con el objeto de parti- ley o la presente Convencin, aun
cipar, desarrollar o fomentar talleres, cuando tal violacin sea cometida
seminarios, conferencias, u otras for- por personas que acten en ejerci-
mas de debate acadmico; asistir como cio de sus funciones oficiales.
alumno libre a los cursos de su inters,
el acceso a bibliotecas u otros centros En este sentido, este Colegiado ha es-
de informacin, entre otros (STC Exp. tablecido, en la sentencia recada en
N 04232-2004-PA, f. j. 21). el Exp. N 015-2001-AI/TC (acumu-
lados), que:
Derecho a la ejecucin de reso-
El derecho a la ejecucin de las
luciones judiciales
resoluciones judiciales no es sino
Tal como lo ha manifestado este una concrecin especfica de
Tribunal, el derecho a la ejecucin la exigencia de efectividad que
de resoluciones judiciales es una garantiza el derecho a la tutela

178
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL

jurisdiccional, y que no se agota arbitrarios. A travs del rgimen de


all, ya que, por su propio carc- estabilidad, se pretende limitar la li-
ter, tiene una vis expansiva que se bertad incondicional del empleador
refleja en otros derechos constitu- evitando despidos arbitrarios que
cionales de orden procesal (v. gr. provoquen inseguridades y proble-
derecho a un proceso que dure un mas al trabajador, cuya nica fuente
plazo razonable, etc.) (STC Exp. de ingreso es su trabajo.
N 04119-2005-PA, ff. jj. 64 y 65).
La carta de la Organizacin de Esta-
Derecho a la estabilidad dos Americanos, en su artculo 28,
laboral proclama que las personas, mediante
su trabajo, tienen el derecho de al-
La estabilidad laboral consiste en canzar su bienestar material y su de-
el derecho que un trabajador tiene sarrollo espiritual en condiciones de
a conservar su puesto de trabajo, libertad, dignidad, igualdad de opor-
de no incurrir en faltas previamen- tunidades y seguridad econmica.
te determinadas o de no acaecer en
circunstancias extraas. Respecto a las condiciones de emplea-
bilidad, esta se refiere al ambiente que
Ciertamente, la estabilidad laboral entrega una empresa u organizacin
garantiza los ingresos del trabajador para que los trabajadores desarrollen
en forma directa, lo que permite sa- adecuadamente su trabajo.
tisfacer las necesidades del ncleo
familiar y garantizar los ingresos Una organizacin debe asegurar a
de la empresa, ya que trabajadores sus trabajadores un ambiente laboral
adiestrados y expertos, integrados adecuado para que puedan realizar
con la empresa, brindarn ndices sus funciones; es decir, la adminis-
satisfactorios de produccin y pro- tracin de una empresa debe preo-
ductividad, redundando no solo en cuparse desde las condiciones fsicas
beneficio del trabajador y del em- hasta las condiciones sicolgicas del
pleador, sino tambin del desarrollo trabajador, para que as las personas
orgnico-econmico-social, con lo- puedan realizar lo que les correspon-
gros a la obtencin de la armona y la de, adecuadamente.
paz social y laboral.
Dentro de las condiciones de em-
La estabilidad laboral tiende a otor-
pleabilidad, se encuentra otorgar
gar un carcter permanente a la rela-
capacitaciones, incentivos, un am-
cin de trabajo, donde la disolucin
biente laboral adecuado, condiciones
del vnculo laboral depende nica-
estructurales acomodadas, entre otros
mente de la voluntad del trabajador
y solo por excepcin de la del em- puntos, temas que efectivamente son
pleador o de las causas que hagan importantes a la hora de evaluar un
imposible su continuacin. trabajo o de evaluar la produccin que
estn llevando a cabo los individuos
El sentido de la estabilidad es pro- dentro de una organizacin (Fun-
teger al trabajador de los despidos dacin Pro Humana. Estabilidad

179
DERECHO A LA GRATUIDAD DE LA ENSEANZA

laboral y responsabilidad social de las de la enseanza en las universidades


empresas artculo de especialidad). pblicas (STC Exp. N 00606-2004-
// La doctrina laboralista ha sea- PA, f. j. 14).
lado que el derecho a la estabilidad
laboral comprende dos aspectos: por Derecho a la huelga
un lado, la estabilidad laboral de en-
trada, referido a la preferencia por la Abstencin colectiva y concertada
contratacin de duracin indefinida por los trabajadores, sea por un grupo
sobre la temporal, reflejada en la au- de ellos, por una asociacin gremial,
torizacin de celebrar contratos tem- por la mayora de quienes trabajan en
porales nicamente cuando la labor a una o varias empresas, con abandono
cumplir sea de tal naturaleza; y, por de lugares de trabajo, con el objeto de
otro, la estabilidad laboral de salida, hacer presin sobre el patrono o em-
referida a la prohibicin de despido presario, a fin de obtener el reconoci-
arbitrario o injustificado (STC Exp. miento de una pretensin de carcter
N 00010-2010-PI, f. j. 17). profesional o con el propsito de pre-
servar, modificar o crear nuevas con-
Derecho a la gratuidad de la diciones laborales (LPEZ PREZ,
Gerardo Valente. Huelga en los albores
enseanza del siglo XXI. Instituto de Investigacio-
Cuando la Constitucin prescribe nes Jurdicas, UNAM, Mxico 2006).
como requisito mantener un rendi- // Este derecho, como todo otro, no
miento satisfactorio, este debe ser es absoluto, y es suceptible de razona-
verificado en un breve periodo en el ble reglamentacin que no altere su
que la Universidad pueda concluir espritu. Sin embargo, esta premisa
que, efectivamente, hay un rendi- aparece sistemticamente vulnerada
miento acadmico de ese tipo. Lo ra- en la materia.
zonable ser un semestre o ao aca-
dmico, segn como est organizado Si bien nuestra legislacin no se ha
el plan curricular de cada Universi- ocupado de precisar una definicin
dad en particular. de huelga, a la luz de interpretacio-
nes legales, jurisprudenciales y doc-
Aadido inseparablemente a este re- trinarias, podemos decir que huelga
quisito est el de la precariedad de es la suspensin o abstencin co-
los recursos econmicos, pues ambas lectiva y temporal de la prestacin
condiciones son consustanciales para de trabajo, concertada por la asocia-
la gratuidad de la enseanza univer- cin dotada de personera gremial
sitaria. Por tanto, debe entenderse a fin de presionar y convencer a los
que el alumno, aunque sea por se- empleadores sobre la conservacin,
gunda carrera, tiene derecho a optar obtencin, o modificacin de condi-
por becas o semibecas que alivien su ciones laborales en procura de be-
carga econmica y no se frustre sus neficios profesionales.
deseos de superacin profesional,
pues es a travs de estos mecanismos El ejercicio del derecho de huelga
que el Estado garantiza la gratuidad debe ser pacfico. No puede implicar

180
DERECHO A LA IDENTIDAD

la realizacin de actos de violencia empleador a abonar a los huelguistas


sobre el obrero, o sobre los bienes del el salario correspondiente a perio-
patrono, ni la ocupacin de estableci- dos en que estos se han abstenido de
mientos de trabajo. trabajar. Distinta solucin merece el
caso del trabajador que sin acatar la
En cuanto al sujeto activo de la huel- huelga, se vi impedido de realizar
ga, debemos decir que la misma no la prestacin laboral debido a que
constituye un derecho individual de la actividad huelguista imposibilit
los trabajadores, sino un derecho ga- su cumplimiento (Vease: <www.
rantizado a los gremios. La doctrina todoiure.com.ar>. Queda garantiza-
nacional entiende que el texto hace do a los gremios: () el derecho de
referencia al gremio organizado jur- huelga). // Este derecho consiste
dicamente, es decir, al sindicato con en la suspensin colectiva de la acti-
personera gremial. Esta postura, sin vidad laboral, la misma que debe ser
embargo, no goza de total adhesin previamente acordada por la mayo-
dado que varios autores interpretan ra de los trabajadores. La ley del r-
que el titular del derecho de huelga gimen privado, aplicable en lo perti-
es simplemente el gremio, aunque no nente al Sector Pblico exige que esta
ostente personera gremial. accin de cesacin transitoria de la
actividad laboral se efecte en forma
En cuanto a los fines de la huelga, voluntaria y pacfica sin violencia
debemos decir que el resultado pre- sobre las personas o bienes y con
tendido, es el de influir en la volun- abandono del centro de trabajo.
tad de los dadores de trabajo, para
que hagan lugar a los reclamos gre- Por ende, huelguista ser aquel tra-
miales, otorgando beneficios de tipo bajador que ha decidido libremente
profesional. participar en un movimiento rein-
vindicatorio.
La huelga es suceptible de califi-
cacin, por parte de la autoridad Por huelga debe entenderse, entonces,
administrativa, pudiendo esta ser al abandono temporal con suspensin
declarada legal o ilegal, segn si se colectiva de las actividades laborales,
han cumplido o no los procedimien- la cual, dentro de determinadas con-
tos previstos tanto por el estatuto del diciones, se encuentra amparada por
sindicato que la declar como por las la ley (STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j.
leyes y decretos que regulan la espe- 40, prrafos 1 al 3).
cie, y teniendo en cuenta la finalidad
profesional perseguida por los huel- Derecho a la identidad
guistas.
El derecho a la identidad perso-
La huelga calificada como legal, sus- nal es un derecho fundamental de
pende la obligacin de prestacin caractersticas complejas. En la medi-
laboral, sin extinguir el contrato de da en que es una garanta constitucio-
trabajo. Esta conservacin de la rela- nal, despliega su eficacia en diversos
cin laboral suspendida no obliga al mbitos que inciden en la proteccin

181
DERECHO A LA IDENTIDAD TNICA Y CULTURAL

de una amplia gama de derechos que eventualmente pueden ceder


constitucionales; asimismo, reper- paso a estos ltimos o simplemente
cute en una serie de aspectos legales transformarse como producto de de-
regulados tradicionalmente en el C- terminadas variaciones en el signifi-
digo Civil inscripcin del nombre, cado de los conceptos. Queda claro
documento de identidad, partidas o que cuando una persona invoca su
registros dndoles una nueva confi- identidad, en principio lo hace para
guracin (La Constitucin Comentada que se la distinga frente a otras. Aun
artculo por artculo. Walter Gutirrez cuando a menudo tal distincin pue-
(Editor), Gaceta Jurdica - Congre- da percibirse con suma facilidad a
so de la Repblica, Lima, 2005). // partir de datos tan elementales como
() entre los atributos esenciales de el nombre o las caractersticas fsicas
la persona, ocupa un lugar primor- (por citar dos ejemplos), existen de-
dial el derecho a la identidad consa- terminados supuestos en que tal dis-
grado en el inciso 1 del artculo 2 de tincin ha de requerir de referentes
la Carta Magna, entendido como el mucho ms complejos, como puede
derecho que tiene todo individuo a ser el caso de las costumbres, o las
ser reconocido estrictamente por lo creencias (por citar otros dos casos).
que es y por el modo cmo es. Vale El entendimiento de tal derecho, por
decir, el derecho a ser individualiza- consiguiente, no puede concebirse de
do conforme a determinados rasgos una forma inmediatista, sino necesa-
distintivos, esencialmente de carc- riamente de manera integral, tanto
ter objetivo (nombres, seudnimos, ms cuando de por medio se encuen-
registros, herencia gentica, carac- tran planteadas discusiones de fondo
tersticas corporales, etc.) y aquellos en torno a la manera de identificar del
otros que se derivan del propio de- modo ms adecuado a determinadas
sarrollo y comportamiento personal, personas (STC Exp. N 02273-2005-
ms bien de carcter subjetivo (ideo- PHC. ff. jj. 21 a 23).
loga, identidad cultural, valores,
reputacin, etc.). La identidad des- Derecho a la identidad tni-
de la perspectiva descrita no ofrece, ca y cultural
pues, como a menudo se piensa, una
percepcin unidimensional sustenta- El derecho a la identidad cultural se
da en los elementos estrictamente ob- presenta como necesidad, toda vez
jetivos o formales que permiten indi- que la humanidad se compone de
vidualizar a la persona. Se encuentra, una diversidad de grupos que com-
adems, involucrada con una multi- parten cada uno su sentido y expe-
plicidad de supuestos, que pueden riencia de rasgos totales que configu-
responder a elementos de carcter ne- ran su forma y estilo de vida. Segn
tamente subjetivos, en muchos casos, la Unesco (1997, 11), nuestro mundo
tanto o ms relevantes que los prime- se compone de la vivencia de 10000
ros. Incluso algunos de los referen- sociedades diferentes o grupos cul-
tes ordinariamente objetivos no solo turales distribuidos en aproximada-
pueden ser vistos simultneamente, mente 200 Estados. Esto significa que
desde una perspectiva subjetiva, sino no solo constatamos la existencia de

182
DERECHO A LA IGUALDAD

Estados diferentes o diversos que, Derecho a la igualdad


por ejemplo, pueden agruparse por
regiones como las que correspon- Este derecho fue reconocido entre
den a la cultura occidental (Europa, los principales derechos humanos
Norteamrica), sino que en forma naturales, ya que todas las personas
ms compleja la mayora de estos Es- nacen iguales en derechos porla De-
tados por no decir todos tienen a claracin de los Derechos del Hom-
su interior una pluralidad de grupos bre y del Ciudadano, dictada en Fran-
humanos o sociales (PEA JUMPA, cia en 1789. Esto fue reiterado porla
Antonio Alfonso. Poder judicial comu- Declaracin Universal de los Dere-
nal aymara en el Sur Andino. Coleccin chos Humanosde 1948 en su primer
En Clave de Sur. 1 ed. ILSA, Bogot artculo.
D.C. Colombia, marzo de 2004). //
() el hecho que la Constitucin de La igualdad significa que para la ley
1993 reconozca el derecho fundamen- todas las personas son idnticas, y
tal de las personas a su identidad t- ninguna puede tener trato preferen-
nica y cultural, as como la pluralidad cial basado en su condicin socioeco-
de las mismas, supone que el Estado nmica, poltica, religin, raza, credo,
social y democrtico de derecho est etctera. Sin embargo, en ciertas si-
en la obligacin de respetar, reafir- tuaciones, la ley puede proteger a la
mar y promover aquellas costumbres parte ms dbil de la sociedad, para
y manifestaciones culturales que for- que equilibre su condicin con otros,
man parte de esa diversidad y plura- como cuando por ejemplo, entrega a
lismo cultural, pero siempre que ellas alumnos sin recursos econmicos, be-
se realicen dentro del marco de respe- cas para que continen sus estudios, o
to a los derechos fundamentales, los cuando protege al ms desfavorecido
principios constitucionales y los va- en una situacin jurdica como ocurre
lores superiores que la Constitucin con el trabajador o el consumidor.
incorpora, tales como la dignidad de
la persona humana (artculo 1 de la El Pacto Internacional de Derechos
Constitucin), la forma democrtica Civiles y Polticos de 1976 estable-
de Gobierno (artculo 43) y la econo- ce en su artculo 14 que son iguales
ma social de mercado (artculo 58). todas las personas ante los tribuna-
les y cortes de justicia. El artculo 26
Este reconocimiento del elemento cul- del mismo documento proclama la
tural que est en su contenido, permi- igualdad para todos ante la ley, y sin
te sealar que la Constitucin no se discriminacin, tienen derecho a exi-
limita solo a ser un conjunto de textos gir su proteccin.
jurdicos o un mero compendio de re-
glas normativas, sino la expresin de A nivel nacional, la igualdad ante
un cierto grado de desarrollo cultu- la ley est consagrada en el artculo
ral, un medio de autorrepresentacin 16 de la Constitucin de la Nacin
propia de todo un pueblo, espejo de Argentina, que no admite en esta
su legado cultural y fundamento de nacin prerrogativas de sangre, ni
sus esperanzas y deseos (STC Exp. ttulos nobiliarios, ni privilegio al-
N 00042-2004-PI. f. j. 2). guno por nacimiento. La igualdad

183
DERECHO A LA IMAGEN

ante la ley rige para todos, y lo ni- reiteradas ejecutorias (cf. SSTC Exps.
co que ha de tenerse en cuenta para Ns 0261-2003-AA/TC, 010-2002-AI/
los empleos es la idoneidad. Para TC, 0001/0003-2003-AI/TC) ha defi-
la determinacin de los impuestos nido la orientacin jurisprudencial en
y cargas pblicas, tambin rige la el tratamiento del derecho a la igual-
igualdad, que no significa que to- dad. Al respecto, se ha expuesto que
dos paguen lo mismo, sino que pa- la igualdad es un principio derecho
guen ms los que ms tienen. que instala a las personas, situadas
en idntica condicin, en un plano
En Colombia, la igualdad ante la ley de equivalencia. Ello involucra una
est consagrada en el artculo 13 de su conformidad o identidad por coinci-
Constitucin Nacional, que establece dencia de naturaleza, circunstancia,
la igualdad de todas las personas, con calidad, cantidad o forma, de modo
la misma proteccin del estado que se tal que no se establezcan excepciones
asegurar que sea real y efectiva. o privilegios que excluyan a una per-
sona de los derechos que se conceden
El artculo 1 de la Constitucin de
a otra, en paridad sincrnica o por
Mxico prohbe toda forma de dis-
concurrencia de razones (STC Exp.
criminacin. El artculo 2 consagra
N 01875-2004-PA, f. j. 4).
la igualdad de oportunidades para
los aborgenes. El artculo 4 declara
la igualdad entre hombres y mujeres. Derecho a la imagen
El artculo 32 establece una preferen-
cia hacia los ciudadanos por sobre El ser humano posee su imagen f-
los extranjeros, en iguales circunstan- sica dentro de la sociedad como ca-
cias, al acceder a un empleo (Gua racterstica material innata. Con los
2000, Derecho de igualdad). // () La aos la imagen inmaterial de cada in-
igualdad como derecho fundamental dividuo se construye como carta de
est consagrada por el artculo 2 de la presentacin en miras a las diversas
Constitucin de 1993, de acuerdo al relaciones familiares, sociales, profe-
cual: () toda persona tiene derecho sionales. La imagen de un individuo
() a la igualdad ante la ley. Nadie comprende tanto su apariencia per-
debe ser discriminado por motivo de sonal, percibida por los rasgos y ca-
origen, raza, sexo, idioma, religin, ractersticas fsicas de su cuerpo, as
opinin, condicin econmica o de como por la imagen que proyecta de
cualquiera otra ndole. Contraria- s mismo en sociedad, sea por medio
mente a lo que pudiera desprenderse de su personalidad, comportamien-
de una interpretacin literal, estamos to, o manejo de las relaciones socia-
frente a un derecho fundamental que les. Al ser la imagen una emanacin
no consiste en la facultad de las perso- de la apariencia fsica, de la perso-
nas para exigir un trato igual a los de- nalidad humana, y de relaciones de
ms, sino a ser tratado de igual modo reconocimiento entre los miembros
a quienes se encuentran en una idn- de la comunidad, se le reconoce en
tica situacin (STC Exp. N 00009- la legislacin actual la adecuada pro-
2007-PI, f. j. 20). // Este Tribunal, en teccin jurdica.

184
DERECHO A LA INTEGRIDAD FSICA

Todas las personas tienen derecho a la respuesta global al proceso informa-


proteccin de su imagen, la que con- tivo, plantea el acceso y participacin
forma conjuntamente con el derecho de los individuos y los grupos socia-
a la intimidad y el derecho al honor, les en una corriente bilateral.
un grupo de derechos que relacionan
al sujeto con la sociedad. Y, si bien, El derecho a la informacin compren-
cada uno de los derechos menciona- de un conjunto de tres facultades
dos, supone distintos mbitos de par- interrelacionadas difundir, investi-
ticipacin y de ejercicio en el sistema gar y recibir informacin (LPEZ
social, dado que sus contenidos no AYLLN, Sergio. El derecho a la infor-
siempre son coincidentes, todos ellos macin. UNAM, Mxico, 1984).
constituyen facultades fundamenta- () Como todo derecho fundamen-
les determinantes de la integridad y tal, la informacin posee un elemen-
de la dignidad del individuo. to constitutivo que le da sentido a su
tutela constitucional, componente
En tal sentido, el derecho personal-
conocido como su contenido esen-
simo a la imagen plantea una doble
vertiente; la positiva, en cuanto toda cial, concepto cuyo desarrollo se
persona posee un derecho a captar, re- puede encontrar en la sentencia del
producir, publicar o difundir su pro- Expediente N 0050-2004-AI/TC y
pia imagen de acuerdo a su voluntad; otros, donde se d[es]arrolla una idea
por otra parte, la vertiente negativa se institucional del mismo.
manifiesta como la facultad de la que En el caso de la informacin, y tal
goza toda persona de impedir la cap- como se ha desarrollado en la sen-
tacin, reproduccin, publicacin o tencia del Expediente N 0905-2004-
difusin de su imagen sin su expreso AA/TC, su contenido esencial se en-
consentimiento (IZQUIERDO, An- cuentra en la veracidad de lo que se
drs. El derecho a la imagen en Co- manifiesta, lo cual no se refiere expl-
lombia. Artculo de especialidad). // citamente a una verdad inobjetable
[E]l derecho a la imagen, que prote- e incontestable, sino ms bien a una
ge, bsicamente, la imagen del ser hu- actitud adecuada de quien informa
mano, nsita en la dignidad de la que
en la bsqueda de la verdad, respe-
se encuentra investido, garantizando
tando lo que se conoce como el de-
el mbito de libertad de una persona
ber de diligencia, y a contextualizarla
respecto de sus atributos ms carac-
de manera conveniente; es decir, se
tersticos, propios e inmediatos, como
busca amparar la verosimilitud de la
son la imagen fsica, la voz o el nom-
informacin () (STC Exp. N 6712-
bre; cualidades definitorias, inheren-
2005-PHC, f. j. 35).
tes e irreductibles de toda persona
(STC Exp. N 0446-2002-PA, f. j. 3).
Derecho a la integridad
Derecho a la informacin fsica
El derecho a la informacin compren- Al mencionarse la integridad fsica
de as todas las libertades, pero apor- debe entenderse que ella se refiere
ta algo ms. Puyes, en un intento de al cuerpo, es decir a la inescindible

185
DERECHO A LA INTEGRIDAD MORAL

unidad psicosomtica. El objeto o rganos del cuerpo humano y, en ge-


bien merecedor de tutela jurdica no neral, la salud del cuerpo.
est dado tan solo por lo que comn-
mente suele designarse como cuerpo, La afectacin de la integridad fsica se
sino que debe otorgarse a este voca- produce cuando se generan incapaci-
blo su ms lata acepcin, o sea, como dades, deformaciones, mutilaciones,
aquella indisoluble unidad de lo de- perturbaciones o alteraciones funcio-
nominado fsico con el aspecto ps- nales, enfermedades corpreas, etc.
quico (FERNNDEZ SESSAREGO,
Carlos. Derecho de las personas. 8a edi- En ese orden de ideas, el apartado
cin, Grijley, 2001). // El derecho h) del inciso 24) del artculo 2 de la
a la integridad fsica comprende el Constitucin prohbe toda forma de
derecho a la salud, el que no debe in- violencia fsica.
terpretarse en un sentido restrictivo La indemnidad corporal est sujeta,
de ndole somtico sino en su ms como regla general, al principio de
amplia acepcin, es decir, entendido irrenunciabilidad; vale decir, que la
no solamente como el dato fctico Constitucin no avala ni permite las
de no estar enfermo, sino como una limitaciones fsicas voluntarias, salvo
situacin de bienestar, constituyen- casos excepcionales. En ese sentido,
do ambos, dos aspectos, el primero la persona tiene la responsabilidad
esttico y el segundo dinmico, de de mantener inclume su integridad
la misma realidad, cual es la inescin- y, por consiguiente, de no atentar
dible unidad biopsicosocial en la que contra su propia estructura corp-
consiste el ser humano (ESPINOZA rea (RTC 2333-2004-HC, f. j. 2.1).
ESPINOZA, Juan. Derecho de las
personas. Editorial Grijley, Lima,
2001). // El derecho a la integridad
Derecho a la integridad moral
fsica supone tanto el deber a cargo La integridad moral es tambin un
de terceros de evitar una agresin concepto jurdico y todas las constitu-
que atente contra tal unidad psico- ciones democrticas modernas lo con-
somtica, ya sea lesionando el con- sagran como un derecho fundamental.
torno que delimita el cuerpo que Desde el punto de vista tico, sera la
presenta exteriormente al hombre, manera de manejarse coherentemente
como impedir cualquier accin, que con los valores personales y comparti-
sin producir huella, herida o rastro dos con la comunidad a la que se per-
aparente, conlleve una perturbacin tenece (TLLEZ CHVEZ, Robert.
psquica, un sufrimiento, un do- La integridad. En: Revista Opinin.
lor, una intranquilidad o angustia Cochabamba, Bolivia, 2011). // El
(VSQUEZ ROS, Alberto. Derecho derecho a la integridad moral defien-
de las personas. Editorial San Mar- de los fundamentos del obrar de una
cos, 1997). // La integridad fsica persona en el plano de la existencia y
presupone el derecho a conservar la coexistencia social.
estructura orgnica del ser humano;
y, por ende, a preservar la forma, Dichos fundamentos manifiestan el
disposicin y funcionamiento de los conjunto de obligaciones elementales

186
DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL

y primarias que el ser humano se fija En efecto, la dignidad importa el reco-


por mandato de su propia concien- nocimiento del derecho irrefragable a
cia, y los condicionamientos que un determinado modo de existir.
ella recibe a travs de la educacin
y cultura de su entorno (RTC Exp. En ese contexto, el ser humano es,
N 2333-2004-HC, f. j. 2.2). per se, portador de estima, custodia
y apoyo heternomo para su realiza-
cin acorde con su condicin huma-
Derecho a la integridad na, de all que la defensa de su inte-
personal gridad forme parte de la dimensin
vital de la persona y, que, por ende,
En puridad se trata de un atributo la Constitucin le reserve deferente
indesligablemente vinculado con la tutela y vocacin tuitiva.
dignidad de la persona, y con los de-
rechos a la vida, a la salud, a la segu- LVAREZ CONDE, Enrique [Curso
ridad personal y al libre desarrollo y de Derecho Constitucional. Vol. I., Tec-
bienestar. nos, Madrid, 1999, p. 334] enfatiza
que el derecho a la vida se prolonga
El reconocimiento de su importancia en el derecho a la integridad fsica y
es tal, que oblig al legislador consti- moral. En efecto, el reconocimiento
tuyente no solo a establecer su pro- y defensa que el texto constitucio-
teccin a travs de lo dispuesto en el nal consagra a la vida humana no
referido precepto, sino tambin, adi- supone llana y elementalmente la
cionalmente, a ratificarlo tuitivamen- constitucionalizacin del derecho a
te a travs de lo dispuesto en el apar- la mera existencia, sino que abarca
tado h) del numeral 23 del artculo 2 la responsabilidad de asegurarque
de la Constitucin; el cual, textual- esta se despliegue condignidad. Por
mente, seala que toda persona tiene ende, necesita y exige condiciones
derecho: A la libertad y seguridad mnimas, entre las cuales ocupa lu-
personales. En consecuencia: gar preferente el resguardo de la in-
tegridad humana en sentido lato.
h) Nadie debe ser vctima de vio-
lencia moral, psquica o fsica, Asimismo, el derecho a la integri-
ni sometido a tortura o a tratos dad personal tiene implicacin con
inhumanos o humillantes. Cual- el derecho a la salud, en la medida
quiera puede pedir de inmediato en que esta ltima tiene como objeto
el examen mdico de la persona el normal desenvolvimiento de las
agraviada o de aquella imposi- funciones biolgicas y psicolgicas
bilitada de recurrir por s misma del ser humano; deviniendo, as, en
a la autoridad. Carecen de valor una condicin indispensable para el
las declaraciones obtenidas por la desarrollo existencial y en un medio
violencia. Quien la emplea incu- fundamental para alcanzar el bienes-
rre en responsabilidad. tar individual y colectivo.

187
DERECHO A LA INTEGRIDAD PSQUICA

Igualmente, el derecho a la integri- ser, su personalidad, su carcter, as


dad personal se entronca con el dere- como su temperamento y lucidez
cho a la seguridad personal, puesto para conocer y enjuiciar el mundo in-
que supone la conviccin y certeza terior y exterior del ser humano.
del respeto de uno mismo por parte
de los dems, en tanto se ejercita un En ese sentido, se considera como
derecho y se cumple con los debe- un atentado contra este derecho la
res jurdicos. En efecto, la seguridad utilizacin de procedimientos m-
personal representa la garanta que dicos como el llamado suero de la
el poder pblico ofrece frente a las verdad, que supone la aplicacin
posibles amenazas por parte de ter- de soluciones lquidas para explorar,
ceros de lesionar la indemnidad de sin expresin de voluntad, el campo
la persona o desvanecer la sensacin del subconsciente. Asimismo, se en-
de tranquilidad y sosiego psquico y cuentran proscritos los denominados
moral que debe acompaar la vida lavados de cerebro o las hipnosis
coexistencial. realizadas por va compulsiva o no
avaladas por el libre albeldro.
El derecho a la integridad personal
reconoce el atributo a no ser sometido En la jurisprudencia son recurrentes
o a no autoinflingirse medidas o tra- los actos de afectacin psquica en el
tamientos susceptibles de anular, mo- mbito educativo como consecuencia
dificar o lacerar la voluntad, las ideas, de ciertas medidas correctivas a los
pensamientos, sentimientos o el uso educandos (ofensa verbal, prohibi-
pleno de las facultades corpreas. ciones de ingreso y salida del recinto
escolar, etc.); as como aquellos que
El reconocimiento de la indemnidad aparecen en el mbito familiar (mani-
humana, in totum, se expresa, como pulaciones para el goce del rgimen
regla general, en la no privacin de de visitas, retardo no justificado de las
ninguna parte de su ser, por ende, prestaciones alimentarias, etc.) (STC
proscribe toda conducta que inflija Exp. N 2333-2004-HC, f. j. 2.2).
un trato que menoscabe el cuerpo o
el espritu del hombre (RTC Exp.
N 02333-2004-HC, f. j. 2). Derecho a la intimidad
Derecho fundamental que protege
Derecho a la integridad la situacin de reserva de aspectos
psquica de la vida excluida del escrutinio
pblico, tales como los pensamien-
El derecho a la integridad psquica tos, los sentimientos, las emociones y
se expresa en la preservacin de las conductas que no generan externali-
habilidades motrices, emocionales e dades sociales, independientemente
intelectuales. Por consiguiente, ase- de que se realicen o no. Se configura
gura el respeto de los componentes centralmente como un derecho a no
psicolgicos y discursivos de una afectacin de tal situacin, as como
persona, tales como su forma de la proteccin jurdica de la libertad

188
DERECHO A LA INVIOLABILIDAD Y SECRETO...

de comunicarlos o mantenerlos en supone el resguardo del mbito bsi-


reserva (PREZ LUO, Antonio co en donde se expresa la personali-
Enrique. Dere chos humanos, Estado dad. Las razones de su proteccin se
de Derecho y Constitucin. 9a edicin, extraen, adems de la dignidad, de
Tecnos, Madrid, 2005). // El dere- otros bienes constitucionales como la
cho a la intimidad es una situacin integridad, la seguridad personal, la
jurdica en la que se tutela el espa- autonoma y la vida privada y de la
cio individual y familiar de privaci- libertad (DEZ-PICAZO, Luis. Siste-
dad de la persona, conformados por ma de derechos fundamentales. Civitas,
experiencias pasadas, situaciones Madrid, 2005). // El derecho a la
actuales, caractersticas fsicas y ps- inviolabilidad del domicilio en una
quicas no ostensibles y, en general, acepcin especfica encarna el espa-
todos aquellos datos que el indivi- cio fsico y limitado que la propia
duo desea que no sean conocidos persona elige para domiciliar, que-
por los dems, porque de serlo, sin dando facultado para poder excluir
su conocimiento, le ocasionaran in- a otros de dicho mbito impidiendo
comodidad y fastidio (ESPINOZA o prohibiendo la entrada en l; en un
ESPINOZA, Juan. Derecho de las concepto de alcance ms amplio, la
personas. 4a edicin, Gaceta Jurdica, inviolabilidad de domicilio encuen-
Lima 2004). // [E]l derecho a la in- tra su asentamiento preferente, no
timidad no importa, per se, un de- exclusivo, en la vida privada de las
recho a mantener en el fuero ntimo personas, () no se refiere, pues, a
toda informacin que atae a la vida la proteccin de la propiedad, pose-
privada, pues sabido es que existen sin u otros derechos reales, sino a
determinados aspectos referidos a la necesidad de preservar el carc-
la intimidad personal que pueden ter privado e intimo de lo que en l
mantenerse en archivos de datos, por hay de emanacin de la persona. Sin
razones de orden pblico (...). De all embargo, es claro que la intromisin
la necesidad de que la propia Carta al espacio fsico e ntimo (domicilio)
Fundamental establezca que el acce- con el consentimiento del titular de
so a dichas bases de datos constitu- este derecho, lo legitima (STC Exp.
yan una excepcin al derecho fun- N 7455-2005-PHC, f. j. 4).
damental a la informacin, previsto
en el primer prrafo del inciso 5 del
artculo 2 de la Constitucin (STC Derecho a la inviolabilidad
Exp. N 00004-2004-PI, f. j. 36). y secreto de documentos
privados y de las comunica-
Derecho a la inviolabilidad ciones
del domicilio
[Este] derecho se encuentra recono-
Derecho fundamental que otorga cido en el inciso 10) del artculo 2 de la
una proteccin concreta del espa- Constitucin, e impide que las comu-
cio fsico en donde la actuacin del nicaciones y documentos privados
titular no est condicionada a las sean interceptados o acceda a su co-
convenciones sociales. Por lo que nocimiento quien no est autorizado

189
DERECHO A LA LIBERTAD DE CTEDRA

para ello. Asimismo, el derecho a la la materia. Ninguna de estas actitudes


inviolabilidad de las comunicaciones corresponde al sentido genuino del
y documentos privados tiene eficacia concepto tradicional que abordamos.
erga omnes, es decir, garantiza su no El concepto libertad de ctedra tiene
penetracin y conocimiento por ter- varias acepciones segn la disciplina
ceros, sean estos rganos pblicos o que la estudia. Tiene una dimensin
particulares, ajenos al proceso de co- legal, una educativa y una filosfica.
municacin. Abordaremos aqu solamente las dos
(libertad y su aplicacin en la Ctedra)
El concepto de secreto e inviolabi- ltimas, ya que la primera se encierra
lidad de las comunicaciones y docu- en la ms amplia garanta individual
mentos privados, desde esa perspec- plasmada en la Constitucin que a la
tiva, comprende a la comunicacin letra dice: La manifestacin de las
misma, sea cual fuere su contenido y ideas no ser objeto de ninguna inqui-
pertenezca o no el objeto de la comu- sicin judicial o administrativa, sino
nicacin al mbito de lo personal, lo en el caso de que ataque a la moral, los
ntimo o lo reservado. De manera que derechos de tercero, provoque algn
se conculca el derecho tanto cuando delito, o perturbe el orden pblico; el
se produce una interceptacin de las derecho a la informacin ser garan-
comunicaciones, es decir, cuando se tizado por el Estado (artculo 6). La
aprehende la comunicacin dirigida libertad de ctedra est comprendida
a terceros, como cuando se accede al dentro de un concepto mayor que es
conocimiento de lo comunicado, sin la libertad acadmica. Contiene la li-
encontrarse autorizado para ello bertad de ensear y la libertad de in-
(STC Exp. N 2863-2002-PA, f. j. 3). vestigar. En esta ocasin hablaremos
ms especficamente de la libertad de
Derecho a la libertad de ctedra, sin descuidar las referencias
ctedra a la libertad acadmica porque, para
la mayora de los universitarios, la
Acercarse al concepto y a la prctica responsabilidad que lleva consigo
de la libertad de ctedra, caracterstica la libertad de ctedra es ms impor-
fundamental de la vida universitaria, tante (PARENT JACQUEMIN, Juan
es un proceso que implica una revi- Mara. La Libertad y su aplicacin en la
sin de las ideas y de sus aplicaciones ctedra. UNAM, Centro de Estudios,
en la vida real. Por esta razn, dedicar Mxico, 1994). // [L]a libertad de
las primeras pginas de este trabajo a ctedra puede ser entendida como
un desmenuzamiento de los trminos aquella facultad de expresar, en el
y de su contenido. En efecto, intui- ejercicio de la docencia universita-
mos, por algunas afirmaciones odas ria, las ideas o creencias vinculadas
entre los docentes y por ciertas crti- con el desarrollo de una asignatura
cas formuladas por los estudiantes, o materia, sin ningn tipo de someti-
de que la libertad de ctedra se aplica miento o sumisin ante ninguna au-
como un deambular anrquico a tra- toridad estatal o privada (sea interna
vs del plan de estudio, del programa o externa) () (STC Exp. N 04232-
de la licenciatura y del contenido de 2004-PA, f. j. 24 in fine).

190
DERECHO A LA LIBERTAD DE CREACIN

Derecho a la libertad de con- de ningn orden, ni siquiera de


aquellos postulados ticos o morales
ciencia que cuenten con el ms contunden-
Desde un punto de visto semntico, te y mayoritario apoyo social, pues
la conciencia est referida a la capaci- justamente, una condicin intrnseca
dad de entendimiento integral de las al ideal democrtico lo constituye
cosas. El desarrollo de este entendi- el garantizar el respeto de los valo-
miento tiene dimensiones filosficas, res e ideas de la minora (STC Exp.
sicolgicas teolgicas y morales, por N 00895-2001-PA, f. j. 3).
lo que supone un concepto denso. Se
considera que la referida conciencia Derecho a la libertad de
trabaja con un cmulo de ideas, que
le permiten al sujeto percibirse asi-
contratacin
mismo y al mundo y adems poder El derecho a la libre contratacin es-
percibir lo que es correcto. Desde tablecido en el inciso 14 del artculo
un enfoque jurdico, podemos rese- 2 de la Constitucin ha sido enun-
ar que estas ideas integradas (con ciado por este Tribunal como: (...) el
ciencia), les permiten a las personas acuerdo o convencin de voluntades
elaborar su propio esquema terico entre dos o ms personas natura-
de las cosas, y tener as una mane- les y/o jurdicas para crear, regular,
ra de asumir el mundo y una acti- modificar o extinguir una relacin
tud para abordarlo, reflejndose en jurdica de carcter patrimonial. Di-
convicciones intelectua les, morales cho vnculo fruto de la concertacin
y religiosas para conducirse en la de voluntades debe versar sobre
sociedad (RUBIO CORREA, Mar- bienes o intereses que poseen apre-
cial y otros. Los derechos fundamen-
ciacin econmica, tener fines lcitos
tales en la jurisprudencia del Tribunal
y no contravenir las leyes de orden
Constitucional. Fondo Editorial de la
pblico (STC Exp. N 00004-2004-
Pontificia Universidad Catlica del
PI, f. j. 8).
Per, Lima, 2010). // El derecho a
la libertad de conciencia supone el
derecho de toda persona de formar- Derecho a la libertad de
se libremente la propia conciencia, creacin
de manera tal que aquella formacin
se vea exenta de intromisiones de La libertad de creacin consiste en
cualquier tipo. El libre desarrollo de el derecho que tiene cada persona a
la personalidad del individuo impli- desarrollar sus ideas sin limitacio-
ca que en el transcurrir de la vida la nes ni prohibiciones. Este derecho
persona vaya formndose en valores incluye la posibilidad de transmitir
o principios que den lugar a la gene- estas ideas mediante cualquier me-
racin de un propio cmulo de crite- dio, incluidos los de comunicacin
rios e ideas. El Estado Constitucional social. Por ello, y en este ltimo as-
de Derecho resguarda que el forja- pecto, la libertad que comentamos es
miento de la propia conciencia no complementaria a las contenidas en
conlleve perturbacin o imposicin el inciso 4 del artculo 2, referentes

191
DERECHO A LA LIBERTAD DE EMPRESA

a la informacin, opinin, expresin ha alcanzado bordes inimagina-


y difusin del pensamiento por cual- bles hace poco tiempo, est basa-
quier medio de comunicacin social. da en el desarrollo de la creacin
tcnica y, hoy por hoy, parece no
En un sentido ms amplio, la liber- tener lmites a la creatividad.
tad de creacin debe concordarse
con otros derechos constitucionales, d) La creacin cientfica, que es la
como la libertad de conciencia, la li- produccin de conocimiento em-
bertad de expresin, el derecho a la prico puro sobre los diversos as-
cultura y el libre desenvolvimiento pectos de la realidad y que se di-
de la personalidad. ferencia del conocimiento tcnico
en que no es necesariamente apli-
El presente inciso tiene una estruc- cable en trminos prcticos. Sin
tura semejante al inc. 6 de la Consti- embargo, es obvio que el conoci-
tucin de 1979, pero intenta un hori- miento cientfico fundamenta al
zonte ms amplio, al incluir por un conocimiento tcnico porque, en
lado a la libertad de creacin tcnica realidad, este no es sino la aplica-
y de otro lado a la propiedad sobre cin de los principios de aquel.
las creaciones y a su producto.
El inciso establece no solo estas li-
Las cuatro libertades son las siguien- bertades de creacin sino tambin
tes: la propiedad sobe dichas creacio-
nes y sobre su producto. Esto tie-
a) Creacin intelectual, que es cual- ne relacin con los denominados
quier aporte que la persona desee derechos de propiedad intelectual
hacer al acervo de los frutos de y de propiedad industrial que te-
la inteligencia humana. En cierta niendo aplicaciones en campos
medida, es el gnero que abarca a distintos de la realidad, sin embar-
todas las dems formas que tam- go tienen una naturaleza comn
bin seala el inciso (artstica, tc- (BERNALES BALLESTEROS, En-
nica y cientfica), as como a otras rique. La Constitucin de 1993. 5
no llamadas por su nombre espe- edicin, Lima, 1999).
cfico, por ejemplo, el desarrollo
de las ideas filosficas.
Derecho a la libertad de
b) Creacin artstica, que se refiere a empresa
los aportes que se produzcan en
todas las artes reconocidas: litera- Sobre este particular, algunos doc-
tura, msica, teatro, y en general trinantes opinan que la libertad de
las artes plsticas. empresa es la moderna expresin de
la libertad econmica. En el derecho
c) La creacin tcnica, que consiste comparado existen posiciones dismi-
en el desarrollo de las aplicaciones les. En Espaa, se contempla expre-
prcticas del conocimiento hu- samente la libertad de empresa y no
mano. La produccin industrial e se regula en ningn lado la libertad
informtica contempornea, que econmica, lo que no quiere decir que

192
DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN

esta ltima no tenga aplicabilidad en inciso 8), concordante con el inciso 4)


el ordenamiento constitucional espa- del citado artculo, para (d)esarrollar
ol, pues se ha interpretado por va y regular actividades y/o servicios
doctrinaria que la libertad econmica en materia de educacin, salud, vi-
es un principio constitucional deriva- vienda, saneamiento, medio ambien-
do de la unin entre el principio ge- te, sustentabilidad de los recursos
neral de la libertad y la institucin naturales, transporte colectivo, circu-
del mercado, en el que la libertad lacin y trnsito, turismo, conserva-
de empresa es una concrecin de ese cin de monumentos arqueolgicos
principio de la libertad de econmi- e histricos, cultura, recreacin y
ca. En Alemania, parten de una in- deporte, conforme a ley; es decir,
terpretacin del derecho al libre de- en el mbito municipal, la libertad
sarrollo de la personalidad en la Ley de empresa deber ejercerse sobre
Fundamental de Bonn, para deducir dicha base constitucional, de lo que
el derecho fundamental de la libertad se concluye que el desenvolvimiento
econmica, entendida como libertad del derecho a la libertad de empresa
empresarial de disposicin, por tan- estar condicionado a que el estable-
to, libertad econmica y libertad de cimiento tenga una previa permisin
empresa tienen un tratamiento simi- municipal (STC Exp. N 02802-2005-
lar. En Francia, la relacin entre liber- PA, f. j. 4).
tad econmica y libertad de empresa
es la existente entre gnero y especie,
en donde la libertad econmica es el Derecho a la libertad de ex-
gnero y la libertad de empresa es presin
una de sus especies junto con la libre
competencia (SABOGAL BERNAL, Derecho fundamental que com-
Luis Fernando. Nociones generales prende, entre el haz de posiciones
de la libertad de empresa en Colom- iusfundamentales, el derecho al no
bia. En: Mercatoria. Volumen 4, N 1, impedimento de acciones referidas
Colombia, 2005). // La libre volun- a emitir o conocer las valoraciones
tad de crear una empresa es un com- subjetivas (con relacin a la liber-
ponente esencial del derecho a la li- tad de expresin) y los datos cons-
bertad de empresa, as como el acceso tatables (en lo referido a la libertad
al mercado empresarial. Este derecho de informacin); as tambin, este
se entiende, en buena cuenta, como la derecho integra la libertad de ha-
capacidad de toda persona de poder cer u omitir dichas acciones. Su
formar una empresa y que esta fun- reconocim iento constitucional se
cione sin ningn tipo de traba admi- encuentra en el artculo 2, inciso 4
nistrativa, sin que ello suponga que (EGUIGUREN PRAELI, Francisco.
no se pueda exigir al titular requisitos La libertad de informacin y su
razonablemente necesarios, segn la relacin con los derechos a la inti-
naturaleza de su actividad. En ese as- midad y al honor: el caso peruano.
pecto, por ejemplo, las municipalida- En: Ius et praxis. 2000). // La liber-
des son competentes, segn lo seala tad de expresin forma parte del con-
la Constitucin en su artculo 195, junto de derechos fundamentales

193
DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO

reconocidos en las primeras decla- Derecho a la libertad de expresin. Uni-


raciones de derechos revoluciona- versidad de Alcal de Henares).
rias del siglo XVIII, es decir, consti-
tuye una de las primeras conquistas Derecho a la libertad de
del constitucionalismo liberal. El
objeto del reconocimiento de este trabajo
derecho, como el de la mayor parte La libertad del trabajo consiste en el
de los derechos que se reconocen derecho que tiene el hombre de apli-
en aquel momento, es la garanta car su actividad a la produccin de
de un espacio de libertad del ciuda- la riqueza.
dano frente a las injerencias de los
poderes pblicos. As pues, estamos Supone este derecho la facultad de
ante uno de los clsicos derechos de poder escoger la profesin, arte u ofi-
libertad frente al Estado, aunque, cio a que quiera dedicarse; la de elegir
hoy en da, su estructura y conteni- el objeto, la clase y el mtodo de pro-
do no son exactamente los mismos duccin que considere oportuno; la
que los que definieron a la libertad de emplear la forma, el tiempo y el si-
de expresin en el Estado liberal, tio de trabajo que estime conveniente;
sino que la transformacin de ese la de reunirse, asociarse o asalariarse
Estado en Estado social ha dotado a con quien tenga a bien; y la de ser
esta libertad de una estructura y un dueo de las obras, productos o resul-
contenido diferentes. tados que emanen de sus esfuerzos.

Antes de analizar el derecho a la li- El trabajador debe, por lo tanto, ser


bertad de expresin debemos sea- libre, sin ms limitaciones que las de-
lar que, con carcter general, esta terminadas por, la naturaleza, la mo-
libertad tiene su fundamento y es ral, el derecho y la prudencia.
manifestacin externa de otro dere-
El hombre es libre en su conciencia
cho fundamental: la libertad ideo-
y debe serlo tambin en su trabajo,
lgica. As lo ha reconocido nuestro
puesto que esas libertades se basan
Tribunal Constitucional, que consi-
en el libre albedro, que se funda a su
dera que la libertad ideolgica no se
vez en la naturaleza humana.
agota en una dimensin interna del
derecho a adoptar una determinada Adems de la libertad de trabajar,
posicin intelectual ante la vida y o sea la de poner en ejercicio til
cuanto le concierne y a representar o nuestras facultades, es un derecho
enjuiciar la realidad segn persona- que pertenece naturalmente a todos
les convicciones, sino que compren- los seres humanos, puesto que com-
de adems una dimensin externa prende la propiedad de nuestras
de agerelicere con arreglo a las pro- aptitudes individuales, que son por
pias ideas, y que entre las manifes- naturaleza, propias, exclusivas e in-
taciones externas de dicha libertad transmisibles, y no hay, por lo tan-
figura muy principalmente la de ex- to, poder capaz de despojarnos de
presar libremente lo que se piensa lo que nos dio la naturaleza y forma
(SALVADOR MARTNEZ, Mara. El parte de nuestro ser.

194
DERECHO A LA LIBERTAD DE TRNSITO

El trabajo debe ser libre, estimulado de este Tribunal. Ahora bien, dado
tan solo por la concurrencia, pues es que la libertad de trabajo constituye
evidente que el que produzca mu- tambin un derecho de proteccin,
cho, bueno y barato, en el mercado se configura un deber de proteccin
encontrar la recompensa; mientras de tal derecho, conforme al cual, el
que el que produzca poco, malo y Estado y las municipalidades deben
caro, tambin en el mercado halla- desarrollar o adoptar normas, proce-
r el castigo (DE LA HELGUERA dimientos e instituciones, orientadas
Y GARCA, lvaro. Manual prctico a la posibilidad de su real, efectivo y
de la produccin de la riqueza. Univer- pleno ejercicio (STC Exp. N 08726-
sidad de Mlaga). // [E]l derecho 2005-PA, f. j. 7).
a la libertad de trabajo comprende
de manera enunciativa: el derecho Derecho a la libertad de
de todo trabajador a seguir su voca-
cin y a dedicarse a la actividad que trnsito
mejor responda a sus expectativas, La libertad de trnsito consiste en la
la libre eleccin del trabajo, la liber- facultad de desplazarse o circular li-
tad para aceptar o no un trabajo y bremente por todo el territorio de un
la libertad para cambiar de empleo Estado, as como de entrar o salir del
(STC Exp. N 00661-2004-PA, f. j. 5). mismo y de elegir libremente en l su
// La libertad de trabajo, en cuanto lugar de residencia.
derecho fundamental, detenta una
doble faz. Por un lado, constituye de- La libertad de trnsito no es un de-
recho de defensa y, por otro, derecho recho absoluto porque puede ser li-
de proteccin. En cuanto derecho de mitada por diversas razones, entre
defensa, proyecta su vinculatoriedad otras, por sanidad, mandato judicial
tpica, clsica, oponible al Estado y o aplicacin de la ley de extranjera
a particulares, como esfera de ac- de cada pas. Asimismo, pueden exi-
tuacin libre. En cuanto derecho de girse determinados requisitos legales
proteccin, la libertad de trabajo re- o administrativos para su ejercicio,
conoce a la persona el derecho a una los cuales deben ser razonables a
accin positiva, que vincula al Es- fin de no desnaturalizarlo. As, por
tado a la proteccin activa del bien ejemplo, es razonable que las autori-
jusfundamental protegido libre tra- dades exijan la presentacin del pa-
bajo a travs del establecimiento de saporte respectivo a las personas que
normas, procedimientos e institucio- van a salir de un pas, pero no lo sera
nes orientadas a hacer posible el ejer- que la autoridad correspondiente co-
cicio de tal derecho fundamental. En bre una cifra exorbitante para la ob-
virtud de ello, se constituye para el tencin del mismo.
Estado y el poder pblico en general,
lo que el Tribunal Constitucional ale- La proteccin de la libertad de trn-
mn ha denominado en su jurispru- sito presenta distintos alcances, de-
dencia como deber de proteccin. pendiendo de si quien ejerce el de-
Tal deber de proteccin ha sido aco- recho tiene la condicin de nacional
gido por la doctrina jurisprudencial o extranjero respecto del territorio

195
DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL

al cual quiere ingresar, en el que de- Jess Mara. Derecho a la libertad per-
sea permanecer o residir, o del que sonal y diligencias policiales de identifi-
pretende salir. Por esta razn, se cacin. Centro de Estudios Polticos y
abordan ambos supuestos de ma- Constitucionales, Madrid, 1998). //
nera separada (Comisin Andina El inciso 24 del artculo 2 de la Cons-
de Juristas Libertad de Trnsito titucin reconoce el derecho funda-
Red de informacin jurdica). // La mental a la libertad personal, el cual
Constitucin en su artculo 2, inciso tiene un doble carcter. En tanto que
11 (tambin el artculo 25, inciso 6 del atributo subjetivo, ninguna persona
Cdigo Procesal Constitucional), reco- puede sufrir una limitacin o restric-
noce el derecho de todas las personas cin a su libertad fsica o ambulato-
(...) a transitar por el territorio nacio- ria, ya sea mediante detenciones, in-
nal y a salir de l y entrar en l, salvo ternamientos o condenas arbitrarias.
limitaciones por razones de sanidad Como atributo objetivo cumple una
o por mandato judicial o por apli- funcin institucional en la medida en
cacin de la ley de extranjera. Esta que es un elemento vital para el fun-
disposicin constitucional procura cionamiento del Estado Social y De-
reconocer que todo nacional o extran- mocrtico de Derecho, pues no solo
jero con residencia establecida pueda es una manifestacin concreta del va-
circular libremente o sin restricciones lor libertad implcitamente reconoci-
por el mbito de nuestro territorio do en la Constitucin, sino que es un
patrio, habida cuenta de que, en tan- presupuesto necesario para el ejerci-
to sujetos con capacidad de autode- cio de otros derechos fundamentales
terminacin, tienen la libre opcin de (Cfr. Exp. N 1091-2002-HC/TC), en
disponer cmo o por dnde deciden virtud de lo cual se derivan los l-
desplazarse, sea que dicho desplaza- mites a su ejercicio, lo que no puede
miento suponga facultad de ingreso atentar contra otros bienes o valo-
hacia el territorio de nuestro Estado, res constitucionales () (STC Exp.
circulacin o trnsito dentro del mis- N 07624-2005-PHC, f. j. 2). // [Es] la
mo, sea que simplemente suponga capacidad de hacer y no hacer todo
salida o egreso del pas (STC Exp. lo que est lcitamente permitido. En
N 10101-2005-PHC, f. j. 2). otras palabras, constituye el derecho
de toda persona de organizar, con
Derecho a la libertad personal arreglo a la ley, su vida individual y
social conforme a sus propias opcio-
El derecho a la libertad personal alu- nes y convicciones. () La libertad,
de, bsicamente, a la libertad indivi- definida as, es un derecho humano
dual, fsica o corporal. Garantiza que bsico, propio de los atributos de la
toda persona pueda movilizarse sin persona, que se proyecta en toda la
coacciones, restricciones o amenazas Convencin Americana. En efecto,
ilegales. De esta manera, su contenido del prembulo se desprende el pro-
protegido se encuentra estrechamen- psito de los Estados Americanos de
te vinculado a otros derechos como consolidar un rgimen de libertad
son la integridad fsica y la libertad personal y de justicia social, fun-
de trnsito (CASAL HERNNDEZ, dado en el respeto de los derechos

196
DERECHO A LA LIBERTAD SINDICAL

esenciales del hombre, y el reconoci- la libertad religiosa es la solucin


miento de que solo puede realizarse que, con distintos matices, se ha ido
el ideal del ser humano libre, exento abriendo paso en el constituciona-
de temor y de la miseria, si se crean lismo europeo para hacer frente al
condiciones que permitan a cada per- problema del pluralismo religiosos
sona gozar de sus derechos econmi- y, con ello, a la convivencia pacfica
cos, sociales y culturales, tanto como en una comunidad poltica en la que
de sus derechos civiles y polticos. concurren distintas sensibilidades
De esta forma, cada uno de los de- religiosas. De esta forma, el Estado
rechos humanos protege un aspecto protege la libertad religiosa de to-
de la libertad del individuo (Corte dos los ciudadanos y evita tambin
IDH, caso Chaparro lvarez y Lapo identificarse con cualquiera de esas
iguez vs. Ecuador, prr. 52). creencias (CARAZO LIBANA,
Mara Jos. El derecho a la libertad
Derecho a la libertad religiosa religiosa como derecho fundamen-
tal. En: Universitas. Revista de Filo-
El derecho a la libertad religiosa sofa, Derecho y Poltica. N 14, julio,
cuenta con una doble vertiente, obje- 2011). // La libertad religiosa, como
tiva y subjetiva. En su vertiente objeti- toda libertad constitucional, consta
va, demanda de los poderes pblicos de dos aspectos. Uno negativo, que
una neutralidad ideolgica y religio- implica la prohibicin de injerencias
sa que no podr oponerse a una re- por parte del Estado o de particula-
lacin de cooperacin de los poderes res en la formacin y prctica de las
pblicos con las iglesias, confesiones creencias o en las actividades que las
y comunidades religiosas. En cuanto manifiesten. Y otro positivo, que im-
a la subjetiva, se concreta en una au- plica, a su vez, que el Estado genere
todeterminacin religiosa que habr las condiciones mnimas para que el
de conllevar una consecuente opcin individuo pueda ejercer las potesta-
de exteriorizacin de esas creencias des que comporta su derecho a la li-
religiosas con el nico lmite consti- bertad religiosa (STC Exp. N 00256-
tucional derivado de la observancia 2003-PHC, f. j. 15).
del orden pblico.
Derecho a la libertad sindical
La libertad religiosa es ante todo un
derecho individual frente a los po- La libertad sindical como un dere-
deres pblicos y frente a la sociedad; cho laboral fundamental recuerda
pertenece a la esfera de la intimidad que esta puede ser entendida como
personal y se protege frente a toda derecho de los trabajadores a fun-
discriminacin de carcter religioso. dar sindicatos y afiliarse a los de su
De lo que se infiere que este derecho eleccin, as como el derecho de los
implica la ausencia de consecuencia sindicatos ya constituidos al ejercicio
legal alguna frente al hecho de creer libre de las funciones constitucional-
y practicar una determinada reli- mente atribuidas en defensa de los
gin. La separacin entre la Iglesia intereses de los trabajadores. Su im-
y el Estado y el reconocimiento de portancia ha llevado que todas las

197
DERECHO A LA LIBRE INICIATIVA PRIVADA

Declaraciones y Tratados Internacio- concretizaciones o formas de proyec-


nales de carcter general que sobre cin del citado derecho constitucional
Derechos Humanos se han elabora- que, en principio, no pueden, como
do en el mundo, desde la segunda tampoco deben, ser enunciadas de
posguerra, la hayan consagrado ex- manera apriorstica. Los derechos
presamente. El derecho de libertad constitucionales albergan contenidos
sindical es un concepto complejo por axiolgicos que, por su propia natu-
los elementos que lo componen y evo- raleza, pueden y deben desarrollarse,
lutivo en cuanto vara en el tiempo. proyectando su vis expansiva a travs
Esta evolucin se relaciona con los de remozadas y, otrora, inusitadas
cambios en las relaciones laborales y manifestaciones (STC Exp. N 01124-
con los enfoques que los Estados y las 2001-PA, f. j. 8).
organizaciones internacionales van
incorporando producto de las nue- Derecho a la libre iniciativa
vas tendencias y situaciones que pro- privada
ducen las transformaciones sociales
y polticas en el mundo (La liber- [D]erecho fundamental de toda per-
tad sindical: derecho y contenido. sona a participar, ya sea en forma
En: Relaciones Laborales y Negocia- individual o asociada, en la vida eco-
cin Colectiva). // La Constitucin nmica de la Nacin. De ello se colige
reconoce la libertad sindical en su que toda persona natural o jurdica
artculo 28, inciso 1): Este derecho tiene derecho a emprender y desarro-
constitucional tiene como conteni- llar, con autonoma plena, la actividad
do esencial un aspecto orgnico, as econmica de su preferencia, afectan-
como un aspecto funcional. El pri- do o destinando bienes de cualquier
mero consiste en la facultad de toda tipo a la produccin y al intercambio
persona de constituir organizaciones econmico con la finalidad de obte-
con el propsito de defender sus in- ner un beneficio o ganancia material
tereses gremiales. El segundo consis- (STC Exp. N 0008-2003-PI. f. j. 17).
te en la facultad de afiliarse o no afi-
liarse a este tipo de organizaciones. Derecho a la motivacin de
A su vez, implica la proteccin del resoluciones judiciales
trabajador afiliado o sindicado a no
ser objeto de actos que perjudiquen El derecho a la motivacin de las
sus derechos y tuvieran como moti- resoluciones judiciales es un derecho
vacin real su condicin de afiliado o expresamente recogido en el artculo
no afiliado de un sindicato u organi- 139, inciso 3 de la Carta Magna, su
zacin anloga. contenido esencial est delimitado
en tres aspectos; cuando se citan las
Desde luego, debe entenderse que normas sin efectuar juicio alguno de
lo anterior no conlleva que el con- subsuncin o anlisis; cuando el juez
tenido esencial del citado derecho no se pronuncia respecto de las pre-
constitucional se agote en los aspec- tensiones de las partes, y cuando no
tos antes relevados. Por el contrario, explica de manera clara por qu ha
es posible el desarrollo de ulteriores resuelto en determinado sentido.

198
DERECHO A LA NEGOCIACIN COLECTIVA

La motivacin de las resoluciones travs de su nacionalidad su vincu-


judiciales tiene una doble finalidad, lacin con un Estado determinado;
permite garantizar el derecho de de- y el de protegerlo contra la priva-
fensa de los sujetos procesales, pues a cin de su nacionalidad en forma
travs de la motivacin se conocern arbitraria, porque de ese modo se le
los fundamentos de la denegatoria o estara privando de la totalidad de
no de las pretensiones de las partes, sus derechos polticos y de aquellos
y la ciudadana puede ejercer control derechos civiles que se sustentan en
a la actividad jurisdiccional. la nacionalidad del individuo (Opi-
nin Consultiva 4/84; 19 de enero
La afectacin al derecho a la motiva- de 1984). // El derecho de nacio-
cin de las resoluciones judiciales, trae nalidad es el derecho que posee
como sancin procesal la declaratoria toda persona por el hecho de haber
de la nulidad de la resolucin judicial, nacido dentro del territorio de la Re-
por afectacin a derechos fundamen- pblica del Per, denominndose
tales (VARGAS ESPINOZA, Walter peruanos de nacimiento. Tambin
William. Motivacin de resoluciones son peruanos de nacimiento los na-
judiciales. En: Revista de Derecho Lex cidos en el exterior de padre o ma-
Novae). // El derecho a la motiva- dre peruanos, inscritos en el registro
cin de las resoluciones judiciales correspondiente durante su minora
forma parte del derecho a un proceso de edad. Son tambin peruanos los
debido. Un juez puede violar el de- que adquieren la nacionalidad por
ber de motivacin tanto cuando omi- naturalizacin o por opcin, siempre
te exponer las razones que justifican que tengan residencia en el Per.
la decisin, como cuando, exponin-
dolas, la motivacin pueda ser cali- Este derecho est reconocido por
ficada de aparente o defectuosa, sea el artculo 2, inciso 21), de la Cons-
por una deficiente aplicacin de las titucin Poltica, segn el cual toda
normas que disciplinan el caso, sea persona tiene derecho a la nacionali-
por una errnea valoracin de los dad y nadie puede ser despojado de
hechos que inciden directamente en ella. El prrafo segundo del artculo
la decisin pronunciada (STC Exp. 53 de la propia Constitucin seala
N 10340-2006-PA, f. j. 17). que la nacionalidad peruana no se
pierde, salvo por renuncia expresa
ante autoridad peruana (STC Exp.
Derecho a la nacionalidad N 00010-2002-AI, f. j. 2.2.4).
El derecho a la nacionalidad del ser
humano est reconocido como tal Derecho a la negociacin
por el Derecho Internacional. As lo colectiva
recoge la Convencin en su artculo
20, en un doble aspecto: el derecho El artculo 28 de la Constitucin dis-
a tener una nacionalidad significa pone que el Estado reconoce el derecho
dotar al individuo de un mnimo a la negociacin colectiva, cautela su
de amparo jurdico en las relacio- ejercicio democrtico, fomenta la nego-
nes internacionales, al establecer a ciacin colectiva, y que la convencin

199
DERECHO A LA OBJECIN DE CONCIENCIA

colectiva tiene fuerza vinculante en el los mandatos jurdicos. En atencin


mbito de lo concertado. a lo dicho, la procedencia de la exi-
mencia solicitada por el objetor debe
Al respecto, este Colegiado anterior- ser declarada expresamente en cada
mente ha sealado que (...) el dere- caso y no podr considerarse que
cho constitucional a la negociacin la objecin de conciencia garantiza
colectiva se expresa principalmente ipso facto al objetor el derecho de
en el deber del Estado de fomentar abstenerse del cumplimiento del de-
y estimular la negociacin colecti- ber. Y por ello, tambin, la compro-
va entre los empleadores y trabaja- bacin de la alegada causa de exen-
dores, conforme a las condiciones cin debe ser fehaciente (STC Exp.
nacionales, de modo que la conven- N 00895-2001-PA, f. j. 7).
cin colectiva que se deriva de la
negociacin colectiva tiene fuerza Derecho a la paz y tranqui-
vinculante en el mbito de lo con-
certado (Caso COSAPI S.A., Exp.
lidad
N 0785-2004-AA/TC, fundamen- El derecho a la vida comporta la di-
to 5) (STC Exp. N 00008-2005-PI, mensin integral del hombre como
f. j. 51 prrafos 3 y 4). ser digno; en consecuencia la vida
digna exige un mnimo de bienes
Derecho a la objecin de internos, y dicho en otros trminos,
conciencia toda persona tiene derecho a vivir
en condiciones de paz y tranquili-
El derecho constitucional a la ob- dad. La paz como derecho supone la
jecin de conciencia, (), permite al relacin social, se manifiesta como la
individuo objetar el cumplimiento convivencia ordenada entre los ciu-
de un determinado deber jurdico, dadanos. La tranquilidad individual
por considerar que tal cumplimien- es un derecho personalsimo deriva-
to vulnerara aquellas convicciones do de la vida digna, es una tendencia
personales generadas a partir del inherente al ser personal y un bien
criterio de conciencia y que pueden jurdicamente protegible que com-
provenir, desde luego, de profesar prende el derecho al sosiego, que se
determinada confesin religiosa. funda en un deber constitucional,
As, la objecin de conciencia tiene con lo cual se mira el inters general.
una naturaleza estrictamente excep- De ah que jurdicamente sea diferen-
cional, ya que en un Estado Social te el derecho constitucional a la paz,
y Democrtico de Derecho, que se que es un derecho social, con el dere-
constituye sobre el consenso expre- cho a la tranquilidad de una persona
sado libremente, la permisin de una que es una prerrogativa subjetiva;
conducta que se separa del mandato luego, cuando este se perturba exis-
general e igual para todos, no pue- ten otras vas judiciales distintas a la
de considerarse la regla, sino, antes accin de tutela, salvo el caso que se
bien, la excepcin, pues, de lo con- ocasione un perjuicio irremediable.
trario, se estara ante el inminente Es evidente que el ser humano tiene
e inaceptable riesgo de relativizar derecho a la tranquilidad y como tal

200
DERECHO A LA PLURALIDAD DE INSTANCIA

este derecho constituye un bien jur- Constitucional, mediante el cual se


dico protegible por el Estado y la so- protege que las personas, naturales o
ciedad (Sentencia de la Corte Cons- jurdicas, que participen en un pro-
titucional de Colombia N T-226/95). ceso, tengan la oportunidad de que
lo resuelto por un rgano jurisdic-
Derecho a la pensin cional sea revisado por un rgano
funcionalmente superior, siempre
El derecho a la pensin se cons- que se haya hecho uso de los medios
tituye en una manifestacin de la impugnatorios pertinentes y que es-
garanta institucional de la seguri- tos sean formulados dentro del plazo
dad social, pero como todo derecho legal (STC Exp. N 07566-2005-PA,
fundamental prestacional no puede f. j. 3). // Con relacin al conteni-
ser considerado como simples ema- do del derecho a la pluralidad de la
naciones de normas programticas, instancia, este Colegiado tiene esta-
si con ello pretende describrseles blecido que se trata de un derecho
como atributos diferidos carentes de fundamental que tiene por objeto
toda exigibilidad en el plano jurisdic- garantizar que las personas, natura-
cional, pues justamente su mnima les o jurdicas, que participen en un
satisfaccin representa una garanta proceso judicial tengan la oportuni-
indispensable para la real vigencia dad de que lo resuelto por un rga-
de otros derechos fundamentales, y, no jurisdiccional sea revisado por un
en ltima instancia, para la defensa rgano superior de la misma natura-
misma de la persona humana y el leza, siempre que se haya hecho uso
respeto de su dignidad (Cas. Prev. de los medios impugnatorios perti-
N 2795-2006-Lambayeque). nentes, formulados dentro del plazo
legal (Cfr. RRTC Ns 3261-2005-PA,
El derecho fundamental a la pen- f. j. 3; 5108-2008-PA, f. j. 5; 5415-2008-
sin requiere de la implementacin PA, f. j. 6; y STC Exp. N 0607-2009-
de medidas a fin de asegurar pres- PA, f. j. 51). En esa medida, el dere-
taciones a los individuos, cuando cho a la pluralidad de la instancia
estos no son capaces de satisfacerlas guarda tambin conexin estrecha
por ellos mismos. En este sentido, con el derecho fundamental a la de-
se otorga libertad a los Estados para fensa, reconocido en el artculo 139,
instituir polticas destinadas a dicho inciso 14, de la Constitucin.
fin sujetando su actuacin a ciertos
parmetros mnimos () (STC Exp. Desde luego, cual sea la denomina-
N 01776-2004-PA. f. j. 15). cin del medio jurdicamente previsto
para el acceso al rgano de segunda
Derecho a la pluralidad de instancia revisora, es un asunto consti-
instancia tucionalmente irrelevante. Sea que se
lo denomine recurso de apelacin, re-
[E]l derecho fundamental a la plu- curso de nulidad, recurso de revisin,
ralidad de la instancia () forma o llanamente medio impugnatorio,
parte del debido proceso y constitu- lo importante constitucionalmente es
ye una garanta que ofrece el Estado que permita un control eficaz de la

201
DERECHO A LA PRESUNCIN DE INOCENCIA

resolucin judicial primigenia (STC tierra-territorio, sino tambin de al-


Exp. N 4235-2010-HC, f. j. 9). gunos de los recursos naturales que
se encuentran en ella. Los recursos
Derecho a la presuncin de que estn protegidos en los trminos
del artculo 21 de la Convencin son
inocencia aquellos que los pueblos indgenas
El derecho a la presuncin de ino- han usado tradicionalmente y que
cencia prohbe toda consecuencia gra- son necesarios para la propia super-
vosa en la esfera de los derechos de la vivencia, desarrollo y continuidad de
persona derivada de la imputacin de su estilo de vida.
la comisin de un delito, en tanto no
El Tribunal observa que el derecho
se haya determinado definitivamente,
a usar y gozar de la tierra-territorio
por resolucin judicial, su responsabi-
carece de sentido, en el contexto de
lidad penal en el ilcito. En tal sentido,
los pueblos indgenas, si este dere-
excluye toda presuncin de culpabi-
cho no est conectado con los recur-
lidad como consecuencia de ilcitos
sos naturales. Ello en virtud de que
imputados a una persona (STC Exp.
su subsistencia cultural, social y eco-
N 08280-2006-PA, f. j. 10 in fine).
nmica depende del acceso y uso de
dichos recursos. As, se previene su
Derecho a la propiedad co- extincin como pueblos; se garanti-
munal za que puedan continuar viviendo
su modo de vida tradicional; y que
El contenido del derecho a la pro- su identidad cultural, estructura so-
piedad comunal comprende las fa- cial, sistema econmico, costumbres,
cultades uso, goce que se encuen- creencias y tradiciones distintivas
tran especificadas en el artculo 21 de sean respetadas, garantizadas y pro-
la Convencin Americana y que son tegidas por los Estados (IRIARTE
atribuibles a la propiedad privada de PAMO, Nadia. Pueblos indgenas:
los particulares, pero tambin abarca tierra, el territorio y los recursos na-
otros elementos, que constituyen ca- turales. El derecho a la propiedad co-
ractersticas de la propiedad comu- munal. En: AA. VV. Treinta aos de
nal. Resulta as que la Corte IDH se la jurisdiccin constitucional en el Per.
ha decantado por una tesis amplia Tomo II. Centro de Estudios Consti-
sobre el contenido de este derecho, tucionales del TC, Lima, 2014).
pues no restringe su mbito de pro-
teccin a las potestades que se pre-
dican de la propiedad privada, sino
Derecho a la proteccin del
que al reconocer que la propiedad inters de los consumidores
comunal presenta rasgos diferentes, y usuarios
incluye otros atributos.
Para este Tribunal Constitucional,
Conforme a la jurisprudencia de la el contenido del Derecho Constitucio-
Corte Interamericana, tal derecho nal a la proteccin del inters de los
implica la proteccin no solo de la consumidores y usuarios comprende

202
DERECHO A LA RECTIFICACIN

el derecho a la informacin sobre los Existe un derecho constitucional a


bienes y servicios que se encuentran probar, aunque no autnomo, que se
a su disposicin en el mercado; el de- encuentra orientado por los fines pro-
recho a su salud y seguridad relacio- pios de la observancia o tutela del de-
nados con las situaciones derivadas recho al debido proceso. Constituye
de su condicin; y la defensa de su un derecho bsico de los justiciables
inters que, entre varias posibilida- de producir la prueba relacionada con
des, segn el caso concreto, puede los hechos que configuran su preten-
comprender, en el caso de los servi- sin o su defensa. Segn este derecho,
cios pblicos, el acceso a un servicio las partes o un tercero legitimado en
de menor costo y mayor calidad un proceso o procedimiento, tienen
(STC Exp. N 00518-2004-PA, f. j. 18). el derecho a producir la prueba nece-
saria con la finalidad de acreditar los
Derecho a la prueba hechos que configuran su pretensin
o defensa. () Se trata de un derecho
El derecho a la prueba es fundamen- complejo que est compuesto por el
tal en la medida en que es inherente derecho a ofrecer medios probatorios
a la persona y tiene adems diver- que se consideren necesarios, a que
sos mecanismos de refuerzo propios estos sean admitidos, adecuadamente
de los derechos fundamentales. El actuados, que se asegure la produc-
contenido esencial del derecho a la cin o conservacin de la prueba a
prueba es la posibilidad que tiene la partir de la actuacin anticipada de
persona de utilizar todos los medios los medios probatorios y que estos
posibles en aras de convencer al juez sean valorados de manera adecuada
sobre la verdad del inters material y con la motivacin debida, con el
perseguido. fin de darle el mrito probatorio que
tenga en la sentencia. La valoracin
Se caracteriza, adems, por ser un de la prueba debe estar debidamente
instrumento de la persona, por lo que motivada por escrito, con la finalidad
de manera alguna puede expandirse de que el justiciable pueda compro-
hasta el lmite de arrasar con los de- bar si dicho mrito ha sido efectiva y
ms derechos fundamentales. Se tra- adecuadamente realizado (STC Exp.
ta de un derecho subjetivo exigible al N 06712-2005-PHC, f. j. 15).
juez, cuyo objeto es una accin u omi-
sin en la actividad probatoria. Derecho a la rectificacin
Incluso, en su conexin con el derecho Las amplias posibilidades de comu-
al acceso a la justicia, puede tratarse nicacin actuales plantean mayores
de una prestacin econmica para ha- retos en referencia a la proteccin de
cer seriamente efectivo este derecho, los derechos fundamentales de las
operando en todo tipo de proceso ju- personas, mxime si se ha reforzado
dicial o extrajudicial (BERNARDO el ejercicio de los derechos comuni-
RUIZ JARAMILLO, Luis. El derecho a cativos. Ante ello, el mayor intercam-
la prueba como un derecho fundamental. bio de ideas hace necesario que se
Universidad de Antioquia 2007). // ponga una atencin especial sobre

203
DERECHO A LA SALUD

aspectos o datos sensibles de la per- que el Estado debe proteger tratando


sonalidad humana. de que todas las personas, cada da,
tengan una mejor calidad de vida,
La importancia que se le ha asignado para lo cual debe invertir en la mo-
al derecho a la rectificacin, en cuan- dernizacin y fortalecimiento de to-
to brinda un modo para equilibrar das las instituciones encargadas de
la posicin entre quienes informan la prestacin del servicio de salud,
(medios e informadores) y quienes debiendo adoptar polticas, planes y
son referidos y/o aludidos en tales programas en ese sentido (STC Exp.
noticias (personas naturales o jur- N 02945-2003-PA, f. j. 28).
dicas), es tal que se le ha asignado
un rango constitucional (STC Exp. Derecho a la salud mental
N 03362-2004-AA, f. j. 2).
[E]l derecho a la salud mental es
un derecho fundamental cuyo sus-
Derecho a la salud tento se encuentra contenido en el
principio-derecho de dignidad hu-
La salud es un derecho que requie-
mana y en los derechos a la salud y
re especial atencin. Su trasgresin
a la integridad psquica. Ello debido
atenta directamente contra el dere-
a que la preservacin de la vida hu-
cho a la vida, no solo en lo relacio-
mana no se limita solamente a prote-
nado con la existencia de la perso- ger la supervivencia biolgica de la
na sino en la calidad de vida que la persona humana, sino que tambin
misma debe tener. La atencin en se extiende a la posibilidad concre-
salud de las personas en situacin ta de recuperacin y mejoramiento
de desplazamiento forzado debe ser de las condiciones de salud. Consi-
oportuna, eficiente y eficaz. La impo- derar al ser humano integralmente,
sibilidad inmediata de transformar como una unidad fsica y psquica,
las condiciones de vida de esta po- es imperativo, en vista de cautelar
blacin vulnerable, hace que los per- su desenvolvimiento vital dentro de
juicios a la salud sean mayores y en unas condiciones mnimas de digni-
muchos casos, crnicos (La salud: dad (STC Exp. N 02480-2008-PA,
derecho fundamental mesa de traba- f. j. 14). // El derecho a la salud
jo de Bogot sobre desplazamiento mental se encuentra reconocido en
interno). Boletn N 13, setiembre de las fuentes normativas del Derecho
2005). // () El derecho a la salud Internacional de los Derechos Hu-
comprende la facultad que tiene todo manos. As, segn el artculo 12. del
ser humano de mantener la norma- Pacto Internacional de Derechos Eco-
lidad orgnica funcional, tanto fsi- nmicos, Sociales y Culturales, toda
ca como mental, y de restablecerse persona tiene derecho al disfrute del
cuando se presente una perturbacin ms alto nivel posible de salud fsica
en la estabilidad orgnica y funcio- y mental. Por su parte, el Protocolo
nal de su ser, lo que implica, por lo de San Salvador prev, en su artculo
tanto, una accin de conservacin y 10, que toda persona tiene derecho a
otra de restablecimiento; acciones la salud, entendida como el disfrute

204
DERECHO A LA SEGURIDAD MORAL Y MATERIAL DEL NIO

del ms alto nivel de bienestar fsico, que otras personas, en condiciones


mental y social. normales, ejercen con autodetermi-
nacin.
Teniendo presente el contenido de
los artculos referidos, puede con- Por consiguiente, la obligacin que
cluirse que en el mbito del Derecho asume el Estado como garante del
Internacional de los Derechos Huma- derecho a la salud mental consiste en
nos: a) el derecho a la salud mental adoptar las medidas positivas ade-
es parte integrante del derecho a la cuadas para reducir las desventajas
salud; b) el derecho a la salud tiene estructurales y dar el trato preferente
como nico titular a la persona hu- y apropiado a las personas con disca-
mana; c) el derecho a la salud mental pacidad mental, a fin de conseguir los
tiene como contenido el derecho a objetivos de su plena participacin y
disfrutar del mayor nivel posible de readaptacin e igualdad dentro de la
salud mental que le permita a la per- sociedad para todas ellas (STC Exp.
sona humana vivir dignamente; y, N 02480-2008-PA, ff. jj. 10-13).
d) la salud protegida no es nica-
mente la fsica, sino que comprende,
tambin, todos aquellos componen- Derecho a la seguridad
tes propios del bienestar psicolgico moral y material del nio
y mental de la persona humana.
[S]obre la base del derecho a crecer
Por ello, en armona con los tratados en un ambiente de afecto y de seguri-
sobre derechos humanos antes refe- dad moral y material, reconocido en
ridos, en el artculo 7 de la Constitu- el Principio 6 de la Declaracin de los
cin se estableci que la persona in- Derechos del Nio, que establece que
capacitada para velar por s misma a el nio, para el pleno y armonioso
causa de una deficiencia () mental desarrollo de su personalidad nece-
tiene derecho al respeto de su digni- sita de amor y comprensin. Siem-
dad y a un rgimen legal de protec- pre que sea posible deber crecer al
cin, atencin, readaptacin y segu- amparo y bajo la responsabilidad
ridad. Concordantemente, el inciso de sus padres y, en todo caso, en un
1) del artculo 2 de la Constitucin ambiente de afecto y seguridad mo-
reconoce que toda persona tiene de- ral y material, ha entendido que el
recho a su integridad psquica. Estado, la sociedad y la comunidad
asumen la obligacin de cuidar, asis-
De acuerdo con los artculos consti- tir y proteger al nio para procurar
tucionales referidos, es evidente que que tenga un nivel de vida adecua-
la Constitucin reconoce a las perso- do y digno para su desarrollo fsico,
nas con discapacidad mental como psquico, afectivo, intelectual, tico,
sujetos de especial proteccin debido espiritual y social.
a las condiciones de vulnerabilidad
manifiesta por su condicin psqui- As, la eficacia de este derecho pone
ca y emocional, razn por la cual les de relieve la importancia de las re-
concede una proteccin reforzada laciones parentales, toda vez que
para que puedan ejercer los derechos los padres son los primeros en dar

205
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

proteccin y amor a sus hijos, as quienes pueden exigir la constitu-


como en satisfacer sus derechos. Sin cin de mecanismos procesales que
embargo, ello no puede impedirle sean eficaces para preservar la efec-
ni restringirle su derecho a man- tividad de lo que vaya a ser resuelto
tener de modo regular relaciones por el Poder Judicial o por el propio
personales y contacto directo con el Tribunal Constitucional, llegado el
padre separado. En este sentido, el caso (STC Exp. N 01209-2006-PA,
artculo 9.3 de la Convencin sobre f. j. 59, ver RTC N 1209-2006-PA,
los Derechos del Nio establece que Aclaracin de fecha 27 de octubre de
los Estados Partes tienen el deber de 2006).
respetar el derecho del nio que est
separado de uno o de ambos padres Derecho a la tutela jurisdic-
a mantener relaciones personales y
contacto directo con ambos padres cional efectiva
de modo regular, salvo si ello es con- El derecho a la tutela jurisdiccional
trario al inters superior del nio. es un atributo subjetivo que com-
Al respecto es necesario precisar prende una serie de derechos, entre
que el deber de respeto referido no los que destacan el acceso a la justi-
solo debe ser cumplido por el Esta- cia, es decir, el derecho de cualquier
do, sino tambin por la familia, la persona de promover la actividad
sociedad y la comunidad (STC Exp. jurisdiccional del Estado, sin que se
N 02892-2010-PHC, ff. jj. 7 y 8). le obstruya, impida o disuada irrazo-
nablemente; y el derecho a la efecti-
Derecho a la seguridad social vidad de las resoluciones judiciales.
El derecho a la ejecucin de las re-
El derecho fundamental a la seguri- soluciones judiciales que han pasa-
dad social, reconocido en el artculo do en autoridad de cosa juzgada es
10 de la Constitucin, tiene una do- una manifestacin del derecho a la
ble finalidad: por un lado, proteger tutela jurisdiccional, reconocido en el
a la persona frente a determinadas inciso 3) del artculo 139 de la Cons-
contingencias, y por el otro, elevar titucin. Si bien la citada norma no
su calidad de vida. En ese sentido, hace referencia expresa a la efecti-
se implementan distintos regme- vidad de las resoluciones judiciales,
nes pensionarios, siendo la pensin dicha cualidad se desprende de su
el medio fundamental por el que se interpretacin, de conformidad con
alcanzan dichos fines (STC N 1396- los tratados internacionales sobre
2004-AA/TC, f. j. 3) derechos humanos (Cuarta Disposi-
cin Final y Transitoria de la Cons-
Derecho a la tutela cautelar titucin).

[E]l derecho a la tutela cautelar Precisamente, el artculo 8 de la Decla-


() se trata de una garanta para la racin Universal de Derechos Huma-
efectividad de la justicia y que tiene nos dispone que Toda persona tiene
como sus titulares a quienes pueden derecho a un recurso efectivo, ante los
constituirse en parte en un proceso, tribunales nacionales competentes,

206
DERECHO A LA VIDA

que la ampare contra actos que violen configura, entonces, como una con-
sus derechos fundamentales recono- cretizacin transversal del resguar-
cidos por la Constitucin o por la ley; do de todo derecho fundamental
y el artculo 25.1 de la Convencin sometido a un mbito contencioso
Americana de Derechos Humanos () (STC Exp. N 6712-2005-PHC,
dispone que: Toda persona tiene de- f. j. 13).
recho a un recurso sencillo, rpido o
a cualquier otro recurso efectivo ante Derecho a la verdad
los jueces o tribunales competentes,
que la ampare contra actos que violen [E]l derecho a la verdad, aunque no
sus derechos fundamentales recono- tiene un reconocimiento expreso en
cidos por la Constitucin, la ley o la nuestro texto constitucional, es un
presente Convencin (). derecho plenamente protegido, deri-
vado () de la obligacin estatal de
De este modo, el derecho a la tutela proteger los derechos fundamenta-
jurisdiccional no solo implica el de- les y de la tutela jurisdiccional ()
recho de acceso a la justicia y el dere- (STC Exp. N 1417-2005-PA, f. j. 5).
cho al debido proceso, sino tambin
el derecho a la efectividad de las
resoluciones judiciales; busca garan- Derecho a la vida
tizar que lo decidido por la autori- La vida tiene un reconocimiento ne-
dad jurisdiccional tenga un alcance gativo en la prohibicin de matar. Es
prctico y se cumpla, de manera que una forma de proteccin mnima. Pero
no se convierta en una simple de- lo central en sentido afirmativo es que
claracin de intenciones (STC Exp. tiene una proteccin activa que se ex-
N 00015-2005-PI, ff. jj. 16 y 17). presa en las diferentes formas de desa-
rrollo que se da a la persona. En sentido
Derecho a la tutela procesal tcnico, el pleno respeto del derecho a
efectiva la vida implica la prohibicin a cual-
quier agente, funcionario o autoridad
[L]a tutela procesal efectiva est estatal, o particular que acte bajo las
consagrada en la Constitucin y en rdenes o con la aquiescencia direc-
el Cdigo Procesal Constitucional, y ta, indirecta o circunstancial de los
su salvaguardia est relacionada con agentes o autoridades del Estado, de
la necesidad de que, en cualquier atentar contra ella, por cualquier me-
proceso que se lleve a cabo, los actos dio y en cualquier circunstancia, con
que lo conforman se lleven a cabo en excepcin de la pena de muerte apli-
los cauces de la formalidad y de la cada en estricta concordancia con las
consistencia, propias de la adminis- normas del derecho internacional. de
tracin de justicia. Es decir, se debe los derechos humanos (BERNALES
buscar que los justiciables no sean BALLESTEROS, Enrique. La Consti-
sometidos a instancias vinculadas tucin de 1993. 5a edicin, Lima 1999).
con la arbitrariedad o los caprichos // El derecho a la vida es el derecho
de quien debe resolver el caso. El de- fundamental que tiene todo ser hu
recho a la tutela procesal efectiva se mano a que se respete su existencia,

207
DERECHO A LA VIDA PRIVADA

que solo debera de perderse por y, en general, la salud del cuerpo. La


causas naturales o accidentales. Por afectacin de la integridad fsica se
ello, puede considerarse al derecho a produce cuando se generan incapaci-
la vida como el fundamento y matriz dades, deformaciones, mutilaciones,
de los derechos fundamentales. En perturbaciones o alteraciones funcio-
efecto, sin vida no hay posibilidad de nales, enfermedades corpreas, etc.
ser humano, ni posibilidad de sujeto
de derechos, ni titular de derechos Tambin tiene dicho este Tribunal
(DWORKIN, Ronald. El dominio de la Constitucional (Exp. N 2945-2003-
vida. Una discusin acerca del aborto, la AA) que la salud es derecho funda-
eutanasia y la libertad individual. Ariel, mental por su relacin inseparable con
Barcelona, 1998). // El derecho a la el derecho a la vida, y la vinculacin
vida es el primero de los derechos entre ambos derechos es irresoluble,
fundamentales, ya que sin este no ya que la presencia de una enferme-
es posible la existencia de los dems dad o patologa puede conducirnos a
derechos. No solo es un derecho fun- la muerte o, en todo caso, desmejorar
damental reconocido, sino un valor la calidad de la vida. Entonces, es evi-
superior del ordenamiento jurdico. dente la necesidad de proceder a las
Y el derecho a la integridad personal se acciones encaminadas a instrumen-
encuentra vinculado con la dignidad talizar las medidas dirigidas a cuidar
de la persona, con el derecho a la vida, la vida, lo que supone el tratamiento
a la salud y a la seguridad personal. orientado a atacar las manifestaciones
Tiene implicacin con el derecho a la de cualquier enfermedad para impe-
salud en la medida en que esta ltima dir su desarrollo o morigerar sus efec-
tiene como objeto el normal desenvol- tos, tratando, en lo posible, de facilitar
vimiento de las funciones biolgicas los medios que al enfermo le permitan
y psicolgicas del ser humano; devi- desenvolver su propia personalidad
niendo as, en una condicin indis- dentro de su medio social (STC Exp.
pensable para el desarrollo existen- N 06057-2007-PHC, ff. jj. 5-8)
cial y en un medio fundamental para
alcanzar el bienestar individual y Derecho a la vida privada
colectivo.
Derecho de la personalidad que otor-
De acuerdo al inciso 1, del artculo ga una proteccin amplia de los espa-
2 de la Constitucin la integridad cios de intangibilidad del escrutinio
personal se divide en tres planos: pblico, alcanzando en general la vida
fsico, psquico y moral. Con res- cotidiana y no solamente la desenvuel-
pecto al plano fsico, ha precisado ta en un crculo ntimo. En la configu-
este Tribunal Constitucional (Exp. racin de ese espacio de proteccin, se
N 2333-2004-HC) que la integridad considera el factor de la formacin de
fsica presupone el derecho a con- las relaciones sociales, independien-
servar la estructura orgnica del ser temente de que estas lleguen a ser
humano; y, por ende, a preservar la ntimas (PREZ LUO, Antonio En-
forma, disposicin y funcionamiento rique. Derechos Humanos, Estado de De-
de los rganos del cuerpo humano recho y Constitucin. 9a edicin, Tecnos,

208
DERECHO A LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS

Madrid, 2005). // El amplio derecho en la misma casa; y casi siempre, en


fundamental a la vida privada permite el primer escrito, se pide la exclusin
garantizar que la comunicacin entre del otro cnyuge del hogar (Con-
particulares, sea mediante llamada te- sultor jurdico de Honduras. Edicin
lefnica, correo clsico o electrnico 2005, p. 484).
o nota entre particulares, no pueda ser
objeto de conocimiento de terceros o Derecho a los medios impug-
de la interrupcin de su curso.
natorios
Sin embargo, cualquier derecho fun- El derecho a los recursos o medios
damental posee lmites, los mismos impugnatorios es un contenido im-
que pueden ser explcitos o implcitos. plcito de un derecho expreso. En
efecto, si bien este no se encuentra
En el caso del mencionado supuesto expresamente reconocido en la Cons-
de la vida privada, la Constitucin ha titucin Poltica del Per, su recono-
credo conveniente circunscribir su re- cimiento a ttulo de derecho funda-
conocimiento en el mismo artculo 2, mental puede inferirse de la clusula
inciso 10), estableciendo con claridad constitucional mediante la cual se re-
cules son las excepciones en las que conoce el derecho al debido proceso.
se suspende esta garanta, precisando Como se expresa en el ordinal h) del
que: () las comunicaciones, teleco- artculo 8.2 de la Convencin Ame-
municaciones o sus instrumentos solo ricana de Derechos Humanos, ()
pueden ser abiertos, incautados, inter- Durante el proceso, toda persona tie-
ceptados o intervenidos por manda- ne derecho, en plena igualdad, a las
miento motivado del juez, con las ga- siguientes garantas mnimas: ()
rantas previstas en la ley. Se guarda h). Derecho a recurrir del fallo ante
secreto de los asuntos ajenos al hecho juez o tribunal superior. En relacin
que motiva su examen (STC Exp. con su contenido, este Tribunal tiene
N 00774-2005-PHC, f. j. 24 in fine y 25). afirmado que el derecho a los me-
dios impugnatorios es un derecho
Derecho a la vivienda de configuracin legal, mediante el
cual se posibilita que lo resuelto por
Antiguamente, cuando uno de los un rgano jurisdiccional pueda ser
cnyuges iniciaba o se dispona a ini- revisado por un rgano jurisdiccio-
ciar la accin de divorcio, la primera nal superior. En la STC Exp. N 1231-
medida que adoptaba era salir del 2002-HC/TC, el Tribunal record
hogar conyugal. Por lo comn, era la que este constituye () un elemento
mujer la que lo haca y para justificar necesario e impostergable del conte-
su actitud peda su depsito en casa nido del debido proceso, en la medi-
honesta, segn expresin arcaica. da en que promueve la revisin, por
Pero hoy las cosas suceden de otro un superior jerrquico, de los errores
modo. El problema de la vivienda de quienes se encuentran autoriza-
en las grandes ciudades es tan grave, dos, en nombre del pueblo sobera-
que la mayor parte de los juicios se no, a administrar justicia (STC Exp.
inicia mantenindose la convivencia N 05194-2005-PA. ff. jj. 3 y 4).

209
DERECHO A MANTENER EN RESERVA LAS CONVICCIONES

Derecho a mantener en re- Derecho a no ser incomunicado


serva las convicciones [E]l derecho a no ser incomunicado
Nadie puede ser obligado a reve- no es un derecho absoluto, sino sus-
lar, sea con anterioridad o posterio- ceptible de ser limitado, pues como
ridad al acto de sufragio, el sentido el mismo literal g, inciso 24), del ar-
del voto. Este componente del dere- tculo 2 de la Constitucin se encarga
cho al voto deriva, a su vez, del de- de precisar, tal incomunicacin pue-
recho fundamental de toda persona de realizarse en los casos indispen-
a mantener reserva sobre sus con- sables para el esclarecimiento de un
vicciones polticas (artculo 2, inciso delito, y en la forma y por el tiempo
18), y constituye una garanta frente previstos por la ley. En tal supuesto,
a eventuales intromisiones tenden- la autoridad est obligada bajo res-
tes a impedir que se forje una elec- ponsabilidad a sealar, sin dilacin y
cin libre y espontnea (STC Exp. por escrito, el lugar donde se halla la
N 0030-2005-AI, f. j. 64). persona detenida.

En consecuencia, no hay un dere-


Derecho a no ser desviado cho absoluto a no ser incomunicado.
de la jurisdiccin predeter- Este puede efectuarse, excepcional-
mente, en los casos indispensables,
minada y siempre que con ello se persiga el
[M]ediante el derecho a la juris- esclarecimiento de un delito, consi-
diccin predeterminada por la ley derado como muy grave. Adems,
se garantiza que el juzgamiento de el Tribunal Constitucional considera
una persona o la resolucin de una que cuando la Constitucin alude a
controversia determinada, cualquie- la existencia de un caso indispen-
ra sea la materia, no sea realizada sable, con ello exige la presencia de
por rganos jurisdiccionales de ex- una razn objetiva y razonable que
cepcin o por comisiones especia- la justifique. Pero, a su vez, sea cual
les creadas al efecto, cualquiera sea fuere esa base objetiva y razonable,
su denominacin, sino por un juez tal incomunicacin no puede prac-
o un rgano que ejerza potestad ju- ticarse para otros fines que no sean
risdiccional, cuya competencia haya el esclarecimiento de un delito, en la
sido previamente determinada por forma y plazo que la ley establezca
la ley; es decir, que el caso judicial (STC Exp. N 0010-2002-AI, f. j. 172).
sea resuelto por un juez cuya compe-
tencia necesariamente deba haberse Derecho a no ser objeto de
establecido en virtud de una ley con tratos inhumanos
anterioridad al inicio del proceso, ga-
rantizndose de ese modo que nadie Todo el mundo tiene derecho a no
sea juzgado por un juez ex post facto o ser objeto de torturas y tratos o casti-
por un juez ad hoc (Cf. SSTC Exps. gos inhumanos o degradantes. Segn
Ns 1076-2003-HC/TC, 0290-2002- los mecanismos sobre derechos hu-
HC/TC; 1013-2003-HC/TC). manos internacionales, este derecho

210
DERECHO A PARTICIPAR EN LA VIDA POLTICA DEL PAS

puede ser violado de diversas mane- aspecto, se puede subrayar una clara
ras, que incluyen: conexin con el derecho de libre aso-
ciacin, analizado anteriormente.
- la imposicin deliberada de fuer-
tes dolores fsicos o psicolgicos La participacin en la vida poltica
por parte de agentes del esta- consiste en ejercitar los derechos que
do con la intencin de provocar tienen relacin directa con los asun-
sufrimiento; tos pblicos de la sociedad. Tradicio-
nalmente se ha tomado como partici-
- la expulsin o repatriacin de una pacin poltica el elegir y ser elegido.
persona a un pas en el que se en- Sin embargo, si bien este es uno de
frente a un peligro real de ser tor- los aspectos ms importantes, no es
turado o sometido a tratos o casti- el nico. Tambin la libertad de ex-
gos inhumanos o degradantes; presin y opinin son participacin
poltica como, a su turno, lo son el
- mantener a personas en condi-
plantear aportes a la solucin de los
ciones de detencin muy pobres,
problemas sociales del ms diver-
aunque no exista la intencin de
so tipo. En general, la participacin
provocar sufrimiento;
poltica confiere a la persona la ms
- castigos corporales (fsicos) de amplia intervencin en los asuntos
nios en las escuelas (<http:// pblicos de la sociedad. Por su lado,
www.frontlinedefenders.org>). la participacin individual se produ-
ce como persona o como ciudadano.
// [Los tratos inhumanos en su] La participacin asociada se hace
() accin lesiva, () mancilla la en frentes, movimientos o partidos
dignidad de una persona; es decir, polticos (BERNALES BALLES-
menoscaba la condicin humana de TEROS, Enrique. La Constitucin
la vctima, creando en ella sentimien- de 1993. 5a edicin, Lima, 1999). //
tos de temor, angustia e inferiori- [E]l principio democrtico se ma-
dad, ello con el fin de envilecerla y terializa a travs de la participacin
quebrantar su capacidad de natural directa, individual o colectiva, de la
resistencia fsica, psquica o moral persona como titular de una suma de
(RTC N 2333-2004-PHC, f. j. 2.6). derechos de dimensin tanto subje-
tiva como institucional (derecho de
Derecho a participar en la voto, referndum, iniciativa legisla-
tiva, remocin, o revocacin de au-
vida poltica del pas toridades, demanda de rendicin de
Es una atribucin reconocida a cada cuentas, expresin, reunin, etc.), as
persona para actuar por s misma, sin como en su participacin asociada, a
necesariamente concordar con otras travs de organizaciones orientadas
personas. La participacin asociada a canalizar el pluralismo poltico. Ta-
significa, en cambio, que las personas les organizaciones son los partidos y
pueden reunirse entre s para fomen- movimientos polticos, reconocidos
tar una participacin comunitaria y, en el artculo 35 de la Constitucin
generalmente, potenciada. En este () (STC N 00030-2005-PI, f. j. 23).

211
DERECHO A SER ELEGIDO REPRESENTANTE

Derecho a ser elegido repre- Derecho a tener una familia


sentante y a no ser separado de ella
El derecho fundamental a ser ele- [E]l derecho del nio a tener una
gido representante es un derecho familia como un derecho constitucio-
de configuracin legal. Ello es as no nal implcito que encuentra sustento
solo porque el artculo 31 de la Cons- en el principio-derecho de dignidad
titucin establece que los ciudadanos de la persona humana y en los dere-
tienen derecho a ser elegidos repre- chos a la vida, a la identidad, a la in-
sentantes, de acuerdo con las condi- tegridad personal, al libre desarrollo
ciones y procedimientos determina- de la personalidad y al bienestar con-
dos por ley orgnica, sino tambin sagrados en los artculos 1 y 2, inciso
porque el principio de representa- 1) de la Constitucin. Se trata de un
cin proporcional entendido en este derecho reconocido implcitamente
caso como el mecanismo, regla o fr- en el prembulo de la Convencin
mula que permite traducir los votos sobre los Derechos del Nio, segn
en escaos recogido por el artculo el cual el nio para el pleno y armo-
187 de la Constitucin, queda deter- nioso desarrollo de su personalidad,
minado conforme al sistema que es- debe crecer en el seno de la familia,
tablece la ley, segn seala este mis- en un ambiente de felicidad, amor
y comprensin, as como en su ar-
mo artculo. En otras palabras, por
tculo 9.1, que establece que: los Es-
voluntad del propio constituyente,
tados Partes velarn por que el nio
la ley (orgnica) no solo puede, sino
no sea separado de sus padres contra
que debe culminar la delimitacin
la voluntad de estos, derecho reco-
del contenido constitucionalmente
nocido tambin expresa en el artculo
protegido del derecho a acceder al
8 del Cdigo de los Nios y Adoles-
cargo de congresista.
centes, que seala que el nio y el
adolescente tienen derecho a vivir,
Desde luego, que el referido derecho
crecer y desarrollarse en el seno de
fundamental sea de configuracin le-
su familia.
gal, no implica que la ley llamada a
precisar determinadas delimitaciones Asimismo, este Colegiado ha recono-
a su contenido protegido se encuentre cido que el disfrute mutuo de la con-
exenta de un control de constituciona- vivencia entre padres e hijos constitu-
lidad. Significa, tan solo, que el consti- ye una manifestacin del derecho del
tuyente ha querido dotar al legislador nio a tener una familia y no ser se-
de un margen amplio de apreciacin parado de ella, y que aun cuando los
en la determinacin del mbito nor- padres estn separados de sus hijos
mativo del referido derecho, lo que impone que la convivencia familiar
debe ser tenido en cuenta por la juris- deba estar garantizada, salvo que no
diccin constitucional al momento de exista un ambiente familiar de esta-
valorar la validez o invalidez consti- bilidad y bienestar y que la autoridad
tucional de su actuacin (STC Exp. que se le reconoce a la familia no im-
N 00030-2005-PI, f. j. 27 b). plica que esta pueda ejercer un control

212
DERECHO ADMINISTRATIVO

arbitrario sobre el nio, que pudiera Derecho a usar el propio


generar un dao para su bienestar, idioma
desarrollo, estabilidad, integridad y
salud. En este sentido, el nio nece- [L]a Constitucin Poltica del Per,
sita para su crecimiento y bienestar en el artculo 2, inciso 19), reconoce
del afecto de sus familiares, especial- el derecho a la identidad tnica y cul-
mente de sus padres, por lo que im- tural, e incluso en el segundo prrafo
pedrselo o negrselo sin que existan establece que: Todo peruano tiene
razones determinantes en funcin del derecho a usar su propio idioma ante
inters superior de aquel, entorpece cualquier autoridad mediante un in-
su crecimiento y puede suprimirle trprete. Los extranjeros tienen este
los lazos afectivos necesarios para su mismo derecho cuando son citados
tranquilidad y desarrollo integral, as por cualquier autoridad. Y precisa-
como generar la violacin de su de- mente lo establece para asegurar el
recho a tener una familia (STC Exp. respeto de los derechos culturales y las
N 02892-2010-PHC, ff. jj. 5 y 6). garantas mnimas de los procesados
a fin de que puedan ejercer sus dere-
Derecho a un abogado chos fundamentales, como es el caso
del derecho de defensa (STC Exp.
La defensa de una persona com- N 04719-2007-PHC, f. j. 14).
prendida en un procedimiento san-
cionatorio no es la misma cuando se Derecho Administrativo
halla provista de asesora jurdica
que cuando carece de ella, mxime La doctrina administrativista ha
si aquella no es abogada; ya que en coincidido siempre en considerar que
el primer caso la defensa podr efec- el Derecho Administrativo es el con-
tuarse de manera ms adecuada. En junto de normas jurdicas reguladoras
consecuencia, al margen de la apli- de la Administracin pblica. La doc-
cacin de este derecho al mbito del trina, por tanto, de modo casi unni-
proceso penal y de sus consecuen- me, ha sostenido siempre que el ob-
cias en este orden, en el mbito de jeto del conjunto normativo aludido
su aplicacin a los procedimientos con la expresin Derecho administra-
sancionatorios privados se proyecta tivo es la Administracin Pblica; as,
esencialmente en cuanto derecho de lo que deba entenderse por Derecho
defensa, es decir, como una garanta Administrativo depender de lo que
que permite a la persona procesada se entienda por Administracin P-
disponer de un abogado en el cur- blica. Ello explica que la bsqueda del
so de un proceso. Correlativamente, concepto de Derecho Administrativo
como consecuencia de este derecho, haya consistido, en buena medida, en
ninguna norma privada regulatoria la bsqueda del concepto de Admi-
de un proceso sancionatorio y nin- nistracin Pblica.
gn acto en el curso del mismo pue-
den prohibir o restringir el ejercicio El Derecho Administrativo en la
de este derecho (STC Exp. N 08280- acepcin de la expresin que ahora
2006-PA, f. j. 7). nos interesa es concebido, en primer

213
DERECHO AL AGUA POTABLE

lugar, como un autntico ordena- Derecho al agua potable


miento jurdico, esto es, como un sis-
tema de normas de Derecho positivo Aunque el derecho al agua no est
y principios generales del Derecho reconocido expresamente como un
cerrado y capaz de resolver por s derecho humano independiente
solo las inevitables lagunas, vague- en los tratados internacionales, las
dades y contradicciones que puedan normas internacionales de derechos
producirse. No es, por tanto, una humanos comprenden obligaciones
mera coleccin ocasional de normas especficas en relacin con el acceso
jurdicas, y menos an de normas so- al agua potable. Esas obligaciones
ciales o morales. exigen a los Estados que garanticen
a todas las personas el acceso a una
El Derecho Administrativo, en se- cantidad suficiente de agua potable
gundo lugar, es considerado como para el uso personal y domstico,
el Derecho (el ordenamiento jurdi- que comprende el consumo, el sa-
co) propio y especfico de un deter- neamiento, el lavado de ropa, la pre-
minado sujeto: la Administracin- paracin de alimentos y la higiene
aparato. El examen detenido de la personal y domstica. Tambin les
evolucin histrica del concepto de exigen que aseguren progresivamen-
Derecho Administrativo demuestra te el acceso a servicios de saneamien-
que incluso los partidarios de crite- to adecuados, como elemento funda-
rios objetivos vinculan expresa o im- mental de la dignidad humana y la
plcitamente dicha nocin a la Admi- vida privada, pero tambin que pro-
nistracin-aparato. tejan la calidad de los suministros y
los recursos de agua potable (ONU.
En este sentido, no he encontrado a Derecho al agua. Folleto informativo
ningn autor y, si lo hay, defiende N 35). // El derecho al agua,
una posicin sin duda minoritaria como otros derechos, puede ser de-
que maneje un concepto objetivo- finido por la necesidad propia que
funcional de Derecho Administra- pretende tutelar y que no depende
tivo con todas sus consecuencias y de uno u otro ordenamiento, si no
que, por ejemplo, prescinda total- que es, aplicable a todos ellos. Por
mente del estudio de la organizacin esta razn, es necesario establecer
de la Administracin-aparato o de- un ncleo central de contenido
dique la misma extensin al estudio del derecho al agua (MOSTAJO
de sujetos distintos de la Adminis- BARRIOS, Jorge Omar. El derecho
tracin que han desarrollado siem- humano al agua. Su reconocimiento
pre funciones anlogas a la misma y contenido En: Revista Jurdica de
(particulares y otros rganos pbli- la Universidad de Aquino de Bolivia).
cos) (MIR PUIGPELAT, Oriol. El // En el caso especfico del dere-
concepto de Derecho Administrativo cho al agua potable, este colegiado
desde una perspectiva lingstica y considera que aunque dicho atri-
constitucional. En: Revista de Admi- buto no se encuentra considerado a
nistracin Pblica N 162. Septiembre- nivel positivo, existen no obstante
diciembre 2003, Espaa). una serie de razones que justifican

214
DERECHO AL DEBIDO PROCESO

su consideracin o reconocimiento tiene directamente como sujeto obli-


en calidad de derecho fundamental. gado al Estado, en forma indirecta, el
Asumir dicha premisa supone perfi- mismo derecho constitucional tiene
lar su individualizacin dentro del tambin por sujeto pasivo u obligado
contexto que ofrecen algunas de las a las empresas que reciben ahorros
perspectivas anteriormente enun- del pblico (STC Exp. N 00410-
ciadas. A tales efectos, atendiendo 2002-PA, f. j. 2 prrafo tercero).
a que no existe norma expresa que
contenga dicho reconocimiento a ni-
Derecho al debido proceso
vel interno y a que a nivel interna-
cional an se encuentran pendientes El debido proceso son las garantas
de desarrollo muchos de los mbitos mnimas que requiere una persona
que comprendera dicho atributo, para ser investigado o procesado
puede acudirse primeramente a la (derecho de defensa, pluralidad de
opcin valorativa o principialista y instancia, presuncin de inocencia,
a la clusula de los derechos impl- etc.), en tanto la tutela jurisdiccional
citos que le permite servir de refe- efectiva es el derecho de la persona
rente. As las cosas, la utilizacin de a que el Estado le proporcione una
la frmula de individualizacin per- justicia idnea, imparcial y oportuna
mitira legitimar la existencia de un a sus demandas o pretensiones. Den-
derecho al agua potable en calidad tro de estos postulados el juez natu-
de atributo fundamental no enume- ral es una condicin de lo predecible
rado. Su reconocimiento se encon- de una justicia imparcial.
trara ligado directamente a valores
tan importantes como la dignidad El debido proceso conocido tambin
del ser humano y el Estado Social y como juicio justo o proceso regu-
Democrtico de Derecho (STC Exp. lar es una garanta y derecho funda-
N 06534-2006-PA, f. j. 17). mental de todos los justiciables, que
les permite una vez ejercitado el de-
Derecho al ahorro recho de accin, el poder acceder a
un proceso que rena los requisitos
[El ahorro] [e]n cuanto derecho sub- mnimos que lleven a la autoridad
jetivo constitucional tiene, prima encargada de resolverlo, a pronun-
facie, una estructura semejante a lo ciarse de manera justa, equilibrada
que sucede con cualquier derecho de e imparcial (DE BERNARDIS, Luis
carcter reaccional: garantiza que el Marcelo. La garanta procesal del de-
Estado no se apropie arbitrariamente bido proceso. Lima, 1995). // Se le
del ahorro de los privados. Sin em- puede definir como el conjunto m-
bargo, tambin participa de una faz nimo de elementos (instancia plu-
positiva, por cuanto garantiza que ral, derecho de defensa, publicidad,
el Estado realice todas aquellas me- igualdad de las partes, presuncin
didas necesarias y acordes con los de inocencia, tribunal competente,
deberes de fomento y garanta del ausencia de dilaciones indebidas,
ahorro. Si en su vertiente de dere- uso del propio idioma, etc.) que
cho reaccional, el derecho de ahorro deben estar presentes en cualquier

215
DERECHO AL HONOR Y A LA BUENA REPUTACIN

clase de proceso para hacer posible Derecho al honor y a la


la aplicacin de la concepcin de jus-
ticia en el caso concreto (COLAUT-
buena reputacin
TI, Carlos E. Derechos Humanos. Edi- El honor es el sentimiento de auto-
torial Universidad, Buenos Aires, estima, es decir, la apreciacin positi-
1995). // El derecho fundamental va que la persona hace de s misma y
al debido proceso, tal como ha sido de su actuacin. El honor es violenta-
sealado por este Tribunal en reite- do cuando esa autoestima es agravia-
rada jurisprudencia, es un derecho da por terceros. Tales son los casos
por as decirlo continente puesto de una ofensa en pblico o en pri-
que comprende, a su vez, diversos vado, o de una agresin fsica, psi-
derechos fundamentales de orden colgica o espiritual. En este sentido,
procesal. A este respecto, se ha afir- el honor es un sentimiento eminen-
mado que () su contenido consti- temente subjetivo que, sin embargo,
tucionalmente protegido comprende es susceptible de ser objetivamente
una serie de garantas, formales y defendido por el Derecho.
materiales, de muy distinta natura-
leza, que en conjunto garantizan que La reputacin es la idea que los de-
el procedimiento o proceso en el cual ms tienen o presuponen de una
se encuentre inmerso una persona, persona. Es la imagen que los dems
se realice y concluya con el necesario tienen de cada uno nosotros como se-
respeto y proteccin de todos los de- res humanos. La reputacin es agra-
rechos que en l puedan encontrarse viada cuando nuestra imagen en los
comprendidos (STC Exp. N 07289- dems es daada. Importante es de-
2005-AA/TC, f. j. 5). cir que el dao a la reputacin es pro-
ducido tanto cuando se dicen menti-
Al respecto, es importante precisar ras, como cuando se dicen verdades
que, sin perjuicio de esta dimensin daosas. No es menos atentatorio
procesal, el Tribunal Constitucional contra el derecho a la reputacin el
ha reconocido en este derecho una imputar pblicamente algn defecto
dimensin sustancial, de modo tal o alguna condicin negativa que ten-
que el juez constitucional est legiti- ga determinada persona.
mado para evaluar la razonabilidad
y proporcionalidad de las decisiones Honor y reputacin son derechos
judiciales. De ah que este Colegiado complementarios de la persona,
haya sealado, en anteriores pronun- pues se refieren a su estimacin des-
ciamientos, que el derecho al debido de dos perspectivas confluyentes:
proceso en su faz sustantiva se re- la de ella misma y la de los terceros
laciona con todos los estndares de para con ella (BERNALES BALLES-
justicia como son la razonabilidad y TEROS, Enrique. La Constitucin
proporcionalidad que toda decisin de 1993. 5a edicin, Lima, 1999). //
judicial debe suponer (STC Exp. Derecho fundamental por el que el
N 09727-2005-HC/TC, f. j. 7) (STC titular del derecho tiene, frente al su-
Exp. N 07022-2006-PA, f. j. 5). jeto pasivo, el derecho a que este no

216
DERECHO AL LIBRE EJERCICIO DE LA PROFESIN

le afecte su situacin de goce del ho- dotada de autonoma y dignidad, y


nor. El alcance normativo del honor en su condicin de miembro de una
se basa en la dignidad y la persona- comunidad de seres libres.
lidad, remitindose a la valoracin
de la persona a propsito de sus in- Evidentemente no se trata de ampa-
teracciones sociales. Por ello, el dere- rar constitucionalmente a cualquier
cho al honor se proyecta hacia todos clase de facultades o potestades que
los espacios en donde la persona se el ordenamiento pudiera haber reco-
expresa de diversas maneras (DE nocido o establecido a favor del ser
DOMINGO, Toms. Conflictos entre humano. Por el contrario, estas se
derechos fundamentales? Un anlisis reducen a todas aquellas que sean
desde las relaciones entre los derechos consustanciales a la estructuracin y
a la libre expresin, e informacin y los realizacin de la vida privada y so-
derechos al honor y la intimidad. Cen- cial de una persona, y que no hayan
tro de Estudios Polticos y Constitu- recibido un reconocimiento especial
cionales, Madrid, 2001). // El dere- mediante concretas disposiciones de
cho al honor y a la buena reputacin derechos fundamentales.
forma parte del elenco de derechos
Tales espacios de libertad para la es-
fundamentales protegidos por el
tructuracin de la vida personal y
inciso 7) del artculo 2 de la Consti-
social constituyen mbitos de liber-
tucin, y est estrechamente vincu-
tad sustrados a cualquier interven-
lado con la dignidad de la persona,
cin estatal que no sean razonables ni
derecho consagrado en el artculo
proporcionales para la salvaguarda
1 de la Carta Magna; su objetivo es
y efectividad del sistema de valores
proteger a su titular contra el escar-
que la misma Constitucin consagra
necimiento o la humillacin, ante s
(STC Exp. N 02868-2004-AA, f. j. 14).
o ante los dems, e incluso frente al
ejercicio arbitrario de las libertades
de expresin o informacin, puesto Derecho al libre ejercicio
que la informacin que se comuni- de la profesin
que, en ningn caso puede resultar
injuriosa o despectiva (STC Exp. El libre ejercicio de la profesin no
N 02790-2002-AA. f. j. 3). se encuentra expresamente reconoci-
do como un derecho de rango cons-
titucional. Sin embargo, de ese dato
Derecho al libre desarrollo
no se deriva necesariamente que no
El derecho al libre desarrollo garan- lo sea. En la STC Exp. N 0895-2001-
tiza una libertad general de actuacin AA/TC, este Tribunal sostuvo que:
del ser humano en relacin con cada (...) En ocasiones, en efecto, es posi-
esfera de desarrollo de la personali- ble identificar dentro del contenido
dad. Es decir, de parcelas de libertad de un derecho expresamente recono-
natural en determinados mbitos de la cido otro derecho (...) Si bien Nues-
vida, cuyo ejercicio y reconocimiento tra Constitucin Poltica recoge en su
se vinculan con el concepto constitu- artculo 3 una enumeracin abierta
cional de persona como ser espiritual, de derechos, (el) lo (...) no obsta para

217
DERECHO AL MEDIO AMBIENTE EQUILIBRADO

pensar que en ciertos derechos cons- comporta un deber negativo y posi-


titucionales explcitamente recono- tivo frente al Estado. Su dimensin
cidos, subyacen manifestaciones del negativa se traduce en la obligacin
derecho que antao no haban sido del Estado de abstenerse de realizar
consideradas. cualquier tipo de actos que afecten al
medio ambiente equilibrado y ade-
El derecho al libre ejercicio de la pro- cuado para el desarrollo de la vida y la
fesin es uno de aquellos derechos salud humana. En su dimensin posi-
que forma parte del contenido de otro. tiva le impone deberes y obligaciones
En concreto, del derecho a la libertad destinadas a conservar el ambiente
de trabajo, reconocido en el artculo 2, equilibrado, las cuales se traducen,
inciso 15, de la Constitucin. Como a su vez, en un haz de posibilidades,
tal, garantiza que una persona pueda entre las cuales cabe mencionar la
ejercer libremente la profesin para la de expedir disposiciones legislativas
cual se ha formado, como un medio destinadas a que desde diversos sec-
de realizacin personal (STC Exp. tores se promueva la conservacin
N 02235-2004-PA. f. j. 2). del ambiente. Claro est que no solo
supone tareas de conservacin, sino
Derecho al medio ambiente tambin de prevencin que se afecte a
ese ambiente equilibrado (STC Exp.
equilibrado N 00004-2010-PI, f. j. 15).
El derecho a gozar de un ambiente
equilibrado es un derecho paulatina- Derecho al pasaporte
mente reconocido a la humanidad.
Tiene relacin directa con la calidad [E]l derecho al pasaporte no solo
de la vida no solo de las actuales supone la expedicin de un docu-
sino de las futuras generaciones. El mento de identificacin a nivel in-
ser humano, con sus capacidades ternacional que por sus propias ca-
intelectuales, puede desarrollar sus ractersticas permite el libre trnsito
fuerzas, el uso creciente de la energa de un pas a otro, sino que tambin
y con todo ello la influencia directa su presencia representa una garanta
sobre el medio ambiente. para su titular en relacin con el Esta-
do al que pertenece y que, como ente
De los seres vivientes sobre la Tie- emisor, le otorga en cualquier caso
rra, solo el ser humano puede sobre su proteccin ms all de sus fronte-
explotar los recursos naturales hasta ras (Exp. N 0120-1998-HC/TC). //
hacerIos desaparecer; solo l puede Asimismo, cuando el Cdigo Proce-
contaminar por su propia iniciativa sal Constitucional en su artculo 25
la atmsfera hasta afectar las condi- inciso 10) regula el derecho a obtener
ciones en que la vida se reproduce o renovar el pasaporte, se entiende
(incluida, desde luego, la propia vida que este documento no puede ser
humana) (BERNALES BALLESTE- denegado en virtud de una decisin
ROS, Enrique. La Constitucin de 1993. discrecional e inmotivada por la au-
5a edicin, Lima, 1999). // El derecho toridad competente para ello. Si se
al ambiente equilibrado y adecuado cumple con los requisitos exigidos

218
DERECHO AL TRABAJO

en la ley para su obtencin, se tiene, comunicaciones entre personas que


en consecuencia, derecho para recla- se encuentran fsicamente presentes
mar su expedicin. Analgicamente en un lugar determinado ().
se aplica el mismo criterio en el su-
puesto de renovacin (STC Exp. Las comunicaciones interpersonales
N 07853-2006-PHC, ff. jj. 2 y 3). amparadas por este derecho no so-
lamente son las estrictamente priva-
Derecho al procedimiento das, sino, en general, todas aquellas
mediante las cuales se establezca
preestablecido comunicacin entre las personas y
cuyo contenido no est destinado
[E]l contenido del derecho al pro-
a ser difundido a terceros. Precisa-
cedimiento preestablecido en la ley
mente por ello, como ha sostenido
no garantiza que se respeten todas y
el Comit de Derechos Humanos
cada una de las disposiciones legales
de Naciones Unidas, prima facie, [d]
que regulan el procedimiento, sea este
ebe prohibirse la vigilancia, por me-
administrativo o jurisdiccional, sino
dios electrnicos o de otra ndole, la
que las normas con las que se inici
intervencin de las comunicaciones
un determinado procedimiento, no
telefnicas, telegrficas o de otro
sean alteradas o modificadas con pos-
tipo, as como la intervencin y gra-
terioridad por otra. De esta manera,
bacin de conversaciones (STC Exp.
iniciado un procedimiento determi-
N 00003-2005-PI, f. j. 360).
nado, cualquier modificacin reali-
zada a la norma que lo regulaba, no
debe ser la inmediatamente aplicable Derecho al trabajo
al caso, pues el inciso 3) del artculo El trabajo es el esfuerzo huma-
139 de la Constitucin garantiza que no fsico o intelectual, aplicado a la
nadie puede ser sometido a procedi- produccin con el propsito de ob-
miento distinto de los previamente tencin de riqueza. La Constitucin
establecidos (Cfr. Exp. N 02928- seala que es a la vez un deber y un
2002-AA/TC, Martnez Candela, Exp. derecho, y que es la base del bienes-
N 01593-2003-HC/TC, Dionisio Lla- tar social, ya que mediante l todos
jaruna Sare) (STC Exp. N 04053-2007- podemos obtener lo que se requiere
PHC, f. j. 4). para vivir y progresar. El trabajo es
tambin uno de los medios de rea-
Derecho al secreto e inviola- lizacin de la persona en mltiples
bilidad de los documentos sentidos. Primero, porque le permi-
te ganar legtimamente su sustento.
() el derecho al secreto e inviolabi- Pero adems, hace que la persona
lidad de los documentos no solamen- transmita a su quehacer sus propias
te comprende la accin comunicativa capacidades, y ello mismo es ya un
que se pudiera expresar mediante vehculo de realizacin, no importa
medios de telecomunicacin, sino cul trabajo efecte, pues todas las
tambin la comunicacin interper- actividades laborales, dentro de la
sonal. Esta est representada por las ley, contribuyen con la riqueza del

219
DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL

pas (CHANAM ORBE, Ral. Co- Constitucional, aunque figure in-


mentarios a la Constitucin. 5a edicin, tegrado en la Constitucin. Sin em-
Juristas Editores, Lima, 2007). // El bargo, este planteamiento, que fuera
derecho al trabajo est reconocido expuesto hace ya varias dcadas por
por el artculo 22 de la Constitu- diversos profesores de Derecho Civil
cin Poltica vigente. Este Tribunal en Espaa y en los que destacan dos
estima que el contenido esencial de grandes acadmicos de las actuales
este derecho constitucional implica generaciones como son De Castro y
dos aspectos: el primero, acceder a Castn Tobeas, ha sido replanteado
un puesto de trabajo, y el segundo, con mayor solidez hace ya una dca-
de no ser despedido sino por causa da por el profesor Flrez-Valdes.
justa. Respecto al primero, el dere-
cho al trabajo supone la adopcin El tema y la expresin misma del de-
por parte del Estado de una poltica recho civil constitucional no deja de
orientada a que la poblacin acceda impactar a civilistas como a consti-
a un puesto de trabajo; mientras que tucionalistas; tan importante y sin-
el segundo es el que resulta rele- gular problemtica se ha extendido a
vante para resolver la causa: se tra- otros pases, como son los esgrimidos
ta del derecho al trabajo entendido en Alemania por el profesor Konrad
como proscripcin de ser despedi- Hesse; o en Italia por el profesor Pietro
do, salvo por causa justa (STC Exp. Perlingieriy en Francia por Francois
N 00090-2004-PA, f. j. 37). Luchaire. Pero aparte de la indiscu-
tible existencia de aquellas normas
Derecho Civil Constitucional civiles constitucionales que regulan
frmulas normativas materialmente
En los ltimos aos, reflexiones doc- civiles encerradas formalmente en la
trinarias provenientes de diversos Constitu cin, la problemtica que
pases de Europa vienen puntualizan- impera en este campo es no solo ana-
do las incidencias de la Constitucin lizar la existencia misma del derecho
sobre el Derecho Privado. Y aunque civil constitucional, sino otros territo-
existe una variedad de denominacio- rios mucho ms conflictivos como es
nes empleadas (derecho constitucio- el relacionado con la eficacia jurdica de
nal civil, derecho constitucional de la las normas civiles constitucionales.
persona, derecho constitucional de la El planteamiento es, en grandes ras-
familia, o derecho privado constitu gos, el siguiente: se trata de ver si la
cional, etc.), la expresin que viene Constitucin que, como se sabe, pre-
vigorosamente afirmndose es la rela- v un stock de normas civiles, tienen
tiva alDerecho Civil Constitucional. en rigor el carcter de simples normas
programticas que solo se tornan obli-
Aunque por ahora la trimimbre gatorias cuando estas se proyectan
locucin Derecho Civil Consti en la legislacin ordinaria y cuya
tucional aluda al Derecho Civil con- operatividad del derecho civil cons-
tenido en la Constitucin, impera la titucional estara expresado no en la
idea de que este es, ante todo, Derecho norma constitucional, sino en el C-
Civil y, desde luego, no es Derecho digo Civil; o si, por el contrario, nos

220
DERECHO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA

encontraramos con que la Constitu- de organizacin del poder estatal.


cin misma es una verdadera norma Quizs la crtica ms grande a esta
jurdica inmediatamente aplicable y Constitucin era que no recoga una
que debe ser tenida en cuenta. He Declaracin de Derechos, situacin
aqu en grandes lneas, algunos de que fue corregida en 1791 mediante
los temas que nos trae esta singular el Bill of Rights (GARCA PALACIOS,
problemtica del derecho civil cons- Omar. Curso de Derecho Constitucio-
titucional (ETO CRUZ, Gerardo. El nal. UNAN-Len, UCA, UAM, Ma-
Derecho Civil Constitucional en el nagua 2010). // Es un derecho que
Per. En: Res Pblica, N 1. Universi- define la estructura del Estado y su
dad Csar Vallejo, Trujillo, 1999). funcionamiento, con el objeto de
salvaguardar la libertad de los seres
humanos en una convivencia pacfi-
Derecho Constitucional
ca; y para ello, establece los derechos
El Derecho Constitucional tiene mnimos de los destinatarios del
como punto de partida o precedente poder pblico y establece un rgi-
un documento denominado la Car- men acotado de competencias para
ta Magna de 1215 en Inglaterra. Este los detentadores del poder. De esa
es un documento feudal en el cual se manera, el Derecho Constitucional
limitan los poderes del Monarca y se al organizar el funcionamiento del
reconocen una serie de derechos a Estado, define dos de sus funciones
determinado segmento de la pobla- principales: a) Organiza y define el
cin. Por otro lado, encontramos la funcionamiento del poder pblico y,
Constitucin de los Estados Unidos por lo tanto, el rgimen competen-
de Norteamrica de 1787. En dicho cial de sus agentes; y, b) Los derechos
documento se plasma una Constitu- de los destinatarios frente al poder
cin como texto escrito en el que el pblico. Ambas funciones implican
pueblo de Estados Unidos constituye el ejercicio mnimo de un Estado de
una comunidad poltica y a travs del Derecho (QUIROZ ACOSTA, Enri-
cual se ordena el funcionamiento de que. Teora de la Constitucin. Porra,
las instituciones. La Constitucin de Mxico, 2005).
1787 da lugar a un concepto de Cons-
titucin completamente nuevo. En Derecho Constitucional de
tal sentido, como recuerda Jimnez Familia
Asensio, la Constitucin aport entre
otras cosas al Derecho Constitucional Es un campo jurdico en el cual con-
la distincin entre poder constituyen- fluyen y se relacionan el Derecho
te y poderes constituidos, suprema- Constitucional con el Derecho de Fa-
ca constitucional, separacin de po- milia, estableciendo concretamente
deres mediante la frmula conocida su desarrollo y estudio en las insti-
como checks and balances, estructur tuciones jurdicas, figuras, normas
polticamente la instituciones del y principios que relacionan a ambas
pas, cre el presidencialismo como ramas del Derecho. Es preciso aadir
forma de gobierno, el sistema federal dentro de la conceptualizacin del

221
DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO

Derecho Constitucional de Familia como propias. Tambin incluye las


que la jurisprudencia principalmen- reglas para crear o cambiar reglas
te constitucional a travs de su labor (YRIGOYEN FAJARDO, Raquel.
interpretativa y de tutela de derechos Tratamiento judicial de la diversi-
fundamentales ha reconocido nue- dad cultural y la jurisdiccin especial
vos derechos y desarrollado institu- en el Per. Congreso Internacional
tos jurdicos vinculados o de natura- de Antropologa Jurdica y Derecho
leza del Derecho de Familia. Consuetudinario, Arica,13-17 de mar-
zo de 2000).
Derecho Constitucional
Tributario Derecho de acceso a la infor-
El Derecho Constitucional Tribu-
macin pblica
tario es el conjunto de normas jur- El derecho de acceso a la informacin
dicas que delimitan y disciplinan el pblica no solo comprende la mera
poder tributario del Estado, as como posibilidad de acceder a la informa-
coordinan los diversos poderes tri- cin solicitada, y, correlativamente,
butarios que existen en los Estados la obligacin de dispensarla de parte
federales. Determinan los lmites de los organismos pblicos, sino tam-
temporales y especiales en que se bin a que esta sea proporcionada de
ejercen los poderes tributarios, as manera global, completa, actualizada,
como los lmites representados por precisa, veraz y oportuna.
los derechos individuales pblicos
de sus habitantes. Una de las caractersticas esenciales
de un Estado democrtico es la publi-
Las normas del Derecho Constitucio- cidad de sus actos y la transparencia
nal Tributario son lgica y estructu- de la administracin estatal sobre la
ralmente anteriores a las del Derecho gestin de los asuntos pblicos. Ello
Tributario sustantivo y formal (DE implica que los funcionarios del Es-
LA GARZA, Sergio. Derecho financie- tado rindan cuenta sobre las decisio-
ro mexicano. Porra, Mxico, 2005). nes que adoptan y que las personas
pueden solicitar y acceder a la infor-
Derecho consuetudinario macin que obre en poder de las en-
tidades estatales. En ese sentido, los
Consiste en el sistema de normas, va- funcionarios y servidores pblicos
lores, principios normativos, autori- deben ser considerados como gesto-
dades, instituciones y procedimientos res de una organizacin creada al ser-
que permiten a los pueblos y comu- vicio de la ciudadana, encontrndo-
nidades regular su vida social, resol- se expuestos permanentemente a la
ver conflictos y organizar el orden en fiscalizacin de la sociedad. Y es que
el marco de su cultura y necesidades la transparencia en la actuacin de la
sociales. Tal derecho incluye pautas Administracin Pblica contribuye
antiguas o nuevas, propias o adopta- a combatir la corrupcin, promueve
das, pero correspondientes al sistema la inversin privada al disminuir los
cultural de sus usuarios y percibidas costos de transaccin en el mercado,

222
DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA

produce una mayor confianza de la informacin y la obligacin positiva


ciudadana en sus autoridades pbli- del Estado de suministrarla, de for-
cas, y fomenta la eficiencia en la pres- ma tal que la persona pueda tener
tacin de servicios pblicos (CHA- acceso a conocer esa informacin o
NAM ORBE, Ral. Comentarios a la reciba una respuesta fundamentada
Constitucin. 5a edicin, Lima, 2007). cuando por algn motivo permitido
// El derecho de acceso a la infor- () el Estado pueda limitar el acceso
macin garantizado por el artculo a la misma para el caso concreto. Di-
2, inciso 5, de la Constitucin tiene cha informacin debe ser entregada
como objeto el acceso a informacin sin necesidad de acreditar un inters
pblica, lo cual supone que tal infor- directo para su obtencin o una afec-
macin ya existe o se halla en poder tacin personal, salvo en los casos en
del requerido, siendo obligacin de que se aplique una legtima restric-
este el proveerla de manera oportu- cin. Su entrega a una persona pue-
na, incondicional y completa. Por el de permitir a su vez que esta circule
contrario, no es objeto de este dere- en la sociedad de manera que pueda
cho que el requerido evace o ela- conocerla, acceder a ella y valorarla.
bore un informe o emita algn tipo De esta forma, el derecho a la liber-
de declaracin. En tal sentido, no tad de pensamiento y de expresin
hay bajo el mbito de proteccin del contempla la proteccin del derecho
derecho garantizado por el artculo de acceso a la informacin bajo el
2, inciso 5), un supuesto derecho a control del Estado, el cual tambin
que se emita un Informe. Por tanto, contiene de manera clara las dos di-
las pretensiones que importan no mensiones, individual y social, del
el acceso a informacin preexisten- derecho a la libertad de pensamiento
te sino la elaboracin de algn tipo y de expresin, las cuales deben ser
de informe o simplemente la decla- garantizadas por el Estado de forma
racin o manifestacin de voluntad simultnea (Corte IDH, Caso Claude
de cualquier tipo, resultan improce- Reyes y otros vs. Chile, Fondo, Repara-
dentes en atencin a lo establecido ciones y Costas, prr. 77).
en el artculo 5, inciso 1, del Cdigo
Procesal Constitucional, debido a Derecho de acceso a la jus-
que en este tipo de pretensiones el ticia
hecho descrito como presuntamente
lesivo y el petitorio de la demanda [E]l derecho de acceso a la justicia
no tiene relacin con el contenido se configura como aquel derecho de
constitucionalmente protegido del cualquier persona de promover la ac-
derecho de acceso a la informacin tividad jurisdiccional del Estado, sin
(STC Exp. N 04885-2007-PHD, f. j. 2) que se le obstruya, impida o disuada
// [L]os derechos a buscar y a irrazonablemente (), siendo que
recibir informaciones, protege el [s]u contenido protegido no se agota
derecho que tiene toda persona a en garantizar el derecho al proceso,
solicitar el acceso a la informacin entendido como la facultad de ex-
bajo el control del Estado () el de- citar la actividad jurisdiccional del
recho de las personas a recibir dicha Estado y de gozar de determinadas

223
DERECHO DE ACCESO A LOS RECURSOS

garantas procesales en el transcurso prestarlos y la existencia de una nor-


de l, sino tambin garantiza que el ma legal que establezca dicha obliga-
proceso iniciado se desarrolle como cin (Cas. N 1371-1996-Hunuco).
un procedimiento de tutela idneo
para asegurar la plena satisfaccin de Derecho de autodeterminacin
los intereses accionados (STC Exp.
N 00005-2006-PI, f. j. 24). Facultad que tienen los pueblos para
autodeterminarse jurdicamente sin
Derecho de acceso a los ninguna limitacin de orden externo.
Derecho de autodeterminacin y so-
recursos berana vienen a significar lo mismo.
[S]e tiene dicho que el derecho de
acceso a los recursos, como contenido Derecho de defensa
implcito del derecho a la pluralidad El derecho de defensa es esencial en
de la instancia, es un derecho fun- todo ordenamiento jurdico. Median-
damental, pero no de configuracin te l se protege una parte medular del
constitucional, sino de configuracin debido proceso. Las partes en juicio
legal. En tal sentido, corresponde a la deben estar en la posibilidad jurdica
ley procesal establecer la forma, los y fctica de ser debidamente citadas,
requisitos y los supuestos en los que odas y vencidas mediante prueba
cabe que se interpongan, sin ms l- evidente y eficiente. El derecho de de-
mites que los que se pudieran derivar fensa garantiza que ello sea as.
del contenido esencial del derecho y
las exigencias que, en tal mbito, im- Recuerda Anbal Quiroga que el dere-
pone el principio de proporcionali- cho de defensa significa tambin que
dad (RTC N 01391-2006-PHC, f. j. 5) en un medio jurdico especial y espe-
cializado, profesionalizado, donde
Derecho de alimentos los agentes de justicia son iusperitos
y donde la intervencin de las partes
El derecho de alimentos posee, entre est mediatizada por la defensa cauti-
otras caractersticas, el de ser irrenun- va intervencin directa y obligatoria
ciable e imprescriptible, por ende, si el de los abogados la asistencia letrada
juez constata la existencia de las tres a las partes en juicio termina siendo
condiciones antes mencionadas debe un elemento que incide en el derecho
establecer la obligacin alimentaria a de defensa, de modo que su ausencia
cargo del deudor alimentario (Cas. determina una desigualdad procesal
N 1700-2004-Piura). // El derecho y propicia la indefensin constitu-
alimentario es irrenunciable respec- cionalmente reprobada.
to al menor de edad. Ambos padres Se pueden consignar, entonces, has-
deben contribuir a prestar alimentos ta tres caractersticas del derecho de
(Ej. 1 ago. 1997). // Son condiciones defensa:
para ejercer el derecho a pedir los
alimentos la existencia de un estado A) Es un derecho constitucional-
de necesidad de quien los pide, la mente reconocido, cuyo descono-
posibilidad econmica de quien debe cimiento invalida el proceso.

224
DERECHO DE LA LIBRE AUTODETERMINACIN DE LOS PUEBLOS INDGENAS

B) Convergen en l una serie de prin- del artculo 139 de la Constitucin. En


cipios procesales bsicos, a saber: virtud de l se garantiza que los jus-
el principio de la inmediacin, el ticiables, en la determinacin de sus
derecho a un proceso justo y equi- derechos y obligaciones, cualquiera
librado, el derecho de asistencia sea su naturaleza (civil, mercantil, pe-
profesionalizada y el derecho de nal, laboral, etc.), no queden en estado
no ser condenado en ausencia. de indefensin. Por ello, el contenido
esencial del derecho de defensa queda
C) Un punto central es el beneficio de afectado cuando, en el seno de un pro-
gratuidad en juicio, que surge como ceso judicial, cualquiera de las partes
consecuencia del principio de equi- resulta impedido, por concretos actos
dad. El juzgador debe garantizar de los rganos judiciales, de hacer uso
que las partes en un proceso tengan de los medios necesarios, suficientes y
una posicin de equilibrio entre eficaces para ejercer la defensa de sus
ellas; es decir, sin ventajas. derechos e intereses legtimos (STC
Exp. N 01230-2002-PHC, f. j. 18).
Marcial Rubio suscribe esta aprecia-
cin y sostiene que el derecho de de-
fensa tiene dos significados comple-
Derecho de la libre autodeter-
mentarios entre s: El primero consiste minacin de los pueblos
en que la persona tiene el derecho de indgenas
expresar su propia versin de los he-
chos y de argumentar su descargo en [El reconocimiento del] derecho
la medida que lo considere necesario de la libre autodeterminacin de los
(...) El segundo consiste en el derecho pueblos indgenas. Tal autodeter-
de ser permanentemente asesorado minacin, sin embargo, no debe ser
por un abogado que le permita ga- confundida con pretensiones autr-
rantizar su defensa de la mejor ma- quicas, separatistas o antisistmicas,
nera desde el punto de vista jurdico puesto que deben considerarse jun-
(BERNALES BALLESTEROS, Enrique. tamente con el principio de unidad
La Constitucin de 1993. 5a edicin, de gobierno e integridad territorial
Lima 1999). // [E]l derecho de defen- del Estado (artculos 43 y 54 de la
sa constituye un derecho fundamental Constitucin), sustento material de
de naturaleza procesal que conforma los derechos y deberes de los ciu-
el mbito del debido proceso. En cuan- dadanos en su conjunto. Entonces,
to derecho fundamental se proyecta la libre autodeterminacin es la ca-
como principio de interdiccin de oca- pacidad de los pueblos indgenas de
sionarse indefensin y como principio organizarse de manera autnoma,
de contradiccin de los actos procesa- sin intervenciones de ndole poltica
les que pudieran repercutir en la situa- o econmica por parte de terceros,
cin jurdica de algunas de las partes y la facultad de aplicar su derecho
de un proceso o de un tercero con consuetudinario a fin de resolver los
inters (RTC Exp. N 01189-2000-PA, conflictos sociales surgidos al inte-
f. j. 5). // La Constitucin reconoce rior de la comunidad, siempre que
el derecho de defensa en el inciso 14) en el ejercicio de tal funcin no se

225
DERECHO DE NO DISCRIMINACIN

vulneren derechos fundamentales esta forma de conducta de la admi-


de terceros, de los cuales el Estado nistracin se haya aceptado en la
es garante, por ser guardin del in- dogmtica administrativa como un
ters general y, en particular, de los instrumento de proteccin contra la
derechos fundamentales (STC Exp. indiferencia de las autoridades.
N 03343-2007-PA, f. j. 32).
Si bien la institucin del acto presen-
Derecho de no discrimina- te resuelve satisfactoriamente, desde
el punto de vista procesal, la peticin
cin del interesado, en cuanto lo habilita
[C]onstituye el reconocimiento de para impugnarlo judicialmente, no
un autntico derecho subjetivo, esto define en esencia, esto es, material
es, la titularidad de la persona sobre o sustancialmente, la pretensin de
un bien constitucional, la igualdad, aquel, pues la exigencia constitucio-
oponible a un destinatario. Se tra- nal de satisfacer el derecho de peti-
ta de un derecho a no ser discriminado cin se cumple cuando la autoridad
por razones proscritas por la pro- responde en el fondo la peticin, bien
pia Constitucin (origen, raza, sexo, sea en forma negativa o afirmativa.
idioma, religin, opinin, condicin En otros trminos, el derecho de pe-
econmica) o por otras (motivo de ticin no se satisface con una simple
cualquier otra ndole) que, jurdi- abstencin de la autoridad, sino con
camente, resulten relevantes (STC una decisin, como que se trata de
Exp. N 0042-2004-AI, f. j. 127). un derecho activo, de resultados, y
el silencio administrativo carece de
la virtualidad de reemplazar la res-
Derecho de peticin
puesta de la autoridad pblica.
Todas las personas tenemos dere-
cho a solicitar o demandar respues- Cuando un ciudadano hace uso del
tas a las entidades del Estado, este a Derecho de Peticin, debe relacionar
travs de sus autoridades, funciona- nombre y apellidos completos del
rios o servidores tiene la obligacin peticionario, del representante legal
de formular las respectivas satisfac- o apoderado, si es el caso, con indi-
ciones, dentro de los plazos previs- cacin del documento de identidad,
tos. El derecho de peticin naci en el domicilio, firma, y las razones en
Inglaterra como un derecho funda- que apoya la solicitud. Adems la re-
mental de los ciudadanos, sin que lacin de los documentos que se ane-
eso pueda asumirse como insubordi- xan, si es necesario.
nancia o rebelda, simplemente el de-
recho de solicitar al Estado respuesta Mediante l se garantizan otros dere-
sobre sus funciones o actividades. chos constitucionales, tales como los
derechos de la informacin, el acceso a
La peticin supone una obligacin documentos pblicos y a la libertad de
de hacer por la autoridad, al punto expresin, entre otros (CHANAM
que no se concibe su cumplimiento ORBE, Ral. Comentarios a la Consti-
con el silencio de la autoridad, as tucin. 5a edicin, Juristas Editores,

226
DERECHO DE PROPIEDAD

Lima 2007). // En la sentencia re- El derecho de propiedad es inviola-


cada en el Exp. N 1042-2002-AA/ ble. Este derecho tiene plena validez
TC, este Tribunal subray que tanto desde la Declaracin de los derechos
el derecho de peticin como aque- del hombre y del ciudadano de 1789.
llos otros derechos fundamentales Nadie puede atentar vlidamente
reconocidos en nuestra Constitucin, contra ella, sino, exclusivamente, por
constituyen componentes estructura- causas de seguridad nacional o ne-
les bsicos del conjunto del orden ju- cesidad pblica mediante expropia-
rdico objetivo, ello en razn de ser la cin, legalmente justificada y con el
expresin jurdica de un sistema de pago del justiprecio.
valores que por decisin del consti-
tuyente informan todo el conjunto de La doctrina moderna considera al
la organizacin poltica y jurdica. Se derecho de propiedad (como todo de-
sostuvo que el derecho de peticin recho subjetivo), como el poder uni-
ha sido configurado como una facul- tario ms amplio sobre la cosa, como
tad constitucional que se ejerce indi- un seoro global, donde las llama-
vidual o colectivamente y que no se das facultades o derechos del propie-
encuentra vinculado con la existencia tario no son una serie de sumandos
en s de un derecho subjetivo o de un cuya adicin constituye la propie-
inters legtimo que necesariamente dad, sino son solo aspectos parciales
origina la peticin. () Desde una del seoro total que esta es. En este
perspectiva histrico-doctrinaria se sentido, Manuel Albaladejo define a
acredita que el derecho constitucio- la propiedad con el mximo poder
nal comparado percibe conceptual- jurdico pleno sobre una cosa (VS-
mente al derecho de peticin como QUEZ ROS, Alberto. Derechos Rea-
una solicitud de obtencin de una les. T. III, Editorial San Marcos, Lima,
decisin graciable; por consiguiente, 1996, pp. 44-45). // La propiedad es
sujeta a la consideracin discrecional el derecho real por excelencia. Como
dentro de un mbito competencial expone Lafaille, en el dominio con-
de cualquier rgano investido de au- curren, con mayor excelencia que en
toridad pblica. En esa perspectiva, cualquier otro caso, los caracteres
dicho derecho se agota con su solo que distinguen el derecho real y no
ejercicio, estando la autoridad esta- podra ser de otro modo, porque en l
tal competente obligada nicamente se condensan todos los de ese gnero
a acusar recibo y dar respuesta de y ha sido siempre considerado como
las solicitudes (STC Exp. N 01797- el prototipo de la categora al agru-
2002-PHD, f. j. 5). par el mximun de las facultades
posibles para el sujeto sobre la cosa,
Derecho de propiedad de acuerdo con cada legislacin
(ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max.
La propiedad es el poder jurdico Exgesis del Cdigo Civil peruano de
que permite usar, disfrutar, disponer 1984. T. IV. Derechos reales, Gaceta
y reivindicar un bien, excluyendo del Jurdica, Lima, 1998. Citado en Co-
arbitrio ajeno. Es un derecho econ- mentario a la Constitucin de Ral
mico de primer orden. Chanam Orbe). // La propiedad,

227
DERECHO DE REUNIN

como derecho fundamental, se en- derecho de reunin, determinan,


cuentra prevista en el artculo 2, in- sin lugar a dudas, que la libertad de
cisos 8 y 16 de la Constitucin. Dicho expresin y la libertad de reunin,
derecho, desde una perspectiva ius- stricto sensu, gocen de un conteni-
privatista, se concibe como el poder do constitucionalmente distinto, la
jurdico que permite a una persona estrecha relacin reunin-manifes-
usar, disfrutar, disponer y reivindi- tacin, genera una singular vincula-
car un bien. As, el propietario puede cin entre ambos, al extremo de que
servirse directamente del bien, per- el Tribunal Europeo de Derechos
cibir sus frutos y productos, y darle Humanos (TEDH), ha destacado una
destino o condicin conveniente a instrumentalidad mutua, por as de-
sus intereses patrimoniales. cirlo, de ida y vuelta. En efecto, en
el caso Rekvnyi, el referido Tribunal
Sin embargo, as entendido, el de-
sostuvo que la libertad de expresin
recho fundamental a la propiedad,
constituye uno de los medios princi-
parece atribuir a su titular un poder
pales que permite asegurar el disfru-
absoluto, lo cual no se condice con
te efectivo del derecho a la libertad
los postulados esenciales de los dere-
de reunin y de asociacin.
chos fundamentales que reconoce un
Estado social y democrtico de Dere- Para luego sealar, en el caso
cho como el nuestro. Por ello, el de- Stankov, que:
recho a la propiedad debe ser inter-
pretado no solo a partir del artculo La proteccin de las opiniones
2, incisos 8 y 16, sino tambin a la luz y de la libertad de expresarlas
del artculo 70 de la Constitucin, el constituye uno de los objetivos
cual establece que este se ejerce en de la libertad de reunin (STC
armona con el bien comn y den- Exp. N 4677-2004-PA, f. j. 14).
tro de los lmites de ley (STC Exp.
N 0030-2004-AI/TC, f. j. 11).
Derecho de sufragio
Derecho de reunin El derecho de sufragio (activo y pa-
sivo) como derecho poltico, permite
El derecho de reunin puede ser
a sus titulares participar en la forma-
definido como la facultad de toda
cin de la voluntad estatal (Kelsen),
persona de congregarse junto a otras,
importando un inters privado para
en un lugar determinado, temporal
su titular al ejercer el derecho y un in-
y pacficamente, y sin necesidad de
ters pblico al contribuir a realizar el
autorizacin previa, con el propsito
derecho objetivo, al indirecta o direc-
compartido de exponer y/o inter-
tamente hacer posible la produccin
cambiar libremente ideas u opinio-
de normas a merced de la participa-
nes, defender sus intereses o acordar
cin del pueblo. Nos recuerda el juris-
acciones comunes.
ta viens lo elemental al conectar los
En tal sentido, aunque (como lue- derechos polticos con el basal prin-
go podr observarse con nitidez) cipio democrtico: La democracia
los elementos que configuran el es la idea de una forma de Estado o

228
DERECHO INTERNACIONAL

de sociedad en la que la voluntad co- las obligaciones que el Derecho In-


lectiva, o ms exactamente, el orden ternacional les impone y, por tanto,
social, resulta engendrado por los pueden ser responsables internacio-
sujetos a l, esto es, por el pueblo. El nalmente por dicho incumplimiento
principio democrtico permite conce- (SORENSEN, 2002: 261). General-
bir al pueblo como unidad jurdica, mente se reconocen como sujetos de
no orgnica o mstica, en la que tie- Derecho Internacional a los Estados y
nen un rol los partidos polticos, en a las organizaciones internacionales;
que los derechos polticos, hacen de sin embargo, tambin se reconocen
los ciudadanos-miembros sujetos del como sujetos de Derecho Internacio-
poder y objetos del poder (ZI- nal aunque con capacidad limita-
GA URBINA, Francisco. Derecho de da en uno o varios de los elementos
sufragio: la debatida cuestin de su antes sealados a la Santa Sede, los
obligatoriedad. En: Estudios Consti- estados diminutos, las colonias, los
tucionales, Ao 7, N 1, 2009). // El territorios autnomos, los territorios
derecho fundamental de sufragio bajo administracin fiduciaria de la
activo se manifiesta a travs del voto ONU, los movimientos beligerantes,
(tercer y cuarto prrafos del artculo los grupos insurgentes y ocasional-
31 de la Constitucin), y su titulari- mente los individuos (SORENSEN,
dad se encuentra reservada a los ciu- 2002: 262-276). Las fuentes del Dere-
dadanos, es decir, a los mayores de 18 cho Internacional son los mtodos de
aos, y siempre que dicha ciudadana creacin de las normas jurdicas de
se encuentre inscrita en el registro carcter internacional y se constitu-
electoral correspondiente (artculo 30 yen por fuentes principales y fuentes
de la Constitucin). Es as que la sus- auxiliares. Las primeras son los tra-
pensin de la ciudadana por cual- tados internacionales, la costumbre
quiera de las causales previstas en el internacional y los principios gene-
artculo 33 de la Norma Fundamen- rales de derecho internacional. Las
tal, da lugar a la suspensin del ejer- segundas son las decisiones judicia-
cicio del derecho de voto (STC Exp. les y la doctrina (SORENSEN, 2002:
N 00030-2005-PI, f. j. 63). 262-276). i) Tratados internacionales,
ii) Costumbre internacional. Se confor-
Derecho Internacional ma por la prctica reiterada de los
sujetos de Derecho Internacional y
Es el conjunto de normas jurdicas que aceptan como derecho. La cos-
que se encargan de regular las rela- tumbre puede ser de carcter univer-
ciones entre los sujetos de Derecho sal o general o de carcter regional
Internacional (BROTNS, 1997: 1). o local dependiendo del nmero de
Son sujetos del Derecho Interna- Estados que se encuentren obliga-
cional aquellos que cuentan con los dos por estas normas. iii) Principios
siguientes elementos: i) tienen la generales de Derecho Internacional. Se
capacidad para celebrar acuerdos dividen en dos tipos de principios.
entre sus pares; ii) pueden reclamar Los primeros consisten en aquellos
los derechos derivados de dichos principios reconocidos en sistemas
acuerdos, y iii) deben cumplir con jurdicos de los Estados (por ejemplo,

229
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

primero en tiempo, primero en dere- constitucionales, el cumplimiento de


cho). Los segundos se conforman por normas y actos administrativos con
aquellos principios que los sujetos de base en la Constitucin, y los conflic-
Derecho Internacional han reconoci- tos de competencia y atribuciones en-
do con su prctica y que no requie- tre rganos pblicos. De esta manera,
ren mayor justificacin (por ejemplo, le corresponde al Derecho Procesal
igualdad de los Estados, prohibicin Constitucional proporcionar al siste-
del uso de la fuerza). iv) Decisiones ma de justicia constitucional nacional
judiciales. Constituyen la aplicacin los elementos procesales necesarios
del Derecho Internacional, por lo que y apropiados para que un conflicto
las decisiones judiciales son el razo- constitucional pueda ser decidido
namiento por medio del cual perso- por medio de una decisin jurisdic-
nas de reconocida experiencia en la cional, ya sea en el Poder Judicial o en
materia, en su carcter de jueces o el Tribunal Constitucional, segn sea
de rbitros, determinan el contenido el sistema adoptado por cada pas o
de dicho derecho. v) Doctrinas de los Estado, logrndose as la plena vigen-
publicistas. Son los estudios de reco- cia de la supremaca constitucional.
nocidos acadmicos que han abor-
dado distintos temas del Derecho Desde la perspectiva de Ernesto Rey
Internacional, votos particulares de Cantor, el Derecho Procesal Consti-
jueces internacionales, opiniones de tucional es un conjunto de principios
organismos internacionales, entre y normas jurdicas consagradas en la
otros (Glosario de Derechos Huma- Constitucin y la ley, que regulan los
nos, Colombia, 1998). // Conjunto procesos constitucionales, cualquie-
de normas que rigen las relaciones ra que sean los rganos encargados
de los Estados entre s y tambin las de preservar con justicia la suprema-
de estos con ciertas entidades que, ca de la Constitucin y la proteccin
sin ser Estados, tienen personalidad de los derechos humanos.
jurdica internacional.
Por su parte, Nstor Pedro Sags
sostiene que el Derecho Procesal
Derecho Procesal Constitu- Constitucional es, principalmente, el
cional derecho de la jurisdiccin constitu-
cional, el mismo que tiene dos reas
El Derecho Procesal Constitucional claves: la magistratura constitucional
es aquella rama del derecho pblico y los procesos constitucionales.
que regula los procesos constitucio-
nales, en procura de lograr la eficacia Para Hitters se erige como el conjun-
de la Constitucin y la solucin de to de preceptos que regulan el proce-
conflictos producidos entre un acto so constitucional; es decir, se ocupa
de autoridad o de un particular y sus de los engranajes adjetivos que hacen
disposiciones. Estos procesos regu- viables las garantas nacidas en los
lados y articulados por el Derecho ordenamientos fundamentales.
Procesal Constitucional tienen como
finalidad la primaca de la Constitu- En tanto que, para Hernndez Va-
cin, la proteccin de los derechos lle debe entenderse como aquella

230
DERECHO TRIBUTARIO CONSTITUCIONAL

disciplina jurdica que estudia los al servicio de la concretizacin de


instrumentos de la jurisdiccin cons- la Constitucin. Por ende, opera en
titucional, es decir, la magistratura y beneficio de la interpretacin de la
los procesos constitucionales. Constitucin en cada uno de los pro-
cesos constitucionales que el juez y el
Nosotros consideramos que el Dere- Tribunal Constitucional conocen con
cho Procesal Constitucional, si bien es motivo de responder a una concreta
una rama del derecho pblico interno controversia constitucional plantea-
o nacional, ha logrado desarrollarse da. Por tal razn, esta concretizacin
y tener cierto grado de autonoma, de la Constitucin en cada controver-
situacin que en su formacin con- sia constitucional impone correlati-
tribuyeron el derecho constitucional vamente que la hermenetica de la
general sobre todo la teora constitu- norma procesal constitucional deba
cional y el derecho procesal general efectuarse conforme [a] una interpre-
sobre todo la teora del proceso. tacin especficamente constitucional
Hoy en da, esa disyuntiva que si es de las normas procesales constitucio-
una rama del Derecho Procesal o del nales, una interpretacin del Cdi-
Derecho Constitucional, pas a un go Procesal Constitucional desde la
segundo plano, pues la realidad nos Constitucin (). Se trata, en definiti-
muestra que en las facultades de De- va, de una interpretacin teleolgica
recho se viene impartiendo como de la norma procesal constitucional
curso independiente (VELSQUEZ orientada a la concretizacin y opti-
RAMREZ, Ricardo. Manual de De- mizacin de los mencionados prin-
recho Procesal Constitucional. UIGV, cipios constitucionales materiales
Lima, 2007). // [E]l Derecho Pro- (RTC Ns 00025 y 00026-2005-PI, f. j.
cesal Constitucional constituye un 15, auto de admisibilidad).
ordenamiento complejo de natura-
leza adjetiva, pero que, debido a la Derecho Tributario Consti-
naturaleza del ordenamiento sustan-
tivo a cuya concretizacin sirve la
tucional
Constitucin debe ser interpretado Trata todo lo relacionado con el po-
e integrado atendiendo a la singula- der tributario central, regional y lo-
ridad que este presenta respecto al cal o municipal, del que est facul-
resto del ordenamiento jurdico. Es tado el Estado (ius imperium) para la
desde esta comprensin que el Tri- creacin de tributos. En este sentido
bunal Constitucional alemn ha des- deber tener en cuenta los principios
tacado la particularidad del proceso tributarios que orientan y dirigen la
constitucional. Significa ello que el emisin de los tributos en general.
Derecho Procesal Constitucional ()
implica necesariamente un cierto Segn Ribeiro de Moraes, el Derecho
distanciamiento del resto de regula- Tributario Constitucional es la rama
ciones procesales. En este contexto, del Derecho Tributario que trata de
en consecuencia, el CPConst. tiene los principios y normas tributarias
que ser entendido como un derecho insertas en la Constitucin. Compren-
constitucional concretizado. Esto es, de, pues, las normas relativas el poder

231
DERECHOS CIVILES Y POLTICOS

fiscal del Estado, las limitaciones a la y debates sobre estos derechos (HE-
competencia tributaria, los principios RRERA ARENAS, Elver Fernando.
constitucionales tributarios, etc (RI- Fundamentacin y defensa de los dere-
BEIRO DE MORAES, Bernardo. Com- chos civiles y polticos. Escuela de Li-
pndio de direito tributario. Universidad derazgo Sindical Democrtico N 21,
de Textos, Editorial Forense, 2007). Colombia, 2009). // Es el conjunto
de derechos humanos que tiene como
Derechos civiles y polticos eje central la proteccin de la indivi-
dualidad de las personas. Los dere-
Los derechos civiles, tambin lla- chos civiles se refieren a aquellos que
mados derechos de autonoma o de- regulan el libre desenvolvimiento de
rechos de libertad, estn dirigidos a los seres humanos dentro del Estado,
garantizar al individuo el ejercicio y los derechos polticos regulan la
pleno de una serie de libertades in- participacin poltica en la Adminis-
dividuales, tambin llamadas liber- tracin Pblica estatal (facultad del
tades negativas, que se definen ante ciudadano de participar en las activi-
todo por la actitud abstencionista dades del Estado. Entre los derechos
del Estado. No obstante, el pleno civiles estn: el derecho a la vida, a
disfrute y garanta de esta clase de la integridad personal, a la libertad
derechos, as como de los derechos y seguridad personales, el derecho a
polticos, puede implicar del Estado la justicia, al debido proceso, al libre
un accionar en aras de propiciar las trnsito, a la igualdad ante la ley, a
condiciones necesarias para el pleno la presuncin de inocencia, a la pro-
ejercicio de ellos. teccin de la honra, a la vida privada
y familiar, a la libertad de pensa-
Los derechos polticos implican la miento, de conciencia y religin, a la
facultad de los ciudadanos de inter- libertad de opinin y de expresin,
venir en la formacin de la voluntad de reunin, a la identidad personal,
poltica del Estado y, en general, de a la inviolabilidad del hogar. Entre
la vida social del pas a travs del los polticos tenemos: derecho a ele-
ejercicio de los diferentes mecanis- gir y a ser elegido, a la asociacin,
mos de participacin ciudadana, por a la manifestacin, al asilo poltico
eso a estos derechos se les ha deno- y a la participacin en el gobierno
minado derechos de participacin. (ALFARO JIMNEZ, Vctor. Glosario
de trminos jurdicos. Editorial Parra,
A continuacin, para una mayor Mxico, 2009. Cdigos Deontolgicos,
comprensin de todo el catlogo que pp. 90-96). // Los derechos civiles
compone esta categora de derechos, y polticos tienen por objeto la tutela
se presentarn agrupados en mbitos de la libertad, la seguridad y la inte-
de proteccin o ejes comunes, a partir gridad fsica y moral de la persona,
de la enunciacin hecha en el PDCP, as como de su derecho a participar
y en la CADH; se sugiere la consulta en la vida pblica. Por su naturaleza
de las sentencias de la Corte Consti- son considerados derechos de carc-
tucional colombiana referenciadas, ter individual, inmediatamente exigi-
para profundizar en las definiciones bles y cuyo respeto representa para el

232
DERECHOS COLECTIVOS

Estado una obligacin de respuesta, Derecho a una nacionalidad.


susceptible de control jurisdiccional.
Derecho a ejercer cualquier acti-
Se trata en esencia de derechos que vidad.
se ejercen frente y aun contra al Derecho a elegir y ser electo.
Estado y proveen a su titular de me-
dios para defenderse frente al ejer- Derecho a la libertad de reunin
cicio abusivo del poder poltico; en o asociacin.
ese sentido, basta constatar un hecho Derecho a la honestidad admi-
que los viole y que sea legalmente nistrativa (contra la corrupcin
imputado al Estado para que este de los gobernantes y funciona-
pueda ser considerado responsable rios pblicos) (NIKKEN, Pedro.
de la infraccin. Pacto Internacional de Derechos Ci-
Su vigencia depende, en buena me- viles y Polticos. Adoptado por la
dida, de la existencia de un orden ju- Asamblea General de la ONU).
rdico que los reconozca y garantice.
Derechos colectivos
Algunos de los derechos civiles y po-
lticos son: Un derecho colectivo es aquel cuyo
objeto puede solamente ser disfru-
Derecho a la vida: contra la pri-
tado por una colectividad; es decir,
vacin de la vida y la desapari-
es un derecho cuyo sujeto no es el
cin.
individuo, sino un ente colectivo:
Derecho a la integridad fsica: un pueblo, una nacin, una mino-
contra la tortura. ra tnica, una comunidad. El sujeto
tradicional de derechos humanos es
Derecho a la libertad: contra la es- el individuo. Esto es una constante
clavitud y la detencin ilegal. desde la doctrina de derechos natu-
Derecho a la igualdad ante la ley. rales y la Declaracin de Derechos
del Hombre y el Ciudadano de 1789,
Derecho a la libertad de expre- hasta las numerosas declaraciones y
sin. tratados de derechos humanos que
Derecho a que se respete la vida se han elaborado en el seno de la
privada. ONU y de organizaciones regionales
como la OEA y el Consejo de Euro-
Derecho a vivir sin violencia en la pa. Esto se debe a que el concepto de
familia; no se permite la violencia derechos humanos se desprende de
familiar contra las mujeres, los ni- una matriz eminentemente liberal en
os y nias o las personas ancianas. la que el individuo es la unidad b-
sica de valor moral. En este sentido,
Derecho al acceso a la informa-
en la doctrina tradicional de los dere-
cin.
chos humanos, las colectividades no
Derecho a la libre circulacin (re- han sido consideradas, en s, como
fugiados, exiliados, emigrados, sujetos de derechos humanos. Un
desplazados). vistazo a la DUDH y a los principales

233
DERECHOS COMUNICATIVOS

tratados internacionales de derechos la conquista de la libertad humana,


humanos constatan este punto (va- la igualdad ante la ley, contra todo
se en particular el PIDCP: artculo 27 tipo de opresin y en favor de la dig-
y la propia Declaracin sobre los De- nidad del hombre. Los revoluciona-
rechos de las Personas Pertenecien- rios franceses, una vez constituida la
tes a Minoras Nacionales o tnicas, Asamblea Nacional de 1789, se apre-
Religiosas y Lingsticas). // La in- suraron a votar la Declaracin de
cidencia colectiva se encuentra nti- los Derechos del Hombre y del Ciu-
mamente vinculada con la afectacin dadano, uno de los primeros y ms
a una pluralidad de sujetos a raz de importantes antecedentes orgnicos
un hecho determinado, es decir, una del conjunto de derechos que consa-
afectacin supraindividual. La titu- gr el liberalismo temprano.
laridad de los derechos colectivos no
recae sobre un individuo particular, Por ms de un siglo las Constitucio-
por el contrario pertenece a un colec- nes se inspiraron en este documento
tivo de personas de manera tal, que francs o en la Declaracin de Virgi-
cada sujeto es titular del derecho en nia para declarar los derechos indivi-
una cuota parte (BASTERRA, Mar- duales y populares. Los planteamien-
cela. Horizontes contemporneos. Dere- tos liberales lograron expandirse y
cho Procesal Constitucional. Centro de proponer un modelo de organizacin
Estudios Constitucionales del Tribu- institucional que alcanz particular
nal Constitucional, Lima, 2011). vigencia en Europa y Amrica.

Derechos comunicativos Transcurrido el tiempo, las luchas por


la constitucionalizacin de los dere-
La Constitucin ha sido muy cla- chos civiles y polticos se fue amplian-
ra en reconocer los derechos funda- do hacia otros derechos. La incorpo-
mentales comunicativos a travs del racin a nivel constitucional de estos
artculo 2, inciso 4): A las libertades ltimos ocurrido tambin por una
de informacin, opinin, expresin y revolucin: fue la Constitucin emer-
difusin del pensamiento mediante gente de la Revolucin Mexicana de
la palabra oral o escrita o la imagen, 1917, la que por primera vez consagr
por cualquier medio de comunicacin los hoy llamados derechos sociales.
social, sin previa autorizacin ni cen-
sura ni impedimento algunos, bajo las Dos aos despus, la Constitucin
responsabilidades de ley () (STC Alemana de Weimar dio el espalda-
Exp. N 00013-2007-PI, f. j. 2). razo definitivo a la constitucionali-
dad de estos derechos al incorporar-
Derechos constitucionales los a su texto. Como suele ocurrir en
la historia, primero se produjeron
Los llamados derechos constitucio- los hechos y, luego, los acadmicos
nales provienen de la necesidad de desarrollaron teoras e interpretacio-
ratificar jurdicamente los principios nes sobre ellos. Los derechos nacie-
y luchas de las grandes revolucio- ron sin una previa sistematizacin y
nes y movilizaciones populares por continuaron desarrollndose as.

234
DERECHOS CONSTITUCIONALES

Un hito trascendental en la evolucin un contexto de defensa objetiva en


jurdica de los derechos constitucio- el derecho positivo. De esta incorpo-
nales fue, sin lugar a dudas, la DUDH racin surgi lo que hoy se conoce
de las Naciones Unidas, proclamada como garantas constitucionales.
en 1948. Mediante ella, los pases sus-
criptores convinieron en trabajar por El constitucionalismo peruano, por
una sociedad universal basada en los su lado, fue explcito en el reconoci-
derechos humanos. Adems, fue el miento de los derechos civiles y pol-
punto de partida para la instauracin ticos, primero, y luego, de los econ-
del Derecho Internacional de los De- micos y sociales.
rechos Humanos y, subsecuentemen-
te, la constitucionalizacin detallada Desde los albores de la Independen-
de estos derechos en las legislaciones cia se fueron dando los primeros
internas de los Estados. pasos para allanar este camino. Uno
de los primeros documentos consti-
Apunta, con razn, el profesor Hc- tucionales, el Estatuto Provisional
tor Fandez, que pretender que los de 1821 promulgado por el General
derechos humanos son simplemente Jos de San Martn, ya reconoca,
una extica innovacin en el campo por ejemplo, el derecho de todo ciu-
del Derecho Internacional, equiva- dadano. A conservar y defender su
le a no comprender sus verdaderas honor, su libertad, su seguridad, su
dimensiones ni el impacto de los propiedad y su existencia, y no po-
mismos tanto en las sociedades na- dr ser privado de ninguno de estos
cionales como en la sociedad inter- derechos sino por el pronunciamien-
nacional: Ms all de sus aspectos to de la autoridad competente, dado
normativos, los derechos humanos conforme a las leyes. A partir de la
son el producto de las luchas polti- Constitucin de 1823 en adelante
cas y dependen de factores histricos todos los textos peruanos incluye-
y sociales, que reflejan los valores y ron un captulo especial referido a
aspiraciones de cada sociedad (...). los derechos y garantas civiles, te-
niendo a la Carta de 1979 como la
Debe puntualizarse que luego de la mxima expresin de este recono-
puesta en vigencia de la Declaracin cimiento, que, inclusive, signific la
Universal, una gran mayora de na- ubicacin de los derechos y deberes
ciones modificaron o reemplazaron fundamentales de la persona en el
sus constituciones, siendo la muestra primer Ttulo de la referida norma
ms clara de esta nueva tendencia las (BERNALES BALLESTEROS, En-
Cartas Francesa de 1958 y Espaola rique. Constitucin de 1993. Anlisis
de 1978. El Derecho Constitucional, comparado. 5a edicin, Lima, 1995). //
en general, sufri una modificacin () la enumeracin de los derechos
sustantiva. Se entendi que no era fundamentales previstos en la Cons-
suficiente con la sola incorporacin titucin, y la clusula de los dere-
en los textos de la dogmtica gene- chos implcitos o no enumerados, da
ral de los derechos humanos; estos lugar a que en nuestro ordenamien-
fueron ubicados, adicionalmente, en to todos los derechos fundamentales

235
DERECHOS DE LOS NIOS

sean a su vez derechos constitucio- mayora de edad. Entre los derechos


nales, en tanto es la propia Consti- considerados en la Convencin Inter-
tucin la que incorpora en el orden nacional sobre los Derechos del Nio,
constitucional no solo a los derechos la cual es el tratado internacional ms
expresamente contemplados en su importante en materia de derechos de
texto, sino a todos aquellos que, de la niez que tiene carcter vinculante
manera implcita, se deriven de los para los Estados que la han ratificado,
mismos principios y valores que sir- se encuentran, entre otros, los siguien-
vieron de base histrica y dogm- tes: derecho a la vida (artculo 6), dere-
tica para el reconocimiento de los cho a nombre y nacionalidad (artculo
derechos fundamentales (STC Exp. 7), derecho a tener una identidad (ar-
N 01417-2005-PA. f. j. 4). // De tculo 8), derecho a no ser separado de
conformidad con la Cuarta disposi- sus padres a menos que haya un mo-
cin final y transitoria de la Consti- tivo judicial (artculo 9), derecho a for-
tucin, los derechos constitucionales marse un juicio propio y a ejercer la li-
deben interpretarse dentro del con- bertad de expresin (artculos 12 y 13),
texto de los tratados internacionales derecho a la libertad de pensamiento,
suscritos por el Estado peruano en de conciencia y de religin (artculo
la materia. Segn esta norma, estos 14), derecho a la libertad de asociacin
tratados constituyen parmetro de (artculo 15), derecho a la vida priva-
interpretacin de los derechos reco- da y a la honra (artculo 16), derecho
nocidos por la Constitucin, lo que a estar protegido contra toda forma de
implica que los conceptos, alcances abuso fsico o mental, descuido o trato
y mbitos de proteccin explicita- negligente, malos tratos o explotacin
dos en dichos tratados, constituyen (artculos 19, 32-39), derecho a servi-
parmetros que deben contribuir, de cios de salud (artculo 24), a un nivel
ser el caso, al momento de interpre- de vida adecuado para su desarrollo
tar un derecho constitucional. Todo fsico, mental, moral y social (artculo
ello, claro est, sin perjuicio de la 27), a la educacin (artculo 28), dere-
aplicacin directa que el tratado in- cho al descanso y a actividades recrea-
ternacional supone debido a que for- tivas (artculo 31), derecho a tener un
ma parte del ordenamiento peruano trato adecuado a su edad cuando se
(art. 55, Const.) (STC Exp. N 01124- vea involucrado en la infraccin a le-
2001-PA, f. j. 8). yes penales (artculo 40) (Glosario de
Derechos Humanos. Colombia, 1998).
Derechos de los nios
Derechos de terceros
Son aquellas garantas que deben apli-
carse a toda persona menor de edad. Esta nocin alude al conjunto de
De acuerdo con el artculo 1 de la Con- comportamientos destinados a cum-
vencin sobre los Derechos del Nio, plir con nuestros deberes jurdicos
se entiende por nio o nia todo ser en el marco de una relacin jurdica.
humano menor de 18 aos de edad, Ello implica la prescripcin de con-
salvo que, en virtud de una ley que le ductas antijurdicas como el ejercicio
sea aplicable, haya alcanzado antes la abusivo de un derecho que conlleve a

236
DERECHOS FUNDAMENTALES

amenazas, violacin o desconocimien- dignidad. Tales atributos, facultades


to del ejercicio legtimo, de las facul- o derechos pblicos subjetivos son,
tades, atribuciones o beneficios que la y deben ser siempre, reconocidos y
Constitucin consagra a las personas protegidos por el ordenamiento ju-
ubicadas en un plano de interferen- rdico, permitiendo al titular exigir
cia intersubjetiva, y frente a las cuales su cumplimiento con los deberes
existen actos de cumplimiento obliga- correlativos (CEA EGAA, Jos
torio en su favor (GARCA TOMA, Luis. Derecho Constitucional chileno.
Vctor. Derechos fundamentales. 2 ed. Tomo I. Editorial de la Universidad
Editorial Adrus, Arequipa, 2013). Catlica de Chile, Santiago, 2002). //
Castn Tobeas define los derechos
Derechos difusos del hombre como aquellos derechos
fundamentales de la persona huma-
El trmino de derechos difusos nos na consideradas tanto en su aspecto
ayuda a comprender que no se con- individual como comunitario que
creta a un individuo en lo especfico. corresponden a este en razn de su
Es ms, ni siquiera se concretan a propia naturaleza (de esencia a un
un grupo humano especfico y de- mismo tiempo, corprea, espiritual y
terminado con una personalidad y social) y que deben ser reconocidos y
un inters jurdico concreto e indivi- respetados por todo poder o autori-
dualizado. Por eso es difuso, porque dad y toda norma jurdica positiva,
no se individualiza en una persona cediendo, no obstante, en su ejercicio
con inters jurdico concreto. Este ante las exigencias del bien comn
inters difuso, desde luego, forma (CASTN, TOBEAS, Jos. Los de-
parte del inters general, pero es un rechos del hombre). // () los dere-
inters cuya facultad de accin, de chos fundamentales constituyen una
actuacin y de ejercicio, no es exclu- manifestacin de la dignidad de la
sivo del Estado, sino que lo pueden persona humana, aquellos tienen una
hacer valer tambin los integrantes posicin central en el ordenamiento
de la sociedad, pero para beneficio jurdico. Esa centralidad implica, a
no nada ms de ellos sino de la pro- su vez, la previsin de mecanismos
pia sociedad, por eso son difusos jurdicos que garanticen su eficacia
(QUIROZ ACOSTA, Enrique. Teora de real, pues cuando se vulnera un de-
la Constitucin. Porra, Mxico, 2005). recho fundamental se afecta tanto
el derecho subjetivo de las personas
Derechos fundamentales cuanto el conjunto de valores y bie-
nes constitucionales que precisan ser
El profesor Cea Egaa seala que los igualmente protegidos. Ello justifica
derechos fundamentales son aquellos que nuestra Constitucin (artculo
derechos, libertades, igualdades o 200) haya previsto determinadas
inviolabilidades que, desde la con- garantas constitucionales a fin de
cepcin, fluyen de la dignidad huma- salvaguardar el principio de supre-
na y que son intrnsecos de la natu- maca jurdica de la Constitucin y
raleza singularsima del titular de esa la vigencia efectiva de los derechos

237
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS JURDICAS

fundamentales (STC Exp. N 10087- Derechos fundamentales de


2005-PA, f. j. 6). // [C]uando la
Constitucin proclama o reconoce
las personas jurdicas
los derechos fundamentales, lo hace Segn el renombrado maestro pe-
preferentemente o antes que nada ruano Carlos Fernndez Sessarego,
pensando en la persona humana, esto desde un punto de vista formal,
es, en el ser humano fsica y moral- toda persona jurdica es un centro
mente individualizado. Hacia l se unitario, ideal, de referencia de si-
encuentran canalizados los diversos tuaciones jurdicas, de imputacin
atributos, facultades y libertades y, de deberes y derechos. Dato formal
por tanto, es l quien primordialmen- que se constituye mediante la abstrac-
te puede invocar su respeto y protec- cin o reduccin de una pluralidad
cin a ttulo subjetivo. de personas a una unidad ideal de re-
ferencia normativa (FERNNDEZ
El citado reconocimiento, de suyo SESSAREGO, Carlos. Derecho de las
trascendente, no significa, sin embar- personas. Cultural Cuzco Editores.
go, que la alusin mayoritariamente 5a edicin, Lima, Per). // Sien-
perfilada por la Carta Fundamental do constitucionalmente legtimo el
desdibuje o ponga en entredicho la reconocimiento de derechos funda-
presencia del concebido o ser huma- mentales sobre las personas jurdicas,
no en formacin, ya que, como lo pos- conviene puntualizar que tal conside-
tula directamente el inciso 1 de su ar- racin tampoco significa ni debe inter-
tculo 2, este ltimo, al margen de su pretarse como que todos los atributos,
particular posicin o estatus, es sujeto facultades y libertades reconocidas so-
de derecho en todo cuanto le favore- bre la persona natural sean los mismos
ce, lo que evidentemente y a la luz de que corresponden a la persona jurdi-
lo expresamente contemplado por el ca. En dicho nivel resulta evidente que
ordenamiento, supone ratificarle la los derechos objeto de invocacin solo
condicin indiscutible de titular de pueden ser aquellos compatibles con
los atributos esenciales. la naturaleza o caractersticas de cada
organizacin de individuos, inciden-
Siendo la lgica de la norma funda- cia que, por de pronto, impone en el
mental la descrita puede concluirse juez constitucional el rol de meritua-
que, en principio, tanto la perso- dor de cada caso, segn las caracters-
na humana (el ser humano nacido) ticas o particularidades que le acom-
como el concebido (el ser humano paan. No se trata, en otras palabras,
que est por nacer) representan los de una recepcin automtica, sino de
titulares principales de los derechos una que toma en cuenta la particulari-
fundamentales, siendo, por otra par- dad del derecho invocado, su inciden-
te, y para efectos de lo que la nor- cia a nivel de la persona jurdica y las
ma constitucional postula, objetivos circunstancias especiales propias de
esenciales tanto del Estado como de cada caso concreto.
la sociedad, tal como se deduce tanto
de su artculo 1 como del artculo 44 En medio del contexto descrito, y aun
(STC N 04972-2006-PA, ff. jj. 4 a 6). cuando no se pretende ensayar aqu

238
DERECHOS HUMANOS

una enumeracin taxativa de los de- - La libertad de contratacin


rechos que puedan resultar compati- (artculo 2, inciso 14).
bles con la naturaleza o estatus de las
personas jurdicas, cabe admitirse, en- - La libertad de trabajo (artculo 2,
tre otros, y desde una perspectiva sim- inciso 15, y artculo 59).
plemente enunciativa, los siguientes:
- El derecho de propiedad (artculo
- El derecho a la igualdad ante la 2, inciso 16).
ley (artculo 2, incisos 2, 60, 63).
- El derecho a la participacin en la
- Las libertades de informacin, vida de la nacin (artculo 2, inci-
opinin, expresin y difusin del so 17).
pensamiento. El derecho a fun-
dar medios de comunicacin (ar- - El derecho de peticin (artculo 2,
tculo 2, inciso 4). inciso 20).

- El derecho de acceso a la informa- - El derecho a la nacionalidad (ar-


cin pblica (artculo 2, inciso 5). tculo 2, inciso 21).

- El derecho al secreto bancario y la - El derecho a la inafectacin de


reserva tributaria (artculo 2, inci- todo impuesto que afecte bienes,
so 5, prrafo segundo). actividades o servicios propios en
el caso de las universidades, ins-
- El derecho a la autodeterminacin titutos superiores y dems cen-
informativa (artculo 2, inciso 6). tros educativos (artculo 19).

- El derecho a la buena reputacin - La libertad de iniciativa privada


(artculo 2, inciso 7). (artculo 58).
- La libertad de creacin intelec- - La libertad de empresa, comercio
tual, artstica, tcnica y cientfica e industria (artculo 59).
(artculo 2, inciso 8).
- La libre competencia (artculo 61)
- La inviolabilidad de domicilio
(artculo 2, inciso 9). - La prohibicin de confiscatorie-
dad tributaria (artculo 74).
- El secreto e inviolabilidad de las
comunicaciones y documentos - El derecho al debido proceso y a la
privados (artculo 2, inciso 10). tutela jurisdiccional (artculo 139,
inciso 3) (STC Exp. N 04972-
- La libertad de residencia (artculo 2006-PA, ff.jj. 13 y 14)
2, inciso 11).

- El derecho de reunin (artculo 2, Derechos humanos


inciso 12).
Los orgenes ms claros de este con-
- El derecho de asociacin (artculo cepto los encontramos en la doctrina
2, inciso 13). de derechos naturales, la cual surgi,

239
DERECHOS HUMANOS

hacia finales del siglo XVII, como una liberados del temor y de la miseria
respuesta directa a los abusos del (DUDH: segundo prrafo del prem-
poder monrquico absolutista, plan- bulo). En la lnea de la doctrina de
teando la existencia de derechos b- los derechos naturales, la propuesta
sicos del individuo por encima de la de derechos fundamentales que sur-
autoridad del Estado (vase Derechos ge con la DUDH plantea la existencia
naturales, doctrina de). Esta doctrina de una serie de derechos inherentes
tuvo una influencia directa sobre la al individuo; encontrando funda-
Declaracin de Derechos del Hom- mento, no obstante, no en la condi-
bre y el Ciudadano (promulgada en cin de la persona como criatura de
Francia en 1789) y sobre las primeras Dios, sino en su propio valor. El fun-
10 enmiendas a la Constitucin de damento filosfico base de la DUDH
los Estados Unidos de Amrica (el y por lo tanto del concepto contem-
llamado Bill of Rights, de 1791), en las porneo de derechos humanos es,
cuales encontramos sendos catlogos entonces, la dignidad intrnseca de la
de libertades civiles y derechos po- persona humana. Los derechos hu-
lticos fundamentales del individuo manos son segn el planteamiento
que no podan ser violentados por la que se ha desarrollado con base en la
autoridad del Estado. Esta propuesta propia DUDH inalienables (dentro
encuentra su fundamento bsico en de ciertos lmites legales) y univer-
un cambio radical en el pensamien- sales (pertenecen por igual a todos los
to de Occidente, caracterstico de la miembros de la familia humana, ms
Ilustracin: el posicionamiento del all de cualquier frontera territorial o
individuo (libre e igual en derechos) lmite social, racial, tnico, cultural,
como la unidad fundamental de poltico o econmico), y deben ser
valor moral. Al final de la Segunda protegidos por la ley. Por otro lado,
Guerra Mundial, y en gran medida si el sujeto de derechos es el indivi-
como reaccin directa a la barbarie duo, el poseedor de obligaciones es
y las atrocidades cometidas por el el Estado; es decir, aun cuando las
rgimen nazi, el planteamiento de acciones de agentes no estatales pue-
derechos (naturales) del hombre de den ocasionar violaciones a los de-
finales del siglo XVIII fue retomado y rechos humanos, la responsabilidad
reformulado por la naciente ONU, la principal de respetarlos, garantizar
cual fij como uno de sus propsitos su respeto por terceros y propiciar
el desarrollo y estmulo del respeto su realizacin corresponde directa-
a los derechos humanos y a las liber- mente al Estado. La DUDH retom
tades fundamentales de todos, sin el catlogo de libertades civiles y
hacer distincin por motivos de raza, derechos polticos planteado ori-
sexo, idioma o religin (Carta de la ginalmente en los documentos cl-
ONU: artculo 1.3). El 10 de diciem- sicos de finales del siglo XVIII. Sin
bre de 1948, la Asamblea General de embargo, incluy tambin una serie
la ONU adopt la DUDH, en la cual de derechos econmicos, sociales y
la comunidad internacional expresa culturales, avanzados durante la pri-
su aspiracin de construir un mun- mera mitad del siglo XX en algunas
do en que los seres humanos [sean] constituciones, como la mexicana,

240
DERECHOS HUMANOS DE LA MUJER

la sovitica y la alemana. A pesar objeto, o como un instrumento o me-


de este desarrollo diferenciado en dio (Instituto Peruano de Educacin
el tiempo entre los distintos grupos en Derechos Humanos y la Paz. Se-
de derechos, los derechos humanos, parata de especialidad, Lima, 2002)
en su conjunto, son iguales en jerar- // Definicin de los Derechos Hu-
qua e interdependientes entre s. manos segn Prez Luo seala tres
Finalmente, una de las caractersti- tipos de definiciones de Derechos
cas bsicas de los derechos humanos Humanos:
es la naturaleza internacional de su
monitoreo, promocin y proteccin. Tautolgicas. No aportan ningn ele-
En los artculos 55 y 56 de la Carta mento nuevo que permita caracterizar
de la ONU se estableci un acuerdo tales derechos. Una definicin tauto-
refrendado en la Proclamacin de lgica muy repetida en la doctrina es
Tehern de 1968 y en la Declara- la que afirma que los derechos del
cin y el Plan de Accin de Viena de hombre son los que le corresponden al
1993 en el sentido de que la vigen- hombre por el hecho de ser hombre.
cia de los derechos humanos en cual- Formales. No especifican el contenido
quier lugar del planeta le concierne de los derechos, limitndose a alguna
legtimamente a la comunidad inter- indicacin sobre su estatuto deseado
nacional en su conjunto. En suma, los o propuesto. Una definicin formal
derechos humanos son inherentes a es la que afirma que los derechos
toda persona, universales, inaliena- del hombre son aquellos que perte-
bles, indivisibles e interdependien- necen o deben pertenecer a todos los
tes, al tiempo de que su realizacin hombres, y de los que ningn hombre
implica un proyecto eminentemente puede ser privado.
internacional (Glosario de Derechos
Teleolgicas. En ellas se apela a cier-
Humanos, Colombia, 1998). // Los
tos valores ltimos, susceptibles de
derechos humanos son el conjunto de
diversas interpretaciones. Una defini-
condiciones materiales, espirituales
cin teleolgica es la que dice que los
y jurdicas, fundadas en el reconoci-
derechos del hombre son aquellos
miento y respeto de la dignidad y va-
que son imprescindibles para el per-
lor de la persona, necesarias para su
feccionamiento de la persona huma-
autorrealizacin personal y social.
na, para el progreso social, o para el
En esta definicin, la idea central es desarrollo de la civilizacin (PREZ
que la dignidad y valor de los seres LUO, Antonio-Enrique. Derechos
humanos son el fundamento de los humanos, Estado de Derecho y Constitu-
derechos humanos. La dignidad es cin. Tecnos-Biblioteca Univ.).
la esencia del ser humano, es lo que
hace que toda mujer y todo hombre, Derechos humanos de la mujer
de cualquier edad, sea importante y
valioso en s mismo. Cuando se utiliza la expresin
derechos humanos de la mujer se
Por ello, en ninguna circunstancia, est haciendo referencia, de forma
puede ser tratado o tratada como un enunciativa, a los derechos humanos

241
DERECHOS HUMANOS DE LA MUJER

reconocidos expresamente en los - La igualdad de derechos que los


instrumentos internacionales que hombres para adquirir, cambiar
tratan especficamente los derechos o conservar su nacionalidad (ar-
asociados con la condicin de mujer, tculo 9.1).
los cuales no excluyen el goce y el
ejercicio de los dems derechos hu- - La igualdad de derechos que los
manos reconocidos en la Constitu- hombres en la esfera de la educa-
cin Poltica. cin (artculo 10).

Con este reconocimiento especfi- - Los derechos al trabajo, a las mis-


co de derechos humanos se procura mas oportunidades de empleo, a
eliminar la discriminacin contra la elegir libremente profesin y em-
mujer en la vida econmica, social, pleo, al ascenso, a la estabilidad
poltica y pblica de los pases (STC en el empleo, a todas las presta-
Exp. N 05652-2007-PA, f. j. 30). // ciones y otras condiciones de ser-
[C]abe destacar algunos derechos vicio, a la formacin profesional,
humanos reconocidos a las mujeres al readiestramiento, incluido el
en el CEDM. As se tiene: aprendizaje, la formacin profe-
sional superior y el adiestramien-
El derecho a votar en todas las elec- to peridico, a la igual remunera-
ciones y referndums pblicos y ser cin, inclusive prestaciones, y a la
elegibles para todos los organismos igualdad de trato con respecto a
cuyos miembros sean objeto de elec- un trabajo de igual valor, as como
ciones pblicas (artculo 7.a). a la igualdad de trato con respecto
a la evaluacin de la calidad del
El derecho a participar en la for- trabajo (artculo 11.1. a, b, c y d).
mulacin de las polticas guberna-
mentales y en la ejecucin de estas, - Los derechos a la proteccin de la
y ocupar cargos pblicos y ejercer salud, a la seguridad en las condi-
todas las funciones pblicas en to- ciones de trabajo, a la seguridad
dos los planos gubernamentales social y a las vacaciones pagadas
(artculo 7.b). (artculo 11.1. e y f).

- El derecho a participar en orga- - Los derechos a prestaciones fami-


nizaciones y asociaciones no gu- liares, a obtener prstamos banca-
bernamentales que se ocupen de rios, hipotecas y otras formas de
la vida pblica y poltica del pas crdito financiero y a participar
(artculo 7.c). en actividades de esparcimiento,
deportes y en todos los aspectos
- La igualdad de condiciones para de la vida (artculo 13).
representar a su gobierno en el
plano internacional y para partici- - El derecho a una idntica capa-
par en la labor de las organizacio- cidad jurdica en materias civiles
nes internacionales (artculo 8). (artculo 15.2).

242
DERECHOS NO ENUMERADOS

- El derecho al igual acceso a los re- como ejemplo el de la libertad de


cursos judiciales, que comprende prensa, que ya no puede limitarse a
el trato igual en todas las etapas los medios grficos, sino que ahora
del procedimiento en las cortes y acopla todos los que el avance tecno-
los tribunales (artculo 15.2). lgico va aportando aceleradamente,
ms la bsqueda, la recepcin y la
- El derecho a circular libremente y difusin de informacin (BIDART
la libertad para elegir su residen- CAMPOS, Germn. Tratado de Dere-
cia y domicilio (artculo 15.4). cho Constitucional argentino. Buenos
aires, 1989. // La Constitucin Po-
- El derecho para elegir libremente
ltica recoge, en su artculo 3, una
cnyuge y contraer matrimonio
enumeracin abierta de derechos,
solo por su libre albedro y su pleno
lo cual no obsta para pensar que
consentimiento (artculo 16.a y b).
en ciertos derechos constitucionales
- Los mismos derechos y responsa- explcitamente reconocidos subya-
bilidades que los hombres duran- cen manifestaciones del derecho que
te el matrimonio y con ocasin de antao no haban sido consideradas.
su disolucin y como progenito- El Tribunal Constitucional considera
res, cualquiera que sea su estado que, en la medida en que sea razona-
civil (artculo 16.c y d). blemente posible, debe encontrarse
en el desarrollo de los derechos cons-
- Los mismos derechos a decidir titucionales expresamente reconoci-
libre y responsablemente el n- dos las manifestaciones que permitan
mero de hijos y el intervalo entre consolidar el respeto a la dignidad del
los nacimientos y a tener acceso a hombre, puesto que ello impedira la
la informacin, la educacin y los tendencia a recurrir constantemente a
medios que les permitan ejercer es- la clusula constitucional de los dere-
tos derechos (artculo 16.e) (STC chos no enumerados, y, con ello, des-
Exp. N 05652-2007-PA, f. j. 31). virtuar el propsito para el cual fue
creada. La apelacin al artculo 3 de
la Constitucin, en ese sentido, debe
Derechos no enumerados
quedar reservada solo para aquellas
El catedrtico Germn Bidart Cam- especiales y novsimas situaciones
pos nos plantea que: Cuando ha- que supongan la necesidad del reco-
blamos de derechos no enumerados nocimiento de un derecho que requie-
tenemos, por eso, que afrontar una ra de una proteccin al ms alto nivel
doble implicitud: la de los derechos y que, en modo alguno, pueda consi-
que no tienen norma de constancia, y derarse que est incluido en el conte-
la de muchos contenidos que confie- nido de algn derecho constitucional
ren desarrollo a derechos enumera- ya reconocido en forma explcita
dos, y que van sumndose a los con- (STC Exp. N 3315-2004-PA, f. j. 10).
tenidos tradicionalmente conocidos. // Para que los textos constituciona-
En este ltimo espacio de los conte- les y, en particular, aquellos nuevos
nidos implcitos siempre ponemos derechos directamente vinculados

243
DERECHOS PROHIBITIVOS

con el principio de dignidad no sean que garantizan la libre decisin sobre


desmerecidos en su condicin de la manera de vivir el propio cuerpo
autnticos derechos fundamentales en las esferas sexual y reproductiva
como consecuencia de la existencia (VARGAS ESCOBAR, Milu. Dere-
de nuevas necesidades o situaciones, chos sexuales y reproductivos. Ar-
de avances cientficos, tecnolgicos, tculo de especialidad, 2004). // Los
culturales o sociales, las constitucio- derechos sexuales y reproductivos
nes suelen habilitar una clusula de estn ntimamente ligados a la calidad
desarrollo de los derechos funda- de vida, tanto en el mbito de lo indi-
mentales, cuyo propsito no solo es vidual como lo social. La salud sexual
prestarle el reconocimiento como de- y reproductiva se refiere a un estado
rechos de la ms alta consideracin, general de bienestar fsico, mental y
sino incluso, dotarlos de las mismas social, y no a la mera ausencia de en-
garantas de aquellos que s lo tienen fermedades o dolencias en todos los
expresamente. Ese es el propsito aspectos relacionados con la sexuali-
que cumple, por cierto, el artculo 3 dad y la reproduccin (IV Conferen-
de nuestra Constitucin. cia Mundial sobre la Mujer, Platafor-
ma 94, 95, 96. Colombia). // Son un
Existen determinados contenidos de conjunto de derechos relativos a las
derechos fundamentales cuya necesi- decisiones sobre la propia vida repro-
dad de tutela se va aceptando como ductiva de manera libre e informada y
consecuencia del desarrollo normativo, ejercer el control voluntario y seguro
de las valoraciones sociales dominan- de la fertilidad, libre de discriminacin,
tes, de la doctrina y, desde luego, de la coercin y/o violencia. Implica el dere-
propia jurisprudencia constitucional
cho a disfrutar de los niveles ms altos
(STC Exp. N 0895-2001-PA, f. j. 5).
de salud sexual y reproductiva.

Derechos prohibitivos En trminos prcticos, es el derecho


de toda pareja o de hombres o mu-
Se caracterizan por su elevacin y jeres a decidir en forma individual,
se considera que es imposible que el libre y responsablemente el nmero
obstculo arancelario que represen- de hijos y los espacios temporales en-
tan sea superado, estimndose que tre los nacimientos.
los artculos sometidos a tales dere-
chos no son, de hecho, importables o Estos deben ser concebidos dentro
exportables. del mbito global de los derechos hu-
manos y de forma especial tomando
Derechos sexuales y repro- en cuenta el derecho de las mujeres
a su salud reproductiva. Esto signifi-
ductivos
ca considerar el derecho a la vida de
Estos derechos consisten en que toda cada mujer relacionado con no mo-
persona tiene el derecho de decidir con rir por causas evitables relacionadas
quin, cundo y cmo tiene, o no hijos con el embarazo o el parto, as como
y relaciones sexuales. Son derechos su derecho a la integridad personal,

244
DERECHOS SOCIALES

libre de una vida de violencia y de Declaracin Universal de Derechos


la explotacin sexual; su derecho a Humanos y la doctrina jurdica sigue
la intimidad y la vida privada; el de- discutiendo si los derechos sociales
recho a la igualdad y la no discrimi- se ajustan al marco jurdico de los
nacin por razones de gnero; el de- derechos humanos.
recho al matrimonio y a fundar una
familia; el derecho a la educacin, En el presente trabajo, pretendemos
que incluye la de carcter sexual y re- abordar esta polmica doctrinaria
productiva; el derecho a la informa- revisando las diversas posiciones, y
cin adecuada y oportuna en todos tratando de establecer las fortalezas
los campos de su vida; el derecho a y debilidades argumentales entre los
modificar las costumbres discrimina- crticos y los apologistas de los dere-
torias contra la mujer; y, el derecho chos sociales. Para ello, hemos con-
a disfrutar del progreso cientfico en siderado oportuno dividir nuestro
el rea de la reproduccin humana, artculo en tres partes. En la prime-
que incluye el derecho a no ser obje- ra parte partiremos de las nociones
to de experimentacin en ese mismo que se tienen sobre los derechos so-
campo. ciales para definir sus caractersticas
y, desde all, contextualizarlos en el
En resumen, se trata de una visin proceso histrico de constitucin de
integradora del derecho a la salud los derechos humanos. Asimismo,
reproductiva, que no se limita so- plantearemos el tema que identifica
lamente a los aspectos individuales los derechos sociales como derechos
de la mujer o de la pareja, sino que de prestacin o crdito. La segunda
se ampla en el espacio social y cul- parte desarrollar la polmica sobre
tural en que se desenvuelven, para si los derechos sociales pueden ser
de ese modo aspirar a procrear en ubicados dentro del marco jurdi-
un ambiente de mayor seguridad in- co de los derechos humanos. En la
dividual y colectiva (FACIO, Alda. tercera parte, abordaremos los argu-
Asegurando el Futuro. Las instituciones mentos que consideran a los dere-
nacionales de derechos humanos y los de- chos civiles y los derechos sociales
rechos reproductivos). como interdependientes. Finalmen-
te, plantearemos una reflexin final
Derechos sociales sobre el tema.

Desde el inicio de la constitucin de Los derechos sociales siempre han


los derechos humanos, los derechos resultado un trmino difcil de con-
econmicos, sociales y culturales o, ceptualizar por la doctrina jurdica.
comnmente denominados, dere- Sin embargo, recurriremos a la cl-
chos sociales han formado parte de sica definicin de derechos socia-
su patrimonio jurdico. Sin embargo, les que proviene de jurista italiano
estos siempre han recibido fuertes Mazziotti, quien lo expone en dos
crticas por su inclusin. Ha trans- planos: el subjetivo y el objetivo. En
currido ms de medio siglo desde la el primero, el derecho social es el

245
DERECHOS SOCIALES

derecho general de cada ciudadano segundo lugar, se presupone que


a participar en los beneficios de la existen individuos o grupos que no
vida asociada, el cual se refleja en cuentan con los recursos materia-
derechos especficos a determinadas les para satisfacer sus necesidades
prestaciones, directas o indirectas, de bsicas, por lo que se convierte en
parte de los poderes pblicos (1964: un imperativo tico lograr dicha sa-
804). En el segundo, el derecho social tisfaccin; esto es lo que le otorga
es el conjunto de normas a travs de fundamento a este tipo de derechos.
las cuales el Estado lleva a la prcti- En tercer lugar, los derechos socia-
ca su funcin equilibradora y mode- les son un conjunto de normas que
radora de las disparidades sociales sustentan la actuacin del Estado en
(1964: 804). El plano subjetivo coloca su prestacin para la satisfaccin de
al derecho social en relacin con su las necesidades bsicas (CANES-
titular, mientras que en el plano obje- SA MONTEJO, Miguel F. Los dere-
tivo se alude al sistema normativo de chos sociales en el marco de los derechos
los derechos sociales y sus implican- humanos. Comisin Andina de Juris-
cias sobre el Estado. tas). // Los derechos de la persona
suponen al mnimo que se debe re-
En el caso de los juristas espaoles conocer a cada persona como miem-
son destacables dos nociones. Por un bro de la sociedad, en su calidad de
lado, la formulada por Castro Cid, individuo. En este sentido, para en-
quien sostiene que es un conjunto trar en relacin con otros cada ser
de exigencias que los individuos o humano debe tener garantizado su
los grupos plantean a la sociedad y derecho a la vida, a su identidad, a
al Estado para que estos les propor- su honor, intimidad, convicciones,
cionen los medios que hacen posi- etc. Sin ello, es absurdo pensar que
ble el disfrute de una existencia hu- un individuo pueda ingresar a una
mana digna (AA.VV. 1981: 22). Por relacin social con sus semejantes.
otro lado, la expuesta por Contreras, Son prerrequisitos indispensables
quien define a los derechos sociales para que pueda existir una interre-
como aquellos derechos en que se lacin en la sociedad.
concreta, mediante diversos tipos de
prestaciones, la colaboracin de los No obstante, tiene tambin que regu-
poderes pblicos en la satisfaccin larse el cmo y el cunto de las rela-
de las necesidades bsicas (Contre- ciones de las personas entre s; es de-
ras 1994: 47). cir, qu derecho se tiene frente a otro
y cunto puede ser ejercido frente a
Todos estos conceptos evidencian l. A la inversa, qu derecho y cunto
algunos rasgos importantes que pueden l o los otros ejercer sus dere-
merecen destacarse. En primer lu- chos frente a uno mismo.
gar, son derechos que se dirigen
como exigencias al Estado. Se trata Planteada as la relacin social ju-
de que el Estado acte proporcio- ridizada, las personas pueden a su
nando los medios o los recursos vez ser entendidas de dos maneras:
para el goce de estos derechos. En como individuos aislados uno del

246
DESAPARICIN FORZADA

otro que se relacionan ocasional- La derogacin tcita opera por aplica-


mente entre s; o como individuos cin del principio general de Derecho
que participan de un todo social y de que la ley posterior deroga la an-
que efectivamente, tienen relacio- terior, cuando es incompatible con la
nes cotidianas que deben ser jur- nueva ley. En el caso de derogacin
dicamente reguladas (BERNALES tcita es necesario tener especial cui-
BALLESTEROS, Enrique. La Cons- dado con la jerarqua de las Leyes
titucin de 1993. 5a edicin. Editora (DE LA GARZA, Sergio Francisco.
RAO, Lima, 1999). // [E]n un Esta- Derecho financiero mexicano. Porra,
do democrtico y social de derecho, Mxico, 2005).
los derechos sociales (como el derecho
a la salud) se constituyen como una Desaparicin
ampliacin de los derechos civiles y
polticos, y tienen por finalidad, al En la historia de la violacin de los
igual que ellos, erigirse en garantas derechos humanos, las desaparicio-
para el individuo y para la sociedad, nes no son una novedad. Pero su ca-
de manera tal que se pueda lograr rcter sistemtico y reiterado, su uti-
el respeto de la dignidad humana, lizacin como una tcnica destinada a
una efectiva participacin ciudada- producir no solo la desaparicin mis-
na en el sistema democrtico y el ma, momentnea o permanente, de
desarrollo de todos los sectores que determinadas personas, sino tambin
conforman la sociedad, en especial un estado generalizado de angustia,
de aquellos que carecen de las con- inseguridad y temor, ha sido relativa-
diciones fsicas, materiales o de otra mente reciente. Aunque esta prctica
ndole que les impiden un efectivo posee carcter ms o menos univer-
disfrute de sus derechos fundamen- sal, en Amrica Latina ha presentado
tales (STC Exp. N 02002-2006-PC, en los ltimos aos una excepcional
f. j. 11). intensidad.

El fenmeno de las desapariciones


Derogacin constituye una forma compleja de
La derogacin puede ser expresa o violacin de los derechos humanos
tcita. La derogacin expresa puede que debe ser comprendida y enca-
ser total, y entonces se le llama tam- rada de una manera integral (Corte
bin abrogacin. IDH, caso Velsquez Rodrguez vs.
Honduras, prrs. 149 y 150).
La derogacin expresa puede ser
parcial cuando deroga nicamente Desaparicin forzada
las disposiciones anteriores que se
oponen a la ley derogante (...). [L]a desaparicin forzada consiste
en una afectacin de diferentes bie-
La derogacin mixta tiene lugar cuan- nes jurdicos que contina por la pro-
do se deroga expresa y totalmente pia voluntad de los presuntos perpe-
una ley o leyes y parcialmente las que tradores, quienes al negarse a ofrecer
se opongan a la ley derogante. informacin sobre el paradero de

247
DESARROLLO ECONMICO

la vctima mantienen la violacin a forzada como una de las modalidades


cada momento. Por tanto, al analizar ms graves de violaciones de los dere-
un supuesto de desaparicin forzada chos humanos.
se debe tener en cuenta que la priva-
cin de la libertad del individuo solo Ahora bien, cuando este hecho es co-
debe ser entendida como el inicio de metido como parte de una estrategia
la configuracin de una violacin general o representa solo un ejemplo
compleja que se prolonga en el tiem- de un conjunto de conductas ilcitas
po hasta que se conoce la suerte y el similares, estamos frente a la existen-
paradero de la presunta vctima. De cia de un patrn de violaciones, lo que
conformidad con todo lo anterior, es las convierte en crimen de lesa huma-
necesario entonces considerar inte- nidad () (STC N 04677-2005-PHC,
gralmente la desaparicin forzada en ff. jj. 26 a 28).
forma autnoma y con carcter conti-
nuo o permanente, con sus mltiples Desarrollo econmico
elementos complejamente interco-
nectados. En consecuencia, el anlisis Elevacin del nivel material de vida
de una posible desaparicin forzada de la poblacin, e integracin nacio-
no debe enfocarse de manera aislada, nal de los distintos sectores que la
dividida y fragmentalizada solo en componen en un conjunto homog-
la detencin, o la posible tortura, o el neo y solidario. // El desarrollo eco-
riesgo de perder la vida (Corte IDH, nmico local se puede definir como
caso Heliodoro Portugal vs. Panam, un proceso de crecimiento y cambio
prr. 112). // La desaparicin for- estructural que, mediante la utili-
zada de personas es un delito plurio- zacin del potencial de desarrollo
fensivo, por cuanto afecta la libertad existente en el territorio, conduce a
fsica, el debido proceso, el derecho elevar el bienestar de la poblacin de
a la integridad personal, el reconoci- una localidad o una regin. Cuando
miento de la personalidad jurdica y, la comunidad local es capaz de lide-
como ya se ha sealado, el derecho a rar el proceso de cambio estructural,
la tutela judicial efectiva. La vigencia nos encontramos ante un proceso de
de estos derechos es absoluta, por lo desarrollo local endgeno. La hipte-
que su proteccin se encuentra regu- sis de partida es que las localidades y
lada en el Derecho Internacional de territorios tienen un conjunto de re-
los Derechos Humanos y el Derecho cursos (econmicos, humanos, institu-
Internacional Humanitario. cionales y culturales) y de economas
de escala no explotadas que constitu-
En efecto, la desaparicin forzada de yen su potencial de desarrollo. Cada
personas supone generar una cruel localidad o territorio se caracteriza,
sensacin de incertidumbre tanto por ejemplo, por una determinada
para la persona desaparecida como estructura productiva, un mercado de
para sus familiares, los mismos que trabajo, una capacidad empresarial y
pasan a ser vctimas directas de este tecnolgica, una dotacin de recursos
grave hecho. Por ello, el Derecho In- naturales e infraestructuras, un siste-
ternacional reconoce a la desaparicin ma social y poltico, y una tradicin y

248
DESCONSTITUCIONALIZACIN

cultura, sobre los cuales se articulan jurisdiccin estn constituidos


los procesos de desarrollo econmi- por un territorio o localidad.
co local. En un momento histrico
concreto y por iniciativa propia, una - Poltica: se establece cuando el
ciudad, comarca o regin puede em- cuerpo descentralizado se gene-
prender nuevos proyectos que le per- ra mediante procesos electorales
mitirn iniciar la senda del desarrollo (Cuadernillo de capacitacin po-
competitivo o continuar en ella. La ltico-sindical. Confederacin de
condicin necesaria para que aumen- Trabajadores Municipales de la
te el bienestar local es que exista un Repblica Argentina, 2011).
sistema productivo capaz de generar
// La descentralizacin: en trmi-
economas de escala mediante la utili-
nos amplios se puede entender como
zacin de los recursos disponibles y la
la transferencia de responsabilidades
introduccin de innovaciones (VZ-
de planificacin, gerencia y recauda-
QUEZ BARQUERO, Antonio. Marco
cin y asignacin de recursos, desde
de anlisis. el enfoque y la poltica. Cepal, el gobierno central a una entidad dis-
publicaciones). tinta que posea patrimonio propio,
personalidad jurdica distinta de la
Descentralizacin del nivel central y un grado de au-
tonoma (HENRQUEZ, Osvaldo.
Es la transferencia de competencias Concepto de Descentralizacin y Refor-
y funciones desde el gobierno central mas Legales. Gobierno de Chile, 2012).
hacia los gobiernos estatales (provin-
ciales en nuestro caso) y municipales.
La descentralizacin obliga a replan- Desconstitucionalizacin
tear la relacin entre los organismos
En esta versin del concepto, des-
centrales de planificacin, oficinas
constitucionalizar importa ceir la
ministeriales vinculadas a la ejecu-
constitucin a un conjunto de reglas
cin de polticas y programas, los
de organizacin, relativas a la erec-
municipios y las comunidades. A tal
cin y funcionamiento de los pode-
efecto, los organismos descentraliza-
res del Estado, quitndole la parte
dos necesitan tener entidad jurdica
dogmtica y reduciendo a la ley su-
propia, presupuesto propio y nor-
prema, en verdad, a un code de pro-
mas de funcionamiento propias.
cdure constitutionnel, o cdigo de
La descentralizacin puede ser: procedimientos de la operatividad
de los rganos de gobierno.
- Funcional: implica el reconocimien-
to de competencias especficas o Desde esta perspectiva, la constitu-
delimitadas a solo un sector de ac- cin, circunscripta a su parte org-
tividad, al ente descentralizado. nica, no se ocupa de enunciar los
derechos de las personas, que en
- Territorial: presupone el traspa- definitiva pasan a tener categora le-
so de poder decisional a rganos gislativa, pero no constitucional. De
cuyo mbito de actuacin o cuya esa manera, apunta Werner Kgy, el

249
DESISTIMIENTO

legislador goza de un enorme mar- es aquel que se produce al cesar a


gen para determinar el contenido de un trabajador por acto unilateral del
las leyes, ya que no est condicio- empleador sin expresin de causa o
nado, respecto a ese contenido, por porque no se pudo demostrar esta
derechos de nivel constitucional. Un en juicio. En estos casos, el trabaja-
ejemplo de ello pudo ser Francia, de dor tiene derecho al pago de una in-
1875 a 1940, que tena como consti- demnizacin como nica reparacin
tucin (inorgnica) un conjunto de por el dao sufrido, lo que no im-
leyes constitucionales que no descri- pide que pueda simultneamente
ban (SAGS, Nstor Pedro. El demandar el pago de cualquier otro
concepto de desconstitucionaliza- derecho o beneficio social aun no he-
cin. En: Revista de Derecho, PUCP, cho efectivo (ASESORAMIENTO
2008).. Y ANLISIS LABORALES. Extin-
cin de la relacin laboral, condiciones
y procedimientos para el despido. 3 ed.
Desistimiento JL Impresores, Lima, junio 2004). //
El desistimiento puede ser definido [E]ste Colegiado considera que la
como una renuncia procesal de dere- ruptura del vnculo laboral susten-
chos o de pretensiones. Al efecto, es tada en una utilizacin fraudulenta
necesario que nos refiramos a los tres de una modalidad de contratacin
tipos de desistimiento. como la antes descrita, configura un
despido arbitrario, por lo que tenien-
- desistimiento de la demanda; do en cuenta la finalidad restitutoria
del proceso de amparo constitucio-
- desistimiento de la instancia, y nal procede la reincorporacin del
demandante en el puesto de trabajo
- desistimiento de la accin (G- que vena desempaando a la fecha
MEZ LARA, Cipriano. Teora del en que se produjo la violacin de
Proceso. 9a edicin, Mxico, 2000). sus derechos fundamentales (STC
N 04066-2008-PA, f. j. 7).
Despido arbitrario
Despido fraudulento
Aparece por primera vez esta de-
nominacin en la Sentencia recada [S]e () [entiende por] despido frau-
sobre el Expediente N 1124-2002- dulento cuando Se despide al trabaja-
AA/TC, resaltando en esta la plena dor con nimo perverso y auspiciado
vigencia del artculo 22 y conexos por el engao; por ende, de manera
de la Constitucin. De este modo, contraria a la verdad y la rectitud de
[s]e produce el denominado despi- las relaciones laborales; aun cuando
do incausado cuando: se despide al se cumple con la imputacin de una
trabajador, ya sea de manera verbal causal y los cnones procedimenta-
o mediante comunicacin escrita, les, como sucede cuando se imputa
sin expresarle causa alguna deriva- al trabajador hechos notoriamente
da de la conducta o la labor que la inexistentes, falsos o imaginarios o,
justifique. // El despido arbitrario asimismo, se le atribuye una falta no

250
DETENCIN ARBITRARIA

prevista legalmente, vulnerando el el acto por el cual el empleador


principio de tipicidad (); o se pro- cesa a un trabajador por motivos
duce la extincin de la relacin laboral discriminatorios. Si el trabajador
con vicio de voluntad () o median- interpone demanda judicial de
te la fabricacin de pruebas (STC nulidad del despido y esta es de-
N 03844-2010-PA, f. j. 3). clarada fundada, este tiene dere-
cho a la reposicin en su puesto
Despido nulo de trabajo y al pago de las remu-
neraciones dejadas de percibir,
Tiene el objeto de proteger los de- salvo que opte por una indem-
rechos previstos en el inciso 2) del nizacin por despido (BAYLOS
artculo 2, inciso 1) del artculo 26 e GRAU, Antonio; PREZ REY,
inciso 1 del artculo 28 de la Cons- Joaqun. El despido o la violen-
titucin, adems del artculo 29 del cia del poder privado. Editorial
Decreto Legislativo N 728. De esta Trotta, Madrid, 2009). // [E]l
forma, se produce el despido nulo despido nulo se produce cuando
cuando: se despide al trabajador por su
mera condicin de afiliado a un
- Se despide al trabajador por su sindicato o por su participacin
mera condicin de afiliado a un en actividades sindicales ()
sindicato o por su participacin (STC N 03169-2006-PA, f. j. 5).
en actividades sindicales.

- Se despide al trabajador por su Detencin arbitraria


mera condicin de representante
La detencin arbitraria es toda pri-
o candidato de los trabajadores (o
vacin de la libertad personal que
por haber actuado en esa condi-
no cumpla con las disposiciones
cin)
internacionales o legales de derechos
- Se despide al trabajador por razo- humanos, o que en ejecucin de una
nes de discriminacin derivados orden de detencin proferida con
de su sexo, raza, religin, opcin arreglo a las mencionadas disposi-
poltica, etc. ciones vulnere los derechos funda-
mentales de la persona detenida.
- Se despide a la trabajadora por su
estado de embarazo (siempre que En Colombia, su prctica por parte
se produzca en cualquier mo- de servidores con funciones de poli-
mento del periodo de gestacin o ca judicial y de autoridades judicia-
dentro de los 90 das posteriores les es un fenmeno que se est ge-
al parto). neralizando y frente al cual no se ha
realizado el respectivo estudio. Esta
- Se despide al trabajador por razo- se produce de varias formas, una de
nes de ser portador de sida. ellas acontecen cuando la persona
aprehendida no es puesta a disposi-
- Se despide al trabajador por ra- cin de la autoridad judicial dentro
zones de discapacidad. // Es de los trminos constitucionales y

251
DETENCIN JUDICIAL PREVENTIVA

legales, es decir, 36 horas a partir del fcticos iniciales, la medida cautelar


momento en que se produce la de- sufra variacin.
tencin o captura. Otra forma de de-
tencin arbitraria se produce cuan- Por consiguiente, aun cuando en el
do el proceso se dilata de manera inicio del proceso existan suficientes
injustificada, conllevando a que el elementos que justifiquen el dictado
procesado afectado con medida de de una medida de detencin, poste-
aseguramiento de detencin pre- riormente pueden desvanecerse los
ventiva se vea detenido por lapsos presupuestos que sustentan la adop-
prolongados para con posterioridad cin de tal medida, tales como el pe-
ser declarado inocente. Tambin de ligro procesal o el fumus boni iuris,
detiene arbitrariamente cuando el posibilitando de este modo la con-
funcionario judicial, fiscal o juez, cesin de la libertad al procesado
no decide dentro de los trminos (STC N 2449-2004-PHC, ff. jj. 4 y 5).
previstos por la Ley, lo cual segn
el Cdigo de Procedimiento Penal
Deuda pblica
colombiano genera la libertad inme-
diata, aspecto que en pocas ocasio- La deuda del Gobierno surge de los
nes se cumple y por poco que sea el prstamos solicitados por el Tesoro a
tiempo, el procesado sigue privado los bancos, organizaciones econmi-
de la libertad (PREZ, NOVOA, cas y particulares (v. Emprstitos).
Claudia. Libertad personal, detencin Esta deuda toma la forma de prome-
arbitraria y los mecanismos judiciales sas del Tesoro de pagar a los tenedo-
para su tratamiento. ESAP, Bogot, res de estas un principal y, en la ma-
2007). yor parte de los casos, el inters de
este principal. Se crea entonces una
Detencin judicial preven- obli
gacin jurdica para el Estado,
tiva que tiene que obtener las cantidades
necesarias para el servicio de la deu-
[L]a detencin judicial preventiva da (intereses y reembolsos).
es una medida provisional; es decir,
que su mantenimiento solo se jus- La deuda total o deuda bruta del Tesoro
tifica en tanto no desaparezcan las incluye el principal de todas las obliga-
razones objetivas que motivaron su ciones de deuda pendientes del Tesoro,
dictado. La detencin, por su natu- fruto de los dficits presupuestarios,
raleza de medida cautelar, est suje- esto es, del exceso de los pagos de cos-
ta a la mxima rebus sic stantibus; es tes sobre los cobros de ingresos.
decir, que su permanencia o modifi-
cacin, a lo largo del proceso estar La determinacin de la deuda neta
siempre en funcin de la estabilidad supone la deduccin de la deuda to
o el cambio de los presupuestos que tal de las cantidades de fondos en
dieron lugar a su adopcin inicial; existencia o que se dedican a la can
por lo tanto, cabe la posibilidad de celacin de la deuda. Las cantida
que, si se modifican los presupuestos des del fondo de amortizacin son

252
DICTADURA

activos que se apartan con este fin. Por lo que se refiere a la amortizacin
Una segunda deduccin de la deuda de la deuda, equivale al reembolso. As
es la cantidad de saldo del Tesoro, se reduce no solo la carga de capital
bien en caja, bien en depsitos ban de la deuda pblica, sino tambin
carios. El saldo del Tesoro repre la carga de intereses, puesto que el
senta activos lquidos que pueden Estado no tiene que pagar intereses
utilizarse para la cancelacin de la por los ttulos amortizados. Se distin-
deuda. guen dos tipos de amortizaciones de
los emprstitos pblicos: la obligato-
La gestin de la deuda pblica: se puede ria y la voluntaria. En la amortizacin
distinguir la gestin normal de la deu- obligatoria, el Estado est obligado a
da pblica de las operaciones excep- reembolsar el emprstito contratado
cionales de gestin. La gestin normal por l. Puede revestir diversas mo-
de la deuda consiste principalmente dalidades (reembolso en fecha nica,
en el pago por el Estado de los inte- por anualidades de amortizacin,
reses estipulados en el emprstito, y por sorteo). En la amortizacin vo-
asimismo en sostener las cotizaciones luntaria, el Estado puede reembolsar
de sus ttulos en bolsa. la deuda contrada antes de la fecha
de vencimiento. Incluso, en el caso
Existen dos operaciones excepcio en que est estipulada la prohibicin
nales de gestin: la conversin y la de que el Estado reembolse antes del
consolidacin. La conversin de la vencimiento, este podr comprar los
deuda es la operacin que consis- ttulos en bolsa.
te en cambiar el ttulo antiguo del
emprstito por un nuevo ttulo que Finalmente, existe una forma indi
tiene el mismo valor de capital pero recta de amortizacin de los emprs
que rinde un inters menor. De esta titos pblicos que es la debida a la
forma se disminuye la carga anual depreciacin monetaria, pues el Es
de inters a pagar por el Estado. La tado solo est obligado a reembolsar
conversin puede ser forzosa, cuan y a pagar los intereses basndose en
do no se deja alternativa alguna al el valor nominal de los ttulos (HE-
tenedor del ttulo que est obligado LLER, Wolfang. Economa Poltica.
a aceptar el nuevo ttulo de inters Barcelona).
menor; conversin voluntaria, cuan
do se deja escoger al rentista entre Dictadura
conservar el ttulo antiguo o recibir
el nuevo; conversin obligatoria, Poder ejercido por una persona o
cuando se presenta al tenedor la al grupo al margen o por encima de las
ternativa entre aceptar el nuevo ttu leyes, sin sometimiento a fiscaliza-
lo o ser reembolsado. cin ni control democrtico alguno.
Modalidad degobiernoque, invo-
La consolidacin de la deuda es aquella cando un pretendido inters pbli-
operacin que transforma la deuda a co, identificado en la realidad con
corto plazo (deuda flotante) en deuda intereses de grupo, prescinde, para
a largo plazo o en deuda perpetua. conseguirlo, de la voluntad de los

253
DICTADURA

gobernados. La dictadura excluye constitucionalmente. El dictador era


u obvia, cuando no la elimina, una nombrado para un cometido preci-
divisin de los poderes del Estado so y sus poderes eran muy amplios,
Legislativo, Ejecutivo y Judicial, pero no ilimitados. Con Sila y Csar
implicando la restriccin o supresin (siglo I a. C.) la dictadura, en deca-
de las libertades de expresin, reu- dencia desde haca tiempo, cambi
nin y asociacin. de naturaleza, al ser ampliadas su
duracin y atribuciones y usada
Viene impuesta mediante golpes para fines personales. Esa connota-
de Estado militares respaldados a cin cesarista, que se aproxima ms
su vez por sectores civiles que pro- a un modelo tirnico (tirano) que a
fesan una ideologa concreta, con la dictadura romana republicana,
aspiraciones hegemnicas y progra- tuvieron las figuras dictatoriales de
mas autoritarios, en particular en la Edad Media y de la Moderna, aso-
situaciones de crisis econmicas o ciadas a formas de gobierno republi-
polticas. canas (por ejemplo, O. Cromwell en
Inglaterra durante la primera Revo-
Las dictaduras son reconocidas lucin Inglesa).
como un riesgo para la libertad y el
crecimiento de los estados, siendo Se suele considerar que la primera
repudiadas por la comunidad inter- dictadura moderna fue la jacobina
nacional. francesa (1793-94), que se diferencia-
ba de las anteriores por contar con
En la teora marxista-leninista se ha- los instrumentos de control propios
bla de Dictadura del Proletariado de un Estado centralizado y con el
para referirse a la forma de gobierno apoyo de las masas movilizadas por
que la clase trabajadora implantara la ideologa de la soberana nacional,
una vez derrocado el sistema capi- as como por la gran concentracin
talista como fase previa al adveni- de poderes en el ejecutivo en detri-
miento de una nueva sociedad, para mento del poder legislativo. En el
consolidar y desarrollar el proceso siglo XX, en el que se multiplicaron
revolucionario socialista (BOBBIO, las dictaduras, la dictadura se defi-
Norberto, MATTEUCCI Niccola y ne ms como una forma de Estado
PASQUINO, Gianfranco. Diccionario que como una forma de gobierno.
de Poltica. Siglo XXI editores, Buenos As fue teorizada por C. Schmitt, que
Aires, 2000). // Forma de gobierno la present como la alternativa con-
en la que el poder est concentra- ceptual de la democracia. La varie-
do en una persona o en un grupo dad de dictaduras, es decir, de reg-
reducido de personas. En la Roma menes que no se adecuan al modelo
republicana la dictadura era una de la democracia representativa y
institucin extraordinaria y de du- del Estado de Derecho, ha llevado a
racin temporal limitada, a la que se establecer tipologas de acuerdo con
recurra en situaciones de emergen- distintos criterios, no excluyentes
cia siguiendo unos procedimientos entre s. El principal es el de la natu-
y dentro de unos lmites definidos raleza del poder: grado de capacidad

254
DICTADURA CONSTITUCIONAL

coercitiva y de penetracin en el teji- democracia eludiendo los procedi-


do social. Segn este criterio se dife- mientos, los lmites, los contrapesos,
rencia entre dictaduras autoritarias, la rendicin de cuentas, el equilibrio
que utilizan medios de coercin tra- de poderes. Estableciendo una rela-
dicionales, como la polica, el ejrci- cin directa entre el lder y el pueblo
to, la burocracia y la justicia, y que fuera de las instituciones, a travs de
tienen escasos medios de penetra- la aclamacin y la democracia plebis-
cin en la sociedad (casos de la Espa- citaria.
a franquista o de Portugal con Sa-
lazar) y dictaduras totalitarias, que, Su naturaleza y su comprensin, ha-
adems de los medios tradicionales, bra que buscarla en autores clsicos
utilizan el partido nico de masas y contemporneos. En Aristteles, en
y penetran en los mbitos pblicos el constitucionalismo norteamerica-
y privados de la sociedad (casos de no de Jefferson y Madison, en Carl
la Italia fascista, la Alemania nazi Shmitt, en la corriente italiana con
o la Rusia estalinista). Otros de los Norberto Bobbio, Giovanni Sartori
criterios manejados son: el fin per- George Agamben y los autores in-
seguido (dictaduras revolucionadas, dios Amartya Sen y Fareed Zakaria.
conservadoras, reaccionarias, mo-
dernizadoras) y las caractersticas de Los ejemplos concretos de dictadura
la lite dominante, segn el tipo de constitucional en la actualidad son
reclutamiento (dictaduras militares, el caso de Putin en Rusia, Berlusconi
polticas, burocrticas) o la forma de en Italia, Chvez en Venezuela, Da-
distribucin del poder (dictaduras niel Ortega en Nicaragua y Leonel
personales, oligrquicas) (MOLI- Fernndez en nuestro pas.
NA, Ignacio. Conceptos fundamentales
La dictadura constitucional adquie-
de Ciencia Poltica. Alianza Editorial,
re una mayor definicin con Carl
Madrid, 1998).
Schmitt, quien analiza la situacin
alemana de principios del siglo XX.
Dictadura autoritaria
Este idelogo del fascismo desig-
Son las que utilizan medios tradicio- na como dictadura constitucional la
nales (polica, ejrcito y justicia) para concentracin del poder en un centro
imponerse, pero inciden poco en la de decisin nico, con la finalidad de
sociedad. fundar un rgimen poltico, inserta-
do en la legalidad democrtica, que
Dictadura constitucional sin salirse de esta legalidad degrada
considerablemente la calidad de la
El concepto de dictadura constitu- misma.
cional tiene un largo recorrido en las
ciencias polticas. En su sentido epis- Hay que resaltar que Hitler llega al
temolgico, habra que entenderla poder por medio de elecciones libres,
como una prtesis autoritaria que se hecho que fue destacado por Carl
coloca en el interior de la legalidad Schmitt como el triunfo de una revo-
democrtica. Reduce la calidad de la lucin legal.

255
DICTADURA CONSTITUCIONAL

De este modo, el concepto de dicta- provocar la centralizacin de la au-


dura constitucional no puede con- toridad, a menudo por medios ex-
siderarse opuesto a la existencia de traconstitucionales y resultados de-
elecciones libres. Se trata de una de- salentadores. Al final acabamos con
gradacin de la democracia, sin caer algo parecido a una dictadura, aun-
en una ideologa totalitaria, por lo que tenga una mayor legitimidad.
que hay que distinguir este concepto
de la dictadura clsica. George Agamben va todava ms le-
jos, cuando advierte: La creacin de-
La dictadura constitucional del siglo liberada de un Estado de excepcin
XXI conserva rasgos de la del siglo permanente (aunque eventualmente
XX, pero introduciendo nuevas mo- no declarado en sentido tcnico) ha
dalidades. El ejercicio del poder en pasado a ser una de las practicas
la actualidad sigue convirtiendo todo esenciales de los Estados contempo-
adversario en enemigo, denigrndolo rneos, incluidos los denominados
permanentemente, para garantizar la democrticos.
continuidad del poder, se destaca la
amenaza que significara la victoria La existencia de esta grave amenaza
de la oposicin. Coexiste una legali- nos obliga a trascender la visin re-
dad democrtica reducida con la ape- duccionista de la democracia, como
lacin a la democracia plebiscitara. Se la entiende Samuel Huntington, al
pretende establecer que solo hay un considerar que esta se basa nica-
camino y un pensamiento nico. No mente en las elecciones abiertas, li-
se toleran lmites, los procedimientos bres y equitativas, constituye la esen-
democrticos son menospreciados, cia de la democracia, el ineludible
se excluye a la minora. Se consolida sine qua non.
un Estado patrimonialista, controla-
do por una persona o un partido, se Amartya Sen, por el contrario, refu-
confunde lo pblico y lo privado, y se ta ese reduccionismo, alertndonos
constituye una tirana de la mayora cuando nos dice: En efecto, muchos
carente de control y contrapesos. dictadores en el mundo han conse-
guido enormes victorias electorales
Otra de sus modalidades reside en sin coaccin abierta sobre el proceso
el control de la opinin pblica con de votacin, a travs de la supresin
una ciudadana desinformada. Se al- de la discusin pblica y la libertad
tera la equidad del proceso electoral, de informacin y de la generacin
desnaturalizando el principio de un de un clima de miedo y ansiedad
ciudadano un voto. De este modo se (CATRAIN, Pedro. Dictadura cons-
pone en juego la alternancia del po- titucional y pacto democrtico. Centro
der y se garantiza la continuidad. de Estudios Constitucionales de la
Universidad Autnoma de Santo
Como ha sealado Farred Zakaria: Domingo). // Aunque el concepto
La tendencia que muestran los go- de dictadura constitucional para mu-
biernos democrticos a creer que chos es nuevo, ya en Latinoamrica
poseen una soberana absoluta (es se ha venido hablando ampliamente
decir: un poder absoluto), puede del mismo por dcadas. El profesor

256
DIGNIDAD

Karl Loewenstein analiza los pro- privada, como por ejemplo la Rusia
blemas suscitados con motivo de la estalinista, la Alemania nazi y la Ita-
aplicacin del estado de excepcin en lia fascista.
Amrica Latina a raz de la Segunda
Guerra Mundial. Dictamen
Dictadura constitucional: La dicta- Dentro del mbito parlamentario y
dura constitucional es la forma de del contenido del Derecho Parlamen-
gobierno en la que, aunque aparen- tario el dictamen es un tipo de reso-
temente se respeta la Constitucin, lucin acordada y aprobada por la
en realidad el poder se concentra de mayora de los integrantes de una de-
manera absoluta en las manos de un terminada comisin del Parlamento
dictador (y en ocasiones, en las ma- (Congreso de la Repblica). El dicta-
nos de sus cmplices), controlando men hace referencia a los asuntos por
este, directa o indirectamente, los iniciativa, adems de peticiones que
poderes Legislativo, Ejecutivo y Ju- son sometidas a consideracin, estos
dicial. El mecanismo mediante el estn sujetos a una evaluacin previa,
cual se mantiene el aparente respeto para su debate (discusin). Todo dic-
a la Constitucin se denomina fraude tamen est sujeto al cumplimiento de
constitucional: un ejemplo es el frau- plazos establecido por su reglamento.
de electoral.
En nuestra legislacin, el dictamen se
Por la importancia que genera para encuentra regulado dentro del Regla-
nosotros este tema, lo hemos venido mento del Congreso, artculo 70 Los
tratando de manera sistemtica ya que dictmenes son los documentos que
hemos podido ver cmo cada uno de contienen una exposicin documen-
los elementos que son considerados tada, precisa y clara de los estudios
fundamentales para la imposicin de que realizan las Comisiones sobre
la dictadura Constitucional en nues- las proposiciones de ley y resolucin
tro pas se han venido materializando legislativa que son sometidas a su
e imponiendo ante nuestra sociedad conocimiento, adems de las conclu-
de manera imperceptible o ante la no siones y recomendaciones derivadas
denuncia de los actores de nuestra so- de dicho estudio. Deben incluir una
ciedad que deben estar atentos ante sumilla de las opiniones que sobre el
estos nefastos planes continuistas de proyecto de ley hubiesen hecho lle-
un grupo de poder (CAMACHO, gar las organizaciones ciudadanas.
Luis. Neo-dictadura constitucional. La Los autores de los proyectos son in-
Bozuca, Artculo de opinin, Repbli- vitados a las sesiones cuando se tra-
ca Dominicana, 2011). ten sus proyectos.

Dictadura totalitaria Dignidad


Consiste en que junto a los medios La referencia a la dignidad est
tradicionales emplea el partido nico siempre presente en los instru-
y controla mucho la vida pblica y mentos fundacionales del Derecho

257
DIGNIDAD

Internacionalde losDerechos Hu- La dignidad humana contiene ele-


manosnacido luego de concluida mentos subjetivos, que corresponden
la Segunda Guerra Mundial. En al convencimiento de que las condi-
tal sentido, se destaca ante todo ciones particulares de vida permiten
laDUDH de 1948, que invoca en su alcanzar la felicidad y de elementos
Prembulo la dignidad intrnseca objetivos, vinculados con las condi-
(...) de todos los miembros de la fa- ciones de vida que tiene la persona,
milia humana, para luego afirmar para obtenerla. As las cosas se deter-
que todos los seres humanos nacen min a la dignidad Humana, como
libres e iguales en dignidad y dere- underecho fundamental.
chos (artculo 1).
La ponderacin de estos elementos
Con posterioridad, el concepto de constituye una parte importante de
dignidad humana fue retomado por la evolucin del derecho Constitu-
los dosPactos internacionalesde cional de la mayora de los pases, as
derechos humanos de 1966 y por la como una de sus mayores discusio-
mayora de los instrumentos con- nes, sobre todo a la hora de sopesar
denatorios de una serie de prcti- la dignidad humana con otros dere-
cas directamente contrarias al valor chos fundamentales (ANDORNO,
esencial de la persona, tales como la Roberto. El principio de dignidad
tortura, la esclavitud, las penas de- humana en el bioderecho interna-
gradantes, las condiciones inhuma- cional. Enciclopedia de Biotica,
nas de trabajo, las discriminaciones 2011). // () la dignidad del ser
de todo tipo, etc. En la actualidad, humano no solo representa el valor
la nocin de dignidad humana tiene supremo que justifica la existencia
particular relevancia en las cuestio- del Estado y de los objetivos que
nes de biotica. este cumple, sino que se constituye
como el fundamento esencial de to-
Asimismo, un gran nmero de dos los derechos que, con la calidad
Constituciones nacionales, sobre de fundamentales, habilita el orde-
todo las adoptadas en la segunda namiento. Desde el artculo 1 queda
mitad del siglo XX, hacen referen- manifiesta tal orientacin al recono-
cia explcita al respeto de la digni- cerse que La defensa de la persona
dad humana como fundamento l- humana y el respeto de su dignidad
timo de los derechos enumerados son el fin supremo de la sociedad y
y como la finalidad esencial del del Estado, y complementarse di-
Estado de Derecho. En tal sentido, cha lnea de razonamiento con aque-
se destaca la Constitucin alemana lla otra establecida en el artculo 3,
de 1949, que como reaccin a las que dispone que La enumeracin
atrocidades cometidas durante el de los derechos establecidos () no
rgimen nazi, establece en su ar- excluye los dems que la Constitu-
tculo 1 que: La dignidad humana cin garantiza, ni otros de naturale-
es intangible. Los poderes pblicos za anloga que se fundan en la dig-
tienen el deber de respetarla y pro- nidad del hombre () (STC Exp.
tegerla. N 02273-2005-PHC, f. j. 5).

258
DISCRIMINACIN

Dinmica constitucional Dirigente poltico


La dinmica constitucional es la Es aquella persona que, dentro de un
situacin provocada por las altera- conjunto de otras personas, que tie-
ciones que experimentan los precep- nen fines en comn de carcter social
tos constitucionales en su existencia o poltico, orienta y establece activi-
normativa como consecuencia de la dades para la consecucin y obten-
incidencia de las transformaciones cin de sus objetivos, principalmente
de la realidad poltico-social sobre la por sus caractersticas, habilidades y
estructura constitucional. virtudes como lder.

La dinmica constitucional se mani-


fiesta mediante los cambios que expe-
Dirimencia
rimenta el propio documento casos: [L]a dirimencia del juez se circuns-
enmienda, reforma parcial o total. La cribe a tomar posicin respecto de
Constitucion acomoda su normativa a los votos de los magistrados del Tri-
la nueva realidad: corresponde a los bunal, los que no estn en juicio, por
casos de Reforma Constitucional. lo que se concibe como un contra-
sentido pretender que las partes se
El estudio de la dinmica constitu- defiendan u opongan a los votos de
cional corresponde a la Teora de las los magistrados del Tribunal Cons-
Transformaciones constitucionales, titucional en el proceso que est en
uno de cuyos captulos es la Reforma estado de dirimencia. En todo caso,
Constitucional. La dinmica constitu- es el propio magistrado llamado el
cional abarca un amplio espectro de que a su criterio, evaluar si necesi-
tipos de acomodacin de la Consti- ta de las posiciones expresadas por
tucin a las exigencias socio-polticas las partes para emitir el suyo. Esta
que van desde la interpretacin, pa- es una concepcin publicista del
sando por la mutacin constitucional, proceso que involucra a un Tribu-
hasta la Reforma Constitucional, par- nal de la Constitucin y de los dere-
cial o total. Dejamos de lado los casos chos fundamentales y no se inspira
de simple inobservancia (inconstitu- en una concepcin privatista del
cional), de ingnorancia constitucio- proceso en el que el juez est sujeto
nal (anomia) y de quebramiento del a la actividad de las partes (RTC
ordenamiento constitucional porque N 01317-2008-PHC, f. j. 3).
estimamos que en estos casos no se
observa un cambio en el documento
constitucional o dinmica constitu-
Discriminacin
cional en sentido propio adoptado, Para Rey Martnez, el trmino dis-
porque este no se altera o simple- criminacion tiene dos significados:
mente desaparece (DAZ RICCI, uno amplio, como equivalente a
Sergio. Horizontes contemporneos. toda infraccin de la igualdad, y
Derecho Procesal Constitucional. Cen- uno estricto, relativo a violacin de
tro de Estudios Constitucionales del la igualdad cuando concurren algu-
Tribunal Constitucional, Lima, 2011). nos de los criterios de diferenciacin

259
DISCRIMINACIN POLTICA

prohibidos por la Constitucin Discriminacin positiva


(REY, Sebastin. El derecho a la igual-
dad, las acciones positivas y el gnero. La discriminacin positiva es una po-
Crculo Doxa, Buenos Aires 2004). ltica social dirigida a mejorar la cali-
// [L]a discriminacin [es] toda dad de vida de grupos desfavorecidos,
distincin, exclusin, restriccin o proporcionndoles la oportunidad de
preferencia que se basen en determi- equilibrar su situacin de mayor des-
nados motivos, como la raza, el co- ventaja social. El mecanismo de su
lor, el sexo, el idioma, la religin, la funcionamiento supone la excepcin
opinin poltica o de otra ndole, el al principio de igual trato, contempla-
origen nacional o social, la posicin da en el actual marco legislativo; esto
econmica, el nacimiento o cualquier es: tratar con desigualdad lo que de
otra condicin social, y que tengan partida tiene una situacin desigual
por objeto o por resultado anular o (PRIZ SNCHEZ, Ral. Ms all de los
menoscabar el reconocimiento, goce recursos humanos. Barcelona, 2010).
o ejercicio, en condiciones de igual-
dad, de los derechos humanos y li- Disposicin normativa
bertades fundamentales de todas las
personas () (STC Exp. N 05652- Una disposicin normativa es una
2007-PA, ff.jj. 15 y 16). prescripcin adoptada por una insti-
tucin con autoridad para establecer
un tipo de normas. Esto es, una dis-
Discriminacin poltica posicin con un significado jurdico
Cuando los individuos o los grupos que expresa una norma jurdica. Las
quieren movilizarse y ascender en la disposiciones normativas tienen ran-
sociedad, a menudo encuentran la go de ley o carcter reglamentario.
resistencia excluyente de quienes Esto es, podemos decir que una ley y
ya ocupan los niveles a los que se un reglamento son tipos de disposi-
quiere acceder. Este es un fenmeno ciones normativas.
social general; cuando se da dentro Las disposiciones normativas legales o
del sistema poltico, se habla de dis- reglamentarias contienen normas jur-
criminacin poltica, la cual toma a dicas. En esta primera aproximacin,
menudo formas sutiles, porque es las normas se podran definir como re-
un hecho real pero vergonzante y glas o preceptos jurdicos (Seleccin
generalmente no reconocido, por- de fuentes de informacin jurdica. In-
que contradice la ideologa de la troduccin validez jurdica, Espaa)
sociedad abierta. Se suele consi-
derar, por ejemplo, como patrones
objetivos para evaluar el acceso a
Divisin de poderes
un nuevo nivel, lo que en realidad La divisin de poderes significa:
no son ms que artificios culturales
(Glosario de Conceptos Polticos 1. Hay en el Estado un solo poder,
Usuales). que es el social jurdicamente

260
DOCTRINA CONSTITUCIONAL

organizado. Para su ejercicio se en algunos actos del Ejecutivo.


precisan tres funciones: crear la ley, Este ltimo lleva las relaciones
aplicar la ley y resolver conflictos. internacionales, pero para de-
clarar la guerra y celebrar los
2. Cada funcin se adjudica a un tratados requiere la aproba-
rgano especfico, se evitan los cin de la asamblea. Maneja
traslapes entre rganos y la con- los recursos de la nacin, pero
fusin de a quin corresponde requiere aprobacin del Legis-
cada funcin. lativo para el presupuesto de
gastos, y solo por ley procede
3. Para no romper la unidad estatal
a cobrar impuesto.
los tres poderes han de actuar en
forma coordinada. Si hay un pro-
- Estableciendo relaciones inte-
psito comn, la conclusin es
rorgnicas para que los rga-
que tiene que haber una colabo-
nos guarden entre s un equi-
racin entre los rganos, que se
librio, de manera que uno no
logra:
pueda dominar al otro.
- Dando a cada rgano una fun-
cin especfica como principal, Tales reglas de colaboracin se llevan
pero sin privarlo de que ejercite a cabo universalmente a travs de
funciones de la misma natura- dos sistemas: el parlamentario y el
leza que las de otro rgano. Se- presidencia (GAMAS TORRUCO,
ra imposible que los rganos Jos. Teora de la Constitucin. Origen
Legislativo y Judicial actuaran y desarrollo de las Constituciones mexi-
sin ejercitar algunas facultades canas. Porra, Mxico, 2001).
administrativas (nombramien-
tos de integrantes, elaboracin Doctrina constitucional
y manejo de presupuestos); ni
que el Ejecutivo pudiera apli- La doctrina constitucional, previs-
car las leyes sin establecer en ta, construida y sistematizadaprima
algunos casos reglas generales facie a partir del artculo VI del T-
(reglamentos). La adjudica- tulo Preliminar del Cdigo Procesal
cin de las funciones tiene que Constitucional, identifica un efecto
ser flexible. de vinculatoriedad para todos los
intrpretes constitucionales en la
- En una misma funcin se medida en que transmite una lectura
prev la intervencin de dos dinmica de la Constitucin desde la
rganos. El Ejecutivo tiene re- ptica del supremo intrprete, quien
conocida una intervencin en en ltima instancia interpreta los
el proceso legislativo: puede postulados de la Carta Fundamental.
iniciar las leyes y oponerse a
su exposicin temporalmente Sin embargo, estimamos que an
hasta que el Legislativo ratifi- queda por construir jurispruden-
que o rectifique. En forma se- cialmente con solidez conceptual,
mejante la legislatura participa argumentativa y a su vez prctica,

261
DOCTRINA JURISPRUDENCIAL

las bases de la doctrina constitucio- que determinado sentido interpre-


nal, en tanto debemos asumir que tativo de una disposicin legislativa
esta tiene un efecto de vinculatorie- resulta contrario a la Constitucin,
dad para los jueces y; sin embargo, por lo que no debe ser usado por los
de la norma dispositiva, no fluye jueces en el ejercicio de la funcin
en forma directa que en propiedad jurisdiccional que les corresponde
la doctrina constitucional resulte (STC Exp. N 4853-2004-PA).
plenamente vinculante, a excepcin
de pronunciamientos del Tribunal
en los cuales afianza el carcter de
Doctrina jurisprudencial
vinculacin de la doctrina constitu- Por doctrina constitucional debe en-
cional, tambin denominada doc- tenderse en este punto: a) las interpre-
trina jurisprudencia (FIGUEROA taciones de la Constitucin realizadas
GUTARRA, Edwin. La doctrina por este Colegiado, en el marco de su
constitucional. En: El Peruano, 17 actuacin a travs de los procesos,
de mayo de 2011). // Por doctrina sea de control normativo o de tutela
constitucional debe entenderse en de los derechos fundamentales; b) las
este punto: a) las interpretaciones interpretaciones constitucionales de
de la Constitucin realizadas por la ley, realizadas en el marco de su la-
este Colegiado, en el marco de su bor de control de constitucionalidad.
actuacin a travs de los procesos, En este caso, conforme lo establece el
sea de control normativo o de tutela artculo VI del Ttulo preliminar del
de los derechos fundamentales; b) Cdigo Procesal Constitucional, una
las interpretaciones constituciona- ley cuya constitucionalidad ha sido
les de la ley, realizadas en el marco confirmada por el Tribunal, no puede
de su labor de control de constitu- ser inaplicada por los jueces en ejerci-
cionalidad. En este caso, conforme cio del control difuso, a menos, claro
lo establece el artculo VI del Ttu- est, que el Tribunal solo se haya pro-
lo Preliminar del Cdigo Procesal nunciado por su constitucionalidad
Constitucional, una ley cuya consti- formal; c) las proscripciones interpre-
tucionalidad ha sido confirmada por tativas, esto es, las anulaciones de
el Tribunal, no puede ser inaplicada determinado sentido interpretativo
por los jueces en ejercicio del control de la ley realizadas en aplicacin del
difuso, a menos, claro est, que el principio de interpretacin conforme
Tribunal solo se haya pronunciado a la Constitucin. Se trata en este su-
por su constitucionalidad formal; c) puesto de las sentencias interpretati-
las proscripciones interpretativas, vas, es decir, las que establecen que
esto es, las anulaciones de deter- determinado sentido interpretativo
minado sentido interpretativo de de una disposicin legislativa resulta
la ley realizadas en aplicacin del contrario a la Constitucin, por lo que
principio de interpretacin confor- no debe ser usado por los jueces en el
me a la Constitucin. Se trata en este ejercicio de la funcin jurisdiccional
supuesto de las sentencias interpre- que les corresponde (STC N 04853-
tativas, es decir, las que establecen 2004-PA, Exp. N f. j. 15).

262
DOMICILIO

Doctrina poltica estn al margen del libre examen y


la discusin; es una proposicin con
Es el conjunto de enseanzas basadas pretensiones de verdad, que debe ser
en contenidos de ndole ideolgico, aceptada sin anlisis personal, y que,
poltico, filosfico, militar, religioso, como tal, sirve de base y principio in-
basado en principios, con la finalidad controvertibles para la edificacin de
de establecer la validez y la primaca una teora poltica.
de las enseanzas o ideas.
Para Guerra, el dogmatismo siem-
Dogmatismo pre pretende tener la verdad, la ra-
zn y no deja margen para la discu-
Es la actitud y el comportamiento sin o duda de su tesis. Su respuesta
de intransigencia de personas que es la descalificacin o la eliminacin.
consideran irrefutables e inmutables
los principios bsicos de una doctri- Algunos sistemas polticos que prac-
na. Expresa un conjunto de verdades tican el dogmatismo poltico acep-
que se tienen por innegables y se tan como base una ideologa ms o
aceptan sin necesidad de demostra- menos rgida y valoran los hechos,
cin. Se muestra tambin como un enfocan los problemas y plantean las
pensamiento unilateral, anquilosa- soluciones de acuerdo con los dog-
do, antidialctico. Es una aceptacin mas de su ideologa. Los dogmas re-
ciega, no crtica, de lo que se lee o de ligiosos son tenidos como verdades
lo que es inculcado. eternas, inmutables e imperfectibles
(MARTNEZ SILVA, Mario y SAL-
El dogmatismo defiende a ultranza CEDO AQUINO, Roberto. Dicciona-
lo que cree, sin estar nunca dispuesto rio Electoral. INEP, Mxico, 2012).
a renunciar a esa creencia, dado que
constituye una verdad absoluta y no Domicilio
renunciable.
Es el lugar de residencia de una per-
El dogmatismo poltico es una ten- sona. // Lugar en que legalmente
dencia a considerar determinados se considera establecido alguien para
principios de la vida social como el cumplimiento de sus obligaciones
inmodificables y a someterse a ellos y el ejercicio de sus derechos (REAL
sin cuestionarlos. Considera que sus ACADEMIA ESPAOLA. Dicciona-
verdades ideolgicas son absolutas y rio de la Lengua Espaola. 22a edicin).
eternas. No se plantea el problema de // [El] domicilio se constituye por
su validez. Niega el anlisis racional la residencia habitual de la persona
de ellas y las impone sin sentido crti- en un lugar; y el domicilio mltiple
co ni discusin. No admite el debate implica que viva alternativamente en
de la ideologa que se profesa; esta dos o ms lugares considerndose a
ltima est escrita de una vez y para la domiciliada en cualquiera de ellos
siempre. Sus principios y postulados (Cas. N 2227-2001-Ayacucho).

263
DOMINIO PBLICO

Dominio pblico inalienables e imprescriptibles, ade-


ms de inembargables () (STC
El dominio pblico es una forma N 0015-2001-AI, f. j. 29).
de propiedad especial, afectada al
uso de todos, a un servicio a la co- Duda insalvable
munidad o al inters nacional, es
decir, que est destinada a la satis- La nocin de duda insalvable debe
faccin de intereses y finalidades ser entendida como aquella que no
pblicas y, por ello, como expresa puede ser resuelta por medio de la tc-
el artculo 73 de la Constitucin, nica hermenutica () (STC N 0008-
tiene las caractersticas de bienes 2005-PI, f. j. 21).

264
E
Economa falseamiento llevara a una distorsin
completa de todos los procesos del
La Economa es una ciencia que se mercado (DIEZ ESTELLA, Fernan-
ocupa de las cuestiones que se gene- do. Discriminacin y precio en el Dere-
ran en relacin con la satisfaccin de cho de Competencia. Editorial Civitas,
las necesidades de los individuos y Madrid, 2003).
de la sociedad.
Economa poltica
Economa libre de mercado
Es la ciencia que estudia el proceso
La economa de mercado constituye de la produccin, circulacin, distri-
un orden econmico que admite en bucin y consumo de la riqueza.
su seno bastantes frmulas de orga-
nizacin de los mercados y no menos Economa social de mercado
concepciones sociales y econmicas
sobre el papel del Estado y el resto de La economa social de mercado se
agentes econmicos. Lo que distingue basa en la organizacin de los mer-
y caracteriza a la economa de merca- cados como mejor sistema de asigna-
do es la orientacin de todos los pro- cin de recursos y trata de corregir
cesos econmicos hacia el consumo, y proveer las condiciones institucio-
que es el que se encarga de transmitir nales, ticas y sociales para su opera-
a los productores las lneas de actua- toria eficiente y equitativa. En casos
cin que tienen que seguir, mediante especficos, requiere compensar o co-
las valoraciones que llevan a cabo los rregir posibles excesos o desbalances
consumidores y que se expresan en que puede presentar el sistema econ-
los precios. Por lo tanto, para que la mico moderno basado en mercados
economa de mercado pueda alcanzar libres, caracterizado por una minu-
sus fines es preciso que se garantice la ciosa y extensa divisin del trabajo y
libre fijacin de precios en un entorno que, en determinados sectores y bajo
competitivo, ya que por el papel que ciertas circunstancias, puede alejarse
estos desempean en la toma de de- de una competencia funcional. Des-
cisiones de los agentes econmicos su carta como sistema de organizacin

265
EDUCACIN

la economa planificada central- vivencias como escolares. Pero si nos


mente (RESICO, Marcelo. Econo- alejamos de estas posiciones intuiti-
ma social de mercado. Estudio, 2011). vas respecto al fenmeno educativo
// [La economa social de merca- y profundizamos en su verdadero
do], se refiere a un tipo de organi- significado, nos daremos cuenta de
zacin econmica regulado por un su complejidad (POZO, Andrs.
rgimen jurdico de descentraliza- Teoras e instituciones contemporneas
cin e independencia frente al Esta- de educacin. Biblioteca Nueva, Ma-
do, el cual est destinado a asegurar drid, 2004). // La educacin es un
la existencia de una pluralidad de proceso de aprendizaje y enseanza
agentes econmicos en lo relativo que se desarrolla a lo largo de toda
a la libre iniciativa, para participar la vida y que contribuye a la forma-
en la actividad econmica, y la libre cin integral de las personas, al pleno
competencia, para ofertar y deman- desarrollo de sus potencialidades, a
dar la provisin y suministro de bie- la creacin de cultura, y al desarro-
nes y servicios al pblico en general. llo de la familia y de la comunidad
nacional, latinoamericana y mundial.
[Es] ese mbito de concurrencia e Se desarrolla en instituciones educa-
intercambio autodeterminativo, en tivas y en diferentes mbitos de la
donde aparecen de un lado los ofer- sociedad (Ley General de Educa-
tantes de bienes y servicios y, de otro, cin). // La educacin implica un
los consumidores o usuarios () proceso de incentivacin del desplie-
(STC Exp. N 00018-2003-AI, f. j. 2). gue de las mltiples potencialidades
humanas cuyo fin es la capacitacin
del hombre para la realizacin de
Educacin
una vida existencial y coexistencial
La educacin es un fenmeno que genuina y verdaderamente humana;
nos concierne a todos desde que na- y, en su horizonte, permitir la crista-
cemos. Los primeros cuidados ma- lizacin de un proyecto de vida.
ternos, las relaciones sociales que se
producen en el seno familiar o con Por ende, la educacin opera como
los grupos de amigos, la asistencia a la natural obligacin derivada del
la escuela, etc., son experiencias edu- ansia de perfeccin; la cual, por ra-
cativas, entre otras muchas, que van zones de la propia naturaleza del
configurando de alguna forma con- educando, incide instrumentalmente
creta nuestro modo de ser. en el entendimiento, la voluntad y la
sociabilidad de los individuos (STC
Es por este motivo que nos resulta fa- N 04232-2004-PA, f. j. 10, prrafos 5 y 6).
miliar hablar de educacin. Incluso, a
veces, las personas creen que entien- Efecto de la sentencia
den de educacin, y no dudan en dar
su opinin sobre aspectos relaciona- La doctrina tradicional del control
dos con la misma, apoyndose en sus judicial difuso indica que los efectos

266
EFECTO DEROGATORIO

de la sentencia son exclusivamente Ello justifica, de un lado, que los tri-


para el caso concreto, lo cual facili- bunales constitucionales han genera-
ta una distincin ms clara entre la do algunas controversias respecto a
funcin legislativa y la judicial, en el quin debe determinar dichos efec-
marco de la divisin de poderes tal tos, si es el legislador ordinario que,
como la formulara Montesquieu. Pese en desarrollo de las normas previstas
a ello la jurisprudencia es una fuente por la Constitucin, determina en las
del derecho. Explica Cueto Rua: la normas de Ley Orgnica del Tribunal
decisin rendida por un juez en un Constitucional o en las leyes procesa-
caso en concreto ser fundamento de les constitucionales; o, en su defecto,
objetividad para otro juez que debe es el Tribunal Constitucional el que,
fallar otro caso. Responde a la idea al substanciar el respectivo proceso
de que se trata de una fuente espon- constitucional, define y seala los
tnea del derecho; con proyeccin efectos de sus sentencias (SANTI-
obligatoria a los otros caos anlogos VAEZ RIVERA, Jos. Los efectos
en el Common Law; sin ella, pero con de las sentencias constitucionales en
la que resulta de su ejemplaridad en el ordenamiento interno. En: Revis-
el sistema continental (PALAZZO, ta Semestral del Centro de Estudios
Eugenio. Acciones de clase y dere- Constitucionales. Universidad de
chos individuales homogneos. En: Talca, noviembre, 2006).
AA. VV. Tratado de Derecho Procesal
Constitucional. Tomo I. La Ley, Bue- Efecto derogatorio
nos Aires, 2010). // Si bien las sen-
tencias constitucionales tienen la for- Son distintas las definiciones y las
ma y contenido jurdico, pero tienen consecuencias que la doctrina ha
efectos de carcter poltico de diversa ensayado sobre el efecto derogato-
ndole, adems dichos efectos se ex- rio y, en trminos ms generales,
tienden al mbito social y econmico; sobre la abrogacin de las normas
por ello, revisten una trascendental jurdicas. Sobre el particular, sin
importancia para el Estado social y duda es relevante la utilizada por
democrtico de Derecho. Dez-Picazo, quien entiende por de-
rogacin aquel efecto de una ley de-
Frente a esa realidad las sentencias terminante de la prdida de vigencia
constitucionales no pueden adoptar de otra ley anterior; de modo que
modalidad nica en cuanto a su con- constituye, segn el mismo autor, el
tenido ni en cuanto a sus efectos; al modo ms frecuente de cesacin de
contrario, deben y tienen que adop- la vigencia de las leyes, a partir de un
tar distintas modalidades o tipos, ya cambio en la voluntad del legislador.
sea desde el punto de vista del conte- Por su parte, Pugliatti la define como el
nido de la decisin, ya desde el punto efecto que un acto legislativo produce
de vista de sus efectos temporales, es con respecto a un acto legislativo pre-
decir, desde el punto de vista del di- existente, poniendo fin a su eficacia.
mensionamiento de los efectos en el
tiempo, o desde el punto de vista de Pero tambin distingue la doctrina,
los efectos en cuanto a las personas. en trminos muy generales, entre la

267
EJECUCIN

derogatoria expresa y la derogacin de los medios para hacer cumplir el


tcita, de modo que entiende por la fallo. De modo que la ejecucin de
primera: aquella modalidad del ejer- la sentencia forma parte del oficio
cicio de la potestad legislativa por la del juez y comprendida dentro de
que se produce el efecto derogatorio su funcin jurisdiccional. Al tratar
en virtud de una disposicin legal ad el tema sobre la jurisdiccin como
hoc y, por la segunda, aquella que funcin y como actividad, suele se-
en la nueva ley no identifica la dispo- alarse que la jurisdiccin como fun-
sicin legal derogada, de manera que cin presenta un doble contenido:
no es el legislador quien determina En primer trmino es una facultad
directamente el objeto de la deroga- de decisin que se manifiesta en el
cin, sino los operadores jurdicos poder del rgano jurisdiccional para
a partir de un esclarecimiento de la conocer de las demandas o peticio-
volutas legis (OROZCO SOLANO, nes que le sean presentadas por los
Vctor Eduardo. La fuerza normativa particulares, proveer sobre la misma
de la Constitucin frente a las normas y en ltimo caso para pronunciarse
preconstitucionales. Universidad de y decidir. Una segunda facultad, es
Castilla - La Mancha. Tesis doctoral). la de coercin, imperium o ejecucin
(BERMDEZ GONZLEZ, Roraima.
Ejecucin La ejecucin de sentencia. Universidad
Jos Antonio Pez, 2011).
Del latn exsecutio. Afectacin, realiza-
cin, cumplimiento. // Cumplimien- Ejercicio del poder
to de una sentencia o convencin. //
Efectividad o cumplimiento de una El ejercicio del poder demanda de
sentencia o fallo de juez o tribunal las autoridades que lo ostentan la
competente; como cuando se toman mayor responsabilidad. El poder no
los bienes del deudor moroso para es solo una prerrogativa. Tambin es
satisfacer a los acreedores mediante deber. Como parte de su actividad
dicha orden judicial. reconocida constitucionalmente, to-
dos los altos funcionarios del Estado
Ejecucin de sentencia (una enumeracin de ellos se pue-
de encontrar en el artculo 39 de la
La ejecucin, como ltima fase o Constitucin) estn en la capacidad
etapa del proceso, hace que el man- de lograr el desarrollo del pas, y
dato general contenido en la senten- para ello se les debe exigir el mxi-
cia se cumpla, se materialice en el mo compromiso con el cumplimien-
mundo de lo fsico, ya que de otra to de sus funciones () (STC Exp.
manera se frustrara la finalidad N 0026-2006-PI, f. j. 2).
del derecho procesal, que no es otra
que la de hacer efectivo el derecho, Elecciones
quedando reducida la sentencia a
un estudio con valor exclusivamen- Como muchos otros conceptos cla-
te lgico o pedaggico, y sin eficacia ves de lapoltica, la acepcin elec-
prctica, si el Estado no dispusiera cin est marcada por un dualismo

268
ELECCIONES

de contenido. Por una parte, puede con el mbito que involucran laselec-
tener un sentido neutro o tcnico, y ciones, con el rgano representativo,
por otra, un sentido sesgado u on- con el tiempo en que se realizan y
tolgico. Si no se hiciera esta dife- con elsistema poltico. Respecto a la
renciacin no podra entenderse por primera relacin, se puede distinguir
qu en sociedades ysistemas polti- entre niveles nacionales y subnacio-
costan diversos en su estructura y nales y respecto a la segunda catego-
orientacin, laseleccionesson parte ra, entreeleccionesprovinciales o
de lo cotidiano de lapoltica. regionales y municipales. Vale aadir
las eleccionessupranacionales para
El significado neutro de elecciones
rganos representativos en sistemas
puede ser definido como una tcni-
de integracin regional, como por
ca de designacin de representantes.
ejemplo, el Parlamento Centroame-
En esta acepcin no cabe introducir
ricano (Parlacen). Respecto a la se-
distinciones sobre los fundamentos
gunda relacin, conviene diferenciar
en que se basan lossistemas electo-
rales, las normas que regulan su veri- entre eleccionespresidenciales y
parlamentarias, o sea unipersona-
ficacin y las modalidades que tiene
les y pluripersonales y dentro de la
su materializacin.
segunda categora entre elecciones
El significado ontolgico de elec- unicamerales o bicamerales, esto es
ciones se basa en vincular el acto de cuando se elige a una Cmara de
elegir con la existencia real de la po- Diputados y un Senado.
sibilidad que elelectortiene de op-
tar libremente entre ofertas polticas Respecto a la tercera relacin es im-
diferentes, y con la vigencia efectiva portante diferenciar entreeleccio-
de normas jurdicas que garanticen nessimultneas (eleccionesuni- y
el derecho electoraly las libertades pluripersonales, incluso de dife-
y derechos polticos. En este senti- rentes niveles) y no-simultneas. Se
do, se da una confluencia entre los distingue asimismo entre diferentes
conceptos tcnico y ontolgico de grados de simultaneidad, toman-
eleccin, al definrsela como mto- do como criterio no solo el da, sino
do democrtico para designar a los tambin la boleta (si es nica o no)
representantes del pueblo. y el voto (si con el mismovotose
elige a varios rganos). Vale aadir
Estos conceptos generales abarcan la distincin en el caso de eleccio-
una gran diversidad de variantes en nes plurinominales de elecciones
la prctica poltica de los pases. Un de renovacin completa o parcial y
mtodo para ordenar esta diversidad de elecciones intermedias, cuando
es una tipologa simple de los tipos laselecciones parlamentarias tienen
deelecciones. un periodo ms corto y se realizan
cada segunda vez de forma separada
Tipos deelecciones de las presidenciales. El grado de si-
multaneidad de las eleccionestiene
Los tipos deeleccionesse definen con muchas implicancias para el resulta-
base en cuatro relaciones: la relacin do de las elecciones y ms an para

269
ELECCIONES

el funcionamiento delsistema polti- consecuentemente, de lossistemas


coo en lagobernabilidad. polticos.

Respecto a la cuarta relacin, el criterio El rol de las elecciones (competiti-


clave de distincin es el de la oportuni- vas) en los sistemas democrticos es
dad y de la libertad de elegir que el ciu- fundamental. En primer lugar, las
dadano efectivamente tiene. Conforme elecciones constituyen la base del
a ello, es posible distinguir entre: concepto democracia. Hay demo-
cracia cuando los detentadores del
a) Eleccionescompetitivas. poder son elegidos popularmente
en una lucha abierta y libre por el
b) Eleccionessemicompetitivas. poder. En segundo lugar, las eleccio-
nesson la fuente de legitimacin tan-
c) Eleccionesnocompetitivas.
to delsistema poltico, como de sus
En las primeras, elelectorejerce elsu- lderes o dirigentes. En tercer lugar,
fragiolibremente y entre opciones laseleccionesson el medio a travs
reales. Esa oportunidad y esa liber- del cual se verifica la participacin
tad, adems, estn garantizadas por polticaen las grandes mayoras.
normas jurdicas efectivamente vi-
gentes. Si estos requisitos, que deben En los sistemas autoritarios laselec-
verificarse copulativamente, se ven li- cionestienen una importancia ms
mitados en algn grado, se puede ha- relativa. Teniendo presente la varie-
blar de elecciones semicompetitivas. dad de contextos que ofrecen estos
Cuando ellos se encuentran vedados sistemas es posible afirmar que en
alelector, estamos entonces ante elec- ellos laseleccionesrepresentan un
ciones nocompetitivas. medio, entre otros, de regular elpo-
derpoltico y que su verificacin tie-
Estos tipos deeleccionescorrespon- ne importancia en la medida en que
den a la tipologa corriente de lossis- puede representar un cambio en la
temas polticosmodernos: orientacin del rgimen. Las elec-
ciones semicompetitivas tienen im-
- Eleccionescompetitivas- Siste- portancia en el respaldo que busca
mas democrticos. elrgimen poltico, que se encuentra
ms expuesto que el totalitario a la
- Elecciones semicompetitivas- opinin pblicainterna y externa.
Sistemas autoritarios.
En los sistemas totalitarios las elec-
- Eleccionesnocompetitivas Siste- ciones no juegan un rol en el poder
mas totalitarios. poltico. No legitiman su ejercicio ni
originan su cambio. Las elecciones son
Importancia de laselecciones instrumentos de dominacin poltica
y social (Instituto Interamericano de
La importancia que laseleccio- Derechos Humanos. Centro de Ase-
nestienen en una sociedad dada va- sora y Promocin Electoral. Glosario
ra segn los tipos deeleccionesy, de trminos. Costa Rica).

270
EQUILIBRIO DE PODERES

Elecciones primarias Embajador


Las elecciones primarias son el resul- Representante de ms alta jerarqua
tado de una solucin que se buscaba acreditada por un Estado ante otro.
aos atrs en sociedades donde los
ciudadanos no acudan masivamen-
te a las urnas para elegir al futuro
Empleador
presidente, ya que algunos filsofos
Palabra asignada a todo patrn que
polticos y algunos polticos de pro-
tiene a su servicio a uno o ms asala-
fesin pensaban que el mandatario
riados, obreros o empleados.
afrontara, durante el periodo en el
cual gobernara, una falta de legitimi-
dad que podra representarle un obs- Enfermedad profesional
tculo para actuar como jefe supremo
de una nacin; por esta razn, se bus- Esta condicin de salud personal es
caron soluciones que acabaran con el consecuencia forzosa o probable de
problema, buscando que el presidente un trabajo subordinado, en condi-
fuera elegido con un mnimo del 50 % ciones poco adecuadas. Su posible
de la poblacin habilitada para votar. prevencin, sobre las condiciones la-
borales, as como los resultados eco-
Las elecciones primarias buscan ha- nmicos del tratamiento y de la inca-
cer que los candidatos de los diferen- pacidad resultante, son objetos de un
tes partidos polticos pasen por un marco normativo.
proceso de eleccin interna dentro
del partido, de modo tal que haya tan Equilibrio de poderes
solo un candidato por partido, redu-
ciendo as el nmero de candidatos Consiste esencialmente en el contra-
para una eleccin. peso de poder dentro de un sistema
de Estado, principalmente en siste-
En caso de que se requiera una se- mas democrticos. En los Estados y
gunda vuelta para definir al futuro democracias actuales, el equilibrio
presidente, este saldra elegido por de poderes es fundamental, para el
una mayora representativa que le desarrollo de los Estados, basndose
brindara mayor legitimidad. en el autogobierno y el respeto de los
valores democrticos. // El equili-
Este tipo de elecciones no es muy brio de poderes () tiene dos fines:
comn, aunque es utilizado en los Limitar el poder dividindolo y hacer
Estados Unidos y, espordicamen- ms slida la apropiacin del poder
te, en algunos pases latinoameri- por el pueblo; el pluralismo de parti-
canos como Costa Rica y Colombia, dos, que es un medio de delegar, y al
en donde se elige un candidato por mismo tiempo, de limitar el poder, es-
partido (FRANCO, Rolando. Los sis- pecialmente a travs de la oposicin
temas electorales y su impacto poltico. organizada; el autogobierno; y final-
Centro Interamericano de Asesora y mente, la supremaca de la ley, ya que
Promocin Electoral, 1987). por encima de todos los ciudadanos y

271
ERARIO

gobernantes existe una regla de Dere- Estabilidad constitucional


cho a la que se someten todos y ante
la cual todos son iguales. Es el resultado de una relacin ar-
mnica, sin conflictos, entre el texto
Con relacin al autogobierno, este normativo y el orden de los compor-
constituye, a decir de Ved El, un me- tamientos polticos reales. Ello es
canismo a travs del cual la demo- posible cuando la estructura cons-
cracia local permite la participacin titucional es un orden abierto que
del ciudadano en el poder de una acoge sin traumatismos las modi-
manera mucho ms directa y menos ficaciones sociopolticas que se de-
mtica de la democracia centraliza- sarrollan dentro de los parmetros
da, y al mismo tiempo, la existencia fijados por ella, de all el carrter de
de libertades en provecho de las co- permanencia dinmica que la cuali-
lectividades locales, (lo que) repre- fican (DAZ RICCI, Sergio. Horizon-
senta una barrera a los excesos de la tes contemporneos. Derecho Procesal
autoridad del poder central (BER- Constitucional. Centro de Estudios
NALES BALLESTEROS, Enrique. Constitucionales del Tribunal Cons-
Constitucin de 1993. Anlisis compa- titucional, Lima, 2011).
rado. 5 edicin, Lima, 1995).
Estado
Erario Entidad social y poltica organizada
Fisco o tesoro nacional. // Lugar que se manifiesta por la coexistencia
donde se guarda el tesoro pblico. de tres elementos: un territorio de-
terminado, una poblacin asentada a
Erga omnes ese territorio y una autoridad comn
o gobierno que rige dentro del modo
Erga omnes es una locucin latina, exclusivo. // La conceptualizacin
que significa respecto de todos o de Estado es polismica, debido a
frente a todos, utilizada usualmen- que tiene una variedad de enfoques
te en el derecho (sentencias, resolu- conceptuales, que de algn modo
ciones escritos, etc.) para referirse a otorgan una mejor comprensin del
la aplicacin de una ley o norma. significado de Estado.

Para comenzar, es fundamental decir


Escuela clsica
que el trmino Estado, segn Nor-
Concepcin terica del Derecho Pro- berto Bobbio (1909-2004), se impuso
cesal cuyo florecimiento data del siglo por la difusin y el prestigio de la
XIX, y es su antecesor prominente el obra El Prncipe de Nicols Maquia-
Marqus de Beccaria, con su famoso velo (1469-1527). Al afirmar que:
tratado de los delitos y de las penas. Todos los Estados, todas las deno-
minaciones que ejercieron y ejercen
Espritu de la ley imperio sobre los hombres, fueron
y son repblicas o principados. Es-
Sentido de un precepto legal, es la di- tableciendo segn lo dicho que la
rectriz de la norma o marco jurdico. situacin de determinada sociedad

272
ESTADO

organizada es, en s, un Estado a lo largo de los siglos, pasando por


(BOBBIO, Norberto. Estado, Gobier- distintas etapas, cada cual ms dife-
no y sociedad. Reimpresin. Fondo de rente que la anterior de las noveda-
Cultura Econmica, Mxico, 2006). des que nos dejaba. Como fenmeno
// Entre las diferentes posiciones histrico que no podra suceder de
conceptuales, debemos empezar con otro modo. Un producto histrico
un significado bsico como seala que, como tal, estuvo y est sujeto a
Andr Hauriou al decir que el Esta- transformaciones, que aparece por
do es la agrupacin humana, fijada la concurrencia de distintos factores
en un territorio determinado y en de ndole diversa. Asimismo, la no-
la que existe un orden social, polti- cin de crisis se viene asociando a la
co y jurdico orientado hacia el bien de Estado de un tiempo a esta parte.
comn, establecido y mantenido por Tambin resulta subrayable que des-
una autoridad dotada de poderes tacados juristas utilicen en sus Escri-
de coercin (HAURIOU, Andr. tos formulaciones intermedias entre
Derecho Constitucional e instituciones el Estado y la sociedad, mostrando
polticas. Editorial Ariel, Barcelona, as lo artificial de la separacin entre
1980). // El Estado es una forma ambos, amn de lo insuficientes que
institucional en la que se han orga- resultan como explicativas de la rea-
nizado las sociedades ms evolucio- lidad. Es el caso de Hesse que habla
nadas y desarrolladas, requiriendo de Gemeinwesen o Comunidad.
el Estado para establecer su poder
y supremaca, formas de regulacin Ello no es bice, ni creemos que lo
normadas por el derecho que limiten ser, para seguir empleando desde la
el albedro de sus integrantes y los tcnica jurdica del Derecho Consti-
sometan a un orden pblico estable tucional el concepto de Estado, pues
(CHANAM ORBE, Ral. Manual los fenmenos de integracin supra-
de Derecho Constitucional. Editorial nacional todava no han podido con
Adrus, Arequipa, 2011). // El Esta- el. Desde otra ptica, aunque mere-
do es el marco en donde se origina y cedora de al menos alguna reflexin,
desarrolla el constitucionalismo. La el Estado siempre ha sido un sujeto
Constitucin es, por antonomasia, la indiscutido de Derecho Internacio-
Constitucin del Estado, siendo en l nal. Y no solo eso sino que tambin
donde se produce el Derecho Consti- sigue siendo, como seala Dez de
tucional. Velasco, el sujeto-tipo, al margen
de que en la Comunidad Internacio-
Pese a los embates que ha sufrido, nal se admitan otros sujetos, como
desde muy diversos frentes, la idea las organizaciones internacionales.
de Estado, esta compleja forma de El Estado adquiere la personalidad
organizacin de la sociedad sigue internacional una vez que se en-
siendo un insoslayable punto de re- cuentre constituido y operante, para
ferencia en nuestros das. No cabe lo cual es necesario que concurran
duda de que su fisonoma y perfiles ciertos elementos o caractersticas
son muy distintos que los de antao, (FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos
y que present una aguda evolucin Julio. Los Fundamentos del Derecho

273
ESTADO ABSOLUTISTA

Constitucional. CEC, Tribunal Consti- Estado constitucional


tucional, Lima, 2008).
Dcese del Estado que rene los re-
quisitos de legalidad exigidos por la
Estado absolutista doctrina liberal. Esta idea surge en el
El absolutismo, como forma de Es- siglo XVIII en Europa, contrapuesta
tado, justificaba la arbitrariedad del a los Estados arbitrarios carente de
monarca con el pretexto de cuidar mediacin legal que impida los ex-
un bien tan importante como la se- cesos de los gobernantes. Esta idea
guridad del pueblo, colocando las plasmada en los textos de J. J. Rous-
exigencias polticas por encima del seau, se convirti posteriormente en
derecho, de la justicia y la moral. De una de las principales banderas po-
esta manera al Rey le competa in- lticas de los movimientos revolucio-
terpretar las necesidades nacionales, narios y liberales que recorrieron el
arbitrar los medios para satisfacerlas mundo. // Para Kart Loewenstein:
y detentar con exclusividad el poder. El Estado constitucional se basa en
Ninguna elucubracin es tan esclare- el principio de la distribucin del po-
cedora como el contenido de algunos der. La distribucin del poder existe
apotegmas que entonces se repetan cuando varios independientes de-
en todos los ambientes: Lo que quie- tentadores del poder u organismos
re el Rey quiere la ley; Suprema lex estatales participan en la formacin
regis voluntas; Todo por el pueblo de la voluntad estatal. Las funcio-
pero sin el pueblo; o la frase clebre nes que les han sido asignadas estn
de Luis XIV que lo resume todo: El sometidas a un respectivo control a
Estado soy yo (OLANO, Carlos Al- travs de otros detentores del poder,
berto. Derecho Constitucional general e como est distribuido, el ejercicio del
instituciones polticas - Estado social de poder poltico est necesariamente
derecho. Ediciones Librera del Profe- controlado (LOEWENSTEIN, Karl.
sional, Bogot, 2000). Teora de la Constitucin. Editorial
Ariel, Barcelona, 1982). // Gusta-
Estado autoritario vo Alberto Musumeci, nos recuerda
en su trabajo El control dual o paralelo
Estado que centraliza el poder de ma- de constitucionalidad como garanta de la
nera arbitraria, en la forma de dicta- jurisdiccin constitucional en un Estado
dura, por lo general de manera tran- Constitucional de Derecho, que el Esta-
sitoria; distinta del Estado totalitario. do Constitucional de Derecho asienta
su paradigma en la subordinacin de
Estado civil la legalidad a Constituciones rgidas
con un rango jerrquico superior a las
Comprobacin de los principales he- leyes como normas de reconocimien-
chos que interesan al estado de una to de su validez. Esto significa que:
persona (nacionalidad, matrimonio,
divorcio, defuncin, reconocimiento a) La validez de las normas no de-
de los hijos naturales, adopcin, o pende exclusivamente de la for-
legitimacin). ma de produccin sino adems

274
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL

de la compatibilidad de sus con- democrtica que, por principio, es


tenidos con los principios consti- aquella adoptada conforme a un con-
tucionales; junto de reglas y no solo a la acorda-
da mayoritariamente.
b) La ciencia jurdica propone una
visin crtica en relacin con su Por ltimo, cabe destacar que en el
propio objeto y propone la elimi- Estado constitucional, los derechos
nacin o correccin de las lagu- fundamentales no son exclusivamen-
nas y antinomias que surgen de te disposiciones jurdicas producto
la violacin de las prohibiciones de la actividad poltica voluntarista
y obligaciones de contenido esta- y deliberativa sino que, desde su fun-
blecidas por la Constitucin; damentacin interna, introducen en
el sistema una slida carga axiolgica
c) La actividad jurisdiccional se que pretende irradiarla en todo el or-
fortalece en la medida que debe denamiento jurdico (ZAMBRANO
aplicar las normas, y siempre PASQUEL, Alfonso. Estado Constitu-
que estas sean formal y sustan- cional de derecho y neoconstitucionalis-
cialmente compatibles con la Ley mo. Universidad Catlica de Santia-
Fundamental; go de Guayaquil).
d) Se configura un lmite y un com-
plemento para la democracia. Estado de cosas inconstitu-
Un lmite, porque los derechos cional
incorporados a la Constitucin
implican prohibiciones y obliga- El Estado de cosas inconstitucional,
ciones impuestas a los poderes y lo podemos definir como una figura
a las mayoras, que de no mediar jurdica creada no por la Constitucin
dicha interdiccin, alcanzaran el Poltica, sino por la Corte Constitu-
grado de absolutos. Un comple- cional de ah que sea tan controver-
mento, porque estas prohibicio- sial, a travs de la cual se declara
nes y obligaciones se configuran que ciertos hechos son abiertamente
como garantas de los derechos contrarios a la Constitucin, por esa
de todos frente a los abusos de ta- vulneracin sistemtica y colectiva de
les poderes, que podran de otro los principios y derechos fundamen-
modo fagocitar el propio sistema tales consagrados en aquella, y como
democrtico. consecuencia de este hecho, exhorta
a las autoridades competentes (sean
De ello se deduce que, si en el mo- estatales o privadas), para que en un
delo de Estado legislativo de Dere- plazo razonable y perentorio, adop-
cho, el poder emanado de la ley era ten todas las medidas necesarias para
soberano por cuanto representaba la superar eseEstado de Cosas (ARAN-
voluntad general, en el Estado Cons- GO DAZ, Alejandro. Del estado de
titucional de Derecho queda some- cosas inconstitucional Universidad de
tido a la constitucin y la decisin Santa Marta, Colombia, junio, 2013). //

275
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL

La declaracin del estado de cosas jurisprudencial y Derecho comparado,


inconstitucional es una figura que Trabajo acadmico, I Jornada de Dere-
naci en la jurisprudencia colombia- cho Procesal Constitucional, 10 aos
na amparndose en la doctrina de la del Cdigo Procesal Constitucional).
autonoma procesal y que tiene como // [El] estado de cosas inconstitucio-
objetivo cesar con la violacin masiva nal consiste en extender los efectos de
de derechos fundamentales de diver- una decisin a personas que no fue-
sas personas producto de las fallas ron demandantes ni participaron en
estructurales de entidades estatales, el proceso que dio origen a la declara-
a travs de las siguientes acciones: i) toria respectiva, pero que se encuen-
ordenando a tales instituciones la im- tran en la misma situacin que fue
plementacin de medidas y reformas identificada como inconstitucional
necesarias para solucionar dicho Esta- () (STC 05287-2008-PA, f. j. 12). //
do; y ii) la expansin de los efectos de Esta tcnica, en un proceso constitu-
la sentencia a personas afectadas por cional de la libertad, comporta que,
dicho estado de cosas inconstitucio- una vez declarado el estado de cosas
nal pero no partes del proceso. Como inconstitucionales, se efecte un re-
se puede denotar, el estado de cosas querimiento especfico o genrico a
inconstitucional plantea no solo la un (o unos) rgano(s) pblico(s) a fin
proteccin de la dimensin subjetiva de que, dentro de un plazo razonable,
de los derechos fundamentales, sino realicen o dejen de realizar una accin
tambin la objetiva como lo prevea u omisin, per se, violatoria de dere-
Robert Alexy. As, Julin Tole refiere chos fundamentales, que repercuta en
que las prerrogativas fundamentales la esfera subjetiva de personas ajenas
tienen un contenido normativo (con- al proceso constitucional en el cual se
tenido jurdico objetivo) que exige en origina la declaracin.
su realizacin no solo la bsqueda de
la abstencin, sino un deber de pro- Se trata, en suma, de extender los al-
teccin que se traduce en una obliga- cances inter partes de las sentencias
cin positiva que tienen los poderes a todos aquellos casos en los que de
pblicos de efectivizar el contenido la realizacin de un acto u omisin
de los derechos fundamentales. se hubiese derivado o generado una
violacin generalizada de derechos
En ese mismo orden de ideas, Cla- fundamentales de distintas personas.
ra Ins Vargas Hernndez indica
que esta es una nueva modalidad Para que ello pueda realizarse es pre-
de sentencia para proteger derechos ciso que la violacin de un derecho
fundamentales, que se han denomi- constitucional se derive de un nico
nado como estructurales, en cuanto acto o de un conjunto de actos, inte-
el juez constitucional interviene de rrelacionados entre s, que adems
manera directa para la solucin de de lesionar el derecho constitucional
problemas sociales que son del or- de quien interviene en el proceso en
den estructural (ZAPATA TELLO, el que se produce la declaracin del
Sergio, FALLA LY, Miguel. Estado de estado de cosas inconstitucionales,
cosas inconstitucional en el Per: anlisis vulnera o amenaza derechos de otras

276
ESTADO DE DERECHO

personas ajenas al proceso. Y, tratn- poderes que lo conforman subordi-


dose de actos individuales, esto es, nados al ordenamiento jurdico que
que tengan por destinatarios a deter- lo estructura y regula. Cabe decir
minadas personas, la declaracin del que en el Estado de derecho la ley es
estado de cosas inconstitucionales se el instrumento preferente para guiar
declarar si es que se sustenta en una la conducta de los ciudadanos. La
interpretacin constitucionalmente transparencia, predecibilidad y ge-
inadmisible de una ley o una dispo- neralidad estn implcitas en l. Esto
sicin reglamentaria por parte del conlleva a que se facilite las interac-
rgano pblico (STC N 2579-2003- ciones humanas, permite la preven-
HD, f. j. 19). cin y solucin efectiva, eficiente y
pacfica de los conflictos. Partiendo
Estado de derecho su construccin del supuesto que
toda sociedad poltica ha de conte-
El Estado de derecho es una res- ner algn tipo de ordenamiento ju-
puesta y la anttesis del Estado ab- rdico, en el cual todo Estado debe
solutista. La esencia del Estado de establecer mediante un sistema nor-
derecho es la libertad, mientras que mativo coherente, un trato igual a
el Estado absolutista se caracteriza las personas. El Estado de derecho
por la ausencia precisamente de esta se muestra asociada con el Estado
libertad (VELSQUEZ RAMREZ, democrtico. Pero si bien el adjeti-
Ricardo. Manual de Derecho Procesal vo democrtico no dejaba de contar
Constitucional. Ediciones Jurdicas, con algn precedente en la tradicin
Lima, 2007). // Es uno de los ele- constitucional positiva, nunca se ha-
mentos fundamentales en el estable- ba expresado de una manera tan n-
cimiento y configuracin de cualquier tida como factor constitutivo del Es-
tipo de Estado moderno. tado. Adems, para nuestro estudio,
tambin se encuentra vinculada con
Para comenzar es debido iniciar co- Estado social, que es, sin duda, un
nociendo el origen del trmino Es- concepto mucho ms reciente, pues
tado de derecho proveniente de la sin perjuicio del uso circunstancial
doctrina alemana Rechtsstaat. El de la expresin en textos del siglo
primero que lo utiliz como tal fue XIX (GARCA-PELAYO, Manuel.
Robert von Mohl (1799-1875) en su El Estado social y democrtico de
libro. La ciencia de polica alemana en derecho en la Constitucin espaola,
conformidad con los principios de los Es- Alianza Editorial, Madrid, 1992). //
tados de Derecho, sin embargo, la ma- Por Estado de derecho se entiende,
yora de los autores alemanes ubican en general, un Estado en el que los
el origen del concepto en la obra de poderes pblicos son regulados por
Immanuel Kant (1724-1804). normas generales (leyes fundamen-
tales o constitucionales) y deben ser
En cuanto al concepto Estado de de- ejercidos en el mbito de las leyes
recho se puede expresar que es un que los regulan, salvo el derecho
tipo de Estado, que se encuentra sus- del ciudadano de recurrir a un juez
tentado en la norma, quedando los independiente para hacer reconocer

277
ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO

y rechazar el abuso o exceso de po- derecho en sentido debilsimo, como


der. Entendido as, el Estado de de- lo es el kelseniano, de acuerdo con el
recho refleja la vieja doctrina, que cual una vez resuelto el Estado en su
se remonta a los clsicos y que fue ordenamiento jurdico, todo Estado es
transmitida por las doctrinas polti- Estado de derecho (y la misma nocin
cas medievales, de la superioridad de Estado de derecho pierde toda la
del gobierno de las leyes sobre el go- fuerza calificativa).
bierno de los hombres, segn la fr-
mulalex facit regem, y que sobrevive Son parte integrante del Estado de
tambin en la poca del absolutismo derecho en un sentido profundo,
cuando la mxima princepslegibus so- que es el propio de la doctrina libe-
lutusfue entendida en el sentido de ral, todos los mecanismos constitu-
que el soberano no estaba sujeto a las cionales que impiden u obstaculizan
leyes positivas que l mismo dictaba, el ejercicio arbitrario e ilegtimo del
pero estaba sujeto a las leyes divinas poder y dificultan o frenan al abu-
o naturales. so, o el ejercicio ilegal. Lo ms im-
portante de estos mecanismos son:
Adems, cuando se habla del Estado 1) el control del poder ejecutivo por
de derecho en el mbito de la doctrina parte del Poder Legislativo o ms
liberal del Estado, es preciso agregar exactamente del gobierno al que
a la definicin tradicional una deter- corresponde el Poder Ejecutivo de
minacin subsecuente: la constitucio- parte del parlamento al que toca en
nalizacin de los derechos naturales, ltima instancia el Poder Legislativo
o sea, la transformacin de estos dere- y la orientacin poltica; 2) el control
chos protegidos jurdicamente, es de- eventual del Parlamento en el ejerci-
cir, en verdaderos y propios derechos cio del Poder Legislativo ordinario
positivos. En la doctrina liberal Esta- por parte de una corte jurisdiccional
do de derecho no solo significa su- a la que se pide el establecimiento
bordinacin de los poderes pblicos de la constitucionalidad de las leyes;
de cualquier grado a las leyes genera- 3) una relativa autonoma del gobier-
les del pas que es un lmite puramen- no local en todas sus formas y grados
te formal, sino tambin subordinacin frente al gobierno central; 4) un Po-
de las leyes al lmite material del reco- der Judicial independiente del poder
nocimiento de algunos derechos fun- poltico (BOBBIO, Norberto. Libera-
damentales considerados constitu- lismo y democracia. Fondo de Cultura
cionalmente, y por tanto, en principio Econmica, Mxico, 2001).
inviolables (este adjetivo se encuen-
tra en el artculo 2 de la Constitucin Estado democrtico de de-
italiana). Desde este punto de vista, se
puede hablar de Estado de derecho
recho
en sentido profundo para distinguir- La expresin Estado democrti-
lo del Estado de derecho en sentido co de derecho es considerada por
dbil, que es el Estado no desptico, muchos idelogos de nuestros das
es decir, no regido por los hombres como redundante: solo si es demo-
sino por las leyes, y por el estado de crtico podra un Estado ser Estado

278
ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO

de derecho. Pero semejante afirma- asocia contenidos disociables, por-


cin solo tiene como fundamento que el Estado de derecho puede no
una convencin definicional: lla- ser democrtico, y una democracia
mar Estado de Derecho solamente (incluso en su sentido convencional,
al Estado democrtico de derecho; con sufragio universal capitativo),
y entonces, obviamente, podr con- puede no implicar el Estado de de-
cluirse que la expresin Estado recho; asimismo disocia contenidos
democrtico de derecho es redun- asociables, como el Estado de dere-
dante, por definicin. Pero ocurre cho y la aristocracia. Por ello, la de-
que una definicin convencional finicin convencional que analiza-
no puede utilizarse para construir mos es ideolgica. Parece orientada
conceptos que no estn ya confor- a confundir un Estado de derecho,
mados. Una definicin nominal que por el hecho de serlo, con una de-
disocia arbitrariamente contenidos mocracia capitativa, y un consenso
que estn conceptualmente vincu- democrtico con un Estado de de-
lados, o que asocia por yuxtapo- recho (GARCA SARAVIA, Pelayo.
sicin polinmica (Estado social Filosofa poltica. Estado Democrtico
democrtico de derecho, Estado de Derecho como expresin ideolgica.
social democrtico de Derecho sin Madrid, 1999). // Conviene recor-
pena de muerte o Democracia or- dar que hemos aludido al Estado de
gnica representativa selectivo-je- derecho como fenmeno conceptual
rrquica), como si estuvieran con- que se superpone al Estado liberal,
ceptualmente unidos, contenidos explicado como fenmeno histrico
disociables, es solo una definicin poltico, siendo ambos caras de un
nominal, sobre la que pueden, sin mismo poliedro que vamos giran-
embargo, edificarse discursos gra- do para su anlisis. Y sabemos que
maticalmente coherentes, tiles en cuando el Estado liberal evoluciona
servicios propagandsticos e ideo- y se transforma en Estado social so-
lgicos, pero intiles para servi- bre l se superpone nuevamente el
cios filosficos o cientficos. Si, por fenmeno conceptual y aparece el
convencin, defino el cuadriltero Estado social de derecho. Pues bien,
como un rectngulo equiltero, lo mismo ocurre exactamente cuan-
podr hacer discursos coheren- do se trata del Estado liberal como
tes gramaticalmente, pero a costa Estado democrtico; es decir, sobre
de disociar contenidos que estn el fenmeno histrico-poltico se su-
vinculados en los cuadrilteros perpone el conceptual, en este caso
(por ejemplo, los rectngulos equi- el Estado democrtico de derecho.
lteros y los que no lo son) y pos- Con ello queremos expresar clara-
tular asociaciones necesarias entre mente que se trata de un modelo
contenidos separables (cuadrilte- que ha de continuar compaginando
ro no est necesariamente unido el sustrato del Estado democrtico,
a rectngulo equiltero aunque lo esto es la aplicacin del principio
postule la definicin). La definicin: democrtico como expresin opera-
Estado de derecho es el Estado de- tiva de la soberana popular, con la
mocrtico de derecho, asimismo, sujecin del Estado al Derecho. Si,

279
ESTADO DE EXCEPCIN

como pretenden algunos idelogos - Los niveles de gobierno son objeto


radicales, la aplicacin del principio de una descentralizacin amplia
democrtico y su aspecto ms visi- (GARCA RUIZ, Jos Luis. Intro-
ble, esto es, el principio de mayora, duccin al Derecho Constitucional.
exonera al Estado de contemplar las Universidad de Cadiz, 2010).
exigencias del Derecho la idea de
lo justo y de lo injusto, el respeto a Estado de excepcin
los procedimientos, la proteccin y
el respeto a la minora etc. estara- El rgimen de excepcin consis-
mos adquiriendo una deriva muy te en la restriccin o suspensin del
peligrosa que llegara a desvirtuar ejercicio de ciertos derechos constitu-
lo que entendemos por Estado cons- cionales y la consiguiente atribucin
titucional en sentido estricto por- de poderes extraordinarios al Poder
que las Constituciones dejaran de Ejecutivo. La adopcin de esta me-
ser normativas. Quiz nada mejor dida no implica el trmino del Esta-
que traer a colacin las reflexiones do constitucional ni la desaparicin
del profesor Biscaretti que nos ha de los derechos fundamentales. Ms
dejado establecido que, adems de bien, este recurso extremo procura
los requisitos que Bobbio enumera mantener la estabilidad de un rgi-
para considerar a un Estado como men constitucional ante una situacin
Estado democrtico y que cit- de desborde y violencia que afecta la
bamos en la introduccin de este vida de los ciudadanos y de la na-
captulo, el Estado democrtico de cin en general. Se acude al rgimen
derecho es aquel en el que: de excepcin, en tanto las medidas y
restricciones autorizadas en tiempo
- Existe separacin de poderes y, ordinario son claramente insuficien-
correlativamente, una pluralidad tes para mantener el orden pblico.
de rganos que ejercen efectiva- Esto quiere decir que disposiciones
mente el poder del Estado. tan graves tienen que tomarse ante
la inexistencia de otra opcin menos
- Las Constituciones son rgidas y onerosa. Es por eso que muchos au-
no quedan al albur de coyuntura- tores llaman a los estados de excep-
les mayoras parlamentarias. cin una dictadura constitucional ya
que en nuestra Carta Poltica y en los
- Como consecuencia de lo ante- instrumentos internacionales (Pacto
rior existe el control de constitu- Internacional de Derechos Civiles y
cionalidad de las leyes. Polticos, artculo 4; Convencin In-
teramericana de Derechos Humanos,
- El juego parlamentario requiere
artculo 27), se menciona a este como
de la presencia de minoras y el
un instrumento legtimo para un Es-
respeto de su papel en el escena-
tado que enfrenta serias amenazas a
rio poltico.
su subsistencia. Conforme a la Cons-
- Est asegurada la tutela jurisdic- titucin los estados de excepcin son
cional en todas las instancias y de dos clases: el estado de emergen-
niveles. cia y el estado de sitio. El primero se

280
ESTADO FEDERAL

decreta ante los supuestos de altera- Estado democrtico moderno


cin de la paz o del orden interno,
de catstrofe o graves circunstancias Surgido de la Revolucin Francesa
que afecten la vida de la nacin. El (siglo XVIII) y de la era de la trans-
segundo se establece en caso de in- formacin industrial (siglo XIX), ha
vasin, guerra exterior, guerra civil superado al Estado-nacin, ya que
o peligro inminente de la produccin se ha organizado como Estado de
de estas. Ambos regmenes son de- derecho, poniendo nfasis en los de-
cretados por el Presidente de la Re- rechos humanos. Se reconoce hoy la
pblica, con aprobacin del Consejo preeminencia de estos sobre la em-
de Ministros (RAMREZ PARCO, presa histrica del Estado y se atri-
Gabriela, RAMREZ VARELA, Lilia. buye la soberana a la comunidad,
El Estado de emergencia como rgimen suponiendo una voluntad general
de excepcin. Consorcio Justicia Viva, encaminada al bien comn.
N 31, 6 de junio de 2003). // Para
definir estado de excepcin, remitir
al artculo 27.1 de la Convencin: en
Estado federal
caso de guerra, de peligro pblico o Debemos entender como Estado fe-
de otra emergencia que amenace la deral aquella forma jurdico-poltica
independencia o seguridad del Esta- del Estado, en la cual existen dos
do parte, este podr adoptar dispo- jurisdicciones; de una parte la juris-
siciones que, en la medida y por el diccin federal y, por otra, la juris-
tiempo estrictamente limitados a las diccin local (amn desde luego del
exigencias de la situacin, suspendan mbito municipal). Ambas jurisdic-
las obligaciones contradas en virtud ciones son coextensas, coexistentes y
de esta Convencin, siempre que ta- de igual jerarqua.
les disposiciones no sean incompati-
bles con las dems obligaciones que As, habr tantas jurisdicciones loca-
les impone el Derecho Internacional les como entidades federativas haya
y no entraen discriminacin alguna en el Estado federal. Ambas jurisdic-
fundada en motivos de raza, color, ciones, la estatal y la federal, se apli-
sexo, idioma, religin u origen social. carn directamente a los individuos.
Davrede define las circunstancias Ambas participarn de la reformabi-
de estos estados de excepcin como lidad constitucional y sus jurisdiccio-
Situaciones que ponen en peligro o nes estarn sometidas a la Constitu-
amenazan al rgimen o al Estado, y cin federal de manera directa.
que revisten una gravedad suficiente
como para que no se pueda respon- En un Estado federal hay dos grandes
der a ellas con los medios que el orde- rbitas dependientes directamente de
namiento jurdico tiene para los casos la Constitucin General de la Rep-
de normalidad institucional del Es- blica, una rbita que implica al m-
tado (PUIG CICCHINI, Guido. En: bito federal, y otra, al mbito de las
Revista del Instituto de Investigaciones, entidades federativas. Este segundo
Ambrosio L. Gioja - Ao V, N Espe- mbito ser distinto en cada una de
cial, 2011). las entidades federativas, la divisin

281
ESTADO FEUDAL

competencial en el sentido de que En la segunda etapa de este periodo


algunas materias son federales y que histrico surge el Estado nacin el cual
otras son locales, es un asunto que fue producto de cambios econmicos
ser resuelto por la Constitucin Fe- y sociales producidos en Europa entre
deral y, ambas jurisdicciones local y los siglos XIII y XVI. La debilitacin del
federal o ambas competencias para feudalismo genera el fortalecimiento
ser ms precisos, estarn supeditadas del poder de los monarcas que pasan
directamente a la Constitucin Fede- a ser plenamente soberanos y dejan de
ral (QUIROZ ACOSTA, Enrique. estar sometidos al poder del papado,
Teora de la Constitucin. Porra, M- surgiendo as la teora monrquica del
xico, 2005). poder divino de los reyes que los hace
reyes por la gloria de Dios. Incluso en
Estado feudal los pases protestantes el jefe de la Igle-
sia pasa a ser el propio rey.
Al rgimen esclavista le sucede his-
tricamente el rgimen feudal. A este Esta es la etapa de la organizacin po-
nuevo rgimen econmico-social co- ltico-feudal en su forma monrquica
rresponde un nuevo tipo de Estado. absoluta: El Estado nacional (CAI-
ZARES ABELEDO, F. Teora del Es-
En su primera etapa, el rgimen so-
tado (Teora del Derecho). Editorial
cial se presenta como un orden in-
Universitaria, La Habana, 2005).
mutable donde la Iglesia y el poder
secular, as como los estamentos,
clases, profesionales e individuos Estado liberal
son parte necesaria y consecuencias
inmediatas de un sistema orgnico El liberalismo como corpus ideol-
social que refleja y acta como una gico reconoce algunas influencias de
propia y autntica concepcin del gran trascendencia. El primero que
mundo y de la vida. destacaremos en este trabajo ser
John Locke (1632-1704), quien escri-
El centro de poder supremo de la je- bi el Segundo tratado sobre el gobier-
rarqua poltica en este periodo reside no civil, aparecido en el ao 1690. La
en el Pontificado, este es por propio otra gran influencia fue Adam Smith
derecho rbitro supremo en los con- (1723-1790), quien con su libro Inves-
flictos de los prncipes entre s, ejerce tigacin acerca de la naturaleza y causa
el poder mediante el control de Nun- de la riqueza de las naciones, aparecido
cios y Legados, depone a los reyes, en 1776, se constituy en el funda-
concede a los prncipes territoriales mento terico del libre mercado. El
sus propios pases en feudos, etc. liberalismo surge en Europa, particu-
larmente en Inglaterra. Podemos ubi-
La forma de gobierno durante esta carlo a partir de mediados del siglo
primera etapa es mixta. La supre- XVII y cobra pleno desarrollo terico
maca papal, como la de los prnci- en el siglo XVIII. Los hechos histri-
pes territoriales est controlada por cos ms importantes con los que se
la poderosa fuerza de la aristocracia relaciona al liberalismo en sus inicios
feudal. fueron los sucedidos con la Gloriosa

282
ESTADO MULTICULTURAL

Revolucin de 1688. A partir de all medieval: ElAbsolutismo Monrqui-


se abandona los postulados del Es- coo gobierno absoluto de los reyes.
tado absolutista y se comienza con
los lineamientos de una monarqua Los habitantes de los antiguos reinos,
constitucional. ahora constituidos en Estados, pasa-
ron a ser sbditos del rey, a quien le
Existen un nmero de postulados deban obediencia plena (LAFLUF,
bsicos que caracterizan al liberalis- Virginia. Concepto y origen del Estado
mo como forma de vida y de organi- moderno. Instituto de Profesores Arti-
zacin econmica, poltica y social gas, Uruguay).
(GARABEDIAN, Marcelo. El Estado
moderno. Breve recorrido por su desa-
rrollo terico. Estudio constitucional,
Estado multicultural
Argentina, 2012). El modelo de Estado multicultural es
basado en la afirmacin de las diver-
Estado moderno sas culturas y su integracin dentro
de la identidad y carcter del Estado.
Como vimos en la Europa medieval, De acuerdo con el modelo multicultu-
el poder poltico estaba dividido en- ral, los pueblos indgenas podrn su-
tre numerosos seores feudales, que marse a otros sectores en los Estados
gobernaban pequeos territorios, donde residen en un pie de igualdad
independientes entre s. El poder de en trminos de identidad cultural y
los seores feudales fue disminuyen- no meramente en su condicin de
do en la medida en que se haca ms ciudadanos individuales. Los pueblos
perceptible, en sus efectos, la crisis indgenas no vern de esta manera re-
del siglo XIV. signar sus atributos culturales carac-
tersticos. En cambio, las condiciones
Los nuevos Estados debieron deli- de la integracin de los pueblos ind-
mitar el territorio sobre el que ejerce- genas en el ordenamiento social y po-
ran su soberana organizados bajo el ltico de los Estados deben permitirles
dominio de los reyes, reconocieron a continuar viviendo con sus culturas
estos una autoridad poltica ilimita- intactas. Para los pueblos indgenas,
da, capaz de decidir sobre todas las dicha integridad cultural significa la
cuestiones de gobierno, justificando continuidad de una serie de patrones
tan omnipotente poder con la teora culturales, incluidos los que determi-
de que gobernaban por mandato di- nan derechos sobre tierras y recursos
vino, o sea, que el propio Dios, los naturales y que estn incorporados en
haba investido de esa autoridad, si- las instituciones y el derecho consue-
guiendo principios del antiguo Dere- tudinario indgenas que rigen las so-
cho Romano. ciedades indgenas (ANAYA, Jaime.
Los pueblos indgenas y el Estado multi-
Esto origin una nueva forma po- cultural. Instituto de Investigaciones
ltica que reemplaz al feudalismo Jurdicas UNAM, Mxico).

283
ESTADO SOCIAL DE DERECHO

Estado social de derecho Sin embargo, no podemos dejar aa-


dir que el aspecto social tuvo entre
El Estado social de derecho como sus primeras manifestaciones, des-
denominacin fue conocida por pri- pus de la Primera Guerra Mundial,
mera vez por Hermann Heller (1891- en Europa y luego en Amrica La-
1933), quien expres esencialmente tina, donde se dieron los primeros
que: los regmenes cuya arquitectu- reconocimientos constitucionales de
ra esencial continua siendo factura li- los derechos sociales. De esta for-
beral, comienzan a intervenir ms en ma los derechos sociales y la vida
la vida social, al reconocer derechos econmica entran a formar parte
sociales, econmicos y ofrecer pres- del proyecto constituyente. La de-
taciones etc. (HELLER, Hermann. mocracia econmica y los objetivos
Teora del Estado. Fondo de Cultura de igualdad sustancial se insertan,
Econmica, Mxico D. F, 1988). // provocando contradicciones y com-
Siendo el Estado social de derecho promisos, dentro de los derechos
una respuesta al Estado de derecho consolidados de la tradicin liberal
que formulaba una igualdad formal (HUERTA LARA, Mara del Rosa-
ante la ley, produciendo desigualda- rio. Conceptos de Estado social de
des en el orden econmico (VELS- derecho, bienestar social e inters
QUEZ RAMREZ, Ricardo. Manual colectivo. En: Letras Jurdicas N 18,
de Derecho Procesal Constitucional. Mxico, 2008).
Ediciones Jurdicas, Lima, 2007). //
Es importante precisar que el pro-
pio que otorga dicha denominacin,
Estado social y democrtico
fue adems quien sostuvo el plan- de derecho
teamiento de la transicin de Estado
liberal (de derecho) al Estado social El Estado social y democrtico de de-
de derecho, situacin que permita al recho tiene entre sus primeros antece-
movimiento obrero y a la burguesa dentes conceptuales y de expresin,
alcanzar un equilibrio jurdicamente durante la revolucin de Pars de 1848,
regulado, consecuentemente esta- pero es hasta la Ley Fundamental de
blece un orden jurdico que otorga Bonn en su artculo 28.1, que expresa.
igualdad de condiciones legales, es- El orden constitucional de los Ln-
pecialmente en al mbito econmico. der deber responder a los principios
del Estado de derecho republicano,
Es importante detallar que el Esta- democrtico y social en el sentido de
do social de derecho, tiene segn la presente Ley Fundamental. Lue-
Hermann Heller y Elas Daz, dos go prosiguieron en establecer a este
tendencias sobre su transicin, el tipo de Estados en su contenido nor-
primero sostiene que esta transicin mativo, constitucional, pases como
tiende hacia el socialismo y el se- Espaa, Turqua, Venezuela y Per,
gundo al Estado social y democrtico aunque en algunos casos omitiendo el
de derecho. elemento democrtico o social.

284
ESTADO SOCIALISTA

Esta forma de Estado pretende es- vida necesario para participar como
tructurar un orden social en todas miembro pleno en la sociedad, como
sus lneas directrices y mbitos socia- lo son:
les, conllevando a establecer la exis-
tencia y el bienestar de las personas, - Asistencia sanitaria.
adems de su desarrollo, garantizan- - Salud.
do la atencin de sus necesidades
fundamentales en democracia, ade- - Educacin pblica.
ms de sustentarse en principios ad-
heridos al respeto de la persona y su - Trabajo y vivienda dignos.
libre desarrollo en el marco de los li-
neamientos de una democracia plena - Indemnizacin de desocupacin,
en lo econmico y en lo poltico. Asu- subsidio familiar.
miendo el Estado un compromiso de
llevar bienestar a las personas que no - Acceso prctico y real a los recur-
lo tienen, siendo el Estado actor y no sos culturales (bibliotecas, mu-
testigo de la accin de las leyes de la seos, tiempo libre).
economa, que tienen como resulta-
do el perjuicio para las personas que - Asistencia del invlido y del an-
se encuentran en condicin de una ciano.
economa precaria (poder adquisiti-
vo), sumiendo a estos grupos socia- - Defensa del ambiente natural.
les en una pobreza cada vez ms in-
humana, que por lo general, son los - Garantiza los denominados dere-
ms desfavorecidos y vulnerables de chos sociales mediante su recono-
la sociedad. cimiento en la legislacin
(ROSAS ALCNTARA, Joel. Estu-
Hasta ahora se ha pretendido dar a dios de Derecho Constitucional. UNM-
conocer el tema de estudio, desde SM, Lima, 2010).
el enfoque de cada uno de los ele-
mentos componentes del concepto
de Estado social y democrtico de
Estado socialista
derecho. Pero tal contenido concep- El Estado socialista surge como con-
tual no es una simple agregacin de secuencia de la revolucin socialista
componentes, sino la articulacin de triunfante que conlleva al apodera-
ellos en una totalidad conceptual, miento del aparato estatal burgus
que hace comprender de una forma por los trabajadores para la destruc-
amplia este tipo de Estado. cin radical del mismo a los efectos de
constituir otro cualitativamente nuevo
La finalidad principal de este Esta- y superior, que se diferencie de mane-
do, es actuar como un sistema que ra total de los Estados predecesores.
se propone en fortalecer servicios y
garantizar derechos considerados El Estado socialista representa el po-
esenciales para mantener el nivel de der de la clase trabajadora llamada

285
ESTADO SOCIALISTA

a liquidar las clases explotadoras y la construccin del socialismo. A


construir una sociedad nueva sin cla- medida que la sociedad socialista
ses y, por ende, libre de la explota- se desarrolla, cambian las funciones
cin de unos hombres por otros. del Estado socialista; liquidadas las
clases explotadoras, desaparece la
Los aspectos fundamentales del Es- funcin de aplastar su resistencia y
tado socialista son: La dictadura del se desarrollan en todos los aspectos
proletariado y la alianza obrero-cam- las funciones principales del Esta-
pesino. do socialista: las concernientes a la
organizacin econmica y a la edu-
La dictadura del proletariado.- El cacin y cultura. Al constituirse el
Estado socialista se organiza a travs
sistema socialista mundial, el Estado
de la dictadura del proletariado tipo
socialista, junto a las funciones de
cualitativamente nuevo de organiza-
luchar por la paz y defender el pas,
cin poltica, cuyo fin es destruir al
asume una nueva funcin exterior,
capitalismo y construir la sociedad
la de desarrollar la colaboracin fra-
socialista.
ternal con los pases socialistas. Con
La alianza obrero-campesina.- La la victoria completa y definitiva del
nueva organizacin poltica, el Esta- socialismo, al entrar la sociedad en
do socialista, no lo crea la clase pro- el periodo de la construccin del co-
letaria sola. El principio supremo de munismo, en todo el frente, el Esta-
la dictadura del proletariado, deca do de la dictadura del proletariado
Lenin, es mantener la alianza entre se transforma en Estado de todo el
el proletariado y los campesinos, pueblo, rgano de expresin de la
para que el proletariado pueda con- voluntad del pueblo entero. El Esta-
servar su papel dirigente y el poder do socialista es un instrumento para
estatal. consolidar el socialismo y transfor-
mar gradualmente la sociedad socia-
Estado de la sociedad socialista, lista en comunista. La extincin del
parte poltica de la superestructu- Estado significa que todas las insti-
ra sobre la base econmica del so- tuciones del Estado socialista y toda
cialismo. El Estado socialista es un la organizacin poltica de la socie-
nuevo tipo de Estado que adviene dad socialista se van convirtiendo
en sustitucin del Estado burgus y gradualmente en autogestin social
como resultado de la revolucin so- comunista. Para que el Estado se
cialista. El proceso de formacin de extinga por completo, es necesario
la superestructura socialista ocurre establecer una sociedad comunista
en el transcurso de todo el periodo desarrollada en el interior del pas
de transicin del capitalismo al so- y llegar, tambin, a la victoria y a la
cialismo. El Estado del periodo de consolidacin del socialismo en el
transicin es la dictadura del prole- plano internacional (Diccionario so-
tariado. Es socialista por sus fines y vitico de filosofa. Ediciones Pueblos
objetivos, pues sirve de medio para Unidos, Montevideo, 1965).

286
ESTADO UNITARIO

Estado totalitario desconcentracin e incluso descen-


tralizacin.
Denominacin empleada por Jean
Francois Revel, en su libro La ten- El Estado unitario centralizado es
tacin totalitaria, para designar a los aquel caracterizado fundamental-
Estados surgidos tras la Primera mente por el hecho de que la auto-
Guerra Mundial, cuyo nfasis no ridad central del Estado monopoliza
est en la fuerza ni en la legalidad, el poder de mando y el ejercicio de
sino en la interiorizacin de la ideo- las funciones polticas, como adems
loga dominante sobre el conjunto por estar dotado de una organiza-
de la sociedad; que superan larga- cin piramidal, donde las rdenes
mente la arbitrariedad monrquica, descienden verticalmente de la cs-
por un despotismo poltico carente pide a la base, existiendo una de-
de cualquier lmite racional. Re- pendencia jerrquica estricta de las
presentantes de estos Estados, son rdenes superiores y sin que exista
Hitler y Stalin. // Aquel en que los delegacin de competencia.
gobernantes no se limitan a admi-
La desconcentracin en el Estado
nistrar los intereses propiamente
unitario. Desconcentrar equivale a
polticos de la Nacin: independen-
delegar funciones es un proceso tc-
cia, orden, justicia social, etc., sino
nico de efectos limitados en el campo
que toman a su cargo otros que, en jurdico administrativo, constituyen-
la concepcin tradicional, estn fue- do una decisin intra-institucional.
ra de su competencia. Quiere decir Adems, sigue siendo el rgano su-
que, prcticamente, para el Estado perior responsable en ltima instan-
totalitario, todo se convierte en pol- cia, de la actuacin del rgano des-
tica. No existe dominio impedido al concentrado sobre las competencias
Estado: l derriba la barrera en que que le ha delegado.
se encierra el Estado laico separan-
do y respetando lo temporal de lo La descentralizacin en el Estado
espiritual (HERRERA PAULSEN, unitario. Aqu lo que existe es un
Daro. Derecho constitucional e ins- traslado de competencias de la admi-
tituciones polticas. Editorial Eddili, nistracin central del Estado a nue-
Lima, 1987). vas personas jurdicas de Derecho
pblico, las cuales estn dotadas de
Estado unitario un patrimonio propio.

El Estado unitario es aquel que po- Respecto de ellas el gobierno cen-


see un nico centro de impulsin po- tral solo ejerce controles de tutela
ltica y de gobierno. Hay uno o varios sobre sus actos (no hay dependen-
rganos centrales que concentran to- cia jerrquica) La descentralizacin
das las competencias. administrativa, a diferencia de la
desconcentracin, es un fenmeno
A su vez, el Estado unitario puede extrainstitucional, ya que da origen
ser centralizado, verificarse en este a instituciones jurdicas nuevas y

287
ESTATISMO

distintas del Estado central, con ca- vincula con el marxismo, en razn de
pacidad para obligar y obligarse por la transferencia de los instrumentos
s mismas. de produccin hacia el Sector Pblico
de la economa que este propugna.
La descentralizacin se diferencia Pero en realidad el concepto es ms
de la desconcentracin administra- amplio. Es la traslacin al Estado de
tiva en cuanto la primera supone la responsabilidades y tareas, especial-
creacin de nuevas personas jurdi- mente en el campo econmico, que
cas de Derecho pblico distintas del normalmente competen a la inicia-
Estado central, habiendo traslacin tiva privada. Y esto ha ocurrido no
de competencias hacia ese nuevo solo en el marxismo sino tambin en
ente jurdico, el cual adems goza de el fascismo. Aunque con motivaciones
autonoma financiera y solo hay un diferentes, ambos sistemas ampliaron
control de tutela (es decir, un control desmesuradamente el radio de accin
de carcter limitado y concedido por estatal. En general, son estatistas las
la Constitucin o la ley a la autoridad ideologas polticas que atribuyen al
central sobre los agentes descentra- Estado funciones absorbentes. El pro-
lizados y sobre sus actos, con el fin ceso de estatificacin marxista se inspi-
de proteger el inters general y hacer ra en el estatismo y conduce hacia l.
respetar el ordenamiento jurdico), Los totalitarismos fascistas incurrieron
no una relacin de jerarqua (que tambin en esta desviacin. Es clebre
es el vnculo que une a los servicios la expresin de Mussolini: Nada con-
centralizados y desconcentrados. La tra el Estado, nada fuera del Estado,
jerarqua otorga el poder de dar r- todo dentro del Estado. El Estado
denes en todo momento por parte ubicuo de los fascistas y el Estado mo-
del rgano delegante al delegatario nopolizador de los comunistas fueron
(RUIZ ZORRILLA CABALLERI, histricamente dos muestras claras
Gabriel. Estructura de Estado. Facul- de estatismo (RODRIGO BORJA.
tad de Derecho del Instituto Univer- Enciclopedia Poltica. Fondo de Cultura
sitario de Punta del Este, 2004). Econmica, Mxico, 2012).

Estatismo Estructura de Estado


Esta palabra, que proviene del fran- Es un conjunto de elementos so-
cs etatisme, tiene dos significaciones lidarios entre s, o cuyas partes son
principales: una en el campo de la fi- funciones unas de otras. Los compo-
losofa, que significa la inmovilidad nentes de una estructura se hallan
de lo esttico y que, en consecuencia, interrelacionados, cada componente
se opone a lo dinmico; y otra en el se encuentra interrelacionado con los
mbito de la poltica. dems y con la totalidad.

El estatismo es la preeminencia del Es- Cuando hablamos de estructura del


tado. Por lo general este concepto se Estado nos estamos refiriendo a la

288
ESTRUCTURA DE ESTADO

posicin recproca en que se encuen- susceptible de ser sometida a


tran los elementos constituyentes del prueba ni contradiccin.
Estado, es decir, cmo se disponen
los mismos. 4. Que es una categora abstracta:
si existen limitaciones para el
Para la doctrina general de Derecho poder del Estado, estas son de
Pblico, el tema de la estructura del orden material pero no de natu-
Estado alude a las relaciones que se raleza conceptual; esto provoc
crean entre Estados y las formas po- que los Estados no comenzaran
lticas a que dan nacimiento dichas a vincularse entre s, salvo excep-
relaciones. cionalmente, pero a medida que
se empieza a comprender que lo
El tema aqu planteado es tanto mate- que existe es una comunidad de
ria de Derecho Constitucional como naciones, es que los Estados co-
de Derecho Internacional en cuanto mienzan a relacionarse entre s
los Estados no existen aisladamente en principio como bien dice Je-
sino en relacin con los dems Esta- llinek por acuerdos de paz y eco-
dos que integran la comunidad inter- nmicos entre ellos para terminar
nacional. formando Uniones de Estados,
las cuales este autor define como
Segn Jellinek, las relaciones en- toda relacin permanente entre
tre los Estados empiezan siendo de dos o ms de ellos, con un funda-
enemistad y si a ello sumamos que mento jurdico.
por mucho tiempo las doctrinas do-
minantes son las de la autarqua (es Las estructuras de Estado tienen en
decir, aquella que considera que el consideracin la Distribucin espa-
Estado es capaz de bastarse a s mis- cial del poder y, adems, tienen en
mo) y la de la soberana, de la cual se cuenta el territorio.
derivan las siguientes conclusiones:
Comnmente suelen confundirse
1. Que es una categora histrica, estructura de Estado y de Gobierno,
desconocida para los clsicos que por eso es necesario diferenciarlas,
nicamente manejaron el concep- ya que estos dos trminos significan
to de autarqua. cosas totalmente distintas. La pala-
bra Estado designa a la totalidad
2. Que surge con el Estado monr- de la comunidad poltica, es decir,
quico absolutista, lo que supuso al conjunto de personas e institucio-
su asociacin a un modelo centra- nes que forman la sociedad jurdica-
lista y centralizado del Estado. mente organizada sobre un territorio
determinado; en cambio la palabra
3. Que tiene naturaleza dogm- Gobierno comprende solamente a
tico-formal, lo que la presenta la organizacin especfica del poder
como una verdad irrefutable no constituido al servicio del Estado.

289
ESTRUCTURA ECONMICA

El gobierno es solo uno de los ele- Expropiacin


mentos constitutivos del Estado. Es
el conjunto de rganos directivos del La expropiacin consiste en una po-
Estado o la institucin o conjunto de testad que se concretiza en un acto de
instituciones por las cuales la socie- derecho pblico por el cual el Estado
dad realiza y desarrolla aquellas re- priva coactivamente a un particular,
glas de conducta necesarias para ha- o a un grupo de ellos, de la titulari-
cer posible la vida de los hombres en dad de un determinado bien. Para
una condicin social. ello, es preciso que el Poder Legisla-
tivo lo declare, mediante ley, y sobre
Mientras la estructura del Estado se la base de la existencia de una causa
refiere a la manera de ser fundamen- real y apremiante de seguridad na-
tal de la totalidad del cuerpo social cional o necesidad pblica () (STC
jurdicamente organizado, la estruc- N 00031-2004-AI, f. j. 5).
tura del gobierno tiene relacin con la
modalidad adoptada por los rganos
directivos que formulan, expresan
Extradicin
y realizan la voluntad del Estado La extradicin es un instituto jur-
(RUIZ ZORRILLA CABALLERI, Ga- dico que viabiliza la remisin com-
briel. Estructura de Estado. Facultad de pulsiva de un individuo por parte
Derecho del Instituto Universitario de de un Estado, a los rganos jurisdic-
Punta del Este, 2004). cionales competentes de otro, a efec-
tos que sea enjuiciado o cumpla con
Estructura econmica una condena sealada, segn haya
sido su situacin de procesado o
Designa las proporciones y relacio- condenado en la comunidad poltica
nes que caracterizan a un conjunto de destino.
econmico localizado en el tiempo y
en el espacio, es decir, las particulari- Es decir, por virtud de ella, un Esta-
dades que dan su fisonoma propia a do hace entrega de un reo o conde-
una unidad econmica determinada. nado a las autoridades judiciales de
Tales elementos estructurales son su- un homlogo, el cual lo reclama para
mamente complejos y variados: ele- la culminacin de su juzgamiento o
mentos geogrficos, demogrficos, eventualmente para el cumplimien-
morales, institucionales, sociales, to de la pena (STC N 03966-2004-
econmicos y muchos otros ms. HC, f. j. 8). // [L]a extradicin debe
ser entendida como un procedi-
Explotacin miento mediante el cual un Estado
es requerido para que haga entrega
Maltrato; aprovecharse de alguien; de un individuo que se encuentra
utilizar a alguien de manera egosta. dentro de su territorio y que tiene

290
EXTRANJERO

la condicin de procesado o conde- producido previamente el proceso


nado por un delito comn, por otro penal correspondiente (STC N 03966-
Estado requiriente o solicitante, en 2004-HC, f. j. 9).
virtud de un Tratado, o, a falta de
este, por aplicacin del principio de Extranjero
reciprocidad, para que sea puesto a
disposicin de la autoridad judicial Persona jurdica o natural a la cual
competente y se le enjuicie penal- sus leyes no le confieren la cualidad
mente o para que cumpla y se eje- de nacionalidad, salo en otro pas o
cute la pena impuesta, si se hubiera se encuentre en situacin de aptrida.

291
F
Factores de poder Facultades extraordinarias
Se emplea la expresin Factores Las atribuciones legislativas que de
de Poder para hacer referencia a manera precisa y por tiempo deter-
las fuerzas polticas cuya actividad minado confiere el Congreso al Presi-
est dirigida nicamente a ejercer dente de la Repblica, siempre que la
influencia sobre las decisiones pol- necesidad lo exija o las conveniencias
ticas. pblicas as lo aconsejen. Con funda-
mento en ellas se dictan los llamados
Estos, a diferencia de los Grupos de decretos extraordinarios o decretos
Presin, forman parte de la estruc- leyes.
tura estatal, pero cuyas funciones no
consisten en cumplir los roles pro- Fallar
pios de los cargos del gobierno. Sus
integrantes ocupan cargos pblicos Pronunciar un fallo. // Sentencia
pero subordinados a los polticos o definitiva del juez, y en ella, especial-
gubernativos. mente, el pronunciamiento decisivo o
imperativo.
Es el caso de la tecno burocracia y de
las FF. AA. cuando, al margen de sus Familia
funciones especficas, despliegan acti-
vidades tendientes a ejercer influencia Familia se define como el grupo so-
sobre los ocupantes de los cargos de cial bsico, creado por los vnculos
gobierno (INZA, Julin Matas. Las del matrimonio o parentesco que se
fuerzas polticas del Estado. Introduccin encuentra presente en todas las socie-
a la ctedra). dades y es considerada por muchos
como base y clula de la sociedad
Facultad (MARTNEZ ALMANZAR, Juan
Francisco. Nociones de la Sociologa. 7a
Atribucin fundada en una norma edicin. Centro de adiestramiento e
del derecho positivo vigente. // Po- investigacin social) . // Grupo de
sibilidad jurdica que un sujeto tiene personas relacionadas por vnculos
de hacer o no hacer algo. de parentesco o afinidad: la familia

293
FAMILIA

nuclear, habitual de Occidente, la in- alimentarios y hereditarios sin la exi-


tegran el matrimonio y los hijos, y la gencia de que haya vida en comn; y,
extensa forma un conjunto ms am- finalmente, la familia compuesta no
plio de parientes (Diccionario Enci- es tomada en cuenta.
clopdico Lexus). // Jurdicamente, la
idea de familia puede ser concebida El tratadista espaol De Diego seala
en diferentes sentidos, cada uno de que etimolgicamente familia de-
los cuales, en mayor o menor grado, riva del vocablo snscrito varad o
tiene importancia en el campo del De- fama que significa complejo de ha-
recho. bitacin, residencia, vestido, lugar,
casa. El mismo autor seala que ella
En sentido amplio, la familia es el proviene del latn fames, hambre o
conjunto de personas unidas por los primera necesidad que se satisface en
vnculos del matrimonio, del paren- el hogar, o tambin del vocablo latino
tesco y de la afinidad: esta concepcin famulus, esclavo o el que habita la
tiene una importancia relativamente casa. Comentando estos significados,
reducida en el derecho, pues la ma- indica Peralta de Anda que: En uno y
yor parte de las normas doctrinarias otro sentido se trata del primer crculo
y legales no hacen referencia a crcu- de la vida del hombre y la satisfaccin
lo tan vasto de personas a menos que de las necesidades primarias.
sea para ponerlmites en la lnea co-
lateral del parentesco como en efecto La familia puede conceptuarse de
hace el derecho familiar. dos modos o bajo dos criterios: su
evolucin en el transcurso del tiem-
En sentido restringido, la familia po y su situacin y estado actual.
puede ser entendida como el con (a) Bajo el primer criterio, la familia
junto de personas unidas por el ma- constituye una categora histrica:
trimonio y/o la filiacin: marido y se trata de un fenmeno social, mu-
mujer; padres e hijos, generalmen- table, sustentado en el matrimonio
te, los menores e incapaces; como el y en el parentesco. Su composicin,
conjunto de estas personas y de uno formas, funciones y relaciones que
o ms parientes; y, finalmente, como varan en cada etapa del desarrollo
el conjunto de tales personas y pa- social dependiendo de una serie de
rientes y de una o ms personas que factores, principalmente de las con-
no tienen parentesco con el jefe de la diciones sociales y econmicas en
familia: nos encontramos en presen- que vive y se desarrolla; (b) en cuan-
cia, respectivamente, de las familias to se refiere a su estado actual, inte-
nuclear, extendida y compuesta. resa hacer mencin de los conceptos
desarrollados, respectivamente, por
Aunque sin tales denominaciones el profesor argentino Arturo Yun-
y desde el punto de vista jurdico- gano y por el autor sovitico Piotr
civil, la familia nuclear es aludida Seduguin. Para el primero se trata
en casi todas las disposiciones del de una asociacin de personas mis
derecho positivo nacional; la familia huesos y carne de mi carne. Era la
extendida es considerada para fines ayuda semejante a l que necesitaba

294
FAMILIA ENSAMBLADA O RECONSTITUIDA

y que no haba encontrado en otros publicidad y reconocimiento. Es de-


seres vivientes. Exclamando as, cir, tiene que reconocerse una iden-
(Adn) parece decir: He aqu un tidad familiar autnoma (fund. 12).
cuerpo que expresa la personal. Con
la primera mujer poda establecer No obstante, en nuestro pas no exis-
una comunin personal afectiva, te regulacin alguna sobre este tipo
porque participaba de la misma dig- de estructura familiar. As, por ejem-
nidad y superioridad del hombre so- plo, no se ha determinado si deben
bre los otros seres vivientes. existir o no obligaciones y derechos
entre los padres afines (progenitores
Comenta Miralles que: La relacin sociales, padres no biolgicos) y los
sexual, con la atraccin sexual que hijos afines. Es por ello que el caso
implica, aparece como objeto de una referido supra, fue resuelto sobre la
tendencia natural que resulta incluso base de la interpretacin de princi-
ms fuerte que la otra, tambin na- pios constitucionales. Y es que a fal-
tural, de permanecer con los propios ta de reglas expresas, a partir de los
padres. La primera pareja de mari- principios constitucionales pueden
do y mujer fija as en cierta manera inferirse reglas a fin de dilucidar el
el destino y el comportamiento de conflicto intersubjetivo de relevancia
toda su descendencia. Jess, en efec- jurdico-constitucional.
to, apelando al principio revela que
el Gnesis no tiene solo un valor na- En virtud de ellos el Tribunal Cons-
rrativo, sino tambin normativo titucional determin que la diferen-
(CORNEJO FAVA, Mara Teresa. ciacin realizada por un club priva-
Matrimonio y familia. Editorial Tercer do entre la hija biolgica y la hija afn
Milenio, Lima, 2000). del demandante (quien era socio del
club) no era razonable, configurn-
Familia ensamblada o re- dose un acto arbitrario que lesionaba
constituida el derecho de los padres a fundar una
familia. Es de precisar que el Tribu-
En la STC Exp. N 09332-2006-PA/ nal no expres en ninguna parte de
TC, este Tribunal Constitucional tal sentencia que los hijos afines y
desarroll aspectos relativos a la fa- biolgicos gozaban de los mismos
milia reconstituida, describindola derechos y obligaciones, tan solo se
como la estructura familiar origi- resolvi que la diferenciacin no re-
nada en la unin matrimonial o la sultaba constitucionalmente acepta-
unin concubinaria en donde uno o ble, dada la finalidad que club tena,
ambos de sus integrantes tienen hijos en tanto que afectaba la identidad
provenientes de una relacin previa familiar del demandante.
(fund. 8). De igual forma destac que
para que se pueda hacer referencia a Como ya se anot existe un vaco le-
hijos afines o padres afines, debe de gal que an no ha sido llenado por la
cumplirse con algunos supuestos de legislacin, recayendo dicha respon-
hecho como es el habitar y compar- sabilidad sobre la jurisprudencia, no
tir vida de familia con estabilidad, solo la constitucional sino tambin,

295
FEDERALISMO

la ordinaria especializada en materia de manera razonable. Si bien en este


de familia. Y es que, tal como lo ex- ejemplo se circunscribe la figura al
plicita el artculo 139, numeral 8 de la cnyuge y no al conviviente, es de
Constitucin, el juez no puede dejar recordarse que estas referencias son
de administrar justicia por vaco o orientaciones a partir de las cuales el
deficiencia de la ley. En tales casos, juez puede, en concordancia con los
el juez debe recurrir a los principios principios constitucionales naciona-
constitucionales a fin de elaborar una les, definir algn tipo de regla.
posicin jurisprudencial que cumpla
con resolver el conflicto intersubjeti- En todo caso, debe quedar enftica-
vo de manera justa y atendiendo a la mente establecido que, sea la opcin
realidad social. As, queda por deter- por la cual se incline la relacin afn
minarse si es que los alimentos de los o social no implica de modo alguno
hijos afines pueden serle exigibles a que los padres biolgicos puedan
los padres sociales. O dicho de otra dejar de cumplir con sus deberes ali-
manera tienen los padres sociales mentacin o signifique la perdida de
obligaciones alimentarias para con la patria potestad de estos (STC Exp
los hijos afines? N 04493-2008-PA, ff. jj. 17-22).

Puesto que en nuestro ordenamiento


Federalismo
la legislacin omite toda referencia
a las familias reconstituidas, es fac- El federalismo es una poltica con-
tible recurrir a la doctrina o al dere- cepto en el que un grupo de miem-
cho comparado a fin de orientar la bros estn unidos por el pacto (del
decisin de la entidad jurisdiccio- latn foedus, pacto) con una cabeza re-
nal. As, puede tenerse por ejem- presentativa de gobierno. El trmino
plo lo expuesto por cierta doctrina federalismo se utiliza tambin para
comparada, en cuanto indica que a describir un sistema de gobierno en el
partir de los deberes y derechos no que la soberana est constitucional-
patrimoniales existentes en el ma- mente dividida entre una autoridad
trimonio (asistencia recproca), los de gobierno central y componente de
padres afines puedan compartir la unidades polticas (como estados o
responsabilidad frente a los hijos de provincias). El federalismo es un sis-
su pareja nacidos en un matrimo- tema en el que gobernar es compartir
nio anterior (FERRANDO, Gilda. el poder entre los gobiernos estatales
Familias recompuestas y padres y provinciales, nacionales, creando
nuevos. En: Revista Derecho y Socie- lo que se denomina como federacin.
dad. N 28, Ao XVIII, Lima, 2007, p. Los defensores a menudo son llama-
318). Asimismo, a manera de ejem- dos federalistas.
plo, puede apreciarse lo establecido
en el artculo 278, numeral 2), del En Europa , federalistas se utiliza a
Cdigo Civil suizo, que indica que veces para describir a aquellos que
cada cnyuge debe cumplir recpro- estn a favor de un gobierno fede-
camente con el deber alimentario del ral comn, con traccin distribuida
nio nacido antes del matrimonio, a nacional y supranacional regional.

296
FORMA DE ESTADO

La mayora de los federalistas euro- Tiene su sede en Washington. Sus fi-


peos quieren que este desarrollo a nes principales son: fomentar la coo-
seguir dentro de la Unin Europea peracin monetaria internacional y la
federalismo europeo se origin en expansin del comercio internacio-
Europa posguerra, una de las ini- nal; promover la estabilidad de los ti-
ciativas ms importantes fue la de pos de cambio, lograr que los miem-
Winston Churchill y su discurso en bros tengan sistemas de cambios
Zrich en 1946 (SOTO, Lauro. Cen- ordenados y evitar depreciaciones en
tralismo y federalismo. Lectura Ense- las monedas con fines de competen-
nada, BC Mxico). cia; coadyuvar en el establecimiento
de un sistema multilateral de pagos
Fiscal de la Nacin en las transacciones corrientes entre
los miembros, y en la eliminacin de
Es la autoridad suprema del Minis- las restricciones cambiarias que en-
terio Pblico, su funcin principal es torpezcan el desarrollo del comercio
organizar, administrar y controlar el mundial.
correcto funcionamiento del Minis-
terio Pblico. Para la realizacin de estos propsi-
tos, el Fondo vende divisas a los pa-
En nuestro marco normativo, conte- ses miembros con el fin de ayudar-
nido en la Ley Orgnica del Minis- los a que resuelvan sus dificultades
terio Pblico que seala, artculo 67 de balanza de pagos y asesora a los
El Fiscal de la Nacin representa gobiernos sobre problemas financie-
al Ministerio Pblico. Su autoridad ros. Todos los poderes del Fondo re-
se extiende a todos los funcionarios siden en su Junta de Gobernadores,
que lo integran, cualesquiera que la cual esta integrada por un gober-
sean su categora y actividad funcio- nador y un suplente nombrados por
nal especializada. cada pas miembro, cuyo poder de
voto guarda relacin con la cuantia
Fondo Monetario Interna- de la cuota del pais que representa.
cional La Junta de Directores Ejecutivos
dirige las operaciones generales del
El Convenio Constitutivo original del Fondo, ejerciendo los poderes dele-
Fondo Monetario Internacional entr gados en ella por la Junta de Gober-
en vigor el 27 de diciembre de 1945, nadores.
habiendo sido redactado por la Con-
ferencia Monetaria y Financiera de las Forma de Estado
Naciones Unidas, reunida en Bretton
Woods (New Hampshire) en julio de El concepto de forma de Estado,
1944. El Fondo fue establecido para como categora ms concreta y espe-
fomentar la cooperacin internacio- cfica intenta elucidar la manera en
nal respecto de problemas monetarios que estn estructurados los rganos
por conducto de una institucin per- de un Estado y la forma en que se
manente que brinde el mecanismo de establecen sus principios bsicos de
consulta y colaboracin. funcionamiento estructural. Aunque

297
FORMA DE GOBIERNO

este concepto no es privativo de la Durante casi toda la historia de la


teora socialista, debe advertirse que humanidad, el gobierno de la pobla-
el carcter complejo y su anlisis sis- cin ha sido ejercido por unos pocos
tmico marcan hitos diferenciadores que dominan, oprimen y controlan a
respecto al resto de la tratadstica la mayora, lo nico que ha cambia-
occidental. Como complemento, no do es la forma de hacerlo; en tiem-
obstante, pueden brindarse algunos pos remotos se haca por medio de
atisbos conceptuales, como el ofre- tribus, cacicazgos, dinastas, etc. De
cido por el profesor Jordn Quiro- un tiempo para ac, las formas de
ga, que entiende que referirse a las gobierno han variado y son muy di-
formas de Estado implica analizar versas en cuanto al cmo y a cuntas
y establecer la estructura y organiza- personas ejercen el poder.
cin del ejercicio del poder en rela-
cin con los elementos esenciales del Entre las formas de gobierno ms co-
Estado. En una buena parte de la munes se encuentran la monarqua,
Teora General del Estado burguesa la teocracia, la aristocracia, la tira-
se aborda la cuestin de las formas na, la dictadura, el comunismo y la
de Estado o bien desde una pers- democracia (Diccionario Planeta de
pectiva que tiende a confundirla la Lengua espaola. Editorial Planeta,
con el mencionado concepto de tipo Bogot, 1982).
histrico (como en algn momento
a pesar de lo inconcluso de su texto
Formalismo jurdico
plantea Heller en una posicin re-
duccionista de crtica a la teora por El formalismo jurdico ha sido una
equiparar las formas de Estado, a concepcin del Derecho extrema o
las formas econmicas), o con las marginal en el siglo XX. Pero esta es
formas de gobierno, e incluso con una afirmacin que necesita ser ma-
el rgimen poltico-jurdico, como tizada, al menos en los dos siguien-
tendr ocasin de examinarse tes sentidos. Por un lado: una cosa
(BRUZN VILTRES, Carlos J. No- es que, efectivamente, la teora o la
tas sobre Teora General del Estado. filosofa del Derecho del siglo XX no
Curso inicial de la licenciatura en se haya visto a s misma, en general,
Derecho de la Universidad de Gran- como formalista y otra que el forma-
ma, Cuba, 2010). lismo, y otra que el formalismo y otra
que el formalismo no haya sido y
Forma de gobierno no si siendo una actitud frecuente
en la prctica del derecho m de los
Las formas de gobierno no son otra tericos y las concepciones operati-
cosa que el modo y la manera de pro- vas del Derecho de los prcticos. Por
ceder de una constitucin poltica; es otro lado, el trmino formalismo
decir, los mtodos que utilizan los es oscursimo y aunque hoy tienda
gobernantes para administrar, orga- a usarse la expresin en un sentido
nizar, y ejercer orden y control sobre peyorativo, la existencia de tpicos
la poblacin. como las formas son importantes

298
FRAUDE CONSTITUCIONAL

en el Derecho y otros por el estilo en caso de la violacin de un derecho


apuntan a cierta ambigedad de la constitucional especfico por parte
nocin de formalismo que conviene de un tribunal, puede el Tribunal
aclarar. Pues existen, al menos estas Constitucional Federal entrar a co-
dos maneras distintas de entender el nocer el asunto (...). [L]os procesos
formalismo (ATIENZA, Manuel. El de subsuncin normales dentro del
Derecho como argumentacin. Edi- derecho ordinario se encuentran sus-
torial Ariel, Barcelona, 2012). trados del examen posterior del Tri-
bunal Constitucional Federal, siem-
pre y cuando no se aprecien errores
Frmula del peso de interpretacin relacionados fun-
Sobre el mtodo que expone Robert damentalmente con una percepcin
Alexy, consiste en analizar el peso de incorrecta del significado de un de-
las razones que justifican interferir recho fundamental, especialmente
un derecho fundamental en bene- en lo que respecta a la extensin de
ficio de otro. El peso se determina- su mbito de proteccin, y cuando su
ra con base en la escala de valores significado material tambin sea de
leve, media y grave. Se toma en alguna importancia para el caso legal
consideracin el peso del grado de concreto (Bverf GE 18, 85 sentencia
intervencin y el peso de la impor- del 10 de junio de 1964) (STC Exp.
tancia de las razones que justifican N 00575-2006-PHCD. f. j. 4).
la interferencia (ALEXY, Robert.
La construccin de los derechos funda- Fraude a la ley
mentales. Editorial Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2010). Se entiende por fraude a la ley a
una conducta que aparentemente es
conforme a una norma (a la llamada
Frmula Heck norma cobertura), pero que produce
[A]plicando la denominada frmu- un resultado contrario a otra u otras
la Heck, empleada por el Tribunal normas o al ordenamiento jurdico
Constitucional Federal alemn o la en su conjunto (norma defraudada)
denominada frmula de la cuarta () (STC N 00018-2009-PI, f. j. 12).
instancia utilizada por la Comisin
Interamericana de Derechos Huma- Fraude constitucional
nos, hemos sostenido que:
El fraude constitucional que pue-
La estructuracin del proceso, la de- de ser caracterizado como una es-
terminacin y valoracin de los ele- pecie del gnero fraude a la ley, se
mentos de hecho, la interpretacin comete cuando el acto, respetando
del derecho ordinario y su aplicacin la letra de la ley, trata de eludir su
a los casos individuales son asuntos aplicacin y contravenir su finalidad
de los tribunales competentes para con medios indirectos, en este caso,
tal efecto, y se encuentran sustrados disfrazando con ardid la abrogacin
de la revisin posterior por parte del de la Constitucin vigente en su es-
Tribunal Constitucional Federal; solo tructura y principios fundamentales,

299
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

de reforma constitucional, para y la integracin, despejando sus


escamotear al poder constituyente dudas gramaticales o teniendo en
originario su potestad, atribuyndo- cuenta la voluntad de quien la ela-
sela de tal modo al poder constitui- bor (SAGS, Nstor Pedro. Teo-
do (GALVIS ARENAS, Gustavo; ra de la Constitucin. Astrea, Buenos
RODRGUEZ DELGADO, Mauricio. Aires, 2007).
Fraude constitucional. Ponencia del V
Encuentro de la Jurisdiccin Consti-
tucional, Colombia, 2009).
Fuero
La etimologa latina forum, foro o
Fuentes del Derecho Cons- tribunal, es aceptada generalmente
para esta voz.
titucional
La expresin fuentes del Derecho Fuero parlamentario
Constitucional puede emplearse en
varios sentidos. Es el concepto por el cual los legisla-
dores no pueden ser responsabiliza-
a) Fuentes materiales.- Tambien dos judicialmente por las opiniones
llamadas indirectas o medi- que vierten en el ejercicio del cargo,
ticas, consisten en los factores ni pueden tampoco ser acusados cri-
econmicos, religiosos, histri- minalmente sin que la propia cmara
cos, psicosociales, polticos, los lo separe del cargo o le quite las in-
principios y valores juridico-pol- munidades. Es decir que le d lo que
ticos, etc., que dieron lugar a los se llama el desafuero.
preceptos constitucionales y que
explican su contenido. El sentido de los fueros parlamenta-
rios es proteger al Parlamento y a los
b) Fuentes de constancia.- Se deno- parlamentarios ante la posibilidad
minan as a los distintos modos de abuso de los otros dos poderes: el
en que pueden manifestarse las Poder Ejecutivo que tiene la Polica,
normas jurdicas, sean de dere- el Ejrcito, es decir, la fuerza detrs
cho formal (texto constitucional, suyo, y el Poder Judicial que tambin
ley comn, ley reforzada, decre- tiene una forma de fuerza en la medi-
to, etc.), o de derecho informal da en que el Poder Ejecutivo ejecute
(costumbre constitucional, dere- sus decisiones mediante el inicio de
cho repentino). procesos, de juzgar (BOTTINELLI,
scar. Los fueros parlamentarios, a
Algunas veces se distingue la fuen- quin protegen?, anlisis poltico. Uru-
te de constancia de un precepto, que guay, 2007).
es su texto escrito o versin oral, de
la fuente de conocimiento, que la Fuero sindical
proporciona la ciencia del Derecho,
y que refiere el entendimiento ade- El fuero sindical ha motivado el
cuado de la regla jurdica, especial- planteamiento de una gama de de-
mente mediente la interpretacin finiciones, las que en general han

300
FUERZA DE LEY

transitado por el mismo camino, pero jurdicas posteriores, salvo las que
que presentan ciertas peculiaridades, sean de su misma naturaleza, es decir
como resultado del natural proceso salvo las que tengan la misma fuerza
evolutivo de la expresin. Al respec- de ley pasiva. Es una coraza.
to, Miguel David Lovatn Palacios ex-
plica que el modelo de fuero sindical La fuerza de ley le da a la ley ese es-
ha evolucionado, de tal forma que en pecial rasgo cualitativo que la con-
sus inicios signific la proteccin del vierte en norma primaria y que de
dirigente sindical contra el despido, alguna manera en Derecho Constitu-
mientras que ahora es la proteccin cional se vincula a algunos temas co-
de todo trabajador que desarrolla nectados con la propia construccin
actividad sindical contra cualquier del Estado constitucional. Y es que
acto perjudicial a la libertad sindical en este la ley se considera la plasma-
(ECHAIZ MORENO, Daniel. El Fue- cin de la voluntad general, por lo
ro Sindical. Una tcnica laboral tuitiva. que terminamos definiendo la ley de
Legalinfo, Panam, 2007). // [L]a la siguiente manera: norma jurdica
institucin del fuero sindical, aquella escrita que se aprueba en el Parla-
proteccin de la que gozan los diri- mento despus de una deliberacin
gentes sindicales para el desempeo y que aceptamos porque se conside-
de sus funciones, no solamente es ra aprobada por sus propios desti-
consecuencia directa del reconoci- natarios (consecuencia del principio
miento de la libertad sindical en el de representacin poltica). Eso di-
artculo 28 inciso 1 de la Constitu- ferenciar rotundamente a la ley de
cin, sino que ha sido desarrollada las normas secundarias que vamos a
por el legislador en los artculos 30 terminar denominando reglamentos
a 32 del TUO de la Ley de Relacio- porque carecern de ese rasgo cua-
nes Colectivas de Trabajo () (STC litativo especial que hemos llamado
N 02318-2007-AA, f. j. 11). fuerza de ley. Los reglamentos son
normas jurdicas escritas que no tie-
Fuerza de ley nen esa fuerza especial porque no se
presumen aprobadas por sus desti-
La fuerza de ley puede ser explicada natarios, sino que estos las aceptan
bajo un doble aspecto: porque consideran que proviene
de un poder que reputan legtimo
Fuerza de ley activa: es la capacidad (Poder Ejecutivo) (GARCA RUIZ,
de hacer tabla rasa de todas las nor- Jos Luis y GIRN REGUERA, Emi-
mas anteriores que se opongan a su lia. El sistema constitucional de fuentes
contenido, derogndolas y pudiendo, del Derecho. Apuntes de Derecho
por tanto, innovar el ordenamien- Constitucional, Espaa, 2012). //
to jurdico (la palabra del legislador [S]obre el concepto de fuerza de ley
puede convertir en basura una biblio- este Tribunal ha precisado que la
teca jurdica). Es un ariete. multiplicacin de fuentes normati-
vas con el mismo rango de la ley ha
Fuerza de ley pasiva: es la capacidad supuesto que en el Estado constitu-
de resultar inmune a todas las normas cional de derecho, ya no se pueda

301
FUERZAS POLTICAS

hablar de fuerza de ley como una el cambio poltico en el estado de Nuevo


cualidad adscribible nicamente a la Len. Tesis de Doctorado, Universi-
ley en sentido formal, sino como una dad Autnoma de Barcelona, 2012).
que se puede predicar de todas las cate-
goras normativas que con el rango de Funcin poltica
ley se hayan previsto en la Constitucin.
Una capacidad de innovar el orde- Quizs la visin funcional ms com-
namiento, pero tambin de resistir pleta del sistema poltico sea la de
modificaciones, derogaciones o sus- Gabriel Almond en su teora llamada
pensiones, que vara segn la fuente de las siete variables. Para Almond
de que se trate () (RTC N 00018- el sistema poltico es un sistema
2009-PI, f. j. 7). de interacciones (...) que realiza las
funciones de integracin y de adap-
tacin (...) mediante el empleo, o la
Fuerzas polticas amenaza del empleo, de una coac-
cin fsica ms o menos legtima.
En la poltica, al igual que en la fsi-
Las funciones polticas son los con-
ca, se da el nombre de fuerzas a los
juntos de actividades que desempe-
elementos o fenmenos que engen-
an los sistemas polticos, que pue-
dran el movimiento. Tambin alu-
den agruparse del siguiente modo:
den a los protagonistas de la vida,
dinmica o actividad poltica (v. gr. Funciones del insumo
partidos polticos, grupos de presin,
etc.). El concepto de fuerzas, princi- 1. Socializacin (asimilacin de la
palmente, alude a lo que se conoce cultura poltica) yreclutamiento
como poder poltico no estatal, razn poltico (adscriptivo, por realiza-
por la cual queda excluida de ella la cin, etc.).
potestad pblica, o sea las institucio-
nes estatales (cuerpos y rganos). 2. Articulacin de intereses (grupos
institucionales, grupos tnicos o
En adelante se usar el trmino Fuer- religiosos, grupos annimos, gru-
zas polticas para hacer referencia a pos asociacionales).
los protagonistas, principalmente co- 3. Agregacin de intereses (institu-
lectivos, de la actividad poltica y el ciones sociales, principalmente
modo en que se ejerce esa actividad, los partidos polticos).
siempre teniendo en cuenta que se
hace referencia a un poder poltico no 4. Comunicacin (por medio de la
estatal (INZA, Julin Matas. Las cual se realizan las otras funciones).
fuerzas polticas del Estado). // Son
toda formacin social que intenta Funciones del exumo
establecer o transformar el orden ju-
rdico fundamental relativo a la orga- 1. Elaboracin de normas.
nizacin y ejercicio del poder poltico 2. Aplicacin de normas.
segn una interpretacin ideolgica
de la sociedad (DUARTE DVILA, 3. Juicio conforme a normas (Ga-
Juan Manuel. La transicin mexicana, briel Almond).

302
FUNCIN PBLICA

Funcin juridiccional altas magistraturas, como las de con-


gresista o la de presidente de la Re-
[L]a funcin jurisdiccional debe pblica, hasta las de alcalde o regidor
entenderse como aquel fin primario de las municipalidades. En el caso de
del Estado consistente en dirimir los la funcin pblica no representativa,
conflictos interindividuales. En efec- son ejemplos tpicos los servidores
to, ante el impedimento de hacerse pblicos de la administracin, estatal,
justicia por propia mano (salvo en los regional, o municipal, y desde luego,
casos de legtima defensa o de dere- los de los poderes del Estado y, en ge-
cho de retencin), es el Estado el en- neral, de toda entidad pblica. Tan-
cargado de resolver las controversias to la funcin pblica representativa
legales que surgen entre los hombres. como la no representativa deben ser
En dicho contexto, el justiciable tiene interpretadas de la manera ms am-
la facultad de recurrir ante el rgano plia posible.
jurisdiccional del Estado para ejecu-
tar una accin, a lo que corresponde Una interpretacin constitucional-
como correlato la jurisdiccin, que mente adecuada del concepto funcin
es, adems, un poder-deber (STC pblica exige entenderlo de mane-
N 00023-2003-AI, ff. jj. 11 y 12). ra amplia, esto es, desde el punto de
vista material como el desempeo de
Funcin pblica funciones en las entidades pblicas
del Estado. La determinacin de este
El concepto funcin pblica en este aspecto ha de efectuarse casustica-
derecho comprende dos tipos de fun- mente. No obstante, en va de prin-
cin que suele distinguirse: la funcin cipio, pueden ser considerados como
pblica representativa y la funcin tales cargos el de los servidores pbli-
pblica no representativa. La funcin cos, en general, de conformidad con
pblica representativa est formada la Ley de la materia, de los profesores
por funciones de representacin po- universitarios, los profesores de los
ltica y la no representativa alude a la distintos niveles de formacin escolar
funcin pblica profesionalizada. La preuniversitaria, servidores de la sa-
funcin pblica representativa a la lud, servidores del cuerpo diplom-
que se designa especficamente como tico y, ciertamente, jueces y fiscales
cargo ya se encuentra comprendi- (STC Exp. N 00025-2005-PI, ff. jj. 51 y
da en nuestro ordenamiento de algu- 52). // El trmino funcin pblica
na forma en el derecho a ser elegido puede ser visto desde tres perspecti-
(art. 31, de la Const.), es decir, en el vas, las cuales conforman globalmen-
denominado derecho de sufragio te el concepto objeto de estudio:
pasivo. No obstante, ello no es bice
para que el derecho de acceso a la - General: desde este sentido, usa-
funcin pblica comprenda tambin mos la acepcin estudiada para
este tipo de funcin pblica. Como referirnos a aquellas actividades
ejemplos tpicos de l se encuentran que se encuentran exclusivamen-
los cargos polticos desde las ms te en cabeza del Estado.

303
FUNCIN PBLICA

- Recurso humano: Tambin se en- una persona natural en virtud de su


tiende como funcin pblica, las relacin laboral con el Estado, y a
acciones desempeadas por los travs de la cual manifiesta de forma
funcionarios pblicos, los cuales directa o indirecta la voluntad de la
representan el Estado. administracin. Estos servidores p-
blicos ejecutan actividades que van
- Relacin laboral: Desde la rbita dirigidas al logro del bienestar de la
de las relaciones suscitadas entre sociedad, a la postre, estn al servi-
el Estado como empleador y los cio de la nacin y de los ciudadanos;
servidores pblicos en su condi- por lo que tanto su vinculacin como
cin de subordinados. su ejercicio laboral estn provistos
de solemnidades y de un rgimen
Establecidos estos criterios, es opor- jurdico especial (Mdulo I Gestin
tuno mencionar que el concepto de Pblica y Derecho Administrativo.
funcin pblica hace alusin a la ac- Concepto sobre funcin pblica y gene-
cin desplegada y/o cumplida por ralidades. UNAD).

304
G
Garanta institucional aseguramiento concreto y tangible de
los valores, principios, consecuencias
La garanta institucional vendra a jurdicas y finalidades coexistencia-
ser aquella situacin de proteccin les contenidas en dicho complejo
constitucional que preserva a una (GARCA TOMA, Vctor. Derechos
institucin no solo de su destruccin, fundamentales. 2 ed. Editorial Adrus,
sino de su desnaturalizacin, al pro- Arequipa, 2013). // El concepto de
hibir vulnerar su imagen maestra. garanta institucional ha servido de
Este es su significado tpico que en instrumento para constitucionalizar
un principio se circunscribe a insti- determinadas instituciones que son
tuciones pblicas, pero despus se parte del ncleo esencial que con-
proyecta sobre instituciones privadas forma todo ordenamiento jurdico.
e incluso sobre determinadas mani- La autonoma municipal es uno de
festaciones sociales (se habla as de esos tpicos a travs del cual se bus-
garantas de instituciones sociales) ca proteger el mbito de accin de los
(CIDONCHA MARTN, Antonio. gobiernos locales en su interrelacin
Garanta institucional, dimensin con otros rganos del Estado (STC
institucional y derecho fundamental: N 0008-2006-PI, f. j. 9).
balance jurisprudencial. En: Teo-
ra y Realidad Constitucional. N 23,
Madrid, 2009). // Dicha expresin Garantas constitucionales
alude a la exigencia constitucional de
que el Estado cumpla un deber po- Son las que ofrece la Constitucin en el
sitivo de proteccin a determinadas sentido de que se cumplirn y respe-
instituciones jurdicas (). Mediante tarn los derechos que ella consagra,
estas instituciones se consolida la efi- tanto en lo que se refiere al ejercicio de
cacia normativa de un complejo nor- los de carcter privado como al de los
mativo sistematizado; ello implica de ndole pblica. // Derecho recono-
rebasar la mera proteccin abstracta cido por la Constitucin de un Estado
o las simples prohibiciones al Estado, a todos los ciudadanos. // Las garan-
para ascender a la exigencia de una tas constitucionales son todos aquellos
determinada conducta normativa por instrumentos que, en forma expresa o
parte del cuerpo poltico en cuanto al implcita, estn establecidos por la Ley

305
GARANTAS DE LAS PARTES

Fundamental para la salvaguarda de necesariamente, la suspensin de la


los derechos constitucionales y del sis- garanta, al privar a esta de su obje-
tema constitucional. tivo especfico (BADENI, Gregorio.
Tratado de Derecho Constitucional.
Si bien en el lenguaje corriente los Buenos Aires, 2006).
vocablos derechos y garantas son em-
pleados como sinnimos, sus signifi- Garantas de las partes
cados difieren completamente en el
lenguaje jurdico. Son las que poseen los justiciables
cuando acuden a solicitar la presta-
Los derechos son las regulaciones jur- cin jurisdiccional. Sus lineamientos
dicas de las libertades del hombre. Son esenciales se han consagrado en las
la esencia jurdica de la libertad, mien- cartas constitucionales (inclusive, as
tras que las garantas son los instru- sea de manera limitada, por los or-
mentos jurdicos establecidos para ha- denamientos clsicos), ya que los de-
cer efectivos los derechos del hombre. rechos subjetivos pblicos relativos
a la accin procesal y a la defensa y
En el marco constitucional, las garan- al debido proceso se han consagra-
tas son los medios que la Ley Fun- do tradicionalmente como derechos
damental pone a disposicin de las fundamentales de la persona y han
personas para sostener y defender sido reglamentados por los mismos
sus derechos frente a las autoridades, textos constitucionales (con mayor
los individuos y los grupos sociales, amplitud por lo que respecta a la
y sin las cuales el reconocimiento de materia penal que ha sido el aspecto
estos ltimos ser un simple catlogo ms sensible del derecho constitu-
de buenas intenciones. La garanta es cional procesal). Las declaraciones y
el instrumento que la ley otorga al in- tratados internacionales sobre dere-
dividuo para que, por su intermedio, chos humanos los han consagrado en
pueda hacer efectivo cualquiera de todos los campos (FIX-ZAMUDIO,
los derechos que esa misma ley le re- Hctor y VALENCIA CARMONA,
conoce, y el instrumento que tiene el Salvador. Derecho Constitucional mexi-
sistema constitucional para asegurar cano y comparado. 7a edicin, Porra,
su subsistencia. UNAM, Mxico, 2010).

Es la proteccin prctica y concreta Garantas judiciales


que se dispensa a los derechos de
las personas, de modo que la inexis- [L]a Corte al referirse a las garantas
tencia o fracaso de una garanta no judiciales, tambin conocidas como
significa la negacin de un derecho, garantas procesales, ha establecido
sino su inaplicabilidad positiva por que para que en un proceso existan
la inexistencia de aquella, y la even- verdaderamente dichas garantas,
tual suspensin de una garanta no conforme a las disposiciones del ar-
significa la suspensin del dere- tculo 8 de la Convencin, es preciso
cho respectivo, as como tambin la que se observen todos los requisitos
suspensin de un derecho implica, que sirv[a]n para proteger, asegurar

306
GENOCIDIO

o hacer valer la titularidad o el ejer- debate entre las partes garantizando


cicio de un derecho, es decir, las permanentemente la bilateralidad y
condiciones que deben cumplirse el derecho a la contradiccin. De ese
para asegurar la adecuada defensa modo, todo el proceso queda gober-
de aqullos cuyos derechos u obliga- nado por el principio dispositivo,
ciones estn bajo consideracin judi- segn el cual no hay proceso sin pe-
cial (Corte IDH, casoMyrna Mack ticin de parte, ni actuacin de oficio
Chang Vs. Guatemala, prr. 202). del rgano jurisdiccional (MANILI,
Pablo. El activismo en la jurisdiccin
constitucional. En: AA. VV. Trata-
Garantas procesales gen- do de Derecho Procesal Constitucional.
ricas Tomo I. La Ley, Buenos Aires, 2010).
Se denomina garantas procesales
genricas a aquellas normas gene- Gnero
rales que guan el desenvolvimiento
Clase. // Especie, aun cuando en
de la actividad procesal. Se trata de
ocasiones se opone a esta, que enton-
reglas constitucionales que no res-
ces constituye subdivisin del gne-
tringen sus efectos a determinados
ro. // Manera de obrar.
momentos o actos del proceso penal,
sino que del proceso, es decir, des-
de la fase preliminar o prejudicial, Genocidio
pasando, segn el caso, las fases de
instruccin , intermedia y juicio oral, Los trminos de referencia del man-
hasta concluir la fase impugnatoria, dato del Consejero Especial de la
es decir, hasta la conclusin del pro- ONU para la Prevencin del Genoci-
ceso penal (CARO CORIA, Dino dio indican que se debe seguir la de-
Carlos. Las garantas constitucionales finicin internacional de genocidio de
en el proceso penal. Materiales de lec- la Convencin para la Prevencin y el
tura, IV Diplomado de Especializa- Castigo del Crimen de Genocidio de
cin en Proceso y Constitucin, CEC,
1948:
Tribunal Constitucional, 2014).
Cualquiera de los siguientes actos
Garantismo cometidos con la intencin de des-
truir, en todo o en parte, a un grupo
Se define al garantismo como la nacional, tnico, racial o religioso: ma-
postura doctrinaria segn la cual el tanza de miembros del grupo; atenta-
proceso judicial se basa en la consti- do grave contra la integridad fsica o
tucin, de modo tal que a nadie se le mental de los miembros del grupo;
puede privar del debido proceso ad- sometimiento deliberado del grupo a
jetivo, lo que supone entablar un con- condiciones de existencia que puedan
flicto entre dos partes donde el juez acarrear su destruccin fsica, total o
debe ser imparcial (independiente) parcial; medidas destinadas a impe-
e imparcial (es decir, equidistante dir los nacimientos en el seno del gru-
de ambas partes). Este juez dirige el po, o el traslado forzoso de nios del

307
GLOBALIZACIN

grupo a otro grupo. El concepto de Instituciones y Desarrollo N 14-15, Bar-


genocidio como crimen de crmenes celona, 2003).
empez a usarse en los aos cuarenta
pero es la Convencin de 1948 la que Gobernante
consagra internacionalmente el prin-
cipio de la obligacin de prevenir y El que gobierna, manda o rige.
castigar. La Convencin es uno de los
primeros instrumentos para la defen- Gobernar
sa de los derechos humanos, anterior
incluso a la Declaracin Universal, y Regir un Estado o una corporacin
tiene 131 partes contratantes y 40 Es- pblica. // Mandar con autoridad.
tados que hasta ahora han firmado, // Dirigir, guiar, conducir.
aunque no ratificado, la Convencin
(MNDEZ, Juan E. Las Naciones Uni- Gobierno
das y la prevencin del genocidio. Re-
sumen de la conferencia, 13 de octu- Conjunto de rganos encargados del
bre de 2005). ejercicio del poder pblico. Conjunto
de instituciones o de individuos que
estn por encima de los dems, o sea,
Globalizacin que ocupan el vrtice dentro de la es-
La globalizacin es un fenme- tructura jerrquica total. Conjunto de
no complejo e inevitable que, dada instituciones por medio de las cuales
la tecnologa existente, permite el la sociedad realiza y desarrolla aque-
flujo libre de ideas, informacin, llas reglas de conducta necesarias para
mercancas y servicios, capital e in- hacer posible la vida de los hombres
cluso personas a travs de fronteras en sociedad. El gobierno se diferencia
cada vez ms permeables (GAMAS del Estado en que este est formado
TORRUCO, Jos. Teora de la Consti- por toda colectividad humana que
tucin. Origen y desarrollo de las Cons- tiene soberana sobre un determina-
tituciones mexicanas. Porra, 2001). do territorio, es decir, la colectividad
poltica ntegramente considerada; en
tanto que el gobierno es la organiza-
Gobernabilidad cin del poder constituido al servicio
Entendemos la gobernabilidad como del Estado (CJ. Honduras)
la capacidad de un sistema sociopol-
tico para gobernarse a s mismo en Golpe de Estado
el contexto de otros sistemas ms
amplios de los que forma parte. De Toda vez que nos encontramos ante
esta forma, la gobernabilidad se deri- un trmino, el de golpe de Estado, co-
vara del alineamiento efectivo entre mnmente usado de una forma que
las necesidades y las capacidades de podramos definir como coloquial,
un sistema sociopoltico; es decir, de dada su presencia constante en es-
sus capacidades para autoreforzarse critos divulgativos y acadmicos de
(ORIOL PRATS, Joan. El concepto y diferentes temticas y mbitos, en los
el anlisis de la gobernabilidad. En: medios de comunicacin e incluso en

308
GRUPOS DE INTERESES

distintas facetas de la vida ordinaria, del titular del poder, mientras que el
se hace ms necesario, si cabe, propo- segundo usa una tctica ofensiva y
ner una definicin susceptible de ser golpea por sorpresa y sin contempla-
usada en un marco cientfico. ciones al centro del poder. De esta for-
ma, define al pronunciamiento como
El incremento desde la segunda mi- rebelda de mandos profesionales,
tad del siglo veinte del nmero de es- propugnada por grupos polticos con-
tudios sobre golpes de Estado, pese a vencidos de que el resto de los oficia-
lo que pudiera parecer, no ha servi- les, al contar con la adhesin de la opi-
do para clarificar su significado en la nin pblica, conducir, sin daos ni
medida en que sera deseable. Si en el riesgos, a la paz social y a la reforma
periodo moderno en que comienza a poltica, y al golpe de Estado como
gestarse el estudio de la poltica con asalto al rgano que ostenta la supre-
unas bases cientficas es compren- ma jerarqua del poder ejecutivo, rea-
sible que los conceptos y categoras lizado por orden de altos mandos mi-
no tuvieran gran precisin, no lo es litares, con la finalidad de enderezar
tanto en el momento actual en el que el rumbo poltico del pas. Dejando
las ciencias sociales, y en especial la al margen su cuestionable conceptua-
ciencia poltica, estn lo suficiente- lizacin y tipologa, no parece tener
mente desarrolladas e instituciona- sentido su insistencia en separar gol-
lizadas como para ajustarse a unos pes y pronunciamientos, ya que sus
mnimos universalmente aceptados. actores, causas y consecuencias son
generalmente similares. Las diferen-
A la confusin existente ha contri- tes formas de aplicacin tcnica (que
buido la catalogacin de distintos fe- en ocasiones es simultnea) no pare-
nmenos que atienden a las caracte- ce motivo suficiente para considerar
rsticas de los golpes de Estado como que se trata de fenmenos distintos
si de otros distintos se tratara. Es el (DE ANDRS, Jess. Golpe de Estado.
caso, por ejemplo, de los pronuncia- Una definicin tentativa. Ciencia Polti-
mientos, especialmente en el mundo ca, Curso de Doctorado, Universidad
hispano, a los que, en ocasiones, se ha Complutense de Madrid, 2005-2006).
considerado como acciones militares
distintas de los propios golpes. Mi- Grupos de intereses
guel Alonso Baquer, por ejemplo, al
realizar una tipologa general de los Llamamos grupos de inters: a las
conflictos establece diferencias entre agrupaciones de individuos en torno
motn, pronunciamiento, golpe de a intereses particulares comunes. Y
Estado, alzamiento nacional e insu- podemos definir los grupos de pre-
rreccin. Para este autor, existe espe- sin de los grupos de inters cuando
cial antagonismo entre las tcticas del influyen desde fuera (del esquema Es-
pronunciamiento y del golpe de Esta- tado) sobre los poderes pblicos, con
do: el primero usa una tctica defensi- miras a la defensa de sus intereses.
va, prev que el poder no tendr una
respuesta violenta inmediata y tan Esta definicin requiere la conjun-
solo ejerce presin sobre la voluntad cin de 3 elementos: 1) la existencia

309
GRUPOS DE PRESIN

de un grupo organizado; 2) la defen- informacin y propaganda o el


sa de intereses; y 3) el ejercicio de una famoso lobby de los pasillos del
presin poltica. Un grupo de pre- Parlamento norteamericano. All
sin es un grupo de inters que ejer- se dan cita los grandes intereses y
ce una presin poltica. Todo grupo los ms poderosos grupos de pre-
de inters es virtualmente un grupo sin, alrededor de los bufetes de
de presin. Los elementos de esta de- los representantes y senadores. Los
finicin nos permiten diferenciar los datos y estudios que aportan, las
grupos de presin respecto de otros motivaciones que representan, las
grupos que tienen alguna similitud. soluciones que sugieren y dems,
intentan influir en la toma de deci-
a) Los grupos de presin no son par- siones del Parlamento a la hora de
tidos polticos, aunque puedan lle- elaboracin o reformas de leyes. Es
gar a serlo. Los partidos tienen una un medio tpico de participacin
vocacin poltica definida: preten- poltica, que la sociedad norteame-
den tener el poder. Los grupos de ricana ha institucionalizado (NEI-
presin no buscan directamente la RA, Enrique. Grupos de presin,
conquista del poder ni su ejercicio, artculos en Ciencias Sociales, An-
sino solamente influir en l. lisis & Opinin, Colombia).

b) Los grupos de presin los defini- Grupos de presin


mos aqu como agrupaciones pri-
vadas y no oficiales. Su propsito Podemos definir a los grupos de pre-
es influir en las ramas del poder sin como aquellos grupos de interes
desde fuera del mismo Estado. organizados que no desean de forma
Por ello, aunque dentro del mis- directa el control del poder poltico
mo Estado existen instituciones y sino solo influir o presionar a los cen-
grupos muy fuertes que ejercen tros de toma de decisiones, ya sea en
presin e influjo innegables (como el mbito del Legislativo o del Ejecu-
pueden serlo la Fuerzas Armadas, tivo y de las diferentes organizaciones
la administracin pblica, los or- y administraciones pblicas. Por tanto,
ganismos de seguridad, el Par- se diferencian claramente de los parti-
lamento...), no llamamos a estas dos polticos, porque estos buscan di-
agrupaciones grupos de presin, rectamente el poder poltico.
en el sentido tcnico que le esta-
mos dando a esta expresin. Las En cuanto sus diversas estrategias y
designamos mejor con el califica- sus relaciones con el resto de actores e
tivo de grupos de poder. instituciones al interior de un sistema
poltico determinado, estas varan de
c) Tampoco son grupos de presin forma importante en funcin de las
propiamente hablando, sino sim- estructuras polticas y las coyunturas
ples instrumentos al servicio de histricas de cada uno de ellos (DEL
los grupos poderosos de presin CAMPO, Esther. Los grupos de presin,
nacional e internacional, cier- material de estudio, Derecho Pblico,
tas oficinas tcnicas, oficinas de USAL, Espaa).

310
H
Hbeas corpus (proceso de) frente al poder pblico, cuando este
la afecte de alguna forma y siempre
Esta institucin que protege la liber- que la afectacin implique una ile-
tad de la persona, se remonta a las galidad (GARCA BELAUNDE,
culturas de Grecia y Roma. Y es en Domingo. Derecho Procesal Constitu-
esta ltima, en el ao 533 d.C., don- cional. Editorial Temis, Bogot, 2001).
de aparece el instituto romano del // El hbeas corpus proviene de
Homini Libero Exhibendo, el cual era una expresin latina que significa
un privilegio que tenan los ciuda- tredme el cuerpo y que en sntesis
danos libres para, de estar detenidos puede decirse de l que es la supre-
ser trasladados ante el juez, de all es ma garanta del derecho a la libertad
donde se toma el trmino moderno, que asiste a toda persona detenida
este antecedente es uno de los prime- o presa de manera arbitraria o sin
ros que la historia registra. la formalidad legal para que su de-
tencin sea vista inmediata y pbli-
Luego en la Edad Contempornea se camente por un juez o tribunal, a fin
sanciona en Inglaterra en el siglo XII. de que, luego de orlo, se decida si su
detencin es o no legal y si debe le-
La palabra hbeas corpus proviene vantarse o no.
de una expresin latina que puede li-
teralmente traducirse como trigase El hbeas corpus es una accin de
el cuerpo. Esta garanta de dimen- garanta constitucional que procede
sin personal tiene como objetivo contra todo acto u omisin de fun-
fundamental garantizar la libertad cionario, autoridad o particular que
individual, protegiendo de esta for- vulnera o amenaza la libertad indi-
ma el derecho a la libertad que asiste vidual y los derechos ntimamente
a toda persona detenida o presa, in- relacionados a ella, con excepcin de
clusive en circunstancias en las cua- aquellos tutelados por la accin de
les su libertad est siendo restringida amparo. En el nuevo Cdigo Proce-
de alguna forma (derechos ntima- sal Constitucional peruano, que en-
mente ligados a la libertad perso- tr en vigencia en diciembre de 2004
nal) ejercindose como una accin se le denomina Proceso de Hbeas
de garanta de la libertad personal Corpus, en contraposicin a la

311
HBEAS CORPUS (PROCESO DE)

denominacin de accin de Hbeas del juez por las autoridades poli-


Corpus de la Ley N 23506. ciales en caso de flagrante delito;
o si ha sido detenido ser puesto
Segn en lo dispuesto en el artculo dentro de las 24 horas o en el tr-
25 del CPC, procede el hbeas corpus mino de la distancia, a disposi-
ante la accin u omisin que amena- cin del juzgado que correspon-
ce o vulnere los siguientes derechos: da, de acuerdo con el acpite f
del inciso 24) del artculo 2 de la
1) La integridad personal, y el dere-
Constitucin sin perjuicio de las
cho a no ser sometido a tortura o
excepciones que en l consignan.
tratos inhumanos o humillantes,
ni violentado para obtener decla- 8) El derecho a decidir voluntaria-
raciones. mente prestar el servicio militar,
conforme a ley de la materia.
2) El derecho a no ser obligado a
prestar juramento ni compelido a 9) El derecho a no ser detenido por
reconocer culpabilidad contra s deudas.
mismo, contra su cnyuge, o sus
parientes dentro del cuarto grado 10) El derecho a no ser privado del
de consanguinidad o segundo de documento nacional de identi-
afinidad. dad, o de obtener el pasaporte o
su renovacin dentro o fuera de
3) El derecho a no ser exiliado o des- la Repblica.
terrado o confinado sino por sen-
tencia firme. 11) El derecho a no ser incomunicado
sino en los casos establecidos por
4) El derecho a no ser expatriado ni el literal g del inciso 24) del ar-
separado del lugar de residencia tculo 2 de la Constitucin.
sino por mandato judicial o por
aplicacin de la Ley de Extranjera. 12) El derecho a ser asistido por un
abogado defensor libremente ele-
5) El derecho del extranjero, a quien gido desde que es citado o dete-
se ha concedido asilo poltico, de nido por la autoridad policial u
no ser expulsado al pas cuyo go- otra, sin excepcin.
bierno lo persigue, o en ningn
caso si peligrase libertad o seguri- 13) El derecho a retirar la vigilancia
dad por el hecho de ser expulsado. del domicilio y a suspender el se-
guimiento policial, cuando resul-
6) El derecho de los nacionales o de ten arbitrarios o injustificados.
los extranjeros residentes a ingre-
sar, transitar o salir del territorio 14) El derecho a la excarcelacin de un
nacional, salvo mandato judicial procesado o condenado, cuya liber-
o aplicacin de Ley de Extranjera tad haya sido declarada por el juez.
o de Sanidad.
15) El derecho a que se observe el
7) El derecho a no ser detenido sino trmite correspondiente cuan-
por mandato escrito y motivado do se trate del procedimiento

312
HBEAS CORPUS INNOVATIVO

o detencin de las personas, a el cambio de las condiciones a que


que se refiere el artculo 99 de la se encuentra sometido un recluso o
Constitucin. una persona vlidamente detenida,
cuando estas carecen de razonabili-
16) El derecho a no ser objeto de una dad o proporcionalidad y suponen
desaparicin forzada. una afectacin indebida a la digni-
dad, calidad humana, salud, integri-
17) El derecho del detenido o recluso
dad o seguridad personal de quien se
a no ser objeto de un tratamiento
encuentra privado de la libertad. //
carente de razonabilidad y pro-
El proceso constitucional de hbeas
porcionalidad, respecto de la for-
corpus no solo protege la libertad
ma y condiciones en que cumple
fsica propiamente dicha, sino que
el mandato de detencin o la pena.
su mbito de proteccin se extiende
Adems, es procedente el hbeas cor- a otros derechos fundamentales. En
pus en defensa de los derechos cons- efecto, su tutela comprende tambin
titucionales conexos con la libertad la amenaza o acto lesivo del derecho
individual, especialmente cuando se a la vida, la integridad fsica y psico-
trata del debido proceso y la inviola- lgica o el derecho a la salud de las
bilidad del domicilio (VELSQUEZ personas que se hallan recluidas en
RAMREZ, Ricardo. Manual de Dere- establecimientos penales e incluso
cho Procesal Constitucional. Ediciones de personas que, bajo una especial
Jurdicas, 2008). relacin de sujecin, se encuentran
internadas en establecimientos de
tratamiento, pblicos o privados.
Hbeas corpus conexo
El hbeas corpus conexo procede Por ello, es legtimo que ante la
ante la amenaza o violacin de los afectacin de tales derechos funda-
derechos constitucionales conexos a mentales o de aquellos derechos di-
la libertad individual. En el Per ha rectamente conexos al de la libertad
sido la Ley N 23506 la que implci- personal o ante la lesin de derechos
tamente ha dado lugar al hbeas cor- diferentes al de la libertad, cuya afec-
pus conexo, al establecer de modo tacin se genere como consecuencia
enunciativo en su artculo 12 que el directa de una situacin de privacin
hbeas corpus procede en los dieci- o restriccin del derecho a la libertad
siete supuestos mencionados, de los individual, puedan ser protegidos a
cuales no todos estuvieron referidos travs del proceso de hbeas corpus,
en estricto a la libertad individual, que la tipologa elaborada por la doc-
sino tambin a derechos constitu- trina ha denominado como hbeas
cionales conexos a ella (STC Exp. corpus correctivo () (STC Exp.
N 4750-2007-PHC). N 02700-2006-PHC).

Hbeas corpus correctivo Hbeas corpus innovativo


Se encuentra establecido en el artculo Procede cuando, pese a haber cesado
25, inciso 17, siendo procedente para la amenaza o la violacin de la libertad

313
HBEAS CORPUS INSTRUCTIVO

personal, se solicita la intervencin ju- prrafo 71), que la detencin del seor
risdiccional con el objeto de que tales Castillo Pez fue realizada por miem-
situaciones no se repitan en el futuro, bros de la Polica del Per y que, por
en el particular caso del accionante. Al tanto, se encontraba bajo la custodia
respecto, Domingo Garca Belaunde de este, la cual lo ocult para que no
(Constitucin y Poltica, Eddili, Lima, fuera localizado, la Corte concluye
1991, p. 148), expresa que dicha accin que la ineficacia del recurso de hbeas
de garanta debe interponerse contra corpus es imputable al Estado, con-
la amenaza y la violacin de este dere- figurando con ello una violacin del
cho, aun cuando este ya hubiera sido artculo 25 de la Convencin en re-
consumado. Asimismo, Csar Landa lacin con el artculo 1.1 (STC Exp.
Arroyo [Tribunal Constitucional, Estado N 2663-2003-PHC).
Democrtico. Palestra Editores, Lima,
2003, p. 193], acota que () a pesar Hbeas corpus preventivo
de haber cesado la violacin de la li-
bertad individual, sera legtimo que Est contenido en el artculo 2 del
se plantee un hbeas corpus innova- Cdigo, precisando que la amenaza
tivo, siempre que el afectado no vea de violacin del derecho debe ser
restringida a futuro su libertad y de- cierta y de inminente realizacin. //
rechos conexos (STC Exp. N 2663- Es preciso tomar en consideracin
2003-PHC). que, tal como lo dispone el inciso 1)
del artculo 200 de la Constitucin,
Hbeas corpus instructivo el hbeas corpus no solo procede
ante el hecho u omisin de cualquier
Se encuentra regulado en el artculo autoridad, funcionario o persona
25, inciso 16, regula el procedimiento que vulnera la libertad individual
a seguir en caso de detenciones que o derechos conexos, sino tambin
suponen una desaparicin forzada. ante la amenaza de que se pueda
// Esta modalidad podr ser utili- producir tal vulneracin. En este
zada cuando no sea posible ubicar el caso, la actuacin del juez constitu-
paradero de una persona detenida- cional es anterior al acto violatorio
desaparecida. Por consiguiente, la fi- de la libertad individual o derechos
nalidad de su interposicin es no solo conexos, pues se procede ante una
garantizar la libertad y la integridad amenaza. Sobre el hbeas corpus
personal, sino, adicionalmente, ase- preventivo y a efectos de valorar
gurar el derecho a la vida, y desterrar la amenaza frente a la cual proce-
las prcticas de ocultamiento o inde- de este proceso constitucional, este
terminacin de los lugares de desapa- Colegiado ha sostenido que: () se
ricin. En efecto, la Corte Interameri- debe comprobar: a) la inminencia de
cana de Derechos Humanos, en el caso que se produzca el acto vulnerador,
Ernesto Castillo Pez vs. Repblica es decir, que se configure un aten-
del Per (prrafo 84 de la sentencia tado a la libertad personal que est
del 3 de noviembre de 1997), estable- por suceder prontamente o en va
ci lo siguiente:Habiendo quedado de ejecucin, no entendindose por
demostrado como antes se dijo (supra, tal a los simples actos preparatorios;

314
HBEAS CORPUS RESTRINGIDO

y b) que la amenaza a la libertad sea ha establecido que el hbeas corpus


cierta, es decir, que exista un cono- restringido () se emplea cuando
cimiento seguro y claro de la ame- la libertad fsica o de locomocin es
naza a la libertad, dejando de lado objeto de molestias, obstculos, per-
conjeturas o presunciones (Exp. turbaciones o incomodidades que,
N 3171-2003 HC/TC). en los hechos, configuran una seria
restriccin para su cabal ejercicio.
Hbeas corpus reparador Es decir que, en tales casos, pese a
no privarse de la libertad al sujeto,
Este tipo de hbeas corpus que pro- se la limita en menor grado. Entre
cede frente a las detenciones arbi- otros supuestos, cabe mencionar la
trarias y persigue la obtencin de la prohibicin de acceso o circulacin
libertad, se halla previsto en el ar- a determinados lugares; los segui-
tculo 25, inciso 7 del Cdigo. Tam- mientos perturbatorios carentes de
bin se contempla el habeas corpus fundamento legal y/o provenientes
restringido (art. 25, inc. 13), desti- de rdenes dictadas por autorida-
nado a poner fin a afectaciones de la des incompetentes; las reiteradas e
libertad personal que, sin llegar a ser injustificadas citaciones policiales;
una detencin, suponen molestias y las continuas retenciones por con-
perturbaciones a esta, como el segui- trol migratorio o la vigilancia do-
miento policial o la vigilancia domi- miciliaria arbitraria o injustificada,
ciliaria injustificadas. // Respec- etc.. Entonces, dado que el objeto
to del hbeas corpus reparador, es del hbeas corpus restringido consis-
preciso sealar que dicha modalidad te en atender no aquellos supuestos
representa la modalidad clsica o ini- en los cuales el derecho a la libertad
cial del hbeas corpus, la misma que personal es afectado totalmente, sino
se promueve para obtener la repo- que procede en aquellos casos en los
sicin de la libertad de una persona cuales existe una restriccin menor
indebidamente detenida. Se presen- en la libertad fsica de la persona, se
ta, por ejemplo, cuando se produce convierte en el instrumento idneo
la privacin arbitraria o ilegal de la para tutelar el derecho fundamental
libertad fsica como consecuencia de a la libertad de trnsito () (STC
una orden policial; de un mandato Exp. N 10101-2005-PHC). // Con-
judicial en sentido lato; de una ne- viene precisar que en el hbeas cor-
gligencia penitenciaria cuando un pus restringido, si bien no est de
condenado contina en reclusin por medio una medida de detencin,
pese a haberse cumplido la pena; no quiere ello decir que la discusin
por sanciones disciplinarias privati- o controversia a dilucidar resulte un
vas de la libertad, entre otros (Exp. asunto de mera constatacin emp-
N 2663-2003-HC/TC). rica. Por el contrario, en estos casos,
como en otros similares, es tan im-
Hbeas corpus restringido portante verificar la restriccin a la
libertad que se alega como lo sea-
En anterior pronunciamiento (Exp. lado por las partes que participan en
N 2663-2003-HC/TC), este Tribunal el proceso, adems de merituar las

315
HBEAS CORPUS TRASLATIVO

diversas instrumentales que puedan una infraccin penal tiene dere-


haber sido aportadas. Al margen de cho a ser juzgada dentro de un
la sumariedad del proceso, es nece- plazo razonable o a ser puesta
sario, pues, evaluar con algn detalle en libertad y, en el caso de autos,
lo que se reclama y el elemento pro- se inicia el proceso en marzo de
batorio con el que se cuenta. Ello por 1993, y en diciembre de 1997 se
el imperativo de tutelar la vigencia encontraba en el estado de ins-
efectiva de los derechos fundamenta- truccin, por haber sido amplia-
les, de conformidad con el artculo II da esta; y el hecho de no haberse
del Ttulo Preliminar del Cdigo Pro- completado la instruccin no jus-
cesal Constitucional (...) (STC Exp. tifica que se mantenga privada de
N 10101-2005-HC). su libertad a una persona que ya
lo haba estado por ms de veinte
Hbeas corpus traslativo meses, no dndole cumplimien-
to as al artculo 137 del Cdigo
Este tipo de hbeas corpus es reco- Procesal Penal, en caso de efec-
gido en el artculo 25, inciso 14, que tivizarse esta nueva orden de
lo hace procedente para ejecutar la captura (...) (STC Exp. N 2663-
excarcelacin dispuesta por el juez 2003-PHC).
para el procesado que cumple deten-
cin prolongada o el recluso que per- Hbeas data (proceso de)
manece en prisin a pesar de haber
cumplido su condena, debido a que Es un proceso judicial de carcter
atenta contra su derecho a la liber- constitucional que tiene como finali-
tad por exceso de detencin. // Es dad proteger el derecho de las perso-
empleado para denunciar mora en el nas de acceder a informacin de
proceso judicial u otras graves viola- cualquier entidad pblica y el dere-
ciones al debido proceso o a la tutela cho a que los bancos de informacin
judicial efectiva; es decir, cuando se (pblico o privados) no suministren
mantenga indebidamente la priva- informaciones que afecten a la inti-
cin de la libertad de una persona midad personal y familiar. Lo pue-
o se demore la determinacin juris- de demandar el mismo afectado o
diccional que resuelva la situacin cualquier persona en su nombre; si el
personal de un detenido. En efecto, juez comprueba que, efectivamente,
el Vigsimo Cuarto Juzgado Penal de se est atentando contra estos dere-
Lima (Exp. N 110-99-HC/TC), el chos, ordena que se permita acceder
Tribunal Constitucional textualmen- a la informacin denegada al deman-
te seal lo siguiente: dante o, en su caso, se proceda a im-
pedir que se suministre determinada
Que, el tercer prrafo del ar- informacin ntima.
tculo 9 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos, El hbeas data se define como aquel
aprobado mediante Decreto Ley proceso constitucional muy urgente
N 22128, dispone que toda per- destinado a proteger, especfica y ex-
sona detenida o presa a causa de clusivamente, el derecho de acceso a

316
HBEAS DATA ADITIVO

la informacin en poder de institucio- El hbeas data presupone la existen-


nes pblicas, es decir, a solicitarla y cia de cinco objetivos principales:
obtenerla sin necesidad de expresin 1) que una persona pueda acceder a la
de causa y con el solo pago del costo informacin que sobre ella conste en
de la atencin del pedido; as como el un registro o banco de datos; 2) que se
derecho a la proteccin y control del actualicen los datos atrasados; 3) que
registro y la circulacin de los datos se rectifiquen los inexactos; 4) que se
personales (autodeterminacin infor- asegure la confidencialidad de cier-
mativa) en resguardo de la intimidad ta informacin legalmente obtenida
(CHANAM ORBE, Ral. Comen- para evitar su conocimiento por terce-
tarios a la Constitucin. 5a edicin. Ju- ros, y 5) supresin en los procesos de
rista Editores, Lima, 2007). // Este obtencin de informacin del requisi-
derecho constitucional, cuyo ejercicio to de la llamada informacin sensible,
es protegido procesalmente y estimu- entre la que cabe mencionar la vida
lado por el Cdigo Procesal Constitu- ntima, ideas polticas, religiosas o
cional, permite contribuir a la mayor gremiales. Los objetivos ms impor-
transparencia y acceso pblico de la tantes son el reconocimiento de los
informacin, as como a la ruptura derechos de acceso y control de da-
de la cultura del secreto, tradicio- tos y derecho a accionar en los casos
nalmente aplicada por la Adminis- en que la ley lo prescribe. El derecho
tracin Pblica, lo que constituye un al acceso y control de datos importa
indudable avance en la democratiza- la compulsa a los mismos, su verosi-
cin y el control ciudadano en la ges- militud, relacin entre los aportados
tin de las entidades estatales. por el individualizado, importar la
forma de obtencin, y si ellos fueron
Algunas consecuencias del asen- obtenidos en forma irregular e ilegal,
tamiento del hbeas data: La plas- el derecho a su supresin. Si se trata
macin de subtipos de hbeas data de cuestiones personalsimas exis-
como frmulas que facilitan su com- te imposibilidad de difusin de los
prensin y pueden permitir enrique- mismos (CHANAM ORBE, Ral.
cer su tratamiento. Hbeas data y el derecho fundamental a la
intimidad de la persona. Tesis, Universi-
La accin de hbeas data es una ga- dad Nacional Mayor de San Marcos,
ranta constitucional que permite a Lima, 2004).
toda persona interesada acceder al co-
nocimiento de los datos que consten
Hbeas data aditivo
de registros o bancos de datos pbli-
cos o privados destinados a proveer Aqu lo que se va a buscar es agre-
informes, y a exigir su presin, recti- gar ms datos a aquellos que figuren
ficacin, confidencialidad o actualiza- en el registro respectivo, ya sea ac-
cin, en caso de falsedad o discrimina- tualizando datos que no responden
cin. Esta informacin debe referirse a al actual estado de cosas (subtipo ac-
cuestiones relacionadas con la intimi- tualizador) o incorporando a alguno
dad no pudiendo utilizarse por terce- que no fue oportunamente inclui-
ros sin derecho a hacerlo. do (subtipo inclusivo) (SAGS,

317
HBEAS DATA ASEGURATIVO

Nstor Pedro. Subtipos de hbeas data, la forma en que la informacin perso-


Editorial J. A., Argentina, 1995). nal almacenada est siendo utilizada
() (RTC N 06164-2007-HD, f. j. 2).
Hbeas data asegurativo
Hbeas data de ubicacin
Conocido tambin como hbeas
data reservador, tiene como propsi- Tiene como objeto que el sujeto ac-
to asegurar que determinados datos tivo del poder informtico responda
no sean divulgados; es decir, que sean dnde est ubicado el dato, a fin de
confidenciales. Garantiza, entonces, que el sujeto pasivo el accionante
la privacidad y reserva de datos leg- pueda ejercer su derecho () (RTC
timamente almacenados (SAGS, N 06164-2007-HD, f. j. 2).
Nstor Pedro. Subtipos de hbeas data,
Editorial J. A., Argentina, 1995).
Hbeas data desvinculador
Hbeas data cancelatorio o Sirve para impedir que terceros co-
nozcan la identificacin de una o ms
exclutorio personas cuyos datos han sido alma-
Tiene por finalidad excluir la deno- cenados en funcin de determinados
minada informacin sensible con- aspectos generales como la edad,
cerniente a ideas polticas, religiosas raza, sexo, ubicacin social, grado de
o gremiales; al comportamiento se- instruccin, idioma, profesin ()
xual, a ciertas enfermedades o datos (RTC N 06164-2007-HD, f. j. 2).
raciales, todos ellos potencialmente
discriminatorios o lesivos del honor o Hbeas data exclutorio o
privacidad del afectado (SAGS,
Nstor Pedro. Subtipos de hbeas data, cancelatorio
Editorial J. A., Argentina, 1995). Su razn de ser es la de la elimina-
cin de aquella informacin sensible,
Hbeas data de actualizacin la misma que debido a su naturaleza
no debiera estar en algn o algunos
Llamado tambin hbeas data aditi- de los bancos de datos.
vo tiene como propsito actualizar o
agregar un dato a un banco, base o Derechos fundamentales que son tu-
registro donde el mismo no consta. telados por el hbeas data (SAGS,
Se trata en sntesis de un hbeas data Nstor Pedro. Subtipos de hbeas data,
por omisin. Editorial J. A., Argentina, 1995).

Hbeas data de cognicin Hbeas data garantista


No se trata de un proceso en virtud Buscan el control tcnico en el mane-
del cual se pretende la manipulacin jo de los datos, a fin de determinar si
de los datos, sino efectuar una tarea de el sistema informativo, computariza-
conocimiento y de supervisin sobre do o no garantiza la confidencialidad

318
HBEAS DATA RESERVADOR

y las condiciones mnimas de seguri- responde a la pregunta qu se


dad de los datos y su utilizacin de registr?
acuerdo con la finalidad para la cual
han sido almacenados () (RTC - Finalista. Tiene por finalidad res-
N 06164-2007-HD, f. j. 2). ponder a la pregunta para qu y
para quin se registran los datos.
Hbeas data impropio
- Autoral. su objeto es saber quin
Puccineli nos dice que como va obtuvo los datos registrados.
para acceder a la informacin pbli- (SAGS, Nstor Pedro. Subtipos de
ca (hbeas data impropio), resul- hbeas data, Editorial J. A., Argenti-
tando en la prctica los ms trascen- na, 1995).
dentes los articulados para el acceso
a informacin pblica, ya que han
contribuido concretamente a la tute-
Hbeas data rectificador o
la de derechos de dificultosa efectivi- correctivo
zacin, como el derecho al ambiente
Destinado a modificar o sacar infor-
(PUCINELLI, R. Tipos y subtipos de
maciones falsas, inexactas o impreci-
hbeas data en Amrica Latina. Astrea.
sas de un banco de datos. Sin duda,
Buenos Aires).
busca tutelar el aspecto denominado
modificacin o correccin.
Hbeas data informativo
Tiene por objeto corregir una infor-
Es aquel utilizado por quien procu-
macin errnea que aparece en un
ra recabar informacin. Se divide a su
banco o en un registro y consecuen-
vez en subtipos como el exhibitorio,
temente a sanear los datos falsos
previsto para conocer que se registr;
(SAGS, Nstor Pedro. Subtipos de
finalista, destinado a determinar para
hbeas data. Editorial J. A., Buenos
qu y para quin se realiz el registro;
Aires, 1995).
y autorial, cuyo sentido es el averi-
guar quin obtuvo los datos incluidos
en el registro. Es el que tiene por obje- Hbeas data reservador
to acceder a la informacin que se tie-
ne sobre s en un determinado banco Su finalidad es asegurar que un
de datos. Se procura solamente reca- dato legtimamente registrado sea
bar informacin obrante en registros solamente proporcionado a quienes
o banco de datos pblicos o privados estn legalmente autorizados para
destinados a proveer informes: se dis- ello. la proteccin de la confidencia-
tinguen tres subtipos: lidad como parte de la autodetermi-
nacin informativa est claramente
- Exhibitorio. Su finalidad es ob- detrs de este tipo de hbeas data
servar y tomar conocimiento de (SAGS, Nstor Pedro. Subtipos de
los datos referidos a una persona, hbeas data, J. A., 1995).

319
HABILITACIN

Habilitacin Hogar de hecho


Accin de conferir capacidad a un in- [E]l formar un hogar de hecho
capaz. // Entrega de bienes medios comprende compartir habitacin, le-
para una empresa o actividad. // cho y techo. Esto es, que las parejas
Provisin de lo necesario. de hecho lleven su vida tal como si
fuesen cnyuges, compartiendo inti-
Himno Nacional midad y vida sexual en un contexto
de un fuerte lazo afectivo. Las im-
[E]n criterio que este Tribunal plicancias de ello se vern reflejadas
Constitucional comparte, la Corte en el desarrollo de la convivencia,
Constitucional colombiana ha es- que deber basarse en un clima de
tablecido en la Sentencia C-469/97, fidelidad y exclusividad. Se excluye,
que Una cosa es la ley que adopta por lo tanto, que alguno de los con-
oficialmente un smbolo patrio, en vivientes estn casado o tenga otra
este caso el texto del Himno Na- unin de hecho (STC N 06572-
cional, y otra el contenido de dicho 2006-PA, f. j. 17).
smbolo. En efecto, como bien esta-
blece la aludida sentencia El himno
nacional es una composicin poti-
Honor (bien jurdico)
co musical cuyo sentido es honrar Encarnacin-Irene Serrano consi-
personajes y sucesos histricos, que dera, amparndose en las definicio-
contribuyeron al surgimiento de la nes propuestas por el Diccionario
nacin (...). Su inspiracin lrica, pro- de la Real Academia Espaola, que
pia de la poca de su composicin, honor remite a un sentimiento nti-
no adopta un contenido normativo mo al individuo, mientras que hon-
de carcter abstracto que obligue a ra apela a su exteriorizacin, por lo
su realizacin por el conglomerado que afirma que el honor clsico (...)
social. Materialmente, no crea, extin- est vinculado a los actos externos y
gue o modifica situaciones jurdicas es aprecio y respeto que se obtiene
objetivas y generales; su alcance no por ellos de la sociedad. Es lo que
es propiamente jurdico y, por tanto, nosotros llamaramos honra en su
no va ms all del significado filos- sentido puro y estricto. Sobre esta
fico, histrico y patritico expresado hiptesis, que presupone una con-
en sus estrofas. El himno cumple traposicin entre honor y honra con
as una funcin expresiva que inter- respecto a la dualidad expresada en-
preta la gesta de la independencia, tre la conciencia del propio ser y la
sin comprometer ni condicionar la imagen reflejada del mismo, subra-
conducta social al contenido de su yaba Amrico Castro que el idioma
texto y, en manera alguna, pueden distingua entre la nocin ideal y ob-
desprenderse de su contenido, efec- jetiva del honor, y el funcionamien-
tos contrarios a su origen, o interpre- to de esa misma nocin, vitalmente
taciones diversas que se aparten del realizada en un proceso de vida sin-
sentido histrico de su canto (STC gularizada. El honor es, pero la hon-
N 00044-2004-PI, f. j. 33). ra pertenece a alguien, acta y se

320
HUELGA

est moviendo en una vida. La abs- Carlos. Espacio, tiempo y forma, Serie
traccin inmaterial que para Castro IV, Espaa, 1995).
determina la esencia del honor ad-
quirira sustantividad al concretar- Huelga
se social, aunque individualmente,
en honra. Adoptando una postura La huelga es la suspensin colecti-
antagnica, pese a coincidir en la va del trabajo acordada mayoritaria-
efectiva diferenciacin de signifi- mente y realizada en forma volun-
cado entre ambas palabras, autores taria y pacfica por los trabajadores,
como Rafael Serra Ruiz se decantan con abandono del centro de trabajo.
por una interpretacin inversa a la Debe tener por objeto la defensa de
referida con anterioridad, pues en los derechos e intereses socioeco-
su obra: Honor, honra e injuria en el nmicos o profesionales de los tra-
Derecho medieval espaol, respalda bajadores en ellos comprendidos
la caracterizacin del honor como (DOLORIER TORRES, Javier. Trata-
irradiacin colectiva de una hon- do prctico de Derecho Laboral. Gaceta
ra personal (MAIZA OZCOIDI, Jurdica, Lima, 2010).

321
I
Identidad continuado no afecta, en principio,
las integridades anteriores, pero
La identidad es, as, un fenmeno compromete el desenvolvimiento
complejo que comprende diversos de la vida futura. La integridad fsi-
elementos de dentificacin, todos im- ca ha sido tratada en el Cdigo Civil
portantes para el desenvolvimiento peruano. El artculo 5 dice que es
individual y de la vida en sociedad irrenunciable y no puede ser objeto
de la persona. La integridad en este de cesin, an cuando puede hacer-
inciso tiene tres contenidos expresos: se excepcin a la irrenunciabilidad
moral, psquica y fsica. La integri- en ciertas hiptesis previstas en el
dad fsica es el derecho que tiene la artculo 6 de dicho cuerpo jurdico.
persona a la intangibilidad de los di- Sin embargo, los artculos 6 al 12 del
versos elementos que componen su Cdigo Civil se refieren casi exclusi-
dimensin fsica. Ellos son: La inte- vamente a la integridad corporal. El
gridad corporal, es decir, la preserva- artculo 7, al tratar de la donacin de
cin de sus rganos, partes y tejidos partes del cuerpo o de tejidos que no
tanto en cantidad como en calidad. a se regeneran. establece que (...) no
integridad funcional, que se refiere al debe perjudicar gravemente la salud
mantenimiento de las funciones del o reducir sensiblemente el tiempo de
organismo de acuerdo con las capaci- vida del donante. Esta es una evi-
dades, edad y dems elementos que dente alusin a la salud integral que,
intervienen en ellas. La integridad por su propia definicin, incluye a la
fsica puede permanecer y, sin em- integridad funcional (BERNALES
bargo, haberse alterado la capacidad BALLESTEROS, Enrique. Constitu-
funcional, por ejemplo, por una for- cin de 1993. Anlisis comparado. 5a
ma de alimentacin que inhibe deter- edicin, Lima, 1995).
minadas habilidades o caractersticas
del organismo. La salud integral, Ideologa
que atae a la integridad corporal y
funcional, pero tambin al funciona- La ideologa es un conjunto de
miento y la previsin de un futuro ideas que expresan una concepcin y
positivo para el organismo huma- visin particular del mundo y de la
no. As, un esfuerzo extenuante y sociedad.

323
IGLESIA

Entre otras concepciones de ideolo- constante contra ella aunque en muy


ga, se encuentra que es la justificacin pocas ocasiones consiguieron la
terica de la praxis (prctica) poltica. igualdad propuesta, y fue durante la
Esta concepcin es limitada porque Revolucin Francesa, cuando se al-
solo vincula la ideologa con la pol- canz su integridad como concepto y
tica. En este caso existe una relacin empez a ser un valor defendido glo-
entre un concepto universal, como es balmente, representado en el lema:
el de ideologa; y una forma concreta Libertad, igualdad y fraternidad.
de accin, es decir, la accin poltica
(MIRO QUESADA RADA, Francisco. La inclusin de esta palabra en la fra-
Ciencia Poltica. Manual y antologa. Li- se fue a causa de que en 1789, el Ter-
brera Studium Editores, Lima, 1986). cer Estado (el pueblo) se rebel con-
tra la nobleza y el clero, que exigan
un aumento de los impuestos. Los
Iglesia diputados del Tercer Estado se unie-
(Del latn eclesia). Edificio destinado ron formando la Asamblea Consti-
a la celebracin del culto catlico.// tuyente, y redactaron importantes
Segn el Derecho Internacional P- documentos polticos que abolan los
blico: agrupacin constituida por to- privilegios seoriales buscando la
dos los fieles de una misma creencia igualdad, como fue la Declaracin de
que observan un mismo rito, y por lo los Derechos del Hombre y del Ciu-
comn gobernada al menos espiri- dadano, antecedente de la Declara-
tualmente p or un cuerpo de sacerdo- cin Universal de los Derechos Hu-
tes jerarquizados. Con este sentido se manos, buscando el reconocimiento
dice: la reparacin entre la iglesia y el mundial de este valor.
Estado. A veces la palabra Iglesia
Durante la historia se han violado
se usa para designar a la Iglesia cat-
constantemente los Derechos Hu-
lica romana.
manos, es decir, que este valor no ha
sido respetado, causndose por ello
Igualdad grandes y numerosas desgracias a
nivel universal, como las conquistas,
(Del latin aequalitas, de aequalis, el sometimiento de pueblos, la escla-
igual). La igualdad, como definicin vitud (...).
prctica, podra ser: ausencia de total
discriminacin entre los seres huma- Al oir la palabra igualdad nos vie-
nos, en lo que respecta a sus derechos. nen a la mente siempre las mismas
Pero consideramos que no basta con cosas. Igualdad entre razas, igualdad
esto, sino que es un tema mucho ms de sexos, que no son las nicas, pero
amplio, y que abarca tantos factores, que tal vez son las que ms preocu-
que puede, en muchos casos, llegar a pan a la gente porque estn ms pre-
determinar nuestras vidas. sentes en su vida cotidiana.
La desigualdad ha estado presente Vamos a desarrollar algunos de los
desde el principio de los tiempos, y casos en los que est presente una
los pueblos han mantenido una lucha clara desigualdad.

324
IGUALDAD

El ejemplo que mejor conocemos es obligado en la casa no les permita un


el caso de la raza blanca, que siempre empleo propiamente dicho.
se ha considerado a s misma supe-
rior respecto a las otras, siendo inca- Sin embargo, un derecho importante
paz de tolerar una simple diferencia que tienen las mujeres sobre los hom-
(que no hemos elegido), como es el bres es que la custodia de los hijos en
color de la piel. Esto ha sido el cau- caso de divorcio suelen recaer sobre
sante, de que incluso hoy, a las puer- ellas, ya que los jueces apuestan casi
tas del siglo XXI, siga existiendo un siempre por las mujeres para la edu-
odio tan profundo hacia otras razas, cacin y cuidado de los hijos.
inculcado desde hace muchos siglos Hoy en da, las mujeres siguen luchan-
atrs, llevando a gente supuestamen- do por una igualdad que ya est cerca,
te civilizada a actuar de una manera aunque todava para conseguir lo mis-
tan irracional como son los pensa- mo que un hombre tienen que demos-
mientos racistas; que ha llegado a ca- trar el doble. Esto ha llevado a movi-
sos extremos como son las limpiezas lizaciones feministas que, en algunos
tnicas de Kosovo. casos, han sido extremas, perdiendo
as la razn de sus argumentos.
Esto ha provocado un odio inver-
so, debido al sometimiento sufrido, Otro conflicto de desigualdad se crea
como puede ser el que sienten los con las parejas del mismo sexo, ya
negros de algunos barrios estadouni- que no tienen los mismos derechos
denses hacia los blancos. que una pareja heterosexual.
Tambin hay un gran sentimiento xe- Esta situacin est mal vista por la
nfobo entre los pueblos del sudes- sociedad, de manera que no les per-
te europeo, que ha originado tantos mite derechos como el matrimonio,
conflictos. la adopcin, e incluso, en algunos ca-
sos, la convivencia.
Asimismo, son muy importantes las
masacres de carcter racista que se Las religiones son, en muchos casos,
hacen entre los diferentes pueblos las provocadoras de desigualdades.
dentro del corazn de frica. Por ejemplo el caso de Hitler, que
durante la Segunda Guerra Mundial
Igualmente ocurre entre diferentes
arras con todos los judos que haba
etnias asiticas, que provocan matan-
en Alemania.
zas masivas.
Otro ejemplo es el de la Iglesia Cat-
Otra igualdad inalcanzada es la de
lica, que margina con su intolerancia
hombre y mujer, donde el hombre
a grupos de gays y lesbianas.
siempre ha infravalorado a la mujer
basndose en el poder fsico sin tener Haber hablado de hombres, mujeres,
en cuenta el mental. Las mujeres han razas, gays, lesbianas, religiones (...),
estado consideradas como un cero a nos hace darnos cuenta de que todo
la izquierda durante mucho tiempo: el mundo merece los mismos dere-
y no tenan derecho al voto, el trabajo chos, respetndose unos a otros, y

325
IGUALDAD CIVIL

disfrutando de las diferencias, ya que 2000. Violeta Martn, Andrea Berme-


el que estas existan produce una di- jo y Elena Artime).
versidad que enriquece mucho a las
personas. Igualdad civil
Pero hoy las nuevas tecnologas y, Implica la igualdad ante la ley civil,
sobre todo las grandes comunica- penal y administrativa, y que impor-
ciones provocan que haya un gran ta principalmente la igualdad para
proceso de globalizacin, que inte- las cargas pblicas (impuestos, servi-
gra la economa, las finanzas, la cul- cio militar, etc.).
tura, la tecnologa y la estructura de
gobierno. En principio, potencia el
crecimiento econmico y el adelanto Igualdad de derechos
humano, pero en la actualidad est La igualdad de derechos de hom-
ms impulsada por la expansin de bres y mujeres es un principio de las
los mercados que por el desarrollo de Naciones Unidas. As, en el Prem-
las personas, e incrementa la brecha bulo de la Carta de las Naciones Uni-
entre los ms ricos y los ms pobres. das se establece, entre los objetivos
bsicos, el de reafirmar la fe en los
Un caso de igualdad extrema es el de
derechos fundamentales del hombre,
los clones, que hace posible que dos
en la dignidad y el valor de la per-
personas sean exactamente iguales.
sona humana, en la igualdad de de-
Esto provoca que la sociedad tenga
rechos de hombres y mujeres. Ade-
un cierto miedo a las consecuencias
ms, en el artculo 1 de la Carta se
que podra traer la clonacin.
proclama que uno de los propsitos
Incluso en los grupos sociales ms de las Naciones Unidas es realizar la
pequeos es evidente un cierto deseo cooperacin internacional en el de-
de igualdad, ya que todo el mundo sarrollo y estmulo del respeto a los
acta y se relaciona con la gente ms derechos humanos y a las libertades
parecida a ellos mismos. fundamentales de todas las personas
sin hacer distincin por motivos de
La constante violacin de los Dere- raza, sexo, idioma o religin.
chos Humanos ha provocado la or-
ganizacin de asociaciones que los Sobre la base de la igualdad de dere-
defienden, como Amnista Internacio- chos de todo ser humano y del prin-
nal, Unicef, Manos Unidas, Unesco, cipio de dignidad, la Declaracin
0.7, Mdicos Sin Fronteras (...). Universal de Derechos Humanos, en
su artculo 2, proclama que toda per-
En conclusin, debemos adoptar la sona podr gozar de los derechos hu-
igualdad como el respeto a estos, ya manos y las libertades fundamentales
que promueven la igualdad en dere- sin distincin alguna de raza, color,
chos y en oportunidades y aceptan sexo, idioma, religin, opinin poltica
la diversidad en forma (Trabajo de o de cualquier otra ndole, origen na-
tica de la ESO del IES Carlos Bouso- cional o social, posicin econmica, na-
o - Majadahonda - Madrid, abril de cimiento o cualquier otra condicin.

326
IGUALDAD PROCESAL

De manera similar, el artculo 1 de la de la ONU. A la luz de este orde-


Convencin Americana sobre Dere- namiento supranacional, este Tri-
chos Humanos (CADH), el artculo bunal Constitucional puede afirmar
2.1 del Pacto Internacional de Dere- que la igualdad de los hombres y de
chos Civiles y Polticos (PIDCP), el las mujeres, as como la prohibicin
artculo. 2.2 del Pacto Internacional de discriminacin contra la mujer,
de Derechos Econmicos, Sociales y son normas imperativas del Dere-
Culturales (PIDESC) y el artculo 3 del cho Internacional (Ius Cogens) que
Protocolo Adicional a la Convencin no admiten disposicin en contra-
Americana sobre Derechos Humanos rio, de acuerdo con el artculo 53 de
en materia de Derechos Econmicos, la Convencin de Viena del Derecho
Sociales y Culturales, establecen que de los Tratados de 1969 (STC Exp.
los derechos enunciados en ellos son N 05652-2007-PA, ff. jj. 10-14).
aplicables a todas las personas sin
distincin alguna de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de
Igualdad poltica
otra ndole, origen nacional o social, Implica la igualdad ante la ley pol-
posicin econmica, nacimiento o tica, es decir, la que organiza la par-
cualquier otra condicin social. ticipacin de los individuos en el go-
bierno del Estado.
De este modo, en el Derecho Inter-
nacional de los Derechos Humanos
existe una clusula general de igual- Igualdad procesal
dad de derechos de hombres y mu-
jeres, y una clusula que contiene la Este principio postula el equilibrio o
prohibicin de una serie de motivos paridad de oportunidades procesales
concretos de discriminacin lo que entre todas las partes que intervienen
constituye una explcita interdiccin en el proceso, sin que ninguna de ellas
de determinadas diferencias histri- disponga de ms o mejores armas de
camente muy arraigadas y que han ataque o defensa que las otras.
situado a grupos de la poblacin en
posiciones, no solo desventajosas, Esto requiere que exista paralelismo o
sino contrarias a la dignidad de la equilibrio entre las oportunidades de
persona humana. defensa de las partes, de suerte que
toda oportunidad de alegar o probar
Estos principios generales, basados que se concede a una de ellas tenga
tanto en la costumbre como en los tra- su correspondencia o contrapartida
tados internacionales, han sido inter- respecto de la otra, lo que no implica
pretados y aplicados por los sistemas necesariamente una igualdad o para-
regionales de proteccin de los dere- lelismo mimtico, exacto, con respec-
chos humanos, la Corte Internacional to a los actos del proceso, de manera
de Justicia, los Comits de Derechos que cada parte realice exactamente los
Humanos de las Naciones Unidas y mismos, pero exige que, en conjunto,
especialmente por la legislacin y ju- puedan deducirse aquellos equili-
risprudencia de los pases miembros brios o paridad de oportunidades.

327
IGUALDAD TRIBUTARIA (PRINCIPIO)

Se trata de un principio ntimamen- distinciones entre aquellos a quienes


te relacionado con el de audiencia va dirigida. Todos tienen derecho a
o contradiccin y en general, con la invocar la ley y de reclamar su apli-
prohibicin de indefensin. Habitual- cacin igual todas las personas son
mente, cuando alguien se ve privado iguales ante la ley .
de alguna oportunidad de defensa de
la que s dispone la otra u otras partes El principo de igualdad jurdica,
procesales, se le est asimismo cau- tributaria es consecuencia del prin-
sando indefensin. cipio de igualdad de todos ante
la ley, isonomia asegurada por la
Este principio no se entiende, sin Constitucin.
embargo, incluido en el principio de
igualdad ante la ley, sino que debe El principio de igualdad jurdicos
conectarse con el derecho a un juicio nace para abolir la estructura social
justo, el derecho de defensa e incluso del siglo XVIII, donde eristan pri-
con el derecho a un proceso con to- vilegios de nacimiento, regalas de
das las garantas. todo orden y diferenciaciones so-
ciales. A travs de este principio se
Como sucede con otros principios, la propugna la completa igualdad en-
vigencia de este admite modulacio- tre los hombres, esto es, la completa
nes en las distintas fases del proceso, abolicin de los privilegios y regalas
donde hay supuestos en los que la entonces reinantes.
ley permite que se dicten resolucio-
nes judiciales sin que la persona afec- Se postula, asimismo, la igualdad jur-
tada intervenga previamente para dica en sentido objetivo, personal, con
alegar lo que a su derecho convenga. una visin individualista del hombre.
Ello responde a diferentes motivos
atendibles y razonables, y que aun- El primer estatuto poltico en tratar la
que no se permita al posible afecta- igualdad jurdica de todos los hombre
do intervenir antes de dictarse la re- ante la ley fue la Declaracin de los
solucin, una vez dictada s se le da Derechos del Hombre y del Ciuda-
la oportunidad de alegar y probar la dano, proclamada el 26 de agosto de
improcedencia de lo resuelto. 1789, por la Asamblea Constitucional
de Francia, en los siguientes trminos:
Los casos ms importantes de esa mo- Les hommes naisent et demeu rente
dulacin del principio de igualdad libres et gaux en droits; les distinc-
procesal son dos: las medidas caute- tions sociales ne pevven t etre fondes
lares y el secreto del sumario (TENA que sur lutilit conmune (art. 1).
ARAGN, Mara Felix. Manual de
Derecho Constitucional. Audiencia Pro- Este principio de igualdad Jurdca
vincial de Cceres, Espaa, 2012). aparece en los Estados Unidos en la
Constitucin Federal de 1868. Nues-
Igualdad tributaria (principio) tra Carta Poltica de 1993, tambin
consagra este principio como uno de
La ley es un precepto general e los pilares bsicos del Estado demo-
impersonal que no debe esablecer crtico de derecho.

328
IMPERIO

El principio, en examen, es denomi- Imperialismo


nado, genricamente, principio de
igualdad jurdica; principio de igual- En la terminologa econmica este
dad ante la ley; principio de igualdad concepto no aparece definido has-
formal; o principio de isonomia. Si se ta principios del siglo XX, con unas
aplica al derecho tributario, tenemos caractersticas esenciales que sirven
las expresiones: principio de igual- para entender la amplitud del mis-
dad tributaria, principio de igualdad mo. Estas son:
jurdica tributaria, principio de iso-
nomia tributaria. 1. Concentracin de la produccin
y el capital, creando monopolios
En materia fiscal, la igualdad de to- que desempean un papel decisi-
dos ante las leyes entendida como vo en la vida econmica.
igualdad ante la ley tributaria. As,
no puede existir privilegios en ma- 2. Fusin del capital bancario con el
teria tributaria, pues la ley tributaria capital industrial, surgiendo so-
debe ser igual para todos los que se
bre la base de este capital finan-
encuentran en situaciones idnticas.
ciero, una oligarqua financiera.
Igualdad tributaria, acenta Dino
Jarach, quiere decir igualdad en con-
3. El proceso de exportacin de ca-
diciones iguales de capacidad contri-
pital adquiere una mayor impor-
butiva ((JARACH, Dino. Finanzas
tancia que el de exportacin de
pblicas y Derecho Tributario. Editorial
mercancas.
Cangallo, Buenos Aires, 1996).

4. Formacin de combinaciones y
Ilegalidad alianzas monopolsticas inter-
Infraccin de ley prohibitiva . // In- nacionales que se reparten el
cumplimiento de ley imperativa (...). mundo.

Ilegtimo 5. Existencia de un proceso continuo


de divisin territorial del mundo
Ilegal, contario a lo dispuesto en la
entre las mayores potencias capi-
ley o no, conforme con ella.
talistas (Cuadernillo de capacita-
cin poltico-sindical Confedera-
Impedimento legal cin de Trabajadores Municipales
Involucra todas aquellas circuns- de la Repblica Argentina).
tancias que pueden afectar la im-
parcialidad de un juez, de un ma- Imperio
gistrado o de un magistrado o de un
ministro para conocer de determi- (Del latn imperiu). Forma de gobierno
nado negocio (Glosario de Derecho a cuyo frente se halla una autoridad
Procesal Civil). monrquica ms o menos absoluta.

329
IMPERIO DE LA LEY

Imperio de la ley estn ordenados mediante disposi-


ciones de mayor o menor amplitud
Rgimen jurdico en donde los gober- e indeterminacin, y algunos ni si-
nantes y sus agentes se hallan some- quiera han sido ordenados. La Cons-
tidos, para sus decisiones gubernati- titucin no es un sistema cerrado ni
vas y particulares, a la observancia omnicomprensivo.
de las normas de derecho sentadas
por la ley y los reglamentos. Ms todava: toda constitucin es,
necesariamente, y de algn modo,
Imprescriptible imprevisora. Si es un documento
destinado a sobrevivir durante gene-
Dcese de las cosas o bienes que raciones y en ciertos casos, durante
no pueden ser objeto de la llama- siglos (alguna vez se sostuvo, en pa-
da prescripcin adquisitiva o po- labras del Chief Justice John Marshall,
sitiva, o, ms correctamente, de la que est encaminada a alcanzar la
usucapin. De acuerdo con la doc- inmortalidad tanto como las institu-
trina, es un error confundir la pres- ciones humanas pueden alcanzarla),
cripcin con la usucapin. Esta es parece natural concluir que las pa-
una forma de adquirir el derecho de labras de la Constitucin (...) dieron
propiedad mediante la posesin de vida a un ser cuyo destino no pudo
la cosa en que recae, en una forma ser previsto completamente ni aun
pacfica, continua, pblica y a ttulo por sus creadores mejor dotados.
de dueo, por todo el tiempo que es- En ese contexto, no es anmalo que
tablece la ley (Glosario de Derecho ciertas situaciones importantes no ha-
Procesal Civil). yan sido comprendidas y ni siquiera
sospechadas cuando la Constitucin
se dict. En Martin vs. Hunter, el re-
Imprevisin constitucional
cordado Justice Story vuelve a sealar
La imprevisin del constituyente no que el instrumento (constitucional)
es un asunto fcil de abordar para los no fue destinado a responder mera-
constitucionalistas. En una primera mente a las exigencias de unos pocos
aproximacin, en efecto, parecera aos, sino a perdurar a travs de un
que detrs de ella existe un vicio del largo perodo de aos, cuyos even-
constituyente y de su obra, la Consti- tos estaban sujetos a los designios
tucin, un documento generalmente inescrutables de la providencia. No
entrevisto como supremo y, por qu podra prever qu nuevos cambios y
no, perfecto, que no tiene palabras modificaciones de poderes podran
superfluas o carentes de sentido. ser indispensables para realizar los
objetos generales de la Carta (...).
Pese a ello, cabe reconocer que la
Constitucin, como obra humana La inescindible conexin entre futu-
que es, no resulta perfecta ni comple- ridad constitucional e imprevisin
ta: Algunos sectores escribe Kon- constitucional es quiz un lugar co-
rad Hesse incluso los de la vida es- mn en la praxis y en la literatura
tatal en sentido estricto, nicamente constitucionalista. Ya en su discurso

330
IMPREVISIN CONSTITUCIONAL

de asuncin presidencial Abraham axiolgicamente discutible, en cuanto


Lincoln advirti que ninguna ley que aherrojar aquel porvenir con las
orgnica puede jams idearse como pautas culturales del presente impor-
una disposicin aplicable especfi- ta una empresa que puede contar con
camente a todas las situaciones que escasa legitimacin. La actual genera-
pueden presentarse, mientras que cin, en efecto, no parece contar con
el jurista argentino Juan B. Alberdi, muchos ttulos para obligar a las que
idelogo y autor intelectual de la vengan en las dcadas venideras acer-
constitucin de 1853, apuntaba por ca de cmo enfrentar los nuevos de-
su lado no se ha de aspirar a que las safos que ellas tendrn que resolver.
constituciones expresen las necesida- En sntesis: resulta curioso obser-
des de todos los tiempos. var cmo un presunto dficit de una
Constitucin la imprevisin de cier-
La idea de la imprevisin feliz, como tos acontecimientos podra eventual-
secuela o corolario obligado de la vo- mente resultar, a la postre, algo positi-
cacin de futuridad de la Constitu- vo, al permitir un interesante margen
cin se refuerza, en algunos autores, de maniobra de los operadores poste-
con la condena paralela a lo que po- riores de la misma Constitucin (vale
dramos llamar mana de previsibili- decir, los poderes constituidos).
dad que contaminara a otros textos
constitucionales. Veamos la tesis en En rigor de verdad, puede quiz
Bernard Schwartz: Los hombres que hablarse de dos tipos de imprevisin
escriben constituciones, todos ellos constitucional: la buena y la mala.
demasiado a menudo, tratan de pro- La imprevisin buena parte del su-
porcionar disposiciones expresas puesto de asumir los lmites del cons-
para todas las contingencias previsi- tituyente: puede disciplinar el futuro,
bles. Afortunadamente eso no ocurri pero no todo el futuro. Tampoco est
con los autores de la Constitucin autorizado ticamente para regla-
federal (norteamericana). mentar la totalidad de ese porvenir.
Ni est obligado ni tiene a derecho a
Desde esta perspectiva, una consti- conjeturar todos los acontecimientos
tucin demasiado previsora, y por que puedan presentarse en el paisaje
ende, detallista, minuciosa, casustica, constitucional, para darle respuestas
puntillosa y con vocacin de ser due- normativas precisas. Cierta dosis de
a del azar, resultara a la postre una imprevisin es, igualmente, connatu-
suerte de constitucin-crcel, un ins- ral a la condicin humana: el constitu-
trumento nocivo que so pretexto de yente no puede imaginar todo lo que
regular todo el porvenir, de hecho lo pueda pasar en el escenario jurdico-
reglamentara mal, ya que pretender poltico, ni en el econmico y social.
disciplinar tilmente hoy a la integra-
lidad de los acontecimientos del futu- Pero tambin puede pensarse en una
ro puede significar tanto una misin imprevisin mala. Ella ocurre cuan-
utpica (frente a una realidad alta- do por falta de pericia, o por cobarda,
mente cambiante y voltil, en grandes o por malicia, guarda silencio sobre
tramos impredecible), como tambin algo en lo que debi pronunciarse.

331
IMPUESTOS

Veremos poco despus esas alternati- Impuestos


vas ilegtimas de imprevisin consti-
tucional, que aluden a situaciones que Se define el impuesto, como tribu-
demandaban una respuesta constitu- to no vinculado, o sea como tributo
cional (en puntos concernientes a algo cuya hiptesis de incidencia consiste
fundamental para el Estado), y esa en un hecho cualquiera que no sea
respuesta no se dio. una actuacin estatal.

En definitiva, esta introduccin tiene Incapacidad


por objeto demostrar que la imprevi-
sin constitucional tiene aristas muy Defecto o falta total de capacidad, de
diversas, segn como se la quiera aptitud para ejercer derechos y con-
constatar y evaluar. Ninguna cons- traer obligaciones.// Inhabilidad.//
titucin escapa a ella: es algo que Ineptitud.// Incompetencia.
pasa en las mejores familias. An
el venerable texto norteamericano de Inconstitucionalidad (proce-
1787 (de quien se dijo en Elkinson vs.
Deliesseline, ya en 1823, y no sin cier- so de)
ta inmodestia, que era el instrumen- Los orgenes de la constitucionali-
to ms maravilloso jams creado por dad de las leyes aparecen en el con-
la mano del hombre), incurri en im- tinente europeo, precisamente en In-
previsiones importantes, algunas de glaterra, en la sentencia emitida por
ellas causa de tragedias nacionales. el Juez Coke en 1606. Pero si bien es
Por ejemplo, no contempl un rgi- cierto que sus orgenes se dan en este
men de control de constitucionalidad continente, no es ah donde se desa-
(vaco purgado diecisis aos des- rrolla con nitidez y recin se da con el
pus de la constitucin, por el caso clebre fallo del Juez Marshall, en la
Marbury vs. Madison). No dispuso que establece que la constitucin es
nada sobre la reeleccin presidencial, norma suprema en todo el ordena-
cosa que oblig, casi doscientos aos miento jurdico y que una ley contra-
despus, a establecer una enmienda ria a ella debe ser ignorada. Dndose
permisiva de una sola posibilidad de esta sentencia en el caso Marbury vs.
repeticin en el mando; y no se refi- Madison (Sistema de Jurisdiccin
ri al difcil problema del derecho de Constitucional de Control Difuso o
los Estados a separarse de la Unin, Americano). Mientras que el Siste-
silencio que justific en buena medi- ma de Jurisdiccin Constitucional de
da el apartamiento de varios de ellos Control Concentrado fue creado en
y la solucin del tema en las batallas 1920, teniendo entre uno de sus prin-
finales de una guerra de secesin que cipales artfices al jurista austriaco
devor en el siglo XIX a centenares de Hans Kelsen.
miles de vctimas fatales (SAGS,
Nstor Pedro. Reflexiones sobre la Im- Dentro del contexto de anteceden-
previsin Constitucional. Cuadernos tes histricos con relacin a nuestro
de la Asociacion Peruana de Derecho sistema jurdico, logramos encontrar
Constitucional, Lima, 2005). al Cdigo Civil de 1936 el cual deca

332
INCONSTITUCIONALIDAD (PROCESO DE)

que cuando exista incompatibilidad norma inconstitucional, sino, nica y


entre una disposicin constitucional exclusivamente a cumplir la funcin
y una legal se prefiere la primera. de eficacia integradora de la unidad
constitucional, sea mediante la ex-
En el estado de derecho se configu- pulsin de la norma inconstitucional
ra, el imperio de las normas, suele del sistema jurdico o a travs de la
decirse. de all la necesidad que esas interpretacin de conformidad cons-
guarden coherencia dado que, si pro- titucional, cuando sea el caso (STC
tegen la libertad, no se puede produ- Exp. N 00003-2004-AI). // Median-
cir fisuras ni contradicciones entre te el proceso de inconstitucionalidad,
cada uno de ellas y en sus relaciones la Constitucin Poltica del Estado ha
de subordinacin dentro de la deno- confiado a este Colegiado el control
minada jerarqua de las leyes. Para de constitucionalidad de las leyes y
evitar esa ruptura se ha ideado el de las normas con rango de ley. Se
control de constitucionalidad de las trata de un control abstracto de nor-
leyes (QUISPE CORREA, Alfredo. mas que se origina no en funcin de
Las garantas constitucionales. Grafi- un conflicto de intereses concretos,
ca Horizonte, Lima, 2003). // Es un para cuya solucin sea menester di-
proceso constitucional de carcter lucidar con carcter previo el acomo-
orgnico, reconocido por la Consti- do a la Constitucin de la norma de
tucin de 1993 como garanta consti- decisin, sino simplemente en una
tucional, que es formulada por quien discrepancia abstracta sobre la inter-
est legitimado para ella, ante el Tri- pretacin del texto constitucional en
bunal Constitucional contra una ley relacin a [sic] su compatibilidad con
que por el fondo o forma contraviene una ley singular. En consecuencia, se
a la Constitucin y que tiene como trata se un proceso objetivo, ya que
finalidad hacer prevaler principios los legitimados no adoptan la posi-
de primaca de la Constitucin, cin estricta del demandante que lle-
jerarqua de las normas jurdicas e ga a la instancia a pedir la defensa de
inviolabilidad de la Constitucin, un derecho subjetivo, sino que por el
buscando con ellos se la declare la contrario actan como defensores de
norma de como inconstitucional y la supremaca jurdica de la Constitu-
se disponga su consiguiente dero- cin. Es decir, estamos ante un proce-
gatoria. // El objeto del proceso de dimiento que tiene como propsito,
inconstitucionalidad es efectuar la prima facie, el respeto de la regula-
valoracin de una ley o norma con ridad en la produccin normativa al
rango de ley de conformidad con la interior del ordenamiento jurdico, lo
Constitucin, ya sea por la forma o que solo acontece si no se vulnera la
por el fondo. Se trata, pues, de un supremaca de la Constitucin, de la
juicio abstracto de constitucionali- ley sobre las normas de inferior jerar-
dad de la norma, en la cual, debido qua y as sucesivamente.
a su propia naturaleza, no se faculta
al Tribunal Constitucional a evaluar No obstante, aun cuando se trata de
las afectaciones subjetivas deriva- un proceso fundamentalmente ob-
das de la supuesta aplicacin de la jetivo, tambin tiene una dimensin

333
INCONSTITUCIONALIDAD (POR CONEXIDAD)

subjetiva, en la medida que son fines Suprema Corte de Justicia avanzar


esenciales de los procesos constitu- en una similar orientacin. En efecto,
cionales garantizar la primaca de la el artculo 41, fraccin IV de esa legis-
Constitucin y la vigencia efectiva lacin hace alusin a los contenidos
de los derechos constitucionales, se- de las sentencias, entre los que figu-
gn lo establece el artculo II del T- ra la fijacin de los alcances y efectos
tulo Preliminar del Cdigo Procesal precisos de las normas generales o
Constitucional (STC N 0007-2007- actos respecto de los cuales opere.
PI, ff. jj. 10 y 11). As, Fix-Zamudio y Ferrer Mac-Gre-
gor consideran que esta habilitacin
Inconstitucionalidad (por co- reglamentaria ha llegado a exten-
der los efectos a otras normas cuya
nexidad) validez dependa de la propia norma
La inconstitucionalidad por cone- invalidada, sean de igual o menor
xidad es un asunto que interesa, y jerarqua que la impugnada, debido
mucho, al Derecho Procesal Constitu- a que el vnculo de dependencia que
cional, ya que se dirige a examinar ni existe entre ellas determina, por el
ms ni menos el objeto o universo mismo vicio que la invalida, su con-
sobre el cual recae la inspeccin cons- traposicin con el orden constitucio-
titucional. Uno de los pocos ejemplos nal que debe prevalecer. Veremos
exitosos de codificacin de esta vasta que similares construcciones las ha-
disciplina, el CPC peruano de 2004, yamos en Espaa, Italia, Colombia
especficamente regula esta institu- y Costa Rica, por indicar tan solo al-
cin en su artculo 78, que prescribe: gunos casos (CARNOTA, Walter F.
La sentencia que declare la ilegalidad Perfiles del magistrado constitucio-
o inconstitucionalidad de la norma nal peruano en el contexto nacional y
impugnada, declarar igualmente la comparativo. ETO CRUZ, Gerardo
de aquella otra a la que debe exten- (coordinador). Treinta aos de ju-
derse por conexidad o consecuencia. risdiccin constitucional en el Per.
Tomo I. Centro de Estudios Consti-
El precepto de esta norma adjetiva tucionales del TC, Lima, 2014)
constitucional es derivacin de los
principios de consecuencia y razona- Inconstitucionalidad por omi-
bilidad. Examinada a simple vista, pa- sin
rece tener un contenido lgico y hasta
ciertamente obvio. Sin embargo, en- Nuestra posicin con respecto a las
cierra una profunda enseanza por- dos concepciones doctrinarias rela-
que est delimitando el permetro, el tivas a la inconstitucionalidad por
radio o parmetro de accin sobre el omisin, es favorable a la postura
cual va a actuar el juez constitucional. amplia o extensa, ya que considero
que a travs de ella se abarcan todos
La construccin ha prendido tam- los supuestos en los que una omisin
bin en otras latitudes. En Mxico, de los poderes constituidos o funcio-
la ley reglamentaria del artculo narios pblicos puede vulnerar la
105 constitucional ha permitido a la fuerza normativa de la Constitucin.

334
INDULTO

Bajo el criterio anteriormente referi- 231; Corte I.D.H., caso Carpio Nico-
do, propongo la siguiente definicin lle y otros, cit., prr. 87; Corte IDH).
de inconstitucionalidad por omisin:

Inconstitucionalidad por omisin


Indulto
es la inobservancia total o parcial Para el jurista Eduardo Novoa, el
de mandatos concretos conteni- indulto se define como aquel perdn
dos en normas constitucionales proveniente del Estado, que exime al
de cumplimiento obligatorio, pro- beneficiado del cumplimiento de la
ducto de la inaccin de los pode- pena a que hubiere sido condenado,
res constituidos o de los funcio- sin por ello ser borrado el delito ni sus
narios pblicos, dentro del plazo efectos penales ni extrapenales. Esta
establecido en la Constitucin o definicin apunta al indulto propia-
considerado razonable, que oca- mente como una causal de la extin-
siona la prdida de eficacia nor- cin de la responsabilidad penal. En-
mativa de la Constitucin. rique Cury seala: Es un instrumento
(CASTRO PATIO, Ivn. Definicin de poltica criminal, valindose del
y elementos de la inconstitucionali- cual el jefe de Estado o el legislador,
dad por omisin. En: Revista Jurdica en su caso, conceden una excusa abso-
N 22, Universidad Catlica de Gua- lutoria de efectos restringidos a quien
yaquil, Ecuador, 2007). ha sido declarado criminalmente res-
ponsable de uno o ms delitos.
Indemnizacin
La institucin del indulto es la mo-
En la teora general de los actos il- derna supervivencia del derecho de
citos se reconoce la importancia de la gracia del soberano, como lo seala
indemnizacin como medio de repa- el profesor Alfredo Etcheberry. Des-
rar el dao causado, sea material, sea de siempre se ha concebido como
inmaterial. Permite compensar con una prerrogativa del soberano til
un bien til, universalmente apre- para liberar a quienes han cometido
ciado el dinero, la prdida o el me- delito, en aquella poca en que el po-
noscabo de un bien de la misma na- der total se concentraba en sus ma-
turaleza, e incluso de una diferente, nos, confundindose la facultad de
que no es posible reponer o rescatar gobernar con la de juzgar (OGAS
conforme a su propia naturaleza. El CABRERA, Carolina. Amnista, in-
ejemplo ms impresionante de esta dulto, prescripcin y delitos univer-
compensacin de un bien con otro, sales. Tesis Universidad de Chile,
absolutamente distinto y ciertamente Santiago, 2007). // Causal o modo de
menor en la jerarqua de los bienes extincin de la responsabilidad pe-
jurdicos, es la reparacin por la pr- nal. Gracia por la cual se remite total
dida injusta de la vida. En este caso, o parcialmente un delito, se conmu-
la reparacin adquiere, fundamen- ta una pena o se excepta y exime
talmente, la forma de una indem- del cumplimiento de la ley o de otra
nizacin pecuniaria (Corte I.D.H., obligacin cualquiera. A diferen-
caso Lori Berenson Meja, cit., prr. cia de otras causales de extincin

335
INFRACCIN CONSTITUCIONAL (DIRECTA)

contemplada en el Cdigo Penal (lo- (VAN RYSSELBERGHE, Jacqueline


cura o demencia, prescripcin de la Acusacin Constitucional contra
pena o de la accin penal, amnista, Intendenta de la Regin del Bo Bo.
la muerte del responsable), el indul- EMOL, 2011). // La infraccin cons-
to no priva el carcter de condenado titucional es el acto u omisin que
para los efectos de la reincidencia trastorna el sistema constitucional
(GODOY, Daniela y MUNITA, Ro- alterando su normal funcionamiento.
berto. El indulto presidencial: Una fa- El trmino infraccin ha sido usado
cultad que debe actualizarse. Instituto frecuentemente por las Constitucio-
Libertad, 2010). nes peruanas para referirse a los ac-
tos realizados por los funcionarios
Infraccin constitucional (di- pblicos que atentan contra la Cons-
titucin, encontrndose esta figura
recta) dentro del proceso de acusacin cons-
La infraccin directa de la Carta Fun- titucional (OR CHVEZ, Ivn. La
damental por una norma, tiene lugar relacin jurdica material del proceso
cuando dicha vulneracin queda ve- constitucional. Ponencia presentada
rificada sin necesidad de apreciar, ante el I Congreso de Derecho Proce-
previamente, la incompatibilidad de sal Constitucional de la Comunidad
la norma enjuiciada con alguna(s) Sudamericana de Naciones, 2006).
norma(s) legal(es). Se trata de aque-
llos supuestos en los que el parmetro Infraccin constitucional (por
de control de constitucionalidad, se la forma)
reduce nicamente a la Norma Fun-
damental. As, todos los ejemplos a Una norma incurre en una infrac-
los que se ha hecho referencia hasta cin constitucional de forma, funda-
el momento revelan una vulneracin mentalmente, en 3 supuestos:
directa de la Constitucin (STC Exp.
N 0020-2005-PI, f. j. 26). a) Cuando se produce el quebranta-
miento del procedimiento legis-
Infraccin constitucional lativo previsto en la Constitucin
para su aprobacin. Dicho even-
La infraccin de la Constitucin im- to tendra lugar, por ejemplo, si,
plica una trasgresin de ella a travs fuera de las excepciones previstas
de actos u omisiones que afecten uno en el Reglamento del Congreso
o ms bienes jurdico-constitucio- de la Repblica, un proyecto de
nales o derechos fundamentales y ley es sancionado sin haber sido
garantas constitucionales, por tan- aprobado previamente por la res-
to, dicha trasgresin puede cons- pectiva Comisin dictaminadora,
tituir una vulneracin objetiva de tal como lo exige el artculo 105
principios o reglas constituciona- de la Constitucin.
les, como puede tambin afectar la
esfera subjetiva de uno o ms b) Cuando se ha ocupado de una
derechos fundamentales y sus res- materia que la Constitucin di-
pectivas garantas constitucionales rectamente ha reservado a otra

336
INICIATIVA LEGISLATIVA

especfica fuente formal del de- Ingobernalidad


recho. As, por ejemplo, existen
determinadas materias que la Es la situacin o circunstancia que
Constitucin reserva a las leyes or- hacen referencia a la debilidad, desor-
gnicas (v.g. de conformidad con den u otra situacin que desestabiliza
el artculo 106, la regulacin de la el gobierno y no permite cumplir sus
estructura y el funcionamiento de funciones en plenitud, involucrando
las entidades del Estado previstas a diferentes actores polticos, sociales
en la Constitucin), razn por la y econmicos, en algunos casos logra
cual en caso de que una ley ordi- afectar a las instituciones y sistema
naria se ocupe de dicha regulacin, democrtico.
incurrira en un vicio de inconstitu-
cionalidad formal. Iniciativa legislativa
c) Cuando es expedida por un rga- La iniciativa legislativa consiste en
no que, constitucionalmente, re- la facultad de presentar en las Cma-
sulta incompetente para hacerlo. ras proyectos de Ley. Para Xifra He-
Ello tendra lugar, por ejemplo, ras la iniciativa es el acto que pone
si el Poder Legislativo expidiera en marcha el proceso legislativo. Se
decretos de urgencia, pues la po- trata de un acto de induccin, de
sibilidad de dictar dichas fuentes proposicin, no de decisin. Sin em-
normativas ha sido reservada al bargo, en la iniciativa se determina el
Presidente de la Repblica, con- objeto sobre el cual habr de desarro-
forme a lo previsto en el artculo llarse la actividad procesal hasta lle-
118 19 de la Constitucin (STC gar a la perfeccin de la ley.
Exp. N 0020-2005-PI, f. j. 21).
La titularidad de la iniciativa le-
Infraccin constitucional gislativa reside en los legisladores,
(total) el presidente de la nacin y el pue-
blo (BASTERRA, Marcela. Hbeas
La totalidad o parcialidad de las in- corpus correctivo colectivo pluri-
fracciones constitucionales, no se en- individual. En: AA. VV. Tratado de
cuentra referida a un quntum de la Derecho Procesal Constitucional. Tomo
fuente afectada (la Constitucin), sino I. La Ley, Buenos Aires, 2010). //
de la fuente lesiva (la ley o norma Los ciudadanos tienen el derecho,
con rango de ley). En efecto, una ley conforme a ley, los derechos de elec-
puede ser totalmente inconstitucional cin, de remocin o revocacin de
cuando la totalidad de su contenido autoridades, iniciativa legislativa y
dispositivo o normativo es contrario a de referndum. Se est sealando
la Constitucin. En tales supuestos, la que cualquier persona puede pro-
demanda de inconstitucionalidad es mover la dacin de una ley. Sin em-
declarada fundada, y la disposicin bargo, esta formulacin positiva de
impugnada queda sin efecto (STC iniciativa legal se debe ver comple-
Exp. N 0020-2005-PI, f. j. 24). mentada con la posibilidad tambin

337
INMUNIDAD PARLAMENTARIA

constitucional de que se declare su Instituciones polticas


inconstitucionalidad, y retirarla del
ordenamiento jurdico () (STC El trmino institucin se aplica por
N 00002-2005-PI, f. j. 15). lo general a las normas de conducta
y costumbres consideradas impor-
Inmunidad parlamentaria tantes para una sociedad, como las
particulares organizaciones formales
[L]a inmunidad parlamentaria es de gobierno y servicio pblico. Como
() una prerrogativa de los miem- estructuras y mecanismos de orden
bros del Poder Legislativo, consis- social en la especie humana, las ins-
tente en la imposibilidad de que tituciones son uno de los principales
sean procesados o detenidos salvo objetos de estudio en lascienciasso-
flagrante delito previo levantamien- ciales, como la sociologa, las ciencias
to de la inmunidad por parte del polticas y la economa.
correspondiente Poder Legislativo.
De este modo, se configura como un Alonso, J. (2006) Las instituciones son
impedimento procesal para la aper- tambin un tema de estudio central
tura de la instruccin penal, cuya para el derecho, el rgimen formal
estricta observancia constituye un para la elaboracin e implantacin de
elemento de especial importancia reglas. La creacin y evolucin de las
del procedimiento preestablecido instituciones es un asunto, desde lue-
por la ley y, desde tal perspectiva, go, que ha jugado un papel preponde-
como atributo integrante del dere- rante en lahistoriade lassociedades.
cho al debido proceso(STC Exp.
N 00013-2009-PI, f. j. 35). Las instituciones son mecanismos de
orden social y cooperacin que pro-
curan gobernar el comportamiento de
Institucionalismo un grupo de individuos que puede ser
El institucionalismo es un enfoque reducido o coincidir con una sociedad
particular o tendencia de algunas entera, en dicho sentido trascienden
corrientes dentro de estas ciencias las voluntades individuales al iden-
sociales, instituciones polticas son tificarse con la imposicin forzosa
aquellas que se refieren a la sociedad de un propsito ampliamente enteo-
poltica y que regulan la estructuray raconsiderado como un bien social.
rganos del gobierno del Estado. Su mecanismo de funcionamiento
Segn el criterio presentado por la vara en cada caso, aunque se destaca
Unesco en 1948, referente a los obje- la elaboracin de numerosas reglas,
tos de estudio de la ciencia poltica, comnmente inflexibles (ALONSO,
las instituciones polticas guardan Jos. La esfera de la mediacin sociopolti-
relacin con los aspectos de orienta- ca. Editorial Roa, Caracas, 2006).
bilidad y prosecucin de la estabili-
dad social e integral de las sociedad Insurreccin
con el fin de preservar su evolucin
(ALONSO, Jos. La esfera de la media- Insurreccin e insurgencia pro-
cin sociopoltica. Roa, Caracas, 2006). vienen de la misma palabra latina

338
INTERS NACIONAL

(insurgere); y ambas significan bsi- Integracin poltica


camente lo mismo: Levantamiento
contra una autoridad dada. Por lo El concepto de integracin poltica se
general, aunque no siempre, estos define como la combinacin del gra-
levantamientos son violentos. La do de participacin sociopoltica y el
manera en que se expresa la violen- nivel de aceptacin de los valores po-
cia caracteriza la insurgencia o insu- lticos, las instituciones y las lites de
rreccin. Motines, algaradas, mani- la sociedad receptora.
festaciones enardecidas, golpes de
estado, pronunciamientos, huelga El concepto de integracin poltica
general, terrorismo, guerra de gue- es, as, operacionalizado a travs de
rrillas, guerra civil: una insurgencia dos dimensiones diferentes:
puede centrarse en alguna de estas - Orientaciones polticas: confian-
formas o escalas de violencia; o tran- za poltica, inters por la poltica,
sitar, paralela o secuencialmente, de conocimiento e informacin de
una a la otra. asuntos polticos, sentimientos
No se depriman por la verdad, que de identidad y pertenencia, sen-
ahora y maana ayudar a compren- timientos de eficacia poltica, va-
der el problema y encontrarle solu- lores democrticos, tolerancia so-
cin. Deprmanse por la ignorancia. cial, conceptos de ciudadana, etc.

Una insurreccin, es decir, un levan- - Comportamiento sociopoltico:


tamiento armado, puede ser prota- participacin en diferentes aso-
gonizado inicialmente por un grupo ciaciones (de inmigrantes, parti-
escaso en nmero y medios (como, dos polticos, sindicatos, grupos
digamos, el grupo que acompa culturales, ONG, etc.) y diversas
a Fidel Castro en el fallido asalto al formas de accin poltica (com-
cuartel Moncada en 1953), o incluir a portamiento electoral y no electo-
divisiones y regiones militares ente- ral). (Democracia Multicultural y
ros, como fue, por ejemplo, el levan- Capital Social de los Inmigrantes
tamiento encabezado por Francisco en Europa: Participacin, Redes
Franco contra la Repblica de Espa- Organizativas y Polticas Pbli-
a en 1936 (GORRITI, Gustavo. De cas a Nivel Local).
envidas e insurrecciones. En: IDL
reporteros, columna, jueves 27 de sep- Inters
tiembre, 2012).
Provecho, utilidad, ganancia. // Va-
lor que en s tiene una cosa. // Lucro
Integracin jurdica
producido por el capital.
La integracin jurdica debe diferen-
ciarse de la interpretacin jurdica, Inters nacional
debido que se produce cuando no
existe norma jurdica aplicable y se El inters nacional puede definirse
considera que debe tener una res- entonces de forma genrica, como
puesta jurdica al caso concreto. la defensa y promocin de objetivos

339
INTERS PBLICO

naturales y esenciales de un Estado merita o tasa como algo necesario,


en el rea poltica, econmica, social valioso e importante para la coexis-
y cultural. tencia social.

El inters nacional esencial, sera ga- En otras palabras, todo aquello que,
rantizar la supervivencia, seguridad por consenso, se comparte y consi-
del propio Estado y la defensa de su dera como til, valioso y hasta vital
poblacin. Inmediatamente despus para la sociedad, al extremo de obli-
cabra situar la bsqueda de poder, gar al Estado a titularizarlo como
riqueza y crecimiento econmico. uno de los fines que debe perseguir
Todo ello, por s mismo y para servir en beneficio de sus miembros. Por tal
a la satisfaccin del nivel esencial. imperativo, el cuerpo poltico jams
podr tener como objetivo la con-
Entre los primeros pensadores que sagracin de intereses particulares
se refirieron a unos intereses supe- () (STC N 3283-2003-AA, f. j. 33).
riores-esenciales (entonces no califi-
cados como nacionales) que deban
Intereses difusos
defenderse por encima de otros, po-
demos sealar a Tucdides y tambin El concepto intereses difusos surge en
a Maquiavelo. contraposicin a la nocin de inters
jurdico, de estirpe liberal individualis-
Una de las primeras evoluciones ha- ta. Luego, entonces, los intereses difu-
cia el concepto moderno de inters sos pertenecen al gnero de los intere-
nacional, seran los trminos de vo- ses colectivos, pero en claro distingo a
luntad general de Rousseau y el de los intereses individuales, que corres-
razn de Estado empleado por el ponden a personas fsicas. As pues,
cardenal Richelieu. As justific este mediante la irrupcin de los intereses
ltimo, por ejemplo, su intervencin difusos en el plano jurdico, nos encon-
a favor de los protestantes en la Gue- tramos que se actualizan cuestiones de
rra de los Treinta Aos, con el ob- inters legtimo, que no puede ser indi-
jetivo de reducir el creciente poder vidualmente clasificado.
del emperador del Santo Imperio
Romano, que era contrario a los in- Para acercarnos a un concepto ms
tereses de Francia (HERRERO DE difano, diremos que los intereses
CASTRO, Rubn Concepto de inters difusos (tambin llamados intereses
nacional. Catlogo General de Publi- colectivos), son aquellos derechos
caciones Oficiales, Madrid, 2010). subjetivos e intereses legtimos que
corresponden a personas indetermi-
nadas, pertenecientes a diversos gru-
Inters pblico pos sociales, que se encuentran distri-
Se denomina como inters pblico buidos en amplios sectores, de manera
al conjunto de actividades o bienes que no resulta fcil el establecimiento
que, por criterio de coincidencia, la de los instrumentos adecuados para la
mayora de los ciudadanos estima, tutela de los propios intereses.

340
INTERESES DIFUSOS

Sin lugar a dudas, este concepto comparte una pluralidad de perso-


est ntimamente vinculado con el nas en determinado lugar o espacio
de derechos humanos, si esos dere- ambiental.
chos derivativos de los intereses di-
fusos, los aparejamos a situaciones En este sentido, los intereses difu-
jurdicas subjetivas (activas), que no sos corresponden por ejemplo a los
tienen el carcter de derechos per- siguientes derechos: acceso a la cul-
sonales y ameritan la necesidad de tura, derecho a la proteccin de la sa-
ser atendidas y protegidas porque lud, derecho a la educacin, derecho
promueven el mejoramiento de las a la proteccin de la familia, derecho
condiciones de vida humana y so- a la proteccin de la madre soltera,
cial, tendremos el mbito donde los derecho a la calidad de consumo, de-
derechos humanos podrn gozar de recho a la veracidad de la publicidad,
vigencia sociolgica. derecho a la vivienda, derecho al ur-
banismo, derecho a la proteccin de
Los intereses difusos, tienden al re- la tercera edad.
conocimiento de los derechos huma-
nos llamados econmicos, sociales El equilibrio ecolgico, el ambiente
y culturales, diferenciados de los no contaminado, la flora, la fauna, el
derechos cvicos y polticos, porque paisaje, los monumentos histricos,
es difcil precisar el alcance jurdico entre otros, dan origen a un inters
del contenido y la forma de otorgar difuso, colectivo, supraindividual.
su satisfaccin. En algunos intereses Pues es de carcter imperativo el in-
difusos que comparte un grupo hu- ters de que no se perturbe el equili-
mano puede, en algunos casos, alber- brio ecolgico, que las deforestacio-
garse un estricto derecho subjetivo. nes no alteren el clima y la atmsfera,
que no se extingan ciertas especies
Pongamos como ejemplo, el supues- animales, y que se conserve el patri-
to de contaminacin de un curso de monio artstico o el paisaje.
agua destinado a la higiene y bebida
de los habitantes de Cali y lugares Algunos tericos de la doctrina cons-
circunvecinos. El inters difuso in- titucional se niegan a admitir la cate-
cumbe a todo el grupo que utiliza el gora de los intereses difusos, porque
lquido, pero adems de ese inters afirman que en el derecho adminis-
subjetivamente compartido por to- trativo solo estn incorporados los
dos, hay un derecho a la salud propio tres conceptos clsicos: derecho sub-
y personal de cada miembro del gru- jetivo, inters legtimo e inters sim-
po, y este derecho es individual, en ple; por lo que si el derecho objetivo
tanto el inters difuso en el que cada no ampla los conceptos, o expresa-
cual tiene su parte de subjetividad es mente no incluye la categora de los
el mismo para todos. intereses difusos, entonces niegan su
existencia y su proteccin.
Los intereses difusos versan sobre
cuestiones que afectan bienes esen- Sin embargo, se advierte ya mayor
ciales de la vida, no solo de la indi- sensibilidad al tema, pues las auto-
vidual, sino de las cuestiones que ridades administrativas son las que

341
INTERPRETACIN ADMINISTRATIVA

con mayor frecuencia lesionan tales Salvador. Derecho Constitucional Mexi-


intereses, por cuanto les corresponde cano y Comparado. 7a edicin, Editorial
dictar disposiciones reglamentarias, Porra, UNAM, Mxico, 2010).
acuerdos generales o autorizaciones
particulares para regular un nmero Interpretacin alternativa
creciente de actividades que afectan
a personas en forma indeterminada, Este criterio de interpretacin se ca-
pues son omisas a su promulgacin o racteriza por fundarse en la realidad
a velar por su cumplimiento (ECHE- social existente, en la medida en que
VERRY NARVAES, Juan Carlos. Qu la Constitucin es concebida como
son Intereses Difusos o Derechos Co- expresin jurdica del proceso de in-
lectivos. ONU, mayo de 2011). tegracin estatal, proceso que reside
en el desarrollo dinmico de la socie-
Interpretacin administra- dad. Radicalizando este concepto de
Constitucin, habra que distinguir
tiva entre la Constitucin formal, en-
La interpretacin administrativa tendida como texto normativo, y la
es la que realizan, de acuerdo con el Constitucin material, en cuyo mbi-
principio de legalidad, las autorida- to residen los reales operadores del
des pertenecientes al Poder Ejecuti- poder. Desde este punto de vista, la
vo, principio que en ltima instancia interpretacin es un instrumento de
comprende a los preceptos de la car- anlisis de la realidad constitucional,
ta fundamental. antes que de la normativa constitu-
cional. En otras palabras, la norma
El propio Ejecutivo efecta una inter- jurdica constitucional que hay que
pretacin legislativa cuando expide interpretar no es ms que la expre-
disposiciones reglamentarias ya que sin de la normalidad constitucional.
tienen cracter materialmente legis-
lativos, pero solo de manera excep- Sobre estas consideraciones sociolgi-
cional realiza una aplicacin directa cas, la doctrina italiana seguida por
de las disposiciones de carcter fun- un sector de la doctrina espaola
damental, ya que primeramente debe sienta las bases interpretativas de una
sujetarse al mencionado principio de opcin poltica emancipadora del de-
legalidad ordinaria. recho y contraria a una interpretacin
que favorezca los intereses de clase
Pero este principio de legalidad tanto burgueses. Por ello, postula una inter-
de las disposiciones reglamentarias, pretacin judicial orientada a la tutela
como de los actos y resoluciones admi- de los intereses populares en tanto ex-
nistrativos, implica no solo su confor- presin de la soberana popular. Esta
midad con las disposiciones ordinarias corriente jurdica encuentra sus races
formal o materialmente legislativas, en el pensamiento jurdico-marxista y
sino tambin as sea indirectamente, realista, en la poca en que el debate
con el texto y el espritu de las nor- en torno al derecho y el cambio social
mas fundamentales (FIX-ZAMUDIO, se hicieron presentes en el orden aca-
Hctor y VALENCIA CARMONA, dmico y dogmtico, no solamente en

342
INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

la regin europea mediterrnea, en de sentido, una coherencia, una con-


la medida en que, segn las corrien- cordancia prctica, la integracin de
tes realistas norteamericanas, el de- sus elementos para, as, maximizar la
recho no es solo norma jurdica, sino eficacia de sus mandatos sin distor-
tambin un sistema de solucin de sionar su contenido.
conflictos de intereses entre las mayo-
ras y las minoras sociales (LANDA Adems, es polticamente necesario y
ARROYO, Csar. Interpretacin cons- jurdicamente obligatorio interpretar
titucional y Derecho Penal. Anuario de todo el ordenamiento jurdico desde
Derecho Penal, 2005). el prisma de la Constitucin, de con-
formidad con ella, y no interpretar la
Interpretacin autntica Constitucin de acuerdo con las nor-
mas que la desarrollan.
La interpretacin autntica de la ley
tiene lugar cuando el que interpreta La Constitucin es el documento ex-
es el mismo que dict la ley. El que pedido por el poder constituyente
aprueba tiene el poder de interpre- que expresan las normas regulado-
tarla. Se considera tambin como in- ras de la organizacin del Estado, los
terpretacin autntica la que hace el derechos fundamentales de la perso-
ejecutivo sobre reglamentos, decretos na humana, y los procedimientos de
o acuerdos que aprueba, el judicial y creacin de las leyes.
el electoral sobre los reglamentos que
dictan de acuerdo con la Constitu- A este conjunto de normas se agregan
cin (ESCOBAR FORNOS, Ivn. In- aquellas que se considera pertinente
terpretacin e integracin constitucional. otorgarles la categora de constitu-
Editorial Hispamer, Nicaragua, 2002). cionales. En ese sentido, se considera
como normas constitucionales todas
aquellas que se encuentren contenidas
Interpretacin constitucional en el texto constitucional, sean o no
materialmente constitucionales, crea-
El ordenamiento jurdico es algo ms
das por un poder constituyente prima-
que un conjunto o agregado de normas.
rio o incorporadas a la Carta Magna
Es una totalidad normativa organiza- por el poder revisor de la Constitucin.
da, estructurada con muchas subes-
tructuras u ordenamientos menores. Al tratarse de una norma, de una
ley, aunque con las peculiaridades
Esta pluralidad de ordenamientos que se han expuesto las concep-
parciales ha de tener una unidad de ciones de interpretacin jurdica
sentido para poder ser un todo siste- son trasladables a la interpretacin
mtico y eficaz. Y esa unidad de sen- constitucional.
tido la proporciona la constitucin.
Concepcin lingstica
Pero evidentemente, la unidad del
ordenamiento jurdico exige la de la - Esta teora entiende que la Cons-
Constitucin. La interpretacin cons- titucin como objeto de inter-
titucional debe detectar una unidad pretacin no supone muchas

343
INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

diferencias cualitativas, sino todo debajo de la Constitucin formal


lo ms, cuantitativas. existe una Constitucin material.
El legislador constitucional habra
- Que no plantee diferencias cualita- sido el mediador a travs del que
tivas, hace referencia que la Cons- ese orden valorativo de fondo se
titucin es tambin un conjunto de plasma en un texto, pero la inter-
enunciados lingsticos plasma- pretacin de ese texto constitu-
dos en un texto, el cual se tiene por cional tiene que ser regresiva, es
jurdico, y de la mayor jerarqua decir, operar hacia atrs, de las pa-
dentro de los textos jurdicos, en labras al legislador y de este a los
funcin de ciertas razones hist- valores que alimentan y dan senti-
ricas, polticas, sociales, etc., que do a una obra (TENA ARAGN,
hacen que en nuestro tiempo, y a Mara Flix. Manual de Derecho
diferencia de otras pocas, an sea Constitucional. Audiencia Pro-
reconocido con carcter general. vincial de Cceres, Espaa).
Concepcin voluntarista // La interpretacin constitucional
pertenece al gnero de la interpreta-
- En este supuesto, se considera cin jurdica y como tal le son aplica-
que la Constitucin es la expre- bles los mtodos que se han elabora-
sin de una suprema voluntad, do para desentraar el sentido de las
individual o colectiva, cuyos de- disposiciones normativas, pero por
signios concretos y ms all de su carcter especfico, podemos con-
la capacidad de expresin de las siderarla como un tipo autnomo que
palabras, se constituyen en lmite requiere no solo de un conocimiento
infranqueable de la prctica jur- tcnico muy elevado, sino adems, de
dica en el ordenamiento. poder penetrar en profundo sentido
de las disposiciones fundamentales
- Con lo que interpretar sus clu- (FIX-ZAMUDIO, Hctor. Algunos as-
sulas es intentar averiguar dichos pectos de la interpretacin constitucional
contenidos de voluntad a travs en el ordenamiento mexicano VIII Con-
de las palabras, pero sin tener que greso Internacional de Derecho Com-
quedarse en ellas cuando se quie-
parado, Instituto de investigaciones
ra detectar discrepancia entre lo
Jurdicas de la UNAM, Mxico, 1971).
que significan y lo que con ellas
// La interpretacin constitucional
se quiso expresar o conseguir.
se plantea como problema cuando
Concepcin material se dan soluciones a posibles dificul-
tades que la propia constitucin no
- La constitucin sera, para esta puede resolver, por lo que el opera-
concepcin, un fondo y realidad dor de justicia tendr que interpretar
ltima de un orden objetivo de va- la Constitucin cuando la va aplicar,
lores que constituyen una prefigu- o mejor an, contestar la inquietud
racin ideal y permanente de los planteada ejerciendo la hermenutica
(...). Jurdicamente posibles. Por constitucional.

344
INTERPRETACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Dentro de las finalidades de la in- exgesis o hermenutica) de la cons-


terpretacin se encuentra la de ex- titucin como la tarea de averiguar
traer, por parte del Juez, el sentido el sentido de la regla constitucional,
normativo del texto jurdico para conviene aclarar que el intrprete-
aplicarlo a un caso concreto. Igual- operador puede encontrarse con va-
mente, debe decirse que una de las rios problemas iniciales (SAGS,
finalidades primordiales es permi- Nstor Pedro. Teora de la Constitucin.
tir la actuacin prctica del ordena- Editorial Astrea, Argentina, 2007).
miento constitucional para lo cual,
se debe expandir al mximo la fuer- Interpretacin de los dere-
za normativa de la constitucin y la
interpretacin de todo ordenamien- chos fundamentales
to jurdico de conformidad con ella Denomnese como tal al proceso
misma (RODRGUEZ ALZATE, tcnico mediante el cual se determi-
Sergio. Interpretacin constitucio- na asignar un sentido a las normas
nal y judicial. Cmo leer sentencias que contienen derechos fundamen-
judiciales. Prolegmenos. En: Dere- tales. Tal como lo sealara el Tribu-
chos y Valores. Volumen XIII - N 26, nal Constitucional espaol en el caso
julio-diciembre, Colombia, 2010). // Gonzalo Costello y Gmez Trevijano
[L]a interpretacin constitucional (STC N 5/1983) la interpretacin, al-
es () una labor de concretizacin cance y contenido del derecho funda-
y tambin de intermediacin entre mental se debe realizar considerando
el momento constituyente y el mo- a la Constitucin como un conjunto
mento de aplicacin de las dispo- normativo inseparable; por ende, el
siciones constitucionales. No hay sentido de un derecho fundamental
interpretacin fuera del tiempo. El se establece previa la armonizacin y
contexto y sus mltiples manifesta- concordancia de todo el texto base.
ciones dan sentido y objetividad a
la interpretacin, que es ante todo En esa lnea, la tarea hermenutica
una actividad humana que partien- debe compatibilizar el intres indivi-
do del texto de la Constitucin debe, dual de su titular con los intereses
sin embargo, ser capaz de incorporar generales.
otros elementos de la vida cultural,
social y anmica del momento en El Tribunal Constitucional en el caso
que la sociedad, a travs del proce- Pedro Lizana Puelles (Exp N 05854-
so, solicita la ejecucin de determi- 2005-PA/TC) ha consignado que la
nada clusula constitucional (STC tarea interpretativa no se reduce a
N 4853-2004-PA, f. j. 28). la utilizacin de los criterios clsi-
cos (literal, teleolgico, sistemtico
Interpretacin de la norma e histrico), sino que requiere de la
aplicacin de principios especficos
constitucional (GARCA TOMA, Vctor. Derechos
Si se parte del supuesto de entender fundamentales. 2 ed. Editorial Adrus,
la interpretacin (tambin llamada Arequipa, 2013).

345
INTERPRETACIN DE TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS

Interpretacin de tratados Explic que en una interpretacin


conforme, se busca aquella norma
de derechos humanos que armonice mejor a la norma se-
La interpretacin de un tratado in- cundaria con el tratado o con la Cons-
ternacional no resulta tan complicada titucin. De no ser posible, dijo, se
ya que existe toda una metodologa utiliza la interpretacin conforme en
integrada en la Convencin de Vie- sentido estricto; esto es, se busca la
na sobre los derechos de los tratados, interpretacin de alguna norma que
en donde se exponen con claridad ayude en un momento dado a darle
las reglas para su uso. En un primer ms sentido. Aclar que los jueces na-
momento record, se lleg a pensar cionales no pueden declarar inconsti-
que el Derecho Internacional, propia- tucional una norma, solo inaplicar la
mente las normas internacionales, no ley o el tratado, pero no declarar la
tenan una coaccin, cuando en rea- inconstitucionalidad de una norma
lidad es todo lo contrario. Advirti (HALLIVIS PELAYO, Manuel. In-
que un problema comn es que se terpretar tratados internacionales de
cree que interpretar es leer, cuando derechos humanos no es solo leerlos.
no es as. En: Revista Especializada Foro Jurdi-
co, diciembre 2013). // () Nuestro
Destac que el principio pro persona sistema de fuentes normativas reco-
es ahora el eje rector de la interpre- noce que los tratados de derechos
tacin de tratados internacionales. humanos sirven para interpretar los
El principio pro persona nos dar, derechos y libertades reconocidos por
coment, una proteccin mayor. Im- la Constitucin. Por tanto, tales trata-
plica que cuando haya diferentes in- dos constituyen parmetro de consti-
terpretaciones debe elegirse aquella tucionalidad en materia de derechos
que salvaguarde ms al titular de un y libertades. Estos tratados no solo
derecho humano y cuando en un caso son incorporados a nuestro Derecho
se puedan aplicar dos o ms textos nacional conforme al artculo 55 de
normativos, escoger aquel que proteja la Constitucinsino que, adems,
de mejor manera a los titulares de los por mandato de ella misma, son in-
derechos humanos. Este principio no corporados a travs de la integracin
se puede entender sino en funcin de o recepcin interpretativa () (STC
una interpretacin conforme, es decir, N 00007-2007-PI, FJ 13).
de conformidad con los tratados o la
Constitucin. Estoy interpretando Interpretacin doctrinal
una ley, pero si esta va conforme a la
norma o el texto normativo superior, La interpretacin doctrinal es muy
le voy a dar el contenido de forma que abundante. La cantidad de autores y li-
mi interpretacin no vaya a ir contra bros sobre las diferentes ramas del De-
la norma superior. En el principio de recho es muy numeroso y circulan en
interpretacin conforme, el juzgador muchos pases en diferentes idiomas.
debe aplicar las disposiciones perti-
nentes en una causa aun cuando las No tiene fuerza obligatoria, pero
partes no las invoquen expresamente. goza de gran prestigio. A los juristas

346
INTERPRETACIN HERMENUTICA

siempre se les ha reconocido su en- posibles de una determinada norma.


comiable y sublime labor de crear, En segundo lugar, que pueden recu-
aplicar e interpretar el derecho. Sus rrirse a valores o fuentes no explcitas
obras son de gran importancia, pues en el texto constitucional como valo-
no solo recogen sus creaciones y ori- raciones sociales, culturales, polti-
ginales, sino tambin interpretacin cas; se trata de una jurisprudencia de
que resulta de la aplicacin del mis- valores, de una interpretacin axiol-
mo Derecho por el pueblo, la practica gica receptiva, de una interpretacin
forense de los tribunales, el criterio progresista. El juez constitucional en
de los abogados, de los escribanos y este esquema, no puede jugar un rol
los funcionarios de la admiracin de de espectador pasivo. Por va de una
justicia. interpretacin dinmica inteligente,
el juez puede extender el mandato
Adems han sido los creadores de los constitucional a hiptesis no previs-
principales cuerpos legales (Cdigo tas originalmente por el constituyen-
de Napolen, Cdigo Civil y procesal te (RUDZINSKY, Javier. Interpre-
vigente de Italia, etc.) en los cuales re- tacin constitucional. Universidad de
cogen el Derecho que vive y palpita Buenos Aires, ponencia).
en el pueblo y plasman sus propias
creaciones (ESCOBAR FORNOS,
Ivn. Interpretacin e integracin cons- Interpretacin extensiva y
titucional. Editorial Hispamer, Nica- restrictiva
ragua, 2002).
Si la norma constitucional dice menos
de lo que el constituyente quiso de-
Interpretacin esttica cir, es obligacin del intrprete am-
Puede llamarse esttica a aquella ex- pliar el texto para hacerlo coincidir
gesis de la constitucin que, al extre- con el espritu del constituyente.
mar la interpretacin histrica, acta
mirando hacia atrs, entiende las Interpretacin hermenutica
lagunas o silencios constituciona-
les como prohibiciones, y se resiste Como punto de partida, esta teora
a incorporar como derecho vlido concibe a la Constitucin como una
aquellas normas de derecho consti- norma jurdica ms, y afirma que debe
tucional consuetudinario elaboradas ser interpretada conforme a los mto-
desde la realidad constitucional. dos de interpretacin de la ley. As,
() la Constitucin est subordinada
a las reglas de interpretacin vlidas
Interpretacin evolutiva para las leyes. Con esto la Constitu-
Sostiene otras ideas totalmente cin se hace patente en su sentido y es
distintas a las anteriores: En primer controlable en su ejecucin. Su estabi-
lugar sostiene que existen clusulas lidad se obtiene de los lmites que pre-
abiertas que dan al juez un margen vn las dificultades de su modifica-
de discrecionalidad legtima para cin, que ha trazado la interpretacin
optar entre varias interpretaciones de la ley a travs de su objeto.

347
INTERPRETACIN INSTITUCIONAL

En ese sentido, las reglas de interpre- ninguna sociedad que se precie de


tacin de la ley son vlidas para lain- mantener una slida identidad con
terpretacin de la Constitucin, es el bien comn puede soslayar que la
decir, las interpretaciones semntica, Norma Fundamental encierra todo
histrica, lgica y gramatical postu- un complejo cultural, en el que es po-
ladas por Savigny son aplicables a sible identificar un mnimo comn
la Constitucin. Equiparar la ley a la axiolgico, esto es, el punto de en-
Constitucin supone tambin trans- cuentro entre los valores bsicos de
ferirlos atributos de la norma legal a la comunidad. As, la Constitucin
la ley suprema. En tal entendido, la no se limita a ser un conjunto de tex-
ley, como norma jurdica, se caracte- tos jurdicos o un mero compendio
riza por una determinada estructura de reglas normativas, sino la expre-
lgico-formal, en la cual se produce sin de un grado de desarrollo cultu-
el enlace entre el supuesto de hecho y ral, un medio de autorrepresentacin
la consecuencia jurdica con carcter (...) de todo un pueblo, espejo de su
obligatorio y coercitivo. legado cultural y fundamento de sus
esperanzas y deseos. (...). De ah que
A partir de lo sealado, resulta- los propios textos de la Constitucin
ra ingenuo identificar la ley con la deban ser literalmente cultivados
Constitucin,en la medida en que (la voz cultura como sustantivo
() la Constitucin es, partiendo procede del verbo latino cultivare)
de esta estructura, un ordenamiento- para que devengan autntica Consti-
marco, esto es, fija estandarizadamen- tucin () (STC N 02005-2009-PA,
te solo condiciones marco y reglas f. j. 28).
procedimentales para el proceso de
accin y decisin polticas y adop-
ta decisiones (de principio) funda- Interpretacin jurdica
mentales para la relacin individuo, La expresin interpretar puede es-
sociedad y Estado, pero no contiene tar referida a diversas situaciones: se
ninguna regla singular susceptible interpretan
de ejecucin en un sentido judicial
o administrativo (LANDA ARRO- hechos, imgenes, textos o enun-
YO, Csar. Interpretacin constitucio- ciados normativos, etc. Lo que aqu
nal y Derecho Penal. Anuario de Dere- interesa, es la interpretacin relacio-
cho Penal, Lima, 2005). nada con el lenguaje (interpretacin
lingstica). Y es que, la interpreta-
Interpretacin institucional cin jurdica sera un tipo de inter-
pretacin lingstica que consiste
[La] interpretacin institucional su- en determinar el significado (o los
perior, permiten inferir lo que Peter significados) de un texto, precepto o
Hberle denomina las cristalizacio- enunciado normativo. Si ello es as,
nes culturales subyacentes en todo parece posible sostener que, el objeto
texto jurdico, las que, sin duda, se de la interpretacin jurdica sera el
encuentran contenidas tambin en texto o enunciado normativo, y no
la Constitucin. En consecuencia, la norma. Para entender mejor esta

348
INTERPRETACIN JURDICA

afirmacin conviene resaltar la tesis comportamiento (obligacin de dar,


que distingue la disposicin de la hacer o no hacer), puede ser oscuro,
norma. ambiguo y/o dudoso. En muchas
ocasiones no se puede, a la primera
Segn esta postura, la disposicin impresin o lectura, descifrar con
es el enunciado del lenguaje sujeto meridiana claridad la voluntad del
a interpretacin y todava por inter- legislador o la de un juez que expide
pretar, mientras que la norma es la un mandato judicial, inclusive estas
disposicin interpretada; el resulta- pueden no contener la intencin que
do de la actividad interpretativa. Di- se tuvo para sancionar la norma o ex-
cho de otro modo, el texto normativo pedir el mandato judicial.
(disposicin) es la expresin lings-
tica o gramatical de la norma, y la En tal sentido, ellenguajemuchas
norma es el significado o significa- veces puede no ser claro; las normas
dos del texto o enunciado normativo. jurdicas, as como el mandato ju-
No obstante, no se da una relacin dicial por tener que valerse del ele-
biunvoca entre las disposiciones y mento lingstico para expresarse,
las normas, pues una disposicin no escapan a esta realidad. Esta ne-
puede expresar una o varias normas cesidad de interpretar no solamen-
afirmar que un texto puede tener te surge de una falta de claridad en
varias significaciones supone afirmar eltextode la norma o del mandato
que puede expresar varias normas, judicial, puesto que la interpretacin
y una norma puede ser expresada de las normas o del mandato judicial
por una o varias disposiciones. As, siempre est presente al momento
puede parecer extrao no atribuir el de aplicar el derecho y ejecutar lo
ttulo de norma a aquello que dicta resuelto en un proceso judicial. Por
la autoridad, que quedara reducido ms que la norma que va ser objeto
a simples disposiciones, reservando de interpretacin o el mandato
el noble ttulo de norma a las me- judicial que va ser objeto de ejecucin
ras opiniones de los intrpretes. norevistamayor complicacin
Pero si reflexionamos () veremos para desentraar su significado y
que, en realidad, lo que determinar sentido, siempre existe la ineludible
la respuesta al caso depender de necesidad de la interpretacin.
cules sean las interpretaciones po-
sibles que se realicen del texto nor- Solo a travs de la interpretacin se
mativo concreto (QUISPE ASTO- podr aspirar, con la mayor expecta-
QUILCA, Carlos Luis. Interpretacin tiva dexito, a encontrar la ms defi-
Constitucional. Universidad Carlos nida voluntad de la norma jurdica o
III de Madrid, 2011). // Como bien del mandato judicial para la solucin
se sabe, tanto las normas jurdicas del casoconcreto, a efectos de opti-
as como los mandatos judiciales mizar elvalor justicia. Para el cumpli-
en las que el derecho se encuentra miento de esta noble finalidad, este
plasmado se expresan mediante Supremo Colegiado, teniendo como
el lenguaje, pero este, al prescribir base la identidad estructural entre
una norma o establecer una regla de una norma jurdica(que contiene un

349
INTERPRETACIN MUTATIVA

mandato preceptivo compuesto de fin para el cual fue expedido, es


supuesto de hecho y consecuencia) decir, se deber descubrir cul
y unmandato judicial(que contiene era la finalidad buscada con su
una regla de comportamiento - expedicin. Para ello, se tomar
obligacin de dar, hacer o no hacer), como parmetro interpretativola
tiene a bien establecer la ineludible naturaleza misma del proceso ju-
obligacin del operador judicial, juez dicialy las pretensiones que por
o sala superior encargado de ejecutar ley solo son admisibles al proceso
lo resuelto en el proceso judicial, de judicial que sirvi de plataforma
valerse de los siguientes mtodos de para expedir el mandato judi-
interpretacin jurdica:el literal, el cial (STC N 03088-2009-PA, ff.
histrico y el finalista (ratio mandato),a jj. 13-15).
efectos de evitar incurrir en futuras
vulneraciones del derecho a que se Interpretacin mutativa
respete una resolucin que ha adqui-
rido la calidad de cosa juzgada. De acuerdo a Sags (1998), es toda
exgesis que admite la mutacin
a) Con la utilizacin del mtodo hist- constitucional; entendiendo por esta
rico: se interpretar el mandato la denominada modificacin indi-
judicial recurriendo a sus ante- recta o tcita de la Constitucin. Es
cedentes, verificando para ello el cambio constitucional formal por
las pretensiones de la demanda, accin del derecho consuetudinario
el autoadmisoriode la demanda, constitucional, del derecho judicial
la contestacin a la demanda, el constitucional, o por normas cons-
auto de saneamiento y la fijacin titucionales en sentido amplio de-
de puntos controvertidos, y todo rivadas del parlamento, del Poder
escrito judicial que sirva para Ejecutivo, aun cuando el texto consti-
inferir o descubrir qu es lo que tucional formal permanezca inaltera-
realmente pretendieronel actor o ble. Estos cambios pueden ser praeter
los actores de la demanda. constitutionem y contra constitutionem.

b) Con la utilizacin del mtodo literal: Segn el mismo Sags la interpreta-


se ejecutar lo resuelto en un pro- cin mutativa puede ser de dos tipos:
ceso judicial descubriendo el sig-
nificado y sentido del mandato ju- a) La interpretacin mutativa pro-
dicial a travs del estudio y anlisis motora de la mutacin: es la que
de la letra del propio mandato(que auspicia y programa una modi-
puede ser una obligacin de dar, ficacin indirecta de la Constitu-
hacer, no hacer, etc.) prestando cin, sin que el cambio se haya
atencin a la gramtica, a la asentado todava en el derecho es-
semntica y a la sintaxis. pontneo, parlamentario o juris-
prudencial constitucional y
c) Con la utilizacin del mtodo finalis-
ta (ratio mandato):se interpretar b) La interpretacin mutativa reco-
el mandato judicial a travs del nocedora de la mutacin: cuando

350
INTERPRETACIN POLTICA

la interpretacin se limita a cons- al punto que el mismo Sags enfa-


tatar y recepcionar una muta- tiza que:
cin ya operada por el derecho
consuetudinario, parlamentario, () en rigor de verdad, la supre-
juris-prudencial, etc. (CHACIN maca ideolgica de la Constitu-
FUENMAYOR, Ronald. Sobre al- cin es tal vez mas trascendente
gunos aspectos fundamentales de la in- que su supremaca normativa, ya
terpretacin constitucional: enfoques o que cada clusula, precepto o in-
mtodos interpretativos. Universidad ciso de dicha Constitucin puede
del Zulia, Venezuela). ser entendido de modo diferente
segn la clave ideolgica que se
maneje, circunstancias que desta-
Interpretacin originaria ca la importancia de la fidelidad
al referido techo ideolgico cons-
Sostiene algunas ideas originales:
titucional.
La primera es que la Constitucin tie-
ne un significado que descubrir para Sin embargo, coincidiendo con el
el cual no cabe acudir a aspectos ex- mismo autor, es menester aclarar
tra constitucionales; Segundo que el que:
intrprete carece de discrecionalidad
para escoger entre diversas interpre- Esa dimensin poltica de la in-
taciones posibles, porque hay sola- terpretacin constitucional del
mente una, que es la correcta. Tribunal Constitucional ha sido
aviesamente confundida por al-
Lo que interesa verdaderamente al gunos con una correspondencia
intrprete para esta posicin es de- (de hecho, subordinacin), que se
terminar qu quisieron expresar los dice, poltica, y que el Tribunal
constituyentes originarios, no pu- tena que guardar hacia el parti-
diendo avanzarse un paso ms all do gobernante o los titulares de
de ello (RUDZINSKY, Javier. Inter- los otros poderes.
pretacin constitucional. Universidad
de Buenos Aires, ponencia). Lo cierto es que el Tribunal no
puede ignorar la realidad des-
Interpretacin poltica de luego; que debe auscultar las
creencias sociales, y que no tiene
Si la interpretacin constitucional por qu ser un rgano opositor
debe ser practica, creativa y previso- nato del resto de las ramas del
ra, ello traduce su carcter poltico, Poder. Pero su funcin principal,
porque ella no solo debe desarrollar- dentro del organigrama estatal, es
se a travs de un continuo y exigido la de operar como rgano de con-
ejercicio de definicin, redefinicin, trol constitucional de los dems
efectivizacion y armonizacin de la centros de poder, oficiales y priva-
Constitucin, en orden a la custodia dos, ya que as lo quiso el pueblo
de su supremaca, sino que debe pro- al incorporarlo a la Constitucin,
teger y resguardar los principios, los y no oficiar como dependencia del
valores y la doctrina que la sustenta; partido victorioso en las urnas.

351
INTERPRETACIN POPULAR

(BLUME FORTINI, Ernesto. El Interpretacin sistemtica y


Tribunal Constitucional. Intrpre-
te Supremo de la Constitucin.
finalista
PUCP, separata de estudio). La insuficiencia de los criterios her-
menuticos ms tradicionales, texto
Interpretacin popular e historia, ha ocasionado que en Co-
lombia, cada vez con mayor fuerza,
Es aquella que realizan los goberna- prevalezcan interpretaciones siste-
dos, el pblico en general; se percibe mticas y finalistas de la Constitu-
mediante la opinin pblica y con cin.
mayor claridad cuando es manifes-
tada va los grupos de presin y los Los jueces de instancia, sin embar-
partidos polticos. go, ms acostumbrados a mtodos
textualistas e historicistas de amplia
En este tipo de interpretacin inclui- aplicacin en la ley, los empleaban
mos la que realizan quienes actan tambin en la interpretacin cons-
como partes en los litigios, para fun- titucional con el resultado de negar
dar su pretensin cuando alegan la con frecuencia acciones de tutela que
violacin de preceptos constituciona- la Corte Constitucional, mediante
les (TENA ARAGN, Mara Flix. interpretaciones sistemticas o fina-
Manual de Derecho Constitucional. Au- listas, estaba dispuesta a conceder.
diencia Provincial de Cceres, Espaa). Por esta razn, y con el propsito de
difundir entre los jueces de instan-
Interpretacin previsora cia una comprensin sistemtica y
finalista de la Constitucin, la Corte
Esta importante pauta rectificadora Constitucional empez a insistir en
sugiere que, una vez que el intrpre- la obligacin, por parte de sus in-
te arribe a un determinado producto feriores, de guardar respeto a la re-
interpretativo segn algn mtodo o gla del precedente constitucional
tcnica aceptable no d por terminado (LPEZ MEDINA, Diego Eduardo.
su trabajo. Deber, en efecto, en una Interpretacin Constitucional. Univer-
segunda etapa, inquirir sobre los re- sidad Nacional de Colombia, 2006).
sultados y consecuencias de dicha in-
terpretacin, y preguntarse si ellos son
positivos. En el caso de haber una res- Interpretacin social
puesta afirmativa, aplicar el produc-
to. Pero si ella es negativa, tendr que (...) La interpretacin social permite
rechazarlo y recomenzar su funcin maximizar la eficiencia de los dere-
interpretadora, hasta alcanzar uno chos econmicos, sociales y cultura-
que produzca un resultado valioso les en los hechos concretos, de modo
(SAGS, Nstor Pedro. Interpretacin tal que las normas programticas, en
constitucional y alquimia constitucional cuya concrecin reside la clave del
(el arsenal argumentativo de los tribunales bien comn, no aparezcan como una
supremos). La Justicia Constitucional mera declaracin de buenas intencio-
de Bolivia, 1998-2003, CAECI, 2003). nes, sino como un compromiso con

352
IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS

la sociedad dotado de metas claras y En ese orden de ideas, es impor-


realistas. Es menester recordar que tante dilucidar el mbito referido
el artculo 2.1 del Pacto Internacional a la denominada interpretacin
de Derechos Econmicos, Sociales y autentica; la cual es realizada
Culturales, obliga a los Estados a ac- por el ente autor de la Consti-
tuar de manera individual y conjunta tucin o por quien el propio tex-
para alcanzar la efectividad de los de- to haya asignado la potestad de
rechos que dicho texto reconoce. (...) hacerla.
(STC Exp. N 00008-2003-PI. f. j. 6).
b) Los intrpretes por va legislativa

Intrpretes constitucionales Esta potestad est asignada a


aquellos que cumplen responsa-
Denominase como tales a una bilidades hermenuticas en los
suerte de mediadores oficiales que rganos jurisdiccionales ordina-
comunican a la comunidad polti- rios o especializados. En nuestro
ca por expreso mandato constitu- pas ejercen los tres rganos si-
cional el significado que atribuyen guientes: el Tribunal Constitucio-
a las normas contenidas en el texto nal, el Poder Judicial y el Jurado
fundamental. La doctrina reconoce la Nacional de Elecciones. (GAR-
existencia de dos tipos de intrpretes CA TOMA, Vctor. Derechos
constitucionales. fundamentales. 2 ed. Editorial
Adrus, Arequipa, 2013).
Al respecto, veamos lo siguiente:
Irrenunciabilidad de dere-
()
chos
a) Los intrpretes por va legislativa
Hace referencia a la regla de no re-
Este papel est asignado a los vocabilidad e irrenunciabilidad de
legisladores ordinarios. As, el los derechos reconocidos al trabaja-
inciso 1 del artculo102 de la dor por la Constitucin y la ley. Al
Constitucin peruana seala que respecto, es preciso considerar que
es atribucin del Congreso de la tambin tienen la condicin de irre-
Repblica la dacin o interpreta- nunciables los derechos reconocidos
cin de las leyes y resoluciones por los tratados de derechos huma-
legislativas. nos, toda vez que estos constituyen
el estndar mnimo de derechos que
En ese sentido, los legislado- los Estados se obligan a garantizar a
res, a travs de la interpretacin sus ciudadanos ().
desde la Constitucin, elaboran
normas que permiten la correcta En ese sentido, de conformidad con
aplicacin de los valores y fines lo establecido en el artculo V del T-
constitucionales y garantizan la tulo Preliminar del Cdigo Civil, la
coherencia y armona de las leyes renuncia a dichos derechos sera nula
resoluciones legislativas. y sin efecto legal alguno.

353
IRREPARABILIDAD (DE LA AGRESIN)

As, conforme se desprende de lo acto reclamado como infractorio de


previsto en el inciso 2) del artculo 26 un derecho fundamental, no pueden
de la Constitucin, la irrenunciabili- ser retrotrados en el tiempo por im-
dad solo alcanza a aquellos (...) dere- posibilidad material o jurdica.
chos reconocidos por la Constitucin
y la ley. Asimismo, debe tenerse en considera-
cin que el supuesto de la inexigibili-
No cubre, pues, a aquellos prove- dad del agotamiento de la va previa
nientes de la convencin colectiva de en la presentacin de la demanda de
trabajo o la costumbre. amparo cuando de por medio pue-
de producirse la irreparabilidad de
Por otro lado, debe precisarse que un la agresin sufrida, se sustenta en
derecho de naturaleza laboral puede obligacin juridiccional del juez cons-
provenir de una norma dispositiva o titucional de detreminar la existencia
taxativa. En ese contexto, la irrenun- o no de lesin de un derecho consti-
ciabilidad es solo operativa en el caso tucional, declarando procedente la
de la segunda (). demanda y entrando a conocer el fon-
do del asunto, pese a no haberse cum-
Al respecto, puede citarse el caso del
plido alguno o algunos de los requi-
derecho a vacaciones contemplado
sitos fundamentales de procedibili-
en el Decreto Legislativo N 713, en
dad. Ello requiere de un anlisis de la
donde se establece que el trabajador
va previa se corre el riesgo de brindar
tiene derecho a treinta das naturales
al recurrente proteccin que reclama,
de descanso remunerado al ao y,
pero cuando ya no es posible reparar
dentro de ese contexto, por la pre-
el dao sufrido por este, tornndose
rrogativa de la voluntad establecida
as ilusoria la resolucin que en defi-
en dicha norma, este puede disponer
nitiva se dicte (ETO CRUZ, Gerardo.
hasta de quince das para continuar
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta
prestando servicios a su empleador,
Jurdica, Lima, 2013).
a cambio de una compensacin ex-
traordinaria. Por ende, tiene la capa-
cidad autodeterminativa de decidir Irreparabilidad del derecho
un canje sobre aquello () vulnerado
La irrenunciabilidad de los derechos [E]ste Colegiado ha destacado en
laborales proviene y se sujeta al m- reiterada jurisprudencia, la alegacin
bito de las normas taxativas que, por de irreparabilidad no basta que sea
tales, son de orden pblico y con invocada, sino que es necesario que
vocacin tuitiva a la parte ms d- sea probada con razones objetivas
bil de la relacin laboral () (STC y suficientes que doten de un grado
N 00008-2005-PI, f. j. 24). importante de verosimilitud a tal
afirmacin. En consideracin a ello,
Irreparabilidad (de la agresin) el juez constitucional debe entrar a
analizar las especificidades del caso
La irreparabilidad, en consecuencia, concreto a fin de conocer la concu-
se presenta cuando los efectos del rrencia de dichas condiciones para

354
IRREPARABILIDAD DEL DERECHO VULNERADO

que opere la excepcin de agota- agraviado por el acto lesivo se-


miento de la va previa prevista en el ra un mecanismo satisfactorio;
artculo 46, inciso 2, del Cdigo Pro- sin embargo, cabe sealar que
cesal Constitucional, que establece: la irreparabilidad no se refiere a
este hecho, sino que este no podr
No ser exigible el agotamiento de ejercer su derecho fundamental en
las vas previas si: una determinada situacin.
(...) De esta forma, este supuesto de
2) Por el agotamiento de la va pre- excepcin de agotamiento de las
via la agresin pudiera convertir- vas previas para la interposicin
se en irreparable. de la demanda de amparo busca
la subsistencia de la obligacin
La irreparabilidad de la agresin jurisdiccional del juez constitucio-
supondra que los efectos del acto nal de determinar la existencia o
reclamado como vulneratorio de no de lesin de un derecho cons-
un derecho fundamental no pu- titucional, declarando procedente
dieran ser retrotrados en el tiem- la demanda y entrando a conocer
po, ya sea por imposibilidad jur- el fondo del asunto, pese a no ha-
dica o material, de forma que la berse cumplido alguno o algunos
judicatura no pudiese tomar una de los requisitos fundamentales
medida para poder restablecer el de procedibilidad. Ello requiere
derecho constitucional invocado de un anlisis del caso concreto
como supuestamente vulnera- (STC N 00091-2005-PA, f. j. 5, p-
do. La reparacin econmica al rrafos 3 y 4).

355
J
Jefe de Estado Jornada de trabajo
En Derecho laboral, la duracin mxi-
Autoridad mxima de un pas in-
ma que permite la ley trabajar a una
dependiente; simblico represen-
persona, cuidando su integridad.
tante de la Nacin, con mayores o
menores atribuciones, desde el mo-
narca absoluto hasta un presidente
Jubilacin
tan solo decorativo en una repblica Accin o efecto de jubilar o jubilar-
estrictamente parlamentaria (CA- se. // Retiro del trabajo particular
BANELLAS, Guillermo. Diccionario o de una funcin pblica, con de-
Jurdico Elemental. 11va edicin, Edi- recho a percibir una remuneracin
torial Heliasta, 1993). calculada segn los aos de servi-
cios y la paga habida.

Jerarqua normativa Judicatura


[L]a pirmide jurdica () impli- (Del latn iudicatura). Ejercicio de juz-
ca la existencia de una diversidad gar. // Dignidad, cargo de juez. //
de normas entre las que se establece Cuerpo constituido por los jueces.
una jerarquizacin, de conformidad
con la cual una norma situada en un Judicial
rango inferior no puede oponerse a (Del latn iudicialis). Perteneciente a
otra de superior rango. Ello, a su vez, la administracin de justicia. // Per-
implica que el ordenamiento adopte teneciente al juicio. // Atinente a la
una estructura jerarquizada, en cuya administracin de justicia. // Con-
cspide obviamente se sita la Cons- cerniente a la judicatura.
titucin. Un sistema jurdico no est
constituido por normas yuxtapuestas Juez constitucional
y coordinadas, sino por normas je-
rrquicas y superpuestas () (STC La existencia del juez constitucional,
N 00005-2003-AI, f. j. 5). en su labor de tutela de los derechos

357
JUEZ CONSTITUCIONAL

constitucionales, as como la defensa del derecho, debe tener un alto sentido


y supremaca de la Constitucin, co- de la independencia, responsabilidad
bran relevante importancia dentro de y valores jurdicos que el ordenamien-
nuestro sistema de administracin de to legal y constitucional le imponen en
justicia, debido que el juez del ms re- el ejercicio de su competencia.
cndito lugar del pas, que en un caso
concreto donde se encuentren inmer- Por lo expuesto, es necesario citar
sos derechos constitucionales, funge las consideraciones que Fernndez
de juez constitucional, tiene una fun- de Zevallos realiza sobre los valores
damental labor y responsabilidad al preeminentes que debe ostentar el
ser la primera persona encargada de juez constitucional, entre los que se
tutelar los derechos constituciona- encuentran los siguientes:
les y establecer la supremaca de la
- Conciencia, en el sentido de que la
Constitucin, as como los jueces es-
legitimidad de la sociedad polti-
pecializados que resuelven procesos
ca, nacional e internacionalmente
constitucionales, hasta los jueces del
entendida se funda en el reconoci-
Tribunal Constitucional como rgano
autnomo ad hoc. miento y promocin de la dignidad
de la persona y de los derechos y
El juez constitucional, definido por garantas que emanan de esa cuali-
Cappelletti como el juez de la libertad, dad intrnseca del ser humano;
tiene que ser consciente de que el ejer-
cicio de su funcin jurisdiccional, es - Conviccin, en punto a que la jus-
la ms importante de todo el sistema ticia es la sustancia y el objetivo
de administracin de justicia, debido capital del ordenamiento jurdico
a que las decisiones que adopta estn positivo;
vinculados directamente con los dere-
chos constitucionales, los cuales son - Predisposicin a la deferencia
los derechos de primer orden, dentro razonada, como actitud ante el
de los ordenamientos jurdicos, que ejercicio de sus atribuciones, por
tienen una Constitucin Poltica, en los dems poderes pblicos, pero
un sistema democrtico. Por lo que a la vez certidumbre en cuanto al
este tipo de juez asume, en palabras control que es menester ejercer
de Otto Bachot, una labor llena de sobre ellas para defender la Carta
responsabilidad, de la interpretacin Magna.
normativa de la Constitucin y de
- Compromiso con la bsqueda
proteccin de su sistema de valores,
del entendimiento, el desarrollo
requiere de personas de notoria expe-
y la paz por medio del derecho,
riencia en cuestiones de Derecho y de
persuadido de que su manifesta-
prctica constitucional; una experien-
cin suprema se halla en la Cons-
cia que en definitiva no tiene el juez
titucin articulada con valores,
ordinario, en la mayora de los casos.
principios y normas, todos sus-
Cabe sealar que el perfil del juez cons- ceptibles de ser implementados
titucional, segn algunos juristas, pue- por que son preceptos jurdicos, y
de ser resumido en que este hombre adhesin de cuanto implica la

358
JURISDICCIN

tolerancia y el pluralismo, den- El juicio poltico en la Constitucin


tro del marco de referencia pre- peruana. En: Pensamiento Constitu-
figurado por las cuatro series cional N 18, 2013). // El juicio pol-
de valores antes mencionados tico es un procedimiento de conteni-
(MIRANDA CANALES, Manuel. do eminentemente poltico, seguido
El juez constitucional: impor- en su totalidad ante el Congreso de
tancia de su actuacin dentro del la Repblica, en el que este tiene la
sistema de administracin de jus- potestad de sancionar al funcionario
ticia. Diario El Peruano, suple- por razones estrictamente polticas.
mento Jurdica, 2013). En tal supuesto, es imperativo que la
aprobacin de la sancin requiera el
Juicio voto favorable de, por lo menos, 2/3
del nmero de congresistas, sin par-
Conocimiento, tramitacin y fallo de ticipacin de la Comisin Permanen-
una causa por un Juez o Tribunal.// te (STC N 00006-2003-AI, f. j. 25).
Segn el diccionario de la Real Aca-
demia Espaola, conocimiento de Jurado Nacional de Eleccio-
una causa, en la cual el juez hace pro-
nunciar la sentencia.
nes (JNE)
Es un organismo constitucional-
Juicio poltico mente autnomo de competencia
a nivel nacional, cuya mxima au-
El juicio poltico es un procedimien- toridad es el Pleno, integrado por
to parlamentario mediante el cual el cinco miembros, que son elegidos
rgano legislativo puede imponer en diferentes instancias; su Presiden-
sanciones a determinados funciona- te es elegido por la Sala Plena de la
rios, cuando considera que estos han Corte Suprema, los miembros son
incurrido en conductas jurdicamente elegidos, uno por la Junta de Fisca-
reprochables. Surgi en Inglaterra en les Supremos, uno por el Colegio de
1376 con el nombre de impeachment Abogados de Lima, uno por los De-
y, posteriormente, fue acogido por el canos de las Facultades de Derecho
ordenamiento constitucional de Esta- de las Universidades Pblicas y uno
dos Unidos de Norteamrica con la por los Decanos de las Facultades de
misma denominacin. Segn explica Derecho de las Universidades Priva-
Domingo Garca Belaunde, en Am- das. Su conformacin colegiada y la
rica Latina esta institucin recibi el forma de eleccin, propicia su inde-
nombre de juicio poltico debido a pendencia y una toma de decisiones
que la obra de Joseph Story acerca basada en la deliberacin.
de la Constitucin estadounidense
fue traducida al castellano en forma Jurisdiccin
casi simultnea en Argentina (1860)
y en Mxico (1879) y, en ambos casos, (Del latn jurisdictio, literalmente ac-
los traductores al ver la palabra im- cin de decir el derecho). Extensin
peachment la tradujeron como juicio y limites del poder de juzgar // El
poltico (CAIRO ROLDN, Omar. conjunto de los tribunales de igual

359
JURISDICCIN MILITAR

clase o grado. // Chiovenda define la si a este esquema, coincidente con la


jurisdiccin como la funcin del Esta- teora de la divisin tripartita de los
do que tiene por fin la actuacin de la poderes del Estado (legislativo, ejecu-
voluntad concreta de la ley mediante tivo y judicial), se lo confronta con la
la sustitucin, por la actividad de los realidad jurdica positiva, se advierte
rganos pblicos, de la actividad de que no toda la funcin jurisdiccional
los particulares o de otros rganos se halla encomendada a los rganos
pblicos, sea al afirmar la existencia del Poder judicial (Consultor Jurdi-
de la voluntad de la ley, sea al hacer- co, Honduras, Edicin, 2005)
la prcticamente efectiva. // El len-
guaje jurdico acuerda a la palabra Jurisdiccin militar
jurisdiccin diversos significados.
Se utiliza, en primer lugar, para de- La jurisdiccin militar, denominada
notar los lmites territoriales dentro tambin castrense o de guerra, es la
de los cuales ejercen sus funciones potestad de que se hallan investidos
especficas los rganos del Estado, los jueces y tribunales militares que,
sean ellos judiciales o administrati- aunque no forma parte del Poder Ju-
vos. Tal ocurre cuando se habla de la dicial, constituye un fuero real para
jurisdiccin territorial de los jueces, y conocer las causas que se suscitan
cuando se identifica el concepto con contra los individuos de las Fuerzas
el de la circunscripcin espacial asig- Armadas y de la Polica Nacional y
natura a alguna reparacin pblica. dems personas sometidas al fuero
En segundo lugar, las leyes suelen por la comisin de delitos tpicamen-
emplear este vocablo a fin de sealar te militares.
la aptitud o capacidad reconocida a
un juez o tribunal para conocer en En sentido estricto, la jurisdiccin
una determinada categora de pre- militar no estara determinada por
tenciones o de peticiones, confun- el rgano (Fuero Privativo Militar),
diendo de tal manera la jurisdiccin sino por la materia castrense que se
con la competencia, que es la medida ventila o halla involucrada. Bajo este
en que aquella se ejerce. Tambin se criterio, en nuestro ordenamiento
suele emplear el trmino jurisdiccin jurdico, la jurisdiccin militar stric-
con referencia al poder que, sobre los to sensu la detenta el fuero militar;
ciudadanos, ejercen los rganos esta- pero tambin cabra sostener que el
tales (un parlamento, un rgano ju- fuero comn, eventualmente ejer-
dicial, o una entidad administrativa). citara la jurisdiccin militar al re-
Finalmente, desde el punto de vista solver problemas de orden procesal
tcnico, que es el que nos interesa, (conflictos de competencia) o aspec-
se considera a la jurisdiccin-al igual tos sustantivos (casacin); esto es, la
que la legislacin y la administracion potestad revisora de las resoluciones
como una de las funciones estatales, que resuelve el mximo grado de la
definindosela como aquella me- judicatura militar: el Consejo Supre-
diante la cual los rganos judiciales mo de Justicia. De otro lado, cuan-
del Estado administran justicia en do se habla de jurisdiccin militar,
los casos litigiosos. Pero ocurre que es necesario deslindar dos campos

360
JURISDICCIN UNIVERSAL

perfectamente diferenciados entre s: vctimas (jurisdiccin de la persona-


a) la jurisdiccin militar disciplinaria lidad pasiva) o por dao a los intere-
o competencia ejecutiva, la que im- ses nacionales del propio estado (ju-
pone las sanciones disciplinarias; y risdiccin protectora). Si una persona
b) la jurisdiccin militar penal, la que es acusada de haber cometido una
juzga delitos e impone penas apli- desaparicin forzada y est fuera del
cando el Cdigo de Justicia Militar. pas donde el crimen fue perpetrado,
La jurisdiccin militar disciplinaria, las autoridades deben tomar a dicha
como ha anotado certeramente el persona en custodia, y/o bien extra-
maestro Bidart Campos, entra en la ditarlo o:
esfera del Poder Ejecutivo, cuyo titu-
lar es el Presidente de la Repblica y, Entregarlo a otro Estado;
en tal condicin, puede aumentar o
disminuir e incluso perdonar las san- Entregarlo a un tribunal interna-
ciones disciplinarias impuestas. En cional cuya jurisdiccin haya sido
cambio, la jurisdiccin militar penal reconocida por el Estado, como la
o justicia militar est separada tanto Corte Criminal Internacional;
de la rbita del Poder Ejecutivo como
Presentar el caso a las autorida-
del Poder Judicial; lo que no impide
des competentes del Estado para
que este defina, en ltima instancia,
su enjuiciamiento.
la revisin de los fallos expedidos
por el ms alto organismo de justicia El principio de Jurisdiccin Interna-
castrense. cional se aplica sin importar la nacio-
nalidad de la persona acusada o la de
Por lo dems, queda establecido que la vctima. La aplicacin ms amplia
la justicia judicial es la dominante y de la Jurisdiccin Internacional per-
general; la militar es excepcional, limi- mitira a los Estados ejercer su juris-
tada a la disciplina del Ejrcito (ETO diccin sobre los perpetradores de
CRUZ, Gerardo; LANDA ARROYO, crmenes bajo la ley internacional si
Csar y PALOMINO MANCHEGO, stos fuesen cometidos en el exterior,
Jos F. La jurisdiccin militar en el Per, incluso si el sospechoso no estuviese
Grijley, Lima, 1997). presente en el Estado donde el fiscal
o los jueces que hayan investigado el
Jurisdiccin universal delito se encontrasen. Sin embargo,
esta segunda interpretacin resulta
La Jurisdiccin Internacional (uni- an controversial y no se encuentra
versal) es la capacidad de la corte ampliamente aceptada.
de cualquier estado para juzgar o
enjuiciar a personas por crmenes co- En la prctica, desafortunadamente,
metidos fuera de su propio territorio las autoridades nacionales todava se
(jurisdiccin territorial) sin que esto muestran reacias a aplicar la Jurisdic-
est unido al estado por la naciona- cin Internacional y la legislacin de
lidad del sospechoso (jurisdiccin muchos pases aun no toma en cuen-
de la personalidad activa), o de las ta dicha ley.

361
JURISPRUDENCIA

La obligacin de extraditar o enjui- o cortes en sus fallos, y puede cons-


ciar al sospechoso basndose en la tituir una de las fuentes del Dere-
Jurisdiccin Internacional se estable- cho, segn el sistema jurdico en la
ce claramente para las violaciones cual se desarrolla. Tambin puede
humanitarias graves en las Cuatro decirse que es el conjunto de reso-
Convenciones de Ginebra de 1949 y luciones firmes y uniformes emiti-
el Protocolo Adicional I de 1977, y en dos por los rganos jurisdiccionales
otras disposiciones de la Convencin del Estado que tienen como funcin
contra la Tortura de 1984 (Organi- administrar justicia segn su juris-
zacin EDIEC Qu es la Jurisdiccin diccin. Esto significa que para co-
Universal? Web: www.ediec.org/). nocer el contenido amplio y eficaz
de las normas vigentes hay que con-
Jurisprudencia siderar cmo se vienen aplicando
en cada momento. En una nocin
(Del latn jurisprudentia, Ciencia del ms clara, la jurisprudencia es el
derecho). En su antiguo acepcin conjunto de sentencias que han re-
(hoy casi desaparecida), ciencia del suelto casos iguales o similares de
derecho.//Interpretacin de la ley la misma manera (o en el mismo sen-
por los tribunales. // La Jurispru- tido) en un determinado tiempo y cir-
dencia como institucin tiene un pa- cunstancia jurdica. El estudio de la
sado que se remonta muchos siglos
jurisprudencia a lo largo del tiempo
atrs; en efecto, de la misma mane-
es la mejor forma de conocer el ca-
ra que en la Grecia antigua floreci
rcter evolutivo en la aplicacin de
una cultura filosfica, gracias a la
las leyes, quiz con mayor exactitud
relacin de unos hombres dedica-
y precisin, que el superficial anli-
dos apasionadamente a la sabidura,
sis de diversas reformas del marco
as tambin, en Roma, se cre, muy
normativo que en muchos casos no
particularmente desde mediados
del siglo II a. C. hasta mediados del llegan a aplicarse total o parcial-
III d. C., un ambiente jurisprudencial mente en la realidad a pesar de su
del ms elevado nivel cientfico por promulgacin oficial (ROSAS AL-
la concurrencia de unos juristas ex- CNTARA, Joel. Estudios de Derecho
pertos en el arsboni et aequi como Constitucional, UNMSM). // ()
defini elegantemente uno de ellos, [La] Jurisprudencia es la interpre-
Celso, el Derecho (Celso-Ulpiano, tacin judicial del derecho efectua-
D. 1.1.1pr.) (RAFAEL, Domingo. da por los ms altos tribunales en
La Jurisprudencia Romana, Cuna relacin con los asuntos que a ellos
del Derecho. En: Revista Jurdica. corresponde, en un determinado
Universidad Catlica de Guayaquil, contexto histrico, que tiene la vir-
2005). // Un concepto cercano del tualidad de vincular al tribunal que
presente tema, es sobre que la juris- los efectu y a los jerrquicamente
prudencia consiste principalmente inferiores, cuando se discutan casos
en las sucesivas o reiteradas inter- fctica y jurdicamente anlogos,
pretaciones que hacen los tribunales siempre que tal interpretacin sea

362
JUSTICIA CONSTITUCIONAL

jurdicamente correcta () (STC es considerada en estricto sentido


Exp. N 0047-2004-AI, f. j. 33) como una fuente del derecho y la
Constitucin no la establece como
Jurisprudencia constitucional tal, sin embargo, resulta importante
sealar que las decisiones emanadas
Algunos autores han distinguido del Mximo Intrprete de la Consti-
jurisprudencia y doctrina del Tri- tucin (Corte Suprema de Justicia)
bunal Constitucional, o prefieren uti- en materia constitucional represen-
lizar nicamente este ltimo trmino, tan un instrumento o herramien-
frente a la jurisprudencia procedente ta de trabajo importantsima que
del Tribunal Supremo. En todo caso, orientan mediante la argumentacin
la expresin jurisprudencia consti- jurdica las interpretaciones a las
tucional est bastante asentada doc- normas constitucionales. En aque-
trinalmente y, ms all de la cuestin llos puntos o materias en los cuales
terminolgica, no se ve motivo para la Constitucin no deja claramente
no acogerla, ni para distinguirla de la establecido su contenido, el papel
doctrina constitucional del Tribunal de la jurisprudencia constitucional
Constitucional. y el trabajo de los mximos intr-
pretes constitucionales nos pueden
La jurisprudencia constitucional ayudar a esclarecer dudas sobre la
sera entonces la jurisprudencia del materia constitucional.
Tribunal Constitucional, expresin
que, en sentido amplio, hara refe- El entendimiento y estudio de las
rencia a la doctrina contenida en sus fuentes del derecho establecidas en
resoluciones. Sin embargo, an son la Constitucin viene a ser completa-
necesarias varias precisiones o dis- do con la jurisprudencia constitucio-
tinciones. En efecto, el Tribunal emi- nal, la cual nos permite, como ya diji-
te resoluciones como providencias, mos, aclarar el sentido de las normas
autos y sentencias, sin que pueda constitucionales en caso de duda
equipararse el valor de todas ellas; (GARCA PALACIOS, Omar. Curso
tampoco puede equipararse el valor de Derecho Constitucional. UNAN-
de todas las partes de la resolucin, Len, Managua, 2010).
siendo relevantes a los efectos que
nos interesan los fallos y su funda- Justicia constitucional
mentacin; adems, el Tribunal no
solo interpreta la Constitucin, sino La que enjuicia toda la actividad
tambin la ley; en fin, la Constitucin del poder desde el punto de vis-
y la LOTC distinguen, entre todas las ta de su constitucionalidad. Com-
decisiones, los especiales efectos de prende, por tanto: a) no solo el
las sentencias recadas en procesos de control que ejercen los llamados
inconstitucionalidad (DAZ REVO- Tribunales Constitucionales, sino
RIO, Javier. La interpretacin consti- tambin el que ejerce la jurisdic-
tucional y la jurisprudencia constitu- cin ordinaria en su diaria inter-
cional. En: Revista Quid Juris N 6). pretacin y aplicacin de la ley; y
// Si bien la jurisprudencia no b) no solo se controla al poder

363
JUSTICIABLE

legislativo, sino tambin la inter- aunque podamos suponer que la ley


pretacin y aplicacin de la ley que es constitucional, caben an interpre-
realizan la Administracin y (sobre taciones y aplicaciones inconstitucio-
todo) los jueces. nales de la misma. En otras palabras,
es posible que el juez, aun actuando
Este ltimo es el concepto de juris-
con respeto al principio de legalidad,
diccin constitucional adecuado, y
acte inconstitucionalmente, violen-
ello porque una jurisdiccin cons-
tando derechos (GASCN ABE-
titucional as entendida es el nico
LLN, Marina La interpretacin
modo de garantizar la eficacia real
de la Constitucin. constitucional. En: Revista del Consejo
Nacional de la Judicatura, El Salvador).
Controlar solo la constitucionalidad del
texto legal no garantiza an la Cons- Justiciable
titucin (o los derechos). Cuando el
poder judicial solo queda someti- Que puede o debe ser sometido a los
do al principio de legalidad, incluso tribunales de justicia.

364
L
Laboral Legalidad
Relativo o perteneciente al trabajo, Consiste en la presencia de unsiste-
de la etimologa latina de esta voz: made leyes que debe ser de obligato-
labor (de lectura, labor). rio cumplimiento y que conlleva que
los actos principalmente jurdicos sean
Laguna normativa sustentados en un marco normativo
que lo regula. La legalidad, se caracte-
La laguna normativa es aquella en riza necesariamente por estar escrita,
que el caso no se haya previsto ni re- estableciendo los elementos regulato-
suelto por las normas vigentes. rios para la convivencia social.

Laicismo Legislacin
Concepcin politica que preconiza la La palabra legislacin, deriva del vo-
separacin entre la sociedad civil y la cablo latino legislationis. Mediante ella
religiosa, de modo que el Estado no se denomina al conjunto o cuerpo de
ejerza ningn poder religioso y las leyes por las cuales se gobierna un
Iglesias ningn poder poltico. Estado, o una materia determinada.
Asimismo, a la Ciencia de las Leyes
Laico (DLE). Sirve tambin para designar la
totalidad de las disposiciones legales
Se denomina as al cristiano bautiza- de un pueblo o de una poca determi-
do que no ha recibido el sacramento nada.
del orden. Equivale a lego.
El derecho proviene de tres fuentes
Law distintas: formales, reales e histri-
cas. Las primeras son los procesos
Voz inglesa que significa Ley. // C- creativos de las normas jurdicas b-
digo. // Jurisprudencia. sicamente escritas; las segundas, los

365
LEGISLADOR NEGATIVO

factores determinantes del conteni- colectivo pluri-individual. En: AA.


do, de aquellas normas y, las terce- VV. Tratado de Derecho Procesal
ras, los documentos que contienen Constitucional. Tomo I. La Ley, Bue-
el texto de una ley o de un conjunto nos Aires, 2010).
de leyes de pocas antiguas, que ms
all del tiempo y del espacio conser- Legitimacin activa
van su ejemplaridad por la sabidura
con que fueron redactadas, v. gr.: Las Como ha sealado el profesor Ferrer
Institutas de Gayo, las Institutas de MacGregor: La legitimacin activa
Justiniano, El Digesto, las Novelas, hace referencia a una determinada
testimonios venerables del extraordi- relacin del sujeto con la situacin ju-
nario Derecho Romano; las Leyes de rdica sustancial que se deduce en un
Partidas, las Leyes de Indias, produc- juicio. En el proceso de amparo, la le-
tos del genio jurdico espaol, etc. gitimacin activa consiste en la iden-
(Diccionario Universal de Trminos tidad de la persona del sujeto activo
Parlamentarios, LVI Legislatura, 2a con la persona a la cual la ley conce-
edicin, Mxico, 1998). de el derecho de la accin constitu-
cional. En otras palabras, se tendr
Legislador negativo legitimacin activa cuando un sujeto
jurdico determinado (sujeto activo)
Consiste en que un determinado r- se encuentre en la posicin que fun-
gano de administracin de justicia damenta la titularidad de la accin.
(Tribunal Constitucional) no tiene la As, normalmente, tendr legitima-
potestad, de expedir una ley, pero s cin activa quien sea titular de uno
puede derogarla o expulsarla del or- de los derechos fundamentales o li-
denamento jurdico, por contravenir bertades pblicas a que se refiere el
a la Constitucin Poltica vigente. artculo 53.2 de la CE.

Legitimacin Por regla, esta legitimacin se en-


cuentra normada en el artculo 39 del
Legitimacin, es una herramienta de Cdigo que establece que es el afecta-
primer orden en la apertura de las ru- do la persona legitimada para inter-
tas procesales. De poco o nada valen poner el proceso de amparo. Nos en-
las garantas y las vas idneas, si el contramos aqu ante la legitimacin
acceso a la justicia se bloquean en per- ad causam que es la situacin especial
juicio de quien pretende su uso, dene- en que se encuentra una persona con
gndosele la legitimacin. La doctrina respecto a la pretensin que ejerce.
y la jurisprudencia, han trabajado mi- Aqu se verifica la coincidencia entre
nuciosamente en torno a las caracte- quien ejerce la accin y el titular de
rsticas y lmites del amparo colectivo, ella, basada en este caso en la titu-
estndares que resultan aplicables en laridad del derecho iusfundamental
la mayora de los casos a los procesos que se le ha afectado o amenazado
colectivos en general (BASTERRA, (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado del Proceso
Marcela. Hbeas corpus correctivo de Amparo. Gaceta Jurdica, Lima, 2013).

366
LEY

Legitimacin pasiva su Encclica Evangelium Vitae El


Evangelio de la Vida, del 25 de
En este rubro la tendencia se dirige marzo de 1995, la define claramente
claramente hacia la procedencia del como El derecho a la vida y la obli-
amparo contra actos de particulares gacin de preservarla.
especialmente a los grupos sociales
o econmicos de presin en situacin Y en cuanto a los derechos humanos,
de privilegio o dominio. Esta corriente agrega que si se pone gran atencin
que inici con el caso paradigmtico al respeto a toda vida, como lo es la
de Samuel Kot en Argentina (1958), del reo o agresor, con mayor razn
se ha se ha recogido en las actuales debe tenrselos en cuenta si se trata
Constituciones de Argentina, Colom- de su vctima indefensa.
bia, Bolivia, Chile, Ecuador, Paraguay
y Per. La proteccin horizontal de Recordemos que los derechos huma-
los derechos fundamentales es una nos tambin forman parte del dere-
variable en franca expansin en Ibe- cho inalienable de las vctimas, en su
roamrica y que est alcanzando la mayor parte hombres de las fuerzas
aceptacin va jurisprudencial por de seguridad, que siempre son vio-
varios Tribunales o cortes Constitu- lados por sus agresores (FRANK,
cionales (FERRER MAC-GREGOR, Jorge Leonardo. Qu es la legtima
Eduardo. El amparo en Iberoam- defensa? Estudio de especialidad,
rica. En: AA. VV. Tratado de Derecho Buenos Aires).
Procesal Constitucional. Tomo I. La
Ley, Buenos Aires, 2010). Ley
Legitimacin procesal Segn Planiol, la Ley es una regla
social obligatoria, establecida en for-
La legitimacin procesal consiste en ma permanente por la autoridad p-
que una determinada relacin del blica y sancionada por la fuerza.
sujeto con la situacin jurdica sus-
tancial que se deduce en un proceso. Que la ley sea una regla social obli-
gatoria implica que hay una volun-
Este vnculo de ndole jurdico se rea- tad superior que manda y otra in-
liza normalmente en la afirmacin de ferior que obedece. Que la ley est
la titularidad de la situcin jurdica establecida por la autoridad pblica
sustancial cuya tutela se pretende en quiere decir que hay quienes estn
el proceso. investidos como tales, segn lo de-
termina la Constitucin y nuestra ac-
Legtima defensa tual legislacin corresponde al Con-
greso Nacional y al Presidente de la
La legtima defensa es un institu- Repblica, ambos colegisladores, la
to jurdico de carcter universal, y responsabilidad de establecer dichas
que ha sido reconocido por todas reglas. Que la ley sea sancionada por
las legislaciones del mundo, a tal la fuerza pblica, implica que junto
punto que el Papa Juan Pablo II, en a establecer una regla se determina

367
LEY AUTORITATIVA

una sancin al no cumplirla, la cual desarrollo de las materias previstas


puede ser preventiva o represiva a en diversos preceptos constituciona-
travs de una multa, prisin o pena les, cuya reglamentacin la Norma
(Tecnolgico Monterrey. Cenca, defi- Suprema ha encargado al legislador.
nicin de ley) Forman parte de su contenido natu-
ral las denominadas leyes orgnicas,
en tanto que mediante ellas se regu-
Ley autoritativa la la estructura y funcionamiento de
Este Colegiado ha definido las leyes las entidades del Estado previstas en
autoritativas como () las prescrip- la Constitucin, y de otras materias
ciones normativas generales y escritas cuya regulacin por ley orgnica est
emanadas del Congreso de la Rep- establecida en la Constitucin; as
blica, conforme a un procedimiento como las leyes ordinarias como las
prefijado por la Constitucin (f. j. que demandan los artculos 7 y 27 de
16). As, dentro de la clasificacin de la Constitucin, por poner dos ejem-
leyes ordinarias, se advierte la exis- plos, a las que se les ha encomenda-
tencia de dos subtipos, entre las que do la tarea de precisar los alcances de
se encuentran las leyes autoritativas determinados derechos o institucio-
o habilitantes. (). As, por ejemplo, nes constitucionalmente previstas
el artculo 104 de la Constitucin se (STC Exp. N 00005-2003-PI, f. j. 38).
refiere a la ley autoritativa, mediante
la cual el Congreso de la Repblica Ley de reforma constitucio-
delega al Poder Ejecutivo la facultad
de legislar a travs de decretos legis-
nal
lativos. Dicha ley tiene dos elementos [La] Ley de reforma constitucional:
indispensables: la materia especfi- se trata de dispositivos que materia-
ca a delegar y el plazo determinado lizan la reforma de la Constitucin.
para ejerce la delegacin () (STC Estn sujetas al procedimiento es-
N 0016-2007-PI, f. j. 10). pecial previsto en el artculo 206 de
la Constitucin () (STC N 0047-
Ley de desarrollo constitu- 2004-AI, f. j. 16).
cional
Ley ordinaria
Con la expresin Ley de desarro-
llo constitucional, la Octava Dis- [La ley ordinaria e]s la expedida
posicin Final y Transitoria de la por el Congreso de la Repblica (in-
Constitucin no ha creado una ca- ciso 1 del artculo 102 de la Consti-
tegora normativa especial entre tucin) y su modo de produccin
las fuentes que tienen el rango de est regulado por los artculos 105,
la ley. Tal expresin no alude a una 107, 108 y 109 de la Constitucin. En
categora unitaria de fuentes, sino a rigor puede normar cualquier mate-
una diversidad de ellas, que tienen ria, con excepcin de las reservadas
como elemento comn constituir un () (STC N 0047-2004-AI, f. j. 16).

368
LIBERALISMO

Ley orgnica exponentes e interpretaciones. Hist-


ricamente surge como un movimiento
[L]a ley orgnica es una categora basado en planteamientos racionales
normativa cuyo uso legislativo es que cuestionan las instituciones y los
excepcional, ya que, por un lado, se valores de la sociedad feudal y del
aparta de la comn manifestacin del absolutismo y de las teoras que tra-
principio democrtico en el mbito taban de justificarlos.
del procedimiento legislativo, sos-
tenido en la preponderancia de las Dos orientaciones ntimamente liga-
mayoras simples sobre las minoras, das pueden sealarse en el liberalismo.
para imponer una democracia basada Por un lado, est el llamado liberalis-
en mayoras cualificadas o reforzadas; mo poltico que critica la estructura
y, por otro, se ocupa de materias es- del poder feudal y absolutista; por el
pecficas y directamente reservadas otro, el liberalismo econmico que
por la propia Constitucin () (STC se opone, al monopolio absoluto del
N 00048-2004-AI, f. j. 39). Estado sobre la economa, la riqueza,
la produccin y el comercio.
Leyes temporales Paralelamente a la evolucin del
pensamiento liberal, en Europa Oc-
Las leyes temporales son definidas cidental, acontecen una serie de he-
tambin como aquellas () cuya chos sociohistricos, como fue el
eficacia no es proyectada ilimitada- ascenso cada vez ms rpido de la
mente en el futuro, sino fijada a una burguesa y su influencia sobre el
caducidad. Tambin en este caso el poder poltico y sobre los valores
dies ad quem puede estar constituido predominantes de la poca. Durante
por un dato fijo o por un verdadero y la formacin del pensamiento libe-
propio trmino que detenta decurso ral, las luchas entre la burguesa y el
vario (pero de cualquier modo cierto) absolutismo se agudizan; las relacio
o puede ser reconducido al suceso nes econmicas se universalizan y se
de una condicin (). En este senti- sostiene que la libertad econmica es
do, cobra sentido que en doctrina se fundamental para la institucionali-
haya afirmado que en estos supues- zacin de la libertad poltica. En esta
tos se produce la caducidad de la poca, el espacio geogrfico comer-
norma, caracterizada por la () pr- cial se ampla en relacin a los pa-
dida de eficacia que obtiene una ley ses de Europa Occidental, sobre todo
sujeta a plazo final o a una condicin por el descubrimiento de Amrica y
resolutiva por el acaecimiento de la el descubrimiento de nuevas rutas
fecha o por producirse la condicin para conquistar mercados asiticos.
(STC N 00045-2004-PI, f. j. 4 in fine). La tecnologa alcanza un desarrollo,
antes inimaginable por los hombres,
Liberalismo que va a contribuir al cambio de las
diversas concepciones del mundo
El liberalismo como concepcin del que, anteriormente, parecan incon-
mundo tiene una am plia gama de movibles.

369
LIBERALISMO CLSICO

En el plano poltico, renace la idea Libertad de comercio


clsica de democracia, con su corre-
lativa tesis de la desconcentracin La libertad de comercio se define
del poder formal, que se fundamenta como la capacidad autodetermina-
en una nueva visin de la organiza- tiva para mediar entre la oferta y la
cin del poder poltico basado en la demanda de bienes o de servicios
voluntad popular. para promover, facilitar o ejecutar los
cambios y obtener con ello un bene-
El pensamiento liberal, llamado tam- ficio econmico calculado sobre las
bin ilustrado, fue la simiente sobre diferencias de valores.
la cual se apoyaron los movimientos
revolucionarios que ms impactaron Es decir, implica la facultad de po-
a la humanidad (MIRO QUEZA- der elegir y obrar en la organizacin
DA Rada, Francisco. Ciencia Poltica. y desarrollo de una actividad liga-
Manual y Antologa. Librera Stadium da al intercambio de mercaderas o
Lima, 1986). servicios, para satisfacer la demanda
de consumidores o usuarios (STC
N 00018-2003-AI, f. j. 2).
Liberalismo clsico
John Locke, considerado el padre Libertad de culto
del liberalismo, y el mximo expo-
[L]a libertad de culto es entendida
nente del individualismo liberal, en
como la atribucin que tiene toda
su obra Tratado sobre el Gobierno Civil,
persona para ejecutar actos y parti-
sostuvo que la propiedad privada es
cipar en ceremonias representativas
una condicin inherente al ser huma-
vinculadas con su creencia religiosa.
no, que existe en el estado natural del
As, formada la conviccin religiosa,
hombre y es anterior a la formacin
la fe trasciende el fuero interno del
de la sociedad civil. De ah que todos
creyente y se manifiesta socialmente,
los hombres sin distincin deben te-
percibindose como la facultad de la
ner derecho a la propiedad privada.
concurrencia a lugares de culto y la
Locke plantea la tesis de la divisin prctica de los ritos de veneracin o
de poderes, sosteniendo que el poder adoracin a su divinidad, e incluso
no debe estar concentrado en una como la adopcin de determinadas
sola mano, sino que debe estar divi- reglas de trato social (saludo, ves-
dido como una funcin del Estado. timenta, etc.) () (STC N 06111-
2009-PA, f. j. 16).
Segn Locke, el poder del Estado
ms importante es el legislativo por- Libre iniciativa privada
que congrega a los representantes
elegidos por el pueblo. Por otro lado, [L]a libre iniciativa privada, prescrita
impone lmites morales a la poltica en el artculo 58 de la Constitucin y
(MIRO QUESADA RADA, Francisco. que se encuentra directamente conec-
Ciencia Poltica. Manual y Antologa. Li- tado con lo establecido en el inciso
brera Stadium Editores, Lima, 1986). 17), artculo 2 del mismo texto, el cual

370
LITISCONSORCIO

establece el derecho fundamental de Litisconsorcio


toda persona a participar, ya sea en
forma individual o asociada, en la vida El litisconsorcio es un instituto pro-
econmica de la nacin. De ello se coli- cesal que permite una acumulacin
ge que toda persona natural o jurdica subjetiva; es decir, la presencia en el
tiene derecho a emprender y desarro- proceso de dos o ms personas. Al
llar, con autonoma plena, la actividad respecto, el artculo 92 del Cdigo
econmica de su preferencia, afectan- Procesal Civil seala que: Hay litis-
do o destinando bienes de cualquier consorcio cuando dos o ms perso-
tipo a la produccin y al intercambio nas litigan en forma conjunta como
econmico con la finalidad de obte- demandantes o demandados, porque
ner un beneficio o ganancia material tienen una misma pretensin, sus
(STC N 00008-2003-AI, f. j. 17). pretensiones son conexas o porque la
sentencia a expedirse respecto de una
Libre competencia pudiera afectar a la otra.

La libre competencia consiste en la Permite, entonces, la presencia de


posibilidad de que industriales y co- varias personas como partes que,
merciantes accedan al mercado en for- por obligaciones directas o intereses
ma igualitaria para ofrecer sus bienes comunes, estn unidas en una deter-
y servicios. Se supone que el afn de minada posicin y piden al rgano
conquista del mercado representa el jurisdiccional el pronunciamiento de
mejor medio para lograr la eficiencia una decisin lgica y jurdicamente
del mercado: que los operadores eco- unitaria.
nmicos utilicen adecuadamente los
recursos productivos, que se reduzcan Este conjunto de personas integra-
progresivamente los costos y que se das en una misma posicin constitu-
generen nuevos producto. ye una parte procesal nica, aunque
compleja.
La libertad de competir incluye la de
utilizar todos los medios para afir- Por ello, la doctrina considera que di-
marse en el mercado, atraer la cliente- cha figura se presenta cuando en una
la y fijar las caractersticas de la oferta relacin procesal, ya sea en la parte
y la demanda. Se considera incluida, demandante o en la parte deman-
tambin, la libertad para adquirir los dada, o en ambas, aparecen varios
factores de produccin, decidir su sujetos que, independientes jurdica-
organizacin, decidir con quin se mente unos de otros, son unificados
contrata y con quin no. Asimismo, es procesalmente por tener un inters
libre la bsqueda y conservacin de comn.
la clientela, a travs de los mecanis-
mos de marketing que se consideren En un proceso litisconsorcional apare-
ms adecuados (LPEZ RODR- cen tantas pretensiones u oposiciones
GUEZ, Carlos. Introduccin al Derecho como sujetos litisconsortes existan en-
de la Competencia. Manual de Derecho frentados (RTC N 00961-2004-PA,
Comercial I, Uruguay). f. j. 3).

371
LITISPENDENCIA

Litispendencia no toca cada instrumento musical,


sino gua y matiza aportaciones plu-
En la jurisdiccional constitucional rales. Su estatura de lder no se la da
(Cdigo Procesal Constitucional) es su propio deseo de mando, sino su
una causal de improcedencia (ar- capacidad para atraerse partidarios y
tculo 5 inc. 6), debido a la existencia para proyectar programas sugestivos
de un proceso pendiente. // El ar- para amplios sectores.
tculo 5, inciso 6 del Cdigo Procesal
Constitucional establece que no pro- El liderazgo poltico arrastra toda
ceden los procesos constitucionales una serie de ingredientes impulsivos
cuando () haya litispendencia. El imprescindibles para la promocin
objeto de la causal de improcedencia social, que incluyen un ir ms all
descrita es evitar que se emitan sen- de las posibilidades inmediatas, una
tencias contradictorias sobre el mis- visin de futuro con cierto grado de
mo asunto controvertido y se confi- apasionamiento para el logro de unos
gura al existir simultaneidad en la objetivos. Por ello, la existencia de los
tramitacin de los procesos constitu- lderes, ms an, la justificacin de su
cionales, vale decir cuando ambos se presencia en los sistemas democrti-
encuentren en curso (STC N 00893- cos reside en la capacidad de estimu-
2007-PA, f. j. 3). lar la accin, de impeler a la actuacin
de los seguidores y de los ciudada-
Liderazgo poltico nos hacia el logro de esos objetivos.
Se ha dicho que la funcin del lder
El lder no es sino una persona do- es la organizacin de las actividades
tada para incitar y dirigir a los dems de los miembros del grupo hacia la
hacia el logro de objetivos comunes, realizacin de objetivos, mediante el
obteniendo la cooperacin, respeto y control de los medios que dejan satis-
confianza precisos. Su misin es lo- facer las necesidades pertinentes de
grar una presentacin armoniosa de los miembros del grupo (DELGADO
las aspiraciones colectivas, no susti- FERNNDEZ, Santiago. Sobre el con-
tuyendo las voces plurales, sino or- cepto y el estudio del liderazgo poltico,
questndolas, como un director que Universidad de Granada, 2004).

372
M
Magistrado monopolio o no, la justicia consti-
tucional, pero que se sita fuera
Funcionario pblico investido de au- del Poder Judicial, como rgano
toridad judicial, administrativa o po- no solo especializado sino espe-
ltica.//Juez.// Dignidad o empleo cial. Es el caso de Bolivia, Chile,
de juez o ministro superior. Colombia, Ecuador, Guatemala o
Per.
Magistratura constitucional
2) Sistema de rgano dentro del Po-
Es la que se encuentra integrada der Judicial
por el rgano u rganos de la juris-
diccin constitucional. Eduardo Juan En otros pases se mantiene
Couture, dice que en sentido estricto, tambin el principio de que el
incluye el concepto de jurisdiccin, rgano encargado de la justicia
entendida como aquella funcin p- constitucional sea un rgano es-
blica a cargo de rganos estatales con pecializado, pero este se inserta
las formas requeridas por la ley, en en el seno del propio Poder Judi-
virtud de la cual, por acto o juicio, se cial. As sucede, adems de en El
determina el derecho de las partes, Salvador, en Costa Rica, Nicara-
con el fin de dirimir sus conflictos y gua, Paraguay o Venezuela, gru-
controversias de relevancia jurdico- po al que acaba de incorporarse
constitucional, mediante decisiones Honduras.
con autoridad de cosa juzgada, even-
3) Sistema de atribucin de la jus-
tualmente factibles de ejecucin.
ticia constitucional a rganos no
En Amrica Latina pueden identifi- especializados
carse tres sistemas organizativos de
Un tercer grupo es el de los pases
la justicia constitucional:
en los que la justicia constitucional
1) Sistema de Tribunal Constitucio- se confunde funcional e institucio-
nal Ad Hoc nalmente con la justicia ordinaria;
tal es el caso de Argentina, Mxi-
En varios pases existe un Tribu- co, Panam, Repblica Domini-
nal Constitucional que ostenta, en cana o Uruguay (VELSQUEZ

373
MAR TERRITORIAL

RAMREZ, Ricardo. Manual de hacia una decisin de tanta tras-


Derecho Procesal Constitucional. cendencia (CARBONELL, Miguel.
Ediciones Juridicas, Lima, 2007). Marbury versus Madison: en los
orgenes de la supremaca constitu-
Mar territorial cional y el control de constituciona-
lidad. Ensayos sobre el Poder Judi-
Franja de agua comprendida entre cial, UNAM, Mxico, 2008).
la costa de un Estado, a contar de la
lnea que la mar baja marca, y una Matrimonio
lnea imaginaria que corre paralela-
mente a cierta distancia El matrimonio partiendo de un con-
cepto del derecho natural, podemos
Marbury vs. Madison decir que es la unin establecida en-
tre dos personas, por libre decisin
Marbury versus Madison es proba- de su voluntad, con la finalidad de
blemente el caso ms famoso del cons- hacer vida en comn, procrear hijos
titucionalismo moderno. Todos los y asistirse recprocamente. Uno de
manuales de derecho constitucional los fines del matrimonio es el hacer
de los Estados Unidos comienzan con vida en comn entre un varn y una
su exposicin para explicar el signifi- mujer, adems de los derechos, de-
cado de la Constitucin de ese pas. beres y responsabilidades iguales
Pero el inters del caso va ms all del para con los hijos (Ej. Supr. 24.ene.
constitucionalismo norteamericano y 1995).
se instala en la discusin sobre el lu-
gar que debemos dar a la Constitucin Medidas autosatisfactivas
dentro del sistema jurdico.
Se denominan medidas autosatis-
En realidad, el caso Marbury no se factivas o de efectividad inmediata a
refiere, como podra parecer, a una las soluciones jurisdiccionales urgen-
cuestin de derechos fundamen ta- tes, autnomas, no cautelares, despa-
les, sino ms bien a una de las posi- chables in extremis (es decir, en situa-
bles vas para garantizar para hacer ciones excepcionales, en las que no
efectiva la Constitucin. Es decir, existen otros remedios ms idneos),
Marbury trata de un asunto de teora inaudita et altera pars (en ocasiones,
general de la Constitucin (la supre- previa audiencia breve o acotada) y
maca constitucional) y de teora de mediando una fuerte probabilidad
derecho procesal constitucional (el de que los planteos sean atendibles.
papel de los jueces ante las leyes in- Se trata de requerimientos apremian-
constitucionales). tes formulados al rgano judicial que
se agotan de ah lo de autosatisfacti-
Para comprender el sentido de la vas con su pronunciamiento favora-
sentencia Marbury conviene tener ble, no siendo necesario, entonces, la
presente el contexto histrico y po- interposicin coetnea o ulterior de
ltico en el que el fallo se produce y una pretensin principal para evitar
los mltiples factores que conducen su caducidad o decaimiento.

374
MEDIO AMBIENTE

La aparicin y posterior aceptacin Proteccin de los Derechos Humanos:


de este instituto, cuyos orgenes se aspectos institucionales y procesales. Ins-
remontan a las dos ltimas dcadas tituto Interamericano de Derechos
del siglo pasado, vino a llenar un Humanos, 2004). // [L]as medidas
vaco que determinaba que los justi- cautelares son exclusivamente condu-
ciables se vean forzados a dar inicio, centes a hacer posible la efectividad
con evidente perjuicio para la Ad- de la tutela que pudiera otorgarse en
ministracin de Justicia a procesos una eventual sentencia estimatoria de
principales que no deseaban incoar amparo. Es por eso que el profesor
y que, a veces, hasta encontraban in- Calamandrei la configura como ins-
convenientes en promover, en aras trumentos del instrumento (STC Exp.
de lograr y mantener una solucin N 0023-2005-PI, f. j. 50).
expedita frente a ciertas situaciones
urgentes que los quejaban (MIDN, Medio ambiente
Marcelo. Los procesos urgentes y el
Derecho Procesal Constitucional. El medio ambiente es el mundo
En: AA. VV. Tratado de Derecho exterior que rodea a todos los seres
Procesal Constitucional. Tomo I. La vivientes y que determina y condi-
Ley, Buenos Aires, 2010). ciona su existencia. Es el mbito en
que se desarrolla la vida y en cuya
Medidas cautelares creacin no ha intervenido la accin
humana. En puridad, medio ambien-
Es el instrumento por medio del cual te alude al compendio de elementos
la CIDH, ya sea por iniciativa propia naturales vivientes e inanimados
o a peticin de parte, solicita a un Es- sociales y culturales existentes en un
tado Miembro de la OEA, la adopcin lugar y tiempo determinados, que
de ciertas medidas con el propsi- influyen o condicionan la vida huma-
to de evitar daos irreparables a las na y la de los dems seres vivientes
personas, derivados de la probable (plantas, animales y microorganis-
violacin de sus derechos humanos. mos) (STC Exp. N 00048-2004 PI,
Para solicitar las medidas cautelares, f. j. 27). // Es todo lo que rodea a un
no es necesario que se presente una organismo; los componentes vivos y
peticin ante la CIDH ni que exista los abiticos. Conjunto interactuante
una peticin pendiente ante la misma. de sistemas naturales, construidos y
Sin embargo, en caso de presentarse socioculturales que est modificando
una peticin ante la CIDH o de exis- histricamente por la accin huma-
tir un procedimiento en trmite ante na y que rige y condiciona todas las
la misma, la adopcin de las medidas posibilidades de vida en la Tierra, en
cautelares a favor de persona alguna especial humana, al ser su hbitat y
no prejuzga sobre el fondo del asun- su fuente de recursos. Es todo lo que
to. Es importante subrayar que, por naturalmente nos rodea y que permi-
regla general, los beneficiarios de las te el desarrollo de la vida y se refiere
medidas cautelares deben ser indivi- tanto a la atmsfera y sus capas supe-
dualizados (FANDEZ LEDESMA, riores, como la tierra y sus aguas, a la
Hctor. El Sistema Interamericano de flora y fauna; a los recursosnaturales,

375
MEDIOS DE COMUNICACIN

todo lo cual conforma la naturaleza algo recibe ms reconocimiento, al


con su sistema ecolgico de equili- peor en algo tambin se le reconoce
brio entre los organismos y el medio su mal desempeo.
en que vive (Glosario de Ciencia).
Este sistema de reconocimiento crece
en todos los sistemas econmicos y
Medios de comunicacin en los sistemas burocrticos de for-
[L]a Corte Interamericana de De- ma natural, pero tiene que luchar con
rechos Humanos, tiene dicho que otras formas de organizacin que no
[s]on los medios de comunicacin tienen nada que ver con lo meritorio.
social los que sirven para materializar como el compadrazgo, el nepotismo,
el ejercicio de la libertad de expresin, y la mala administracin de los re-
de tal modo que sus condiciones de cursos humanos.
funcionamiento deben adecuarse a
El creador de este neologismo tendr
esa libertad. Para ello es indispensa-
unos 50 aos de haberlo usado en
ble, inter alia, la pluralidad de medios,
una crtica negativa, dice que la meri-
la prohibicin de todo monopolio res-
tocracia ha popularizado el trmino
pecto de ellos, cualquiera sea la forma
sin ser consciente de los peligros que
que pretenda adoptar, y la garanta de
entraa su puesta en prctica.
proteccin a la libertad e independen-
cia de los periodistas (). [N]o sera Tiene todo el sentido nombrar a per-
admisible que, sobre la base del dere- sonas concretas para realizar traba-
cho a difundir informaciones e ideas, jos en funcin de sus mritos. (pero)
se constituyeran monopolios pblicos No podemos decir lo mismo cuando
o privados sobre los medios de comu- quienes son juzgados por sus mri-
nicacin para intentar moldear la opi- tos del tipo que sea ascienden a una
nin pblica segn un solo punto de Nueva Clase social sin dejar sitio
vista (STC N 00015-2010-PI, f. j. 25). para otros. Las habilidades de tipo
convencional, que solan estar distri-
Meritocracia buidas entre clases de forma ms o
menos aleatoria, se han venido con-
La meritocracia (del latn mereo, me- centrado en una sola clase gracias a
recer, obtener) es una forma sencilla la maquinaria educativa. () Pens
y casi natural de organizacin. que las clases ms pobres y los ms
desaventajados seran doblemente
Cuando hablamos del paso del es- marginalizados, lo que de hecho ha
tado de naturaleza a un estado nor- ocurrido. Al ser marcados desde la
mativo, por ejemplo conLockey escuela son ms vulnerables para
Rousseau, mencionan primero una ms tarde formar parte del ejrcito
organizacin del estado natural don- de reserva que es el desempleo.
de el ms dbil no tieneoportunidad
de sobrevivir. Despus de crear algu- Son fcilmente desmoralizados al ser
nas normas, como las de la propiedad mirados con desprecio de forma tan
privada, el concepto de meritocracia hiriente por personas que se han ga-
empieza a tomar sentido, el mejor en nado su estatus por s mismas.

376
MONOPOLIO

Es muy duro en una sociedad que Monarqua


valora tanto los mritos ser juzgado
por no tener ninguno. Jams antes las Es la forma de Estado en la que una
clases bajas haban quedado tan mo- persona tiene derecho a reinar como
ralmente desarmadas como ahora. cabeza del mismo, en general por va
hereditaria, con carcter vitalicio. El
() Con la ascensin de la meritocra- poder del rey puede ser absoluto o
cia, las masas descabezadas de lde- est muy limitado, como es usual en
res han sido desarticuladas; segn las monarquas actuales sometidas a
pasa el tiempo, vemos como se vuel- regulacin constitucional en la ma-
ven ms y ms pasivas, y desmora- yora de los casos. El nombre con que
lizadas hasta el punto de no preocu- gobiernan vara segn las zonas y las
parse ni por ir a votar. Ya no tienen a estructuras jurdicas de su gobierno
nadie de los suyos que los represen- (reyes y reinas, emperadores y empe-
te (MARTNEZ CARRILLO, lvaro. ratrices y zares y Kaiseres) (La Ma-
Meritocracia. Lecturas Polticas). drid Aliaga Jess R. Fascculo. Teora
de Estado).
Mtodos de interpretacin
Son los procedimientos mediante Moneda
los cuales el intrprete, busca desen-
traar el sentido de un texto o resol- La moneda es un instrumento del
ver un problema de interpretacin, que se valen los hombres en sus ope-
ya sea por solucionar una laguna o raciones de intercambio y en general,
una antinomia; existen mtodos cl- para adquirir bienes y, servicios de
sicos de interpretacin, pero tambin cualquier ndole que le proporcionen
hay otros modernos (Poder Judicial satisfaccin de necesidades.
del Estado de Nayarit, Revista Jur-
dica N 65. Ao 9. Edicin Especial. Monopolio
Abril - Setiembre 2010).
Es aquella situacin en la que los
Militarismo empresarios, con prescindencia de las
condiciones del mercado, pueden va-
El militarismo es un sistema de riar a voluntad el precio de determi-
dominacin poltico, econmico, so- nado bien o la cantidad total ofrecida.
cial y cultural que forma parte de
la cotidianeidad de nuestras vidas, Mercado en el que una empresa
representado y sustentado en lgi- es la nica que ofrece un producto
cas y valores como el autoritarismo, homogneo que carece de sustitu-
la violencia, la obediencia ciega, la tivosy que tiene un gran nmero
exclusin del otro/a, la sumisin, de demandantes. El monopolio y la
el control opresor de la sociedad, competencia perfecta son las nicas
y la depredacin de la naturaleza situaciones de mercadoque han re-
(CASTILLO, Orlando. El militarismo, tenido la atencin de los economis-
ms alla que una simple denominacin tas de laescuela clsica. El monopo-
armada. Serpaj, Paraguay). lio es unmercado en el que un nico

377
MONOPOLIO

vendedor el monopolista se en- dos categoras de pasajeros (hombres


frenta a una multitud de compradores. de negocios y turistas) aprecios muy
El economista norteamericano Ed- distintos (por lo general los primeros
ward Chamberlin ha separado la no pagan de su bolsillo y lo contrario
nocin de monopolio aislado que ocurre con los segundos). El monopo-
afecta a un productoque no puede lio bilateral presenta una sola oferta
ser sustituido. En estas condicio- frente a una sola demanda. Algu-
nes, las decisiones adoptadas por el na de las partes intentar establecer
monopolista se refieren, a la vez al los trminos del intercambioque le
precio y la cantidad, pero no es po- sean ms favorables. Pero los dos
sible influir ms que en una de estas participantes deseosos de concretar
variables, ya que se han de conside- la transaccin proceden a un ajuste
rar las reacciones de la demanda. En entre un lmite mximo representa-
esta situacin es imposible distin- do por el precio tope, que elimina
guir la firma de la industria. La em- todo atractivo para el comprador,
presa es asimilable a toda la rama. y un lmite inferior representado
Cabe considerar tres posibilidades: por el precio bsico, que no produ-
el monopolio puede ser, alternati- ce ningn beneficio al vendedor.
vamente, simple, discriminante o Con frecuencia, el empleo del trmi-
bilateral. En el primer caso, el mono- no monopolio es inadecuado, ya que
polista, a fin de obtener la mxima rara vez designa la presencia de un
rentabilidad, debe vigilar sus cur- solo vendedor frente a una multitud
vas de costos. Si estas ltimas son decompradores. A menudo existen
decrecientes, le interesar practicar pocos vendedores, que se ponen de
unprecio bastante bajo a fin de des- acuerdo para dominar el mercado
encadenar una gran cantidad de de- e imponer precios elevados o bien
cisiones de compra. Por el contrario, libran una dura competencia para
si sus costos son crecientes, le resul- conseguir la ventaja dentro de la
tar ms ventajoso limitar la oferta competencia. Cada vez es ms fre-
elevando sus precios. cuente en la vida industrial la apari-
cin de casi monopolios (el 90% de
En la hiptesis del monopolio dis- un mercado est dominado por una
criminante, se ofrece un mismo pro- sola firma) o de monopolios provi-
ducto (o un mismo servicio) a pre- sionales (una empresa, gracias a sus
cios distintos. La fijacin del precio investigaciones y a sucapacidad de
implica la existencia de dos o ms innovar, puede dominar de mane-
mercados que tengan coeficientes ra absoluta durante cierto tiempo el
de respuestas distintos. As, la tari- mercado de un producto). Se reco-
fa elctrica para uso domstico ser nocen pocas ventajas a los monopo-
ms elevada que la establecida para lios (si se excepta, probablemente,
la industria. La compaa area que su capacidad de inversin). A me-
disponga de una filial especializada nudo sedenunciaeldominioque
en turismo podr hacer viajar en un ejercen, el cual se traduce en alzas de
mismo vuelo cuya exclusividad tie- losprecios (Enciclopedia de Econo-
ne y en las mismas condiciones a ma, Monopolio, 2006 2009).

378
MOVIMIENTO POLTICO

Movimiento poltico articulan intereses generales y


especficos que se expresan para
Son un grupo o conjunto de grupos precisar su naturaleza particular,
con afinidad de criterios, intereses y expresa un conjunto de aspi-
y aspiraciones que se constituyen y raciones que lo hacen adquirir
accionan con el fin primordial de al- fisonoma propia y, como tal, di-
canzar elpoder poltico. La idea de ferenciarse de otros movimientos
movimiento va asociada a la accin similares.
colectiva, a la expresin dinmica
de las demandas y a la reafirmacin b) La finalidad de un movimiento
pblica de las tendencias. La idea poltico es alcanzar el poder, es
demovimiento polticose asocia con decir, estar en condiciones de de-
lo anterior, referido especficamente, cidir sobre el Estado y su relacin
a la finalidad de obtener el poder. con la sociedad, y establecer, por
Los movimientos polticospueden la razn o por la fuerza, su propia
ser mltiples y variados, pero todos visin del mundo como orienta-
deben tener en comn algunas carac- dora de la accin estatal.
tersticas consideradas fundamenta-
les para ser ubicados en los procesos c) La visin de totalidad le permite
polticos especficos. Es importante ubicar su interrelacin con los di-
precisar que losmovimientos pol- ferentes grupos polticos o socia-
ticos son grupos en movimiento, lo les, y descubrir los elementos que
cual sirve para desestimar la conno- lo acercan a unos y que lo alejan
tacin esttica de llamar movimien- de otros. Esto quiere decir, estar
tos a grupos que no se mueven o que en condiciones de caracterizar-
lo hacen espordicamente. Otra pre- los como aliados o adversarios (o
cisin importante es la asociacin en- como amigos o enemigos), en la
tremovimiento polticoypoder,lo bsqueda delpoder, consideran-
que nos permite excluir de la termi- do las circunstancias, la coyuntura
nologa las revueltas y los motines y las caractersticas del contexto.
que son ms dispersos y de menor
alcance. d) La estructura interna es condicin
indispensable para mantener la
Como todo grupo en movimiento, adhesin, dinamizar la accin y
el movimiento polticodebe tener garantizar su permanencia. Re-
identidad, finalidad, visin de tota- quiere de un lder o conductor,
lidad, estructura interna y metodo- una minora dirigente que se en-
loga propia, para considerarse y ser carga de que el movimiento fun-
reconocido como tal. cione como tal, y una mayora que
los sigue, los apoya y confa en
a) La identidad le permite definir ellos, a travs de los mecanismos
todo aquello que es comn a sus de identificacin y representacin.
integrantes y que los ha motivado
a asociarse. Rene un conjunto e) La metodologa propia de unmo-
de criterios que giran alrededor vimiento polticose refleja en el di-
del propsito que los aglutina; seo de la estrategia a seguir para

379
MULTA

alcanzar el poder, en la formula- de tal realidad, pretende reconocer


cin de uno o ms planes de ac- derechos especiales a minoras es-
cin en funcin de la correlacin tructuradas e identificadas en torno
de fuerzas, y en la realizacin de a elementos culturales. Este Tribu-
diversos tipos de acciones con nal ha dicho que la Constitucin
los cuales pretenden alcanzar su de 1993 ha reconocido a la persona
finalidad (movilizaciones, mar- humana como miembro de un Es-
chas, protestas, negociaciones, tado multicultural y politnico; de
plantones, propuestas, acciones ah que no desconozca la existencia
de fuerza, pronunciamientos, de pueblos y culturas originarios y
etc.). Esto es lo que le da sentido ancestrales del Per () Tal reco-
de permanencia como movimien- nocimiento constitucional no es una
to y garantiza la existencia de un mera declaracin formal de prin-
hilo conductor cuya ausencia cipios sin consecuencias tangibles;
negara su condicin de movi- por el contrario, implica un cambio
miento (GIMNEZ, Gilberto. relevante en la propia nocin del Es-
Los movimientos sociales. Problemas tado y la sociedad. As, la inclusin
terico-metodolgicos. Cuadernos de de la perspectiva multicultural (o
Ciencias Sociales, N 82, FLACSO, intercultural) en la Constitucin, im-
Costa Rica, 1995). plica un giro copernicano en el con-
cepto de Nacin y, por consiguien-
te, de la identidad nacional (STC
Multa N 01126-2011-HC, f. j. 13).
Sancin pecuniaria que se impone
a los responsables de infraccin ad- Multipartidismo
ministrativa aduanera o tributaria.
// Segn Ossorio, en el Diccionario En un sistema multipartidista los
de Ciencias Jurdicas, Polticas y So- partidos que compiten por los asien-
ciales, es una pena pecuniaria que se tos legislativos pueden alcanzar la
impone por una falta, exceso o de- cifra de cinco o veinte partidos, de
lito, o por contravenir a lo que con ah que, segn el nmero de partidos
esta condicin se ha pactado. En el que participen, el multipartidismo
Derecho Penal constituye una de las pueda dividirse en tripartidismo,
sanciones ms benignas que se impo- cuatripartidismo y polipartidismo.
nen por la comisin de determinados De acuerdo con Sartori (Partidos y
delitos. Sistemas de Partidos), existen dos
tipos de multipartidismo, uno mode-
Multiculturalismo rado y otro polarizado o extremo. A
este ltimo lo integran 6 o ms par-
El multiculturalismo puede ser tidos relevantes y generalmente est
comprendido de dos maneras: asociado a la existencia de partidos
como la descripcin u observacin antisistema, a oposiciones bilaterales
de determinada realidad social, y e irresponsables y a la tendencia de
tambin como una poltica de Es- los votantes a abandonar a los par-
tado que en base al reconocimiento tidos del centro e irse a los partidos

380
MULTIPARTIDISMO

localizados en los extremos del es- Por lo regular, el multipartidismo


pectro poltico. La Repblica de Wei- coexiste con la representacin pro-
mar en la Alemania de la entregue- porcional, aunque su asociacin no
rra, la Cuarta Repblica Francesa y la ocurre siempre. En el caso de Irlanda
Italia de la Posguerra son considera- y Alemania hay representacin pro-
dos casos clsicos de sistemas multi- porcional pero relativamente pocos
partidistas polarizados. partidos. Los clivajes o fracturas
polticas existentes en una sociedad
El multipartidismo tiene distintos son ms determinantes del multipar-
orgenes: el fraccionamiento de las tidismo que el sistema electoral uti-
opiniones al interior de la sociedad; lizado.
la falta de coincidencia entre varias
categoras de oposiciones dualistas Desde el siglo pasado, en Europa
(comunistas-no comunistas, liberales- surgieron partidos polticos organi-
conservadores, etc.), de manera que zados que giraron en torno a la lucha
su entrecruzamiento produce una di- entre conservadores y liberales. As
visin de opciones que genera la mul- surgi el bipartidismo clsico. A fi-
tiplicacin de partidos; la existencia nes de ese siglo los partidos liberales
de numerosas minoras nacionales o se escindieron en dos alas: la liberal
raciales; la diversidad religiosa y una y la radical. De este ltimo, naci en
marcada divisin de clases; la confu- varios pases el movimiento radical
sin ideolgica; o la desorientacin del europeo que se form con partidos
electorado, entre las ms importantes. autnomos que escaparon al tradi-
cional bipartidismo conservador-
As, la multiplicidad de motivos de liberal.
discrepancia en una sociedad tiende
a generar varios y a veces numerosos A principios del siglo, el multipar-
partidos polticos. Estos son el resul- tidismo europeo vivi su primera
tado de la oposicin asimtrica entre etapa encarnada en el tripartidismo
varios puntos de vista parcialmente que se nutri con la participacin de
contradictorios entre s. Seala Borja los partidos socialistas y comunistas.
que se puede enunciar como regla Ms tarde, los partidos socialistas se
general que los pueblos que tienen dividieron en marxistas, revisionis-
dentro de s mayor nmero de moti- tas, reformistas, socialdemcratas,
vos de oposicin histricos, tnicos, socialistas democrticos y laboristas,
religiosos, culturales, sociales, econ- con lo cual el multipartidismo se di-
micos tienden hacia el pluripartidis- versific.
mo, mientras que otros con menores
fricciones internas se inclinan hacia En Amrica Latina, el sistema multi-
el dualismo de partidos o incluso ha- partidista surgi en siglo XIX por el
cia el sistema de partido nico, si aca- fracaso de los partidos liberales y con-
so una dictadura acalla por la fuerza servadores en integrar a las clase bajas
toda razn de discrepancia y obliga a en la poltica nacional. La adopcin
los ciudadanos a considerar las cosas de sistemas de representacin pro-
desde un solo punto de vista. porcional y la expansin del sufragio

381
MUTACIN CONSTITUCIONAL

universal aceler su desarrollo y aun SILVA, Mario y SALCEDO AQUINO,


en pases en donde predomin el bi- Roberto. Diccionario Electoral. INEP,
partidismo se desarrollaron facciones Mxico, 2009).
al interior de los dos partidos.
Mutacin constitucional
La fortaleza del multipartidismo es
que promueve mejor la representa- Para la doctrina alemana la muta-
cin de los diferentes intereses que cin consiste en la posibilidad de
existen dentro de un sistema poltico, alterar el sentido de la norma cons-
pero a su vez, es su debilidad porque titucional sin modificar el enunciado
genera el riesgo de que puede pro- lingstico; es decir,conservando el
vocar la atomizacin de la sociedad mismo texto, la norma recibe otro
por cuestiones ideolgicas, lo que significado. El fundamento de la
se expresara en una exacerbada e mutacin es la necesidad poltica de
intransigente discrepancia entre las realizacin y evolucin del Estado; la
distintas posiciones. De modo que posibilidad de mutacion no es ilimi-
cuando un partido no alcanza la ma- tada; la normativa de las Constitucio-
yora de los puestos de representa- nes uno de sus lmites. El problema
cin tiene que recurrir a la coalicin, radica en que se trata de un lmite
la cual puede plantear problemas de genrico y difcil de precisar. La mu-
estabilidad para el funcionamiento tacin constitucional es modificacin
del gobierno debido a las diferen- del contenido de la Constitucion me-
cias ideolgicas de los partidos que diante su interpretacin con efectos
lo componen, como fue el caso de la generales por los rganos competen-
Cuarta Repblica Francesa, en la que tes, sin que produzca alteracin de
de 1946 a 1958, se sucedieron veinte su texto (HUERTA, Crala. Teora del
gobiernos de coalicin (MARTNEZ Derecho. UNAM, Mxico, 2008).

382
N
Nacin resultado de la inmigracin y de la pro-
pia diversidad cultural de la poblacin.
El concepto de Nacin es relativa-
mente nuevo. Por mucho tiempo, Los trminos Estado y Nacin no
los diversos grupos humanos han significan lo mismo. Estado es una
asumido formas organizativas muy entidad poltica y administrativa; el
distintas de las que hoy conocemos. concepto de Nacin hace referencia
En Colombia, por ejemplo, la pala- al sentimiento de pertenencia a una
bra Nacin genera miedos, deseos o comunidad, por razones histricas,
polmicas. Este concepto de Nacin tnicas, lingsticas o religiosas. Sus
surgi durante la Revolucin Fran- partes constitutivas son el idioma, la
cesa, se consolid en el siglo XIX en historia comn, el territorio habitado
Europa y Amrica y en el siglo XX o abarcado, la memoria y la concien-
en Asia, frica y Oceana. Nacin cia nacional o de identidad que se
se refiere a nacer. Quiz por ello la concretan en la disposicin por los
descripcin ms conocida es la que mismos propsitos y valores.
acuaron las ciencias sociales sobre
esta organizacin humana: es una co- La Nacin es una formacin histrica
munidad de origen, cultura, religin constituida por una matriz subjetiva
y costumbres. Concepcin que ha y cultural que comprende la lengua,
conducido a nacionalismos extremos los usos, las costumbres, la tradicin,
que excluyen a quienes tienen otro la mitologa, la religin y la psicologa
origen tnico y exacerban con conse- comn. A veces una Nacin es mayor
cuencias funestas, las diferencias, los que el Estado en el que se ha desarro-
conflictos interraciales y econmicos. llado. Siguiendo el caso de Colom-
Hay naciones que se han desarrolla- bia, un gran nmero de personas de
do con habitantes de un mismo Es- lengua y cultura igual viven en otros
tado y por ello se tiende a identificar departamentos o municipios, o inclu-
ambos trminos. As, por ejemplo, so en otros pases, pero se siguen con-
se habla indistintamente del Estado siderando colombianos, a la vez que
colombiano y de la Nacin colom- ciudadanos del pas en el que viven
biana. Pero en el interior del Estado (POSADA CARB, Eduardo. La na-
conviven diferentes grupos sociales, cin soada. Bogot, 2006).

383
NACIONAL

Nacional el que puede sustentarse una accin


poltica elevando a doctrina lo que es
En relacin con un pas determinado, adhesin emocional. El nacionalismo
la persona que ha nacido en l y la es una exaltacin del patriotismo, un
que ha adquirido en el mismo la na- combustible que potencia las ms
turalizacin. // Perteneciente o rela- diversas ideologas, una fuerza si-
tivo a una nacin. colgica altamente motivadora. Si se
le atribuye la calidad de doctrina, el
Nacionalidad nacionalismo invoca el sentido de co-
munidad como si de esta emanara la
Vnculo jurdico que liga a una per- existencia individual o la identidad
sona con la nacin a la que pertene- de las personas.
ce. // Vnculo jurdico en virtud del
cual una persona es miembro de la El nacionalismo est hecho de lealtad
comunidad poltica que un Estado a la historia y de voluntad de for-
constituye, segn el derecho interno jar un porvenir comn. Las patrias
y el derecho internacional. son hechos legados por la historia,
verdaderas creaciones colectivas.
Constituyen una encarnacin y una
Nacionalismo
vocacin; una unidad que ensan-
El nacionalismo es un sentimiento cha y prolonga nuestra persona en
de adhesin a la comunidad y a los el tiempo. Tal unidad es indivisible.
valores que ella encarna. En muchos Supone una mstica que sublima lo
pases del tercer mundo, el naciona- malo que haya en el pasado y exalta
lismo tiene el carcter de reivindica- lo bueno, en una continuidad que es
cin de su independencia, dirigida arbitrario fragmentar, interrumpir o
contra los rezagos del colonialismo o silenciar. Quirase o no, en la historia
bien contra las dependencias forjadas que se forja presentemente influye el
despus de la emancipacin poltica. pasa do, pues constituye la historia
Fundamentalmente, el nacionalismo ya producida, o sea un mbito de
es un sentimiento y no una doctrina; cultura desde el cual se parte para
pero, dada su virtualidad impulsora, mejorarlo.
acta eficazmente al mezclarse con
las ideologas. Los brotes de nacionalismo, sobre
todo en los pases recin independi-
La palabra nacin expresa un con- zados o en aquellos que desean redu
cepto de gran complejidad, pues en cir su dependencia, alientan ideolo-
su realidad se entrecruzan factores gas activas que se traducen hoy en
muy diversos y es la totalidad de una tendencia desarrollista y de re-
ellos lo que confiere carcter nacional formas estructurales. Comnmente,
a una comunidad histrica. Entendi el nacionalismo es mirado como si
da como empresa que se proyecta fuera una ideologa de la nacin, en
al futuro; es decir como unidad de cuanto conduce a la integracin de
destino, la nacin origina el nacio- sus componentes en un todo solida-
nalismo, sentimiento apasionado en rio. Pero, en rigor, es un sentimiento,

384
NACIONALISMO

un hecho ideolgico, un combusti- alienacin que hace perder libertad


ble que puede ser usado por diver- de decisin a multitud de hombres
sas ideologas, como observa Mario concretos. La identidad y el valor
Amadeo. En cuanto ncleo de valores de cada persona humana deben ser
y lealtades, es factor de movilizacin considerados en la raz de los gru-
social, que mira a un destino solida- pos sociales que llamamos naciones,
rio. Con ello proporciona un formi- lo mismo que el valor global de la
dable impulso de autodeterminacin humanidad.
en la marcha del Estado.
Gracias al nacionalismo, el espritu
La combinacin de factores que for- individual se funde en una concien-
man una nacionalidad adquiere ma- cia colectiva. Ha sido la religin del
yor coherencia por obra de la auto- siglo pasado y de nuestro siglo hasta
ridad del Estado. Ello es patente en la Primera Guerra Mundial. Alent
los pases multinacionales, como la la formacin de importantes Estados,
Unin Sovitica, o en aquellos que bien fuera mediante la fusin de enti-
han partido de una situacin de plu- dades polticas afines, como sucedi
ralidad de tribus rivales, como en el en los casos de Alemania e Italia, o
frica. Muchas veces no puede dis- por formacin de naciones dentro de
tinguirse entre una nacionalidad en cada demarcacin establecida por el
atisbos y el momento en que ella for- coloniaje, como en el caso de Amri-
ma un Estado. La nacin es la mate- ca Latina. Foment tambin la expan-
ria prima del Estado, es una sociedad sin imperialista, por razones econ-
individualizada gracias a un cierto micas y de podero, de orgullo patrio
grado de organizacin poltica. No agresivo, como lo demostr el repar-
es una entidad previa al Estado; ms to colonialista del mundo. Se inspir
bien, se constituye a medida que se unas veces en razones tnicas, o por
va configurando la entidad poltica. lo menos las invoc como pretexto,
como sucedi con el pangermanis-
Los nacionalismos estrechos de base mo y el paneslavismo. Otras veces se
lingstica y tnica, los chauvinis- reflej en la creencia de un destino
mos que deforman la realidad so manifiesto, como fue la expansin
cial, llevan a la intolerancia o a la de Estados Unidos a costa de Mxico.
agresin. En cambio, un nacionalis- El nacionalismo de los poderosos fue
mo constructivo, que no contradiga agresivo. El de los pases menores
el humanismo o sea que tenga con- fue defensivo, por lo menos de modo
ciencia de la humanidad, permite al general como respuesta a la explota-
Estado profundizar el carcter na- cin y a las frustraciones.
cional, a la vez que contribuye a la
armona internacional. Al respecto El nacionalismo no est vinculado
recordemos el pensamiento de Pe- a ningn rgimen poltico ni deter-
rroux: una sociedad nacional es una minado por las concepciones pol
creacin colectiva, pero lo humano ticas que llamamos ideologas, como
es un valor ms alto y el culto al podra creerse por la exaltacin que
Estado nacional puede llevar a una del Estado Nacional y de la raza,

385
NASCITURUS

respectivamente, hicieron el fascis- pertenecen a los naturales del pas.


mo y el nazismo. Por lo general, la naturalizacin exi-
ge expresa renuncia a la nacionalidad
En verdad, el nacionalismo ha sido de origen anterior (CABANELLAS
izado sucesivamente por los liberales Guillermo. Diccionario Elemental. 11a
romnticos, por el conservado gobier- edicin, Editorial Heliasta, 1999).
no, ms que enaltecer la bondad del
propio rgimen, subrayan las som- Neoconstitucionalismo
bras del rgimen opuesto. Se podra
decir, tal como se viene afirmando Como afirma el conocido profesor es-
desde antiguo, que la inteligencia se paol Luis Prieto Sanchs, el neo-
ve obligada, simplemente, a escoger constitucionalismo o el constitucio-
el mal menor. Hoy es innegable que nalismo contemporneo es la forma
las formas polticas evolucionan hacia como hoy se alude a los distintos
modos de participacin popular, por aspectos que caracterizan a nuestra
lo menos bajo la influencia de la opi- cultura jurdica, los mismos que pue-
nin pblica. De los sistemas de de- den ser compartidos, al mismo tiem-
mocracia gobernada, caractersticas po, por la gran mayora de tericos
del mundo hasta la Primera Guerra legales y filsofos del derecho de la
Mundial, se ha pasado al de una de- actualidad.
mocracia gobernante, al menos en los
En realidad, se entiende bsicamen-
pueblos desarrollados culturalmente.
te por neoconstitucionalismo a la
El civismo, que se fundamenta en la
teora constitucional que surgi tras
concepcin humanista bien entendi-
la Segunda Guerra Mundial siendo
da, permite identificar a gobernantes
los casos de la Constitucin italiana
y gobernados, transformando la obe
(1947) y Alemania (1949), de Por-
diencia a la ley y una virtud: la coo-
tugal (1976) y de Espaa (1978) y
peracin. As, el dualismo sbdito- en Latinoamrica en los casos de la
ciudadano refleja armoniosamente la Constitucin brasilea de 1988 o la
oposicin entre el hombre individual colombiana de 1991, caracterizn-
y el hombre social (FERRERO R. dose fundamentalmente por la in-
Ral. Ciencia Poltica; Teora de Estado clusin de un conjunto de elementos
y Derecho Constitucional. 7a edicin, materiales en la Constitucin, dejan-
editorial JV, Lima, 1986). do de ser esta exclusivamente una
forma de organizacin del poder o
Nasciturus de establecimiento de competencias
para dirigirse a la concrecin de una
Voz latina. El que ha de nacer; el con-
serie de fines sustantivos.
cebido y no nacido.
Como se indica en un reciente texto
Naturalizacin sobre filosofa del derecho contem-
porneo: la constitucin ya no es
Medio de carcter civil y poltico, solo el fundamento de autorizacio-
por el cual los extranjeros adquie- nes y marco del Derecho ordinario.
ren los privilegios y derechos que Con conceptos tales como los de

386
NEOCONSTITUCIONALISMO

dignidad, libertad, igualdad y Esta- De esta manera, el tradicional Estado


do de derecho, democracia y Estado de Derecho ha dejado de ser el pa-
social, la Constitucin proporciona radigma de la racionalidad jurdica
un contenido substancial al sistema para encontrarnos ahora con el Es-
jurdico. Esta circunstancia se mate- tado Constitucional de Derecho, en
rializa en la aplicacin del Derecho el cual la Constitucin se convierte
a travs de la omnipresencia de la como sealbamos, en un espacio
mxima de proporcionalidad, y en en el cual convergen una serie de va-
una tendencia nsita a reemplazar la lores, directrices y de principios de
subsuncin clsica de los hechos en raz liberal y democrtica que son
reglas jurdicas, por una ponderacin empleados para resolver los ms im-
que sopese valores y principios cons- portantes casos en el derecho y que
titucionales. por lo tanto se adhieren ntidamente
a la ahora famosa tesis de la vincula-
En este sentido, es tambin usual el cin entre el derecho y la moral, es
considerar que el neoconstituciona- decir, la perspectiva que trasciende
lismo surge de la integracin de dos la clsica propuesta de la ciencia ju-
clsicos modelos constitucionales, el rdica basada en la tesis de la sepa-
modelo norteamericano y el modelo racin entre el derecho y la moral.
europeo. En el primer caso, nos encon- Esta tesis de la vinculacin entre
tramos con la idea de la Constitucin el derecho y la moral ha sido am-
como regla de juego de la competen- pliamente difundida en el contexto
cia social y poltica, como pactos de anglosajn por el profesor Ronald
mnimos para que en un contexto de Dworkin y en Europa continental
igualdad los individuos desarrollen por Robert Alexy, quienes a su vez
sus planes de vida dentro del marco han concluido en una defensa bas-
de un Estado neutral, en cambio, en tante fuerte de los derechos indivi-
el modelo europeo la Constitucin duales, llegando inclusive a propo-
es ntidamente un proyecto poltico ner tesis tan categricas como la de
de transformacin social y poltica Dworkin en el sentido de que todo
que busca aproximarse a los ideales caso difcil tiene solamente una ni-
polticos de la Revolucin France- ca respuesta correcta (lase la defen-
sa, en el sentido de afirmar valores sa de un principio) aun cuando, la
como el de la libertad y, sobre todo, perspectiva de Alexy podra ser me-
el de la democracia (lase igualdad). nos rgida en el sentido de reconocer
Precisamente, como primer rasgo la posibilidad de que existan varias
que podra percibirse sera el he- posibles respuestas, no obstante que
cho que esta tradicin constitucio- exista tambin quienes piensan que
nal al haber surgido dentro de pa- no se trata, necesariamente, de posi-
ses que atravesaron por regmenes ciones antagnicas.
poco afines a la ideologa liberal
estara muy interesada en afirmar Si quisiramos destacar algunos cam-
con mucha vehemencia los princi- bios que podemos percibir entre el Es-
pios del liberalismo, en especial, la tado de Derecho y este Estado Cons-
defensa de los derechos humanos. titucional de Derecho podramos

387
NEOCONSTITUCIONALISMO

sealar, por ejemplo, que mientras tambin contienen principios y dis-


el Estado de Derecho apost por un posiciones pragmticas que deberan
Estatismo, un Legicentrismo y una ser garantizables como cualquier otra
interpretacin formal del derecho, en norma jurdica; la sobreinterpreta-
la realidad del Estado Constitucional cin de la Constitucin, que permite
de Derecho vemos que la soberana superar cualquier aparente laguna
estatal se flexibiliza, los principios gracias a los principios que existen
adquieren una gran importancia y, en la Constitucin; la aplicacin di-
por ltimo, se podra percibir tam- recta de las normas constitucionales,
bin que se van dando cada vez ms antes la Constitucin solo controlaba
formas de interpretacin material o el poder, ahora regula las relaciones
sustantiva. sociales buscando desarrollar sus
principios; la interpretacin confor-
En esta lnea el profesor Prieto Sanchs me de las leyes, que no se refiere a
destaca a su vez cinco caractersticas la interpretacin de la Constitucin
que definiran lo que significa hoy el sino de la ley, en donde, el juez debe
neoconstitucionalismo, a saber, el pre- preferir la interpretacin que mejor
dominio de los principios sobre las re- se adecue al texto constitucional y
glas, el empleo frecuente de la tcnica finalmente, la influencia de la cons-
de la ponderacin en detrimento de titucin sobre las relaciones polticas
la subsuncin, la presencia relevante que se percibe, por ejemplo, en la ar-
y activa de los jueces por encima de gumentacin que puedan brindar los
los legisladores, el reconocimiento del rganos legislativos y que se basaran
pluralismo valorativo en oposicin a justamente en el texto constitucional.
lo que sera una homogeneidad ideo- De todo lo expuesto se desprende,
lgica y finalmente el constituciona- que el eje del neoconstitucionalismo
lismo invasivo que penetra en todas lo constituye, sin duda, los derechos
las reas del derecho. fundamentales base del discurso li-
beral contemporneo, teniendo este
Por otro lado, Riccardo Guastini ha como ya anotamos una serie de ad-
encontrado otra serie de condiciones herentes como Ronald Dworkin, John
que nos haran saber cundo nos en- Rawls, Thomas Nagel, Jrgen Ha-
contramos en un contexto neoconsti- bermas, Robert Alexy y tambin en
tucional: entre otras podra sealarse Amrica Latina y Espaa. Justamen-
lo siguiente, rigidez constitucional, te ahora quisiera dirigirme a uno de
con la consiguiente Constitucin es- los ms importantes neoconstitucio-
crita y la dificultad de su modificacin nalistas latinoamericanos, el profesor
por parte de la legislacin; la garanta argentino Ernesto Garzn Valdez,
jurisdiccional de la Constitucin, vale quien ha difundido desde hace ya
decir, el control sobre la conformacin mucho tiempo el concepto de coto
de las normas con la Constitucin; la vedado , que reflejara concretamente
fuerza vinculante de la Constitucin, aquel espacio donde no podra nego-
que destaca precisamente el hecho ciarse absolutamente nada y tampo-
que las constituciones adems de con- co podra haber disensos por com-
tener normas que organizan el Estado, prender a los denominados derechos

388
NEOCONSTITUCIONALISMO

bsicos. Este coto vedado en trmi- derechos entonces vamos a encontrar


nos de Garzn Valds, resguardara distintas razones que en teora podra
entonces a los llamados derechos fun- justificarlos, a pesar de que como se
damentales y sera la condicin nece- ha indicado sera un espacio no ne-
saria para poder afirmar la democra- gociable bajo ningn punto de vista y
cia representativa. Ciertamente, esta como se dice tambin atara a las ge-
concepcin de democracia represen- neraciones futuras en la medida que
tativa como moralmente correcta pro- solamente podran agregarse nuevos
cedera de su lectura de Hans Kelsen derechos mas no podran excluirse
y la idea de que la democracia repre- aquellos que ya encuentran dentro
sentativa no se da en funcin al domi- del coto vedado. Es ms, Garzn Val-
nio de las mayoras sino ms bien en ds llegara a llamar incompetente
trminos del principio de las mayo- bsico a aquel que no comprenda
ras que es diferente porque significa la importancia de los bienes bsicos
que reconocen la presencia de una que se encuentran dentro del coto ya
minora que debe ser respetada: En que solamente podra desconocerlos
Kelsen, el ejercicio del principio de la alguien que no se mueva bajo los pa-
mayora est limitado por el respeto rmetros de la racionalidad. En este
a los derechos de la minora a los que
sentido, se justifica una intervencin
significativamente llama derechos
paternalista si se trata de proteger la
fundamentales y humanos.
autonoma de los sujetos.
De esta tesis Kelseniana, Garzn En efecto, al referirse al coto veda-
Valds extrae conclusiones propias do se estara pensando bsicamente
sobre el sentido de la democracia:
en los derechos fundamentales, li-
una sociedad es homognea cuando
gados a la idea de poder concretar
todos sus miembros gozan de los de-
un plan de vida, y al menos para
rechos incluidos en el coto vedado de
Garzn Valds no bastara solo con
los bienes bsicos. Cuando tal no es
los tradicionales derechos civiles y
el caso, el principio de la mayora se
polticos y sus correspondientes ga-
transforma en dominio de la mayo-
ra (Kelsen) o constituye una forma rantas, sino tambin tendra que
ideolgica de justificacin del poder haber espacio para los derechos
normativo (Habermas). de segunda y tercera generacin y
obviamente con la obligacin por
Convergente con las ideas de otros parte del Estado de garantizarlos.
acadmicos liberales Dworkin por Como se aprecia claramente, las tesis
ejemplo, se maneja la tesis de que los neoconstitucionalistas parten desde
derechos individuales deben ser en- una moral de los derechos subjetivos
tendidos como los medios de protec- de raz kantiana y consideran que si
cin con los que cuentan las minoras se quiere actuar como un sujeto ra-
a fin de defenderse de las agresiones o cional (moral) entonces es indispen-
las preferencias de las mayoras. sable vivir dentro de un rgimen de
democracia representativa, es decir,
As pues, si se trata de justificar la un rgimen que garantice las mismas
existencia de este coto vedado de los posibilidades de autonoma para

389
NEUTRALIDAD

todos sin exclusin y que justamente la situacin de una potencia que no


toma a este conjunto de bienes b- est en guerra con ninguna de las
sicos como los requisitos esenciales naciones beligerantes, manteniendo
para poder desarrollar la autonoma. relaciones de amistad y comercio.
Finalmente, se entender que los jue-
ces y los legisladores estarn obliga- Nombre
dos a ser consecuentes con estos prin-
cipios y resolver o legislar siempre a El signo que distingue a las perso-
favor de la defensa del coto vedado nas en sus relaciones jurdicas y
de los bienes bsicos aun cuando pue- sociales es el nombre civil, el que
dan ir contra la voluntad mayoritaria. est compuesto por el nombre indi-
Esta ltima afirmacin, no hace sino vidual o de pila y por el apellido o
destacar el componente liberal que nombre de familia, nombre que va
impregna al neoconstitucionalismo, unido a la personalidad de todo in-
cuyo compromiso entonces se da dividuo como de signacin perma-
hacia esta ideologa que se basa en nente de esta; consi guientemente
la defensa de los principios kantia- toda persona tiene dere cho a un
nos de la dignidad, la autonoma y nombre, el que es consagrado, entre
la inviolabilidad de las personas y otras normas, por la contenida en
que aparecen como ese ncleo incon- el artculo 21 del Cdigo Civil (Cas.
movible que nadie ni siquiera la vo- N 750-1997-Junn) // El nombre
luntad popular puede violentar aun es la designacin con la cual se indi-
a costa de su propio sacrificio. vidualiza al sujeto y que le permite
distinguirse de los dems. El nombre
En este sentido, los jueces y los abo- tiene dos componentes: el prenom-
gados neoconstitucionales actuarn bre y los apellidos. El nombre es el
necesariamente siguiendo los pos- elemento caracterstico individual
tulados del individualismo por lo del sujeto, libre de toda vinculacin
que queda en serias dudas la tesis preestablecida. Se refiere al nombre
de la pluralidad valorativa y lo peor de pila, el cual es libre y es elegido
cayendo en la falacia de identificar por los padres o por el que hace la
la administracin de la justicia con inscripcin en el registro civil. La
la proteccin de los llamados dere- eleccin de un segundo o ms nom-
chos fundamentales (HERNANDO bres es facultativa. El nombre recoge
NIETO, Eduardo. Qu es el Cons- datos histricos de la persona que la
titucionalismo. Ensayo de Derecho singularizan de los dems y provee la
Constitucional, julio, 2008). informacin base para la emisin del
DNI. Es obligatorio tenerlo y usarlo;
Neutralidad es inmutable, salvo casos especiales;
no es comercial, puesto que es per-
(Del latn neutralis). Situacin del sonalsimo, aun cuando se transmita
Estado que queda por su voluntad por procreacin; es imprescriptible,
extrao a un conflicto entre dos o aunque se deje de usar, se haya em-
ms. La neutralidad, que deriva de pleado uno ms o menos errneo o
la independencia de los pueblos, es se utilice un conocido seudnimo.

390
NORMATIVISMO

Asimismo, permite la identificacin, sentido de una norma dictada con


individualizacin y la pertenencia de anterioridad y se reconocen porque,
una persona a una familia. Mediante al promulgarlas el Legislador, gene-
el nombre se hace posible el ejercicio ralmente utiliza palabras como in-
de derechos, tales como la ciudada- terprtese, aclrese o precsese
na, la educacin, la seguridad social, (STC N 00018-2007-PI, f. j. 2).
el trabajo y la obtencin de una par-
tida de nacimiento, entre otros (STC Normas interpuestas
Exp. N 2273-2005-PHC, f. j. 13).
[L]as normas interpuestas [son]
Norma jurdica normas a las que la Constitucin atri-
buye la virtualidad de condicionar
Regla dictada por legtimo poder para la creacin de otras que, sin embar-
determinar la conducta humana. go, son de su mismo rango (STC
N 0023-2007-AI, f. j. 26).
Normas del bloque de cons-
titucionalidad Normas productoras
Las normas del bloque de constitu- Las normas productoras, en un sen-
cionalidad son aquellas que se carac- tido muy amplio, son aquellas que
terizan por desarrollar y complemen- revelan la expresin y ejercicio de un
tar los preceptos constitucionales poder legislativo (originario o deri-
relativos a los fines, estructura, orga- vado), que promueven y condicio-
nizacin y funcionamiento de los r- nan la expedicin de otras normas a
ganos y organismos constitucionales, las cuales se les asigna una jerarqua
amn de precisar detalladamente las inferior. Es el caso de la Constitucin
competencias y deberes funcionales y de buena parte de las leyes ()
de los titulares de estos, as como los (STC N 00047-2004-AI, f. j. 60).
derechos, deberes, cargas pblicas y
garantas bsicas de los ciudadanos Normas regla
() (STC N 0023-2007-AI, f. j. 31).
[L]as normas regla previstas en la
Normas ejecutoras Constitucin omiten precisiones, la
ley o, en su caso, el Reglamento par-
Las normas ejecutoras son aquellas lamentario estn obligados a estipu-
que dan cumplimiento a lo dispuesto larlas, pero siempre en vinculacin
o establecido en una norma produc- directa a las normas principio conte-
tora. Tal el caso de las resoluciones nidas en la propia Norma Fundamen-
(STC N 00047-2004-AI, f. j. 60). tal () (STC N 0006-2003-AI, f. j. 8).

Normas interpretativas Normativismo


Las normas interpretativas son Teora del derecho que lo considera
aquellas que declaran o fijan el nicamente desde el punto de vista

391
NOTIFICACIN

normativo, prescindiendo de su ca- o fraude presumido por la ley, o


lidad de justo o de injusto, es decir, cuando estuviere prohibido el objeto
despreocupndose del contenido con- principal del acto; cuando no tuviere
creto de las normas jurdicas. El repre- la forma exclusivamente ordenada
sentante ms calificado de esta teora por la ley o cuando dependiere para
es el filsofo alemn Hans Kelsen. su validez de la forma instrumental
y fueren nulos los respectivos instru-
Notificacin mentos. La nulidad se entiende que es
siempre de pleno derecho. porque
Acto mediante el cual con las for- no necesita ser reclamada por parte
malidades legales preestablecidas se interesada; inversamente a lo que
hace saber una resolucin judicial o sucede con la anulabilidad de los ac-
administrativa a la persona a la que tos jurdicos, que se reputan vlidos
se reconoce como interesada en su mientras no sean anulados, y solo se
conocimiento o se le requiere para tendrn por nulos desde el da de la
que cumpla un acto procesal. sentencia que as los declare. Y pue-
de la nulidad ser completa, cuando a
Nulidad afecta a la totalidad del acto, o par-
cial, si la disposicin nula no afecta a
Ineficacia en un acto jurdico como otras disposiciones vlidas, cuando
consecuencia de carecer de las con- son separables (OSSORIO, Manuel.
diciones necesarias para su validez, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Pol-
sean ellas de fondo o de forma, o, ticas y Sociales. Buenos Aires, 2010).
como dicen otros autores, vicio de // [L]a nulidad resulta un instituto
que adolece un acto jurdico si se de la teora general del derecho que
ha realizado con violacin u omi- autores como Maurino (MAURINO,
sin de ciertas formas o requisitos Alberto Luis. Nulidades procesales.
indispensables para considerarlo Editorial Astrea. Segunda Edicin.
como vlido, por lo cual la nulidad Buenos Aires, 2001, p. 13), Alsina
se considera nsita en el mismo acto, (ALSINA, Hugo. Las nulidades en el
sin necesidad de que se haya decla- proceso civil. Concepto y funcin de las
rado o juzgado. Se entiende que son formas procesales. Ediciones Jurdi-
nulos los actos jurdicos otorgados cas Europa-Amrica. Buenos Aires,
por personas incapaces a causa de 1958, p. 31) y De Santo (DE SANTO,
su dependencia de una represen- Vctor. Nulidades procesales. Editorial
tacin necesaria; los otorgados por Universidad. Tercera Edicin actua-
personas relativamente incapaces lizada. Buenos Aires, 2008, p. 35),
en cuanto al acto o que dependieren han definido como la sancin por la
de la autorizacin del juez o de un cual la ley priva al acto jurdico de
representante necesario; los otorga- sus efectos normales por no haberse
dos por personas a quienes la ley observado las formalidades prescri-
prohbe el ejercicio del acto de que se tas para su emisin, como un requi-
trate, y aquellos en que los agentes sito esencial de su constitucin ()
hubieren orocedido con simulacin (RTC N 0294-2009-PA, f. j. 11).

392
NULIDAD DE SENTENCIA

Nulidad de sentencia el auto de su llamamiento como di-


rimente no le haba sido notificado a
El artculo 121 del Cdigo Procesal las partes. Frente a ello, el Tribunal
Constitucional establece el carcter Constitucional emiti una resolucin
inimpugnable de los pronunciamien- en la que acepta la falta de notifica-
tos de dicho organismo, dejando a cin del auto por el que se nombra-
salvo el derecho de los justiciables ba como dirimente al magistrado
de acudir a los organismos supra- Mesa Ramrez, por lo que (con vo-
nacionales. Sin embargo, el Tribunal tos de los magistrados Mesa Ram-
Constitucional ha declarado la nuli- rez, Beaumont Callirgos y Eto Cruz)
dad de pronunciamientos emitidos declar nulos y sin efectos legales
por s mismo, ante pedidos formula- todos los actos posteriores al auto
dos por alguna de las partes involu- de llamamiento de magistrado diri-
cradas. Se trata, por ejemplo, del caso mente (del 24 de setiembre de 2009).
de la Compaa de Radiodifusin Se constata entonces que alegando la
Arequipa, en el que se haba decidido, tutela del debido proceso se declara
por mayora de una de las Salas del la nulidad de una sentencia que ha-
Tribunal Constitucional (dos votos a bra sido aparentemente emitida res-
favor, voto singular del magistrado petando las pautas legales, y aunque
Landa Arroyo y voto dirimente del de contenido discutible, no pareca
magistrado Mesa Ramrez), decla- incurrir en causal de nulidad alguna,
rar fundada la demanda de amparo. mxime, cuando, como ya se dijo, las
En consecuencia, este Alto Tribunal sentencias del Tribunal Constitucio-
declar nula la Resolucin Ministe- nal tienen carcter inimpugnable. La
rial N 577-2001-MTC/15.03 que, en convocatoria de uno u otro miembro
cumplimiento de un laudo arbitral de este organismo para resolver a
en dicho sentido, determin que la modo de magistrado dirimente ante
empresa Austral deba abstenerse de una controversia no parece causal
operar la estacin de radiodifusin suficiente para declarar la nulidad
por televisin, ordenando adems de un pronunciamiento vlidamente
que se repongan las cosas hasta el emitido por el Tribunal Constitucio-
momento de la emisin del laudo nal, lo que se agrava por el tiempo
arbitral y de la resolucin ministerial transcurrido entre la vista de la cau-
antes citados. Posteriormente a ello, sa, la emisin de la sentencia y luego
se formularon pedidos de aclaracin la declaratoria de nulidad (NEYRA
y de nulidad, que se sustentaban en ZEGARRA, Ana Cristina. La forma-
el hecho de que no corresponda que cin de la sentencia en el Tribunal
el magistrado Mesa Ramrez fuera el Constitucional. En: Gaceta Constitu-
dirimente en este caso y que adems cional N 28, Lima).

393
O
Objeto del proceso caso, es la omisin legal, es decir, la
omisin a un mandato legal. Esta se
La nocin de objeto del proceso es produce cuando el obligado a hacer
una nocin procesal y el juez tiene, algo por la ley (o la Constitucin),
justamente, la tarea, a travs de un omite cumplir con lo dispuesto por la
procedimiento de subsuncin, de norma legal. Todos los ordenamien-
aplicar el derecho sustancial a aque- tos jurdicos tienen diversas sanciones
llo que se le pide, es decir, al objeto para los que incurren en una omisin,
del proceso que l tiene la tarea de desde una pena a un cumplimiento
examinar bajo todos los aspectos coactivo de la omisin. Si la omisin
del derecho sustancial () (STC legal no tuviera sancin, se confundi-
N 00569-2003-AA, f. j. 11). ra con una omisin de tipo moral.

Oligarqua Siendo la Constitucin una norma de


tipo legal (La ley de leyes), pueden
Rgimen poltico en el cual la sobe- existir mandatos ms o menos con-
rana se halla en manos de algunas cretos para que el Poder Legislativo
personas, familias o clase. legisle sobre una materia determina-
da. En este caso, si el Congreso omite
Omisin legal legislar, podremos decir que ha incu-
rrido en una omisin de tipo consti-
La omisin no es un simple no hacer tucional, que en la doctrina se cono-
nada, sino no hacer algo que el suje- ce como ocio legislativo (QUISPE
to est obligado a hacer, siempre que CORREA, Alfredo (coordinador). Las
existe la posibilidad real de hacerlo. atribuciones como legislador positivo o
No constituye una omisin si el obli- negativo del Tribunal Constitucional.
gado est imposibilitado de hacer lo Universidad de San Martn de Porres,
debido. Existen dos clases principales Doctorado, 2006).
de omisiones: las morales y las legales.
Las normas de tipo moral imponen ONG/OSC
obligaciones morales y su incumpli-
miento constituye una omisin moral. Siglas que hacen referencia a Orga-
La omisin que nos interesa, en este nizacin No Gubernamental (ONG)

395
OPININ PBLICA

y Organizacin de la Sociedad Civil utilizado por varios polticos de la


(OSC). Como OSC se entiende a la poca como Robespierre o Mirebeau.
relacin asociativa que los ciudada-
nos (al margen de sus familias, amis- En esa poca haba una extensa
tades y lugares de trabajo) entablan creencia en el poder absoluto de la
voluntariamente para promover sus razn y de la libertad y se pensaba
intereses, ideas, ideales e ideologas. consecuentemente que la manera
No incluye la actividad asociativa ms adecuada para alcanzar la ver-
con fines de lucro (el sector privado) dad, tanto en el orden poltico como
o de gobierno (el sector estatal o p- en otros rdenes, consista en el libre
blico) (La diversidad de agentes en el debate pblico entre quienes estn
Sistema de las Naciones Unidas, ONU). en condiciones de razonar.
Dentro de las OSC se encuentran di- La Opinin Pblica (OP) se ha desa-
versos tipos de organizaciones, en- rrollado en directa vinculacin con
tre ellas las ONG. La ONU entiende el rgimen poltico de la democracia
por ONG a aquellas organizaciones, constitucional. Dado que este rgi-
nacionales o internacionales, que men presenta todas las condiciones
tienen por objeto servir al pblico institucionales libertad de infor-
o al mundo en general mediante la macin, de expresin, de prensa, de
prestacin de servicios especficos o reunin, institucionalizacin de la
la defensa de sus intereses. Son ma- oposicin, etc. que posibilitan y fa-
yoritariamente organizaciones de
vorecen la formacin de la OP.
afiliados que comparten los mismos
intereses; se suelen considerar orga- A pesar de lo anterior, es convenien-
nizaciones filantrpicas o de servicio te dejar en claro que s puede existir,
pblico, toda vez que la comunidad y de hecho existe, OP en los Estados
beneficiaria de sus programas supe- totalitarios; ello se debe principal-
ra con creces los lmites de sus miem- mente a la propagacin de los me-
bros. Entre otros ejemplos, cabe citar dios de comunicacin masivos, que
las organizaciones que se ocupan del llevan hechos al conocimiento de
medio ambiente, el desarrollo, los de- casi la totalidad de las personas. Es
rechos humanos, los derechos repro- de destacar que obviamente el grado
ductivos, el desarme, la lucha contra de influencia de la OP no es el mismo
la corrupcin, las organizaciones no en un Estado totalitario que en un
gubernamentales de voluntarios, las Estado democrtico constitucional
asociaciones y cooperativas de con- (MATAS INZA, Julin. Las fuerzas
sumidores, etc (Glosario de Dere- polticas del Estado, Bolilla N 7, Intro-
chos Humanos, Colombia, 1998). duccin a la Ctedra, separata).

Opinin pblica Orden interno


Tuvo su origen a fines del siglo XVIII El orden interno es sinnimo de or-
poca de la Revolucin Francesa es- den policial, ya que a travs de la ac-
pecialmente en Francia, como una tividad que este implica se evita todo
fuerza social, y fue un instrumento desorden, desbarajuste, trastorno,

396
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

alteracin, revuelo, agitacin, lid Organizacin de Estados


pblica, disturbio, pendencia social,
etc., que pudieran provocar indivi-
Americanos (OEA)
dual o colectivamente miembros de La OEA es la organizacin interna-
la ciudadana. Con ello se preserva la cional que agrupa a los pases del he-
armona necesaria para alcanzar los misferio occidental, con el fin de bus-
fines que la sociedad persigue (STC car el dilogo y la cooperacin entre
00017-2003-PI, f. j. 7). ellos, as como la accin concertada
para la defensa de sus intereses co-
Orden pblico munes. Fue constituida en 1948 por
21 estados, mediante la adopcin de
Fernndez Novoa dice que orden p- la Carta de la OEA, la cual ha sido
blico es el conjunto de principios: jur- modificada en distintas ocasiones
dicos, polticos morales y econmicos a travs de la adopcin de diversos
que son obligatorios para la conserva- protocolos. Entre sus propsitos fi-
cin del orden social de un pueblo en guran la preservacin de la paz en la
una poca determinada. Entre otras regin; la promocin y consolidacin
definiciones encontramos la siguien- de la democracia representativa; la
te que dice: El orden pblico est organizacin de la accin solidaria
constituido por normas, principios e de sus miembros en caso de agre-
instituciones que son fundamentales sin; la bsqueda de la solucin de
para sentar las bases de una poltica las controversias entre los mismos;
socioeconmica que garantice el bie- la promocin de la cooperacin para
nestar de la sociedad dentro del Esta- el desarrollo econmico, social y cul-
do (FERNNDEZ-NOVOA. Tratado tural; la eliminacin de la pobreza
de Derecho de Marcas. Madrid, 2001). y la limitacin de los armamentos
convencionales (Carta de la OEA:
Ordenamiento jurdico artculo 2) (Glosario de Derechos Hu-
manos, Colombia, 1998).
Conjunto de normas que en determi-
nado momento histrico rigen en una
Overruling (cambio de pre-
comunidad. // El orden jurdico es
un sistema orgnico, coherente e inte- cedente)
grado jerrquicamente por normas de
La tcnica que, en derecho compa-
distinto nivel que se encuentran in-
rado, se conoce comooverruling, es
terconectadas por su origen, es decir,
la que permite el cambio del prece-
que unas normas se fundan en otras o
dente ante circunstancias novedosas
son consecuencia de ellas () (STC
que as lo justifican, por comenzar
Exp. N 00005-2003-AI, f. j. 3).
con una definicin adelantada, los
efectos que se presentan los vamos a
Ordenanza sistematizar de la siguiente manera:
Conjunto de normas generales expe- - Aplicacin retroactiva: cuando
didas para un asunto concreto, nor- media una decisin derogatoria
malmente de carcter municipal. con efectos retroactivos se est

397
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

hablando de la teora declarativa pues les permite adecuar sus pre-


del derecho, donde la retroactivi- tensiones a la nueva regla.
dad opera en las conductas que
se han mantenido en un lugar an- - Aplicacin cuasi-prospectiva: esta
tes y despus de la decisin. Su al igual que la anterior protege
fundamento mayor radica en la la confianza en las decisiones an-
negacin del efecto prospectivo, teriores aplicando el precedente
puesto que implicara usurpar derogado a los casos realizados
la funcin legislativa, siendo los despus de la fecha de vigencia de
tribunales los encargados de in- la decisin, pero a diferencia de la
terpretar y declarar, mas no pro- anterior esta se aplica a las partes
mulgar, y solo el Parlamento tie- del proceso (CAMPOS ASPAJO,
ne el poder de cambiar el derecho Liliana. El precedente vinculante en
prospectivamente. el Derecho Constitucional: una visin
sistematica. Lima, 2011).
- Aplicacin prospectiva: los efec-
tos se evidencian y aplican hacia // La decisin de cambiar el rum-
el futuro, el precedente derogado bo de la jurisprudencia en un tema
que contiene la decisin deroga- puntual no es una prctica infrecuen-
toria se dejan de aplicar hasta la te tanto en los sistemas del civil law,
fecha en que entr el nuevo pre- como en los sistemas que organizan
cedente. Su mayor fundamento es su sistema de fuentes a partir de pau-
la confianza jurdica, la confianza tas jurisprudenciales como es el caso
que la gente ha puesto en las ante- del commonlaw. En ambos, el argu-
riores decisiones de los tribunales. mento que respalda las mudanzas es
el mismo: la necesidad de que la juris-
- Aplicacin prospectiva-prospec- prudencia responda de modo dinmi-
tiva: consiste en la aplicacin pos- co a las necesidades de cada tiempo y,
puesta, en nuestros trminos. El por virtud de ello, que el Derecho no
efecto de esta nueva regla queda se petrifique.
en suspenso a una fecha futura, De este modo, aun en los sistemas
para lo cual se hace ayudar con donde el precedente es la fuente prin-
la tcnica de la derogacin pros- cipal de organizacin de su sistema
pectiva- prospectiva. Esta tcnica jurdico, se han previsto mecanismos
es aplicada cuando un preceden- no solo para evadir sus efectos me-
te es derogado por el tribunal y diante la tcnica del distinguishing en
este considera darle al Parlamen- el caso de los tribunales inferiores;
to una oportunidad de valorar el sino incluso para cambiarlo por un
problema y los cambios apropia- nuevo precedente, en el caso del pro-
dos antes de que la nueva regla pio Tribunal que lo ha establecido con
se haga efectiva. Su fundamento efecto vinculante.
radica en la proteccin del pre-
cedente anterior como tambin Con relacin al overruling, dentro del
a los afectados por ese cambio, sistema del commonlaw norteamericano

398
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

(juez Kennedy, en la sentencia Pat- Tribunales Constitucionales de los


terson v. Malean Credit Union, 1989, sistemas del civil law.
172), se ha sostenido lo siguiente:
La tcnica del prospective overruling ha
Nuestros precedentes no son sacro- sido ya asumida en un caso anterior
santos, porque nosotros hacemos resuelto por este Colegiado. En la sen-
Overruling respecto de decisiones pre- tencia del Expediente N 0090-2004-
vias cuando la necesidad y prioridad AA/TC, caso Juan Carlos Calleghari
as lo establecen. No obstante, hemos Herazo, se decidi cambiar la juris-
sostenido que, cualquier salida de la prudencia con relacin al tema de los
doctrina de staredecisis demanda una pases al retiro de los Oficiales de las
especial justificacin. Fuerzas Armadas y Polica Nacional,
pues se realiz una nueva interpreta-
En este sentido, la tcnica del overru- cin de las prerrogativas conferidas al
ling permite cambiar un precedente Presidente de la Repblica, conteni-
en su ncleo normativo aplicando das en el artculo 167 de la Constitu-
el nuevo precedente, ya sea al caso cin. En dicha oportunidad se sostu-
en anlisis (eficacia retrospetiva) o, vo adems, de modo expreso que
en la mayora de los supuestos, a ca-
sos del futuro (prospective overruling). () dicho cambio solo deber ope-
Precisamente, la tcnica del prospec- rar luego de que los rganos invo-
tive overruling se utiliza cuando un lucrados con las referidas acciones
juzgador advierte a la poblacin del de personal puedan conocer los
inminente cambio que va a realizar
alcances del mismo y adopten las
de sus fallos, sin cometer la injusticia
medidas que fueren necesarias para
nsita en una modificacin repenti-
su cabal cumplimiento, sin que, ade-
na de las reglas que se consideraban
como vlidas. ms, se afecte lo institucionalmente
decidido conforme a la jurispruden-
El cambio de precedente es tam- cia preexistente (STC N 3361-2004-
bin una prctica habitual en los PA, ff. jj. 4 a 6).

399
P
Pacta sunt servanda partes; aunque no siempre los be-
neficios sean justamente recprocos.
Locucin latina que significa: los tra- Cada no de los pases que interviene
tados deben ser cumplidos. Tambin acepta las obligaciones y se compro-
en Derecho Internacional se les reco- mete a observarlas.
noce como la santidad de los trata-
dos. Palacio de Justicia
Pacto Sede central de la administracin de
justicia en el Per, cuyo inmueble
Del latn pactum (del verbo pacisci, principal est en la ciudad de Lima.
hacer un pacto). En general, trato, // Antecedentes: Sobre el actual
contrato, convencin, transaccin en- Palacio de Justicia, conocemos dife-
tre dos o ms personas. rentes versiones acerca de su habili-
tacin. Se afirma que fue construido
Pactos comerciales tomando como modelo una copia del
actual Palacio de Justicia de Bruselas
Acuerdos entre dos o ms Estados (Blgica), durante el gobierno de Au-
para determinar algunas relaciones gusto B. Legua (1929). Al sobrevivir
jurdicas de las cuales se esperan rec- la Revolucin de 1930 se paralizaron
procas ventajas de orden econmico; dichos trabajos, reinicindose la se-
o tambin como un instrumento de la gunda y ltima etapa en el ao 1937,
poltica del comercio exterior que re- durante la presidencia del Mariscal
gula, por tiempo determinado o por Oscar R. Benavides. Podemos afir-
tiempo indefinido, las relaciones co- mar que su construccin es de estilo
merciales totales entre dos o ms Es- romano. Como culminacin de esta
tados o algunos aspectos de ellas. iniciativa, el 8 de diciembre de 1939
siendo Presidente de la Corte Supre-
Todos los acuerdos de esta naturale- ma el Dr. Benigno. En la actualidad
za requieren negociaciones previas especialistas en la materia opinan
e importan en su ejecucin derechos que su ubicacin urbana ya resulta
y deberes correlativos para las dos anacrnica. Debido al crecimiento

401
PARTE PROCESAL

que viene registrando este Alto Tri- Participacin ciudadana


bunal ya no son suficientes sus an-
tiguas salas y oficinas, por lo que La participacin ciudadana es un con-
hoy se ha tenido que disgregarla cepto que suele tener diversas acepcio-
en diferentes locales de la capital nes. Como ha afirmado Zimmerman,
(Informativo de la Corte Suprema existe un consenso sobre la idea de que
de Justicia de la Repblica, Lima, los ciudadanos deben tener una parti-
N 31, 1986). cipacin informada y activa en el siste-
ma de gobierno; sin embargo, hay un
gran desacuerdo acerca de las formas
Parte procesal y de la medida en que debe realizarse
Consiste en la vinculacin jurdica la participacin ciudadana.
procesal. Hasta hace un tiempo se
consideraba que nicamente era par- En la opinin de Ortega Hegg, la
te procesal el demandante y deman- participacin ciudadana tiene que
dado, pero la doctrina actual ha lle- ver con la interrelacin de los indivi-
gado a la conclusin de que la parte duos con el Estado en su calidad de
procesal es todo sujeto del proceso, ciudadanos organizados en una co-
aunque no sea ni demandante ni de- lectividad con la finalidad de hacer
mandado. valer sus derechos frente al mismo e
influir favorablemente en sus polti-
cas y funcionamiento.
Partes
Las partes son los sujetos del pro- La participacin ciudadana puede
ceso, aunque merece aclarar, como definirse como un derecho que tie-
anota Gimeno Sendra que no todos ne todo ciudadano(a) de forma in-
los que intervienen en un proceso dividual o colectiva que le permite
son partes, sino nicamente misa de involucrarse en la toma de decisio-
proceso lleva implcita la necesidad nes, gestin y diseo de las polticas
de bilateralidad, es decir, de dos par- pblicas en los diferentes niveles de
tes que, estando frente a frente, discu- la administracin territorial y en las
ten el derecho controvertido frente al distintas instituciones pblicas, con
juez, quien tendr la ltima palabra el propsito de fortalecer la libertad
(tesis del conflicto). En todo proceso, y la democracia participativa y re-
salvo en los no contenciosos, deben presentativa establecida en la Consti-
intervenir dos partes que pueden ser tucin Poltica de la Repblica.
dos personas naturales o una natural
y otra jurdica o dos entidades jur- En tal sentido, la participacin ciuda-
dicas; de all que no se concibe una dana va a ser aquella capacidad de
pretensin (demanda) dirigida con- los ciudadanos de penetrar en el Es-
tra s mismo (ETO CRUZ, Gerardo. tado. Esto supone que los individuos
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta en tanto ciudadanos al penetrar en
Jurdica, Lima, 2013). el Estado, estn tomando parte en

402
PARTICIPACIN CIUDADANA

alguna actividad pblica. Como ha La participacin de los individuos en


afirmado Adriz y Ava, participar es los asuntos pblicos encuentra sus
ser parte, tener parte, tomar parte, y antecedentes ms remotos en la an-
eso implica tres condiciones bsicas: tigua Grecia. Las personas en la polis
involucramiento, compromiso y sen- participaban en los asuntos de inters
tido de identidad. La participacin pblico. Con el paso del tiempo, este
tiene como fin influir, pero influir en tema vuelve a ser retomado y cuando
los procesos de toma de decisiones se construye el Estado moderno sobre
que de alguna manera se vinculan la base del Estado-nacin el tema de la
con los intereses de los participantes participacin adquiere importancia.
y los recursos que la sociedad dispo-
ne para ello. Las relaciones entre el Estado y la so-
ciedad y el Estado y los ciudadanos
Por ltimo, otro concepto que tiene cobran sentido con el Estado moder-
un vnculo muy estrecho con el de no, y ms an con el Estado demo-
participacin ciudadana es el con- crtico. Desde un inicio se plantea-
cepto de ciudadana activa. La ciuda- ron dos modelos que estructuraban
dana activa puede definirse como la estas relaciones: el modelo de ejerci-
forma de denominar la idea de hacer cio directo del poder y el modelo de
que la ciudadana cada vez sea ms representacin. Se comenz a hablar
conciente de sus propios poderes y de democracia directa vs. democra-
de sus propios derechos, de manera cia representativa. Esta ltima logr
que est en posibilidad de desarrollar imponerse en relacin con la primera.
una parte activa en la vida pblica. Resultaba prcticamente imposible
poder congregar a grandes cantidades
En sntesis, la participacin ciudada- de personas de ciudades con millones
na es un concepto que lleva inmersa de habitantes para decidir de forma
la idea de que los ciudadanos partici- directa sobre los asuntos pblicos.
pen de forma activa en los procesos
decisorios del Estado que se tradu- La participacin es parte de la esencia
cen en polticas pblicas y sociales, misma de la democracia. Se inserta
dejando de ser meros observadores dentro de los derechos de ciudadana.
de estos. Este concepto o nocin de En el Estado democrtico, las perso-
participacin ciudadana que aqu se nas son los titulares de la soberana.
utiliza va ms all de aquel vincu- El ejercicio del poder pblico se da
lado con la participacin poltica, en porque las personas soberanas han
procesos electorales (derecho a elegir decidido encomendar esta tarea a sus
y ser electo). Entendemos la parti- representantes. Los representantes de-
cipacin de la ciudadana como un ben actuar en nombre de sus repre-
proceso continuo y permanente para sentados, en inters de estos.
conformar, ejercitar y controlar las
acciones pblicas que afectan la vida Los diversos conceptos planteados
de los ciudadanos y ciudadanas de en el acpite anterior tienen rela-
un territorio determinado. cin con la participacin y estn

403
PARTICIPACIN CIUDADANA

estrechamente vinculados con el ciudadana y que han hecho replan-


tema. La participacin est relacio- tear las relaciones entre el Estado y
nada a la idea de derechos, de ciu- la sociedad. Por ejemplo, se destacan:
dadana y de responsabilidades. En la lucha contra la solucin final del
el Estado democrtico la nocin de nazismo, el movimiento de derechos
ciudadana se configura a partir de civiles en Estados Unidos en la dca-
la definicin legal de derechos y obli- da de los setenta, las luchas contra el
gaciones. Los ciudadanos, titulares apartheid en frica del Sur, las reivin-
de la soberana, adquieren derechos dicaciones del feminismo de acabar
y obligaciones. La nocin de ciuda- con todas las formas de discrimina-
dana y los derechos humanos se en- cin de las mujeres, los reclamos de
cuentran ntimamente relacionados. ciudadana de grupos tnicos mino-
ritarios, las luchas campesinas, las
La doctrina hace referencia al estudio protestas obreras, los movimientos
de T.H. Marshall como el anteceden- populares, las movilizaciones polti-
te histrico inmediato sobre la par- cas (Bolivia, Brasil, Ecuador, etc). En
ticipacin ciudadana. En su trabajo, tal sentido, Jelin ha sealado que tan-
Marshall muestra la interconexin to la ciudadana como los derechos
entre el desarrollo del Estado-nacin estn siempre en proceso de cons-
ingls y la ampliacin de los dere- truccin y de cambio. En procesos de
chos de ciudadana. En tal sentido, expansin.
plantea una progresin histrica que
implica primero la extensin de los Cada Estado, cada pas tiene su pro-
derechos civiles; una segunda etapa pia historia y su peculiar proceso
de expansin de los derechos polti- de construccin de los derechos de
cos; y finalmente, los derechos socia- ciudadana en general, y de partici-
les (que aparecern con la construc- pacin ciudadana, en particular. En
cin del Estado de bienestar o Estado el caso nicaragense, la participacin
social). ciudadana se ha venido construyen-
do y expandiendo a lo largo de su
Como seala Arendt, solo cuando historia. El papel de la sociedad ci-
aparecieron millones de personas vil organizada ha sido fundamental
que haban perdido derechos y que en la promocin, fomento y ejercicio
no podan reconquistarlos debido a de la misma. El mbito municipal ha
la situacin global es cuando se toma sido el espacio pblico donde ms se
conciencia de lo que se conoce como ha fomentado y expandido la partici-
el derecho bsico a tener derechos, a pacin de la ciudadana.
tener un lugar en el mundo (un espa-
cio poltico) para expresar opiniones Para Ortega Hegg, la participacin
y hacer efectivas las acciones. ciudadana en Nicaragua ha atrave-
sado por tres grandes momentos. Un
Las luchas contra la discriminacin, primer momento es el trnsito de la
las opresiones y las exclusiones so- participacin de una democracia de
ciales han sido algunos asuntos que votantes a una democracia de elec-
han ampliado la base social de la tores. Este periodo lo ubica durante

404
PARTICIPACIN POLTICA

el rgimen de los Somoza. Recuerda Inicialmente se plante que la dife-


que la democracia y la participacin rencia fundamental entre estas acti-
ciudadana en Nicaragua es un proce- vidades vena dada por el grado de
so reciente. Un segundo momento es dificultad que ella implicaba para
el periodo de trnsito entre la demo- los ciudadanos. Tomando como base
cracia representativa a la democracia esta supuesta unidimensionalidad
participativa. Este periodo se ubica de la participacin, se clasificaba a
entre el final del rgimen de los So- los ciudadanos en: gladiadores,
moza y la Revolucin Sandinista. El quienes tomaban parte activa en
periodo actual, el autor lo considera la campaa electoral. As como en
como el tercer momento. Se caracte- otras actividades; espectadores,
riza por transitar de la democracia quienes se limitaban a votar; y ap-
representativa a la democracia par- ticos, quienes ni siquiera votaban. Se
ticipativa directa en la que los ciu- supona que quienes desarrollaban
dadanos, adems de elegir, buscan las actividades ms difciles tambin
cmo incidir, influir y comprobar tomaran parte en las ms fciles.
la accin estatal (GARCA PALA- Posteriormente, gracias a autores
CIOS, Omar A. Curso de Derecho como Nie, Verba y Kim ha quedado
Constitucional. UNAN-Len, UCA, claro que las actividades participa-
UAM, Managua, 2010). tivas deben ser estudiadas al menos
desde cinco dimensiones diferentes.
Participacin poltica Estas dimensiones son: 1) grado de
influencia que se ejerce a travs de
La participacin poltica puede de- la actividad, lo que incluye la canti-
finirse como toda actividad de los dad de presin que se ejerce sobre los
ciudadanos dirigida a intervenir en dirigentes para que acten de deter-
la designacin de sus gobernantes o minada manera y la precisin de la
a influir en la formacin de la pol- informacin que los ciudadanos les
tica estatal. Comprende las acciones transmiten sobre el comportamien-
colectivas o individuales, legales o to que se espera de ellos; 2) ampli-
ilegales, de apoyo o de presin, me- tud del resultado a obtener, segn
diante las cuales una o varias perso- se produzca un beneficio colectivo
nas intentan incidir en las decisiones o particular; 3) grado de conflicto en
acerca del tipo de gobierno que debe el que se vern envueltos los partici-
regir una sociedad, en la manera pantes; 4) nivel de iniciativa personal
cmo se dirige al Estado en dicho requerida para realizar la actividad;
pas, o en decisiones especficas del y 5) grado de cooperacin con otros
gobierno que afectan a una comuni- ciudadanos, necesario para llevar a
dad o a sus miembros individuales. cabo la actividad.

Esta definicin amplia abarca los di- Las actividades que renen caracte-
versos tipos de actividades que la rsticas similares en las cinco dimen-
Ciencia Poltica contempornea con- siones forman los llamados modos
sidera como indicadores de la parti- de participacin. Determinar es-
cipacin poltica de los individuos. tos modos permite clasificar a los

405
PARTCIPE CONSTITUCIONAL

ciudadanos segn la forma en que por ejercer poca presin y transmi-


participen y no solamente segn el es- tir mucha informacin acerca de los
fuerzo que estn dispuestos a asumir objetivos del ciudadano, resultado
para hacerlo. Obviamente las perso- individual, ausencia de conflictivi-
nas pueden, y un porcentaje pequeo dad, requiere mucha iniciativa, pero
lo hace, tomar parte en actividades no cooperacin. Se incluyen aqu ac-
correspondientes a varios modos. tividades como ponerse en contacto
Los modos de participacin seran: con funcionarios pblicos respecto a
a) Votar, caracterizado por mucha asuntos individuales del ciudadano.
presin sobre el gobierno, relativa- e) Actividad de protesta, caracteriza-
mente poca informacin sobre el da por presin e informacin varia-
objetivo de los votantes, resultado ble dependiendo de la magnitud y
colectivo, alto grado de conflictivi- particularidades de la accin, resul-
dad, poca iniciativa personal y por tado colectivo, altamente conflictiva,
no requerir de cooperacin con otras requiere mucha iniciativa y coopera-
personas. Comprende actividades cin. Comprende actividades como
como sufragar en eleccionesnacio- asistir a manifestaciones y marchas
nales, regionales y locales, plebisci- de protesta, demandar fuerte y p-
tos y referenda. b) Campaa polti- blicamente si el Gobierno hace algo
ca, caracterizada por ejercer mucha que se considera incorrecto o per-
presin, transmitiendo informacin judicial, participar en campaas de
variable segn el tipo de campaa, desobediencia cvica.
resultado colectivo, alto grado de
conflictividad, alguna iniciativa y De estos modos de participacin, vo-
cooperacin variable. Incluye activi- tar es el nico en el que usualmente
dades como la de persuadir a otros a toma parte ms del 50% de la pobla-
favor de un candidato, asistir a reu- cin hbil en los pases democrticos;
niones polticas, aportar dinero para el resto de las actividades sealadas
campaas polticas, ser miembro de rara vez envuelve ms de la cuarta
una organizacin poltica, desplegar parte de los electores. Esta circuns-
afiches, distribuir propaganda pol- tancia contribuye a resaltar la impor-
tica. c) Actividad comunitaria, carac- tancia del sufragio universal y libre
terizada por ejercer una presin va- como elemento fundamental e irrem-
riable dependiendo de la magnitud plazable de la democracia moderna
de la accin emprendida y del apoyo (MOLINA VEGA, Jos y PREZ BA-
que esta reciba, mucha precisin en la RALT, Carmen. Participacin Poltica.
informacin, resultado colectivo, ini- Biblioteca Catlica Digital).
ciativa y cooperacin variables. Ac-
tividades de este modo comprenden Partcipe constitucional
ser miembro de una organizacin di-
rigida a resolver problemas comunes Como ha indicado este Tribunal,
a un sector de la poblacin, y traba- el partcipe constitucional se refie-
jar individual o colectivamente para re a la persona o institucin que se
resolver problemas comunitarios. incorpora al proceso, sin ser actor,
d) Actividad particular, caracterizada en atencin a las funciones que la

406
PARTIDOS POLTICOS

Constitucin les confiere y aporta que concurren a formar la plurali-


una tesis interpretativa que enri- dad y libertad de las ideas, sin la cual
quezca los aspectos de la controver- no hay democracia. Por lo dems,
sia sobre la cual el Tribunal se va a los partidos polticos son formado-
pronunciar [SSTC Ns 0025-2005-PI/ res naturales de opinin y tienden a
TC y 0026-2005-PI/TC]. indentificarse con determinadas op-
ciones e intereses de la sociedad, que
A pesar del carcter no formal de los configuran su posicin y al mismo
procesos constitucionales, precisa- tiempo el espacio poltico desde el
mos en aquella oportunidad sobre la cual concurren a la formacin de la
necesidad de que no () haya una democracia (BERNALES, Enrique.
distorsin de las figuras procesales Crisis y Partidos Polticos. En Del Gol-
que en l se admitan, toda vez que pe de Estado a la nueva Constitucin.
un estatus jurdico-procesal especfi- Comisin Andina de Juristas, Lima,
co es el del partcipe y otro comple- 1993). // El concepto de partido
tamente distinto es el del legitimado poltico es un concepto mvil que ha
activo, siendo imposible que una ido transformndose a medida que
misma persona o institucin asuma la sociedad evolucionaba. Si bien en
ambos estatus en un mismo proceso. un primer momento los tericos pu-
En tal sentido, el Tribunal consider sieron ms nfasis en el aspecto aso-
que si el peticionante alega tener un ciativo o ideolgico de los partidos
inters legtimo en la resolucin del (como sucede en Constant, Burke,
presente conflicto constitucional so- Marx o Engels), posteriormente ten-
bre la validez de la Ley N 29277, Ley dieron a subrayar otros aspectos, ta-
de la Carrera Judicial, lo que corres- les como el organizativo, el temporal
pondera es plantear una demanda y el representativo o electoral (como
de inconstitucionalidad y no solici- sucede en Ostrogorski, Weber, Mi-
tar su incorporacin como partci- chels, Duverger o Sartori).
pe [RTC 0006-2009-PI/TC] (STC
N 0019-2009-PI, ff. jj. 4 y 5). Es difcil ofrecer una definicin que
pueda englobar a todos los partidos
Partidos polticos polticos de todas las pocas y todos
los pases, puesto que, tanto desde el
Los partidos polticos se estructu- punto de vista interno (organizacin,
ran de muchas maneras, pero tien- funcionamiento, estructura...) como
den a captar adherentes para una desde el externo (sistema poltico, sis-
vida de largo plazo y a permanecer tema de partidos, funciones...), los par-
en el tiempo. Como seala Duverger tidos han sido (y siguen siendo) muy
los partidos polticos constituyen heterogneos.
la institucin poltica por excelen-
cia; son organizaciones aparatos a Conscientes de la necesidad de defi-
travs de las cuales se promueve la nir el concepto de un modo amplio,
participacin de la poblacin, se for- podramos calificar de partido po-
mulan problemas, pensamientos y ltico a una asociacin de indivi-
propuestas sobre la realidad social, duos unida por la defensa de unos

407
PARTIDOS POPULISTAS

intereses, organizada internamente el poder poltico. Sin embargo, como


mediante una estructura jerrquica, ya sealamos, esta nocin ha ido con-
con afn de permanencia en el tiem- figurando y adquiriendo un perfil ms
po y cuyo objetivo sera alcanzar claro a travs de un proceso histrico
el poder poltico, ejercerlo y llevar que pasa por situaciones distintas. El
acabo un programa poltico. surgimiento de los partidos polticos
ha sido una consecuencia necesaria
El objetivo principal de cualquier del ejercicio de la representacin pol-
partido poltico y su caracterstica tica democrtica, aunque no haya sido
ms definitoria es, segn la mayora previsto por los tericos del gobierno
de autores, alcanzar el poder poltico republicano o democrtico.
y, solo o en coalicin, llevar a cabo
un programa de gobierno para toda El partido poltico es una organiza-
la sociedad y, al mismo tiempo, de- cin poltica que se adscribe a una
fender los intereses que representa. ideologa determinada o representa
algn grupo en particular (CASTI-
El partido poltico () tiene la aspi- LLO, Alexander. Participacin Polti-
racin de realizar sus fines desde la ca. Mxico, 2006).
cspide del poder poltico, es decir,
desde el parlamento y, sobre todo,
desde el Gobierno.
Partidos populistas
Son partidos electorales de masas,
Este enfoque parlamentario y guber- reformistas y policlasistas.
namental de la accin de los partidos
polticos es lo que les diferencia de los El lder proviene de la clase alta o
grupos de presin, puesto que los gru- media. Es clave para este movimien-
pos de presin no ejercen directamen- to de masas, las cuales suelen seguir
te el poder poltico, sino que se limitan ms caudillos que ideas.
a influir en la adopcin de decisiones
por parte de aquellos que lo ostentan La doctrina o ideologa es pobre. Ini-
(Formacin integral. Partidos Polticos cialmente representa una rebelin con-
a. Conceptos, origen, tipos, estructura, tra el poder establecido; posteriormen-
direccin, financiamiento, artculo de te, ya en el poder, exhibe exceso de
especialidad) // En trminos genera- paternalismo y demagogia a gran tim-
les es posible afirmar que el partido bal. Se aprovecha bien el nacionalismo
poltico es el instrumento que media- para enfrentar, al menos en el discur-
tiza la relacin de los ciudadanos con so, el Imperialismo de turno (NEIRA
el poder, permitiendo que enormes FERNNDEZ, Enrique. Ensayos. Ula,
cantidades de ciudadanos puedan Venezuela).
participar en la formacin de la vo-
luntad estatal. As, se transforman en
Patriotismo
elemento fundamental del complejo
proceso de formacin de la voluntad El patriotismo es uno de los pilares
poltica del Estado. Son el puente en- centrales en la vida de un grupo o na-
tre los grandes grupos ciudadanos y cin. Al considerarlo como un valor

408
PETICIN (AMPARO)

deseable, cada grupo intenta incul- Paz


carlo en sus miembros a travs de
los mecanismos culturales sociales y (Del latn pax). Situacin del Estado
polticos. La literatura enaltece las ac- que no se halla en guerra con ningn
ciones del patriota: estatuas y cuadros otro, o que no lo est con un Estado
los perpetuan para las siguientes ge- determinado.
neraciones; fiestas nacionales conme-
moran sus nacimientos, muertes o ha- Peticin (amparo)
zaas, mientras que las instituciones
sociales ven a los patriotas y el patrio- La pretensin formulada a travs de
tismo junto con los himnos nacionales un recurso de amparo tiene una natu-
y las banderas como los aspectos ms raleza mixta: de un lado, es declarati-
importantes de su propia identidad va, por cuanto en ella se ha de solici-
(Karsten, 1978; Shafer, 1972). El sis- tar la declaracin de nulidad del acto
tema educativo, adems, explcita- causante de la lesin de un derecho o
mente intenta inculcar el patriotismo libertad, as como su reconocimiento;
como un valor de las generaciones pero de otro es tambin de condena,
ms jvenes ensalzando formalmente puesto que el demandante habr de
la vida de los patriotas y resaltando pedir el restablecimiento de un dere-
la importancia del patriotismo en la cho o libertad infringido con la adop-
supervivencia de los grupos (BAR- cin de las medidas apropiadas para
TAL, Daniel. Patriotismo como creencia su conservacin.
fundamental de la pertenencia de grupo.
Toda pretensin de amparo tiene
Psicologa Poltica, N 8 mayo, 1994).
un presupuesto material o fctico:
la vulneracin de un derecho por un
Patriotismo constitucional acto, aun cuando el bien litigioso y el
El patriotismo constitucional es un objeto material estn en cuanto a una
concepto muy ligado a la evolucin extensin en relacin inversa y, por
histrica germana, una nacin surgi- lo tanto, una similar solicitud: la de-
da tardamente y cuyo territorio no claracin de nulidad del acto lesivo y
se corresponde a su poblacin tnico- el reconocimiento y restablecimiento
lingstica (Austria, casi toda Suiza, al recurrente en su derecho subjetivo
y zonas fronterizas de Polonia, Italia vulnerado.
y Francia). El patriotismo constitu-
Dos son, pues, los elementos esencia-
cional no es ms que una subordina-
les de la pretensin de amparo:
cin a un sistema de relaciones jur-
dicas que, por cierto, no eliminan ni - La causa petendi, que viene deter-
invalidan la historia y sus interpreta- minada por la vulneracin de un
ciones. Relaciones que, adems, los derecho fundamental, a travs de
separatistas desean poder cambiar una disposicin, acto o vas de
constantemente, mientras blindan y hecho de los poderes pblicos y
endurecen las suyas (Documentos
de Noa. Patriotismo constitucional: pa- - El petitum, que, necesariamen-
triotismo utpico. Espaa, 2006). te habr de contener la solicitud

409
PATRIMONIO CULTURAL INMATERIAL

de declaracin de nulidad de la Constitucional. Audiencia Provincial


disposicin, acto o va de hecho de Cceres, Espaa).
causante de la lesin y restable-
cimiento del derecho o libertad Patrimonio cultural inma-
pblica vulnerada.
terial
Consiguientemente, con lo expuesto,
El patrimonio cultural comprende
el proceso de amparo no puede tener
tambin el patrimonio inmaterial, que
por objeto una mera pretensin de-
se puede definir como el conjunto de
clarativa pura de reconocimiento de
las expresiones culturales y sociales
un derecho constitucional que no ha
que, heredadas de sus tradiciones,
sufrido vulneracin alguna.
caracterizan a las comunidades, lo
Sin embargo, es procedente la preten- que ha determinado que estos bie-
sin de amparo para la preservacin nes inmateriales se hayan afirmado
de un derecho, frente a una amenaza y terminado imponindose a nivel
o temor real de que pudieran pro- internacional como una nocin ca-
ducirse actos de perturbacin de su pital para comprender las identida-
libre ejercicio. En tal caso, habr de des culturales de los pueblos (STC
concretarse en el petitum las medidas N 0020-2005-PI, f. j. 104).
a adoptar por el rgano jurisdiccional
a efectos de poder obtener la conser- Patrimonio natural material
vacin del goce pacfico del derecho.
[El] patrimonio natural material, com-
Eventualmente podr solicitarse tam- prende formaciones fsicas, biolgicas
bin la declaracin de inconstituciona- y geolgicas excepcionales, hbitat de
lidad de una determinada norma del especies animales y vegetales ame-
ordenamiento. En tal caso, el tribunal nazadas, y zonas que tengan valor
podr de oficio suscitar la correspon- cientfico, de conservacin o esttico
diente cuestin de inconstitucionali- (artculo 2); as, entre estos bienes se
dad. Nos encontramos aqu ante una encuentran fenmenos naturales ex-
nueva pretensin declarativa que traordinarios o reas de una belleza
viene a acumularse a la originaria de natural y una importancia esttica
amparo. Pero esta nueva pretensin excepcionales, aquellos que contienen
en nada altera a la del amparo por- el hbitat natural ms representati-
que, a los efectos del referido recurso, vo para la conservacin in situ de la
lo decisivo es que un acto del poder diversidad biolgica, incluyendo los
pblico haya producido una lesin de que alberguen especies amenazadas
un derecho fundamental, siendo indi- que posean un valor universal excep-
ferente que el acto haya sido emanado cional (STC N 0020-2005-PI, f. j. 102).
en aplicacin de una norma inconsti-
tucional, o como consecuencia de una
Plazos de prescripcin
errnea interpretacin de una norma
que est en absoluta conformidad Los plazos (tiempo) de interposicin
con la Constitucin (TENA ARA- de demanda de un proceso de ca-
GN, Mara Flix. Manual de Derecho rcter constitucional, se encuentran

410
PLURALISMO JURDICO

establecidos en el artculo 44 (proce- sucede en el caso de Defensor o in-


so de amparo) del Cdigo Procesal vestigador, o de crtica, como sucede
Constitucional, con la finalidad de de- en el caso del analista poltico, quien
terminar el lapso de tiempo que, una interpreta de una determinada ma-
persona natural o jurdica, puede in- nera los alcances de la Constitucin,
terponer una demanda por esta va ju- influenciado por lo general por la
risdiccional, que por su propia natura- coyuntura poltica de su pas.
leza, requieren de tutela de urgencia.
Pero de otro lado, al presentarse si-
tuaciones concretas en las cuales de-
Pleno jurisdiccional ben ser aplicados o desarrollados los
El Pleno est presidido por el pre- preceptos constitucionales, los rga-
sidente del TC, siendo el rgano nos estatales involucrados en dichas
mximo de gobierno, contando con actividades se encuentran obligados a
diversas atribuciones (artculo 28 del otorgarles un sentido (RUDZINSKY,
RNTC). Sus reuniones se denominan Javier. Interpretacin constitucional. Uni-
sesiones, dentro de las cuales los ma- versidad de Buenos Aires. Ponencia).
gistrados tienen derecho a participar
con voz y voto. Pueden ser adminis- Pluralismo jurdico
trativos o jurisdiccionales (artcu-
los 12, 27, 28, 38, 20.1, 42 y 43 del Implica la aceptacin de que varios
RNTC). En estos ltimos, se debaten sistemas jurdicos puedan convivir en
la ponencias segn orden de presen- un mismo espacio y tiempo, negando
tacin, comentado con el ponente y la exclusividad estatal en la produc-
decidirse, salvo que los magistrados cin de las normas jurdicas (BO-
soliciten un mayor plazo para estu- RELLO, Ral, Sobre el pluralismo
diar mejor el asuntos sometido a con- jurdico. Ponencia de la XV Jornadas
sideracin; si las ponencias no obtie- de Filosofa Jurdica y Social, Argen-
nen el mnimo de votos, se designa tina, 2001). // Se utiliza el concepto
nueva ponencia (artculos 43, 45 y de pluralismo jurdico para explicar
46 RNTC) (MONTOYA CHVEZ, fenmenos de crisis y violencia per-
Victorhugo. Las sentencias del Tri- manente en sociedades latinoameri-
bunal Constitucional. En: Gerardo canas. Se plantea que existe un orden
Eto Cruz (coordinador). Treinta aos jurdico oficial, expresado en la Cons-
de la jurisdiccin constitucional en el titucin Poltica y las leyes nacionales,
Per. Centro de Estudios Constitu- que compite con un orden jurdico
cionales del TC, Lima, 2014). que se impulsa y articula desde el
bloque de poder dominante y se ma-
Pluralidad de intrpretes nifiesta principalmente a travs de ac-
tos administrativos. Desde all se ex-
de la Constitucin plicara la manera como se trenzan y
Distintas son las razones por las resuelven conflictos entre jueces y ac-
cuales se interpreta a una Constitu- tores polticos poderosos y por qu en
cin. Esta labor se puede realizar con nuestras sociedades la lucha por los
un mero afn de investigacin como derechos humanos y otros aspectos

411
PLURALISMO POLTICO

del derecho oficial ha tenido de cara se est en presencia de un pluralismo


a poderosos agentes, como el ejrcito limitado y no responsable (DAHL, R.
o los terratenientes, y reconocibles es- Los dilemas del pluralismo democrtico:
tructuras de poder una connotacin autonoma versus control. Alianza Edi-
poltica de oposicin al sistema pol- torial, Mxico, 1991).
tico dominante (AMAYA ARDILA,
Edgar. Retorno al pluralismo jur- Poblacin
dico. En: El Otro Derecho, N 26-27.
ILSA, Bogot, 2002). La poblacin es el ingrediente hu-
mano sobre el cual se ejerce el poder
poltico de la organizacin global.
Pluralismo poltico
El ser humano, como unidad corpo-
El concepto de pluralismo poltico ha
ral y espiritual indivisible, encuen-
sido largamente debatido en la litera-
tra en la vida y el pensamiento a los
tura especializada, siendo la interpre-
factores que lo proyectan hacia un
tacin de Dahl (1991) la ms exhausti-
universo infinito donde todo tipo
va y autorizada. Para l, junto con la
de creacin material o intelectual es
participacin poltica, el pluralismo
imaginable. El pensamiento, que se
poltico constituye un componente
produce en el mbito ms ntimo del
sustancial de las poliarquas o reg-
menes democrticos, y solo en este ser humano, constituye la caracters-
contexto es posible reconocer su con- tica esencial que le brinda dignidad
tenido. En la democracia pluralista, el y lo distingue de las restantes espe-
trmino pluralista se refiere a las or- cies. Permite que, de manera racio-
ganizaciones, o sea, a la existencia de nal, pueda esbozar los procedimien-
una diversidad de ellas relativamente tos que considere ms convenientes
autnomas (independientes) en el in- para satisfacer sus innumerables y
terior de un Estado nacin. Dahl no cambiantes necesidades primarias y
descarta, sin embargo, la existencia de secundarias. Superar sus limitacio-
organizaciones autnomas en algunos nes y barreras subjetivas, y anular los
regmenes no democrticos. obstculos externos que se oponen
a su desarrollo encaminado hacia
El pluralismo es resultado de la di- el progreso en su perfeccionamien-
versidad de caractersticas al interior to material y espiritual. Tanto en
de un pas; en todas partes existen su condicin de individuo como de
diferencias y conflictos, aunque no componente de un grupo social.
siempre el pluralismo se exprese
abiertamente. Los regmenes no de- Sin embargo, el hecho de vivir y pen-
mocrticos, al contrario de los demo- sar, expresado de manera aislada,
crticos, en mayor o menor medida y resulta insuficiente para colmar las
en funcin de la cantidad de recursos aspiraciones del individuo. Debido
monopolizados, imponen sanciones a su naturaleza social, fruto de la in-
a los opositores y tienden a eliminar terdependencia humana, el hombre,
todas las formas amenazantes de au- adems de vivir y pensar, necesita
tonoma organizativa. En estos casos, comunicarse imperiosamente con

412
PODER

sus semejantes, generando una rela- Max Weber realiz una distincin
cin de convivencia en el marco de entre formas puras del poder desde
los innumerables grupos sociales que el punto de vista de su legitimidad:
integra. el poder legal, de carcter racional; el
poder tradicional, creencia en la in-
Sin esa comunicacin y relacin, re- violabilidad de la tradicin; el poder
sulta inconcebible la supervivencia carismtico, creencia en la santidad,
del ser humano y el cumplimiento de en la fuerza heroica o en los dotes es-
los elevados fines que la Providencia peciales de los gobernantes.
le ha asignado (BADENI, Grego-
rio. Tratado de Derecho Constitucional. Dentro del mbito de unanlisisso-
Buenos Aires, 2006). ciolgico, el poder consiste en la
capacidad de influir y controlar los
Poder actos de los dems, tanto individual
como colectivamente. Son diversos
Refiere a la facultad que alguien factores como el dinero, el estatus, los
tiene para mandar o realizar una ta- vnculos sociales, el prestigio etc., en
rea o cosa. Puede ser una persona, los que se basan y suele ser caracte-
un grupo o una institucin, los que rstico de unas clases determinadas.
posean esta capacidad de dominio,
fuerza o supremaca sobre otras En economa, el poder refiere a la
personas o cosas. capacidad adquisitiva de determi-
nados bienes, en el cual el dinero
En trminos jurdicos, se puede atri- corresponde a la cantidad de mer-
buir el poder de una persona a otra canca que puede comprarse con
(apoderado), con el objetivo de que, l. // En su acepcin tal vez ms
en nombre del primero, pueda reali- bsica y elemental, el concepto de
zar actos en lugar de l, que consten poder aparece en la doctrina po-
en el documento del apoderamiento. ltica ligado siempre a la capaci-
De esta forma, cualquier acto que dad de unas personas de imponer
realizace el apoderado, tendr los determinadas conductas a otras
mismos efectos que si lo hubiera he- personas, an contra la voluntad de
cho directamente el poderante. estas. El licenciado Walter Cueto,
profesor de la Facultad de Ciencias
En el Derecho Poltico, el poder es Polticas de la UNC, enumera las
el ejercicio regulado de la autoridad siguientes definiciones y sus res-
que conduce a unadivisinde la pectivos autores (LABOURDETTE,
sociedad en gobernantes y goberna- Sergio. El poder. Hacia una teora sis-
dos. El poder presupone un ordena- temtica. Ed. Universidad de Belgra-
miento jerrquico y la existencia de no, Buenos Aires, 1984. Tambin en
distintasfunciones. Entre los tipos de ORO TAPIA, Luis. Qu es la pol-
formas de ejercicio de poder se en- tica? Ril Editores, Chile, 2003). //
cuentran: la gerontocracia (o poder En el pice del Estado se halla el
de los ancianos), el poder feudal, el Poder, o sea la facultad de gobernar,
totalitarismo y lademocracia. de dictar reglas a la conducta ajena.

413
PODER CONSTITUIDO

Al abordar el presente estudio, com- Poder constituyente


probamos que el poder es inherente
a la naturaleza humana y que el Es- El Poder constituyente es la primera
tado, en un primer aspecto, es insti- manifestacin de poder que ejerce la
tucionalizacin del poder. sociedad, para establecer una organi-
zacin jurdica y poltica fundamen-
El Poder es la energa organizadora tal y fundacional a travs de un or-
de la vida social. Hauriou lo define denamiento jurdico supremo que es
como una energa de la voluntad la constitucin, adems de introducir
que asume el gobierno gracias a su instrumentos jurdicos de reforma
superioridad, para asegurar el orden que pueden ser necesarios con el
y crear el derecho. Ello significa que tiempo. // Prosiguiendo con nues-
la aptitud para el mando y la voca- tro tema, la doctrina del Poder Cons-
cin de poder son cualidades natu- tituyente, sistematizada por Sieyes,
rales del espritu, que corresponden: constituye la expresin de una de las
personas dotadas de ascendiente. tcnicas fundamentales concebidas
Acertadamente Meinecke define el por el movimiento constitucionalista
poder como un impulso de intensifi- para evitar la concentracin del po-
cacin de la personalidad (FERRE- der y la restriccin arbitraria de las
RO R, Ral. Ciencia Poltica; Teora de libertades naturales del ser humano.
Estado y Derecho Constitucional. 7a edi- El merito indiscutible de Sieyes resi-
cin, editorial JV, Lima, 1986). di en ofrecer una explicacin racio-
nal sobre un fenmeno latente en el
Poder constituido pensamiento poltico desde la anti-
gedad, y cuyo objetivo consista en
El poder constituido u ordinario es dotar de seguridad a la convivencia
el conjunto de rganos e instituciones social. Entenda que era imposible
creadas por el poder constituyente. crear una entidad y concretar los fi-
nes cuyos logros se pretendan con
Una peculiaridad del poder consti- ella, sin una previa organizacin
tuido es que la formulacin de leyes, (SIEYES, Manuel. Qu es el Tercer
decretos y sentencias, o sea prctica- Estado? 9a edicin) // La nacin,
mente el ejercicio de tal poder, no es como comunidad humana preexis-
originario, sino derivado. Todas esas tente, decide formar una sociedad
disposiciones tienen que dictarse con poltica, a la cual le asigna un objeto.
sujecin estricta a la Constitucin, y Esa sociedad poltica ser el Estado
todo lo que no se haga conforme a ella como una de las especies del gnero
no tiene validez ni adquiere vigencia. organizacin poltica global. Pero,
Por eso es que el Legislativo ordina- para poder crear el Estado, la volun-
rio, el Ejecutivo y el Judicial, no son tad de la nacin debe concretar la
poderes constituyentes, sino poderes organizacin de esa sociedad polti-
constituidos ordinarios (QUISBERT, ca. Mediante tal organizacin, la co-
Ermo. Poderes Constituidos. 7a edicin, munidad se incorpora a la sociedad
Apuente, Bolivia, 2006). poltica estableciendo una estructura

414
PODER DE DERECHO

que regule su funcionamiento a fin la constitucin anterior y su sustitu-


de dar cumplimiento a los objetivos cin por una nueva (SAGS, Ns-
determinantes de la decisin adopta- tor. Teora de la Constitucin. 1a edi-
da por la nacin. cin. Reimpresin. Editorial Arestra,
Buenos Aires, 2004).
Esa estructura es impuesta por la
constitucin que, a su vez, es el fruto Poder constituyente origi-
del ejercicio de un poder constituyen-
te originario cuya titularidad reside
nario
en la nacin. En cuanto a los conteni- Es originario cuando importa la
dos de la constitucin, ellos sern pre- fundacin de una sociedad poltica
cisados en funcin de la idea poltica global estableciendo su organizacin
dominante en la nacin, que se pro- poltica y jurdica fundamental, sin
yectan sobre los objetivos atribuidos a atenerse a reglas positivas preexis-
la sociedad poltica global (BADENI, tentes. Adems puede ser de dos ti-
Gregorio. Tratado de Derecho Constitu- pos: fundacional, cuando dicta la pri-
cional. Buenos Aires, 2006). mara constitucin de un Estado, al
crearse este , y siempre que opere sin
Poder constituyente derivado topes normativos, o posfundacional,
si acta despus de creado un Esta-
El poder constituyente derivado do, libre de ataduras normativas
tambin es llamado instituido o (VANOSSI, Reinaldo. Teora consti-
constituido el cual acta modifican- tucional. Citado por Sags, Nstor.
do, total o parcialmente, la organiza- Teora de la Constitucin. 1a edicin.
cin poltica y jurdica de una Cons- Reimpresin. Editorial Arestra, Bue-
titucin preexistente y conforme a los nos Aires, 2004).
procedimientos establecidos por ella.
El rasgo esencial del poder constitu- Poder de derecho
yente derivado reside en su subordi-
nacin originaria respecto de la ma- El Poder de Derecho posee la venta-
nifestacin del poder constituyente ja de ser ejercido en nombre de una
fundacional. Sin embargo, y una vez institucin, el Estado. Ello le permite
puesto en funcionamiento conforme dar respuesta a dos grandes interro-
a la Constitucin que se encuentre vi- gantes:
gente, puede llegar a transformarse en
un poder constituyente fundacional si 1 En virtud de qu principio tiene
establece y organiza una nueva socie- el Poder la facultad de mandar?
dad poltica. Casi siempre, el poder 2 En un grupo dado, a quin le co-
constituyente derivado es un poder rresponde el derecho de mandar?
de reforma o revisin de la constitu-
cin,. Pero nada impide que al poder En cuanto a lo primero, o sea como
constituyente derivado se le otor- competencia del Estado, el poder
guen por al constitucin competen- tiene la facultad de mandar porque
cias para cambiarla totalmente, vale la naturaleza social del hombre hace
decir para producir la derogacin de necesaria una autoridad. En cuanto a

415
PODER DE HECHO

determinar a qu grupo de hombres Poder de hecho


corresponde el gobierno, ello consti-
tuye un problema debatido durante Los gobiernos de hecho se constitu-
milenios y que trataremos de eluci- yen por revolucin o por golpe de
dar ms adelante. Estado, como sucedi en los caso
tpicos de Cromwell y Bonaparte,
El Poder institucionalizado es el Es- respectivamente Por lo general se
tado. La formacin de este no trae consolidan por medio de una Cons-
consigo, aparentemente, una modifi- titucin o bien por el uso acertado
cacin del fenmeno poltico primor- de las facultades legislativas que se
dial, pues siempre se ve unos hom- arrogan. El gobierno de facto conser-
bres que mandan y otros hombres va casi todos los caracteres del poder
que obedecen. Pero en la esencia s legtimo y su legislacin es convali-
existe una transformacin, pues las dada expresamente por el rgimen
personas que deciden llevan en s legal posterior o bien subsiste por
mismas la vocacin de mando. Aho- la bondad intrnseca de las normas
ra voluntad social la que sustenta la dictadas. Fundamentalmente, el go-
existencia de un Poder y no reconoce bierno de facto se legitima cuando
jefes sino simples gobernantes, habi- cumple el fin para el que existe el Po-
litados en virtud de un estatuto del der. El advenimiento del General de
poder o Constitucin, y obligados a Gaulle al gobierno, en 1958, demues-
ceirse en el ejercicio de su autoridad tra hasta qu punto la toma del po-
a los fines del Estado. Desde que el der es una empresa de la voluntad.
estado adquiere forma, la investi-
dura de los gobernantes, as como Cualquiera que sea su origen, el Po-
su actividad y su sucesin, se hallan der necesita contar con la adhesin
normados por el derecho. pblica, siquiera sea en su forma de
asentimiento tcito, pues de lo con-
El titular del Poder es el Estado, o sea trario establece un rgimen de fuerza
un titular abstracto. En su nombre se que es inestable. El grupo que ejerce
exige obediencia y se obliga a un com- el poder tiende a convertir su gobier-
portamiento determinado. El Poder no de hecho en un gobierno de de-
resulta as dividido entre un titular, recho, sea que provenga de un golpe
que es el Estado, y agentes a su ser- de Estado o de una revolucin.
vicio, que son los gobernantes. Como
ilustran Kelsen y Georges Burdeau, el Un gobierno puede mantenerse por la
Estado e porque es pensado, a la vez fuerza durante largos periodos, pero
que se da en la experiencia como real. solo en los casos en que una raza ms
Es pensado por los gobernantes, que ilustrada domine a otra. En cierto gra-
encuentran en l la fuente de su autori- do de civilizacin, es imposible que
dad, y por los gobernados, que ven en subsista un gobierno que tenga en su
l un fundamento de las reglas (FE- contra a la enorme mayora de la na-
RRERO R, Ral. Ciencia Poltica; Teora cin. La adhesin a las monarquas,
de Estado y Derecho Constitucional. 7a en gran parte pasiva e inspirada en
edicin, editorial JV, Lima, 1986). hbitos tradicionales, explica el poder

416
PODER JUDICIAL

de que gozaron los reyes. El principio titularidad del poder poltico no re-
de la soberana del pueblo reside en side en una persona o en un grupo
el fondo de todos los gobiernos y se social, sino en una institucion social
oculta aun en las instituciones menos a la cual se le atribuyen las conse-
libres, como observara Tocqueville. El cuencias del ejercicio del poder por
propio emperador romano, autcrata los gobernantes.
omnipotente, deca fundar su autori-
dad en la delegacin de poder que ha- Esa idea poltica dominante en la so-
ba recibido del pueblo (FERRERO ciedad sustituyo a una anterior que
R, Ral. Ciencia Poltica; Teora de Esta- identificaba a la organizacin global
do y Derecho Constitucional. 7a edicin, con una persona o grupo social en
Editorial JV, Lima, 1986), cuanto a la titularidad del poder. La
evolucin en el pensamiento poltico
de la sociedad determino la desper-
Poder de legislar sonalizacin del poder y su transfe-
El poder del legislador consiste en rencia, de una persona fisica, a una
la facultad de crear, modificar, abro- institucin o entidad abstracta que
gar, etc., normas dentro de un Es- recibio el nombre de Estado (BA-
tado, siempre que se respeten las re- DENI, Gregorio. Tratado de Derecho
glas de elaboracin. Constitucional. Buenos Aires, 2006).

Este poder se manifiesta descen- Poder Judicial


dentemente en cinco planos: poder
constitucional, poder legislativo or- El Poder Judicial es el rgano que
dinario, poder reglamentario, poder tiene como funcin bsica aplicar
jurisdiccional y poder negocial o de normas jurdicas para resolver con-
declaracin de voluntad () (STC troversias entre partes mediante re-
N 00005-2003-AI, f. j. 5). soluciones de carcter obligatorio
para las mismas (Glosario de De-
rechos Humanos, Colombia, 1998)
Poder institucionalizado // El Poder Judicial, en el Estado
El Estado es una especie histrica de peruano, administra justicia y cum-
la organizacion poltica global, cuya ple la funcin esencial de controlar
presencia en el escenario poltico se el poder; es decir, fiscaliza al Poder
manifiesta a partir del siglo XV. Sa- Legislativo y al Poder Ejecutivo, con-
tisface todas las condiciones propias forme al segundo prrafo del artculo
de una organizacin poltica global: 138 de la Constitucin. Para poder
poblacin, territorio y poder. Pero a cumplir con esta funcin, encomen-
ellas se anaden dos condiciones espe- dada por la Constitucin, es que el
cficas que son la institucionalizacin inciso 2) del artculo 139 de la Nor-
del poder y la comunidad nacional. ma Suprema consagra el principio de
independencia judicial frente a los
La institucionalizacin del poder Poderes del Estado, rganos consti-
fue forjada por una idea polti- tucionales, entidades pblicas y pri-
ca dominante. Conforme a ella, la vadas, y ciudadanos en general. Al

417
PODER POLTICO

respecto, y en lo que toca al principio Poder poltico


de separacin de poderes y la funcin
jurisdiccional, hemos establecido que Consiste en la autoridad (obedien-
dentro de: () la funcin jurisdiccio- cia) establecida dentro de un deter-
nal merece una especial atencin, toda minado grupo de personas, donde
vez que constituye la garanta ltima existe un orden jerrquico (organi-
para la proteccin de la libertad de las zacin), que establece las directrices
personas frente a una actuacin arbi- de conduccin de un Estado, para
traria del Poder Ejecutivo o el Poder alcanzar la finalidad de los intereses
Legislativo (Exp. N 0023-2003/AI, en comn. // El poder poltico es
f. j. 7). // En esta oportunidad, este una energa que se traduce en la rela-
Colegiado aade que la funcin ju- cin de mando y obediencia, global
risdiccional tambin constituye una y suprema, que tiende a establecer
garanta contra las actuaciones arbi- un orden sociojurdico y una organi-
trarias de los particulares. zacin sobre la base de la idea polti-
ca dominante en la sociedad.
Asimismo, el Tribunal Constitucio-
nal ha sostenido que: () a efectos En toda sociedad primaria, secun-
de precisar los alcances y conteni- daria o global, e inclusive en las co-
dos del mandato constitucional que munidades, se manifiestan diversas
nos define como una Repblica De- relaciones sociales a travs de las
mocrtica, este Tribunal considera cuales exterioriza la necesidad del
que la eliminacin de toda prctica ser humano de vivir y de convivir.
violenta y autoritaria no solo debe
limitarse a la vida poltica, sino tam- Tales relaciones son producidas por
bin abarcar la convivencia social y una energa o fuerza capaz de pro-
todos los mbitos de la vida de los vocar un vnculo de mando y obe-
ciudadanos; por ello, es de suma im- diencia. Habr poder cuando en la
portancia enfatizar que en nuestro relacin social que se entabla entre
rgimen constitucional solo debe dos o ms individuos existe alguien
imperar el dilogo y los medios que manda u ordena y otro que acata
pacficos para resolver los conflic- u obedece.
tos (Exp. N 1027-2004-AA/TC,
f. j. N 13). // Est fuera de duda La existencia del poder en las rela-
que el Poder Judicial es el rgano ciones sociales no requiere de un in-
estatal que tiene como principales grediente poltico. Son infinitas las
funciones resolver los conflictos, ser relaciones sociales desprovistas de
el primer garante de los derechos todo matiz poltico y en las cuales,
fundamentales y ejercer el poder sin embargo, se manifiesta el poder.
punitivo del Estado, canalizando Es as que, segn las caractersticas
las demandas sociales de justicia y de las diversas relaciones sociales,
evitando que estas se ejerzan fuera nos encontraremos con un poder
del marco legal vigente (STC Exp. familiar, religioso, econmico, mi-
N 0004-2004-CC, f. j. 31-32). litar, gremial, empresarial, cultural,

418
PODER POLTICO

educacional, disciplinario y tambin mando y obediencia se manifiesta en-


poltico. Las especies de los poderes tre quienes representan a la organiza-
sociales dependern de la tipifica- cin mediante el ejercicio de su poder,
cin que se realice de las relaciones y quienes son sus destinatarios. Entre
sociales. los gobernantes y los gobernados.

Definimos al poder como un fen- El poder poltico presenta una serie


meno social de mando y obediencia de caractersticas que lo distinguen
que se manifiesta en todos los gru- de los restantes poderes sociales. En
pos sociales. En toda relacin social estos ltimos pueden manifestarse
alguien manda, en forma permanen- algunas de tales caractersticas o to-
te o circunstancial, y otro obedece, das ellas pero, en ambos casos, sin la
tambin de manera permanente o intensidad con que se expresan en el
circunstancial. La obediencia puede poder poltico.
ser voluntaria, tolerada o impuesta
por la coaccin. Este poder es siempre total, inevita-
ble, dominante, coactivo, personal
Pero lo fundamental es que exista o institucionalizado y soberano. Es
esa relacin de mando y obediencia total o pleno en cuanto impone una
sin que interesen, a los fines de su obediencia completa para todos los
manifestacin, los factores que de- individuos, sociedades y comunida-
terminan y explican por qu alguien des que se desenvuelven dentro de
manda y otro obedece. la organizacin global. Toda perso-
na, toda sociedad y toda comunidad
El poder poltico es una especie del estn sujetas a las relaciones de man-
gnero que es el poder social. Pero es do y obediencia que genera el poder
mucho ms amplio, intenso e impor- poltico. Como consecuencia, todas
tante que cualesquiera de esos pode- ellas estn subordinadas a la organi-
res sociales o del conjunto de ellos. zacin poltica global.
Cada sociedad o comunidad es titu-
lar de un poder cuya denominacin Es inevitable o inexcusable porque
y alcances dependen de las caracte- nadie puede eludir su aplicacin
rsticas que correspondan a las rela- quedando sujeto a la relacin de
ciones sociales que se concretan en mando y obediencia. Un individuo
su seno. Esta conclusin se extiende no puede dejar de permanecer su-
a toda organizacin o sociedad pol- bordinado al poder de una organiza-
tica global que, como tal, abarca a to- cin poltica global. Podr apartarse
das las restantes sociedades y comu- de cierto grupo familiar, religioso
nidades integradas con su poblacin o de cualquier otro tipo y quedar
y sobre su territorio. El poder de esa al margen del poder social corres-
organizacin global recibe el nombre pondiente. Pero no lo podr hacer
de poder poltico. respecto del poder poltico de la or-
ganizacin global porque, aunque
Si bien el titular de ese poder poltico eludiera el poder de una organiza-
es la organizacin global, la relacin de cin determinada, quedar sujeto

419
PODER PBLICO

al poder de otra organizacin. Esto destinatarios, o sea de la poblacin


como consecuencia de su necesidad estatal, para lograr sus fines y obje-
de convivir. tivos, lo que significa que cuando se
da la oposicin del destinatario del
El poder poltico es dominante por- poder, se habr de vencer, de ser
que se trata de la especie del poder necesario, mediante el empleo de la
que tiene mayor gravitacin social. fuerza, elemento subyacente en el
Es consecuencia de una idea polti- cimiento de la eficacia del poder p-
ca dominante a la cual responde el blico (FERNNDEZ RUIZ, Jorge.
desenvolvimiento de la organizacin Derecho Administrativo y Administra-
global y de todos los grupos sociales cin Pblica. Editorial Porra, Mxi-
que la integran. co, 2006).
Es coactivo debido a que la relacin
de mando y obediencia se impone Poder reformador
obligatoriamente mediante el ejer-
cicio monoplico de la fuerza. La Es una institucin jurdico-poltica,
coaccin, que acompaa el ejercicio que se traduce en un mecanismo en
del poder poltico, anula toda insu- virtud del cual se reforma y se adi-
bordinacin y resistencia con mucha ciona la Constitucin. Si es un atribu-
mayor intensidad y eficacia a la que to de la soberana, entonces el Poder
puede presentarse en el caso de cier- Reformador es un poder inherente al
tos poderes sociales dotados de rela- pueblo, aun cuando es un atributo di-
tiva coactividad. ferente al Poder Constituyente. Tam-
bin es un poder que est por encima
El poder poltico puede ser perso- de los poderes del Estado, es un poder
nal o institucionalizado. En el pri- supraestatal, precisamente para po-
mer caso, la obediencia se manifies- der modificar la Constitucin.
ta frente a una persona con la cual
se identifica la organizacin global Tambin tenemos que destacar que
como consecuencia de la idea polti- el creador del Poder Revisor es el
ca dominante en la sociedad. Debi- Poder Constituyente, ya que el Po-
do a esa idea la identificacin tiene der Reformador ocupa un lugar en la
legitimidad y razonabilidad. Se trata Constitucin. Con lo anterior, tene-
de la identificacin propia de las or- mos una primera idea de lo que es el
ganizaciones globales preestatales Poder Reformador.
(BADENI, Gregorio. Tratado de De-
recho Constitucional. Buenos Aires, Entre las caractersticas ms impor-
2006). tantes del Poder Reformador es que
es un poder supraestatal; es decir,
Poder pblico est por encima de los poderes cons-
tituidos. Otra caracterstica es que es
Capacidad del Estado para impo- un poder que posee una sola funcin,
ner su voluntad, con, sin y an con- que consiste en adicionar y modi-
tra la voluntad concurrente de sus ficar la Constitucin; tambin es un

420
POLTICA

poder de revisin de todas aquellas Polica nacional


reformas y adiciones que contenga la
Constitucin; adems, no es un po- [L]a Constitucin [y las leyes] de-
der permanente, porque nicamente finen nuestro modelo de Polica en
opera cuando va a realizar su funcin el marco de nuestro Estado Social y
reformadora (ACOSTA QUIROZ, Democrtico de Derecho. () [L]as
Enrique. Teora de la Constitucin. Edi- dos funciones bsicas de la Polica;
torial Porra, Mxico, 2005). por un lado la preventiva y, por otro,
la de investigacin del delito bajo la
direccin de los rganos jurisdiccio-
Poliarqua nales competentes. Por la primera,
(En griego: gobierno de muchos), conforme a la Constitucin, la Polica
en la antigedad griega, la poliar- debe: a) garantizar, mantener y res-
qua como Dominacin de centros tablecer el orden interno, b) garan-
de poder ms pequeos (distinta de tizar el cumplimiento de las leyes y
la oligarqua, el gobierno de pocos), la seguridad del patrimonio pblico
no tena un lugar fijo en la tipologa y del privado, c) vigilar y controlar
constitucional clsica (Formas del Es- las fronteras, y d) prestar proteccin
tado). R.A. Dahl (1971) introduce de y ayuda a las personas y a la comuni-
nuevo el concepto, con el fin de de- dad. Por la segunda, la Polica inves-
signar, distinguindolo del sistema tiga y combate la delincuencia (STC
democrtico ideal, sus imperfectas Exp. N 0022-2004-AI, f. j. 43).
aproximaciones en la poltica fcti-
ca emprica. Como regmenes rela- Poltica
tivamente democratizados (aunque
imperfectamente) (Dahl, 1971: 9) las [Segn el] Diccionario de la Real
poliarquas son mejorables democr- Academia () la poltica es la cien-
ticamente en dos direcciones: por un cia o el arte de gobernar y dar leyes
lado, hacia la liberalizacin y/o la y reglamentos para mantener la
discusin pblica, y por otro, hacia la tranquilidad y seguridad pblicas y
inclusin y/o participacin activa de conservar el orden y las buenas cos-
los ciudadanos (DAHL, R.A. 1971: tumbres. O () desde una posicin
Polyarchy, New Haven: YUP, versin tomista () la poltica estara rela-
castellana: La poliarqua: participacin cionada con la actuacin del gober-
y oposicin. Madrid, 1997) // G. nante para la consecucin del bien
Sartori propone adicionalmente una comn y la realizacin de la justicia.
definicin normativa, que concretiza
como poliarqua meritoria, seleccio- En nuestro intento aproximatorio a
nando el dimensionamiento vertical, una definicin de la poltica podra-
descuidado en la Teora de la Demo- mos traer a colacin la de un presti-
cracia por parte de una lite cualitati- gioso terico, Bertrand de Jouvenel,
va como grupo de referencia (SAR- para quien la poltica tendra que
TORI, G. La teora de la democracia. 2 ver con toda actuacin en el seno
vols., Madrid, 1988). de un agregado o grupo tendente a

421
POLTICA DE ESTADO

construir, asegurar o preservar la es- necesidad fundamental tanto social


tabilidad del mismo. y econmica principalmente, por lo
que debe conservarse en forma per-
Pero todos estos intentos de defi- manente, la poltica de defensa por
nir la poltica constituiran a su vez ejemplo, la poltica de vivienda, la
ejemplo de la dificultad que, como poltica de educacin, todas ellas por
hemos visto antes, implica el estudio la importancia crucial que comporta
de lo poltico, de la realidad poltica para un pas, deben ser una poltica
(SOLOZABAL ECHAVARRA, Jos. de Estado y no ser convertida en po-
Una nota sobre el concepto de pol- lticas de gobierno de turno.
tica. En: Revista de Estudios Polticos
(nueva poca) N 42, 1984). // La
poltica es la lucha por el poder. Pero
Poltica pblica
no es lucha ciega, al menos moder- Es un proceso integrador de deci-
namente, pues se halla condicionada siones, acciones, inacciones, acuer-
por intereses morales, por ideologas dos e instrumentos, adelantado por
que conforman una cultura poltica, autoridades pblicas con la partici-
o sea, un mbito que es parte de la pacin eventual de los particulares, y
cultura general. La realidad social es encaminado a solucionar o prevenir
gobernada y orientada por la polti- una situacin definida como proble-
ca en cuanto a vocacin de poder. La mtica.
actividad poltica se diferencia de las
dems funciones sociales en el hecho La poltica pblica hace parte de un
de que sobre la sociedad, la estructu- ambiente determinado del cual se
ra conscientemente y la domina. La nutre y al cual pretende modificar o
unidad social previa al Estado nace mantener (VELSQUEZ GAVILA-
por obra del poder y de la conviven- NES, Ral. Hacia una nueva defini-
cia (FERRERO R., Ral. Ciencia polti- cin del concepto poltica pblica.
ca, teora de Estado y Derecho Constitu- Revista Desafos, Colombia, 2009).
cional. 7 edicin. Editorial JV, Lima,
1986). Polticas nacionales
Poltica de Estado Las polticas nacionales definen
los objetivos prioritarios, los linea-
La poltica de Estado consiste en que mientos, los contenidos principales
un gobierno planifique y ejecute una de las polticas pblicas, los estn-
serie de acciones que trascienda a dares nacionales de cumplimiento y
travs del tiempo sin que se vea afec- la provisin de servicios que deben
tada por otros gobiernos que lo suce- ser alcanzados y supervisados para
dan. En la mayora de casos, la pol- asegurar el normal desarrollo de las
tica de gobierno permanece mientras actividades pblicas y privadas. Las
se encuentra en su periodo guberna- polticas nacionales conforman la po-
mental, mientras la poltica de esta- ltica general de gobierno [] (STC
do tiene la caracterstica de tener una Exp N 00007-2010-PI, f. j. 11).

422
PONDERACIN

Politizacin los gestos, los rumores, los chismes,


etc., sobre todo las declaraciones de
Politizar es una palabra relativa- los polticos de todos los niveles. Es
mente nueva en el castellano. No casi un deporte en el que se pierde
aparece en el Diccionario de la Real el contexto social, las perspectivas
Academia Espaola (edicin de histricas, la discusin de ideas, la
1970). Significa al menos tres cosas: valoracin tica, el anlisis lgico. En
una concentracin excesiva en la po- una palabra, el estudio de fondo es-
ltica a expensas de a las diversas zo- tructurado, fundamentado, estadsti-
nas de la realidad, una concentracin co, comparativo de la poltica. En esa
excesiva en los aspectos ms superfi- variante de la politizacin, la opinin
ciales de la propia poltica y la prime- desplaza al hecho, la ocurrencia al
ra acepcin que consigna el mismo anlisis, la poltica permanece en la
diccionario, en su edicin vigente: espuma de los das, la politizacin se
Dar orientacin y contenido poltico disuelve en politiquera.
a acciones, pensamientos o personas
que, corrientemente, no lo tienen. El tercer significado es ms interesan-
te y complejo. El propio diccionario
El uso primero es evidente en la lo recoge en una segunda acepcin:
prensa, los medios y las redes. Des- inculcara alguien una formacin o
pus de un siglo en que la poltica conciencia poltica. Se trata de un
fue coto privado de los polticos, uso positivo, por ejemplo en el caso
es natural que lleve aos ocupan- de una sociedad aptica o incons-
do amplios espacios de la atencin ciente de sus derechos. Politizar es
nacional. Frente a la poltica, se des- contribuir a su autonoma y su ma-
vanecen las otras esferas de la vida: durez. Pero el uso puede tener tam-
los problemas sociales, los temas de bin una cara negativa. Ocurre se da
la salud y la enfermedad, la ecolo- una orientacin y contenido poltico
ga y la naturaleza, las cuestiones de a acciones, pensamientos o perso-
religin y fe, las manifestaciones del nas cuya naturaleza es, o debera
arte, las letras y el pensamiento, las ser, esencialmente ajena a la poltica
finanzas y los negocios, las inicia- (KRAUSE, Enrique. La politizacin de
tivas, la ciencia y la tecnologa, las todas las cosas. Artculo de especiali-
migraciones, el mundo exterior, casi dad, diciembre, 2012).
todo salvo el deporte y la cultura del
espectculo. El fenmeno empobre- Ponderacin
ce a quienes lo ejercen y lo consu-
men: da con da hay hechos ajenos El modo de resolver los conflictos
a la poltica, ms importantes, influ- entre principios recibe el nombre de
yentes o transcendentes que los he- ponderacin, aunque a veces se ha-
chos polticos. bla tambin de razonabilidad, pro-
porcionalidad o interdiccin de la
Una derivada de esta politizacin arbitrariedad, y su regla constitutiva
puede hallarse en las columnas y puede definise as: Cuanto mayor
comentarios menudos que siguen sea el grado de la no satisfaccin o

423
POPULISMO

de afectacin de un principio, tanto ambos, por ms que inevitablemen-


mayor tiene que ser la importancia te ante cada caso de conflicto sea
de la satisfaccin de otro. La pon- preciso reconocer primaca a uno u
deracin parte, pues, de la igualdad otro (PRIETO SANCHS, Luis. Ob-
de las normas en conficto, dado que, servaciones sobre las antinomias y el
si no fuese as, si existiera un orden criterio de ponderacin. Universidad
jerrquico o de prelacin que se pu- de Castilla-La Mancha. Cuadernos
diera deducir del propio documento de Derecho Pblico).
normativo, la antinomia podra re-
solverse de acuerdo con el criterio Populismo
jerrquico o de especialidad. En pa-
labras del Tribunal Constitucional, Hay quienes consideran el populis-
no se trata de establecer jerarquas mo como un movimiento (a veces to-
de derechos ni prevalencias a priori, cado ideolgicamente), que hace re-
sino de conjugar, desde la situacin ferencia al pueblo, considerado este
jurdica creada, ambos derechos o como un conjunto social homogneo
libertades, ponderando, pesando (Bobbio, 1988: 128).
cada uno de ellos, en su eficacia re-
Otros piensan que el populismo es
cproca.
un movimiento sin ideologa, que
consiste en una desordenada movi-
Por eso, la ponderacin conduce a lizacin de masas, sin brjula doc-
una exigencia de proporcionalidad trinal: una intervencin del pueblo
que implica establecer un orden de emocional y arrebaada, librada a las
preferencia relativo al caso concreto. potencias taumatrgicas del caudillo
Lo caracterstico de la ponderacin para solucionar, a la vuelta de la es-
es que con ella no se logra una res- quina, las necesidades de las masas
puesta vlida para todo supuesto, no esperanzadas (Borja, 1983: 129).
se obtiene, por ejemplo, una conclu-
sin que ordene otorgar preferencia Otros subrayan que el populismo
siempre al deber de mantener las es un reparto complaciente de la
promesas sobre el deber de ayudar riqueza. Un reparto sin produccin.
al prjimo, o a la seguridad pblica Funciona en forma paternalista y
sobre la libertad individual, o a los clientelista mientras haya recursos
derechos civiles sobre los sociales, que repartir. Si no hay posibilidad de
sino que se logra solo una prefe- reparto, el populismo colapsa (Esco-
rencia relativa al caso concreto que var Salom, 1982 b).
no excluye una solucin diferente
en otro caso; se trata, por tanto, de Recogiendo varios de los elementos
una jerarqua mvil que no condu- atrs sealados, podramos definir
ce a la declaracin de invalidez de el Populismo como un movimiento,
uno de los bienes en conflicto, ni a a veces ideolgico, de movilizacin
la formulacin de uno de ellos como de masas urbanas, que se caracte-
excepcin permanente frente al otro, riza por un discurso ligado al pue-
sino a la preservacin abstracta de blo y una distribucin complaciente

424
POTESTAD TRIBUTARIA

(demaggica) de la riqueza, sin equi- del Derecho tal como este es en reali-
valente produccin de ella (NEIRA dad, en lugar de como debe ser. Esto,
FERNNDEZ, Enrique. Populismo, se supone, se sigue de la insistencia
ensayo. ULA, Venezuela). positivista en que la teora del Dere-
cho natural niega la distincin lgica
Positivismo constitucional entre des cripcin y prescripcin y,
en particular, confunde el anlisis
La crisis del positivismo jurdico a del Derecho con su crtica. Este pun-
fines del siglo XIX, tambin signific to de vista puede ser puesto en duda
su renacimiento en las primeras dca- si distinguimos las prescripciones
das del siglo XX, la misma que estuvo relativas al contenido del Derecho de
acompaada de un profundo y largo aquellas relativas a su forma.
debate acerca de la crisis de fin de
siglo de las ciencias jurdico-sociales La interpretacin normativa del posi-
y de las instituciones polticas; as tivismo jurdico evita las discusiones
como, de la revisin absoluta de la puramente semnticas sobre la defini-
Teora del Estado y de la Ciencia Ju- cin de Derecho y sita los desacuer-
rdica, desde diversos presupuestos dos sobre el Derecho en un contexto
gnoseolgicos, pero que finalmente significativo en el que estos anlisis
se impondrn los de carcter exclu- y descripciones en competencia son
sivamente jurdicos. El renacimiento vistos como teniendo cierta conexin
de la doctrina del derecho positivo, la con ideales jurdicos alternativos, elu-
confrontacin con las teoras jurdico diendo as la doble trampa de los des-
sociales y polticas, as como, el de- acuerdos puramente definicionales
bate entre el iuspositivismo y el ius- sobre conceptos jurdicos, por un lado,
naturalismo, encontr en la realidad y de los intercambios de informacin
poltica de la primera mitad del siglo inconcluyentes sobre los diferentes
XX, la prueba aparentemente final de sistemas jurdicos, de otro. Adems
sus postulados. Proceso terico y real de favorecer una mejor comprensin
que adquiri forma y sentido, por vez de las variedades del positivismo ju-
primera, con el desarrollo de la teo- rdico, la lectura normativa del posi-
ra de la Constitucin. En ese sentido, tivismo nos legitima para desviarnos
a continuacin se da cuenta de este de ingratas discusiones como la de los
proceso (LANDA, Csar. Crisis del aspectos definitorios del positivismo
positivismo constitucional. En: Pen- jurdico en s mismo (CAMPBELL,
samiento Constitucional, Ao VI, N 6). Tom. El sentido del positivismo jurdico.
Cuadernos de Filosofa del Derecho
Positivismo jurdico Doxa, Universidad de Alicante, 1989).

La teora del positivismo jurdico


es usualmente conside rada como
Potestad tributaria
analtica, descriptiva y explicativa. La potestad tributaria constituye
El sentido del positivismo jurdico, el poder que tiene el Estado para
desde este punto de vista, es propor- imponer a los particulares el pago
cionar una precisa caracterizacin de los tributos, el cual no puede ser

425
PREMBULO

ejercido de manera discrecional o, decir, la regla general externalizada


dado el caso de forma arbitraria, sino como precedente a partir de un caso
que se encuentra sujeto a una serie concreto se convierte en una regla
de lmites que le son impuestos por preceptiva comn que alcanza a to-
el ordenamiento jurdico, sean estos dos los justiciables y que es oponible
de orden constitucional o legal () frente a los poderes pblicos (ETO
(STC Exp N 033-2004-AI, f. j. 5).// CRUZ, Gerardo. El precedente consti-
La potestad tributaria constituye el tucional vinculante en el Per (Presen-
poder que tiene el Estado para impo- tacin) Editorial Adrus, 2009) // El
ner a los particulares el pago de los precedente vinculante constitucio-
tributos, el cual no puede ser ejerci- nal, a diferencia del precedente judi-
do de manera discrecional o, dado el cial, se cie a un concepto normativo
caso de forma arbitraria, sino que se establecido por el artculo VII del T-
encuentra sujeto a una serie de lmi- tulo Preliminar del Cdigo Procesal
tes que le son impuestos por el orde- Constitucional, y define, sustantiva-
namiento jurdico, sean estos de or- mente, un nivel de vinculatoriedad
den constitucional o legal () (STC del cual el juez no se puede apar-
N 033-2004-AI, f. j. 5). tar, inclusive bajo responsabilidad
funcional en tanto se debe entender
Prembulo como una expresin de fuente nor-
mativa que impone una solucin al
El prembulo es un breve prlogo a caso concreto. En este caso, salvo que
la Constitucin, que tiene fundamen- las circunstancias fcticas del caso
talmente dos objetivos. El primero en discusin no sean similares a la
de ellos apunta a explicitar el funda- previsin normativa del preceden-
mento de la legitimidad del nuevo te vinculante, el juez no puede sino
orden constitucional que se sanciona aplicar el precedente vinculante.
(EKMEKDJIAN, Miguel ngel. Tra-
tado Elemental de Derecho Constitucio- Grndez Castro seala en referencia
nal. Buenos Aires, 2000). al precedente que est expresado en
trminos precisos como reglas pun-
Precedente constitucional tuales y coinciden o deben coincidir,
vinculante con el ncleo de los argumentos de la
decisin. A partir de este concepto,
Un concepto aproximado sobre existe un acercamiento del preceden-
este instituto constitucional, consis- te a la figura permanente de cons-
te que el precedente constitucional truccin de estndares, aproximando
vinculante, es aquella regla jurdi- nuestro sistema continental, tambin
ca expuesta en un caso particular denominado romano germnico o Ci-
y concreto que una corte o tribunal vil Law, al concepto de ejecutorias y
constitucional decide en establecer anlisis de casos que expresa el Com-
como regla general, deviniendo en mon Law, como expresin del derecho
un parmetro normativo, el prece- de la jurisprudencia. En esta idea,
dente constitucional tiene por su nuestro Derecho se acerca cada vez
condicin efecto similar a una ley. Es ms a un Derecho de precedentes.

426
PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE

Magaloni Kerpelcomplementa idea fondo preestablecidas por el propio


sealando: Desde el punto de vis- precedente, sin posibilidad de apar-
ta de los juristas norteamericanos, tamiento del juez bajo responsabili-
el derecho se comprende en movi- dad. Entonces una interrogante aflo-
miento, desde una ptica dinmica. ra con nitidez: si el juez anglosajn,
Los hechos y la realidad son el motor en cuyo sistema naci el precedente,
del cambio, las normas generales son se puede apartar de este en forma
instrumentos dinmicos para resol- justificada, cul es la razn vlida
ver los problemas que la realidad para que el juez constitucional en
plantea. nuestro sistema no se pueda apartar
del precedente, an pudiendo justifi-
Una revisin procedimental de cam- car? Notemos un aspecto: el contexto
po de la realidad del precedente de responsabilidad administrativa
vinculante plantea algunas contro- por no acatamiento del precedente
versias que evidencian preocupa- no nace de la propia legislacin in-
cin: es el precedente vinculante
fraconstitucional, sino del rgano de
un medio, ms que interpretativo,
Control de la Magistratura, decisin
impositivo, que prev una solucin
que luego es reforzada por distin-
forzosa en el caso sujeto a controver-
tos pronunciamientos del Tribunal
sia constitucional? Esta interrogante
Constitucional en sendas decisiones.
surge a propsito del cuestionamien-
to por parte de los jueces del Poder
Mencin aparte merece la cuestin
Judicial respecto a la viabilidad inter-
de si el precedente vinculante afecta
pretativa del precedente vinculante.
la independencia judicial, al impo-
En rigor, an cuando el precedente
ner una solucin forzosa en el caso
constitucional en el sistema anglo-
similar al precedente. En propiedad,
sajn representa un mecanismo de
creemos que ocurre esta afectacin en
verticalidad vastare decisis, y por lo
un nivel de entrada en tanto si bien
tanto, obliga a los jueces de dichos
el precedente goza de autonoma
sistemas, es pertinente precisar que,
en forma excepcional, estos, a travs normativa y constituye fuente de de-
del distinguishing y overruling, se pue- recho desde su insercin en el Cdigo
den apartar del precedente vertical Procesal Constitucional, por otro lado
siempre que exista fundamentacin deberamos aplicar un razonamiento
congruente de las razones por las silogstico; si el juez se puede apartar
cuales se apartan los juzgadores del de la norma va control difuso, pon-
precedente constitucional. deracin de intereses y principio de
proporcionalidad, por qu no po-
Tal atingencia no ocurre con el pre- dra hacerlo respecto del precedente
cedente vinculante en nuestro or- vinculante? Esta cuestin resulta an
denamiento jurdico pues el pre- una situacin sin respuesta (FIGUE-
cedente representa, para el caso ROA GUTARRA, Edwin. El prece-
sustancialmente similar, la impo- dente vinculante. En Jurdica N 358,
sicin de una solucin concreta de Suplemento de El Peruano, 7 de junio
acuerdo a las condiciones de forma y de 2011).

427
PRESCRIPCIN

Prescripcin corresponden a un sistema contribu-


tivo, se concretizan a travs del de-
Medio de adquirir un derecho o libe- recho a la salud, pues es la variacin
rarse de una obligacin por el trascur- del estado de normalidad orgnica
so del tiempo que la ley determina. funcional, tanto fsica como mental,
la que se busca resguardar. Por ello,
Prescripcin extintiva en el Estado recae el deber de ()
garantizar una progresiva y cada vez
El instituto de la prescripcin, cuan- ms consolidada calidad de vida,
do menos en su modalidad extintiva, invirtiendo en la modernizacin y
constituye uno de esos mecanismos el fortalecimiento de todas las ins-
de los que se vale el Derecho para tituciones encargadas de la presta-
afianzar la seguridad jurdica en un cin del servicio de salud, debiendo
determinado ordenamiento. Y es que, para tal efecto adoptar polticas, pla-
en efecto, si por medio de esta insti- nes y programas en ese sentido. Los
tucin se busca que la accin para servicios de salud, por consiguiente,
reclamar un derecho decaiga por la cobran vital importancia en una so-
inercia de su titular aunada al paso ciedad, pues de su existencia y fun-
del tiempo, es claro que tal efecto tie- cionamiento depende no solo el logro
ne por virtud consolidar situacines de mejores niveles de vida para las
jurdicas que, de otra forma, estaran personas que la integran, sino que in-
permanentemente sujetas a contro- cluso en la eficiencia de su prestacin
versias, arbitrariedades y cuestiona- se encuentran en juego la vida y la in-
mientos, lo que impediria eviden- tegridad de los pacientes (STC Exp.
temente el normal desarrollo de las N 00647-2011-PA, f. j. 4).
relaciones sociales (incluyendo, des-
de luego, los intereses de los terceros Principio
de buena fe). La prescripcin por tan-
to, no involucra solo al cerrado crcu- Comencemos por establecer lo
lo de intereses de la persona a quien que significa la palabra principio.
ella favorece, sino tambin al ordena- Valencia Restrepo refiere el origen
miento jurdico visto en su conjunto, etimolgico de principio a la pala-
a cuya estabilidad y predictibilidad bra principium, que podra tener dos
contribuye (ETO CRUZ, Gerardo. acepciones: Una primera, que sig-
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta nifica cabeza de una serie o primer
Jurdica, Lima, 2013). singular de un todo plural, porque
provendra de princeps, principis,
Prestaciones de salud prncipe, como titular o cabeza de
una magistratura. Segn esta acep-
Que el acceso a las prestaciones de cin, los principios del derecho son
salud previsto en el artculo 11 de cabeza de todo ordenamiento o las
la Constitucin constituye una ma- primeras normas del conjunto de las
nifestacin no nica por cierto de mismas. La segunda acepcin sera la
la garanta institucional de la segu- de origen permanente o punto fun-
ridad social. Estas prestaciones, que damental de partida de algo, porque

428
PRINCIPIO ACUSATORIO

principium provendra de princi- estando, por ello, obligado el juez o


pii. Y as, los principios en derecho Tribunal a pronunciarse dentro de
seran normas fundamentales del los trminos del debate, tal y como
sistema normativo, punto de don- han sido formulados por la acusa-
de surgen de modo permanente las cin y la defensa, lo cual a su vez,
dems normas de sistema jurdico. significa en ltima instancia que ha
Valencia Restrepo sostiene que los de existir siempre correlacin entre
principios generales de derecho son la acusacin y el fallo de la sentencia
verdaderas normas que son: fun- (STC 252/2002 de 5-12). Ello es tanto
damentales, taxativas, universales, como el llamado derecho a ser infor-
tpicas, axiolgicas, implcita o ex- mado de la acusacin (STC 225/1997
plcitamente positivas, que precep- de 15-12), derecho que encierra un
tan o regulan cmo y con qu debe contenido normativo complejo (STC
crearse, interpretarse e integrarse el 278/2000 de 27-11 y 182/2001 de 17-9),
ordenamiento, que poseen una na- cuya primera perspectiva consiste en
turaleza filosfica y tambin jurdi- la exigencia constitucional de que el
ca. Parece importante por el objeto acusado tenga conocimiento previo
de nuestra investigacin que nos de la acusacin formulada contra l,
detengamos en la calificacin de los en trminos suficientemente deter-
principios como normas implcita o minados, para poder defenderse de
explcitamente positivas, para la cual ella de manera contradictoria (STC
debemos comprender que aqu por 12/1981 de 10-4; 95/1995 de 19-6 y
positividad entendemos el atributo 302/2000 de 11-12), convirtindo-
especial por el cual ciertas normas se en un instrumento indispensable
son promulgadas por autoridad y para poder ejercitar el derecho de
dotadas de coercibilidad. Entonces defensa, pues mal puede defenderse
los principios sern explcitamente de algo quien no sabe qu hechos en
positivos si son objeto de una expre- concreto se le imputan (STC 11/1992
sa promulgacin por la autoridad, y de 27-1; 36/1996 de 11-3; 19/2000 de
sern implcitamente positivos si son 31-1, 278/2000 de 27-11 y 182/2001
creados por estamentos supraestata- de 17-9).
les como la comunidad o el conglo-
merado social (FORERO, Claudia. La segunda perspectiva del principio
Principios constitucionales. Universi- acusatorio, hace referencia a la ne-
dad de La Sabana, Colombia). cesaria correlacin que ha de existir
entre la acusacin y el fallo, impuesta
Principio acusatorio por el deber de congruencia.

El principio acusatorio est ntima- Nadie puede ser condenado por cosa
mente relacionado con el derecho distinta de la que se le ha acusado y
de defensa y presupone que nadie de la que, por tanto, haya podido de-
puede ser condenado si no se ha for- fenderse, entendindose por cosa en
mulado contra l una acusacin de la este contexto tanto un concreto deve-
que haya tenido oportunidad de de- nir de los acontecimientos, un factum,
fenderse de manera contradictoria, cuando la perspectiva jurdica que

429
PRINCIPIO ACUSATORIO

delimita de un cierto modo ese de- determinar lo que resulta esencial al


venir y relaciona algunos de sus ras- principio acusatorio: que el acusado
gos, ya que el debate contradictorio haya tenido oportunidad cierta de
recae no solo sobre los hechos sino defenderse de una acusacin en un
tambin sobre la calificacin jurdica debate contradictorio con la acusa-
(STC 12/1981 de 10-4; 225/1997 de cin (STC 278/2000 de 27-12).
15-12; 302/2000 de 11-12 y 4/2002 de
14-1). En consecuencia, el pronuncia- De este modo, la adecuada correlacin
miento del Tribunal debe efectuarse entre acusacin y fallo, como garanta
precisamente en los trminos del de- del principio acusatorio, implica que
bate tal como han sido planteados en el juzgador est sometido constitu-
las pretensiones de la acusacin (STC cionalmente a un pronunciamiento
12/1981 de 10-4, 141/1986 de 12-11; por un doble condicionamiento, fc-
11/1992 de 27-1, 36/1996 de 11-3 y tico y jurdico. El condicionamien-
302/2000 de 11-12), no pudiendo el to fctico queda constituido por los
Tribunal apreciar hechos o circuns- hechos que han sido objeto de acu-
tancias que no han sido objeto de sacin; de modo que ningn hecho
consideracin en la misma, ni sobre o acontecimiento que no haya sido
las cuales, por lo tanto, el acusado ha delimitado por la acusacin como ob-
tenido ocasin de defenderse (STC jeto para el ejercicio de la pretensin
205/1989 de 11-12; 95/1995 de 19-6 y punitiva podr ser utilizado para ser
302/2000 de 11-12). subsumido como elemento constitu-
tivo de la responsabilidad penal. El
Ahora bien, tambin ha destacado el rgano judicial, en ltima instancia,
Tribunal Constitucional que la con- no podr incluir en el relato de he-
gruencia solo requiere la identidad chos probados elementos fcticos que
del hecho punible y la homogeneidad sustancialmente varen la acusacin,
de las calificaciones jurdicas (STC ni realizar, consecuentemente, la sub-
104/1986 de 17-7, 225/1997 de 15-12 suncin con ellos. Lgicamente, este
y 174/2001 de 26-7), y que lo decisivo condicionamiento fctico no implica
para que la posible vulneracin del que el juzgador no tenga autonoma
principio acusatorio adquiera rele- suficiente para redactar los hechos
vancia constitucional no es la falta de conforme a su libre apreciacin de la
homogeneidad formal entre el objeto prueba, incluyendo aspectos circuns-
de acusacin y objeto de condena, es tanciales que no muten la esencia de
decir, el ajuste exacto y estricto entre lo que fue objeto de controversia en
los hechos constitutivos de la preten- el debate procesal (STC 302/2000 de
sin penal y los declarados hechos 11-12 y 14/1999 de 22-2). El condi-
probados por el rgano judicial, sino cionamiento jurdico, a su vez, que-
la efectiva constancia de que hubo da constituido por la calificacin que
elementos de hecho que no fueron ni de esos hechos realiza la acusacin.
pudieron ser debatidos plenamente Ahora bien, atendiendo a las pro-
por la defensa lo que exige ponde- pias facultades de pronunciamiento
rar las circunstancias concretas que de oficio que tiene el juzgador penal,
concurren en cada caso para poder por las cuestiones de orden pblico

430
PRINCIPIO DE COHERENCIA NORMATIVA

implicadas en el ejercicio del ius pu- tengan la misma naturaleza porque


niendi, el juez podr condenar por un el hecho que configure los tipos co-
delito distinto al solicitado por la acu- rrespondientes sea sustancialmente
sacin siempre que sea homogneo el mismo (STC 12/1981, 95/1995 y
con l y no implique una pena de su- Auto TC 244/1995) (TENA ARA-
perior gravedad (STC 4/2002 de 14-1 GON, Mara Flix. Manual de Derecho
y 118/2001 de 21-5). Constitucional. Audiencia Provincial
de Cceres, Espaa).
Son delitos o faltas generalmente ho-
mogneos los que constituyan moda- Principio constitucional de
lidades distintas pero cercanas den-
tro de la tipicidad penal, de tal suerte transparencia
que, estando contenidos todos los
El principio de transparencia implica
elementos del segundo tipo en el tipo
que el actuar de la Administracin se
delictivo objeto de la acusacin, no
deje ver como a travs de un cristal.
haya en la condena ningn elemento
Constituye una extensin del princi-
nuevo del que el acusado no haya po-
pio de publicidad el cual supone una
dido defenderse. Debe advertirse que
posicin activa de la Administracin,
aquellos elementos no comprenden
mientras que la transparencia se en-
solo el bien o inters protegido por la
foca en permitir que el poder pblico
norma, sino tambin, obviamente, las
y su accionar se encuentren a la vista
formas de comportamiento respecto
de todos, sin velos ni secretos, en una
de las que se protegen; no bastar que
situacin tanto pasiva como activa:
un elemento esencial constitutivo del
dejar ver y mostrar.
tipo por el que se condena est gen-
ricamente contenido en el tipo por el
que se acusa cuando esta genericidad La doctrina ha considerado que el
sea tal que no posibilite un debate principio de transparencia tiene raz
pleno y frontal acerca de su concu- Constitucional. De esta forma, el ci-
rrencia. En suma, el apartamiento del tado principio deriva del sistema de-
rgano judicial de las calificaciones mocrtico republicano de gobierno, o
propuestas por la acusacin requiere lo que es ms, constituye un elemento
el cumplimiento de dos condiciones: intrnseco a la democracia (ROCCO,
una es la identidad del hecho puni- Mara Elena. El principio de transpa-
ble, de forma que el mismo hecho se- rencia en la gestin administrativa.
alado por la acusacin, que se deba- En: Revista de Derecho Pblico, N 21).
ti en el juicio contradictorio y que se
declar probado en la sentencia cons- Principio de coherencia
tituya el supuesto fctico de la nueva normativa
calificacin. La segunda condicin es
que ambos delitos, el sentado en la Llamo principio de coherencia
sentencia recurrida y el considerado aquel que obliga (normativamen-
como el ms correcto por el Tribunal te con fuerza de deber) al sujeto
ante el que se ha recurrido aquella tico, situado y concreto, a aplicar
decisin sean homogneos, es decir, (subsumir o justificar), de manera

431
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA

semejante por analoga de propor- sistmica del orden jurdico, lo que,


cionalidad, los mismos principios por ende, presume una relacin ar-
prcticos y los mismos criterios uni- mnica entre las normas que lo con-
versales en cada campo, en referen- forman.
cia sistmica, institucional, y en los
que las acciones de los que partici- Ello es as por la necesaria e impres-
pan y cumplen funciones especficas. cindible compenetracin, compati-
Por ejemplo, si se aplica el principio bilidad y conexin axiolgica, ideo-
tico material crtico en el campo lgica y lgica entre los deberes y
econmico-poltico (tal como: De- derechos asignados, adems de las
bes siempre auxiliar al que sufre un competencias y responsabilidades
efecto negativo del orden econmi- establecidas en el plano genrico de
co-poltico vigente, p.e., al obrero las normas de un orden jurdico ()
cuando no le son reconocidos ciertos (STC Exp. N 00005-2003-AI, f. j. 6).
derechos humanos fundamentales
tal como tener siempre los medios Principio de congruencia
suficientes para reproducir su vida
en una constitucin liberal o capita- Solamente a los litigantes les es
lista), para ser coherente ticamente dado delimitar el mbito de la de-
(dentro del horizonte de la propia y manda, de la res in iudicio deducta,
singular trama intersubjetiva), debe sindole vedado al juez la bsqueda
aplicrselo igualmente, de manera de hechos no alegados cuya compro-
analgica proporcional, en el cam- bacin se debe a las partes. Al juez
po prctico familiar (relacin de g- le cabe, solamente, decidir la litis en
nero mujer-varn, padres-hijos, etc.: los lmites en que ella fue puesta y
Debes siempre auxiliar al que sufre de acuerdo con las pruebas produ-
un efecto negativo del orden familiar cidas por los contendiente, ni extra,
vigente; p.e., a la mujer en el machis- ni ultra, ni citra petita (BORGES,
mo o a los hijos en el autoritarismo Marcos Afonso. La congruencia proce-
de una familia patriarcal). sal como regla de una sentencia impar-
cial. Instituto de Derecho Procesal).
Es obligatorio esta coherencia, en- // [D]icho principio procesal forma
tonces, para el sujeto concreto de la parte del contenido constitucional-
accin (ligado inevitablemente por mente protegido del derecho a la mo-
la intersubjetividad a diversas co- tivacin de las decisiones judiciales
munidades sistmicas o institucio- (STC Exp. N 8327-2005-AA/TC, f.
nalizadas), y es la cuestin central j. 5), y que garantiza que el juzgador
en nuestro tiempo de la aparente resuelva cada caso concreto sin omi-
contradiccin entre tica y poltica tir, alterar o exceder las pretensiones
(DUSSEL, Enrique. El principio de co- formuladas por las partes.
herencia (articulacin de los principios
normativos de los diferentes campos Sin embargo, no se trata de un prin-
practicos) UAM-Iz, Mxico, 2002). // cipio absoluto puesto que deber
[El principio de coherencia normati- ser razonablemente ponderado de
va] implica la existencia de la unidad acuerdo con el principio iura novit

432
PRINCIPIO DE DIGNIDAD

curia, el mismo que, por ejemplo, co- Este ajuste a la Constitucin tiene
bra especial relevancia en el marco que darse en forma y contenido.
de los procesos constitucionales. En
efecto, luego del anlisis fctico de La norma general, y las que le siguen
cada caso concreto, el juez constitu- en jerarqua, tienen que crearse por
cional deber conocer el trasfondo o los rganos, con los procedimientos
ncleo de lo solicitado y pronunciar- y siguiendo las formalidades que la
se respecto de l, de conformidad Constitucin establece.
con lo dispuesto en el artculo VIII
Por otra parte, su contenido debe res-
del Ttulo Preliminar del CPConst.,
petar los mnimos positivos o nega-
que establece que el rgano juris-
tivos que la Constitucin establece
diccional competente debe aplicar
(GAMAS TORRUCO, Jos. Teora de
el derecho que corresponda al pro-
la Constitucin. Origen y desarrollo de
ceso, aunque no haya sido invocado
las Constituciones mexicanas. Porra,
por las partes o lo haya sido err-
Mxico, 2001).
neamente. Esta actuacin no repre-
sentar una extralimitacin de las
facultades del juez constitucional, Principio de dignidad
siempre que este proceda de confor-
El principio de dignidad de la perso-
midad con los fines esenciales de los
na humana, valor espiritual y moral
procesos constitucionales, los cuales
inherente a la persona, que se mani-
se orientan a garantizar la vigencia
fiesta singularmente en la autodeter-
efectiva de los fundamentales y el
minacin consciente y responsable
respeto del principio de suprema-
de la propia vida y que lleva consigo
ca jurdica de la Constitucin (ar-
la pretensin de respeto por parte de
tculo II del Ttulo Preliminar del
los dems. Estrechamente relaciona-
CPConst.) (STC Exp. N 07022-
do con el libre desarrollo de la perso-
2006-PA, ff. jj. 9 y 10).
nalidad y los derechos a la integridad
fsica y moral, a la libertad de ideas
Principio de constituciona- y creencias, al honor, a la intimidad
lidad personal y familiar, y a la propia ima-
gen; y que es universal, al no caber
La ley, los actos de aplicacin, eje- ninguna excepcin ni discrimina-
cutivos o judiciales y las normas in- cin, en tanto ha de permanecer in-
dividualizadas que de ella emanan alterado, cualquiera que sea la situa-
deben ajustarse a la Constitucin. cin en que la persona se encuentre
aplicable por igual a los procesados,
El principio de constitucionalidad condenados, absueltos, reo, y por su-
significa que la Constitucin est so- puesto, a los sujetos que nicamente
bre todas las dems normas del siste- hayan sido detenidos por las auto-
ma; que toda ley y todo acto judicial ridades administrativas, sin que esa
o ejecutivo tienen que encontrar su detencin motive una causa penal en
fundamento de validez en la norma su contra, constituyndose de este
suprema. modo, en un mnimo invulnerable

433
PRINCIPIO DE DIRECCIN JUDICIAL DEL PROCESO Y DE IMPULSO DE OFICIO

que todo estatuto jurdico debe ase- jurisdiccin sea resuelto en el menor
gurar, de modo, sean unas u otras las tiempo posible, ms aun si se tiene en
limitaciones que se impongan en el consideracin que son los derechos
disfrute de los derechos individua- fundamentales de la persona los que
les, no conlleven menosprecio para estn juego y requieren de una repa-
la estima que, en cuanto ser humano, racin frente a los agravios.
merece toda persona (Sentenciasde
la Corte Constitucional de Colombia En virtud de tal principio el juez
9576-05, 5605-06, 1389-07, 9112-07, puede adecuar el trmite de los pro-
10285-08). // El principio de digni- cesos constitucionales para que es-
dad irradia en igual magnitud a toda tos sean idneos, rpidos y eficaces
la gama de derechos, ya sean los de- a fin de que puedan cumplir con sus
nominados civiles y polticos, como fines transcendentales. // El prin-
cipio de direccin judicial del proce-
los econmicos, sociales y cultura-
so delega en la figura de juez consti-
les, toda vez que la mxima efica-
tucional el poder-deber de controlar
cia en la valoracin del ser humano
razonablemente la actividad de las
solo puede ser lograda a travs de la
partes, promoviendo la consecucin
proteccin de las distintas gamas de
de los fines del proceso de manera
derechos en forma conjunta y coor-
eficaz y pronta (STC Exp. N 02876-
dinada.
2005, f. j. 23).
Bajo este principio, el Estado no solo
actuar con respeto de la autono- Principio de economa pro-
ma del individuo y de los derechos cesal
fundamentales como lmites para su
intervencin obligaciones de no ha- Se proyecta en tres direcciones al
cer, sino que deber proporcionar, a interior del proceso. Guarda relacin
su vez, los cauces mnimos para que con el ahorro de tiempo, gesto y es-
el propio individuo pueda lograr el fuerzo. Por su propia naturaleza, los
desarrollo de su personalidad y la procesos constitucionales deben lle-
libre eleccin de sus planes de vida varse a cabo en el menor tiempo po-
obligaciones de hacer (STC Exp. sible. Siempre es una de las partes la
N 02945-2003-PA, ff. jj. 19 y 20). que tiene urgencia en la solucin del
conflicto mientras la otra desea que se
alargue el mayor tiempo posible. Dice
Principio de direccin judi- Monroy que: El cumplimiento de los
cial del proceso y de impul- actos con prudencia, es decir, ni tan
so de oficio lento que parezca inmovilidad ni tan
expeditivo que se renuncie al cum-
El juez ya no es como en el siglo XIX, plimiento de formalidades indispen-
un simple notario encargado de pro- sables, es la expresin adecuada de
tocolizar las actuaciones de las par- este principio. Esta es la economa de
tes, sino que su deber es controlar tiempo (VELSQUEZ RAMREZ,
la actuacin de estos teniendo como Ricardo. Manual de Derecho Procesal
objeto que el conflicto sometido a su Constitucional. UIGV, Lima, 2007).

434
PRINCIPIO DE IGUALDAD

Principio de elasticidad de igualdad ante la Ley ha sido siem-


pre uno de los postulados bsicos
Los autores del proyecto del Cdigo del constitucionalismo. Se trata de
Procesal Constitucional sostienen la igualdad de todos los ciudadanos
que segn este principio, las for- ante los derechos y deberes previs-
malidades previstas para los actos tos en el ordenamiento jurdico, no se
procesales deber ser exigidas aten- afirma con ello que todas las personas
diendo a la funcin que estas cum- sean de hecho iguales, sino que deben
plen en el proceso y a la obtencin ser tratadas de igual modo.
de su resultado, a criterio del juez.
Una aplicacin de este principio con- El valor o bien jurdico protegido
sistira, por ejemplo, en la admisin por el principio de igualdad ante la
de una demanda an cuando le falte Ley es la idntica dignidad de todos
la firma de abogado, si el juez con- los ciudadanos, todas las declaracio-
sidera que la necesidad urgente de nes de derecho se han basado siem-
tutela convierte a esta formalidad en pre en la idea de que ninguna vida
un aspecto secundario respecto a la humana vale ms que otra; pero es
necesidad de admitir y dar trmite al sin perjuicio de algunos modestos
proceso constitucional. progresos en los ltimos decenios,
nunca ha dejado de admitirse que
la asignacin de derechos y deberes
Principio de gratuidad pueda variar segn se sea ciudada-
no o extranjero.
Es una excepcin en la medida que
no existe ningn sistema judicial en El primer sentido del principio de
el mundo que sea gratuito en su to- igualdad ante la Ley es que esa ley sea
talidad. // El principio de gratui- la misma para todos y que se aplique
dad, consistente en facilitar a todas segn criterios uniformes. No obstan-
las personas el acceso a los Tribunales te, ya entrado el siglo XX, el principio
en procura de la satisfaccin de sus de igualdad ante la Ley ha ido adqui-
propias pretensiones, sin que las con- riendo otro sentido, que el contenido
diciones personales de ndole econ- de la ley sea igualitario. As, mientras
mica puedan coartar tal derecho, con- que en el primer sentido se trata de
sagrado enla Constitucin Polticaen igualdad ante la Ley o en la aplicacin
su artculo 41 () (Sentencia 1220-90 de la Ley, en el segundo sentido lo de-
Sala Constitucional, Costa Rica). cisivo es la igualdad en la ley o fren-
te al legislador (TENA ARAGN,
Principio de igualdad Mara Flix. Manual de Derecho Cons-
titucional. Audiencia Provincial de
La igualdad de las personas ante el or- Cceres, Espaa). // El principio de
denamiento jurdico y en la aplicacin igualdad no impide al operador del
del mismo es uno de los preceptos derecho determinar, entre las perso-
que han fundado el constitucionalis- nas, distinciones que expresamente
mo moderno. Constituye tanto un obedezcan a las diferencias que las
derecho fundamental como un prin- mismas circunstancias prcticas esta-
cipio constitucional. // El principio blecen de manera indubitable.

435
PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES

Un texto normativo es coherente con Debe primar la ausencia de todo in-


los alcances y el sentido del principio ters en su decisin, que no sea la de
de igualdad cuando, ab initio, su im- la recta aplicacin de la justicia y los
perio regulador se expande a todas principios constitucionales.
las personas en virtud de no acredi-
tar ningn atisbo de discriminacin; Principio de incongruencia
por ende, luego de haber satisfecho
dicha prioridad, adjudica beneficios constitucional
o castigos diferenciadamente, a par- Dadas las incongruencias, contra-
tir de rasgos distintivos relevantes. dicciones, omisiones y deficiencias
() la nocin de igualdad ante la ley que se observan en la Constitucin,
no se rie con la existencia de nor- la interpretacin de sus textos debe
masdiferenciadoras, a condicin de hacerse de manera que sin importar
que se acredite: que en determinados momentos, al-
guno de ellos deje de ser considera-
a) La existencia de distintas situa-
do o que incluso, el intrprete, con
ciones de hecho y, por ende, la
apoyo en un texto de la Constitucin,
relevancia de la diferenciacin;
tenga que optar por prescindir o sa-
b) La acreditacin de una finalidad crificar otra norma fundamental, se
especfica; haga en el grado en que se sacrifi-
quen ciertos principios, que por lla-
c) La existencia derazonabilidad, es marlos de alguna forma, pudieran
decir, su admisibilidad desde la denominrseles fundamentales o de-
perspectiva de los preceptos, valo- terminantes desde el punto de vista
res y principios constitucionales; poltico (GALINDO SIFUENTES,
Ernesto. Interpretacin y argumen-
d) La existencia de proporcionali- tacin constitucional. En: Revista
dad; es decir, que la consecuencia Jurdica, N 65, Poder Judicial del Es-
jurdicadiferenciadorasea arm- tado de Nayarit, 2010).
nica y correspondiente con los su-
puestos de hecho y la finalidad, y, Principio de inmediacin
e) La existencia de racionalidad, Como se sabe, busca el acercamien-
es decir, la coherencia entre los to espontneo del juez a las partes
supuestos de hecho, el medio para recibir de ellas mismas su vi-
empleado y la finalidad que se sin de los intereses en litigio (inme-
persigue (STC Exp. N 0096- diacin subjetiva). Pero tambin el
2006-AA, f. j. 5). principio de inmediacin supone el
contacto directo del juez con todos
Principio de imparcialidad de los instrumentos legales que guar-
los rganos jurisdiccionales dan ntima relacin con el proceso
(inmediacin objetiva) (VELS-
Se desprende de la independencia QUEZ RAMREZ, Ricardo. Manual
de la magistratura constitucional, de Derecho Procesal Constitucional.
siendo una exigencia de la misma. UIGV, Lima, 2007).

436
PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA CONSTITUCIN

Principio de interpretacin // El Lic. Jos Arturo Sierra Gon-


zlez, desarrolla el tema en su obra,
constitucional Derecho Constitucional guatemalteco.
Tambin llamada hermenutica o Es interesante la forma como lo enfo-
exgesis. Es la labor adelantada ca. La supremaca del ordenamiento
por la autoridad de la magistratu- constitucional y su fundamentali-
ra constitucional, de averiguar o dad, en tanto enuncia o preconiza
desentraar el sentido de las reglas asuntos esenciales de la sociedad o
plasmadas en el texto de la Consti- decisiones fundamentales de la vida
tucin Poltica de un Estado, para poltica, sirven de fundamento a otro
cotejarlas con otras normas del de- principio: el de la inviolabilidad de
recho positivo interno, tomando en la Constitucin. La Constitucin es
cuenta la realidad sobre la cual han inviolable, se afirma sentenciosa-
de aplicarse, con objeto de hacer mente. Pero, a pesar del sentido eti-
prevalecer aquellas, como resulta- molgico que se podra desprender
do del principio de la supremaca del trmino, la inviolabilidad no de-
constitucional. Establece los mto- nota que la Constitucin, de manera
dos o sistemas que deben aplicarse alguna, nunca pueda ser vulnerada,
en la interpretacin constitucional contravenida, restringida, descono-
(VELSQUEZ RAMREZ, Ricardo. cida o tergiversada. Tal afirmacin,
Manual de Derecho Procesal Consti- inmediatamente la desmentiran los
tucional, UIGV). // Mediante este acontecimientos histricos que la
axioma o pauta bsica se asigna un sociedad ha tenido que vivir ante
sentido a una ley cuestionada de in- la intencin de algunos polticos de
constitucionalidad, a efectos que ella violar la normativa constitucional.
guarde coherencia y armona con el Se afirma que se encuentra fuera de
plexo del texto fundamental. Dicha la realidad, insostenible e irrealiza-
interpretacin hace que la ley sea bleviolarla. Toda Constitucin, al
conforme a la Constitucin; cabien- igual que cualquier cuerpo normati-
do, para tal efecto, que se reduzca, vo regulador del deber ser, est en la
sustituya o modifique su aplicacin posibilidad de ser contravenida por
para los casos concretos (STC Exp. diversidad de actos del poder pbli-
N 0004-2004-CC, f. j. 3). co y de los propios ciudadanos. Tn-
gase presente que las constituciones
Principio de inviolabilidad surgieron como consecuencia de una
necesidad de ordenar y racionali-
de la Constitucin
zar los poderes del Estado, ante las
Emerge de las reglas de superiori- crecientes extralimitaciones de los
dad y de subordinacin normativa. gobernantes en desmedro de los go-
El respeto de la norma constitucio- bernados. Sin embargo, la previsin
nal se da por parte de las normas normativa, de ninguna manera, evi-
inferiores y por sus respectivos ope- t ni ha evitado las extralimitaciones
radores legislativos, como una segu- del poder del poltico. Y actualmen-
ridad para el mantenimiento de un te, no solo se trata de los distintos po-
Estado Constitucional de Derecho. deres de estado, sino tambin de las

437
PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA

diferentes cmaras econmicas que insalvable prevalece la posterior, ya


ejercer presin al poder estatal, en- que se entender que ha derogado a
tindase como la Cmara del Agro, laanterior. La estructura jerarquiza-
la Cmara de Comercio e Industrial, da tiene una forma piramidal, cuya
gremios profesionales y los propios cspide es la Constitucin, norma
ciudadanos se ven tentados a buscar suprema que se impone a todas las
vulnerar el mandato constitucional dems. El respeto del principio de
(SIERRA GONZLEZ, Jos Arturo. jerarqua es condicin de validez de
Principio de inviolabilidad de la Consti- las normas jurdicas.
tucin. Estudio de especialidad, Gua-
temala). Debe sealarse, en primer lugar, la
subordinacin de las disposiciones
administrativas (normas secunda-
Principio de jerarqua nor- rias o fuentes de la Administracin)
mativa respecto de las emanadas del Poder
Legislativo (normas primarias o asi-
El principio de jerarqua normativa miladas con fuerza de ley), que estn
es un principio estructural esencial a su vez subordinadas a la Constitu-
para dotar al ordenamiento jurdico cin. La situacin de la Constitucin
de seguridad jurdica. Es un prin- en el vrtice de la jerarqua normativa
cipio ordenador bsico que ofrece es indubitada. A continuacin ven-
una gran seguridad jurdica debido dra el estrato de las normas prima-
a su enorme simplicidad. As, basta rias cuya jerarquizacin es, como he-
conocer la forma una disposicin, mos establecido anteriormente, muy
para saber cul es, en principio, su dudosa, pero cuyas diferentes tipo-
posicin y fuerza en el seno del or- logas conducen en ocasiones a un
denamiento. resultado similar al de una cierta je-
rarquizacin. En tercer lugar apare-
La coexistencia de diversas fuentes ce el estrato de las normas secunda-
plantea el problema de su ordena- rias que, este s, es a su vez divisible
cin jerrquica. Segn el principio de en variados estratos jerarquizados
jerarqua normativa, que consagra ya que debe tenerse en cuenta que
el artculo 9.3 de la Constitucin, las a mayor jerarqua del rgano que
normas jurdicas se ordenan jerr- dicta la norma administrativa, co-
quicamente, de forma tal que las de rresponde mayor valor formal de la
inferior rango no pueden contrave- norma dictada (as un reglamento
nir a las superiores, so riesgo de nu- aprobado por el Consejo de Minis-
lidad. Acta entre la Constitucin y tros, a travs de un Real Decreto,
las normas primarias (Ley o normas tiene mayor valor jurdico que una
con fuerza de ley) y entre la Ley y disposicin oficial dictada por un
las normas con fuerza de ley y las Ministro, a travs de una Orden Mi-
normas secundarias (Reglamentos). nisterial) (GARCA RUIZ, Jos Luis
A su vez, las normas que poseen el y GIRN REGUERA, Emilia. El sis-
mismo rango poseen la misma fuerza tema Constitucional de fuentes del De-
normativa y en caso de contradiccin recho. Espaa, 2007).

438
PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Principio de la cosa juzgada jurisdiccin), y por ltimo, 3) Desde


una dimensin o aspecto negativo
El principio de la cosa juzgada es para resaltar que la funcin juris-
una cualidad inherente a las senten- diccional ha de ser la nica ejerci-
cias ejecutoriadas, por la cual aque- tada por los juzgados y tribunales.
llas resultan inmutables, inimpugna- Todo esto merece algn comentario
bles y obligatorias, lo que hace que el (CHOCRN GIRLDEZ, Ana Ma-
asunto sobre el cual ellas deciden no ra. La exclusividad y la unidad jurisdic-
pueda volver a debatirse en el futuro, cionales como principios constituciona-
ni dentro del mismo proceso, ni den- les en el ordenamiento jurdico espaol,
tro de otro entre las mismas partes y Boletn de Derecho Comparado,
que persiga igual objeto. Como insti- UNAM).
tucin, la cosa juzgada responde a la
necesidad social y poltica de asegu-
rar que las controversias llevadas a Principio de la reserva de la
conocimiento de un juez tengan un ley
punto final y definitivo, a partir del
cual la sociedad pueda asumir sin Consiste en que, conforme a la
sobresaltos la decisin as alcanzada, Constitucin, hay materias que solo
destacndose la sustancial importan- pueden ser reguladas por una ley.
cia para la convivencia social al brin- La reglamentacin de las garantas
dar seguridad jurdica, y para el logro individuales solo puede hacerse, sal-
y mantenimiento de un orden justo, vo casos excepcionales, por medio de
que pese a su innegable conveniencia una ley en el sentido formal. Adems,
y gran trascendencia social no tiene en otros preceptos de la Constitucin
carcter absoluto (Corte Constitucio- tambin se establece la necesidad de
nal de Colombia. Menciona la senten- una ley para imponer contribuciones
cia C-1052 de 2001. M. P. Manuel Jos y penas, para organizar la guardia
Cepeda Espinosa). nacional, etc. En todos estos casos la
Constitucin emplea trminos claros,
Principio de la exclusividad y al prevenir que por medio de una ley
se regule la materia, debe entenderse
de la funcin jurisdiccional una ley en el sentido formal, es decir,
Permite la vida en comunidad de expedida por el Poder Legislativo
forma civilizada. Es fundamento de (FRAGA, Gabino. Derecho Administra-
la existencia misma del Estado, como tivo. Editorial Porra, Mxico, 2007).
organizacin jurdica. // La exclusi-
vidad de la jurisdiccin puede abor- Principio de legalidad
darse desde diversas perspectivas:
1) El monopolio estatal de la jurisdic- Toda norma individualizada debe
cin, 2) La atribucin de la potestad ser creada conforme a lo que estable-
jurisdiccional exclusivamente a los ce la norma general. Este principio se
rganos jurisdiccionales (reserva de denomina de legalidad.

439
PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE CONSTITUCIONALIDAD

Los reglamentos deben siempre Principio de presuncin de


ajustarse a la ley. El acto judicial y
el acto administrativo como actos de
constitucionalidad
aplicacin y los actos particulares [S]egn el principio de presun-
deben ajustarse en forma y conte- cin de constitucionalidad, las le-
nido a la ley y a los reglamentos si yes gozan de la presuncin que se
estos existen. encuentran de conformidad con la
Constitucin, hasta que este Tribu-
Asimismo, las sanciones y las apli- nal en ejercicio de su funcin juris-
caciones de los actos coactivos se diccional la declare inconstitucional,
ajustan a lo establecido en las nor- en ese sentido todas las normas que
mas correspondientes (GAMAS emanan del Estado son considera-
TORRUCO, Jos. Teora de la Consti- das constitucionales () (STC Exp.
tucin. Origen y desarrollo de las Cons- N 0033-2007-PI, f. j. 4). // La Pre-
tituciones mexicanas. Porra, Mxico, suncin de Constitucionalidad de la
2001). // El principio de legalidad ley, significa que se ha producido la
constituye una autntica garanta ley, no solo observando el debido
constitucional de los derechos fun- procedimiento formal, sino tambin
damentales de los ciudadanos y un el mandato constitucional de que no
criterio rector en el ejercicio del po- puede ser contraria a su contenido
der punitivo del Estado Democrti- material. La ley as concebida ten-
co. La Constitucin lo consagra en su dr un carcter de erga omnes con
artculo 2, inciso 24, literal d), con el carcter de oponibilidad a todos y
siguiente tenor: Nadie ser procesa- que solamente podr ser afectada
do ni condenado por acto u omisin mediante la intervencin de un tri-
que al tiempo de cometerse no est bunal que declare su inconformidad
previamente calificado en la ley, de con la Constitucin.
manera expresa e inequvoca, como
Llegada la ley al despacho judicial,
infraccin punible; ni sancionado
a consecuencia de un recurso de in-
con pena no prevista en la ley.
constitucionalidad sometido por una
parte afectada o interesada, el juez
Sobre esta base, este Tribunal, en el
o tribunal est en el deber, antes de
Expediente N 0010-2002-AI/TC, ha
examinar la ley impugnada, de ad-
establecido que el principio de le-
vertir que esa ley se encuentra reves-
galidad exige no solo que por ley se tida de la Presuncin de Constitucio-
establezcan los delitos, sino tambin nalidad, por ser el producto de uno
que las conductas prohibidas estn de los poderes del Estado.
claramente delimitadas por la ley,
prohibindose tanto la aplicacin El examen de la ley cuestionada de
por analoga, como tambin el uso de inconstitucionalidad deber iniciarse
clusulas generales e indetermina- a partir de la firme creencia de que
das en la tipificacin de las prohibi- la ley responde al espritu y requi-
ciones (STC Exp. N 2192-2004-PA, sitos establecidos por la norma sus-
ff. jj. 3 y 4). tantiva, de que es conforme a ella y

440
PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD

entonces proceder a interpretar su Este principio es conocido tambin


contenido para luego llegar a la con- como contrato-realidad e implica
clusin jurisdiccional de si est o no que la existencia de una relacin de
afectada de la alegada inconstitucio- trabajo no solo depende de lo que
nalidad. El principio de Suprema- las partes hubieren pactado, sino de
ca de la Constitucin as lo exige. la situacin en que el trabajador se
El juez o tribunal que est llamado encuentra ubicado fcticamente. Es
a conocer de la inconstitucionali- evidente que la aplicacin de las nor-
dad de la ley, mediante el control mas laborales cada vez depende me-
difuso o el concentrado de la Cons- nos de una relacin jurdica subjeti-
titucionalidad de la norma jurdica, va, sino de la situacin objetiva cuya
est en el deber de interpretar, con existencia es independiente del acto
razn y lgica, que el principio de que condiciona su nacimiento.
Supremaca de la Constitucin, le
exige observar, en este caso, que la Por ende, no puede juzgarse la na-
ley que se cuestiona ha sido genera- turaleza de una relacin laboral de
da por el rgano del Estado a quien acuerdo con lo que las partes hubie-
ella misma le otorga la facultad de ren pactado, ya que si las estipula-
legislar para hacer la ley, que consis- ciones consignadas con el contrato
te en elaborar y aprobar la ley. Ley no corresponden a la realidad, care-
que es vlida y eficaz mientras no sea ceran de todo valor. As, en caso de
declarada contraria a la Constitucin. incongruencia se otorga preferencia
Solamente as, se har efectivo el con- a los que se aprecia de los hechos.
trol de la Constitucionalidad de ley y,
cuando por decisin judicial resulte El reconocimiento del principio de
ser declara contraria a la Carta Magna, primaca de realidad como confor-
se habr observado la Supremaca de mante del texto constitucional supo-
la Constitucin, tomando en cuenta ne, salvo prueba en contrario, la exis-
la Presuncin de Constitucionalidad tencia de un vnculo laboral.
de la ley (CAMACHO HIDALGO,
Ignacio. Presuncin de constitucionali- Amrico Pl Rodrguez expone que
dad de la ley. Agosto, 2010). en el caso de discordancia entre lo
que ocurre en la prctica y lo que
surge de los documentos o acuerdos,
Principio de primaca de la debe darse preferencia a lo primero,
realidad es decir a lo que sucede en el trmi-
no de los hechos (GARCA TOMA,
Esta pauta basilar hace referencia a Vctor. Derechos fundamentales. 2
que la autoridad jurisdiccional debe ed. Editorial Adrus, Arequipa, 2013).
hacer predominante la verdad de // El juez debe buscar, en todos
una situacin laboral frente a la mera los casos, la verdad real y aplicar el
consignacin formal. Ergo, lo jurdi- principio de la primaca de la reali-
camente admisible no es lo que pa- dad, definido por el Tribunal Cons-
rece en el contrato de trabajo, sino lo titucional como aquel que aconseja
que acontece en la realidad. que, en caso de discordia entre lo que

441
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

ocurre en la prctica y lo que indi- se identifica con lo razonable, estamos


can los documentos, debe otorgarse ante una de las tcnicas, de legitimidad
preferencia a lo primero; es decir, la de administracin de justicia. // Las
integracin prefiere lo que sucede expresiones principio de razonabili
en el mbito de los hechos y descar- dad y principio de proporcionalidad
tar la proscrita verdad legal (STC indistintamente, pues segn afirma, la
N 2132-2003-AA). diferencia entre estos es ms aparente
que real y que bsicamente solo se en-
Principio de proporcionalidad contrara en su origen.

El principio de proporcionalidad En Europa Continental suele hablar-


es un principio general del derecho se del principio de proporcionali-
expresamente positivizado, cuya sa- dad, en tanto que la expresin prin-
tisfaccin ha de analizarse en cual- cipio de razonabilidad se emplea
quier mbito del derecho. En efecto, especialmente en Estados Unidos.
en nuestro ordenamiento jurdico,
este se halla constitucionalizado en Y su similitud de contenido, se ex-
el ltimo prrafo del artculo 200 de presa en los siguientes trminos:
la Constitucin. En su condicin de
principio, su mbito de proyeccin Hay acuerdo en definir a la
no se circunscribe solo al anlisis del proporcionalidad en sentido am-
acto restrictivo de un derecho bajo un plio como una pres cripcin en
estado de excepcin, pues como lo virtud de la cual toda interven-
dispone dicha disposicin constitu- cin pblica sobre las activida-
cional, ella sirve para analizar cual- des de los ciudadanos ha de ser:
quier acto restrictivo de un atributo a) idnea; b) indispensable; y,
subjetivo de la persona, independien- finalmente, c) proporcionada.
temente de que aquel se haya decla- Cada uno de los tres principios
rado o no. Y las penas, desde luego, que integran la mxima (utilidad,
constituyen actos que limitan y res- necesidad y proporcionalidad
tringen esos derechos de la persona strictu sensu) requiere un juicio o
(STC Exp. N 00010-2002-AI, f. j. 195). anlisis distinto en su aplicacin:
// El Principio de Proporcionalidad el medio ha de ser adecuado en
se ha convertido dentro de nuestro su relacin con el fin; necesario el
sistema jurdico de administracin de ms moderado respecto de todos
justicia, en un mtodo tcnico y valo- los medios igualmente eficaces,
rativo de los derechos fundamentales y proporcionado, en la ecuacin
y constitucionales, en el momento en costos-beneficios y en el respe-
que el juez constitucional tiene la res- to del contenido de los derechos
ponsabilidad de fundamentar y justi- involucrados. El llamado princi-
ficar sus decisiones. pio de razonabilidad no puede
ser desglosado tan claramente en
La proporcionalidad es una nocin subprincipios, aunque estos tres
ntimamente ligada a la justicia, si se juicios que se han mencio nado
trata de un criterio ponderativo, que se encuentran implcitamente en

442
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

el juicio global. Buena prueba // () el principio de proporcio-


de ello lo constituye la jurispru- nalidad, entendido en su acepcin
dencia constitucional argentina, clsica alemana como prohibicin
que de un modo u otro ha anali- de exceso (Untermaverbot), com-
zado la adecuacin, la necesidad prende, en cambio, tres subprinci-
(para rechazar su pertinencia) y pios: idoneidad, necesidad y propor-
la proporcionalidad, al aplicar cionalidad en sentido estricto. Este
el principio de razonabilidad principio constituye el parmetro
(CIANCIARDO, Juan. El principio para examinar la constitucionalidad
de razonabilidad. Editorial baco, de las intervenciones en los derechos
Buenos Aires, 2004). // El Prin- fundamentales. As lo ha adoptado
cipio de proporcionalidad emerge tambin la jurisprudencia de este
de esta forma como un mtodo Colegiado (STC N 00045-2004-PI,
de optimizacin de acuerdo f. j. 27). // 1. Subprincipio de idonei-
con la teora de los principios, en dad o de adecuacin. De acuerdo con
una evaluacin que busca posibi- este subprincipio, toda injerencia en
lidades jurdicas y fcticas de los los derechos fundamentales debe ser
principios y derechos en cues- idnea o capaz para fomentar un ob-
tin (SNCHEZ GIL, Rubn. El jetivo constitucionalmente legtimo.
Principio de Proporcionalidad. Uni- En otros trminos, este subprincipio
versidad Autnoma de Mxico, supone dos cosas: primero, la legiti-
Mxico, 2007). // Junto a estas midad constitucional del objetivo; y,
posiciones que acabamos de pre- segundo, la idoneidad de la medida
sentar, hay quienes sostienen que utilizada. 2. Subprincipio de necesidad.
el principio de proporcionalidad Significa que para que una injerencia
es un elemento del principio de en los derechos fundamentales sea
razonabilidad. As, por ejemplo necesaria, no debe existir ningn otro
seala Bernal Pulido: medio alternativo que revista, por lo
menos, la misma idoneidad para al-
La jurisprudencia colombiana
canzar el objetivo propuesto y que
parece se guir la jurispruden-
cia espaola, segn [la] cual el sea ms benigno con el derecho afec-
principio de proporcionalidad tado. Se trata de una comparacin de
es una parte del test de razo- la medida adoptada con los medios
nabilidad. En esta direccin, alternativos disponibles, y en la cual
la Corte Constitucional ha se- se analiza, por un lado, la idoneidad
alado categricamente en la equivalente o mayor del medio alter-
Sentencia T-015 de 1994 que nativo; y, por otro, su menor grado
el principio de proporcionali- de intervencin en el derecho fun-
dad es un elemento esencial damental. 3. Subprincipio de propor-
del principio de razonabilidad cionalidad stricto sensu. Segn el cual,
(BERNAL PULIDO, Carlos. El de- para que una injerencia en los dere-
recho de los derechos. Universidad chos fundamentales sea legtima, el
Externado de Colombia, reimpre- grado de realizacin del objetivo de
sin, Bogot, 2007). intervencin debe ser, por lo menos,

443
PRINCIPIO DE PROTECCIN ESPECIAL DEL NIO

equivalente o proporcional al grado cuidado que sean necesarios para


de afectacin del derecho fundamen- su bienestar (STC Exp. N 01817-
tal. Se trata, por tanto, de la compara- 2009-PHC, ff. jj. 4-7).
cin de dos intensidades o grados: la
realizacin del fin de la medida exa-
minada y la afectacin del derecho Principio de proteccin in-
fundamental (STC N 00027-2006- tegral del nio
PI, f. j. 73).
[La] proteccin integral del nio,
Principio de proteccin espe- mediante una lectura prospectiva del
artculo 4 de la Constitucin. () ha
cial del nio referido que la tutela permanente
El principio de proteccin especial que con esta disposicin se reconoce
del nio se erige en el Derecho Inter- tiene una base justa en lo que se ha
nacional de los Derechos Humanos sealado como inters superior del
como un principio fundamental. Fue nio y del adolescente, doctrina que
inicialmente enunciado en la Decla- se ha admitido en el mbito jurdico
racin de Ginebra sobre los Derechos como parte del bloque de constitucio-
del Nio, que parte de la premisa de nalidad del mencionado artculo 4,
que los nios son lo mejor que tiene a travs del artculo IX del Ttulo
la humanidad, razn por la cual de- Preliminar del Cdigo de los Nios
ben ser especialmente protegidos. y Adolescentes y, en el espectro in-
ternacional, gracias al principio 2
De una manera ms amplia y preci- de la Declaracin de los Derechos
sa este principio fue reconocido en la del Nio y al artculo 3, inciso 1 de
Declaracin de los Derechos del Nio, la Convencin sobre los Derechos
que en su Principio 2 seala que el del Nio (STC Exp. N 03247-2008-
nio gozar de una proteccin espe- PHC, f. j. 9).
cial y dispondr de oportunidades y
servicios () para que pueda desarro-
llarse fsica, mental, moral, espiritual Principio de publicidad del
y socialmente en forma saludable y proceso
normal, as como en condiciones de
libertad y dignidad. Prohbe la existencia de una justicia
constitucional secreta, de procedi-
Por su parte, el artculo 25.2 de la mientos ocultos, y de fallos sin an-
Declaracin Universal de Derechos tecedentes y motivaciones. // La
Humanos tambin reconoce este publicidad en el sentido procesal es
principio al sealar que la infancia hacer pblico (acceso y lugar) los ac-
tiene derecho a cuidados y asisten- tos del proceso. La publicidad en el
cia especiales. En sentido similar, el proceso otorga la posibilidad a las
artculo 3.1 de la Convencin sobre partes y terceros a que puedan tener
los Derechos del Nio reconoce que acceso al desarrollo del litigio, lo-
los Estados Partes se comprometen grando con su presencia una suerte
a asegurar al nio la proteccin y el de control hacia la responsabilidad

444
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURDICA

profesional de jueces En esta acep- Principio de seguridad jur-


cin la publicidad del proceso puede
dica
existir o bien respecto de las partes o
en relacin con terceros (RIVERA El principio de seguridad jurdica
M., R. Las pruebas en el derecho venezo- exige que la Administracin pue-
lano, civil, penal, oral, agrario, laboral y de cesar un nombramiento interino,
de LOPNNA. Barquisimeto, Venezue- siempre y cuando no sea sustituido
la). // El principio de publicidad por otro interino, sino por el propie-
puede examinarse desde los puntos tario de la plaza, en razn que la figu-
de vista formal y material. ra del interinato constituye una ex-
pectativa futura mientras se ocupa la
Lapublicidad formalconsiste en la po-
plaza, ya sea porque regrese el titular
sibilidad de consultar personalmen-
o se nombre a otra persona, por lo
te, los libros, folios o la base de datos
que automticamente cesa el trmi-
cuando se trata de folios electrnicos,
no que se haba establecido, porque
as como de obtener del Registro P-
el interinato es una situacin provi-
blico de la Propiedad, las constancias
sional y una excepcin a la regla. Los
y certificaciones de los asientos y
interinos que laboran para el Estado
anotaciones.
les corresponde una estabilidad im-
propia que consiste esencialmente en
La publicidad material est concebida
el derecho de no ser arbitrariamente
como los derechos que otorgan la
cesados o separados del cargo, sino
inscripcin, y estos son; la presun-
que su cese debe obedecer a criterios
cin de su existencia o apariencia ju-
legal y constitucionalmente vlidos.
rdica, y la oponibilidad frente a otro
Sentencia 17950-10.
no inscrito (PREZ FERNNDEZ
DEL CARTILLO, Bernardo. Principio De esta manera, elprincipio de segu-
de publicidad. Porra, Mxico, 2007). ridad jurdicaest en la base de todo
ordenamiento, y que se traduce en la
Principio de razonabilidad necesidad de que las situaciones jur-
dicas consumadas no se mantengan
El principio de razonabilidad im- en estado precario todo el tiempo,
plica encontrar justificacin lgica con menoscabo del orden pblico y
en los hechos. conductas y circuns- la paz sociales. Consecuentemente, la
tancias que motivan todo acto discre- prescripcin, como institucin jurdi-
cional de los poderes pblicos. Este ca que viene a dar trmino a las rela-
principio adquiere mayor relevancia ciones jurdicas en virtud de un pla-
en el caso de aquellos supuestos re- zo o trmino determinado, coadyuva
feridos a restringir derechos o, para en esta funcin primordial, en tanto
fines del caso, despojar de las pre- su objetivo primordial es ordenar y
rrogativas que actan como garan- dar seguridad ciertas a las relaciones
tas funcionales para determinados en sociedad. Por eso, no conviene es-
funcionarios pblicos (STC Exp. timular situaciones en las que se ge-
N 0006-2003-AI, f. j. 9) nere inseguridad oincertezaen esas

445
PRINCIPIO DE SEPARACIN DE PODERES

relaciones y, por eso, es un tema fun- garantiza la armona, la paz y la jus-


damental de la organizacin social ticia sociales.
(sentencia de la Corte Constitucional
de Colombia 10176-11).
Principio del inters supe-
Principio de separacin de rior del nio
poderes En esta especial orientacin pro-
El principio de separacin de pode- teccionista se encuentra tambin el
res, recogido en el artculo 43 de la principio del inters superior del
Constitucin, busca asegurar que los nio, que a decir de la Corte IDH, se
poderes constituidos desarrollen sus funda en la dignidad misma del ser
competencias con arreglo al princi- humano, en las caractersticas pro-
pio de correccin funcional; es decir, pias de los nios, y en la necesidad
sin interferir con las competencias de propiciar el desarrollo de estos,
de otros, pero, a su vez, entendiendo con pleno aprovechamiento de sus
que todos ejercen una funcin com- potencialidades as como en la natu-
plementaria en la consolidacin de la raleza y alcances de la Convencin
fuerza normativa de la Constitucin, sobre los Derechos del Nio (STC
como Norma Suprema del Estado Exp. N 01817-2009-PHC, f. j. 8).
(artculos 38, 45 y 51) (STC Exp.
N 00030-2005-PI, f. j. 51).
Principio favorecedor del
Principio de socializacin proceso o pro actione
procesal Este principio consiste en la facul-
Faculta al juez a impedir que las de- tad que tiene el juez de decidir a favor
sigualdades entre las partes no se re- de la admisin de la demanda o de la
fleje al final de un proceso injusto. En continuacin del proceso, en aquellos
tal sentido, el juzgador no queda atado casos en los que tenga una duda razo-
a la actuacin de las etapas procesales nable respecto de su est ante un caso
conforme a la voluntad de las partes, de improcedencia de la demanda o de
porque en muchos casos esta depende conclusin del proceso.
de muchos factores, como la capaci-
dad econmica, la calidad tcnica del Giovanni Priori sostiene con este
abogado que se contrata o la actuacin principio privilegiar el derecho cons-
de pruebas costosas. Todos estos son titucional de acceso a la jurisdiccin
elementos que pueden determinar in- (que es una manifestacin de la tute-
cidiendo de modo determinante en el la jurisdiccional efectiva), antes que
juicio y la decisin final a tomarse. cualquier exigencia formal o cual-
quier otro tipo de barrera que impida
o restrinja dicho acceso. Una clara ex-
Principio del inters pblico
presin de este principio la encontra-
Es de inters pblico o general, por- mos en la regulacin del agotamiento
que persigue la estabilidad del Es- de las vas previas en el proceso de
tado constitucional de derecho y amparo, en el artculo 42 del Cdigo

446
PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA

Procesal Constitucional: El amparo de los procedimientos administra-


solo procede cuando se hayan agota- tivos sancionadores (in dubio pro
do las vas previas. En caso de duda administrado) (SNCHEZ NOCEA,
sobre el agotamiento de la va previas. Miryam. Recursos Humanos y Derecho.
En caso de duda sobre el agotamiento Espaa, 2013). // Hace referencia a
de la va previa se preferir dar tr- la traslacin de la vieja regla del de-
mite a la demanda de amparo (VE- recho romano in dubio pro reo. Nuestra
LSQUEZ RAMREZ, Ricardo. Ma- Constitucin exige la interpretacin
nual de Derecho Procesal Constitucional. favorable al trabajador en caso de
Ediciones Jurdicas, 2008). duda insalvable sobre el sentido de
una norma, vale decir que se acredite
que a pesar de los aportes de las fuen-
Principio in dubio pro ope- tes de interpretacin, la norma devie-
rario ne indubitablemente en un contenido
incierto e indeterminado.
Se trata de un Principio General del
Derecho que se aplica para la interpre- La nocin de duda insalvable debe
tacin de la normativa que rige una ser entendida como aquella que no
relacin laboral concreta. Es decir, una puede ser resuelta por medio de la
vez que se haya determinado qu nor- tcnica hermenutica.
ma se aplica a un contrato de trabajo
(o a un grupo de ellos), si de esa apli- El principio in dubio pro operario ser
cacin derivan dudas o controversias aplicable cuando exista un problema
de interpretacin, la norma se aplicar de asignacin de significado de los
segn aquella interpretacin que sea alcances y contenido de una norma.
ms favorable para el trabajador. Ergo, nace de un conflicto de inter-
pretacin, mas no de integracin
Deriva de la consideracin de que normativa. La nocin de norma
el trabajador es el eslabn ms dbil abarca a la misma Constitucin, los
de la cadena que se crea en torno a la tratados, leyes, los reglamentos, los
relacin de trabajo; y, por tanto, se le convenios colectivos de trabajo, los
otorga una proteccin ms especial, contratos de trabajo, etc. () (STC
casi paternalista. Se trata de garan- Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 21).
tizar el pleno y efectivo disfrute de
los derechos de los trabajadores y es Principio iura novit curia
un criterio de ponderacin cercano
al principio de equidad (Sentencia Bajo el aforismo iura novit curia se
del Tribunal Superior de Justicia de esconden dos usos del conocimiento
Canarias N 2975/2012). Ello expli- judicial del Derecho diversos: como
ca tambin que tenga su reflejo en el presuncin y como principio jurdico
mbito penal (in dubio pro reo, que a ().
grandes rasgos, sera como decir que
cuando las pruebas contra una perso- En el mbito del proceso, la distri-
na no le sealan de forma concluyen- bucin de tareas entre las partes y
te como autor de un delito o falta, no el rgano jurisdiccional se sustenta,
debe ser sancionado) o en el mbito en buena medida, en la presuncin

447
PRINCIPIOS LABORALES CONSTITUCIONALES

de que este ltimo conoce el Dere- Constitucional en su artculo VIII, a


cho aplicable al litigio, circunstancia la luz de la situacin mencionada,
que exime a las primeras de alegar y debe ser entendido como un atributo
probar los materiales jurdicos y que del juez constitucional destinado a lo-
justifica, adems, que el juez no se grar una relacin armnica entre los
encuentre vinculado a las conside- derechos cuya tutela le encomienda
raciones de Derecho que eventual- la Constitucin a travs del Derecho
mente aquellas efecten () Junto Procesal Constitucional y los propios
a esa funcin puramente procesal, valores que consagra la Carta Funda-
el aforismo acta tambin como un mental. El aforismo reza El Tribunal
principio normativo, como un deber conoce el Derecho y, en el mbito de
impuesto a los jueces de resolver los la justicia constitucional, esto supone
litigios utilizando el Derecho, es de- que el Tribunal debe amparar de la
cir, de sujetarse a este , lo que implica mejor manera las pretensiones sobre
conocerlo (el juez debe conocer el violaciones o amenazas a los derechos
Derecho) () Ambas funciones () fundamentales. El Tribunal conoce el
reposan, no obstante, en la misma Derecho supone, en esta sede, la nece-
condicin: que sea posible conocer el sidad de prestar el mejor auxilio de la
Derecho. Solo en ese caso tiene sen- jurisprudencia y del derecho vigente
tido presumir su conocimiento por en aras de salvaguardar, en los mejo-
el juez en el proceso, y, sobre todo, res trminos, las alegaciones de vio-
imponerlo al rgano jurisdiccional laciones a los derechos que las partes
como un deber que va a ser contro- presentan a travs de sus demandas
lado por un Tribunal superior () (STC Exp. N 04080-2004-PC, f. j. 7).
sin que esto suponga confundir su
doble funcin como presuncin y Principios laborales consti-
como principio normativo, es ade-
cuado referirse al aforismo como
tucionales
un principio en sentido amplio. Se Denominase como tales a aquellas
tratara, del mismo modo que el del reglas rectoras que informan la ela-
legislador racional, de lo que ha sido boracin de las normas de carcter
denominado un principio-construc- laboral, amn de servir de fuente de
cin o una regula iuris, es decir, de inspiracin directa o indirecta en la
una elaboracin de la ciencia jurdi- solucin de conflictos, sea mediante
ca que sistematiza el ordenamiento la interpretacin, aplicacin o integra-
jurdico, articula las funciones legis- cin normativas. La relacin laboral
lativa y jurisdiccional y se configura se caracteriza en s misma por la desi-
como un armazn o estructura que gualdad, lo que hace que el empleador
sostiene toda la organizacin jurdi- devenga en la parte fuerte e impo-
ca (QUINTERO MORENO, Rafael. nente y el trabajador en la parte d-
El principio iura novit curia. En: bil e impotente ()
Revista semestral de filosofa prctica.
Universidad de los Andes, Venezue- En efecto, en el campo jurdico sustan-
la, 2006). // El principio iura novit cial el rasgo ms caracterstico de la re-
curia que recoge el Cdigo Procesal lacin de trabajo es la subordinacin y

448
PRINCIPIO NE BIS IN IDEM

los deberes imputables al trabajador; y que sus efectos tiene la misma con-
en el campo jurdico procesal se cons- notacin no dos veces de lo mismo,
tata la capacidad intimidatoria que se nosotros utilizaremos indistintamen-
puede crear para impedir los reclamos te ambos trminos. El principio del
en va litigiosa y la extensin de la ne bis in idem tiene sus orgenes en el
posicin predominante en materia de derecho procesal y se manifiesta en
prueba. Asimismo, en el campo eco- las vertientes material y procesal, el
nmico, la nota ms especfica es que Tribunal Constitucional espaol en
frente a la propiedad del medio de su segunda sentencia, considera pro-
produccin, el trabajador solo puede nunciarse sobre el principio del ne bis
exponer su fuerza de trabajo. in idem en la Sentencia 2/1981 de 30
de enero, cuya importancia no reside
Para hacer frente a ello se afirman los solo en el hecho de ser pionera en re-
principios protectores o de igualacin conocer dicho principio como de re-
compensatoria, por el cual, recono- levancia constitucional, sino tambin
cindose la existencia asimtrica de la en que, intentando ofrecer una visin
relacin laboral, se promueve por la integral de aqul, puso de manifiesto
va constitucional y legal la bsqueda de manera sistematizada una serie de
de un equilibrio entre los sujetos de la elementos que habran de constituir
misma STC N 00008-2005-PI, f. j. 20). la base de toda discusin sobre el ne
bis in idem en el pas ibrico (LIZ-
Principio ne bis in idem RRAGA GUERRA, Vctor. Funda-
mento del ne bis in idem en la potestad
Algunos autores utilizan la nomina- sancionadora de la administracin
cin de non bis in dem, mientras que pblica artculo de Derrecho Penal,
otros optan por la expresin ne bis in 2012). // () el contenido esencial
idem. Se sostiene que entre ambos tr- constitucionalmente protegido del ne
minos existen diferencias en cuanto bis in idem debe identificarse en fun-
a su conceptualizacin. Se define el cin de sus dos dimensiones (formal
ne bis in idem como: Nadie puede ser y material). En tal sentido, sostuvi-
enjuiciado por los mismo hecho que mos que, en su formulacin material,
hayan sido juzgado por resolucin el enunciado segn el cual nadie
firme en un tribunal penal, mientras puede ser castigado dos veces por un
que la definicin de non bis in dem: mismo hecho, expresa la imposibi-
Nadie puede ser juzgado doblemen- lidad de que recaigan dos sanciones
te por un delito. En ese sentido, se sobre el mismo sujeto, por una mis-
entiende que el ne bis in idem tendra ma infraccin, puesto que tal proce-
un mayor alcances, pues se refiere der constituira un exceso del poder
de los mismos hechos, mientras tan- sancionador, contrario a las garan-
to en el non bis in dem los alcances tas propias del Estado de Derecho.
son ms restrictivos, pues solo se re- Su aplicacin, pues, impide que una
fiere a delitos. Cabe sealar, que la persona sea sancionada o castigada
doctrina y la jurisprudencia nacional dos (o ms veces) por una misma in-
e internacional utilizan ambos con- fraccin cuando exista identidad de
ceptos de forma indistinta, en razn sujeto, hecho y fundamento.

449
PRINCIPIO PRO DEBILIS

En su vertiente procesal, tal principio Internacional Privado. Su considera-


significa que nadie pueda ser juzga- cin tendr impacto en la asignacin
do dos veces por los mismos hechos, de jurisdiccin, en la determinacin
es decir, que un mismo hecho no pueda del derecho aplicable en las califica-
ser objeto de dos procesos distintos o, si ciones, ya sea en un caso concreto o
se quiere, que se inicien dos proce- ante la necesidad de establecer un
sos con el mismo objeto. Con ello se marco protectorio para una categora
impide, por un lado, la dualidad de de sujetos (SCHOTZ, Gustavo. El
procedimientos (por ejemplo, uno de favor debilis como principio general del
orden administrativo y otro de orden Derecho Internacional Privado. Univer-
penal) y, por otro, el inicio de un nue- sidad de Salamanca, 2013).
vo proceso en cada uno de esos rde-
nes jurdicos (dos procesos adminis- Principio pro homine
trativos o dos procesos penales con
el mismo objeto, por ejemplo). Desde El principio pro homine es un crite-
esta vertiente, dicho principio presu- rio hermenutico que informa todo
pone la interdiccin de un doble pro- el derecho de los derechos humanos,
ceso penal por la misma conducta. Lo en virtud del cual se debe acudir a la
que pretende es proteger a cualquier norma ms amplia, o a la interpreta-
imputado del riesgo de una nueva cin ms extensiva, cuando se trata
persecucin penal, con abstraccin de reconocer derechos protegidos e,
del grado alcanzado por el procedi- inversamente, a la norma o a la in-
miento, simultnea o sucesiva por la terpretacin ms restringida cuando
misma realidad histrica atribuida. se trata de establecer restricciones
Lo inadmisible es, pues, tanto la re- permanentes al ejercicio de los dere-
peticin del proceso como una doble chos o su suspensin extraordinaria.
condena o el riesgo de afrontarla, lo Este principio coincide con el rasgo
cual se yergue como lmite material fundamental del derecho de los dere-
frente a los mayores poderes de per- chos humanos, esto es, estar siempre
secucin que tiene el Estado, que al a favor del hombre.
ejercer su ius punendi debe tener una
sola oportunidad de persecucin Esta pauta se encuentra consagrada
(STC Exp. N 00174-2006-HC. f. j. 25). positivamente. As, en general, los
instrumentos internacionales de de-
Principio pro debilis rechos humanos establecen que nin-
guna de sus disposiciones autoriza
El favor debilis es un principio de a limitar los derechos protegidos en
aplicacin a todo tipo de relaciones mayor medida de la prevista, a limi-
jurdicas, informndo las y sirvien- tar el goce y ejercicio de cualquier
do de pauta interpretativa. Junto a otro derecho o libertad que pueda es-
las tradicionales aplicaciones en las tar reconocido en otra norma interna-
relaciones laborales, derecho penal, cional o interna en vigor, ni a excluir
proteccin del consumidor o de la o limitar el efecto que puedan pro-
niez, conviene analizar de modo ducir las normas consuetudinarias
general su operatividad en Derecho en materia de derechos humanos

450
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES

(PINTO, Mnica. El principio pro ho- y que su aplicacin, goza de un valor


mine. Criterios de hermenutica y pau- adicional que la hace superar otros
tas para la regulacin de los derechos valores como la legalidad de la pena
humanos. Derechos Humanos, ULP, (Sentencia de la Corte Constitucional
Argentina). // El principio pro ho- de Colombia T-291/06).
minees un principio hermenutico
que al tiempo de informar el derecho
de los derechos humanos en su con-
Principios constitucionales
junto, ordena que deba optarse, ante El principio constitucional es la regla
una pluralidad de normas aplicables, bsica que gua el funcionamiento co-
siempre por aquella normaiusfun- herente y equilibrado de la estructura
damentalque garantice de la manera de la constitucin formal de un Estado
ms efectiva y extensa posible los determinado, sirviendo fundamen-
derechos fundamentales reconoci- talmente para garantizar la vigencia
dos; es decir aquella que despliegue estabilidad y el respeto de la consti-
una mayor eficacia de la norma () tucin (QUISPERT, Ermo. Princi-
(STC Exp. N 20005-2009-AA, f .j. 33). pios constitucionales, artculo jur-
dico, Bolivia, 2006). // Los principios
Principio reformatio in pejus constitucionales forman un conjunto
homogenizado, estableciendo su su-
En sana lgica, es evidente que quien premo valor normativo dentro del or-
recurre una decisin, solo lo hace en denamiento jurdico. Sean principios
los aspectos que le resultan perjudi- constitucionalizados, sean principios
ciales. La situacin del apelante pue- inducidos desde el articulado consti-
de mejorarse, pero nunca hacerse ms tucional, los principios constituciona-
gravosa. Cobra, por supuesto, mayor les participan de la fuerza normativa
vigor esta garanta cuando quiera que de la constitucin en relacin con las
se trate de actuaciones penales, pues restantes normas del ordenamiento
si el apelante es nico frente a una (GARCA CANALES. M. Principios
sentencia de condena, es claro que su generales y Principios constitucionales,
objetivo es lograr que se mejore su si- Revista de Estudios Polticos (Nueva
tuacin disminuyendo la pena, pero poca) Nm. 64. Abril-Junio 1989). //
jams, que se empeore. Por lo dems, Los principios constitucionales son el
este principio, se encuentra ntima- conjunto de postulados o proposicio-
mente ligado con las reglas generales nes de naturaleza deontolgica, que
del recurso, pues aquel supone que se constituyen el ncleo central del sis-
recurra nicamente lo perjudicial, y es tema constitucional, estn dispersos
precisamente, ese agravio, el que de- en la Constitucin de manera expresa
termina el inters para recurrir. y tcita. Se trata de formulaciones
desprovistas de la delimitacin, deta-
Es claro que la naturaleza de la no llamiento preceptivo y precisin que
reforma en peor del apelante nico una norma jurdica pura tiene per se.
constituye una garanta constitucio- Como tales en algunos casos plantean
nal de primera generacin, sujeta al una aplicacin diferida a travs de
amparo por va de accin de tutela, normas de desarrollo constitucional;

451
PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

y en otras influyen en el sistema ju- consuetudinario (TORRES V. Anbal.


rdico a travs de la interpretacin Introduccin al Derecho. Cap. V). // Los
(GARCA TOMA, Vctor. Teora del principios generales del Derecho son
Estado y Derecho Constitucional. Pales- los fundamentales de la misma legis-
tra Ed, Lima, 2005). lacin positiva, que no se encuentran
escritos en ninguna ley, pero que son
Principios de interpretacin presupuestos lgicos necesarios de
las distintas normas legislativas, de
constitucional las cuales en fuerza de la abstraccin
Palomino Manchego define a los prin- deben exclusivamente deducirse
cipios de interpretacin constitucio- (GARCA MAYNEZ, E. Introduccin
nal como aquellos que representan al Estudio del Derecho. Cap. IV). //
la expresin jurdica del conjunto de Los principios generales del Dere-
valoraciones sociales que el poder cho son aquellos que histricamente
constituyente recepciona de la vo- y en forma contingente han inspirado
luntad popular al momento de cons- u orientado una legislacin determi-
truir o elaborar un determinado texto nada. Para la posicin iusnaturalista,
constitucional. la expresin principios generales de
Derecho se refieren a los principios
Asimismo, considera que cumplen universales y eternos de justicia
un rol vertebrador y fundamentador, (MONROY CABRA, M., Introduccin
al sealar que mientras que por el al Derecho. Cap. VI). // Los princi-
primero articulan o dotan de cohe- pios generales del Derecho son de la
rencia a la totalidad de disposiciones doctrina predominante, consiste en
constitucionales, por el segundo pre- ascender, por va de abstraccin, de
siden cualquier proceso interpretati- las disposiciones particulares de la
vo obligando al intrprete a orientar ley a determinaciones cada vez ms
su razonamiento en direccin a lo amplias, identificando con los de
que aquellos pretenden significar Derecho Natural (DEL VECCHIO,
(PALOMINO MANCHEGO, Jos, Principios Generales del Derecho. Cap.
Problemas escogidos de la Constitucin II). // Los principios generales del
peruana de 1993. UNAM, Mxico, Derecho aunque parezca paradjico
2003). al estimar y valorar la palabra Dere-
cho. Es la principalidad y generali-
dad de la lgica, es una frmula su-
Principios generales del prema que rene todas sus esencias
derecho y matices (MANS PUIGARNNRU,
J., Principios Generales del Derecho.
Los principios generales del Dere- Cap. III).
cho son las ideas, postulados ticos,
o criterios fundamentales, bsicos, Principios hermenuticos
positivizados o no, que condicionan
y orientan la creacin, interpretacin La doctrina admite la existencia de
e integracin del ordenamiento jur- principios interpretativos en materia
dico escrito (legal y jurisprudencial) y constitucional, a efectos de orientar y

452
PRINCIPIOS HERMENUTICOS

canalizar el proceso de asignacin y compromiso poltico derivados


alcances de los significados conteni- del pacto social entre fuerzas po-
dos en el texto supremo del Estado. lticas y sociales representadas
Siguiendo en buena parte a Hesse, ante un rgano constituyente.
cabe mencionar ocho: de unidad de Por consiguiente, como bien afir-
la Constitucin, de concordancia ma Stein: El objetivo primario de
prctica, de correccin funcional, de la () interpretacin consiste en
eficacia integradora, de adaptacin, nivelar las discrepancias en la
de constancia, de utilidad y de con- aplicacin de algunas disposicio-
servacin de la ley. nes constitucionales.

a) El principio de unidad de la En suma, las distintas institu-


Constitucin. Plantea la relacin ciones, categoras y conceptos
e interdependencia de los distin- contemplados en el complejo
tos elementos normativos con el constitucional deben ligarse mu-
conjunto de las decisiones funda- tuamente entre s. En ese contexto,
mentales de la Constitucin. Ello no es aplicable una interpretacin
obliga a no aceptar en modo algu- aislada e inconexa. Igualmente,
no la interpretacin insular de una tampoco es admisible la presencia
norma, sino que hace imperativa de normas constitucionales con
una actividad hermenutica con vida autrquica y solitaria.
respecto al conjunto del texto.
b) El principio de concordancia
Luis Huerta Guerrero expone prctica. Plantea que los bie-
que: () la Constitucin debe nes jurdicos consignados en la
entenderse de modo integral y no Constitucin deben ser objeto de
como frmula por compartimien- proteccin y defensa de manera
tos estancos. concomitante, de modo que en la
Stein seala que la esencia de la solucin de un problema poltico-
Constitucin consiste en ser un jurdico todos conserven su iden-
corpus normativo homogneo tidad e indemnidad. Para tal efec-
de la vida poltica y social de una to, se privilegia su ponderacin
determinada colectividad estatal. proporcional, para conseguir que
Por ende, no resulta admisible la se respete el ncleo de cada bien
separacin por ciruga jurdica de en particular.
una norma constitucional de las
dems restantes. En este contexto, la concordancia
prctica solo admite en funcin
Este principio, consignador de la de las circunstancias del caso
relacin e interdependencia nor- la afectacin residual relativa al
mativas, permite resolver un pro- modo, la forma, el lugar o el tiem-
blema crucial en materia consti- po de ejercicio, siempre que exis-
tucional: la existencia de intereses ta razonabilidad y proporcionali-
contrapuestos y de frmulas de dad en la recproca limitacin.

453
PRINCIPIOS POLTICOS CONSTITUCIONALES

c) El principio de correccin funcio- al comps del dinamismo de los


nal. Plantea que el intrprete est tiempos, y que alcance su ptima
impedido para establecer deter- aplicacin.
minaciones que de algn modo
interfieran con las competencias f) El principio de constancia. Las
y funciones que la Constitucin distintas instituciones, categoras
ha asignado a los diferentes rga- y conceptos contemplados en el
nos del Estado. Al respecto, Luis plexo constitucional deben obser-
Huerta Guerrero explica que () varse a la luz de los postulados
el intrprete se ve obligado a res- o proposiciones de naturaleza
petar el marco de distribucin de tico-poltica o tcnico-jurdica
funciones estatales consagrado que proyectan una aplicabilidad
por la Constitucin. En conse- permanente, y se debe restar va-
cuencia, no es admisible que por lor extremo a aquellos que me-
la va hermenutica se restrinjan ramente atiendan a situaciones
o limiten las actividades, come- provisionales.
tidos o misiones de los rganos
g) El principio de utilidad. Los dis-
constitucionales.
tintos instrumentos, categoras y
conceptos previstos en la Consti-
d) El principio de eficacia integra-
tucin deben someterse a una in-
dora. Plantea que la actividad
terpretacin que propenda hacia
hermenutica debe promover,
algo constructivo y conveniente.
reforzar y vigorizar las determi-
naciones poltico-jurdicas que h) El principio de conservacin de
hagan ms operativa y potente la ley. La actividad interpretati-
la unidad axiolgica y teleolgica va exige salar, hasta donde sea
de la Constitucin. razonable, la constitucionalidad
de una ley impugnada, en aras
e) El principio de adaptacin. Las de afirmar la seguridad jurdica
distintas instituciones, categoras y la gobernabilidad del Estado
y conceptos contemplados en el (GARCA TOMA, Vctor. El Tri-
plexo constitucional pueden ser bunal Constitucional, la interpreta-
objeto de variacin en su sentido cin constitucional y las sentencias.
significativo, de conformidad con Anuario de Derecho Penal, 2005).
los cambios o mutaciones que
sufre la realidad poltica del Esta-
do. Es decir, deben ser objeto de Principios polticos consti-
una interpretacin viva para que tucionales
sigan siendo un instrumento efi-
caz para el buen gobierno. Como Los principios polticos constitucio-
refiere Sags, se debe postular nales son aquellos que expresan los
() una adaptacin de la Consti- valores polticos, fundamentales del
tucin a las realidades que le toca Poder Constituyente. Reflejan as la
vivir y resolver. Esto permitir ideologa que sirve de inspiracin a
que la Constitucin se actualice los legisladores constituyentes. Estos

454
PROCEDIMIENTO O PROCESO CONSTITUYENTE

principios, para que se encuentren Procedencia (de los procesos


incorporados en diversos precep-
tos, han significado la concepcin
constitucionales)
ideolgica triunfante de quienes, en Es necesario precisar que la improce-
su momento, fueron los autores del dencia determina, la carencia de re-
documento poltico. Con todo, estos quisitos de fondo mnimos que tienen
principios, en la prctica, tienden a que ver con los presupuestos procesa-
relativizarse segn la correlacin de les y las condiciones de la accin.
fuerza de los diversos actores pol-
ticos que estn en el poder (ETO Los procesos constitucionales proce-
CRUZ, Gerardo. Constitucion y den especficamente cuando se ame-
procesos constitucionales. 1a edicin, nacen o vulneren (acto lesivo) los de-
Adrus, Lima, 2013). rechos constitucionales, por accin u
omisin, por parte de cualquier auto-
ridad, funcionario o persona natural o
Principios procesales jurdica.
Conforme seala Monroy Glvez Nuestro Cdigo Procesal Constitu-
(los principios procesales), sirven cional establece especficamente que
para describir y sustentar la esencia los procesos constitucionales proce-
del proceso. Esta reflexin nos sea- den cuando existe un acto vulnerato-
la un criterio base para la plena apli- rio del derecho constitucional, pero
cacin de los principios procesales en sustentando en que esta afectacin
el curso de la accin. Ellos informan y como se ha mencionado anterior-
guan los actos procedimentales en el mente, sea manifiesta y si se trata
proceso. Constituyen pauta de orien- de una amenaza del derecho consti-
tacin para el juez en la dilucidacin tucional, esta deber ser de eminente
de los actos procesales propios de la realizacin (futura).
controversia. Mas advirtamos que no
solo se trata de una facultad de apli- La procedencia de los procesos cons-
cacin. La doctrina discute el margen titucionales de amparo, hbeas cor-
de imperatividad de su aplicacin pus y hbeas data se encuentran re-
(MONROY GLVEZ, Juan. Introduc- gulados en el artculo 5 (causales de
cin al proceso civil. Tomo I, Temis de improcedencia) y sus incisos conteni-
Belande & Monroy, Santa Fe de Bo- dos, donde se establecen los requisi-
got, 1996). // As seala Peyrano, tos de procedencia que lo demandas
todo ordenamiento adjetivo incluye deben cumplir obligatoriamente,
una norma convalidatoria de la im- para que exista un pronunciamiento
peratividad de los principios (proce- de fondo y la pretensin de tutelar el
sales) que puede conceptualizarse de derecho invocado.
la siguiente manera: dado un vaco o
conflicto normativo, debe buscarse la Procedimiento o proceso
solucin dirimente teniendo en cuen- constituyente
ta el principio procesal respectivo
(PEYRANO, Jorge. El proceso civil. Sobre el mtodo o forma de desa-
Astrea, Buenos Aires, 1978). rrollarse el proceso constituyente y

455
PROCEDIMIENTO O PROCESO CONSTITUYENTE

si existen o no lmites de naturaleza 2) Establecimiento de un sistema de


poltica o jurdica. Otra caracterstica libertades pblicas que permitan
de la legitimidad del poder consti- la participacin poltica de todos
tuyente que afirma o avala la titula- los ciudadanos y la discusin de
ridad del mismo est en relacin al los diversos proyectos de ordena-
proceso. Como afirma Prez Royo, cin futura.
si el resultado final del ejercicio real
y efectivo del poder constituyen- 3) Promulgacin de una legislacin
te ha de ser la construccin jurdica electoral que permita la forma-
de un orden poltico de la igualdad cin de una Asamblea Nacional
y la libertad, no puede dejar de ser Constituyente libremente elegi-
importante que el proceso a travs da. La legislacin debe garanti-
del cual dicho poder constituyente zar que las elecciones sean libres,
se ejerce prefigure en cierta medida competitivas y limpias, es decir,
el resultado final. Por tanto, si el pro- que no se produzca falsificacin
ceso constituyente no es un proceso de la manifestacin de voluntad
democrtico, difcilmente puede ser- de los electores.
lo el resultado final.
4) Constitucin de la Asamblea
En relacin, pues, al proceso cons- Constituyente y elaboracin par-
tituyente podemos sealar que no lamentaria de la Constitucin.
existe o ha habido un proceso consti- El procedimiento tiene que ser
tuyente nico, sino mltiples proce- pblico y contradictorio que per-
sos constituyentes, cada uno con sus mita contrastar ante la opinin
peculiaridades. pblica, en los textos articulados,
los distintos proyectos de textos
La experiencia democrtica de los constitucionales ofertados polti-
procesos constituyentes permite iden- camente al pas en las elecciones
tificar una serie de criterios o fases a constituyentes.
tener en cuenta y por la que tiene que
pasar un autntico proceso constitu- 5) Ratificacin popular en refern-
yente para poder recibir la certifica- dum. Esto quiere decir, que los
cin de ser un proceso legtimo. Los ciudadanos deben pronunciarse
pasos son los siguientes: sobre la interpretacin parlamen-
taria de la voluntad constituyen-
1) Afirmacin inequvoca del nue- te manifestada por ello en las ur-
vo principio de legitimidad. Esto nas, ratificando o no el proyecto
quiere decir que si el poder cons- de constitucin aprobado por la
tituyente se ejercita es porque el Asamblea Constituyente.
antiguo orden poltico y jurdico
de la comunidad ha dejado de ser Como ha sealado Prez Royo en re-
legtimo para la convivencia pac- lacin a las fases tpicas de un pro-
fica entre los ciudadanos. El proce- ceso constituyente democrtico (las
so constituyente debe indicar con cinco vistas anteriormente), cuanto
claridad hacia donde quiere ir. ms se aproxime un concreto modelo

456
PROCESO CONSTITUCIONAL

de proceso constituyente al modelo penal, laboral, administrativo, cons-


descrito ms garantas habr de su titucional, etc., sin embargo, para lle-
legitimidad (PREZ ROYO, Javier. gar a un concepto propio de proceso
Curso de Derecho Constitucional. Mar- constitucional, es importante deter-
cial Pons, Madrid, 2000). minar algunos de sus elementos,
que en la practica se constituyen en
Proceso constitucional condicionantes para su existencia, es
decir perfilan su identidad o natura-
La primera preocupacin que tene- leza permitindole diferenciarse de
mos, referida a precisar el concepto los otros tipos de procesos (RIOJA
de proceso, parte del hecho, que no BERMDEZ, Alexander. Derecho
pocas veces, por no decir la mayora Procesal Constitucional. PUCP). //
de veces, se ha utilizado indistinta- El proceso constitucional represen-
mente para referirse al proceso cons- ta una especie dentro del gnero de
titucional, utilizando las denomina- los procesos judiciales, y se conci-
ciones de accin, recurso, juicio be como aquel mediante el cual un
o garanta. En el Per, por ejemplo, Tribunal Constitucional, aplicando
es comn utilizar la denominacin directamente la Constitucin como
de acciones de garantas constitucio- norma decisoria litis, decide un con-
nales, comprendemos que ella parte flicto en materias de su competen-
por la utilizacin que realiza la Cons- cia. Este proceso, por su trascenden-
titucin de 1993, situacin que se ha cia y por los efectos erga omnes que
generalizado en el lxico jurdico de geralmente tienen las decisiones
los abogados y magistrados. que le ponen trmino, a diferencia
de las comunes que son relativas,
Lo cierto es, que con el avance del de-
debe cumplir, como ningn, con
recho procesal y especficamente con
los requisitos que la Constitucion,
el avance de la teora del proceso, ha
la ley y la doctrina exigen para que
quedado establecido, por as decirlo,
pueda ser calificado como debido
que cuando se habla de proceso, se
(COLOMBO CAMPBELL, Juan. El
trata de un conjunto de actos jurdi-
debido proceso constitucional. UNAM,
cos procesales que estn articulados
Anuario de Derecho Constitucional
entre s de forma coherente, el mis-
Latinoamericano, Mxico, 2004) .//
mo que se desarrolla ante el rgano
[L]os procesos constitucionales se
jurisdiccional competente, aplicando
proponen alcanzar, permiten esta-
las normas jurdicas vigentes, al exis-
tir una pretensin o pretensiones que blecer distinciones entre estos y los
son invocados por los justiciables, en procesos ordinarios, pues ambos
procura de su plena satisfaccin, si- tienen una naturaleza muy distinta.
tuacin que debe conducir a restable- De modo general, este Colegiado
cer la paz social y la justicia. considera pertinente formular tales
distinciones en cuatro niveles: por su
Si bien es cierto, este concepto es finalidad, por el rol del juez, por los
amplio, pues involucra a los diver- principios que orientan los procesos
sos tipos de procesos, llmese civil, constitucionales y por su naturaleza.

457
PROCESO ELECTORAL

Una primera diferencia radica en Proceso electoral


los fines que persiguen ambos tipos
de procesos. En efecto, a diferencia Llamamos proceso electoralal con-
de los procesos constitucionales, los junto de elementos que hacen posi-
procesos ordinarios no tienen como ble la democracia representativa y
objetivo hacer valer el principio de que culmina en la transferencia de
supremaca de la Constitucin, y no la representacin del conjunto de los
siempre persiguen la tutela de dere- ciudadanos de un Estado a favor de
chos fundamentales. los miembros que componen los r-
ganos representativos de ese Estado.
La segunda diferencia estriba en la Estos elementos son: la definicin del
actuacin del juez. En los procesos cuerpo electoral o electorado; la de-
constitucionales, los jueces tienen terminacin del elemento territorial
por razones ms trascendentes que que sirve para dividir a efectos ope-
en los procesos ordinarios el deber rativos al electorado, o circunscrip-
de controlar la actuacin de las par- cin; y, finalmente los sistemas que
tes, a fin de conseguir, dentro de un permiten transformar la representa-
cin en escaos o frmula electoral
plazo razonable, la tutela efectiva de
(GARCA RUIZ, Jos Luis. Introduc-
los derechos fundamentales.
cin al Derecho Constitucional. Univer-
sidad de Cdiz, 2010).
La tercera se fundamenta en los
principios que orientan los proce-
sos constitucionales. Si bien es cierto Proceso poltico
que estos principios, nominalmente, Esta es una expresin que se usa para
son compartidos por ambos tipos de nombrar dos conceptos diferentes:
procesos, es indudable que la exigen- por una parte, alude al hecho de que
cia del cumplimiento de principios la poltica es una realidad en continuo
como de publicidad, economa pro- devenir, un proceso que no se inte-
cesal, socializacin del proceso, im- rrumpe jams, ni de da ni de noche,
pulso oficioso, elasticidad y de favor y en ninguna poca del ao. Por otra
processum o pro actione, es funda- parte, designa al caso especfico, de
mental e ineludible para el cumpli- un determinado accionar poltico, que
miento de los fines de los procesos abarca, por ejemplo, la percepcin de
constitucionales. una necesidad (o el planteamiento de
una demanda), la deliberacin sobre
Finalmente, la cuarta tiene que ver el problema, la toma de decisin, la
con la naturaleza de ambos procesos, instrumentacin de la solucin, su eje-
y que puede enunciarse bsicamente cucin, la percepcin de los resultados
en que, a diferencia de los ordinarios, por parte de sus destinatarios y de la
los constitucionales son procesos de poblacin en general, y su respuesta
tutela de urgencia (STC N 0266- (ARNOLETTO, Eduardo Jorge. Glosa-
2002-AA, f. j. 6). rio de conceptos polticos usuales).

458
PROTOCOLO

Proceso urgente por deudas) se da, como la propia


disposicin constitucional lo sea-
Segn Jorge Peyrano, acaso el ms la, en el caso del incumplimiento de
conspicuo estudioso de la materia, deberes alimentarios, toda vez que,
hay proceso urgente cuando concu- en tales casos, estn de por medio los
rren situaciones que exigen una par- derechos a la vida, la salud y a la in-
ticularmente presta (veloz o expedir- tegridad del alimentista, en cuyo caso
la) respuesta jurisdiccional. el juez competente puede ordenar la
restriccin de la libertad individual
Bajo esta genrica denominacin se del obligado (STC Exp. N 02982-
agrupan, pues, una multiplicad de 2003 PHC, f. j. 2).
procedimientos caracterizados por
reconocer que en su seno el factor
tiempo posee una relevancia superla- Proteccin del nio
tiva, que obliga a reducir la cognicin
y (algunas veces) a postergar la bila- [E]l concepto de proteccin com-
teralidad, con la finalidad de acordar prende no solo las acciones para evi-
una tutela rpida y eficaz (MIDN, tar cualquier perjuicio sobre el desa-
Marcelo. Los procesos urgentes y el rrollo del nio y del adolescente, sino
Derecho Procesal Constitucional. En: tambin la adopcin de medidas que
AA. VV. Tratado de Derecho Procesal permitan su crecimiento como perso-
Constitucional. Tomo I. La Ley, Buenos nas y ciudadanos. De esta forma, en
Aires, 2010). materia de infancia se debe entender
por proteccin el conjunto de medi-
das de amplio espectro que recaen
Propiedad sobre la persona humana, dotada de
Facultad legtima de gozar y dispo- personalidad propia y potencial, que
ner de una cosa con exclusin del por razn de su edad o circunstan-
ajeno arbitrio y de reclamar su devo- cias particulares, requiere de la apli-
lucin cuando se encuentra indebi- cacin de medidas generales o espe-
damente en poder de otro. ciales, que garanticen el logro de su
potencialidad vital y la consolidacin
de las circunstancias mnimas para
Proscripcin de prisin por la construccin de su personalidad,
deudas a partir del conocimiento del otro y
de la necesidad de alcanzar la reali-
[C]uando el artculo 2, 24), literal c,
zacin propia (STC Exp. N 03247-
de la Constitucin () prohbe la pri-
2008-PHC, f. j. 5).
sin por deudas, con ello se garantiza
que las personas no sufran restriccin
de su libertad locomotora por el in- Protocolo
cumplimiento de obligaciones, cuyo
origen se encuentra en relaciones de (Del latn protocollum. Formulario
orden civil (STC Exp. N 02982-2003 de documentos o actos pblicos).
PHC, f. j. 2). // La nica excepcin Actas que reproducen las resolucio-
a dicha regla (prescripcin de prisin nes de una conferencia, asamblea o

459
PROYECTOS DE LEY

Congreso internacional, y por exten- configuran o estn vinculados a una


sin esas mismas resoluciones. // determinada conducta antijurdica;
Etiqueta que debe observarse en las generalmente afectan de derechos,
ceremonias oficiales y en las relacio- los cuales requieren necesariamente
nes internacionales. // Un proto- de este medio para su satisfaccin,
colo tiene las mismas caractersticas restitucin o reconocimiento.
jurdicas que un tratado. En general,
un protocolo enmienda, complemen- Pueblo
ta o aclara un tratado multilateral.
La ventaja de un protocolo es que si El concepto de pueblo es un instru-
bien est vinculado al acuerdo ma- mento muy til en el anlisis tanto de
triz, puede centrarse con mayor de- los escritos polticos, como de la evo-
talle en un aspecto determinado de lucin del pensamiento poltico de
ese acuerdo (Glosario de Derechos Hegel. Se relaciona con problemas tan
Humanos. Colombia, 1998). fundamentales como los lmites a la
libertad, la racionalidad de las consti-
Proyectos de ley tuciones, los fundamentos de la cohe-
sin poltica y social, la naturaleza de
El proyecto de ley es la concretiza- la representacin poltica, etc.
cin de una propuesta de orden legal,
presentada segn las formalidades Es conveniente llamar la atencin
requeridas, por el Poder Legislativo al hecho de que el sustantivo pue-
(Parlamento) y que todava requiere blo en el uso cotidiano puede tener
de estudio y debate para aprobarse o dos connotaciones distintas. As por
ratificarse, segn sea la relevancia o ejemplo, podemos hablar del pueblo
particularidad del contenido del pro- teniendo en mente una unidad pol-
yecto. tica, como es el aforismo la voz del
pueblo es la voz de Dios. Por otra
En nuestra legislacin competente, parte, podemos referirnos a un pue-
encontramos que el proyecto de ley blo e implicar una unidad cultural,
est contenido en el Reglamento del como por ejemplo al hablar de los ju-
Congreso, artculo 67 Las propues- dos como un pueblo, no obstante el
tas o proyectos de ley o de resolucin que hayan estado divididos en mu-
legislativa son instrumentos median- chas tribus. Estas dos dimensiones
te los cuales se ejerce el derecho de de la palabra pueblo han jugado un
iniciativa legislativa y se promueve papel muy importante en la elabora-
el procedimiento legislativo, con la cin de dos teoras dismbolas sobre
finalidad de alcanzar la aprobacin el fundamento de la cohesin social:
de una ley o resolucin legislativa una enfatza los aspectos culturales
por el Congreso. como unificadores de una sociedad
dada; otra enfatiza la funcin de las
Prueba instituciones polticas en la creacin
de una comunidad genuina. La una
La prueba es un medio que origina o considera la identidad de un pueblo
produce, hechos, actos o acciones que expresada a travs del lenguaje, las

460
PUEBLO

tradiciones culturales e histricas, y no por obras o cronologa. Dos nive-


cuando que la otra sintetiza estos ele- les principales sern distinguidos: el
mentos y los ve materializados en las primero explorar las implicaciones
instituciones polticas. Un expositor del concepto de pueblo como una co-
clsico de la primera teora es Her- munidad unida por vnculos histri-
der, mientras que Rousseau puede cos, culturales y polticos y el segundo
ser considerado como el defensor par estudiar el concepto de pueblo como
excellence de la segunda. Hegel fue la base de la representacin poltica.
el heredero de estas dos tradiciones Sin embargo, ser de gran inters no-
tericas y uno de sus anhelos intelec- tar el que estos dos niveles correspon-
tuales fue el llegar a reconciliarlas. den de hecho a otras tantas etapas del
desarrollo intelectual de Hegel (DU-
A la luz de lo anterior, convendr or- RN, Esperanza. Nacin y Estado:
ganizar nuestra discusin del concep- El concepto de pueblo en Hegel. En:
to de pueblo en Hegel analticamente Revista Dialctica N 7).

461
R
Racionalidad las resoluciones judiciales. Argumenta-
cin Jurdica, Mxico).
La racionalidad en el Derecho es
una presuposicin fundamental de Racismo
nuestra forma de vida, de manera tal
que si bien se requiere que los orde- Doctrina segn la cual ciertas razas
namientos legales y previsiones ju- humanas son superiores a las dems y
rdicas sean vlidamente aceptables tienen derecho a prevalecer sobre ellas.
en el mbito legal, porque se renen
los requisitos formales y de fondo, de Radicalismo
legitimidad y legalidad, es necesario
que sean tambin admisibles por los En lapoltica, elradicalismoes una
sujetos a los que van dirigidos, para doctrina reformista que busca un
lo cual se precisa que sean congruen- cambio. Esta tendencia surgi como
tes con conductas verificadas en el una variante de centro-izquierda den-
mundo real y tengan un componen- tro delliberalismo.
te lgico que las vuelva admisibles y
comprensibles en un orden preesta- Rango de ley
blecido, vlido para un conglomera-
do humano, ubicados en un tiempo [E]l concepto de rango de ley, alude a
y lugar determinados, a fin de evitar que las fuentes a las que se ha califi-
subjetividades o inclinaciones parti- cado como tales, se ubican en el orde-
darias, y que pueda ser constatable namiento en el grado inmediatamente
su contenido a travs de un juicio de inferior al que ocupa la Constitucin
razn, de forma tal que pueda dis- () (RTC Exp. N 00018-2009-PI,
tinguirse lo bueno o malo que pueda f. j. 6). // [E]l concepto de rango
contener (juicio moral), as como lo de ley, alude a que las fuentes a las
verdadero o falso (juicio de verosi- que se ha calificado como tales, se
militud), derivado de presupuestos ubican en el ordenamiento en el gra-
consensuados sobre esos trminos do inmediatamente inferior al que
(GONZLEZ HERNNDEZ, Susa- ocupa la Constitucin () (RTC
na. La racionalidad y la razonabilidad en N 00018-2009-PI, f. j. 6).

463
RATIO DECIDENDI

Ratio decidendi artculo, Lima, 2011). // [E]l re-


chazo liminar es una opcin proce-
Razn para decidir, razn suficiente, sal a la que solo cabe acudir cuando
motivacin principal en la sentencia. no existe ningn margen de duda o
(arch. UNAM). discusin en torno a la presencia o
configuracin de una determinada
Realidad constitucional causal de improcedencia () (STC
Exp. N 06111-2009-PA, f. j. 3).
Denominacion que algunos consti-
tucionalistas utilizan para referirse a Recurrir
la vigencia de la Constitucin, como
tambin a los efectos que surten de Acudir a un juez o autoridad con una
la vigencia de la Constitucion y su demanda o peticin. Entablar recur-
concrecin en una determinada so- so contra una resolucin.
ciedad.
Recurso de apelacin
Rechazo liminar Es un recurso que tiene por finali-
dad materializar el derecho a la plu-
El rechazo de plano (rechazo limi- ralidad de instancias. Este tipo de re-
nar oin limine) de una demanda es curso proceder frente a los autos y
la facultad que tienen los jueces para sentencias, pues en estos se deciden
declarar su improcedencia sin nece- y por lo tanto se motiva a alguna
sidad de correr traslado de la misma cuestin necesaria para dar validez
a la otra parte, luego de evaluar que a una relacin procesal, un medio
resulta manifiestamente improce- de prueba o la solucin de una pre-
dente y que no corresponde que la tensin.
materia planteada sea vista a travs
del proceso judicial que se buscaba Establecida la validez de la relacin
iniciar, sin perjuicio de acudirse a jurdico-procesal y concluida todas
otro. Sobre el rechazo de plano de la las etapas del proceso, se emitir la
demanda, mencin especial merecen sentencia del juez de primer grado
los casos donde el Tribunal Cons- que resuelve el conflicto de intereses
titucional identifica su incorrecta o incertidumbre jurdica de naturale-
aplicacin, pero sin decidir final- za iusfundamental presentada entre
mente que sea admitida a trmite, las partes, dicha decisin, depen-
sino emitiendo un pronunciamiento diendo de la voluntad de las partes
sobre el fondo de la controversia. procesales, resulta una solucin rela-
No se trata de una regla general y tiva en s misma, mientras las partes
el Tribunal ha precisado que para no expresan su voluntad de forma
que ello ocurra deben evaluarse di- tcita o expresa de satisfaccin del
versos aspectos (HUERTA GUE- conflicto o de solicitar la revisin del
RRERO, Luis Alberto. Una excepcin mismo por otra autoridad. Es all
del Tribunal Constitucional para ver el donde surge el marco etiolgico de
tema de fondo en vez de enviar el hbeas la apelacin, teniendo la posibilidad
data a foja cero, Suma Ciudadana, ambas partes en virtud del ejercicio

464
RECURSOS EXCEPCIONALES (PROCESO CONSTITUCIONAL)

de su derecho a la pluralidad de ins- Recurso de reposicin


tancias, de cuestionar aquello que es-
timan les agravia de la decisin del a Es un tipo de recurso procesal, el cual
quo (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado se interpone contra decretos y autos
del proceso de amparo. Gaceta Jurdica, cuando existe un cuestionamiento so-
Lima, 2013). bre estos. Debe precisarse que este re-
curso debe recurrir, dentro del mbito
de las resoluciones de mero trmite.
Recurso de queja
Al conocer el recurso de queja, este Nuestro Cdigo Procesal Constitu-
Colegiado solo est facultado para cional reconoce la interposicin del
revisar las posibles irregularidades recurso de reposicin en el artculo
que pudieran cometerse al expedir 121 Contra los decretos y autos que
el auto que resuelve el recurso de dicte el Tribunal, solo procede, en su
agravio constitucional, no siendo de caso, el recurso de reposicin ante el
su competencia, dentro del mismo propio Tribunal. El recurso puede
interponerse en el plazo de tres das
recurso, examinar las resoluciones
a contar desde su notificacin. Se re-
emitidas en etapas previas ni poste-
suelve en los dos das siguientes.
riores a la antes sealada.

Que, asimismo, cabe precisar que, Recursos naturales


a travs del recurso de queja, este
Tribunal solo procede a realizar una Los recursos naturales pueden defi-
verificacin del aspecto formal de la nirse como el conjunto de elementos
resolucin que deniega el recurso de que brinda la naturaleza para satis-
agravio constitucional, esto es, que facer las necesidades humanas, en
haya sido interpuesto por el deman- particular, y las biolgicas, en gene-
dante dentro del plazo de ley y que ral. Representan aquella parte de la
la resolucin materia de impugna- naturaleza que tiene alguna utilidad
cin constituya una denegatoria, en actual o potencial para el hombre. En
segunda instancia, de un proceso otras palabras, son los elementos na-
constitucional en trmite conforme turales que el ser humano aprovecha
para satisfacer sus necesidades mate-
lo dispone el artculo 18 del Cdigo
riales o espirituales; vale decir, que
Procesal Constitucional o en su fase
gozan de aptitud para generar algn
de ejecucin, de conformidad con lo
tipo de provecho y bienestar ()
dispuesto por las RTC N 168-20007-
(STC Exp N 0048-2004-AI, f. j. 28).
Q/TC, complementada por la STC
Exp. N 0004-2009-PA/TC, y la RTC
N 201-2007-Q/TC; por lo que, en su Recursos excepcionales (pro-
tramitacin, no procede emitir pro- ceso constitucional)
nunciamiento alguno sobre el fondo
de la materia (RTC N 00002-2013-Q, Se encuentran los recursos excep-
ff. jj. 2 y 3). cionales, es decir, aquellos que se

465
RECURSOS EXTRAORDINARIOS (PROCESO CONSTITUCIONAL)

interponen contra resoluciones judi- Segn el artculo 384 del Cdigo


ciales firmes y con calidad de cosa Procesal Civil, la casacin tiene por
juzgada. La doctrina reconoce al re- fines esenciales la correcta aplicacin
curso de revisin como uno de los e interpretacin del Derecho objetivo
pocos en esta categora, ya que la y la unificacin de la jurisprudencia
naturaleza de este medio es la de no emitida por la Corte Suprema.
cuestionar la validez de las senten-
cias, sino examinar las circunstancias Regresando al proceso constitucio-
que no han sido tomadas en cuenta nal, el nico recurso que rene esta
por el juzgador, y ver si a raz de es- cualidad es el RAC, puesto que no
tas la sentencia debe rescindirse por procede contra cualquier resolucin;
ser manifiestamente injusta, dando vale decir, tan solo procede cuando
lugar, por consiguiente, a una revi- existe una denegatoria en segunda
sin independiente al proceso, cuya instancia. nicamente el demandan-
finalidad es rescindir sentencias con- te puede llegar al grado constitucio-
denatorias firmes e injustas (TAS- nal, nunca el demandado. Por tal ra-
SARA ZEVALLOS, Vanessa. La zn, no es ilgico que en el pasado
procedencia excepcional del recurso se haya llamado recurso extraordi-
de agravio constitucional. En: Ge- nario al RAC, toda vez que esta es
rardo Eto Cruz (coordinador). Algu- su naturaleza, aunque ahora se le ha
nos casos paradigmticos en la jurispru- dotado de una denominacin espec-
dencia constitucional. Tomo II. Centro fica, lo cual configura un importante
de Estudios Constitucionales del TC, avance normativo (TASSARA ZE-
Lima, 2014). VALLOS, Vanessa. La procedencia
excepcional del recurso de agravio
constitucional. En: Gerardo Eto
Recursos extraordinarios (pro- Cruz (coordinador). Algunos casos
ceso constitucional) paradigmticos en la jurisprudencia
constitucional. Tomo II. Centro de
Frente a los ordinarios, los recursos
Estudios Constitucionales del TC,
extraordinarios son aquellos que exi-
Lima, 2014).
gen motivos taxativos para su inter-
posicin. Limitan las facultades del
tribunal ad quem. Proceden solo ter- Recursos ordinarios (Proce-
minado el trmite ordinario y contra so constitucional)
determinadas resoluciones.
Estos recursos son aquellos que no
El ejemplo ms claro de esto es el re- exigen causas especficas para su ad-
curso de casacin que procede ni- misin y, adems, no limitan los po-
camente en caso de vicios procedi- deres de los tribunales ad quem; es
mentales y que comportan un cierto decir, se protegen normalmente en el
razonamiento de margen procesal proceso y, para su interposicin, no
civil, en el anlisis de errores de de- necesitan motivos determinados por
recho material sustantivo o formal ley. Entre ellos encontramos la apela-
procesal. cin, la queja y la reposicin.

466
REFORMA CONSTITUCIONAL

Respecto a la primera, cabe mencionar Referndum


que el artculo 18 del CPConst. hace
referencia indirecta a la misma cuan- Consiste en la consulta hecha al pue-
do seala que el RAC procede contra blo para que, mediante votacin, se
la resolucin de segundo grado. Ms pronuncie a favor o en contra de de-
claro an resulta lo dispuesto por el terminadas decisiones o propuestas
artculo 35 respecto al hbeas corpus polticas. Esta institucin suele califi-
y el artculo 57 respecto al amparo (y carse como expresin de democracia
por supletoriedad, al cumplimiento y directa, por cuanto es el ciudadano el
al hbeas data), en los cuales se resal- que hace valer su opinin en el pro-
ta la existencia de apelacin en estos ceso de toma de decisiones. El refe-
procesos, siempre y cuando sea reali- rndum evoca la figura del plebiscito.
zado en el plazo previsto. Existe diferencia entre ambas formas
de consulta. La teora ha dicho, con
El recurso de queja tambin se en- fundamento en la historia, que el re-
cuentra previsto en el CPConst. Espe- ferndum se convoca para ratificar las
cficamente, en el artculo 19 se desa- decisiones del gobierno por ejemplo,
rrolla la posibilidad de presentar este para ratificar o no ratificar la aproba-
recurso contra la resolucin denegato- cin de una ley hecha y votada por el
ria del RAC (TASSARA ZEVALLOS, Congreso, en tanto que el plebiscito
Vanessa. La procedencia excepcional es una consulta hecha con la finalidad
del recurso de agravio constitucio- de que el pueblo vote a favor o en con-
nal. En: Gerardo Eto Cruz (coordina- tra de autorizar al gobernante a rea-
dor). Algunos casos paradigmticos en la lizar tal o cual accin por ejemplo,
jurisprudencia constitucional. Tomo II. pedir al pueblo si aprueba o no que se
Centro de Estudios Constitucionales convoque a una Asamblea Constitu-
del TC, Lima, 2014). yente (BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. Constitucin de 1993. Anlisis
Recusacin Comparado. Lima, 1999).

Junto con la excusacin constituye el


par de situaciones frente a las cuales
Reforma constitucional
un funcionario o agente de la admi- La reforma constitucional se ubica
nistracin se sustrae a s mismo o dentro de lo que la doctrina ha de-
lo sustrae la ley de intervenir en un nominado como garantas constitu-
determinado asunto a pesar de ser cionales, entendidas estas como las
competente para conocer de l y re- garantas de la Constitucin o como
solverlo. los mecanismos que la propia cons-
titucin se da a s misma, con el fin de
Reeleccin asegurar su primaca respecto de las de-
ms normas del ordenamiento jurdico.
Segunda o posterior eleccin de al- En tal sentido, las garantas son la re-
guien (autoridad poltica) para el forma de la Constitucin y el control
mismo puesto o cargo que vena de constitucionalidad. Es a travs de
desempeando. estas garantas que la Constitucin

467
REFORMA PARCIAL

se ha podido afirmar como norma (ARAGN REYES, Manuel. Refor-


jurdica. Como nos recuerda Prez ma constitucional. En: Temas bsicos
Royo, las garantas constitucionales de Derecho Constitucional).
son las instituciones a travs de las
cuales se produce el trnsito de la Rgimen democrtico
Constitucin exclusivamente poltica
a la Constitucin norma jurdica, y Es uno en el cual el acceso a las prin-
tambin, del Derecho Poltico al De- cipales posiciones gubernamentales
recho Constitucional. Las garantas (con la excepcin del Poder Judicial,
constitucionales son esenciales para FF.AA. y eventualmente los bancos
definir a la Constitucin como norma centrales) se determina mediante
jurdica (PREZ ROYO, Javier. Cur- elecciones limpias: aquellas que son
so de Derecho). // Las garantas de la competitivas, libres, igualitarias, de-
Constitucin se refieren pues, como cisivas e inclusivas. Si las elecciones
ha dicho Cruz Villaln, a una serie de son competitivas, los individuos en-
institutos a los que se atribuye la fun- frentan por lo menos seis opciones:
cin especfica y exclusiva de defensa votar por el partido A; votar por el
del orden constitucional. La Consti- partido B; no votar; votar en blanco;
tucin es un ser en el tiempo, es de- emitir un voto anulable; y adoptar
cir, es un documento que no se limita algn procedimiento al azar que de-
a estructurar un proyecto de orden termine cul de las opciones previas
poltico y jurdico de una comunidad ser la adoptada. Asimismo, los par-
poltica de forma atemporal, sino que tidos que compiten (al menos dos)
asume la posibilidad de su propia re- deben tener posibilidad razonable
forma, incorporando la regulacin de que sus posiciones sean conoci-
de esta como parte integrante de la das por todos los votantes. Para ser
misma (CRUZ VILLALN, Pedro. una opcin real, la eleccin debe ser
Estados excepcionales y suspensin de tambin libre (es decir, que ciudada-
garantas. Editorial Tecnos, Espaa, nos no sean coercionados). Para que
1984). la eleccin sea igualitaria, cada voto
debe ser contado igualitariamente
y sin fraude. Finalmente, las elec-
Reforma parcial
ciones deben ser decisivas en varios
Cada ordenamiento jurdico o, mejor sentidos. Primero, aquellos que re-
dicho, cada Constitucin determina sulten ganadores logren ocupar las
los lmites a los que debe sujetarse respectivas posiciones gubernamen-
una reforma constitucional. A nivel tales. Segundo, que los funcionarios
de doctrina constitucional se suele electos puedan efectivamente tomar
hablar de una diversidad de lmites decisiones vinculantes en un marco
que operan en la reforma. En ese sen- legal democrtico/constitucional. Ter-
tido, Aragn Reyes habla de lmites cero, que los funcionarios elegidos fi-
temporales, lmites circunstanciales, nalicen sus mandatos de acuerdo a los
lmites formales, lmites materia- plazos o bajo las condiciones estipula-
les y lmites materiales implcitos das en dicho marco legal.

468
RGIMEN PARLAMENTARIO

Estas elecciones son institucionaliza- monopolstica, sin lmites ni control,


das: todos los actores saben con an- ya sea que lo realice una persona o
telacin los plazos establecidos para un grupo de personas. Sin embargo,
las prximas elecciones, que adems existen diferencias entre los distintos
sern similares. Adems, las elec- tipos de regmenes no democrticos.
ciones estn rodeadas de libertades En este manual se considerarn ni-
polticas. De acuerdo a Robert Dahl, camente al totalitarismo y al auto-
las libertades polticas relevantes son ritarismo de entre los regmenes no
las de expresin, asociacin, acceso democrticos, por ser el marco con-
a la informacin de carcter plura- ceptual mayormente utilizado en el
lista. Las elecciones bajo un rgimen mundo para clasificar los sistemas
democrtico tambin son inclusivas: polticos contemporneos (Centro
todos los adultos que satisfacen el de Capacitacin Judicial Electoral.
criterio de nacionalidad tienen dere- Rgimen democrtico. Mxico, 2011).
cho a participar de dichas elecciones.
Las elecciones implican derechos po-
sitivos de participacin (derecho a
Rgimen parlamentario
elegir, a ser elegido y a ocupar algn El perfil definitivo de un rgimen
cargo en la burocracia estatal). Un r- parlamentario responde a los siguien-
gimen democrtico incluye eleccio- tes caracteres fundamentales:
nes que son limpias e institucionali-
zadas, as como tambin una apuesta 1. Existencia de un rgano llamado
universalista, institucionalizada e Parlamento, que es el rgano que
inclusiva, y un sistema legal que san- incorpora la legitimacin poltica
ciona y respalda los derechos y liber- al representar a la soberana po-
tades incluidas en la definicin del pular y que ejerce el poder legisla-
rgimen democrtico (CAMINAL tivo. Su papel de representante de
BADIA, Miquel. Manual de Ciencia la soberana popular determina
Poltica. 3 ed. Tecnos, Madrid, 2006). que el Gobierno responda polti-
camente ante l, lo que se traduce
Rgimen econmico en tres instituciones concretas:

Conjunto de reglas legales que rige, - Investiduradel jefe de gobier-


en el seno de un sistema econmico no o (segn los pases) del go-
dado, las actividades econmicas de bierno por la mayora del par-
los hombres, es decir, sus hechos y lamento: Sin este requisito no
acciones en materia de produccin y puede formarse un gobierno,
de cambio. lo que significa que los gobier-
nos extraen su legitimidad de
Rgimen no democrtico los parlamentos.

Para efectos prcticos y genera- - Mocin de confianza: Es la


les, se puede decir que los regme- forma que tiene un gobierno
nes no democrticos se caracterizan de asegurarse, en un momento
por el ejercicio del poder de forma dado, que sigue contando con

469
RGIMEN POLTICO

la confianza del parlamento. que es irresponsable poltica-


Puede hacer tanto preguntan- mente y ejerce funciones ho-
do directamente al parlamento norficas, simblicas, repre-
y dimitiendo en caso de veri- sentativas del Estado y, en
ficacin negativa como supe- algunos supuestos, de carc-
ditando la continuidad del go- ter moderador y de arbitraje
bierno a la aprobacin por el de las altas instituciones del
parlamento de una propuesta Estado, sintetizado todo ello
concreta de aquel. en la clebre frase el rey reina
pero no gobierna.
- Mocin de censura: posibili-
dad del parlamento de hacer ce- - Un gobierno, presidido por el
sar al gobierno que invisti. En primer ministro o jefe del go-
caso de prosperar una mocin bierno, que ejerce un poder
de censura, el jefe de gobierno efectivo, es decir, la llamada
dimite y, con l, cesa todo su funcin de gobierno, dirigiendo
gobierno. En algunos pases, la poltica interior y exterior, la
y a partir de la segunda mitad administracin pblica y ejer-
del siglo XX, se ha establecido ciendo el poder reglamentario.
una conexin directa entre la
mocin de censura constructiva 3. Como contrapartida a la necesi-
que consiste en que la propues- dad que tiene el gobierno de la
ta de mocin debe ir acompaa- confianza parlamentaria, se es-
da de la propuesta concreta de tablece el llamado derecho de
un nuevo candidato a la jefatu- disolucin, en virtud del cual el
ra del gobierno. Se intenta as poder ejecutivo puede decretar
que la mayora del parlamento la disolucin del parlamento y
no se pronuncie solamente para convocar a nuevas elecciones. La
derribar a un gobierno sino que disolucin del parlamento, en el
sea capaz de alcanzar un acuer- parlamentarismo clsico, corres-
do simultneo para formar otro ponde hacerla al Jefe del Estado,
nuevo. pero este no acta autnoma-
mente sino que lo hace a reque-
Estos tres elementos investidu-
rimiento del Jefe del Gobierno
ra, confianza y censura cons-
(GARCA RUIZ, Jos Luis. Intro-
tituyen una especie de paquete
duccin al Derecho Constitucional).
global que suele sintetizarse en la
frase: el gobierno responde pol-
ticamente ante el parlamento. Rgimen poltico
2. Un poder ejecutivo de carcter El rgimen poltico en sentido res-
dualista y que se desdobla en: tringido puede asimilarse a las insti-
tuciones pertenecientes al Estado y al
- Una jefatura del Estado, re- modo como se relacionan entre s y
presentada por un rey o por con la sociedad. Si se le toma en un
un presidente de la Repblica, sentido ms amplio, hay que sumarle

470
REGLA JURDICA

a lo dicho los partidos polticos, la Estado. Estos funcionarios no deben


opinin pblica, el sistema electo- responder ante el Congreso, lo que
ral, entre otras cosas (VARGAS hace que no se puedan utilizar medios
VELSQUEZ, Alejo. Notas sobre de censura ni de interpelacin.
los conceptos de sistema y rgimen
poltico. En: Revista Estudios Po- Para que la relacin entre el presiden-
lticos. Universidad de Antioqua. te y el Congreso sea transparente y
N 13, Medelln). efectiva, las elecciones parlamentarias
se realizan cada dos aos. Estas elec-
ciones reciben el nombre de eleccio-
Rgimen presidencial
nes de medio trmino, ya que coin-
Este rgimen, al que tambin se lla- ciden con la mitad del mandato del
ma presidencial, se da nicamente presidente (PLANAS, Pedro. Reg-
en Estados Unidos, y tiene ciertas menes polticos contemporneos. Fondo
caractersticas que hacen que no se de Cultura Econmica, Lima, 1997).
asemeje a ningn otro. Se basa fun-
damentalmente en la separacin de Regionalizacin
los poderes entre el Ejecutivo y el Le-
gislativo, es decir, el Ejecutivo no tie- De conformidad con el artculo 190
ne iniciativas legislativas en ningn de la Constitucin, la regionalizacin
caso, pero, si as lo considera necesa- es una de las formas como se realiza
rio, puede llegar a vetar al Congreso el proceso de descentralizacin del
(que es de carcter bicameral; es de- Estado peruano. Las regiones cons-
cir, est conformado por una cmara tituyen espacios territorialmente de-
de representantes y un senado). limitados, organizados sobre la base
de caracteres geogrficos, etnogrfi-
Adems del Congreso y el presiden- cos, culturales, econmicos, histri-
te, la Suprema Corte tambin tiene cos y sociales comunes. Conforme es-
una parte importante del poder es- tablece el referido artculo 190 ()
tatal (esta se encarga de los aspectos (STC N 0020-2005-PI, f. j. 46).
judiciales).

En los Estados Unidos, el presidente Regla jurdica


es elegido para ejercer durante un pe- Como toda norma, tambin la re-
riodo de cuatro aos, con la posibili- gla pretende prescribir las conductas
dad de ser reelegido (esta eleccin se que estima convenientes para el buen
lleva a cabo mediante el sufragio indi- funcionamiento de la vida colectiva.
recto, el cual se ejerce a travs los cole-
gios electorales). La figura del Ejecuti- Inicialmente, podemos definirlas como
vo es el presidente (en este rgimen no una concrecin de las indicaciones
existe la figura del ministro), lo que no contenidas en los principios y estos,
quiere decir que el presidente gobierne a su vez, una concrecin de los valo-
solo, pues est rodeado por miembros res (Apuntes de Grado en Derecho.
del gobierno que lo ayudan, los cuales Principio jurdico: naturaleza, concepto
reciben el nombre de Secretarios de y clases. UNED).

471
RELIGIN

Religin largo de la historia de la humanidad


tambin han existido religiones sin
El trmino religin proviene del dios o dioses, sin dogmas ni creencias
latn religio, que Cicern derivaba o esperanza en otra vida futura.
del verbo relegere, releer, conjun-
to de ceremonias y actos sagrados No es fcil, por tanto, explicar en
cuyo xito depende de la exactitud qu consiste exactamente la natu-
con que se realicen. Segn otros, el raleza del hecho religioso, tanto es
trmino proviene del verbo religare, as, que ante la ambigedad del tr-
que significa unir, atar. En griego mino algunos consideran que resulta
no existe una palabra equivalente a intil cualquier intento de definicin.
religio, lo ms cercano es eusebeia, No obstante, han sido mltiples las
que significa piedad, y en los libros tentativas que desde variadas y di-
bblicos judos lo ms cercano a la pa- vergentes pticas han tratado de dar
labra religin es fe. una explicacin del mismo. La mayo-
ra de ellas podran agruparse princi-
palmente bajo dos grandes enfoques:
Como fenmeno social, la religin no
el funcionalistay elestructuralista.
es algo que el individuo herede ge-
nticamente, sino que es transmitida E. Durkheim, desde una perspectiva
y enseada a travs de la cultura. La funcionalista, defiende que no hay y
religin cumple una funcin sociali- no puede haber habido una sociedad
zadora y, por tanto, ha de ser ensea- sin religin. Los diferentes sistemas
da o de lo contrario no hay religin. simblicos de la religin cumplen
Es cierto que hasta el momento no se la funcin social de dar sentido a la
conoce que hayan existido sociedades existencia individual y colectiva del
sin creencias o instituciones religiosas, ser humano, y de reforzar el senti-
pero tambin han existido personas miento de solidaridad y cohesin
escpticas, no creyentes o irreligiosas social. La religin simboliza as la
no solo en nuestra sociedad actual, conciencia que la sociedad tiene de
sino en otras sociedades histricas. s misma como entidad irreductible.
Las religiones abundan en un nme- El estructuralismo concibe la socie-
ro incluso mayor que lenguas cono- dad como una totalidad estructural
cidas, y son tantas que resulta difcil y significativa, articulada por las re-
caracterizar de modo genrico en qu laciones estables y regida por unas
consiste la religin y el hecho religio- leyes internas que hay que buscar en
so. Por otro lado, el cristianismo ha su estructura profunda. El objeto o
penetrado de tal forma en las races referencia principal de las religiones
de nuestra cultura occidental que es sera todo aquello que tiene que ver
muy complicado precisar el concepto con lo divino, lo absoluto, lo trascen-
religin sin que de modo consciente o dente, lo misterioso, lo sagrado.
inconsciente est implcito el modelo
eurocntrico cristiano de un Dios ni- Teniendo en cuenta ambas perspec-
co, de la Biblia, con dogmas e iglesias; tivas, algunos socilogos (E. K. Not-
pero conviene tener presente que a lo tingham, J. Martn Velasco) opinan

472
REPARACIN

que la religin es todo aquello que desmesuradamente libertades y dere-


dota de sentido a la existencia huma- chos. Sin perjuicio de que las mismas
na (MARTN VELASCO, J. El carcter sean mantenidas o legtimamente res-
ontolgico y axiolgico del hecho religioso. petadas y sin que ello suponga negar
Filosofa de la religin, Madrid, 1973). la indudable incidencia de la fe cat-
lica en nuestra historia, hay que sa-
Religin catlica ber respetar el derecho de quienes no
comparten dicha fe y, por tanto, ga-
La referencia a que la Iglesia cat- rantizar la plena autodeterminacin
lica es un elemento importante en la de cada persona segn sus propias
formacin histrica, cultural y moral convicciones. No en vano, y como en-
del Per puede, sin duda, ser tomada fatiza la propia norma fundamental,
como un indicativo de concepcin on- el reconocimiento y la colaboracin a
tolgica de nuestro Estado, pero tam- la Iglesia catlica es sin perjuicio del
poco significa que la moral colectiva o respeto por otras confesiones y sin
individual de las personas o su propio la negacin de vnculos o frmulas
sentido de autodeterminacin depen- de apoyo en torno a ellas (STC Exp.
da de acatar o no los mandatos de la fe N 05680-2009-PA, f. j. 21).
catlica. Se trata, en otras palabras, de
un reconocimiento especial que hace Remuneracin
el Estado en tanto la misma ha coad-
yuvado a la realizacin de los propios El trabajador tiene derecho a una
valores que nuestra Constitucin His- remuneracin equitativa y suficiente,
trica ha venido proclamando. Sin que procure, para l y su familia, el
embargo, de all a pensar que las con- bienestar material y espiritual.
vicciones catlicas deben determinar
el comportamiento de las personas, El pago de la remuneracin y de los
como incluso, el de las autoridades, beneficios sociales del trabajador tie-
obligando a que las funciones o com- ne prioridad sobre cualquiera otra
petencias tengan que subordinarse a obligacin del empleador. Las remu-
los postulados de dicha fe, resulta, a neraciones mnimas se regulan por el
todas luces, ilegtimo en un Estado Estado con participacin de las orga-
donde el pluralismo de creencias re- nizaciones representativas de los tra-
ligiosas constituye un componente bajadores y de los empleadores ()
esencial derivado, tanto del principio (STC N 00027-2006-PI, f. j. 14).
de primaca de la persona humana
como del sustento democrtico. Este Reparacin
Colegiado, por consiguiente, conside-
ra que por ms arraigadas que resul- [L]a reparacin es un trmino ge-
ten ciertas costumbres religiosas en nrico que comprende las diferentes
nuestra colectividad y que esta ltima formas como un Estado puede hacer
resulte mayoritariamente catlica, frente a la responsabilidad interna-
ello no significa que las mismas de- cional en que ha incurrido. Por ello,
ban irradiarse a todos los sectores del la reparacin comprende diversos
ordenamiento jurdico condicionando modos especficos de reparar, que

473
REPRESENTACIN

varan segn la lesin producida. El 2. La representacin poltica se origi-


mismo Tribunal ha manifestado que na principalmente en la Edad Me-
las reparaciones que se establezcan dia, aunque existen evidencias ar-
deben guardar relacin con las viola- queolgicas que demuestran que
ciones declaradas (Corte IDH, caso tambin fue utilizada por el mun-
Carpio Nicolle y otros vs. Guatema- do antiguo. Durante el medievo, la
la, prr. 89). combinacin de acontecimientos,
tales como: la aparicin y prolife-
racin de pueblos y ciudades dota-
Representacin dos de cartas reales; el surgimien-
Representacin es el acto de represen- to de la burguesa; los problemas
tar o la situacin de ser representa- financieros de los monarcas feu-
do. Sustituir a otro o hacer sus veces. dales y la lucha de la nobleza por
// La representacin, en sentido limitar el poder real; fundamen-
general, es un fenmeno jurdico que talmente, dieron como resultado
implica la actuacin a nombre de otro, la celebracin de concilios nacio-
en el campo del derecho. Al existir en nales donde estuvieron represen-
el mundo de los hechos, la realidad tados los estamentos ms impor-
innegable de la cooperacin entre las tantes de la comunidad feudal. El
personas, surgi a la vida jurdica la caso ms ilustrativo es el del Par-
institucin de la representacin, en lamento ingls, el cual, al limitar el
virtud de la cual una persona, llamada poder regio y apoderarse del con-
representante, realiza actos jurdicos trol poltico del gobierno, dio ori-
en nombre de otra, llamada represen- gen al parlamentarismo. La asam-
tado, en forma tal que el acto surte blea britnica logr trascender al
efectos en forma directa en la esfera ju- absolutismo y proyectarse hasta la
rdica de este ltimo, como si hubiera poca moderna, sirviendo de
sido realizado por l. As, los derechos ejemplo, modelo e inspiracin a
y obligaciones emanadas del acto jur- la mayora de las asambleas re-
dico de que se trate, se imputan direc- presentativas contemporneas
tamente al representado (BARRERA (BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo.
GRAF, Jorge. La representacin volunta- Derecho constitucional. Editorial
ria en derecho privado. Instituto de Dere- Tecnos, Madrid, 1987).
cho Comparado, Mxico, 1967).
Represin de actos lesivos
Representacin poltica homogneos
1. Es el fenmeno por el cual la Na- La represin de actos lesivos ho-
cin, a travs de tcnicas diver- mogneos es un mecanismo de pro-
sas, principalmente la eleccin, teccin judicial de derechos funda-
designa a cierto nmero de ciu- mentales frente a actos que presentan
dadanos para que, ante la impo- caractersticas similares a aquellos que
sibilidad de hacerlo por s misma, han sido considerados en una senten-
participen en la creacin de la vo- cia previa como contrarios a tales de-
luntad estatal. rechos. En este sentido, lo resuelto en

474
RESPONSABILIDAD POLTICA

un proceso constitucional de tutela de 1 del artculo 102 de la Constitu-


derechos fundamentales no agota sus cin y el artculo 4 del Reglamento
efectos con el cumplimiento de lo dis- del Congreso le confieren implci-
puesto en la sentencia respectiva, sino tamente una jerarqua homloga a
que se extiende hacia el futuro, en la ley (STC Exp. N 0047-2004-AI,
la perspectiva de garantizar que no f. j. 17). // Se trata de actos parla-
se vuelva a cometer una afectacin mentarios que generalmente regulan
similar del mismo derecho (STC casos de manera particular y concre-
N 5287-2008-PA, f. j. 2.1). to. Representan la excepcin a la ca-
racterstica de generalidad de la ley.
Repblica Tienen rango de ley porque el inciso
1 del artculo 102 de la Constitucin
(Res publica, cosa pblica: a) lo rela- y el artculo 4 del Reglamento del
tivo al populus roumnus o a los dere- Congreso le confieren implcitamen-
chos e intereses del pueblo romano, te una jerarqua homloga a la ley
b) lo relativo al Estado o a la funcin (STC N 0047-2004-AI, f. j. 17).
pblica). Aunque la repblica se ha
definido en sentido negativo, como Responsabilidad civil
toda forma de gobierno que no sea
monarqua, esta enunciacin lejos de La que lleva consigo el resarcimiento
ilustrar los elementos de una repbli- de los daos causados y de los perjui-
ca la supedita a una clasificacin de cios provocados por uno mismo o por
las formas de gobierno ya superada, tercero, por el que debe responderse.
a saber: repblica y monarqua, ol-
vidando otras clasificaciones no tan Responsabilidad poltica
simplistas. Se podra establecer una
conceptualizacin de la repblica a La responsabilidad poltica es un
partir de la determinacin de sus ele- concepto que se desarrolla con la de-
mentos, y considerarla as como una mocracia, derivada del control que
forma de gobierno cuyas caracters- hace el Parlamento al Ejecutivo. Res-
ticas estn dominadas por los prin- ponde a pocas donde el honor era
cipios electivos de sus gobernantes importante, y no se necesitaba judicia-
y de representacin de la soberana lizar todos los errores (como sucede
que reside en la nacin (BISCARET- hoy en da), y por el contrario era sufi-
TI DI RUFFIA, Paolo. Introduccin al ciente sancin la censura o el rechazo
Derecho Constitucional comparado). de la mayora para que el funcionario
se retirase del puesto que ocupaba.
Resoluciones legislativas En nuestra sociedad, donde estos con-
ceptos honor, buen nombre, reputa-
Se trata de actos parlamentarios cin parecen estar en desuso, donde
que generalmente regulan casos de advenedizos ingresan a la poltica con
manera particular y concreto. Re- el fin de mejorar su status (y no lo ha-
presentan la excepcin a la carac- cen como culminacin de desarrollo
terstica de generalidad de la ley. intelectual o profesional exitoso), la
Tienen rango de ley porque el inciso responsabilidad poltica es difcil de

475
RESPONSABILIDAD POLTICA

comprender. La responsabilidad pol- la doctrina alemana de fines del siglo


tica no sanciona un delito, pues para XIX y de principios del XX, y luego ha
ello estn los procesos judiciales, sino tenido importantes desarrollos de al-
lo que se pueden considerar errores o tsimo nivel. Esto en el mbito de los
deficiencias en la gestin del Estado, sistemas romanistas, porque en el con-
que deben ser as consideradas por la cierto de las naciones que se rigen por
opinin pblica, y asumidas por quien el Common Law, las cosas son distintas.
lidera el sector desde un cargo polti-
Fue en 1376 que en Inglaterra bajo el
co. Por ejemplo, muchas veces, en
reinado de Eduardo III, se estableci,
nombre de la lucha contra la corrup-
por vez primera, lo que hasta ahora se
cin, errores que bastara sean san-
conoce como impeachment, terminolo-
cionados usando la responsabilidad
ga vetusta, pero que todava se em-
poltica, terminan en largos procesos
plea, y as la entienden todos. Segn
judiciales, cuyo fin es la absolucin
informa el famoso Diccionario jurdi-
del encausado (VALDIVIA, Juan
co Black, impeachment, viene del ingls
Carlos. La responsabilidad poltica. antiguo, que a su vez, tiene que ver
Columna del diario Correo). // Este con acusar o impedir algo a alguien.
es, sin lugar a dudas, el concepto clave
que est detrs de todo esto. Quien ha Por tanto, el impeachment se utiliz
actuado en poltica, est expuesto a la desde entonces como una acusacin
correspondiente responsabilidad que, que se haca a alguien, normalmente,
llegado el caso, puede ser tambin un funcionario de alto nivel.
civil y penal. Y que se ha reconocido
desde muy antiguo, de muy diversas Lo curioso es que la palabra impeach-
maneras. El primer pueblo que cre ment est referida solo a la etapa inicial,
este tipo de instituciones, y la manera o sea, a la acusacin, pero nada dice de
de llevarlas a la prctica, fue el ingls, lo que viene despus, que es todo un
que sin lugar a dudas, es el pueblo procedimiento de tipo parlamentario,
por antonomasia en la creacin de ins- que se inicia en la Cmara de los Co-
munes y termina en la Cmara de los
tituciones y conceptos constituciona-
Lores. Como se sabe, la Cmara de los
les, y que llegan a nuestros das. Algo
Lores, o mejor dicho, una seccin de
han contribuido los Estados Unidos
ella compuesta por los Lores jueces,
y Francia, pero en rigor, todo o casi
son la instancia ltima de la judicatura
todo, parte de Inglaterra. La labor de
inglesa, y tiene, por tanto, poderes ju-
Alemania ha sido ms bien modesta.
risdiccionales. En consecuencia, si bien
Fue siempre un pueblo con gran nivel
todos lo entendan as, la acusacin
cultural, pero en lo poltico aliment, no solo era eso; sino tambin defen-
desde siempre, una vocacin autori- sa, debate, deliberacin y, finalmente,
taria, que llega hasta nuestros das. sancin. En un principio, la Cmara de
O mejor dicho, casi hasta nuestros los Lores poda aplicar incluso la pena
das, pues en 1945, con la derrota del de muerte, y sin necesidad de mayo-
nazismo, las cosas empezaron a cam- ras calificadas.
biar lentamente. Por cierto, no puede
dejar de anotarse, que la gran sistema- Por tanto, el impeachment en el Reino
tizacin del Derecho Pblico, la hace Unido (ese es su nombre oficial) es

476
RESPONSABILIDAD SOCIAL

un proceso de tipo penal, que aca- Legales, ao LIV, nmero 55, marzo-
ba con sanciones, que pueden ser de abril,Trujillo, 2004).
todo tipo, principales y accesorias.

El problema con el impeachment ingls Responsabilidad poltica


es que no se usa desde 1805. Por eso del funcionario
los manuales ingleses de los ltimos
aos (todos con el ttulo genrico de Esta responsabilidad aparece cuando
Derecho Constitucional y Derecho est en juego el inters general de la
Administrativo), casi ni lo mencio- sociedad, lesionado por la conducta de
nan, pues si bien no est abolido, ha los funcionarios. La responsabilidad
cado en total desuso. Esto es, la nor- poltica puede derivar en otras formas
mativa existe sin cambio alguno, pero de responsabilidad como la penal y
los usos, es decir, la constitucin ma- la civil, e incluso la aplicacin de una
terial, es otra: la norma no ha sido mo- sancin, a veces con carcter acceso-
dificada ni alterada, pero la realidad rio, de no poder ocupar en la Nacin,
no concuerda con ella. Esto es lo que ningn cargo o empleo de confianza o
se conoce como mutacin constitu- a sueldo lo que en sustancia, trasunta
cional, trmino que al parecer no han una sancin administrativa.
entendido muchos (el concepto fue
fijado por vez primera por Jellinek en
1906, y en castellano cupo su difusin Responsabilidad social
a Garca Pelayo, quien as lo hizo en la La responsabilidad social es una ins-
primera edicin de su famoso manual piracin voluntaria, es reconocer y
publicado en 1950 y reiteradamente aceptar los compromisos que tene-
editado desde entonces). mos con nuestra sociedad.
Ahora bien, cul es la explicacin
del no uso del impeachment desde La responsabilidad social es una ac-
1805? Lo que anotan los autores es titud madura, conciente y sensible a
que, a principios del siglo XIX, em- los problemas de nuestra sociedad y
pez a asentarse en definitiva el rgi- es una actitud proactiva para adoptar
men parlamentario en Inglaterra (en hbitos, estrategias y procesos que
especial, en 1832 con las reformas de nos ayuden a minimizar los impac-
ese ao), quedando el Rey tan limita- tos negativos que podemos generar
do y tan sujeto al control parlamen- al medio ambiente y a la sociedad.
tario, que encontraron otros medios
ms rpidos y ms eficaces para ha- Ser responsable es no ignorar todo
cer efectiva la responsabilidad pol- lo anterior, es saber que cada uno
tica, sin perjuicio de los delitos que de nosotros formamos parte de una
pudieran cometerse en el cargo, que sociedad y que todos tenemos com-
en este caso, lo llevaran los tribuna- promisos y obligaciones que debe-
les comunes (GARCA BELAUN- mos cumplir, tanto individualmente
DE, Domingo. Antejuicio, acusa- (responsabilidad social individual)
cin constitucional, juicio poltico?. como en conjunto (responsabilidad
En: Revista Jurdica del Per, Normas social empresarial, gubernamental,

477
RETROACTIVIDAD

institucional, organizacional) (Plata- decisin poltica que puede activarse


forma social. S responsable). // La en razn de que el gobernante o re-
responsabilidad social empresarial presentante no ha cumplido suficien-
renueva la concepcin de la empresa, te y/o adecuadamente con el man-
otorgando a esta una dimensin am- dato que le fue otorgado mediante el
plia e integradora, que va ms all de voto, o cuando ha perdido su legiti-
la mera cuestin econmica en la que midad de origen como resultado de
se incorpora perfectamente la triple inadecuadas decisiones colectivas o,
faceta de la sostenibilidad: econmica, en su caso, inacciones. As, la revo-
social y medio ambiental. El desarro- catoria de mandato constituye una
llo sostenible se sita como fin a al- importante institucin para superar,
canzar por medio de la adecuada im- en democracia, situaciones de crisis
plantacin de un modelo de empresa (MENDIETA, Gonzalo. Democracia
socialmente responsable, en el que los directa. Democracia en Bolivia, 2011).
distintos grupos de inters, stakehol-
ders, son el centro de atencin esencial Rigidez constitucional
para la gestin (MONBERG, Manuel.
Responsabilidad social empresarial como El carcter rgido de una Constitu-
ventaja competitiva. Universidad Tcni- cin o de la norma constitucional es,
ca Federico Santa Mara, 2006). en ltima instancia, una consecuen-
cia de la pretensin de actuar del
Retroactividad principio de la supremaca constitu-
cional. La rigidez es una tcnica de
Retroactividad significa calidad de reforzamiento de la supremaca.
retroactivo, o sea que obra o tiene
fuerza sobre lo pasado. La rigidez cumple funciones de ga-
ranta en la medida que al existir una
diferencia de carcter formal de las
Revocatoria normas constitucionales y ordina-
rias, como consecuencia, lgicamen-
La revocatoria es un mecanismo te, del establecimiento de un proce-
institucional de democracia directa dimiento especial de revisin, esta
mediante el cual la ciudadana, por dota a las normas constitucionales
medio del sufragio universal, deci- de una eficacia condicionante de las
de si una autoridad o representante ordinarias, y de una especial resis-
electo contina en funciones o cesa tencia al cambio. Es importante tener
en el cargo antes de concluir el pe- presente que la tcnica de rigidez
riodo de su mandato. Tiene que ver, debe ser observada y protegida por
entonces, con un principio democr- unos rganos determinados que per-
tico fundamental: la ciudadana que mitan que la misma se cumpla y que
otorga un mandato popular tiene de esa forma se garantice la supre-
tambin derecho a revocarlo. maca de la Constitucin (GARCA
PALACIOS, Omar. Curso de Derecho
Cundo procede la revocatoria de Constitucional. UNAN-Len, UCA,
mandato? En realidad se trata de una UAM, Managua, 2010).

478
S
Salud y mujeres de estar informados y te-
ner acceso a los mtodos de regu-
Estado en que el ser orgnico ejerce lacin de la fertilidad, seguros, efi-
normalmente todas las funciones. caces, asequibles y aceptables, del
// Desenvolvimiento normal de las mismo modo que el derecho de ac-
funciones psquicas y fsicas de un ceder a servicios de salud adecuados
individuo. que permitan a la mujer dar a luz en
forma segura y contar con altas pro-
Salud pblica babilidades de tener un hijo sano.

Del latn sanitas (de sanus, sano). // El concepto de salud reproductiva


En una de sus acepciones representa incluye el de regulacin de la fertili-
el estado sanitario en que se encuen- dad. Para organismos como la Orga-
tra la poblacin de un pas, de una nizacin Mundial de la salud (OMS),
regin o de una localidad. implica la utilizacin de distintos
mtodos como el retraso del embara-
zo, el uso de anticonceptivos, el trata-
Salud reproductiva
miento de la infertilidad, la interrup-
Estado general de bienestar fsico, cin de embarazos no deseados y la
mental y social y no una mera au- alimentacin con leche materna. Este
sencia de enfermedades o dolencias concepto parece admitir la inclusin
en todos los aspectos relacionados del aborto dentro de la nocin de sa-
con el sistema reproductivo y sus lud reproductiva.
funciones y procesos. En consecuen-
cia, la salud reproductiva incluye la De acuerdo con la definicin de sa-
capacidad de disfrutar de una vida lud reproductiva de la Conferencia
sexual satisfactoria y sin riesgos, de Mundial sobre la Poblacin y el De-
procrear, al igual que la libertad de sarrollo, celebrada en El Cairo, en
decidir hacerlo o no hacerlo, cuando 1994, respecto a la regulacin de la
y con qu frecuencia. fertilidad se recoge el derecho del
hombre y de la mujer a obtener infor-
En el ltimo aspecto recin expuesto, macin sobre la planificacin de la
est implcito el derecho de hombres familia a su eleccin, () as como

479
SEGURIDAD

a otros mtodos para la regulacin la sensacin de confianza, entendin-


de la fecundidad que no estn legal- dosela como ausencia de riesgos y
mente prohibidos y el acceso a m- daos a la integridad fsica y psico-
todos seguros, eficaces, asequibles y lgica, donde el Estado debe garan-
aceptables (). Es decir, contempla tizar la vida, la libertad y el patrimo-
la ilegalidad del aborto. nio ciudadano (Consejo Nacional de
Seguridad Ciudadana, 2007). // [L]a
Este mismo documento insiste en la seguridad ciudadana comprende la
necesidad de que todos los pases preservacin de la paz, la tranquili-
adopten medidas para asegurar la dad y la seguridad de los ciudada-
planificacin de la familia lo antes nos, sin mediar el factor poltico y/o
posible o al menos para el ao 2015, el trasfondo ideolgico en su vulne-
y que deberan tratar de proporcio- racin. Quien delinque contra la se-
nar una gama de mtodos seguros y guridad ciudadana, no se propone
fiables de planificacin de la familia derrocar o amenazar al rgimen po-
y servicios conexos de salud repro- ltico constitucio nalmente estableci-
ductiva que no estn legalmente per- do, a fin de imponer uno distinto o
mitidos (Glosario Catlogo - Alerta una distinta ideologa (STC Exp.
Mxico). N 0002-2008-AI, f. j. 10).

Seguridad Seguridad jurdica


[Es] la ausencia de perturbaciones La seguridad jurdica puede ser pre-
que restrinjan o limiten la libertad sentada como un objetivo del sistema
ms all de lo razonable. La seguri- poltico, cualquiera sea su tipifica-
dad tambin debe entenderse como cin, o como una garanta constitu-
la proteccin contra toda interferen- cional, es decir, como un instrumen-
cia ilegal o arbitraria de la libertad to necesario para la salvaguarda de
fsica. En consecuencia, el numeral los derechos constitucionales y del
primero del artculo 7 protege de sistema constitucional. Entendemos
manera general el derecho a la li- que la seguridad jurdica es, bsica-
bertad y la seguridad personales, mente, una garanta constitucional,
mientras que los dems numerales porque sin ella no puede haber li-
se encarg[an] de las diversas garan- bertad ni convivencia armnica en el
tas que deben darse a la hora de pri- seno de una sociedad dotada de or-
var a alguien de su libertad (Corte ganizacin poltica.
IDH, caso Chaparro lvarez y Lapo
Iiguez vs. Ecuador. Excepciones pre- La seguridad jurdica, de manera
liminares, fondo, reparaciones y cos- genrica, es una consecuencia del
tas. Serie N 170, prrs. 52 y 53). Estado en donde impera la ley es-
tableciendo las reglas de juego a las
Seguridad ciudadana cuales deber adaptarse la conducta
de los hombres para que ellos no su-
La seguridad ciudadana es una si- fran consecuencias lesivas para sus
tuacin social, en la cual predomina intereses. Pero de manera especfica,

480
SENADO

y con referencia a una democracia Asimismo, nociones actuales de la


constitucional, la seguridad jurdi- seguridad nacional hacen referencia
ca es el conjunto de garantas que a amenazas ms difusas como entre
afirman la vigencia y aplicacin de otras la pobreza, la migracin masi-
aquellas reglas de juego que impiden va, las enfermedades pandmicas, la
la desnaturalizacin de las libertades degradacin ambiental y la escasez
constitucionales del hombre (BA- de agua (Glosario de Derechos Hu-
DENI, Gregorio. Tratado de Derecho manos, Colombia, 1998).
Constitucional. Buenos Aires, 2006).
Seguridad personal
Seguridad nacional
[L]a seguridad personal representa
El concepto de seguridad nacional la garanta que el poder pblico ofre-
hace referencia, de manera directa, ce frente a las posibles amenazas por
a la sobrevivencia del Estado en s; parte de los terceros de lesionar la
es decir, a la preservacin de su so- indemnidad de la persona o desva-
berana, su integridad territorial, su necer la sensacin de tranquilidad y
orden constitucional y su poblacin. sosiego psquico y moral que debe
De esta manera, el concepto de segu- acompaar la vida coexistencial
ridad nacional incluye una percep- (STC Exp N 2333-2004-HC, FJ 37).
cin particular sobre las amenazas
ms graves que enfrenta el Estado. Senado
Convencionalmente, dichos retos o
amenazas han sido vistos en la l- Institucin poltica parlamentaria
gica de la defensa militar en contra que tiene sus orgenes en el consejo
de enemigos externos e internos. de ancianos de la antigua Roma y que
En consecuencia, las acciones del Es- estaba compuesto por el rey y los pater
tado con el fin de garantizar la segu- familias. Su clsica orientacin hacia
ridad nacional han privilegiado los el principio aristocrtico, ms que al
campos de la defensa y la inteligen- de la mayora popular, se reflej ini-
cia. Conforme el sistema internacio- cialmente en la Constitucin nortea-
nal se fue transformando particular- mericana, que hasta 1913 mantuvo la
mente tras el fin de la Guerra Fra y eleccin indirecta de su Senado. Tras
en la medida en que las propias so- la progresiva democratizacin de los
ciedades nacionales se tornaron ms sistemas polticos, el senado existe
complejas, los orgenes y la naturale- en los modelos bicamerales con dos
za de las amenazas a la seguridad na- posibles fundamentaciones: la doble
cional se modificaron. Ms all de los lectura legislativa y la cobertura de
Estados enemigos o las guerrillas tra- representacin territorial.
dicionales, figuran ahora los grupos
terroristas que le hacen la guerra al As, por un lado, el senado se ha
Estado y amenazan la vida de su po- constituido en muchos sistemas en
blacin y los narcotraficantes que una segunda cmara, tambin llama-
desafan abiertamente su autoridad da cmara alta, que junto con la co-
y ponen en riesgo la salud pblica. nocida como cmara baja se encargan

481
SENTENCIA

del perfeccionamiento legislativo, y conoce de todos los asuntos. Esto


a travs de segundas lecturas ms hace que, si bien tericamente cuenta
reflexivas, de los proyectos o pro- con distinto sistema electoral y una
posiciones de ley que se pretenden vocacin territorial, se reproduzcan
aprobar. En algunos de estos lugares, las mayoras, y consiguientemente
como Italia, el senado conserva su los debates del Congreso de los Di-
naturaleza etimolgica pues, aunque putados (MOLINA, Ignacio. Con-
sus miembros no son necesariamente ceptos fundamentales de Ciencia Polti-
seniles, se exige una edad ms avan- ca. Alianza Editorial, Madrid, 1998).
zada para participar en su composi-
cin. El sesgo conservador que esto Sentencia
puede conllevar queda a veces amor-
tiguado porque la cmara alta tiene Por sentencia debe entenderse el jui-
un peso final menor que la cmara cio lgico de los hechos en las normas
baja y, a veces, est limitado a una jurdicas y la conclusin de los reso-
simple capacidad de ralentizacin lutivos que contienen la verdad legal.
del proceso. En caso contrario, los
posibles desacuerdos entre los dos El Maestro Jacinto Pallares define a la
rganos parlamentarios han de sol- sentencia como el acto jurisdiccional
ventarse por medio de comisiones de por medio del cual el juez resuelve
conciliacin. las cuestiones principales materia del
juicio o las incidentales que hayan
La otra gran posibilidad funcional surgido durante el proceso. Desde
que pueden desempear hoy los se- un punto de vista lgico, la sentencia
nados es la de cmara territorial. Esta constituye un silogismo compuesto
opcin es propia de aquellos Estados por una premisa mayor (ley), una pre-
que, por su especfico modelo de dis- misa menor (el caso) y una conclusin
tribucin territorial, necesitan repre- o proposicin (aplicacin de la norma
sentar en el centro los intereses de sus al caso concreto); el silogismo es una
componentes parciales. En sistemas argumentacin deductiva, un racioci-
federales, como el belga, el senado nio en el cual por supuestas proposi-
est compuesto por los miembros de ciones o premisas se llega a una nueva
la federacin, mientras que son los proposicin, calificndosele como la
poderes locales quienes constituyen expresin perfecta del raciocinio per-
la cmara en casos ms centraliza- fecto, por lo que el acto procesal ms
dos, como el francs. La importancia importante de cualquier rgano juris-
de la funcin territorial hace que, en diccional es la sentencia, la cual cons-
los casos en que el senado se justifi- tituye la resolucin de la litis plantea-
que en ella, exista mayor equilibro da sometida a la consideracin del
potestativo o reparto de materias con juez. Este es quien tiene que decidir la
la otra cmara. El Senado espaol es eleccin de la premisa mayor, sobre la
especialmente atpico pues, funcio- cual se va a fundamentar la sentencia,
nando en un Estado cuyas regiones si es que se presenta el problema de
cuentan con amplia autonoma, se que haya ms de una premisa posi-
elige en circunscripciones locales ble, cada una de ellas vigentes en el

482
SENTENCIA CONSTITUCIONAL

ordenamiento jurdico positivo, pero decir, no permite revisar sentencias


las premisas son elegidas en funcin pasadas en calidad de cosa juzgada
de lo que se estima como el fallo co- en las que se hubiese aplicado la dis-
rrecto, toda vez que con propiedad posicin legal acusada.
es posible afirmar que sentenciar no
es conocer sino valorar (RUMORO- Este tipo de sentencias se aplica para
SO RODRGUEZ, Jos Antonio. Las los casos de mera estimacin, decla-
sentencias. En: Revista de Filosofa, rando la inconstitucionalidad de la
N 113, 2010). // La sentencia es un disposicin legal impugnada se dis-
acto de la inteligencia del juez y, pre- pone se retire del ordenamiento jur-
cisamente, un juicio lgico que reviste dico la misma de forma inmediata; o
la forma del silogismo cuya materia las de era desestimacin, declarando
es la declaracin de la norma jurdica la constitucionalidad de la disposi-
aplicable en el caso concreto. cin legal acusada. En este caso, se
parte del razonamiento de que la de-
La sentencia constituye uno o varios cisin, en principio, solo debe tener
silogismos que determinan uno o efectos hacia el futuro, pues no es la
mltiples efectos jurdicos: la hipte- declaracin de nulidad de la ley sino
sis de hecho que contempla la norma; su anulacin, por quien tiene la fa-
un determinado actuar que ha sido cultad para hacerlo y por razones de
comprobado y, por ltimo, su concor- seguridad jurdica, es ms adecuado
dancia con la hiptesis enunciada. el efecto estrictamente pro futuro a
partir de la publicacin de la senten-
En esta tesitura, el juez en la cons- cia (SANTIVAEZ RIVERA, Jos.
truccin de sus resoluciones juega Los efectos de las sentencias consti-
con tres elementos: normas, hechos tucionales en el ordenamiento inter-
que logran o no probarse y conse- no. En: Revista Semestral del Centro
cuencias jurdicas. Estos elementos de Estudios Constitucionales. Universi-
estn concatenados en la relacin dad de Talca, Noviembre, 2006).
de causa a efecto de tal manera que
unos resultan determinantes de los Sentencia constitucional
otros (LEN HERNNDEZ, Da-
vid. Tcnica para la elaboracin de sen- La sentencia constitucional es un
tencias. Diplomado en Introduccin acto procesal, es la decisin de un
a la Funcin Jurisdiccional, Instituto colegio de jueces que pone trmino
de la Judicatura Federal, Mxico). a un proceso. Es una actividad diri-
gida a la interpretacin e integracin
Sentencia con efecto inme- creadora del derecho, sin olvidar su
dimensin poltica.
diato
Son aquellas sentencias cuya apli- Segn lo expresado por Domingo
cacin es inmediata a partir de su Garca Belaunde, las sentencias cons-
publicacin en el rgano oficial del titucionales, como es obvio adver-
Estado previsto por ley, pero el efec- tirlo, son una modalidad del gnero
to es a futuro y no retroactivo, es sentencias.

483
SENTENCIA DE AMPARO

Esto es, son tan sentencias como las Alejandro. Tipologa de nuestras senten-
obras y tienen o deben tener la mis- cias constitucionales. Colombia, 2004).
ma estructura.

Sin embargo, la temtica de estas sen-


Sentencia de amparo
tencias tiene algo especial, pues no se Como ha sealado Osvaldo Alfredo
dirige a satisfacer un inters privado Gozani, la sentencia en el proceso de
o de beneficio de un grupo, sino que amparo es uno de los captulos ms
persigue cautelar valores que afectan conflictivos, toda vez que sus princi-
directamente a los miembros de una pios, formas, efectos, particularida-
sociedad determinada. An ms, des dependen del sistema constitu-
se trata de poner en cumplimiento cional donde se articule.
el texto fundamental que da cuenta
de una sociedad, y no de un cdigo Por principio, debemos abarcar la
procesal cualquiera, por lo que su problemtica de las sentencias en el
vigencia es ms importante. Pues si amparo, dentro de una categora ms
una Constitucin, base y soporte de genrica, que son las sentencias cons-
todo el ordenamiento jurdico, no se titucionales. Dicho de otro modo,
cumple, constituye un demrito que toda sentencia de amparo es una sen-
afecta al resto del ordenamiento. Lo tencia constitucional, pero desde lue-
anterior se confirma con el hecho de go no toda sentencia constitucional es
que las sentencias constitucionales, exclusivamente de amparo; pues en
tienen importancia precisamente los diversos sistemas de juridiccin
porque cautelan, fundamentalmente, constitucional, la categora genrica
dos aspectos que son clave: los de- de sentencia constitucional incluye el
rechos fundamentales y la jerarqua universo de procesos constitucionales
normativa. con que cuenta cada pas y que recogen
estos instrumentos de defensa de la
Para el profesor Humberto Nogueira Constitucin (ETO CRUZ, Gerardo.
Alcal, las sentencias de un tribunal Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta
o de una corte constitucional son ac- Jurdica, Lima, 2013).
tos procesales que ponen trmino a
un proceso, por parte de un rgano Sentencia de aviso
colegiado que constituye la instancia
suprema constitucional, pero, segn [U]n tipo de sentencia denominado
Monroy Cabra, la definicin es ms por la doctrina constitucional com-
simple, pues para l, la sentencia parada como sentencia de aviso
constitucional es el acto procesal con (Warn-oder Signalentscheidung), segn
el cual culmina el proceso constitu- la cualuna situacin es considerada,
cional. Adems, es la forma como los en el momento en que ella se dicta,
tribunales constitucionales interpre- como todava conforme conla Consti-
tan la Constitucin, considerndo- tucin, pero que en el futuro puede
se la sentencia constitucional por la devenir en incompatible conla Cons-
doctrina moderna, como fuente del titucin, si es que no se previenen al-
derecho (OLANO GARCA, Hernn gunos factores que puedan hacer de

484
SENTENCIA INTERPRETATIVA MANIPULATIVA (NORMATIVA)

la ley impugnada inconstitucional El Peruano el 29 de agosto de 2014,


(Segundo considerando del funda- este Tribunal estableci en el funda-
mento de voto del magistrado Lan- mento 49, con carcter de precedente
da Arroyo, recado en la STC Exp. vinculante, que se expedir sentencia
N 0009-2008-PI). interlocutoria denegatoria, dictada
sin ms trmite cuando concurra al-
Sentencia de inadmisibilidad guno de los siguientes supuestos,
que igualmente estn contenidos en
En estas sentencias el rgano de con- el artculo 110del Reglamento Nor-
trol no se pronuncia sobre el fondo mativo del Tribunal Constitucional.
del asunto. Se funda en las causas de A saber, cuando: a) carezca de fun-
inadmisibilidad establecida en la ley. damentacin la supuesta vulnera-
El juez constitucional lo puede hacer cin que se invoque; b) la cuestin de
desde el inicio o al final del procedi- derecho contenida en el recurso no
miento. Generalmente se fundan en sea de especial trascendencia cons-
faltas o errores de carcter procesal. titucional; c) la cuestin de derecho
Por ejemplo, falta de legitimacin ac- invocada contradiga un precedente
tiva y pasiva. Exclusin de la norma vinculante del Tribunal Constitucio-
impugnada como objeto de control nal; d) se haya decidido de manera
de inconstitucionalidad; no haberse desestimatoria en casos sustancial-
agotado la va administrativa; no co- mente iguales (RTC N 3712 2014-
rregir las omisiones o errores que el PA, f. j. 1).
rgano de control le indico corregir
al recurrente dentro del plazo ley Sentencia interpretativa
(ESCOBAR FORNOS, Ivn. Interpre-
tacin e integracin constitucional. Edi-
manipulativa (normativa)
torial Hispamer, Nicaragua, 2002). [L]as sentencias denominadas in-
terpretativas. Mediante tales senten-
Sentencia firme cias, los tribunales constitucionales
evitan crear vacos y lagunas de re-
Sentencia firme es sinnimo de eje- sultados funestos para el ordena-
cutoriada. Es decir, aquella que no miento jurdico. Son abundantes los
admite recursos, adquiere autoridad testimonios de las ventajas de esta
de cosa juzgada y no puede ser mo- clase de sentencias en el derecho y la
dificada posteriormente (HARASIC jurisprudencia constitucional com-
YAKSIC, Davor. Derecho Procesal I. parados, ya que, adems, permiten
Universidad de Chile, 2003). disipar las incoherencias, galimatas,
antinomias o confusiones que pue-
Sentencia interlocutoria dan contener normas con fuerza o
rango de ley.
La sentencia interlocutoria es un tipo
de sentencia que resuelve una deter- Las sentencias interpretativas, cuyo
minada cuestin sobre algn artculo fallo se pronuncia fundamentalmen-
o incidente. // En la STC 00987-2014- te respecto al contenido normativo,
PA/TC, publicada en el diario oficial pueden ser, a su vez, estimatorias y

485
SENTENCIAS ADITIVAS

desestimatorias. Mediante ellas se (NOGUEIRA ALCAL, Humberto,


dispone que una disposicin legal Sentencias de los tribunales consti-
no es inconstitucional si es que esta tucionales y sus efectos en Amrica
puede ser interpretada conforme a la del Sur. En: Revista Iberoamericana de
Constitucin. Como tal, presupone Derecho Procesal Constitucional. Proce-
la existencia, en una disposicin le- so y Constitucin, N 2, julio-diciem-
gal, de al menos dos opciones inter- bre, 2004). // () Las sentencias
pretativas, una de las cuales es con- aditivas: Son aquellas en donde el r-
forme con la Constitucin y la otra gano de control de la constituciona-
incompatible con ella. En tal caso, el lidad determina la existencia de una
Tribunal Constitucional declara que inconstitucionalidad por omisin
la disposicin legal no ser declara- legislativa () (STC Exp. N 00004-
da inconstitucional en la medida en 2004CC, f. j. 3.3.2). // Son aquellas
que se la interprete en el sentido que que declaran la ilegitimidad consti-
es conforme a la Constitucin (STC tucional de la previsin omitida que
Exp. N 0010-2002-AI, f. j. 29). debera haber sido prevista por la ley
para que esta fuera constitucional. En
Sentencias aditivas estas sentencias, la Corte no anula la
disposicin acusada, pero le agrega
Para Humberto Nogueira Alcal, un contenido que la hace constitucio-
este tipo de sentencias constituye la nal. Se incorpora un elemento nuevo
muestra ms clara del activismo ju- al enunciado normativo, extendien-
dicial de los tribunales constitucio- do la norma para que asuma un su-
nales, lo que supera su concepcin puesto de hecho no contemplado en
tradicional de rganos que cumplen sus inicios. En estos casos, el Tribunal
una funcin de expulsin de normas Constitucional constata, en el fondo,
del ordenamiento jurdico y no de una omisin legislativa, puesto que
creador de ellas. Este tipo de senten- la regulacin es inconstitucional, no
cias son constitutivas, en la medida por lo que expresamente ordena sino
que ellas innovan en el ordenamien- debido a que su regulacin es insufi-
to jurdico. Y por tanto, este trata- ciente, al no haber previsto determi-
dista considera que las sentencias nados aspectos, que eran necesarios
aditivas adoptan dos modalidades: para que la normativa se adecuara
A travs de la primera, la omisin a la Constitucin (sentencias C-109
implicaba solo una laguna, la que de 1995 y C-690 de 1996 de la Corte
es cubierta por la labor interpreta- Constitucional).
tiva del Tribunal Constitucional. A
travs de la segunda modalidad, el Sentencias atpicas
Tribunal considera que una omisin
derivada de la norma significa exclu- La Constitucin Poltica no es solo
sin, por lo que la eliminacin de la un conjunto de normas superiores
omisin implica incluir a aquellos del ordenamiento jurdico, sino que
que haban sido marginados o discri- expresa un orden de valores que
minados arbitrariamente con dicho debe ser realizado por los operado-
precepto (sentencias integradoras) res jurdicos y polticos de ella. A su

486
SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN

vez, los enunciados constitucionales mandato constitucional imperativo


por regla general tienen un alto nivel no solo de asegurar sino de pro-
de abstraccin y admiten diversos mover los derechos fundamentales
desarrollos alternativos que pueden (artculo 5, inciso 2), lo que otorga
ser adoptados con base en el princi- a la jurisdiccin constitucional una
pio democrtico, a travs de la po- visin flexible del binomio consti-
sible alternancia en el poder de las tucionalidad-inconstitucionalidad,
fuerzas polticas que se suceden en admitiendo modulaciones, grados
el tiempo, todo ello por los medios y ponderaciones, siendo al Tribunal
definidos y regulados por la Carta Constitucional a quien corresponde,
Fundamental. Esta perspectiva de con prudencia, elegir en cada caso,
textura abierta de los preceptos cons- dentro de los distintos grados de con-
titucionales obliga a una interpreta- formidad del ordenamiento jurdico
cin de ella conforme con sus valores a la Constitucin (OLANO GAR-
y principios en un sentido unitario y CA, Hernn Alejandro. Tipologa de
sistemtico, buscando asegurar y ga- nuestras sentencias constitucionales.
rantizar al mximo posible, el plura- Colombia, 2004).
lismo y la libertad del legislador en la
configuracin legal de la vida social Sentencias de inconstitu-
y poltica, pudindose consultar a
Zagrebelsky. cionalidad por omisin
La justificacin doctrinal de las sen- Esta clasificacin de inconstituciona-
tencias atpicas tiene por base el prin- lidad por omisin absoluta o relativa,
cipio de conservacin de las normas fue dada por el doctor Paul Rueda
legislativas que fundamenta la posi- Leal, letrado de la Sala Constitucional
bilidad de una intervencin positiva de la Corte Suprema de Costa Rica.
y no solo negativa del Tribunal Cons-
titucional, posibilitando el salvar de la La omisin absoluta se presenta, por
norma legislativa, otorgando adems ejemplo, cuando el legislador no eje-
certeza jurdica y aplicacin unifor- cuta del todo un mandato constitu-
me del derecho, aplicando principios cional. Y, la omisin relativa se da,
constitucionales y una interpretacin por ejemplo, cuando tal mandato se
sistemtica y finalista. ejecuta parcialmente, de manera que
solo aquello que falta, constituira
Por otra parte, a los tribunales cons- la inconstitucionalidad. No quiero
titucionales corresponde la tarea de ahondar en la controvertida defini-
realizar el principio de legitimidad cin de una omisin relativa, por la
constitucional que exige de estos una evidente dificultad de determinar
cada vez mayor conformidad del sis- hasta qu tanto se trata de una accin
tema normativo a los valores y prin- defectuosa, en vez de una omisin
cipios constitucionales, los cuales parcial (RUEDA LEAL, Paul. Fun-
deben tender a concretar a travs de damento terico de la tipologa de senten-
sus funciones jurisdiccionales, espe- cias en procesos de constitucionalidad.
cialmente en aquellos ordenamien- Seminario de Justicia Constitucional,
tos como el chileno, donde existe el San Jos de Costa Rica).

487
SENTENCIAS DE UNIFICACIN

Sentencias de unificacin misma fuerza, es por esto que mu-


chos doctrinantes, entre ellos el doc-
Son aquellas en que la corte, si bien tor Humberto Sierra Porto, han dicho
obra como tribunal de revisin de que la sentencia constitucional ocupa
una sentencia de tutela, aprovecha la un lugar entre la Constitucin y las le-
oportunidad para unificar los crite- yes (TARACHE PIDIACHE, Javier.
rios que se han tenido en cuenta para Tipos de sentencias emitidas por la Corte
resolver los mismos asuntos de que Constitucional. Universidad Autno-
trata la sentencia revisada, con el fin ma de Bucaramanga, Seminario An-
de que de ahora en adelante se apli- lisis Jurisprudencial Pblico, 2012).
que determinado criterio que debe
prevalecer o puede tambin para que
a partir de esta sentencia se dejen de Sentencias declarativas de
aplicar determinados criterios que inconstitucionalidad
se venan aplicando. En el Cdigo
de Procedimiento Administrativo y Esta tcnica se usa para declarar el
de lo Contencioso Administrativo, precepto legal como inconstitucional,
artculo 270, encontramos una defi- o declarar la incompatibilidad de la
nicin de sentencias de unificacin norma con la Carta Fundamental, sin
jurisprudencial del siguiente tenor: determinar la razn de la anulacin
las que se profieran () por impor- de dicha norma, lo que otorga al le-
tancia jurdica o trascendencia eco- gislador la oportunidad de modificar
nmica o social o por necesidad de la norma declarada inconstitucional,
unificar o sentar jurisprudencia (). manteniendo abierta la posibilidad de
Las sentencias que profiere la corte que este configure la norma libremen-
constitucional, a pesar de que segn te dentro de los parmetros constitu-
la jerarqua de fuentes establecida cionales, como ocurre en Alemania
en el artculo 230 constitucional, se (OLANO GARCA, Hernn Alejan-
encuentren clasificadas como sim- dro. Tipologa de nuestras sentencias
ples criterios de la actividad judicial, constitucionales. Colombia, 2004).
pues son pronunciamientos jurispru-
denciales al igual que los emitidos Sentencias desestimatorias
por la Corte Suprema de justicia y el
Consejo de Estado, pero ha venido Las sentencias desestimatorias, por
desde hace un tiempo tomando gran su parte, son las expedidas en accio-
fuerza la importancia y lo vincu- nes de inconstitucionalidad, que no
lante que resulta ser un precedente solo constituyen cosa juzgada sino
jurisprudencial, sobre todo si es de la que, adems, con tal decisin se ha
corte constitucional, pues si la cons- confirmado la constitucionalidad de
titucin es la mxima norma y lo que la norma impugnada, obligando con
hace la corte al emitir una sentencia ello a los jueces, a aplicarla. Sin em-
no es otra cosa que interpretarla, es bargo, es la practica jurisprudencial,
como si la Constitucin le diera un aunada a la realidad y el afn de jus-
poco de su poder a la sentencia cons- ticia, que ha impulsado a los tribuna-
titucional para que llegue a tomar su les constitucionales a la creacin de

488
SENTENCIAS EXHORTATIVAS

diversos tipos de sentencias, como referido a la violacin o amenaza de


seala Arel Valencia Vargas, y que violacin de algn derecho funda-
conocemos como sentencias consti- mental le corresponde ser tutelado
tucionales manipulativas, las cuales (NOGUEIRA ALCAL, Humberto.
considera de importancia y justifica, Sentencias de los tribunales constitu-
pues a travs de ellas sostiene que se cionales y sus efectos en Amrica del
trata de revalorizar la fuerza norma- Sur. En: Revista Iberoamericana de De-
tiva de la Constitucin, desterrando recho Procesal Constitucional. Proceso
las antinomias e impurezas del sis- y Constitucin, N 2, julio-diciembre,
tema y evitando que en dicha labor 2004). [S]on aquellas que declaran
la solucin ocasione un dao mayor fundada una demanda de inconstitu-
(QUISPE CORREA, Alfredo (coor- cionalidad. Su consecuencia jurdica
dinador). Las atribuciones como legis- especfica la eliminacin o expulsin
lador positivo o negativo del Tribunal de la norma cuestionada del ordena-
Constitucional. Universidad de San miento jurdico, mediante una decla-
Martn de Porres, Doctorado, 2006). racin de invalidez constitucional. En
// Las sentencias desestimativas dicha hiptesis, la inconstitucionali-
son aquellas que declaran, segn sea dad se produce por la colisin entre
el caso, inadmisibles, improcedentes el texto de una ley o norma con rango
o infundadas las acciones de garan- de ley y una norma, principio o valor
ta, o resuelven desfavorablemente constitucional. Las sentencias estima-
las acciones de inconstitucionalidad. tivas pueden ser de simple anulacin,
En este ltimo caso, la denegato- interpretativa propiamente dicha o
ria impide una nueva interposicin interpretativas-manipulativas (nor-
fundada en idntico precepto cons- mativas) (STC Exp. N 0004-2004-
titucional (peticin parcial y espec- CC, f. j. 3).
fica referida a una o varias normas
contenidas o en una ley); adems, el Sentencias estipulativas
rechazo de un supuesto vicio formal
no obsta para que esta ley no pueda Las sentencias estipulativas: Son
ser cuestionada ulteriormente por aquellas en donde el rgano de con-
razones de fondo () (STC Exp. trol de la constitucionalidad estable-
N 0004-2004-CC, f. j. 4). ce, en la parte considerativa de la
sentencia, las variables conceptuales
Sentencias estimativas o terminolgicas que utilizar para
analizar y resolver una controversia
Las sentencias estimatorias son aque- constitucional. En ese contexto, se
llas en las que el Tribunal considera describir y definir en qu consisten
que la norma legal impugnada resul- determinados conceptos () (STC
ta incompatible con la Constitucin Exp. N 0004-2004-CC, f. j. 3.3.5).
y que por tal razn debe ser extrada
del sistema jurdico. Tambin forman Sentencias exhortativas
parte de este grupo las acciones que
el tribunal ha considerado que la pre- Bajo esta denominacin de sen-
tensin invocada por el accionante, tencias exhortativas, dice Nogueira

489
SENTENCIAS INSTRUCTIVAS

Alcal, puede agruparse un conjunto En ese contexto, la sentencia ordena


de sentencias que establecen reco- una restriccin o acortamiento de la
mendaciones o directrices al rga- extensin del contenido normativo
no legislativo, llamndolo a legislar de la ley impugnada. Dicha reduc-
sobre determinadas materias con cin se produce en el mbito de su
determinadas orientaciones o prin- aplicacin a los casos particulares y
cipios para actuar dentro del marco concretos que se presentan en la va
constitucional, de no hacerlo as el administrativa o judicial.
legislador podra venir una sentencia
posterior que declare la inconstitu- Para tal efecto, se ordena la inapli-
cionalidad de la norma respectiva cacin de una parte del contenido
(NOGUEIRA ALCAL, Humberto. normativo de la ley cuestionada en
Revista Iberoamericana de Derecho Pro- relacin a algunos de los supuestos
cesal Constitucional). contemplados genricamente; o bien
en las consecuencias jurdicas prees-
Sentencias instructivas tablecidas. Ello implica que la referida
inaplicacin abarca a determinadas
El Tribunal Constitucional peruano situaciones, hechos, acontecimientos
ha dictado diversas sentencias emiti- o conductas originalmente previstas
das en los Exps. N 0008-2003-AI/TC en la ley; o se dirige hacia algunos de-
y N 018-2003-AI/TC, que llamare- rechos, beneficios, sanciones o debe-
mos instructivas, y que se caracteri- res primicialmente previstos.
zan por realizar, a partir del caso con-
creto, un desarrollo jurisprudencial En consecuencia, la sentencia reduc-
y doctrinario de los temas ms im- tora restringe el mbito de aplicacin
portantes en discusin. Este tipo de la ley impugnada a algunos de los
de sentencias se justifican porque supuestos o consecuencias jurdicas
tienen como finalidad orientar a los establecidas en la literalidad del tex-
jueces con criterios que puedan uti- to () (STC Exp. N 0004-2004-CC,
lizar en la interpretacin constitu- f. j. 3.3.1).
cional que realicen en los procesos
a su cargo y, adems, porque con- Sentencias sustitutivas
tribuye a que los ciudadanos ejerci-
ten mejor sus derechos (STC Exp. Son aquellas que declaran inexe-
N 0004-2004-CC, f. j. 2). quible una disposicin legal por ser
contraria a la Constitucin, pero en
Sentencias reductoras vista de que un vaco normativo en
ese aspecto podra llegar a generar
Las sentencias reductoras: Son injusticias, entonces la corte proce-
aquellas que sealan que una parte de a llenar ese vaco a travs de su
(frases, palabras, lneas, etc.) del tex- pronunciamiento al respecto, por lo
to cuestionado es contraria a la Cons- general cuando la corte expide este
titucin, y ha generado un vicio de tipo de sentencia no declara inexe-
inconstitucionalidad por su redac- quible toda la norma demanda-
cin excesiva y desmesurada. da, sino una parte de ella que s es

490
SESIONES DEL PLENO

acorde con la Constitucin, suprime la justicia y la equidad porque atae


la parte que no lo es y la complemen- al ordenamiento fundamental que
ta para que se ajuste a la Carta (TA- regula la libertad, la justicia y el plu-
RACHE PIDIACHE, Javier. Tipos de ralismo poltico como valores.
sentencias emitidas por la Corte Consti-
tucional. Universidad Autnoma de Por otro lado, el sentimiento consti-
Bucaramanga, Seminario Anlisis tucional suscita un entusiasmo ms
Jurisprudencial Pblico, 2012). // llamativo, pblico y respresentativo
Las sentencias sustitutivas se desa- que el siemple sentimiento jurdico
rrollaron en Italia, hacen referencia a ordinario (LUCAS VERD, Pablo.
aquellos eventos en donde la Corte El sentimiento constitucional. 1a edi-
expulsa del ordenamiento jurdico cin, REUS, Madrid, 1985).
una disposicin acusada, y sustituye
el vaco normativo por una regula- Sesiones del pleno
cin especfica, que tiene raigambre Las sesiones del pleno son convo-
constitucional directa. En cierta me- cadas por el presidente o por tres
dida, estas sentencias son una com- magistrados, y para constituirse se
binacin de sentencia de inconstitu- requiere el qurum de ley (artculos
cionalidad y sentencia integradora, 39, 40 y 41 del RNTC). El qurum se
ya que anulan el precepto acusado forma con cinco miembros, adoptan-
a travs del fallo de inexequibilidad, do sus decisiones por mayora sim-
con lo cual generan un vaco de re- ple, salvo en el caso del fondo en una
gulacin, que se llena por medio de inconstitucionalidad (si no se llega a
un nuevo mandato que la sentencia ese nmero se declara infundada la
adiciona o integra al ordenamiento demanda) o en su admisibilidad, que
(Sentencia de la Corte Constitucio- requiere cinco votos conformes; en
nal de Colombia 113 de 1993). caso de suspensin de magistrados,
como medida previa, por delito fla-
Sentimiento constitucional grante se requieren cuatro votos, as
como tambin para tomar decisiones
En principio, el sentimiento cons- en plenos administrativos, en el cual
titucional constituye en la adhesin el presidente tiene voto dirimente
ntima las normas e instituciones (artculos 5 y 18 de la LOTC y artcu-
fundamentales de un pas, experi- los 10, 21, 42 y 44 del RNTC).
mentadas con intensidad, ms o me-
nos consciente, porque se estiman En el caso de procesos de tutela de
(sin que sea necesario un conoci- derechos fundamentales, se forman
miento exacto de sus peculiaridades dos salas con tres magistrados cada
y funcionamiento) que son buenas una. La Sala Primera est a cargo
y convenientes para la integracin, del ms antiguo, excluyendo al pre-
mantenimiento y desarrollo de una sidente; la Sala Segunda el siguiente
justa convivencia. ms antiguo. Dentro de la audiencia
pblica, es instalada por el presiden-
El sentimiento constitucional es la te de sala (artculo 5 de la LOTC y
expresin capital de la afeccin por artculos 12 y 33 del RNTC). Se ha

491
SISTEMA JURDICO

propuesto la existencia de una sala vemos si hablamos de Derecho Na-


de procedencia. tural o de valores jurdicos, de Teora
de las normas, de Teora de la legisla-
As expresada en la STC 2877-2005- cin, de Lgica jurdica, de Metodo-
PHC/TC, caso Lagomarcino, y re- loga, etc. Y, en el marco del derecho
tomada en el reformado artculo 11 positivo, se ha de notar que a todo
del RNTC. Esta sala se encargar de derecho codificado le es inmanente
calificar la procedencia de las causas una idea de sistema, ms o menos
que lleguen al TC, la cual determina- explcita, que condiciona en buena
r si, tras la presentacin de los RAC, medida su tratamiento prctico.
se debe ingresar a resolver sobre el
fondo. Hasta hoy no funciona. El propsito de este trabajo es, en pri-
mer lugar, mostrar, al hilo de cuatro
Salvo en la inconstitucionalidad, las
recientes elaboraciones tericas hete-
decisiones se toman con mayora
rogneas, hasta qu punto es equvo-
simple, con tres votos conformes.
ca en la situacin actual la expresin
En caso de no contarse con estos vo-
sistema jurdico, cun compleja es
tos, se llama a uno de los miembros
la problemtica que plantea por el
de la otra sala, en orden de antige-
nmero de implicaciones tericas y
dad, empezando del menos antiguo
prcticas ligadas a cada concepcin,
al ms antiguo y, en ltimo caso, al
y cmo cada tratamiento del tema se
presidente del Tribunal quien podr
conecta con ideas iusfilosficas y po-
citar a las partes para un nuevo in-
lticas de fondo que lo condicionan.
forme o usar la grabacin de la au-
diencia realizada (artculos 5 y 11 de Finalmente, trataremos de formular
la LOTC) (MONTOYA CHVEZ, sobre esta base algunas propuestas
Victorhugo. Las sentencias del Tri- metatericas para el tratamiento de
bunal Constitucional. En: Gerardo esta cuestin, as como para la com-
Eto Cruz (coordinador). Treinta aos prensin, bajo una perspectiva jur-
de la jurisdiccin constitucional en el dico-terica ms amplia, de las pos-
Per. Tomo II. Centro de Estudios turas en litigio.
Constitucionales del TC, Lima, 2014).
A fin de que la heterogeneidad de los
cuatro trabajos no haga que se pierda
Sistema jurdico de vista el sentido de su exposicin,
El concepto de sistema se muestra podemos adelantar aqu sumaria-
cada da con ms claridad como un mente algunas de las propuestas a las
concepto clave en la teora jurdica. que llegaremos. La dificultad prin-
Referencias a la idea de sistema ju- cipal que entraan estas teoras, en
rdico, cualquiera que sea la nocin mayor o menor grado, radicara en
de derecho subyacente al calificati- la confusin de lo que llamaremos
vo, aparecen con suma frecuencia mbitos de uso del trmino sistema:
en prcticamente todos los posibles se entremezclan en el tratamiento de
campos de estudio de una Filosofa o este tema las perspectivas propias
una Teora General del Derecho. Lo del derecho positivo, la dogmtica,

492
SISTEMA POLTICO

las ciencias del Derecho, la filosofa la jurisdiccin constitucional en el Per.


jurdica, etc., de modo que se genera Tomo I. Centro de Estudios Constitu-
oscuridad conceptual, incoherencias cionales del TC, Lima, 2014).
lgicas y confusin de los planos del
discurso (GARCA AMADO, Juan
Antonio. Teoras del sistema jurdico y
Sistema poltico
concepto de derecho. Oviedo-Espaa). En trminos generales, Easton habla
// El sistema jurdico es conceptual, de sistema poltico como de un con-
no es una realidad que pueda perci- junto de interacciones que permiten a
birse de modo mediato y directo por una autoridad constituida establecer
los sentidos corporales. El derecho no valores para el conjunto de la socie-
es ni puede ser un universo aislado, dad. Este conjunto de interacciones
pues su comprensin y aplicacin genera un flujo de inputs y outputs.
exige conocimientos de economa, Los inputs son las demandas y apo-
sociologa y tambin de fsica, o de yos que el sistema institucional recibe
geologa, en su caso () se ha ocu- de la sociedad o de otros entes, y los
pado de dejar constancia de cmo los outputs son las respuestas que ese sis-
tribunales de justicia tienen que ope- tema institucional da a las primeras.
rar bajo las orientaciones y condicio- Ello formara un circuito de retroali-
namientos que imponen las matrices mentacin (feedback loop) que permite
disciplinares vigentes en la rama jur- sondear el funcionamiento del sistema
dica correspondiente y de cmo entre y corregir errores, as como anticipar
esas matrices disciplinarias la llamada disrupciones. Para Easton, el sistema
Teora General de los Sistemas funcio- poltico est constituido por cuatro
na tambin como un mtodo de inter- elementos principales: a) el sistema
pretacin jurdica. propiamente institucional, cuyo cen-
tro es la autoridad constituida; b) los
Se comprender as porque la adop- actores sociales institucionalizados,
cin del mtodo sistmico permite que abarca desde los grupos empre-
al juez llegar a ver cosas que en otro sariales hasta los grupos de presin; c)
caso, habra ignorado o pasado por los valores polticos e ideolgicos es-
alto () el sistema jurdico como tablecidos en la sociedad (que hoy de
orgnico, en el sentido que es una to- manera ms amplia denominaramos
talidad organizada; activo y capaz, en cultura poltica); y d) el hecho de que
el sentido que puede actuar por im- existen otros sistemas polticos de ca-
pulsos internos y reactivo puesto que rcter nacional, con los que el sistema
funciona tambin por estmulos exter- poltico de un determinado pas se re-
nos () recurre a los diversos planos laciona en el escenario internacional.
del saber (elemental; delimitador y el Esta descripcin inicial de Easton nos
esencial) y menciona la existencia de permite retener algo que ser funda-
matrices disciplinares o paradigmas mental en la definicin de los sistemas
(Lpez Rodo, Laureano) (CAFFE- polticos: el hecho de que refiere a la
RATA, Fernando Jos. Interpreta- relacin entre el sistema institucional
cin constitucional. En: Gerardo Eto y la ciudadana. Esta nocin enftica-
Cruz (coordinador). Treinta aos de mente relacional es precisamente lo

493
SOBERANA

que distingue al sistema poltico del luego, la soberana es esencialmente


resto de las categoras relacionadas: interna, pues el Estado impone solo
forma de rgimen, forma de gobierno, dentro de sus fronteras y espacios ju-
Estado, etc. (GOMRIZ MORAGA, risdiccionales. En sus relaciones con
Enrique Antonio. Sistema poltico y los dems Estados, goza de indepen-
polticas pblicas en Amrica Latina. dencia e igualdad, caracteres que son
En: Revista del CLAD Reforma y Demo- expresados por la palabra soberana a
cracia N 38, Caracas, 2007). pesar de no existir la relacin de su-
premaca y sbditos.
Soberana
Como toda nocin que se relacio-
Al poder del Estado se le llama so- na con el Estado, el Poder guarda
berana, del punto de vista jurdico, o relacin con la Sociologa y con el
sea en cuanto facultad que tiene para Derecho. Desde el punto de vista
trazar la conducta de los gobernados sociolgico, el poder es un hecho: la
y la de los propios gobernantes. La existencia de unos hombres, los go-
voz soberana indica supremaca, o bernantes, que tienen fuerza material
sea poder superior a todo otro den- para compeler de manera irresistible
tro del territorio nacional. Las deci- a los dems gobernados. Desde el
siones del Estado son supremas, sin punto de vista jurdico, el Estado es
que pueda oponrsele ninguna otra una justificacin social del Poder de
voluntad institucional. El Estado es hecho que tienen los gobernantes so-
comunidad de comunidades, institu- bre los gobernados. Gracias a la con-
cin de instituciones. Tras una larga cepcin del Estado, el poder aparece
lucha histrica, sobre todo a comien- como un poder de derecho, como la
zos de la edad moderna, el Estado facultad de los gobernantes de dar
ha impuesto su decisin respecto rdenes y de sancionadas mediante
de toda otra institucin, sea Iglesia, la fuerza coercitiva de que disponen.
universidad, corporacin municipal, La soberana, por tanto, se define
sector armado, etc. como la competencia estatal de man-
do. En los textos constitucionales, la
Se le debe al tratadista Bodin, a fines soberana es atribuida a la nacin a
del siglo XVI, haber hallado la esencia fin de que la mentalidad comn pue-
del poder y haber denominado so- da formarse una idea bastante cabal
berana a la calidad estatal suprema, acerca de la fuente del Poder. Pero,
que anteriormente era llamada volun- en puridad, la soberana pertenece
tad del prncipe, de la comunidad o al Estado y no a la nacin. La fuerza
del pueblo. Es suprema porque solo irresistible para compeler a los gober-
as se puede asegurar la existencia y nados explica la autoridad del Estado
la unidad del Estado. Gracias a la ex- a travs de la democracia cristiana.
tensin de un derecho territorial, a la Para el transpersonalismo, represen-
creacin del ejrcito permanente y al tado por los regmenes marxistas y
establecimiento de contribuciones ge- por los nacionalismos a ultranza, el
nerales, el Estado adquiere un poder hombre encarna valor en cuanto es un
irresistible desde el siglo XVI. Desde medio para que la colectividad realice

494
SOCIAL

sus objetivos. Ambas actitudes, la hu- y supremaca constitucional, en un


manista o de la persona humana y la Estado de Derecho como el nuestro,
transpersonalista, se disputan el mun- tampoco el arbitraje supone el re-
do. Para el transpersonalismo, el pue- emplazo del Poder Judicial, sino un
blo-clase o bien el Estado devienen en mecanismo adicional a la adminis-
fin. Para el humanismo, el hombre es tracin de justicia en materia funda-
un fin en s mismo y no ha de ser to- mentalmente econmica (STC N
mado nunca como medio. 00002-2009-PI, f. j. 34).

La exageracin personalista dio na-


cimiento al liberalismo, de corte
Social
individualista, as como el trans- El significado de social tiene dife-
personalismo nutre la frmula del rentes contenidos conceptuales, aun-
Estado totalitario (MIR QUESA- que un concepto general es lo que se
DA RADA, Francisco. Ciencia Polti- conoce por perteneciente o relativo
ca. Manual y antologa. Stadium Edi- a la sociedad entendindose este l-
tores, Lima, 1986). timo como el conjunto de personas
que comparten una misma cultura
Soberana juridiccional y que interactan entre s para con-
formar una comunidad. Dentro del
[L]a soberana jurisdiccional no mbito de este tema, debe estable-
significa monopolio o exclusividad cerse que entender por social se
del Poder Judicial en la imparticin denominara a la estructura estatal
de justicia en nombre del pueblo; que no solo ordena la convivencia de
sino ms bien pluralidad de admi- una comunidad (TORIBIO, Eva Ma-
nistraciones de justicia autnomas ra. Derecho Constitucional Espaol.
en funcin de su especialidad, pero Principios y valores constitucionales.
subordinadas en ltima instancia al Liberalismo y preocupaciones sociales.
principio de unidad y supremaca Estudio de investigacin, Espaa).
constitucional, en un Estado de De- Adems tiene como finalidad la
recho como el nuestro, tampoco el constante bsqueda de condiciones
arbitraje supone el reemplazo del mnimas de bienestar de todos sus
Pode Judicial, sino un mecanismo integrantes.
adicional a la administracin de jus-
ticia en materia fundamentalmente El concepto social en el rea de nues-
econmica (STC Exp N 00002-2009- tro estudio, que est referida al Esta-
PI, f. j. 34). // [L]a soberana juris- do social y democrtico de derecho,
diccional no significa monopolio o tiene como una de sus finalidades
exclusividad del Poder Judicial en relevantes el bienestar social, el cual
la imparticin de justicia en nombre debe ser entendido como el conjun-
del pueblo, sino ms bien plurali- to de factores que participan en la
dad de administraciones de justicia calidad de vida de la persona y que
autnomas en funcin de su espe- hacen que su existencia posea todos
cialidad, pero subordinadas en lti- aquellos elementos que d lugar a la
ma instancia al principio de unidad tranquilidad y satisfaccin humana.

495
SOCIALISMO

El bienestar social es una condicin Como quiera, y a pesar de su origen


no observable directamente, sino controvertido, las ideas socialistas al-
que, es a partir de formulaciones canzaron gran difusin, y fueron con
como se comprende y se puede com- mayor frecuencia utilizadas ya a fines
parar de un tiempo o espacio a otro. del XVIII y principios del XIX. En sus
Aun as, el bienestar, como concepto comienzos, el pensamiento socialista
abstracto que es, posee una impor- estuvo influenciado por el colectivis-
tante carga de subjetividad propia al mo, concepcin muy antigua que ha-
individuo, aunque tambin aparece ba sido desarrollada por Platn en la
correlacionado con algunos factores Repblica, Las Leyes y El Poltico. Hoy en
econmicos objetivos (Capitalismo da, en el socialismo moderno quedan
plutocrtico). algunas ideas del colectivismo; pero
con el aporte del marxismo y con el
Socialismo desarrollo de los socialismos contem-
porneos, se ha logrado un extraordi-
La palabra socialismo se encuentra, nario progreso cientfico-doctrinario y
por primera vez, en un libro escrito se ha constituido en un modelo viable
en 1766 del monje Ferdinand Facchi- para organizar la sociedad.
nei. Veinte aos ms tarde, otro au-
tor italiano, Appiano Buonafede, de- En la actualidad, como sistema socioe-
fine como socialista la organizacin conmico, el socialismo se caracteriza
de hombres que no viven en estado por la propiedad pblica y social de
salvaje. En 1803, el clrigo Giacomo los medios de produccin, como un
Guilani, tambin italiano, publica la modelo de desarrollo poltico y como
obra El Antisocialismo Refutado. una forma de liberacin del hombre
contra todo sistema que impida su rea-
Ya en 1836, el uso del trmino socia- lizacin plena. El socialismo, por los
lismo es frecuente entre los pensado- planteamientos que realiza, el objetivo
res franceses, como Louis Rey Baud, y los mtodos de lucha poltica que
que escribe en la revista Dos Mundos persigue, se opone y recusa al capita-
una serie de artculos con el ttulo lismo, y se constituye en una opcin
general de Socialismo Moderno, contraria y superior en trminos de
Tambin Lamartine hace uso de esta liberacin humana y democratizacin
palabra en diversos ensayos. de la sociedad. Un somero anlisis de
la evolucin del pensamiento socia-
Posteriormente, el trmino apareci lista, como concepcin del mundo y
varias veces mencionado en el pe- como prctica, nos permite plantear
ridico Le Globe, que diriga Pierre la existencia de tres grandes etapas
Leroux, quien, en su obra La Huelga en su desarrollo. Existi un socialis-
de Samarez, poema filosfico, reivin- mo utpico, un socialismo marxista
dica la paternidad de la palabra so- y hay un socialismo postmarxista
cialismo. La misma palabra aparece (MIR QUESADA RADA, Francisco.
publicada en el Cooperative Magazine, Ciencia Poltica; Manual y Antologa. Li-
revista dirigida por los seguidores de brera Stadium Editores, Lima, 1986).
Robert Owen. // En su acepcin ms conocida, el

496
SOCIALISMO

socialismo es un sistema econmico Es decir, el socialismo es, por defini-


que posee una caracterstica esencial, cin, un sistema de poder econmico
la propiedad de los medios de pro- concentrado en el gobierno y muy
duccin no es privada, sino estatal y dependiente de la calidad moral y
las decisiones sobre esos medios son experiencia de los gobernantes.
tomadas por el gobierno.
El socialismo, por tanto, igual que
El socialismo, por tanto, es una escue- el capitalismo, tienen fuertes conse-
la de pensamiento que est opuesta a cuencias en los terrenos de la poltica
la propiedad privada en un extremo un gobierno dentro de un sistema
de manera total, aunque en algunas capitalista tender a ser menor y de
versiones acepta la propiedad perso- menos poder que uno socialista.
nal de bienes para uso personal.
Un gobierno, dentro de un sistema so-
Los nombres ms asociados con esta cialista, goza del ms alto poder eco-
manera de pensar son los de Engels nmico posible, reuniendo en l tanto
y Marx. ese poder econmico como el poltico.
Si bien es una escuela econmica re- Si el socialismo en su acepcin tra-
ferida principalmente a la propiedad dicional es el rgimen de propiedad
de los medios de produccin, es ob- estatal de los medios de produccin,
vio que tiene fuertes consecuencias el calificativo de socialista tambin es
polticas la propiedad de esos bie- usado en situaciones que son menos
nes es operada por el gobierno, es extremas y donde existe propiedad
decir, dentro del socialismo la autori- privada de medios de produccin
dad poltica es necesariamente gran- la situacin mexicana describe bien
de y poderosa. esta posibilidad al existir propiedad
estatal de grandes empresas produc-
El socialismo es lo opuesto del capi- toras de energa al mismo tiempo
talismo, el que apoya la existencia de que empresas de propiedad privada
la propiedad privada de bienes y me- en muchos otros sectores.
dios de produccin es decir, ambas
formas de pensamiento sostienen la Ms an, tambin es usado el trmi-
conveniencia de maneras diferentes no socialista para describir a reg-
de prosperar: para el socialismo la menes polticos con gobiernos que
manera principal de hacerlo es anu- apoyan una alta intervencin del go-
lar a la propiedad privada y para el bierno en la propiedad privada de las
capitalismo es fomentarla. empresas a las que regulan con gran
nmero de leyes y disposiciones.
La propiedad estatal de los medios
de produccin necesita decisiones La meta de un sistema socialista es la
administrativas para que esos me- misma que la de un sistema capita-
dios funcionen esas decisiones son lista ambos tienen como objetivo la
tomadas por los gobernantes que de- prosperidad de las personas, aunque
terminan qu producir, cmo hacerlo difieren grandemente en cuanto a las
y a qu precios realizarlo. formas de lograr esa prosperidad.

497
SOLUCIN AMISTOSA (CIDH)

La forma socialista est basada en el Los defensores del socialismo se han


manejo gubernamental de los bienes defendido con algunos argumentos
de produccin, sea por la va de su econmicos, pero sobre todo soste-
propiedad estatal o por medio de niendo la superioridad moral del so-
una alta regulacin. La forma capita- cialismo y su nfasis en la igualdad
lista es la opuesta. econmica, todo basado en la acu-
mulacin del poder econmico en
Los defensores del socialismo argu- el gobierno que acta como un dis-
mentan que de seguirse el sistema tribuidor de beneficios (GIRONDE-
capitalista, eso llevar al empobreci- LLA MORA, Leonardo. Naturaleza
miento de la poblacin y a grandes Humana. Contrapeso, 2013).
desigualdades de ingreso los defen-
sores del capitalismo argumentan Solucin amistosa (CIDH)
exactamente lo contrario, diciendo
que la concentracin del poder en [E]xisti un consenso bsico entre
un gobierno socialista es causante de las partes, que las ha llevado a sus-
menos prosperidad a la posible y ms cribir tanto un acuerdo de solucin
desigualdad. amistosa como un documento acla-
rativo del mismo, con el objeto de
El valor mximo que sostiene el so- que no exista duda alguna sobre los
cialismo es el de la igualdad de to- alcances de este. A la luz de los docu-
das las personas, no en su sentido de mentos anteriores la Corte constat[]
derechos, sino en su sentido econ- la voluntad de las partes de poner fin
mico por su parte el capitalismo a la controversia en lo que respecta
sostiene a la libertad como su mxi- al fondo del asunto. [En razn de lo
mo valor y por eso apoya derechos cual] se ha producido un solucin
personales sabiendo que ello produ- amistosa cuando ha cesado la contro-
cir ingresos diferentes dependientes versia entre [las partes] en cuanto a
de la persona. los hechos que dieron origen a este
caso (Corte IDH, caso del Caracazo
El socialismo ha recibido fuertes cr- vs. Venezuela, fondo. prr. 41).
ticas en su teora econmica, a la que
se ha acusado de no producir precios Stare decisis
reales y, por lo tanto, ser imposible de
usar para el uso eficiente de recursos li- Se trata de lo que podramos de-
mitados, lo que produce desperdicios. nominar verdadera jurisprudencia
o lo que es la parte de la sentencia
Se le ha acusado tambin de ser in- que s es verdadera fuente de dere-
congruente con la naturaleza huma- cho con carcter vinculante, el ar-
na que es libre y permite aportacio- gumento base de la solucin de un
nes individuales al bien comn. Y, problema jurdico planteado en un
tambin, el socialismo ha sido ata- asunto sometido a conocimiento de
cado por los peligros que representa un juez, lo mismo que anteriormente
un poder demasiado grande de los denominamos la ratio decidendi o pre-
gobiernos que propone. cedente judicial. Este argumento por

498
SUBSANACIN DE LA SENTENCIA

haber sido la clave de la solucin de concretos, como si se tratara del de-


un caso, se convierte en el ejemplo a sarrollo de las normas jurdicas por
seguir para la solucin de conflictos parte de los rganos judiciales su-
que presenten hechos similares, y as periores (TARACHE PIDIACHE,
debe ser por razones de igualdad ya Javier. Tipos de sentencias emitidas
que no se fomentara esta si se deci- por la Corte Constitucional. Univer-
den casos similares de diferentes ma- sidad Autnoma de Bucaramanga,
neras lo que fomentara inseguridad Seminario Anlisis Jurisprudencial
jurdica y desconfianza en la justicia Pblico, 2012).
del Estado, lo cual conlleva a que las
personas dejen de realizar negocios Subrogacin
e inversiones por temor a que su di-
nero se vea comprometido ya que no Del latn subro-gatio. Sustitucin de
sienten la certeza de que los conflic- una persona por otra en una relacin
tos sean resueltos de la misma mane- de derecho (subrogacin personal), o
ra bajo unas mismas circunstancias. atribucin a una cosa de las calidades
No quiere decir que la forma en que jurdicas de otra, a la que reemplaza
se deciden hoy los casos vaya a ser en un patrimonio o universalidad ju-
la misma como se solucionarn en rdica (subrogacin real) (Capitant).
un futuro; porque, como lo ha de-
mostrado la historia el derecho como Subsanacin de la senten-
la sociedad va evolucionando (TA-
RACHE PIDIACHE, Javier. Tipos de cia
sentencias emitidas por la Corte Consti-
tucional. Universidad Autnoma de La subsanacin de la sentencia se
Bucaramanga, Seminario Anlisis presenta como una frmula de solu-
Jurisprudencial Pblico, 2012). cin de aquellos aspectos que, pese
a que han sido materia del petitorio,
no han merecido pronunciamiento
Sublevacin por parte del rgano juridiccional, si-
Accin de sublevar o sublevarse. // tuacin que pese a que se transforma
Seduccin, motn, alzamiento. en un vicio de dicho acto procesal,
depender del grado de incidencias
en la eficacia de la sentencia, para
Subordinado que se emita la resolucin subsanan-
Dcese de la persona sujeta a otra o do la omisin incurrida. Cabe sealar
dependiente de ella. que este tipo de situaciones omisivas
pueden ser advertidas por el rgano
Subreglas constitucionales juridiccional que emitiera la resolu-
cin o sentencia, o por alguna de las
Se trata de una especie de fr- partes del proceso, de ah que la emi-
mulas creadas a travs de la ju- sin de la resolucin de subsanacin
risprudencia que condicionan la se produzca de oficio o como conse-
aplicacin del derecho a los casos cuencia de una peticin de parte.

499
SUBSUNCIN

Para la emisin de la resolucin de En la actualidad, esta idea se inscri-


subsanacin debe valorarse el grado be dentro de las opciones de partici-
de incidencia de la omisin en el acto pacin poltica que otorga el Estado
procesal, pues si resultara que la omi- democrtico.
sin ocasionara un resultado distinto
a la desicin adoptada, dicho vicio El concepto desufragiotiene mayor
resultar insubsanable y, por lo tan- extensin que el deelecciones,pues-
to, dicha decisin carecer de efica- to que comprende no solamente el
cia, motivo por el cual la resolucin o acto de elegir gobernantes sino tam-
sentencia deber declararse nula. De bin el de pronunciarse plebiscitaria-
ah que en este tipo de suspuestos sea mente o por referndumo de cual-
importante observar la aplicabilidad quier otra manera sobre cuestiones
del principio de transcendencia de la de inters general que se sometan a
nulidad, pues nicamente proceder consulta popular.
la subsanacin de la sentencia cuando
El sufragioconsiste en la interven-
el extremo omitido no vare en modo
cin directa del pueblo o, para ser
alguno la decisin adoptada (ETO
ms preciso, de un amplio sector de
CRUZ, Gerardo. Tratado del Proceso de
l, en la creacin de normas jurdicas,
Amparo. Gaceta Jurdica, Lima, 2013).
en su aprobacin, en la designacin
de los funcionarios estatales de natu-
Subsuncin raleza electiva o en la revocacin de
su mandato.
Es una operacin lgica del apli-
cador, para determinar si el hecho Por consiguiente, el sufragio se re-
especfico concreto coincide con el suelve siempre en una accin po-
hecho especfico legal, as como si pular concreta que tiene por fina-
la consecuencia jurdica establecida lidad coadyuvar a la creacin del
por la norma coincide o difiere con orden jurdico del Estado mediante
lo pretendido (ARAGONS, Pedro. la presentacin de proyectos de ley
Proceso y Derecho Procesal. Editorial al Parlamento iniciativa popular,
Aguilar, Madrid, 1960). o aprobar o desaprobar un estatuto
jurdico referndum, o definir un
Sufragio asunto de vital importancia para los
destinos nacionales plebiscito, o
Esta palabra procede del latn designar a los titulares de los rga-
suffragium,que denot originalmen- nos representativos del Estado elec-
te ayuda, socorro, favor o apoyo en ciones o revocar el mandato de los
beneficio de alguien o de algo. En su elegidos revocacin o recall.
aplicacin poltica signific, desde
los remotos tiempos romanos, el de- De lo dicho se infiere quesufragioes
recho de los ciudadanos a participar un concepto amplio, en cuya exten-
a travs de la expresin de su volun- sin estn incluidos todos los dems.
tad en la resolucin de los asuntos de Es menester aclarar esto porque en
importancia para la colectividad. el lenguaje comn, y a veces hasta

500
SUFRAGIO

en el tcnico, se confunden los con- Tales requisitos, que implican unas


ceptossufragioyeleccionesno obs- tantas presunciones de aptitud para
tante que entre ellos hay la relacin la emisin del voto, no alteran la
de gnero a especie. Toda eleccin universalidad del sufragio, aunque
es sufragio pero no todo sufragio es de alguna manera lo limitan en su
eleccin. extensin, y estn destinados a ga-
rantizar cierta capacidad intelectual
Para participar en las diferentes mo- y moral bsica en los votantes.
dalidades del sufragio, las personas
deben reunir determinados requisi-
En cambio, en el sufragio restringido,
tos. No todos los miembros del Esta-
que correspondi a la primera etapa
do lo pueden hacer. Tienen derecho
del curso histrico de la idea demo-
a voto solamente quienes cumplen
crtica, se exigieron varias e injustas
ciertas condiciones establecidas para
condiciones para participar. El voto
garantizar en los sufragantes un gra-
fue un privilegio de las elites. La
do mnimo de reflexin y responsabi-
restriccin oper en razn de la con-
lidad, sin el cual no es posible desem-
dicin cultural, sexo, raza, fortuna o
pear las funciones polticas en que
religin de las personas. Se neg el
el sufragio consiste. Esto significa
voto a quienes no acreditaban deter-
que el nmero de personas con op-
minado grado de preparacin cultu-
cin de voto ser siempre menor que
la poblacin estatal. ral, a las mujeres, a los que no tenan
bienes de fortuna o a quienes no pro-
Esas condiciones generales son muy fesaban la religin oficial.
pocas. Se exige al votante nacionali-
dad no pueden votar los extranje- Ya ganado el derecho de voto, hubo
ros, estar en ejercicio de los dere- diversos sistemas para imponer estas
chos polticos no pueden participar discriminaciones y para transferir las
los delincuentes o los que, por otras decisiones pblicas a manos de las
razones, los hayan perdido tempo- minoras. El voto calificadofue uno
ral o definivamente, edad mnima de ellos. Se dio mayor valor al que
no pueden ejercer este derecho los depositaron las personas que osten-
nios ni los adolescentes e idonei- taban ttulos acadmicos o que de-
dad mental no pueden hacerlo los sempeaban o haban desempeado
dementes o los privados de razn. determinadas funciones. El voto plu-
ral, que concedi votos adicionales a
Se ha llegado as alsufragio uni- ese tipo de personas, llev la misma
versal,que otorga a un amplio sec- direccin. Fue an ms odioso el voto
tor social el derecho de participar e censual,cuyo ejercicio exigi deter-
impone el menor nmero posible de minados bienes de fortuna, capaci-
restricciones para votar. Los requi- dad tributaria o cualquier otro signo
sitos han sido reducidos al mnimo de riqueza. Este sistema se aplic en
compatible con el ejercicio de la fun- Inglaterra de acuerdo con las leyes
cin democrtica en que el sufragio de 1867 y 1884, en Blgica desde 1895
consiste. hasta 1919 y en otros pases europeos

501
SUMARSIMO

hasta bien entrado el siglo XX. Tenan la observancia de sus decisiones


derecho a votos adicionales las perso- (Corte IDH, caso Baena Ricardo y otros,
nas de cierta edad, con descendencia Competencia, prr. 90).
legtima, que pagaran al Estado de-
terminada aportacin tributaria, que Suplencia de queja
fueran propietarias de bienes rsticos
o urbanos, que percibieran una renta [L]a suplencia de los actos procesa-
mnima o que acreditaran algn otro les deficientes [es aquella] facultad
signo de riqueza. [] otorgada a los jueces constitucio-
nales en nuestro ordenamiento jur-
Y qu decir de las discriminaciones dico, para adecuar su pretensin a fin
por razn de sexo, de raza o de re- de otorgar proteccin constitucional
ligin. Todas ellas buscaron otorgar al quejoso, en aquellos casos en los
preferencias en el ejercicio del sufra- que se advierta un error o una omi-
gio a favor de los grupos dominan- sin en el petitorio.
tes (BORJA, Rodrigo. Enciclopedia de
la poltica). As, a diferencia de los jueces ordina-
rios, quienes en la mayora de los casos
mantienen una vinculacin rgida con
Sumarsimo la ley, el deber de suplir los actos de-
fectuosos es exigible ineludiblemente
Dcese de ciertos juicios a los que la
en el caso del juez constitucional, de-
ley seala una tramitacin brevsi-
bido al deber especial de proteccin
ma, por la vigencia o sencillez del
de los derechos fundamentales que
caso, o por la gravedad o flagrancia
informa los procesos constituciona-
del delito.
les (STC Exp. N 00569-2003-PC, f. j.
3, prrafos 2 y 3).
Supervisin de cumpli-
miento (CIDH) Supremaca constitucional
La Corte estima que la voluntad de El principio de supremaca consti-
los Estados, al aprobar lo estipulado tucional significa la superioridad de
en el artculo 65 de la Convencin, la Constitucin con relacin al res-
fue otorgar a la misma Corte la fa- to de normas de un ordenamiento
cultad de supervisar el cumplimien- jurdico. La Constitucin es una lex
to de sus decisiones, y que fuera el superior que obliga por igual a go-
Tribunal el encargado de poner en bernantes y gobernados. La Cons-
conocimiento de la Asamblea Gene- titucin es una norma que tiene la
ral de la OEA, a travs de su Informe peculiar condicin de superioridad
Anual, los casos en los cuales se diera jurdica, lo que es lo mismo decir,
un incumplimiento de las decisiones goza de supremaca. La supremaca
de la Corte, porque no es posible dar constitucional viene dada a la Cons-
aplicacin al artculo 65 de la Con- titucin por diversos aspectos (for-
vencin sin que el Tribunal supervise males y materiales) que ya hemos

502
SUSTRACCIN DE LA MATERIA

visto pero merece la pena detener- cul es la gradacin jerrquica del


nos y recordar. La Constitucin es mismo orden, porque como fuen-
la fuente primaria de creacin y te primaria y fundante bien puede
aplicacin del Derecho (Sistema de ocurrir que la Constitucin resigne
Fuentes); posee supremaca jurdica el primer plano al que estamos acos-
dentro de un ordenamiento jurdi- tumbrados, para reconocer en dicho
co; se encarga de reconocer dere- nivel ms alto que el de ella misma
chos y establecer mecanismos de al derecho internacional y/o al dere-
proteccin de los mismos; organiza cho de la integracin supraestatal y
y limita el ejercicio del poder y crea su derivado, el derecho comunitario.
mecanismo de control para hacer
efectivos los lmites. La Constitucin La supremaca constitucional su-
es la norma primordial y fundamen- pone una gradacin jerrquica del
tal de un ordenamiento jurdico de- orden jurdico derivado, que se es-
terminado (GARCA PALACIOS, calona en planos distintos. Los ms
Omar. Curso de Derecho Constitucio- altos subordinan a los inferiores, y
nal. UNAN-Len, Managua, 2010). todo el conjunto se debe subordi-
// La supremaca de la Constitu- nar a la Constitucin (DAZ, Mara
cin tiene dos sentidos. En un senti- Agustina. La inconstitucionalidad en el
do fctico, propio de la Constitucin rgimen federal. Accin. Recurso. Va
material, significa que dicha Consti- directa. Evolucin jurisprudencial. Es-
tucin o derecho constitucional ma- tado actual. Ponencia Universidad de
terial es el fundamento y la base de Buenos Aires).
todo el orden jurdico poltico de un
Estado. Pero el sentido con el que el
Sustraccin de la materia
constitucionalismo utiliza la nocin
de supremaca constitucional es La sustraccin de la materia consti-
otro. Apunta a la nocin de que la tuye una causal de improcedencia de
Constitucin formal, revestida de acuerdo con el inciso 5) del artculo 5
superlegalidad, obliga a que las del Cdigo Procesal Constitucional,
normas y los actos estatales y pri- el cual establece que: No proceden
vados se ajusten a ella. los procesos constitucionales cuando:
() 5) A la presentacin de la deman-
Ello envuelve una formulacin de da ha cesado la amenaza o violacin
deber-ser; todo el orden jurdico po- de un derecho constitucional o se ha
ltico del Estado debe ser congruen- convertido en irreparable.
te o compatible con la Constitucin
formal. Dicha disposicin establece que, para
que se declare la sustraccin de la
Puede decirse que la supremaca sig- materia y, en consecuencia, la im-
nifica que la Constitucin es la fuente procedencia de la demanda, debe
primaria y fundante del orden jurdi- configurarse, al momento de la pre-
co estatal. Esto, al colocar la Consti- sentacin de la demanda, uno de
tucin en el vrtice de dicho orden, dos supuestos: a) que la violacin o
quiere decir que es ella la que dispone amenaza de violacin de un derecho

503
SUSTRACCIN DE LA MATERIA

haya cesado; y b) que la violacin o haba sido liberado con anterioridad


amenaza de violacin de un derecho porque fsicamente no se encontra-
haya devenido en irreparable. ba en la delegacin policial visitada.
Por tal razn, habiendo obtenido el
Conforme lo seala Ivn Or Chvez, agraviado su libertad, se ha produ-
la sustraccin de la materia se pue- cido procesalmente la sustraccin de
de dar por diversos motivos; como la la materia, inc. 1) de la Ley N 23506
derogacin de la norma que provo- regulado por el artculo 6, por tan-
cara la vulneracin de las garantas to no hay libertad que proteger en
constitucionales, es decir, de tanto la presente causa, (STC N 992-96-
derecho protegido constitucional- HC/TC), o a la renuncia de estas por
mente (carece de objeto pronun- parte del demandante (Que, como
ciarse sobre el fondo de la materia consta de los testimonios de escritu-
controvertida al haberse producido ra pblica que obran en autos, los de-
sustraccin de la materia, puesto que mandantes han celebrado con la Mu-
al expedirse la Ley N 27153, se de- nicipalidad Metropolitana de Lima
rog expresamente el decreto supre- sendas transacciones extrajudiciales
mo cuestionado en auto) (STC Exp. ante el Notario Pblico, doctor Wl-
N 00049-2000-AA/TC), como de una ter Ramn Pinedo Orrillo, en las cua-
norma constitucional (Que, asimis- les estos, en forma libre y voluntaria,
mo, el Decreto Legislativo N 451 fue reconocen y aceptan como fecha de
derogado por la Primera Disposicin rompimiento de su vnculo laboral
Final del Decreto Legislativo N 620, con la Municipalidad demandada
publicado el treinta de noviembre de y de cese en la carrera administra-
mil novecientos noventa, por lo que tiva, las fechas en que se emitieron
inaplicarla resulta un imposible jur- las resoluciones de alcalda que dis-
dico) (STC Exp. N 205-93-AA/TC). pusieron su destitucin, las mismas
que han sido cuestionadas en la de-
Tambin puede producirse la sus- manda; en tal virtud, respecto a es-
traccin de la materia cuando un tos demandantes se ha producido
acto, sea hecho u omisin, ha dejado sustraccin de la materia) (RIOJA
de vulnerar las garantas constitu- BERMDEZ, Alexander. La sustrac-
cionales debido al cumplimiento de cin de la materia en los procesos cons-
un acto restitutivo de estas garantas titucionales. Diario Judicial de Loreto,
(detenido don Epifanio Prez Tapia 26 de agosto de 2011).

504
T
Temeridad procesal por lo tanto, frente a la conciencia de
la propia sinrazn, es decir, temeri-
Nuestro ordenamiento jurdico dad procesal es el actuar en un pro-
peruano establece la institucin de ceso sin poseer razn legal y ejerce
la temeridad procesal y da algunos la defensa de un inters jurdico sin
ejemplos de cuando existe temeridad fundamento alguno, abusando de
procesal. Actualmente, en la juris- esa forma del derecho. En palabras
prudencia podemos ver una preocu- de Osvaldo Gozani, la temeridad
pacin del Tribunal Constitucional alude a una actitud imprudente o
en imponer sanciones por las con- desatinada, echada a los peligros sin
ductas que vulneran el principio de medir consecuencias. Es un hecho o
buena fe procesal, empero, considero dicho sin justicia ni razn y desatina-
que s sera necesario, adems de im- do, especialmente, a afectar valores
poner sanciones, establecer reglas de morales del prjimo.
conductas (lista no taxativa) que per-
mitan conocer y consagrar este deber Son ejemplos de temeridad procesal:
de moralidad y tica. As tambin La parte que interpone una demanda
por jubilacin sabiendo que no cuenta
nos permitiran obtener una clara di-
con los requisitos mnimos; la parte
ferenciacin entre la temeridad pro-
que interpone una solicitud de acla-
cesal y malicia procesal o mala fe en
racin con la finalidad de cambiar el
el proceso, las cuales se encuentran
fondo de la resolucin; la parte que
reguladas en nuestro ordenamiento
demanda en amparo cuando ya posee
jurdico, con el fin de desincentivar
pensin de jubilacin, entre otros.
este tipo de conductas y colaborar
con un fortalecimiento de los valores Sin embargo, nuestro ordenamiento
en el sistema. jurdico al establecer los supuestos de
temeridad y mala fe no seal cules
La temeridad procesal consiste en la eran uno y cules, otros. Asimismo,
conducta de quien deduce pretensio- como veremos ms adelante, nues-
nes o defensas cuya inadmisibilidad tro Tribunal Constitucional no hace
o falta de fundamento no puede ig- el menor esfuerzo por realizar una
norar con arreglo a una mnima pau- diferencia entre temeridad procesal
ta de razonabilidad, configurndose, y malicia procesal, tratando ambos

505
TEORA CONSTITUCIONAL

como temeridad, litigante temerario, la dignidad y derechos esenciales de


etc., incluso de su propia jurispru- la persona humana, sobre la base del
dencia veremos que establece entre gobierno o poder limitado por aquel
ambas una sinonimia inexistente. objetivo capital. En fin, es claro tam-
bin que la teora que nos ocupa se
As, la malicia procesal o mala fe en construyedeductiva e inductivamen-
el proceso se configura por la omi- te,ambas vas simultneamente y no
sin deliberada de un acto procesal, una sola, porque en ella encontramos
o cuando se lo ejecuta indebidamente principios normativos o de recta con-
para que pueda producir el mismo re- ducta que se nos presentan con el ras-
sultado, esto es, cuando cualquiera de go de validez universal, a la par que
las partes obstaculiza, retarda, oculta, hallamos otros principios resultantes
falsifica, etc. con el solo propsito de de la experiencia histrica, del aspec-
dilatar la tramitacin del proceso. As to emprico que tienen los procesos
la malicia, est vinculada con la de- poltico-jurdicos.
mora malintencionada en el proceso,
con la obstruccin del mismo, con el Con l se relacionan muchos otros
ocultamiento de informacin o de la asuntos del Derecho y la Poltica.
verdad, con la presentacin de do- Ms an, ninguno de los tpicos de
cumentacin falsificada, etc. (CON- Derecho Poltico puede entenderse
TRERAS ORELLANA, Shanin. Teme- desvinculado de la Teora Constitu-
ridad Procesal en el Proceso de Amparo. cional. Bastara, por ende, tal consi-
Estudio de investigacin, PUCP, abril, deracin para comprender la rele-
2014). vancia del asunto; v. gr., en relacin
con el Estado de Derecho, la demo-
Teora constitucional cracia, los derechos humanos, la legi-
timidad de los gobiernos, el examen
Se trata del conjunto de principios, comparativo de estos y de los orde-
normas y tcnicas poltico-jurdicas namientos supremos que los rigen.
que, con sujecin al constitucionalis-
mo, determinan con validez universal La importancia de la Teora Consti-
el concepto, caractersticas, contenido tucional, empero, excede largamen-
y finalidad de la Constitucin de cual- te los aspectos recin mencionados
quier Estado-nacin. y adquiere en particular respecto
de Chile y ms generalmente, de
Es claro, por ende, que la Teora Cons- Amrica latina, singular trascenden-
titucional no versa sobre el anlisis cia doctrinaria y prctica. Efectiva-
y evaluacin de la Ley Suprema de mente, y con nimo ilustrativo, ten-
un Estado concreto, pues su tema es gamos presente que la aplicacin de
de sentido y alcance general. Claro aquella teora permite:
resulta, asimismo, que dicha Teora
se funda y desarrolla dentro de los - Pronunciarse con rigor sobre lale-
parmetros del constitucionalis- gitimidadformal y sustantiva de
mo, es decir, de un movimiento que una Constitucin, punto este que
propugna la promocin y defensa de se vincula con elprocedimiento

506
TEORA DEL ESTADO

seguido para el establecimiento gobernados, que debemos inves-


de una Carta Fundamental y con tigar primero la causa y solucin
elcontenido,materia o sustancia de la inestabilidad constitucional,
de los derechos, deberes y garan- o por el contrario y citando a Bob-
tas contemplados en ella. bio, hemos de hacerlo asumien-
do que esa prioridad yace en las
- Responder tambin con rigor a la Constituciones? (CEA EGAA,
preguntapor qu son tan escasas Jos Luis. Revisin de la teo-
las Constituciones de larga vida ra constitucional. Universidad
y tan numerosas las de corta du- Austral de Chile. En: Revista de
racin? Al contestar a la interro- Derecho, Vol. III, N 1-2, diciem-
gante planteada y otras conexas, bre de 1992).
debemos evaluar cada Constitu-
cin en estudio desde los diver- Teora del Estado
sos ngulos que seala la Teora
Constitucional, o sea, los de ndole La Teora del Estado es la disciplina
histrica, sociolgica, ideolgica y filosfica que investiga la esencia y
cultural, principalmente. finalidad del Estado. Su denomina-
cin es de origen alemn y su mate-
- En fin, resolver otros proble- ria propia se ha desarrollado desde la
mas tales como los siguientes: segunda mitad del siglo pasado. La
Deben ser cambiadas las Cons- Teora del Estado no es ciencia estric-
tituciones, o, ms bien, formados ta sino filosfica, y tiene como objeto
los ciudadanos en las exigencias el estudio de la realidad del Estado,
de un gobierno civilizado? Est as como sus caracteres esenciales, si-
la causa, si no nica al menos tuados ms all del derecho.
principal, de lainestabilidad
constitucional de un Estado en El Derecho Constitucionales una
las deficiencias de su Carta Fun- rama del Derecho Pblico cuyo cam-
damental o, por el contrario, esta po de estudio incluye el anlisis de
no es ms que el reflejo, bueno o las leyes fundamentales que definen
malo, de los gobernantes y gober- un Estado. De esta manera, es materia
nados del Estado respectivo? Es de estudio todo lo relativo a la forma
razonable y prctico esperar de de Estado, forma de gobierno, dere-
las Constitucioneslo que un pue- chos fundamentales y la regulacin
blo y sus capas dirigentes no es- de los poderes pblicos, incluyendo
tn dispuestos a realizar? Qu tanto las relaciones entre poderes p-
sentido tiene redactar una Cons- blicos, como las relaciones entre los
titucin clara y completa si, a la poderes pblicos y ciudadanos.
vez, se buscan y encuentran los
medios para no cumplirla? De En trminos generales, la teora del
qu depende entonces la efi- Estado es una ciencia del ser social
cacia de las Leyes Supremas? poltico. La ciencia del Derecho es
En definitiva, es en nosotros una ciencia del deber ser social jur-
mismos, seamos gobernantes o dico. El Estado es la sociedad poltica

507
TERCEROS EN EL PROCESO

normada jurdicamente. De aqu que En: La Razn Histrica. Revista His-


siendo la norma jurdica uno de los panoamericana de Historia de las
elementos integrantes del Estado, la Ideas).
disciplina cientfica que estudia al fe-
nmeno social y cultural jurdico est Terceros en el proceso
en relacin directa con la ciencia que
estudia al Estado, que es el todo rela- Son las personas que participan en
cional humano organizado poltica y un proceso iniciado por el actor en
jurdicamente y del cual el derecho es contra del reo. Esa participacin pue-
una parte fundamental. de ser de distinta naturaleza, ya que
el tercero puede deducir un derecho
Por otra parte, el derecho positivo o propio, distinto del actor o del de-
derecho del Estado es un conjunto mandado, o bien coadyuvando con
de reglas que sirven como medio de cualquiera de ellos en la defensa del
control de los modos de actuar de los derecho sustantivo hecho valer. Ade-
seres humanos y como todo sistema ms, el tercero puede venir a juicio en
de control social busca posibilitar la forma espontnea o en forma provo-
convivencia social. Es en este aspec- cada. En el primer caso, cuando le ha
to en donde cobra plena vigencia la sido violado un derecho y cuando vie-
afirmacin del jurista romano Ulpia- ne a reforzar la posicin de una de las
no, donde est la sociedad est el de- partes en el juicio. En el segundo caso,
recho. De aqu que el jurista francs cuando le es denunciado el juicio para
Maurice Hariou seale que una ley que le pare perjuicio la sentencia
constitucional, una Constitucin de (ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO,
Estado, no sea otra cosa que el en- Niceto. Derecho Procesal mexicano. Edi-
cuadre jurdico de los fenmenos po- torial Porra, Mxico, 1985).
lticos de la esfera estatal.
Territorio
La Teora del Estado es una disciplina
cientfica que se desarrolla dentro de El concepto del territorio de un Es-
una manifestacin sbita del derecho tado surge en relacin con la proble-
pblico en Alemania a principios del mtica sobre la validez de las normas
siglo XIX, y que tiene como objeto de jurdicas en el espacio. Es la teora
estudio el fenmeno Estado. del Estado en donde el concepto de
territorio ha tomado su origen y su
En esta tradicinGeorg Jellinek,Carl legitimidad terica. Sin embargo, en
Friedrich von Gerber, Paul Laband, relacin con cualquier conjunto de
Herman Heller y otros, han separado normas surge el problema de la deter-
a la Teora del Estado del campo de minacin de su mbito de validez es-
estudio de la teora poltica general, pacial. El Derecho Internacional tiene
del proceso poltico de la esfera es- su problema espacial, aunque al mis-
tatal separando el estudio terico y mo no se le denomine usualmente con
de los principios generales causales la palabra territorio, la cual se ha re-
y finalsticos del grupo (ACUA servado fundamentalmente para las
VIGIL, Percy. Teora de Estado. organizaciones de carcter pblico,

508
TERRORISMO DE ESTADO

como el Estado, los municipios, etc. el asesinato o ejecucin extrajudi-


Toda norma jurdica tiene por conte- cial utilizando recursos policiales,
nido, como materia de regulacin, a parapoliciales o paramilitares.
la conducta humana y esta es un he-
cho que transcurre en el tiempo y en 2. Creacin, normalmente en se-
el espacio. Todos aquellos hechos que creto, de organizaciones terroris-
pueden ser materia de regulacin por tas clandestinas convencionales
las normas jurdicas solo pueden ve- reales o simuladas, apoyo a las
rificarse en el tiempo y en el espacio. mismas o negligencia deliberada
Con arreglo al sentido de las normas en su persecucin. A veces, es-
del Derecho, un hombre debe realizar tas organizaciones se presentan
en cierto lugar, en determinado espa- como extremistas de las fuerzas
cio, y en alguna ocasin, en un mo- opositoras, lo que otorga mayor
mento determinado, un cierto hecho, justificacin a sus promotores de
como condicin de que en cierta oca- cara a la opinin pblica.
sin y en cierto lugar se realice otro,
consecuencia del primero. La validez 3. Instruccin o induccin a la tropa
de las normas constitutivas del or- propia para que acte de tal ma-
den del Estado, es, pues, una validez nera que cause terror en la pobla-
tempoespacial, en el sentido de que cin civil del enemigo, o negativa
dichas normas tienen como contenido a introducir medidas que limiten
determinados acontecimientos, encua- o persigan tales acciones. La Es-
drados espacial y temporalmente cuela de las Amricas (Escuela
(KELSEN, Hans. Teora general del Es- del Ejrcito de EE. UU.) ha sido
tado. Editorial Coyocn, 2008). criticada porque en dicha insti-
tucin se entrenaron numerosos
militares latinoamericanos, in-
Terrorismo de Estado cluyendo entre ellos a posteriores
miembros u organizadores de es-
El terrorismo de Estado consiste en
cuadrones de la muerte.
la utilizacin por parte de un Gobier-
no de mtodos ilegtimos orientados 4. Realizacin abierta de operacio-
a inducir el miedo en una poblacin nes militares con el mismo ob-
civil determinada para alcanzar sus jetivo, que se suelen denominar
objetivos sociales, polticos o mili- encaminadas a romper la moral
tares, o fomentar comportamientos del enemigo, normalmente me-
que de otra forma no se produciran.
diante el uso de armas estratgi-
Dichas actuaciones se suelen justifi-
cas u otro armamento cuyas ca-
car por la Razn de Estado.
ractersticas produzcan un grave
Habitualmente, se ha considerado estado de inseguridad y temor en
que el terrorismo de Estado adquiere la poblacin civil. Actualmente,
una o varias de las formas siguientes: estas operaciones se enmascaran
con frecuencia aduciendo que se
1. Uso de la coaccin o persecucin trata de daos colaterales de ata-
ilegtima, el secuestro, la tortura, ques realizados contra objetivos

509
TEST DE COMPETENCIA

militares legtimos cuya relevan- el tipo de apoyo que se le prest du-


cia, sin embargo, resulta ser in- rante la guerra sovitica en Afganis-
significante en comparacin con tn a grupos islmicos (incluyendo a
el dao o pavor sufrido por el personalidades como Bin Laden) y
personal civil. a la Contra nicaragense. Segn ese
razonamiento, muchos de los orga-
5. Creacin de una poltica de emi- nismos y agencias de inteligencia se-
gracin que impida a la propia ran, pues, organizaciones terroristas
poblacin el abandono del pas, dirigidas por el Estado (D. P. de la
bajo pena de prisin o muerte. Repblica Constitucional).
Esta fue la poltica del llamado
bloque socialista durante la Gue-
rra Fra y de la Unin Sovitica
Test de competencia
desde los aos 1920. [M]todo mediante el cual el Tri-
bunal analiza las materias asigna-
En el mbito de la filosofa polti- das a los sujetos constitucionales
ca existe polmica con respecto a lo en conflicto bajo los parmetros de
que constituye actos de terrorismo actuacin desarrollados, segn se
de Estado o no. Por ejemplo, se ha trate del ejercicio de competencias,
argumentado que los bombardeos sean estas exclusivas, compartidas
sistemticos de alfombra sobre ciu- o delegables (STC Exp. N 0013-
dades alemanas y japonesas durante 2003-CC, 10.3).
la Segunda Guerra Mundial de parte
de la aviacin britnica y norteame- En aquellos casos en los cuales
ricana, al igual que los bombardeos deba definirse competencias o atri-
alemanes contra Londres y otras buciones que cuenten con desarro-
ciudades, podran caber dentro de llo constitucional, pero que generen
la definicin de terrorismo de Esta- confusin al momento de interpre-
do, pero no suelen ser considerados tar y definir titularidad, sobre todo
como tales. Tambin se ha llegado cuando, por la naturaleza de los
a considerar que las organizaciones rganos y funciones, se reconozcan
secretas financiadas por el estado y competencias compartidas como
sin control democrtico de los ciuda- es el caso de los gobiernos locales
danos, entre ellas la CIA, el KGB, el y regionales, el anlisis de com-
Mosad, el MI5 y MI6 de Inglaterra, el petencia deber superar el Test de
Grupo Colina del Per, el DGSE de la Competencia, mtodo mediante
Francia, el BND de Alemania, el SIS el cual el Tribunal analiza las ma-
de Portugal, el Sismi de Italia y otras, terias asignadas a los sujetos cons-
han participado o participan de sa- titucionales en conflicto bajo los
botajes, asesinatos extrajudiciales, parmetros de actuacin desarrolla-
atentados e inclusive en la financia- dos, segn se trate del ejercicio de
cin y entrenamiento de grupos que competencias () exclusivas, com-
se disponen a hacer dichas activida- partidas o delegables (STC Exp.
des. Se ha argumentado que ese fue N 0020-2005-PI, f. j. 32).

510
TEST DE LA COMPETENCIA DE LOS TRATADOS

Test de igualdad Esta subordinacin debera realizar-


se en el marco de las competencias
Con el fin de establecer si en un caso y atribuciones establecidas dentro
determinado se justifica el estable- del bloque de constitucionalidad
cimiento de diferencias en el trato para cada poder del Estado. Como se
que las autoridades dan a unos y aprecia, las materias que son compe-
otros individuos, esta corporacin ha tencia de los tratados-ley estn taxa-
establecido la aplicacin de un test tivamente establecidas en el artculo
de igualdad, para afrontar de la me- 56 de la Constitucin; en asuntos que
jor manera posible la relatividad del regulan temas especficos de rango
concepto de igualdad. legislativo, en materia de derechos
humanos, soberana, dominio o inte-
La finalidad del test es la validez
gridad del Estado, defensa nacional,
constitucional del objetivo persegui-
obligaciones financieras del Estado,
do a travs del trato desigual (sen-
tributos y dems cuestiones que re-
tencia de la Corte Constitucional de
quieran de medidas legislativas de
Colombia N 555-11).
rango infraconstitucional. Y por de-
fecto de las mismas, le corresponde
Test de la competencia de al Poder Ejecutivo la aprobacin de
los tratados las dems materias a travs de los
tratados simplificados, segn el ar-
[L]os principios y tcnicas para la tculo 57 de la Constitucin.
delimitacin de las materias que son
competencia de un tratado-ley y de ()
un tratado administrativo se pue-
den condensar en una suerte de test Pero, si existieran dudas sobre el ti-
de la competencia de los tratados. tular de la competencia o atribucin,
Este test, de manera sinttica, con- cabe aplicar otro sub examen y ape-
tiene los siguientes subexmenes: El lar a la naturaleza o contenido fun-
principio de unidad constitucional damental de las materias objeto de
dentro de la diversidad, que supone controversia, mediante el principio
subordinar los intereses particulares de la clusula residual. Esto es, que
de los poderes y organismos consti- la presuncin sobre qu poder del
tucionales a la preeminencia de los Estado es competente para obligar
intereses generales del Estado, los internacionalmente a todo el Estado,
cuales, conforme al artculo 44 de la en materias que no son exclusivas
Constitucin son los siguientes: de- sino que pueden ser compartidas,
fender la soberana nacional, garanti- debe operar a favor del Poder Ejecu-
zar la plena vigencia de los derechos tivo, que es quien gobierna y gestio-
humanos; proteger a la poblacin de na los servicios pblicos ms cerca-
las amenazas contra su seguridad; y nos al ciudadano; este principio pro
promover el bienestar general que se homine se colige del artculo 1 de la
fundamenta en la justicia y en el de- Constitucin, en la medida que el
sarrollo integral y equilibrado de la Estado y la sociedad tienen como fin
Nacin. supremo la defensa de la persona

511
TEST DE PERTINENCIA

humana y el respeto de su digni- El test de proporcionalidad operara


dad (STC Exp N 00002-2009-PI, para reducir los mrgenes de dis-
ff. jj. 68, 69 y 71). crecionalidad en la delimitacin del
contenido de los derechos funda-
Test de pertinencia mentales considerados como princi-
pios, estableciendo como consecuen-
Tcnica utilizada por el Tribunal cia, una jerarqua axiolgica mvil
Constitucional, en el examen del caso entre principios en conflicto (SIL-
en concreto, para determinar la rele- VESTRE CORTEZ, Jos Luis. El Test
vancia (manifiestamente) de la afec- de Proporcionalidad. Diplomado Inter-
tacin del derecho constitucional, nacional de Derecho Procesal Consti-
invocado en el petitorio de la deman- tucional. Universidad Inca Garcilaso
da, determinando su procedencia. de la Vega, Lima, 2012).

Test de proporcionalidad Tipologa de decisiones


Es el juicio de proporcionalidad que [La] tipologa de decisiones, confor-
forma parte del examen de pondera- me hemos sealado () encuentran
cin. Ello no nos debe llevar a confu- su fundamento normativo en diver-
sin. Se trata de una pauta metodo- sas disposiciones constitucionales.
lgica que aplica nuestro Supremo Dado que al Parlamento le asiste le-
Intrprete. gitimidad democrtica directa como
representante de la nacin (artculo
El test de proporcionalidad est re- 93), [como al juez que imparte justicia
ferido a la proporcionalidad, o pon- en nombre del pueblo y bajo el orde-
deracin en sentido estricto como la namiento jurdico constitucional]; por
denomina el Tribunal, implica que ello, el juez tiene el deber de presumir
debe existir proporcionalidad entre la constitucionalidad de las leyes, de
dos pesos o intensidades; de un lado, modo tal que solo pueda inaplicarla
aquel que se encuentra en la realiza- (control difuso) o dejarla sin efecto
cin del fin de la medida examinada (control concentrado), cuando su in-
que limita un derecho fundamental; constitucionalidad sea manifiesta; es
y, de otro, aquel que radica en la decir, cuando no exista posibilidad al-
afectacin del derecho fundamental guna de interpretarla de conformidad
de que se trate. El primero debe ser, con la Constitucin. De esta manera,
por lo menos, justificado con relacin el fundamento constitucional de las
a la segunda. sentencias interpretativas propiamen-
te dichas se encuentra en los artculos
El objeto del test de proporcionalidad 45, 51, 138 y 202.1 de la Constitucin,
sera el establecimiento de una rela- que la reconocen como norma jurdi-
cin de preferencia condicionada por ca (suprema); ergo, interpretable; as
las circunstancias de un caso en par- como en el principio de presuncin
ticular, la misma que actuara, al final de constitucionalidad de las leyes,
de cuentas, como una premisa mayor derivado del artculo 93 de la Consti-
que da respuesta al caso planteado. tucin (STC N 0023-2007-PI, f. j. 20).

512
TORTURA

Tpica constitucional intencionalmente a una persona do-


lores o sufrimientos graves, ya sean
La tpica en la interpretacin jur- fsicos o mentales, con el fin, en par-
dica, desarrollada profusamente por ticular, de: a) obtener de ella o de un
Viehweg (1964 y 1997). Se refiere a la tercero informacin o una confesin;
aplicacin de los diferentes lugares co- b) castigarla por un acto que haya
munes o Topoi, es decir, los criterios cometido, o se sospeche que haya co-
o principios compartidos por todos en metido; c) intimidar o coaccionar a
la aplicacin de la norma jurdica. esa persona o a otras, o por cualquier
razn basada en cualquier tipo de
En la interpretacin constitucional, la discriminacin, cuando dichos do-
tpica se ha manifestado segn Prez lores o sufrimientos sean infligidos
Luo a travs de la aplicacin de los por un funcionario pblico u otra
principios constitucionales o criterios persona en el ejercicio de funciones
relevantes, para orientar y dirigir el pblicas, a instigacin suya, o con
proceso de seleccin de los puntos de su consentimiento o aquiescencia.
vista, que permiten la solucin del pro- No se considerarn torturas los do-
blema. Estos principios no son los cl- lores o sufrimientos que sean con-
sicos de la interpretacin general sino secuencia nicamente de sanciones
que poseen significacin autnoma legtimas, o que sean inherentes o
para la interpretacin constitucional, incidentales a estas. La tortura cons-
siendo ellos los de: unidad, concordan- tituye una forma grave y deliberada
cia prctica, efectividad, funcionalidad, de penas o de tratos crueles, inhuma-
fuerza integradora, fuerza normativa, nos o degradantes y ningn Estado
in dubio pro libertate, entre otros. puede autorizar o tolerar estos actos,
ni siquiera en circunstancias excep-
La aplicacin de estos principios se cionales, ya sea el estado de guerra o
llevara a cabo segn Prez Luo a tra- amenaza de guerra, de inestabilidad
vs de un proceso de concretizacin poltica interna o cualquier otra emer-
de la norma, es decir, el intrprete debe gencia pblica. Los Estados deben
aplicar la norma al problema y luego tomar todas las medidas necesarias
determinar el principio ms adecua- para impedir los actos de tortura y
do, rechazando cualquier aplicacin otros tratos o penas crueles, inhuma-
mecnica o casustica de estos princi- nos o degradantes en su jurisdiccin,
pios (CHACIN FUENMAYOR, Ro- as como para castigar a los autores
nald. Sobre algunos aspectos fundamen- de tales actos. En el adiestramiento de
tales de la interpretacin constitucional: los funcionarios encargados de hacer
enfoques o mtodos interpretativos. Uni- cumplir la ley y de los funcionarios
versidad del Zulia, Venezuela). pblicos que tienen la responsabili-
dad de personas privadas de libertad,
Tortura los Estados deben velar por que se les
informe sobre la prohibicin de prac-
Segn la definicin adoptada por ticar la tortura y otros tratos o penas
las Naciones Unidas, el trmino de- crueles, inhumanos o degradantes.
signa todo acto por el cual se inflijan Si se comete en tiempo de guerra, se

513
TORTURA

considera la tortura como crimen de Las obligaciones contradas en vir-


guerra. La tortura y los dems tratos tud del Derecho Internacional dejan
o penas crueles, inhumanos o degra- a los Estados sin absolutamente nin-
dantes estn prohibidos en diferentes gn margen de maniobra.La tortura
instrumentos jurdicos internacio- y otros malos tratos estn prohibidos
nales. La Asamblea General de las siempre, en todos los lugares y con-
Naciones Unidas adopt, adems, en tra cualquier persona. Esta prohibi-
1984, una Convencin contra la Tor- cin es aplicable en las situaciones
tura y Otros Tratos o Penas Crueles, ms graves de emergencia, como la
Inhumanos o Degradantes (Dic. de guerra, los disturbios internos y las
Derecho Internacional de los Con- catstrofes, ya sean naturales o crea-
flictos Armados, de Pietro Verri). // das por el hombre. Protege tambin a
Mtodos inhumanos utilizados por la las personas ms temidas: soldados y
polica u otros rganos de represin espas enemigos, brutales delincuen-
para obtener informaciones o la con- tes y terroristas.
fesin del detenido. // La tortura se
produce cuando una persona inflige En trminos jurdicos, la prohibicin
a otra deliberadamente un dolor o su- absoluta de la tortura y otros malos
frimiento severo con fines tales como tratos no admite excepciones, es de-
obtener informacin o una confesin, cir, que su cumplimiento no se pue-
o castigar, intimidar o coaccionar a de relajar ni siquiera en situaciones
alguien. El torturador debe ser un de emergencia. La prohibicin ha
agente del Estado, o el acto debe con- alcanzado un consenso internacio-
tar al menos con un cierto grado de nal tan slido que se ha convertido
aprobacin oficial. en norma del Derecho Internacional
consuetudinario, vinculante incluso
Esta escueta descripcin de la defi- para los Estados que no se han unido
nicin legal de tortura contenida en a los tratados de derechos humanos
la Convencin de la ONU contra la pertinentes.
tortura pretende reflejar la necesi- Los actos de tortura y otros tipos
dad del rechazo total de una prcti- determinados de malos tratos son,
ca en la que un ser humano agrede asimismo, delitos de Derecho Inter-
el cuerpo de otra persona, su mente nacional. Soncrmenes de guerrase-
o ambos, y le causa deliberadamente gn los cuatro Convenios de Ginebra
un gran dolor, haciendo de ese sufri- (ratificados por todos y cada uno de
miento un medio para conseguir un los Estados del mundo). Asimismo,
fin y convirtiendo a su vctima en un en determinadas circunstancias, es-
mero instrumento para ello. tos actos pueden constituir crmenes
No es de extraar que el derecho a contra la humanidad o actos de ge-
no sufrir tortura y otro trato o pena nocidio, por ejemplo, en virtud del
cruel, inhumano o degradante sea Estatuto de Roma de la Corte Penal
probablemente el derecho humano Internacional.
ms firmemente protegido por el De- Todas las vctimas de tortura y ma-
recho Internacional. los tratos tanto las personas que

514
TOTALITARISMO

sobreviven a la tortura como las fa- cesarismo romano y las monarquas


milias de quienes han muerto a con- absolutas. En nuestra poca, su ex-
secuencia de ella tienen derecho a presin es el Estado totalitario. El
indemnizacin, rehabilitacin, jus- totalitarismo preconiza la regimen-
ticia y otras formas de reparacin tacin estatal en todas las esferas
(Amnista Internacional. Qu es la tor- de la vida humana y afirma que el
tura. Seccin espaola). hombre no posee una esfera propia
de libertad y que su significacin de-
Tortura psicolgica riva de la comunidad o Estado. Tal
concepcin diviniz al Estado en las
La Corte Europea ha sostenido doctrinas fascista y nazi. Tambin ha
que la mera amenaza de una con- conducido al estrangulamiento de
ducta prohibida por el precepto de las libertades, en aras de la construc-
la Convencin Europea (artculo 3), cin del socialismo, como sucede en
correspondiente al artculo 5 de la los regmenes marxistas, a la vez que
Convencin Americana, cuando sea se ofrece la extincin del Estado por
suficientemente real e inminente, efecto de la desaparicin de la lucha
puede en s misma estar en conflicto de clases. La concepcin totalitaria se
con la norma de que se trata. En otras funda en supuestos de un yo supra-
palabras: crear una situacin amena- personal. Es una embriaguez comu-
zadora o amenazar a un individuo nitaria, con afn mesinico.
con torturarlo puede constituir, en
algunas circunstancias, al menos, El fascismo italiano, movimiento so-
tratamiento inhumano (). Ese mis- bre todo de clase media, exalt el Es-
mo Tribunal ha estimado que debe tado con base en la unidad nacional y
tomarse en cuenta, a efectos de de- a la resurreccin del pasado imperial.
terminar si se ha violado el artculo Cultiv un romanticismo histrico,
3 de la Convencin Europea de Dere- el de un alma nacional, pero no in-
chos Humanos, no solo el sufrimien- trodujo reformas profundas en la es-
to fsico sino tambin la angustia tructura capitalista. Tuvo un carcter
moral (). En el marco del examen antiliberal y antiparlamentario. De
de comunicaciones individuales, el signo similar, pero asentando en la
Comit de Derechos Humanos de raza aria la concepcin poltica cen-
Naciones Unidas ha calificado la tral, fue el nacional-socialismo ale-
amenaza de hacer sufrir a una perso- mn. La praxis marxista, pese a que
na una grave lesin fsica como una postula la desaparicin del Estado,
tortura psicolgica (corte IDH, caso lleva varias generaciones imponien-
Miguel Angel Estrella vs. Uruguay, do como realizacin una dictadura
N 74/1980, prrs. 8.6 y 10). burocrtica y policial, en tanto relega
para una fecha cada vez ms lejana la
Totalitarismo liberacin ofrecida.

Las formas del transpersonalismo Enjuiciando el fascismo, Duver-


poltico han sido, sucesivamente, ger anota el carcter circunstancial
los reinos despticos de Oriente, el que tuvo, as como la falta de una

515
TRABAJADOR

filosofa definida. En la fase de con- Poltica. Manual y antologa. Stadium


quista del poder, emple una fra- Editores, Lima, 1986).
seologa de izquierda, pero una vez
en el poder fue una fuerza ms bien
conservadora. Desde luego, multi- Trabajador
plica las reformas de detalle; pero no
La acepcin jurdico-laboral de
toca la estructura econmica y social
este vocablo no hace referencia a
del rgimen. Instrumento de las cla-
toda persona que trabaja; en efecto,
ses burguesas y medias, para evitar
su significado es ms restringido,
el dominio de la clase obrera, man-
puesto que, en general, compren-
tiene las bases fundamentales del
de solo al trabajador dependiente
poder de las primeras.
(o subordinado), es decir, a las
El fascismo se manifest en Italia personas que trabajan voluntaria-
como una teora de la supremaca mente, pero en condiciones de de-
del Estado, de la totalidad nacional pendencia, para un empleador que
sobre cada hombre. Invocando el debe pagarles la remuneracin co-
pensamiento hegeliano de derecha, rrespondiente.
a travs de Giovanni Gentile, filso- En el mismo sentido se ha dicho que
fo comprometido con el rgimen, el trabajador es toda persona que pres-
fabeisnk italiano rechaz el iguali- ta contractualmente su actividad per-
tarismo poltico de la democracia sonal por cuenta y direccin de quien
y atribuy al Estado el monopolio lo retribuye en condiciones de de-
de sealar cual es el margen de li- pendencia o subordinacin (Con-
bertad. Se organiz de modo totali- sultor Jurdico, Honduras, 2005).
tario y dictatorial. Asentado sobre
la clase media y las organizaciones
Trabajador de confianza
paramilitares del partido, el fascis-
mo mantuvo el sistema capitalista y A nivel doctrinario, existe consenso
desnaturaliz la vida sindical. Pro- en considerar que, dentro de la rela-
clam la excelencia del Estado-na- cin laboral de la actividad privada,
cin, que deba encuadrar todas las los denominados trabajadores de
clases y armonizarlas por obra del confianza tienen, a diferencia de los
sistema corporativo. A lo inorgni- dems trabajadores, un grado mayor
co del Estado-pueblo, difundido por de responsabilidad, a consecuencia
la Revolucin Francesa, sucedi la de que el empleador les ha delegado
experiencia frustrada de un Estado- la atencin de labores propias de l,
nacin, de un organicismo totalita- otorgndoles una suerte de represen-
rio, que no concibe al Estado como tacin general. Al respecto, Nstor
asociacin de hombres sino como un de Buen considera que
ente movido por fines ticos propios
y respecto del cual los hombres son El trabajo de confianza no es un tra-
meramente miembros que reciben bajo especial sino una relacin espe-
de l significacin (MIR QUE- cial entre el patrn y el trabajador,
SADA RADA, Francisco. Ciencia en razn de las funciones que ste

516
TRATADO

desempea. () En rigor, los trabaja- divisin administrativa como alcal-


dores de confianza son trabajadores de, gobernador o prefecto (Diccio-
con un mayor grado de responsabi- nario Poltico de la Repblica Cons-
lidad en atencin a la tarea que de- titucional, 2007).
sempean y de alguna manera hacen
presente el inters del patrn () Tratado
(STC Exp N 03501-2006-PA, f. j. 5).
Del latn tractare. Acto jurdico con-
Trabajo vencional por el cual los gobernantes
competentes de dos o ms Estados
Cualquier actividad humana, bien realizan operaciones jurdicas. Gene-
corporal o mental, que produce o ralmente se distingue el tratado-ley,
contribuye a la produccin de bienes que sienta reglas objetivas de Derecho
econmicos o a la produccin de bie- Internacional, y el tratado-contrato,
nes econmicos o a la prestacion de que contiene estipulaciones de orden
servicios tambin econmicos. subjetivo. Las fases del procedimiento
de los tratados son: la negociacin, la
firma y la ratificacin. // El Tratado
Transfuguismo es un trmino genrico que abarca
Se conoce como transfuguismo pol- todos los instrumentos vinculantes
tico o trnsfuga al hecho de cambiar con arreglo al Derecho Internacional,
de bancada partidista. Existen mlti- cualquiera que sea su designacin
ples circunstancias por las que los po- formal, concertados entre dos o ms
lticos deciden abandonar una causa y personas jurdicas internacionales.
admitir una nueva. Algunos conside-
ran que hay una traicin en ello, pero La Convencin de Viena de 1969
para otros es representativo de un re- define un tratado como un acuerdo
surgimiento poltico. Este fenmeno internacional celebrado por escrito
es muy comn en Amrica Latina. entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instru-
El transfuguismo suele ser confundi- mento nico o en dos o ms instru-
do con las escisiones y cismas en los mentos conexos y cualquiera que sea
partidos polticos, pero en realidad su denominacin (art. 2, prr. 1, apar-
transfuguismo estrictamente ha- tado b). En ese sentido, las convencio-
blando es solo cuando un parlamen- nes, los acuerdos, los protocolos y los
tario estando en el cargo cambia de canjes de cartas o notas pueden todos
partido habiendo sido elegido por el ellos constituir tratados. Sin embar-
anterior partido en especial por voto go, normalmente el trmino tratado
popular (algunos polticos obtienen se utiliza para instrumentos de cierta
un cargo electivo ms por la popu- importancia y solemnidad (Nacio-
laridad del partido que de su pro- nes Unidas, Manual de tratados. Con-
pia persona), con menos frecuencia vencin de Viena de 1969 y de 1986).
se usa el termino para abarcar otros // Los tratados internacionales son
cargos electivos como la represen- pactos entre Estados que crean nor-
tacin de un partido para el de una mas jurdicas y establecen derechos y

517
TRATADO-LEY

obligaciones recprocos, ya sea en el Derecho Internacional de los Dere-


campo del Derecho pblico o priva- chos Humanos forma parte de nues-
do, o en ambos, cuyo cumplimiento tro ordenamiento jurdico y, por tal
incumbe a los rganos estatales res- razn, este Tribunal ha afirmado que
pectivos, a sus sociedades y a los ciu- los tratados que lo conforman y a
dadanos. Constituyen, pues, fuente los que pertenece el Estado peruano,
de produccin del Derecho. ALMA- son Derecho vlido, eficaz y, en con-
GRO NOSETE, Jos y SAAVEDRA secuencia, inmediatamente aplicable al
GALLO, Pablo. Justicia Constitucional, interior del Estado. Esto significa en
comentarios a la Ley Orgnica del Tribu- un plano ms concreto que los de-
nal Constitucional. Valencia, 1989). rechos humanos enunciados en los
tratados que conforman nuestro or-
denamiento vinculan a los poderes
Tratado-Ley pblicos y, dentro de ellos, cierta-
Los tratados-ley son: Los tratados mente, al legislador.
[que] deben ser aprobados por el
Congreso, antes de su ratificacin Los tratados internacionales sobre
por el Presidente de la Repblica, derechos humanos no solo confor-
siempre que versen sobre las siguien- man nuestro ordenamiento sino que,
tes materias: 1. Derechos Humanos. adems, detentan rango constitucio-
2. Soberana, dominio o integridad nal. El Tribunal Constitucional ya ha
del Estado. 3. Defensa Nacional. afirmado al respecto que dentro de
4. Obligaciones financieras del Es- las normas con rango constitucional
tado. Tambin deben ser aprobados se encuentran los tratados de dere-
por el Congreso los tratados que chos humanos.
crean, modifican o suprimen tribu-
La Constitucin vigente no contiene
tos; los que exigen modificacin o
una disposicin parecida al artculo
derogacin de alguna ley y los que
105 de la Constitucin de 1979, en la
requieren medidas legislativas para
cual se reconoca jerarqua constitu-
su ejecucin, de conformidad con el
cional a los tratados internacionales
artculo 56 de la Constitucin (STC
de derechos humanos; sin embargo,
Exp N 00002-2009-PI, f. j. 60).
a la misma conclusin puede arribar-
se desde una interpretacin sistem-
Tratados internacionales sobre tica de algunas de sus disposiciones.
derechos humanos
Por un lado, la Constitucin, en el ar-
Los tratados internacionales so- tculo 3, acoge un sistema de numerus
bre derechos humanos de los que apertus de derechos constitucionales.
el Estado peruano es parte integran En efecto, segn esta disposicin: La
el ordenamiento jurdico. En efecto, enumeracin de los derechos estable-
conforme al artculo 55 de la Consti- cidos en este captulo no excluye los
tucin, los tratados celebrados por el dems que la Constitucin garantiza,
Estado y en vigor forman parte del ni otros de naturaleza anloga o que
derecho nacional. En tal sentido, el se fundan en la dignidad del hombre,

518
TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS

o en los principios de soberana del constitucionales debe ser aprobado


pueblo, del Estado democrtico de por el mismo procedimiento que rige
derecho y de la forma republicana de la reforma de la Constitucin, antes
gobierno de ser ratificado por el Presidente de
la Repblica. Esta norma regula la
Conforme a esta disposicin el ca- fuente constitucional de produccin,
tlogo de derechos constitucionales admisin y/o control de los tratados
no excluye otros de naturaleza an- en la medida que de afectar la Cons-
loga o que se fundan en determi- titucin por el fondo se establece una
nados principios fundamentales del forma agraviada de su incorporacin
ordenamiento constitucional. Es de- al orden jurdico nacional, siguiendo
cir, existe otro conjunto de derechos el proceso de la reforma constitucio-
constitucionales que est comprendi- nal. Si bien todo tratado que verse so-
do tanto por derechos de naturaleza bre materia constitucional no signifi-
anloga como por los que se infieren ca una afectacin constitucional, por
de los principios fundamentales. cuanto podra solamente comple-
mentarla o desarrollarla, en cambio
Los derechos de naturaleza anlo- se deriva de dicha norma suprema la
ga pueden estar comprendidos en constitucionalizacin de determina-
cualquier otra fuente distinta a la dos tratados internacionales.
Constitucin, pero que ya conforma
el ordenamiento jurdico. Dentro de Dentro de ellas es fcilmente recono-
las que pudiera identificarse como cible los tratados de derechos huma-
tal no cabe duda que se encuentran nos establecidos analgicamente en
los tratados internacionales sobre de- el artculo 3 y reforzados en su eje-
rechos humanos de los que el Esta- cucin en la cuarta disposicin final
do peruano es parte. En efecto, si en y transitoria.
las fuentes de nuestro ordenamiento
jurdico se indaga por aquella donde En consecuencia, debe descartarse la
se pueda identificar derechos que tesis segn la cual los tratados inter-
ostenten naturaleza anloga a los nacionales sobre derechos humanos
derechos que la Constitucin enun- detentan jerarqua de ley debido a
cia en su texto, resulta indudable que que la Constitucin, al haber enu-
tal fuente reside, por antonomasia, merado las normas objeto de control
en los tratados internacionales sobre a travs de la accin de inconstitu-
derechos humanos que conforman cionalidad (artculo 200, inciso 4),
nuestro ordenamiento jurdico. En ha adjudicado jerarqua de ley a los
consecuencia, dichos tratados, todos tratados en general. Tal argumento
ellos de consuno, enuncian derechos debe ser desestimado debido a que
de naturaleza constitucional. dicha enumeracin tiene como ni-
co efecto el enunciar las normas que
Por otro lado, el artculo 57, segun- constituyen objeto de control a tra-
do prrafo, establece que Cuan- vs de la accin de inconstitucio-
do el tratado afecte disposiciones nalidad.

519
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Si conforme a lo anterior, los derechos no implica sustraerlos en cuanto ob-


reconocidos en los tratados inter- jeto de control del proceso de incons-
nacionales de derechos humanos tie- titucionalidad. El rango constitucio-
nen rango constitucional, debe con- nal de una norma no es bice para
cluirse que dichos tratados detentan que, de ser el caso, tales sean objeto
rango constitucional. El rango cons- de control a travs del mencionado
titucional que detentan trae consigo proceso. Tal es el caso de las normas
que dichos tratados estn dotados de de reforma constitucional tal como
fuerza activa y pasiva propia de toda este Tribunal ya ha tenido ocasin de
fuente de rango constitucional; es de- esclarecer () (STC N 0025-2005-
cir, fuerza activa, conforme a la cual PI, ff. jj. 25-34).
estos tratados han innovado nuestro
ordenamiento jurdico incorporando Tribunal Constitucional
a este, en tanto derecho vigente, los
derechos reconocidos por ellos, pero El Tribunal Constitucional es
no bajo cualquier condicin, sino a aquel rgano que tiene a su cargo,
ttulo de derechos de rango consti- fundamentalmente, validar y hacer
tucional. Su fuerza pasiva trae consi- cumplir la primaca de la Constitu-
go su aptitud de resistencia frente cin. Tiene la atribucin de revisar
a normas provenientes de fuentes la adecuacin y concordancia de las
infraconstitucionales, es decir, ellas leyes, eventualmente en algunos tri-
no pueden ser modificadas ni con- bunales constitucionales los proyec-
tradichas por normas infraconstitu- tos de ley y los decretos del Poder
cionales e, incluso, por una reforma Ejecutivo, realizando un juicio de
de la Constitucin que suprimiera un constitucionalidad de tales actos.
derecho reconocido por un tratado o De acuerdo al modelo kelseniano, el
que afectara su contenido protegido. Tribunal Constitucional acta como
Los tratados sobre derechos huma- un legislador negativo, pues no tie-
nos representan en tal sentido lmites ne por lo general la facultad cons-
materiales de la propia potestad de titucional de crear leyes pero, pero
reforma de la Constitucin. En lo que en la circunstancia jurdica que exis-
concierne al caso, importa resaltar su tiese una vulneracin a lo dispuesto
fuerza de resistencia frente a las nor- en la Constitucin, tiene la facultad
mas de rango legal. y el poder que le atribuye la Consti-
tucin, para expulsarla del ordena-
stas no pueden ser contrarias a los miento jurdico, derogndola total o
derechos enunciados en los tratados parcialmente segn sea las condicio-
sobre derechos humanos. Si estos nes jurdicas.
derechos detentan rango constitu-
cional, el legislador est vedado de El rol de los tribunales constitucio-
establecer estipulaciones contrarias a nales en las democracias desarro-
los mismos. lladas, como en Alemania, Espaa
Italia y Francia, entre otros pases,
El que los tratados sobre derechos hu- es tan importante para el desarro-
manos detenten rango constitucional llo democrtico y social, que no se

520
TUTELA ANTICIPADA

concibe contemporneamente la asegurar, de un lado, la garanta


existencia de estos estados democr- jurisdiccional (artculo 200) que es
ticos sin una jurisdiccin constitu- inherente a su condicin de norma
cional. Ello se debe a que las cortes jurdica suprema (artculos 38, 45 y
constitucionales se han constituido 51), y, de otro, el equilibrio necesa-
en las entidades garantes de que los rio a efectos de impedir que los otros
dems poderes del Estado respeten rganos constitucionales en espe-
la Constitucin, lo cual supone que cial, el Congreso de la Repblica,
los tribunales han cumplido con un se encuentren exentos de control ju-
rol de limitar el poder, en particular risdiccional, lo que tendra lugar si
mediante el control de constitucio- pudiesen desvincularse de las reso-
nalidad de las leyes y la proteccin luciones dictadas en el proceso que
de los derechos fundamentales, tiene por objeto, justamente, contro-
aunque no siempre haya sido pac- lar la constitucionalidad de su pro-
ficamente (LANDA ARROYO, C- duccin normativa (STC N 0030-
sar. Tribunal Constitucional y Estado 2005-AI, f. j. 49). // [E]l Tribunal
democrtico. Fondo Editorial de la Constitucional estima oportuno re-
Pontificia Universidad Catlica del cordar que entre sus funciones est
Per, Lima, 1999). // () [S]i es a la de racionalizar el ejercicio del po-
travs de los procesos constitucio- der pblico y privado, velar por la
nales (artculo 200) que se garantiza supremaca de la Constitucin Pol-
jurisdiccionalmente la fuerza nor- tica del Per sobre el resto de las nor-
mativa de la Constitucin, y es este mas del ordenamiento jurdico, sean
Tribunal el encargado de dirimir en estas las emanadas del Estado o de
ltima (en el caso de las resolucio- entidades privadas, velar por el res-
nes denegatorias expedidas en los peto y la proteccin de los derechos
procesos de amparo, hbeas corpus, fundamentales de las personas natu-
hbeas data y cumplimiento) o ni- rales o jurdicas, y ejercer la tarea de
ca instancia (procesos de inconsti- intrprete supremo de los alcances y
tucionalidad y competencial) tales contenidos de la Constitucin (STC
procesos (artculo 203), resulta que N 3574-2007-PA/TC, f. j. 8).
al interior del Poder Jurisdiccional
llamado a proteger en definitiva Tutela
(artculos 138 y 200 a 204) la supre-
maca normativa de la Constitucin Institucin creada por la ley para pro-
(artculos 38, 45 y 51) el Tribunal teccin de los menores e interdictos.
Constitucional es su rgano supre-
mo de proteccin (artculo 201) y,
Tutela anticipada
por ende, su supremo intrprete. No
el nico, pero s el supremo (STC Se denomina a la solucin jurisdiccio-
N 0030-2005-AI, f. j. 46). // [L]a nal urgente cuyo objeto se superpo-
propia Constitucin que al Tribu- ne, total o parcialmente, con aquello
nal Constitucional corresponda la que se pretende obtener a travs de
interpretacin suprema de la Cons- la sentencia de mrito. Mediante su
titucin, pues es la nica forma de dictado, que est condicionado a la

521
TUTELA ANTICIPADA

satisfaccin de sendos presupuestos, probablemente podra obtener con


la acreditacin de la fuerte probabili- la futura sentencia y una vez pasada
dad del derecho invocado y que pue- sta en autoridad de cosa juzgada
da sufrirse un perjuicio irreparable o (MIDN, Marcelo. Los procesos ur-
de difcil reparacin ulterior, el rga- gentes y el Derecho Procesal Consti-
no judicial satisface anticipadamente tucional. En: AA. VV. Tratado de De-
la pretensin del requirente, otorgn- recho Procesal Constitucional. Tomo
dole una atribucin o utilidad que I. La Ley, Buenos Aires, 2010).

522
U
Unesco con una dbil identidad regional, la
unicameralidad a menudo prevalece.
Organizacin de las Naciones Uni- A veces, como en Nueva Zelanda y
das para la Educacin, la Ciencia y la Dinamarca, esto sucede a travs de la
Cultura. supresin de una de las dos cmaras,
o, como en Suecia, a travs de la fu-
Unicameralismo sin de las dos cmaras en una sola,
mientras que en otros una segunda
En el gobierno, unicameralidad es cmara que nunca ha existido.
la prctica de tener una de las cma-
ras legislativas o parlamentarias. Por Legislaturas unicamerales son tam-
lo tanto, un parlamento unicameral o bin comunes en los Estados comu-
unicameral legislatura es un cuerpo nistas como la Repblica Popular
legislativo que consta de una cma- de China y Cuba. Del mismo modo,
ra o de la casa. Legislaturas unica- muchos estados excomunistas, como
merales normalmente existen en los Ucrania, Moldavia y Serbia, han con-
Estados unitarios pequeos y homo- servado sus legislaturas unicame-
gneos, una segunda cmara se con- rales, aunque otros, como Rusia y
sidera innecesario. Polonia, han adoptado legislaturas
bicamerales despus de la cada del
Las legislaturas unicamerales existen comunismo. El punto de vista socia-
cuando no hay necesidad ampliamen- lista considera cmaras altas como
te percibida de multicameralismo. tpicamente conservadora y repre-
Muchas legislaturas multicamerales senta los intereses de las clases altas.
fueron creadas para dar voces distin-
tas a diferentes sectores de la socie- La principal ventaja de un sistema
dad. Cmaras mltiples permiten la unicameral es legislar de forma ms
representacin garantizada de dife- eficiente, ya que el proceso legisla-
rentes clases sociales, intereses tnicos tivo es mucho ms simple y no hay
o regionales, o subunidades de una posibilidad de estancamiento legisla-
federacin. Cuando estos factores son tivo. Los defensores de la unicamera-
importantes, en los Estados unitarios lidad tambin han argumentado que

523
UNICEF

reduce los costos, ya que incluso si el efectivamente le corresponden. Pero


nmero de legisladores es el mismo sucede que sin mencin constitucio-
que sera en un sistema multicame- nal seran los mismos y an otros
ral, hay menos instituciones para ms. Esto ltimo da lugar para hacer
mantener y apoyar. las siguientes precisiones:

La principal debilidad de un siste- - La formacin profesional signi-


ma unicameral puede ser visto como fica que la universidad prepara
la falta de control sobre la mayora, estudiantes y les inculca las bases
particularmente notable en los siste- tericas y prcticas de una profe-
mas parlamentarios, donde los lde- sin determinada, sobre todo de-
res de la mayora parlamentaria tam- sarrollando las propias capacida-
bin dominan el ejecutivo. Tambin des del alumno para la materia.
existe el riesgo, en funcin de cmo
se distribuyen los escaos en la legis- - La difusin cultural consiste en
latura, que importantes sectores de el esfuerzo que la universidad
la sociedad no pueden ser adecua- hace frente a sus miembros y a
damente representados (Centro de la sociedad en su conjunto, para
Artigos. Unicameralismo, lista de dar a conocer permanentemen-
legislaturas unicamerales, artculo te los aportes trascendentales de
de especialidad, 2012 ). la cultura, nacional y universal.
Convoca no solo a una educacin
universitaria de calidad, sino a la
Unicef animada vinculacin entre uni-
Fondo Internacional de Emergencia versidad y sociedad.
para la Infancia de las Naciones Uni- - La creacin intelectual y artsti-
das (United Nations International ca ha formado siempre parte del
Childnest Emergency Found). quehacer universitario; no obstan-
te, no le pertenece en exclusividad
Universidad porque tambin otras organiza-
ciones realizan aportes similares.
La universidad es un centro de Sin embargo, la universidad es un
creacin y difusin de conocimiento sitio privilegiado para el estmulo
y cultura. del espritu humano.
Tiene una larga tradicin y pautas - La investigacin cientfica es el
de organizacin y funcionamiento avance del conocimiento a travs
inherentes a su naturaleza que, a lo de la ciencia. Tal vez las universi-
largo de los siglos, han demostrado dades sean las instituciones que
su pertinencia para dicho propsito, ms aportan al conocimiento cien-
ms all de los peridicos reajustes tfico contemporneo por su per-
que deben hacerse para adecuarla a manente trabajo de investigacin
los tiempos y las circunstancias. Por y por la dedicacin de un nmero
ello, los fines que le reconoce la pri- importante de profesores y alum-
mera parte del artculo 18 son los que nos a la actividad intelectual.

524
UNIVERSIDAD

- La investigacin tecnolgica es ley, aunque no es la Constitucin la


la aplicacin de los conocimien- que debe decir cules son sus fines.
tos cientficos a la praxis, es de- En todo caso, lo que corresponde a
cir, a ayudar a producir, a llevar una declaracin constitucional es
una vida cotidiana mejor, etc. dar garanta y apoyo para el cabal
Las universidades participan cumplimiento de estos altos fines. La
de la investigacin tecnolgica, libertad de ctedra y la autonoma,
aunque siempre la investigacin por ejemplo, podran ser enunciados
cientfica ha tenido preponde- simples y categricos a fin de otorgar
rancia dentro de ellas en trmi- a la universidad las garantas ade-
nos absolutos. cuadas para el cumplimiento de sus
fines (BERNALES BALLESTEROS,
Todo lo anterior pertenece a la na- Enrique. Constitucion de 1993. Anlisis
turaleza de la universidad; no a la comparado. Lima, 1998).

525
V
Vacatio legis Va igualmente satisfactoria
Es el plazo en el que trascurre la entra- En materia constitucional se confi-
da en vigor una ley. // Plazo, inme- gura como la existencia de otras vas
diatamente posterior a su publicacin, ordinarias igualmente satisfactorias
durante el cual no es obligatoria una para la tutela del derecho o derechos
ley (CABANELLAS, Guillermo. Dic- invocados (derechos constitucio-
cionario Enciclopdico de Derecho Usual. nales), utilizando la va del proceso
24, Buenos Aires, Argentina). constitucional que, por su propia na-
turaleza es de tutela de urgencia.
Vacatio sententiae
En nuestra normativa (Cdigo Proce-
La figura del vacatio sententiae con- sal Constitucional), encontramos que
siste en dar por vlida la suspensin la va igualmente satisfactoria es una
de los efectos de una sentencia del causal de improcedencia de los pro-
Tribunal Constitucional, por el lapso cesos constitucionales, artculo 5 inc.
de tiempo que el Poder Legislativo 2 No proceden los procesos consti-
(Congreso de la Repblica) legisle tucionales cuando existan vas pro-
sobre el asunto o la materia en cues- cedimentales especficas, igualmente
tin, siendo que este acto, en el tiem- satisfactorias, para la proteccin del
po trascurrido, no se ha concretado. derecho constitucional amenazado o
vulnerado, salvo cuando se trate del
proceso de hbeas corpus.
Validez
Caractersticas de un acto o contra- Vctima
to que tiene valor legal, por haberse
cumplido en su realizacin o celebra- [V]ctima es quien resiente el
cin, los requisitos de fondo y los de dao de un bien jurdico amparado
forma que la ley exige. por un derecho o una libertad que

527
VIGENCIA NORMATIVA

poseen la relevancia necesaria para Violencia sociocultural


figurar en la elevada categora de
los derechos humanos o fundamen- La primera forma, parte o subtipo
tales. El artculo 63.1 de la Conven- de violencia sociocultural se presenta
cin, que constituye el marco para en el mbito familiar, all los compar-
las determinaciones de la Corte en timientos tradicionales y patrones
lo que respecta a las reparaciones, autoritarios son soportados y poste-
que a su vez son un captulo des- riormente asumidos, prolongndose
collante en el conjunto del sistema indefinidamente en su retransmi-
protector de los derechos humanos sin. As tenemos el machismo, la su-
sin reparaciones, este quedara pri- perioridad del adulto sobre el nio,
vado de efectos prcticos, seala del joven sobre el anciano, del blanco
que una vez establecido que hubo sobre el indio, etc.
violacin de un derecho o libertad
el tribunal interamericano dispon- Otra forma de expresin de la violen-
dr que se garantice al lesionado en cia sociocultural es la referida a los
el goce de su derecho o libertad con- centros de enseanza. En principio,
culcados. Dispondr asimismo, si el acceso a la educacin y la cultura
ello fuera procedente, que se repa- es discriminatorio y elitista, no se
ren las consecuencias de la medida o halla al alcance de la mayora de la
situacin que ha configurado la vul- poblacin, si no que depende de fac-
neracin de esos derechos y el pago tores como la situacin econmica y
de una justa indemnizacin a la parte social, e incluso raza y sexo.
lesionada (caso Myrna Mack Chang Finalmente tenemos la violencia di-
vs. Guatemala. Voto concurren- vulgada por los medios de comuni-
te del juez Sergio Garca Ramrez, cacin; que muchas veces incurren en
prr. 51). prcticas que deforman la persona-
lidad del sujeto social, o la ponen en
Vigencia normativa peligro, en tanto la comunicacin y la
informacin son necesidades de las
Una norma se encuentra vigente que no se pueden socialmente prescin-
desde el da siguiente al de su publi- dir, sin embargo, nada impide que se
cacin, salvo disposicin contraria informe sin llegar a hacer propaganda
de la misma norma que postergue su de los actos de violencia que solo lleva
vigencia en todo o en parte (artculo a ms violencia y ejemplos malsanos
109 de la Constitucin), y pierde vi- (AYVAR ROLDN, Carolina. Violen-
gencia con su derogacin; empero, cia familiar, inters de todos. Editorial
cabe sealar que las normas deroga- Adrus, Arequipa, 2007).
das, de conformidad con la dogmti-
ca jurdica relativa a la aplicacin de Vista de causa
la ley en el tiempo, puede tener efec-
tos ultractivos () (STC N 00004- Es un acto de carcter procesal don-
2004-AI, f. j. 2). de las partes concurren al colegiado

528
VOTO ELECTRNICO

para que conozcan la causa (materia polticas de gobierno que pretende


de controversia). En este acto (vista ejecutar el gabinete, el cual requiere
de causa) el juez o los jueces consti- previamente de esta aprobacin.
tucionales, toman conocimiento per-
sonal, dentro de la conformacin que Voto (fundamento)
puede estar entre una Sala o Pleno,
sobre todo cuando llega a la instan- En el caso del fundamento de voto,
cia del Tribunal Constitucional. Den- el magistrado coincide con el sentido
tro de la vista de causa, los abogados del fallo adoptado por la mayora,
previamente piden el uso de la pala- pero cree que deberan esgrimirse
bra, debido que fueron notificados, otros argumentos (o algunas razo-
de la fecha, hora y lugar de la vista de nes adicionales) para sustentar dicha
causa, de esta forma exponen sus ale- posicin (MONTOYA CHVEZ,
gatos como abogados de las partes. Victorhugo. Las sentencias del Tri-
bunal Constitucional. En: Gerardo
Voto Eto Cruz (coordinador). Treinta aos
de la jurisdiccin constitucional en el
A travs del derecho de voto los Per. Tomo II. Centro de Estudios
ciudadanos intervienen en la vida Constitucionales del TC, Lima, 2014).
poltica del pas, ya sea creando al // Los votos concurrentes, que en
Estado, conformando al gobierno o el pas se llaman fundamentos de
eligiendo a sus representantes y al voto, estn relacionados con una
programa poltico de conformidad discrepancia con la argumentacin
al cual se debe gobernar al pas. // (todos o parte de los fundamentos de
Votar en las elecciones constituye la sentencia o la resolucin) pero no
un derecho y una obligacin que se con el fallo. Ambos tipos de votos im-
ejerce para integrar rganos del Es- plican una posicin axiolgica espe-
tado de eleccin popular. Tambin cfica del juez (NEYRA ZEGARRA,
es derecho de los ciudadanos y obli- Ana Cristina. La formacin de la
gacin para los partidos polticos sentencia en el Tribunal Constitu-
la igualdad de oportunidades y la cional. En: Gaceta Constitucional
equidad entre hombres y mujeres N 28, Lima).
para tener acceso a cargos de elec-
cin popular. El voto es universal, Voto electrnico
libre, secreto, directo, personal e
intransferible (Cdigo Federal de Una acepcin amplia del concepto
Instituciones y Procedimientos Elec- de voto electrnico implica la referen-
torales, Mxico). cia a todos los actos electorales facti-
bles de ser llevados a cabo apelando a
Voto de confianza la tecnologa de la informacin. Estos
incluyen el registro de los ciudadanos;
El voto de confianza es un mecanis- la confeccin de mapas de los distritos
mo que efectiviza el control poltico. electorales; la gerencia, administra-
El parlamento puede ejercer esta for- cin y logstica electoral; el ejercicio
ma de control, para respaldar a las del voto en s mismo; el proceso de

529
VOTO EN BLANCO

escrutinio; la transmisin de resulta- boleta oficializada incluida en el


dos; y su certificacin oficial. En una sobre contiene inscripciones en la
acepcin restringida se refiere exclu- parte superior de la boleta (que
sivamente al acto de votar (RIAL, es donde aparece el nombre del
Juan. Posibilidades y lmites del voto elec- partido y la categora de candi-
trnico. Elecciones, N 3, Lima). datos a elegir), el voto es nulo,
cualquiera sea la inscripcin. Si
Voto en blanco la boleta oficializada contiene
inscripciones fuera de la parte
El voto en blanco es una expresin superior, las nicas inscripciones
poltica de disentimiento, abstencin que mantienen el voto como v-
o inconformidad, con efectos polti- lido son los agregados y tachas
cos, el voto en blanco constituye una de candidatos(as). Las dems ins-
valiosa expresin del disenso a travs cripciones conducen a clasificar
del cual se promueve la proteccin el voto como nulo.
de la libertad del elector. Como con-
secuencia de este reconocimiento, la c) Que se hayan colocado dentro del
Constitucin le adscribe una inciden- sobre dos o ms boletas de distin-
cia decisiva en procesos electorales to partido para la misma categora
orientados a proveer cargos uniper- de candidatos(as). En este caso se
sonales y de corporaciones pblicas considera nula la categora que se
de eleccin popular (sentencia de encuentra superpuesta.
la Corte Constitucional de Colombia
d) Que el sobre contenga una bole-
N 490-2011).
ta oficializada que por destruc-
cin parcial, defecto o tachadu-
Voto nulo ras, no contenga, por lo menos
sin rotura o tachadura, el nom-
Es aquel voto que presenta determi-
bre del partido y la categora de
nadas circunstancias a las que el Cdi-
candidatos(as) a elegir (por ejem-
go Electoral Nacional asigna tal conse-
plo, eleccin de senadores(as)
cuencia. Tales circunstancias son:
nacionales) (Informacion gene-
a) Que el voto haya sido emitido me- ral sobre elecciones, Gobierno de
diante una boleta no oficializada, Mendoza, Argentina, 2013).
o con papel de cualquier color con
inscripciones o imgenes de cual- Voto singular
quier naturaleza. No se considera
boleta oficializada a la que corres- Los votos singulares surgen como
ponda a una eleccin anterior, o a consecuencia de la discrepancia con
otro distrito electoral. la mayora de integrantes al interior
de un colegiado, discordancia de
b) Que el voto haya sido emitido magnitud tal que el juez minorita-
mediante boleta oficializada que rio (o los jueces minoritarios) consi-
contenga inscripciones y/o le- dera oportuno formular por escrito
yendas de cualquier tipo. Si la su discrepancia en relacin a una

530
VOTO VLIDO

controversia jurdica concreta. Un la institucin apenas se diferencia de


primer aspecto que se deduce de esta la doctrina. Por el contrario, en la se-
afirmacin es que el voto singular gunda postura el voto singular s for-
tiene un carcter relacional, no existe ma parte de la decisin del tribunal
por s mismo, puesto que no es posi- y, por tanto, est institucionalizado,
ble discrepar con nada o con nadie. lo que, en nuestra opinin, acrecienta
En nuestro contexto, resulta claro su valor legal, aprovecha sus particu-
que se discrepa con la opinin mayo- lares condiciones y se constituye en
ritaria del Tribunal, pero permanece una suerte de jurisprudencia alterna-
la interrogante acerca de con quin tiva con una capacidad de influencia
se discrepa: si con el Tribunal como superior.(SALDAA CUBA, Jos
institucin o con sus colegas magis- Humberto. Los votos singulares en
trados. No es balad la respuesta a el Tribunal Constitucional del Per.
esta cuestin ya que, si convenimos Tesis, PUCP, Lima, 2012).
en que sucede como el primer caso, el
voto singular tendra un carcter ex- Voto vlido
trainstitucional y el juez disidente es-
tara expresando su opinin fuera del Es emitido mediante boleta oficiali-
tribunal; mientras que si convenimos zada. Se considera vlido aun cuan-
que sucede como el segundo caso, do hubiera tachadura de candidatos,
el voto singular tendra un carcter agregados o sustituciones. Si en un
institucional y la expresin del juez sobre aparecen dos o ms boletas
disidente formara parte de la deci- oficializadas que corresponden a un
sin final, lo que, valga la aclaracin, mismo partido y categora de can-
no significa que sea vinculante. Des- didatos, solo se computar una de
de la primera perspectiva se limitan ellas, y se destruirn las restantes
las posibilidades y el valor legal del (Cdigo Nacional Electoral, Buenos
voto singular pues ubicado fuera de Aires, 2003).

531
XENOFOBIA

X
Xenofobia Xenfobo
Odio u hostilidad hacia los extranje- El que siente odio hacia los extranje-
ros. ros.

532
Y
Yernocracia Yugo
Manifestacin del nepotismo. Con-
Opresin. Tirana. Imposicin o do-
siste en la preferencia dada para la
minio ejercidos sobre las personas
provisin de los cargos pblicos a los
por medio de la violencia, contra
aspirantes casados con hijas de per-
todas las reglas de la moral y del
sonajes influyentes.
Derecho.

533
ZONA FRANCA

Z
Zona franca Zona fronteriza
Consiste en el espacio territorio den- Parte del territorio de un estado si-
tro del cual los gneros o mercancas tuado en sus fronteras con otros.
que entren se hallan exentos del pago
de derechos aduanales y de cualquier
clase de arbitrios fiscales.

534
ndice general

A limine.......................................................................................................................... 15
A priori.......................................................................................................................... 15
A quo.............................................................................................................................. 15
Abandonar.................................................................................................................... 15
Abandono de accin.................................................................................................... 15
Abogado de oficio........................................................................................................ 15
Abogado defensor........................................................................................................ 15
Abolicin....................................................................................................................... 15
Abolicionismo............................................................................................................... 15
Aborto............................................................................................................................ 16
Abrogacin.................................................................................................................... 16
Absolutismo.................................................................................................................. 16
Absolver........................................................................................................................ 17
Abstencin.................................................................................................................... 17
Abstencin de voto...................................................................................................... 17
Abuso de autoridad..................................................................................................... 17
Abuso de los procesos constitucionales.................................................................... 18
Abuso del derecho....................................................................................................... 18

535
NDICE GENERAL

Acceso a la justicia....................................................................................................... 18
Accin............................................................................................................................ 18
Accin administrativa................................................................................................. 19
Accin colectiva............................................................................................................ 19
Accin de tutela............................................................................................................ 19
Accin de tutela contra particulares.......................................................................... 19
Accin disciplinaria..................................................................................................... 19
Accin poltica.............................................................................................................. 19
Accin popular (proceso de)...................................................................................... 20
Aclaracin de sentencia............................................................................................... 21
Acta................................................................................................................................ 21
Acta de hbeas corpus (1679)..................................................................................... 21
Actividad econmica................................................................................................... 22
Activismo...................................................................................................................... 22
Activismo judicial........................................................................................................ 23
Acto................................................................................................................................ 24
Acto administrativo..................................................................................................... 24
Acto constituyente....................................................................................................... 24
Acto judicial.................................................................................................................. 24
Acto lesivo..................................................................................................................... 24
Actor poltico................................................................................................................ 25
Actos defectuosos......................................................................................................... 25
Actos invlidos............................................................................................................. 25
Actos nulos.................................................................................................................... 25
Actos procesales........................................................................................................... 25
Actuacin inmediata de sentencia............................................................................. 26
Acuerdo......................................................................................................................... 27
Acuerdo de gobernabilidad........................................................................................ 27

536
NDICE GENERAL

Acuerdo poltico........................................................................................................... 27
Acuerdos parlamentarios............................................................................................ 28
Acumulacin de procesos constitucionales............................................................. 28
Acusacin constitucional............................................................................................ 28
Administracin............................................................................................................. 34
Administracin de justicia.......................................................................................... 34
Administracin Pblica............................................................................................... 34
Admisin....................................................................................................................... 34
Admisin de la demanda............................................................................................ 34
Advocacin................................................................................................................... 35
Afectado (afectacin de un derecho)......................................................................... 35
Agotamiento de la va previa..................................................................................... 35
Agravio.......................................................................................................................... 37
Agravio constitucional (recurso de).......................................................................... 37
Agravio de derechos fundamentales........................................................................ 38
Agravio constitucional excepcional (recurso de).................................................... 38
Agremiacin.................................................................................................................. 39
Alegar............................................................................................................................. 39
Alegato........................................................................................................................... 39
Allanamiento................................................................................................................ 39
mbito de proteccin.................................................................................................. 40
mbito privado............................................................................................................ 40
Amenaza de derechos................................................................................................. 41
Amicus curiae................................................................................................................. 41
Amnista........................................................................................................................ 41
Amparo (proceso de)................................................................................................... 42
Amparo ambiental....................................................................................................... 45
Amparo arbitral............................................................................................................ 46

537
NDICE GENERAL

Amparo contra amparo............................................................................................... 46


Amparo colectivo......................................................................................................... 47
Amparo contra hbeas corpus................................................................................... 48
Amparo contra medidas cautelares........................................................................... 48
Amparo contra normas............................................................................................... 49
Amparo contra normas autoaplicativas................................................................... 50
Amparo contra normas heteroaplicativas................................................................ 51
Amparo contra resoluciones judiciales..................................................................... 51
Amparo electoral.......................................................................................................... 52
Amparo judicial............................................................................................................ 53
Amparo laboral............................................................................................................ 53
Amparo residual.......................................................................................................... 54
Anarqua........................................................................................................................ 54
Anarquismo.................................................................................................................. 54
Anomalas en el proceso............................................................................................. 55
Antejuicio poltico........................................................................................................ 55
Anticonstitucional........................................................................................................ 56
Antijuricidad................................................................................................................. 56
Antinomia normativa.................................................................................................. 57
Anulacin...................................................................................................................... 57
Apelacin...................................................................................................................... 57
Apelacin por salto...................................................................................................... 57
Apercibimiento............................................................................................................. 58
Aplicacin del derecho................................................................................................ 58
Aplicacin supletoria................................................................................................... 58
Apoderado.................................................................................................................... 59
Apoltico........................................................................................................................ 59
Apologa........................................................................................................................ 59

538
NDICE GENERAL

Apora constitucional.................................................................................................. 59
Arbitraje......................................................................................................................... 61
Arbitrariedad................................................................................................................ 61
Argumentacin constitucional................................................................................... 61
Argumentacin interpretativa................................................................................... 62
Argumentacin jurdica.............................................................................................. 62
Armamentismo............................................................................................................. 62
Asamblea....................................................................................................................... 63
Asamblea constituyente.............................................................................................. 63
Asesor............................................................................................................................ 65
Asilo............................................................................................................................... 65
Asilo diplomtico......................................................................................................... 65
Asilo poltico................................................................................................................. 65
Atributos de la personalidad...................................................................................... 65
Audiencia...................................................................................................................... 65
Audiencia pblica........................................................................................................ 65
Autodeterminacin...................................................................................................... 66
Autonoma.................................................................................................................... 66
Autonoma administrativa institucional.................................................................. 66
Autonoma de la voluntad.......................................................................................... 67
Autonoma del Tribunal Constitucional................................................................... 67
Autonoma estatal........................................................................................................ 67
Autonoma judicial...................................................................................................... 68
Autonoma municipal................................................................................................. 69
Autonoma poltica...................................................................................................... 69
Autonoma procesal constitucional........................................................................... 69
Autonoma universitaria............................................................................................. 70
Autor.............................................................................................................................. 70

539
NDICE GENERAL

Autoridad...................................................................................................................... 70
Avocacin...................................................................................................................... 70

Bancada.......................................................................................................................... 71
Barrera electoral........................................................................................................... 71
Beneficiario.................................................................................................................... 71
Beneficios penitenciarios............................................................................................. 71
Beneficios tributarios................................................................................................... 72
Bicameralidad............................................................................................................... 72
Bicameralismo.............................................................................................................. 72
Bien comn................................................................................................................... 72
Bien jurdico.................................................................................................................. 72
Bienes colectivos........................................................................................................... 73
Bienes de dominio pblico......................................................................................... 73
Bienes del Estado ........................................................................................................ 73
Bilateral.......................................................................................................................... 73
Bill of Rights................................................................................................................... 74
Bipartidismo................................................................................................................. 75
Bloque de constitucionalidad..................................................................................... 76
Burocracia...................................................................................................................... 77
Burcrata....................................................................................................................... 77
Burocrtico.................................................................................................................... 77
Burocratizacin............................................................................................................. 77

540
NDICE GENERAL

Cadena perpetua.......................................................................................................... 79
Caducidad..................................................................................................................... 79
Caducidad normativa.................................................................................................. 79
Calidad educativa........................................................................................................ 79
Cmara de los comunes.............................................................................................. 80
Cambio poltico............................................................................................................ 80
Campaa poltica (o electoral)................................................................................... 81
Canciller......................................................................................................................... 81
Canon............................................................................................................................. 81
Capacidad de ejercicio................................................................................................. 81
Capacidad de goce....................................................................................................... 82
Capacidad jurdica....................................................................................................... 82
Capitalismo................................................................................................................... 82
Carga de la prueba....................................................................................................... 84
Caso................................................................................................................................ 84
Casos de omisin ........................................................................................................ 84
Caudillismo................................................................................................................... 84
Causa.............................................................................................................................. 85
Censo.............................................................................................................................. 85
Censura.......................................................................................................................... 85
Censura poltica............................................................................................................ 87
Centralismo................................................................................................................... 87
Certiorari........................................................................................................................ 88
Cesarismo...................................................................................................................... 88
Ciencia constitucional.................................................................................................. 89
Ciencias jurdicas......................................................................................................... 89

541
NDICE GENERAL

Ciudadana.................................................................................................................... 89
Ciudadano..................................................................................................................... 89
Clase dominante........................................................................................................... 89
Clase poltica................................................................................................................. 90
Clusula general de la libertad.................................................................................. 90
Clusulas constitucionales.......................................................................................... 90
Clusulas de intangibilidad . ..................................................................................... 90
Clusulas de interpretacin o de extensin analgica............................................ 90
Coaliciones gubernamentales..................................................................................... 91
Cdigo Procesal Constitucional................................................................................. 91
Colegios profesionales................................................................................................. 92
Colonialismo................................................................................................................. 93
Comicios........................................................................................................................ 94
Comisin....................................................................................................................... 94
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH).................................... 94
Comisiones parlamentarias........................................................................................ 94
Comit Internacional de la Cruz Roja....................................................................... 95
Competencia................................................................................................................. 96
Competencia contenciosa de la Corte....................................................................... 97
Competencial (proceso)............................................................................................... 97
Comunidad internacional........................................................................................... 98
Comunidades campesinas.......................................................................................... 99
Concebido..................................................................................................................... 99
Concertacin poltica................................................................................................... 100
Concesin...................................................................................................................... 100
Conciencia constitucional........................................................................................... 100
Conciencia poltica....................................................................................................... 102
Conciliacin.................................................................................................................. 102

542
NDICE GENERAL

Conflicto constitucional............................................................................................... 103


Conflicto constitucional negativo.............................................................................. 103
Conflicto constitucional positivo............................................................................... 103
Conflicto normativo..................................................................................................... 103
Conflictos armados...................................................................................................... 104
Conflictos competenciales tpicos.............................................................................. 105
Congresista.................................................................................................................... 105
Congreso........................................................................................................................ 105
Consecuencia normativa............................................................................................. 105
Consenso poltico......................................................................................................... 105
Consolidacin democrtica (fortalecimiento del Estado de derecho).................. 106
Constitucin.................................................................................................................. 107
Constitucin consuetudinaria.................................................................................... 110
Constitucin cultural................................................................................................... 110
Constitucin ecolgica................................................................................................ 111
Constitucin econmica.............................................................................................. 111
Constitucin europea.................................................................................................. 112
Constitucin histrica.................................................................................................. 112
Constitucin nominal.................................................................................................. 113
Constitucin normativa.............................................................................................. 113
Constitucin Poltica.................................................................................................... 113
Constitucin semntica............................................................................................... 113
Constitucin viviente................................................................................................... 113
Constitucional............................................................................................................... 114
Constitucionalismo...................................................................................................... 114
Constitucionalismo clsico......................................................................................... 115
Constitucionalismo contemporneo......................................................................... 117
Constitucionalismo de los derechos.......................................................................... 118

543
NDICE GENERAL

Constitucionalismo democrtico............................................................................... 118


Constitucionalismo ingls........................................................................................... 119
Constitucionalismo liberal.......................................................................................... 120
Constitucionalismo moderno..................................................................................... 121
Constitucionalismo neocontractualista..................................................................... 121
Constitucionalismo social........................................................................................... 122
Constitucionalismo transformador........................................................................... 122
Constitucionalista........................................................................................................ 122
Consumidor.................................................................................................................. 123
Contenido constitucionalmente protegido............................................................... 123
Contenido esencial constitucionalmente protegido................................................ 123
Contrato......................................................................................................................... 124
Contrato-ley.................................................................................................................. 125
Contribucin................................................................................................................. 126
Contribuyente............................................................................................................... 126
Control constitucional de las leyes de reforma constitucional.............................. 126
Control de constitucionalidad.................................................................................... 127
Control de constitucionalidad de los actos discresionales..................................... 131
Control de convencionalidad..................................................................................... 131
Control difuso............................................................................................................... 132
Control difuso administrativo.................................................................................... 132
Control difuso de la convencionalidad..................................................................... 133
Control poltico............................................................................................................. 133
Convencin................................................................................................................... 134
Convencin Americana de Derechos Humanos..................................................... 134
Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes................................................................................................................... 135

544
NDICE GENERAL

Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los


trabajadores migratorios y de sus familiares........................................................... 135
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin con-
tra la mujer.................................................................................................................... 135
Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los
crmenes de lesa humanidad...................................................................................... 136
Convenio colectivo....................................................................................................... 136
Conversin procesal.................................................................................................... 136
Corporativismo............................................................................................................ 136
Correcin de sentencia................................................................................................ 137
Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH)................................... 137
Corte Penal Internacional........................................................................................... 138
Cosa juzgada................................................................................................................. 139
Cosa juzgada constitucional....................................................................................... 141
Costas procesales......................................................................................................... 141
Costumbre..................................................................................................................... 142
Costumbre constitucional........................................................................................... 142
Crmenes de lesa humanidad..................................................................................... 143
Crisis constitucional..................................................................................................... 144
Crisis ministerial.......................................................................................................... 144
Cuestin de confianza................................................................................................. 144
Culto............................................................................................................................... 145
Cultura constitucional................................................................................................. 145
Cultura poltica............................................................................................................. 145
Cultura popular............................................................................................................ 145
Cumplimiento (proceso de)........................................................................................ 146

545
NDICE GENERAL

Dao............................................................................................................................... 147
Dao material............................................................................................................... 147
Dao moral................................................................................................................... 147
De facto.......................................................................................................................... 148
De jure............................................................................................................................ 148
Debate poltico.............................................................................................................. 148
Deber constitucional.................................................................................................... 149
Debido procedimiento administrativo..................................................................... 149
Debido proceso............................................................................................................. 150
Debido proceso inter privatos...................................................................................... 152
Declaracin de inconstitucionalidad......................................................................... 153
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH).................................. 153
Decretar......................................................................................................................... 153
Decreto........................................................................................................................... 153
Decreto de urgencia..................................................................................................... 154
Decreto legislativo....................................................................................................... 154
Decreto Ley.................................................................................................................. 155
Decreto supremo.......................................................................................................... 155
Defensa de la Constitucin......................................................................................... 155
Defensa Nacional......................................................................................................... 156
Defensora del Pueblo................................................................................................. 156
Deliberacin poltica.................................................................................................... 157
Delito poltico .............................................................................................................. 157
Delito de funcin . ....................................................................................................... 157
Delitos polticos............................................................................................................ 157
Demagogia.................................................................................................................... 157

546
NDICE GENERAL

Demanda de amparo................................................................................................... 159


Demarcacin territorial............................................................................................... 160
Democracia .................................................................................................................. 160
Democracia constitucional.......................................................................................... 161
Democracia de negociacin........................................................................................ 161
Democracia defectuosa............................................................................................... 162
Democracia deliberativa............................................................................................. 162
Democracia econmica .............................................................................................. 162
Democracia interna (del partido)............................................................................... 164
Democracia liberal....................................................................................................... 166
Democracia multicultural........................................................................................... 167
Democracia parlamentaria.......................................................................................... 168
Democracia participativa............................................................................................ 168
Democracia plebiscitaria............................................................................................. 169
Democracia representativa ........................................................................................ 169
Democradura................................................................................................................ 170
Democratizacin.......................................................................................................... 170
Deontologa jurdica.................................................................................................... 171
Derecho a asociarse . ................................................................................................... 171
Derecho a guardar secreto profesional..................................................................... 172
Derecho a la autodeterminacin informativa.......................................................... 173
Derecho a la consulta previa...................................................................................... 173
Derecho a la cosa juzgada........................................................................................... 175
Derecho a la educacin................................................................................................ 176
Derecho a la educacin universitaria........................................................................ 178
Derecho a la ejecucin de resoluciones judiciales................................................... 178
Derecho a la estabilidad laboral................................................................................. 179
Derecho a la gratuidad de la enseanza................................................................... 180

547
NDICE GENERAL

Derecho a la huelga..................................................................................................... 180


Derecho a la identidad................................................................................................ 181
Derecho a la identidad tnica y cultural................................................................... 182
Derecho a la igualdad.................................................................................................. 183
Derecho a la imagen ................................................................................................... 184
Derecho a la informacin............................................................................................ 185
Derecho a la integridad fsica..................................................................................... 185
Derecho a la integridad moral.................................................................................... 186
Derecho a la integridad personal............................................................................... 187
Derecho a la integridad psquica............................................................................... 188
Derecho a la intimidad................................................................................................ 188
Derecho a la inviolabilidad del domicilio................................................................ 189
Derecho a la inviolabilidad y secreto de documentos privados y de las comu-
nicaciones...................................................................................................................... 189
Derecho a la libertad de ctedra................................................................................ 190
Derecho a la libertad de conciencia........................................................................... 191
Derecho a la libertad de contratacin....................................................................... 191
Derecho a la libertad de creacin . ............................................................................ 191
Derecho a la libertad de empresa.............................................................................. 192
Derecho a la libertad de expresin ........................................................................... 193
Derecho a la libertad de trabajo................................................................................. 194
Derecho a la libertad de trnsito................................................................................ 195
Derecho a la libertad personal................................................................................... 196
Derecho a la libertad religiosa.................................................................................... 197
Derecho a la libertad sindical..................................................................................... 197
Derecho a la libre iniciativa privada......................................................................... 198
Derecho a la motivacin de resoluciones judiciales................................................ 198
Derecho a la nacionalidad........................................................................................... 199

548
NDICE GENERAL

Derecho a la negociacin colectiva............................................................................ 199


Derecho a la objecin de conciencia.......................................................................... 200
Derecho a la paz y tranquilidad................................................................................. 200
Derecho a la pensin.................................................................................................... 201
Derecho a la pluralidad de instancia......................................................................... 201
Derecho a la presuncin de inocencia....................................................................... 202
Derecho a la propiedad comunal............................................................................... 202
Derecho a la proteccin del inters de los consumidores y usuarios................... 202
Derecho a la prueba..................................................................................................... 203
Derecho a la rectificacin............................................................................................ 203
Derecho a la salud........................................................................................................ 204
Derecho a la salud mental........................................................................................... 204
Derecho a la seguridad moral y material del nio.................................................. 205
Derecho a la seguridad social..................................................................................... 206
Derecho a la tutela cautelar........................................................................................ 206
Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva................................................................ 206
Derecho a la tutela procesal efectiva......................................................................... 207
Derecho a la verdad..................................................................................................... 207
Derecho a la vida.......................................................................................................... 207
Derecho a la vida privada........................................................................................... 208
Derecho a la vivienda.................................................................................................. 209
Derecho a los medios impugnatorios ...................................................................... 209
Derecho a mantener en reserva las convicciones.................................................... 210
Derecho a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada............................. 210
Derecho a no ser incomunicado................................................................................. 210
Derecho a no ser objeto de tratos inhumanos.......................................................... 210
Derecho a participar en la vida poltica del pas .................................................... 211
Derecho a ser elegido representante......................................................................... 212

549
NDICE GENERAL

Derecho a tener una familia y a no ser separado de ella........................................ 212


Derecho a un abogado................................................................................................. 213
Derecho a usar el propio idioma................................................................................ 213
Derecho Administrativo............................................................................................. 213
Derecho al agua potable.............................................................................................. 214
Derecho al ahorro......................................................................................................... 215
Derecho al debido proceso......................................................................................... 215
Derecho al honor y a la buena reputacin................................................................ 216
Derecho al libre desarrollo.......................................................................................... 217
Derecho al libre ejercicio de la profesin.................................................................. 217
Derecho al medio ambiente equilibrado.................................................................. 218
Derecho al pasaporte................................................................................................... 218
Derecho al procedimiento preestablecido................................................................ 219
Derecho al secreto e inviolabilidad de los documentos......................................... 219
Derecho al trabajo........................................................................................................ 219
Derecho Civil Constitucional..................................................................................... 220
Derecho Constitucional............................................................................................... 221
Derecho Constitucional de Familia........................................................................... 221
Derecho Constitucional Tributario............................................................................ 222
Derecho consuetudinario............................................................................................ 222
Derecho de acceso a la informacin pblica............................................................ 222
Derecho de acceso a la justicia................................................................................... 223
Derecho de acceso a los recursos............................................................................... 224
Derecho de alimentos.................................................................................................. 224
Derecho de autodeterminacin.................................................................................. 224
Derecho de defensa...................................................................................................... 224
Derecho de la libre autodeterminacin de los pueblos indgenas........................ 225
Derecho de no discriminacin.................................................................................... 226

550
NDICE GENERAL

Derecho de peticin .................................................................................................... 226


Derecho de propiedad . .............................................................................................. 227
Derecho de reunin..................................................................................................... 228
Derecho de sufragio..................................................................................................... 228
Derecho Internacional................................................................................................. 229
Derecho Procesal Constitucional............................................................................... 230
Derecho Tributario Constitucional............................................................................ 231
Derechos civiles y polticos . ...................................................................................... 232
Derechos colectivos...................................................................................................... 233
Derechos comunicativos............................................................................................. 234
Derechos constitucionales........................................................................................... 234
Derechos de los nios.................................................................................................. 236
Derechos de terceros.................................................................................................... 236
Derechos difusos.......................................................................................................... 237
Derechos fundamentales............................................................................................. 237
Derechos fundamentales de las personas jurdicas................................................ 238
Derechos humanos....................................................................................................... 239
Derechos humanos de la mujer.................................................................................. 241
Derechos no enumerados .......................................................................................... 243
Derechos prohibitivos................................................................................................. 244
Derechos sexuales y reproductivos........................................................................... 244
Derechos sociales......................................................................................................... 245
Derogacin.................................................................................................................... 247
Desaparicin ................................................................................................................ 247
Desaparicin forzada................................................................................................... 247
Desarrollo econmico.................................................................................................. 248
Descentralizacin......................................................................................................... 249
Desconstitucionalizacin............................................................................................ 249

551
NDICE GENERAL

Desistimiento................................................................................................................ 250
Despido arbitrario........................................................................................................ 250
Despido fraudulento.................................................................................................... 250
Despido nulo................................................................................................................. 251
Detencin arbitraria..................................................................................................... 251
Detencin judicial preventiva.................................................................................... 252
Deuda pblica.............................................................................................................. 252
Dictadura....................................................................................................................... 253
Dictadura autoritaria................................................................................................... 255
Dictadura constitucional............................................................................................. 255
Dictadura totalitaria..................................................................................................... 257
Dictamen ...................................................................................................................... 257
Dignidad........................................................................................................................ 257
Dinmica constitucional.............................................................................................. 259
Dirigente poltico......................................................................................................... 259
Dirimencia..................................................................................................................... 259
Discriminacin.............................................................................................................. 259
Discriminacin poltica............................................................................................... 260
Discriminacin positiva.............................................................................................. 260
Disposicin normativa................................................................................................ 260
Divisin de poderes..................................................................................................... 260
Doctrina constitucional............................................................................................... 261
Doctrina jurisprudencial............................................................................................. 262
Doctrina poltica........................................................................................................... 263
Dogmatismo.................................................................................................................. 263
Domicilio ...................................................................................................................... 263
Dominio pblico........................................................................................................... 264
Duda insalvable............................................................................................................ 264

552
NDICE GENERAL

Economa....................................................................................................................... 265
Economa libre de mercado........................................................................................ 265
Economa poltica......................................................................................................... 265
Economa social de mercado...................................................................................... 265
Educacin ..................................................................................................................... 266
Efecto de la sentencia................................................................................................... 266
Efecto derogatorio........................................................................................................ 267
Ejecucin........................................................................................................................ 268
Ejecucin de sentencia................................................................................................. 268
Ejercicio del poder........................................................................................................ 268
Elecciones...................................................................................................................... 268
Elecciones primarias.................................................................................................... 271
Embajador..................................................................................................................... 271
Empleador..................................................................................................................... 271
Enfermedad profesional.............................................................................................. 271
Equilibrio de poderes.................................................................................................. 271
Erario.............................................................................................................................. 272
Erga omnes..................................................................................................................... 272
Escuela clsica............................................................................................................... 272
Espritu de la ley........................................................................................................... 272
Estabilidad constitucional........................................................................................... 272
Estado............................................................................................................................ 272
Estado absolutista ....................................................................................................... 274
Estado autoritario ....................................................................................................... 274
Estado civil.................................................................................................................... 274
Estado constitucional................................................................................................... 274

553
NDICE GENERAL

Estado de cosas inconstitucional............................................................................... 275


Estado de derecho ....................................................................................................... 277
Estado democrtico de derecho ................................................................................ 278
Estado de excepcin..................................................................................................... 280
Estado democrtico moderno ................................................................................... 281
Estado federal............................................................................................................... 281
Estado feudal................................................................................................................ 282
Estado liberal ............................................................................................................... 282
Estado moderno........................................................................................................... 283
Estado multicultural.................................................................................................... 283
Estado social de derecho............................................................................................. 283
Estado social y democrtico de derecho................................................................... 284
Estado socialista........................................................................................................... 285
Estado totalitario ......................................................................................................... 287
Estado unitario............................................................................................................. 287
Estatismo....................................................................................................................... 288
Estructura de Estado .................................................................................................. 288
Estructura econmica.................................................................................................. 290
Explotacin................................................................................................................... 290
Expropiacin................................................................................................................. 290
Extradicin.................................................................................................................... 290
Extranjero...................................................................................................................... 291

Factores de poder......................................................................................................... 293


Facultad......................................................................................................................... 293
Facultades extraordinarias.......................................................................................... 293

554
NDICE GENERAL

Fallar.............................................................................................................................. 293
Familia........................................................................................................................... 293
Familia ensamblada o reconstituida.......................................................................... 295
Federalismo................................................................................................................... 296
Fiscal de la Nacin ...................................................................................................... 297
Fondo Monetario Internacional................................................................................. 297
Forma de Estado........................................................................................................... 297
Forma de gobierno....................................................................................................... 298
Formalismo jurdico..................................................................................................... 298
Frmula del peso.......................................................................................................... 299
Frmula Heck............................................................................................................... 299
Fraude a la ley.............................................................................................................. 299
Fraude constitucional.................................................................................................. 299
Fuentes del Derecho Constitucional.......................................................................... 300
Fuero.............................................................................................................................. 300
Fuero parlamentario.................................................................................................... 300
Fuero sindical............................................................................................................... 300
Fuerza de ley................................................................................................................. 301
Fuerzas polticas........................................................................................................... 302
Funcin poltica............................................................................................................ 302
Funcin juridiccional................................................................................................... 303
Funcin pblica............................................................................................................ 303

Garanta institucional.................................................................................................. 305


Garantas constitucionales.......................................................................................... 305
Garantas de las partes................................................................................................ 306

555
NDICE GENERAL

Garantas judiciales...................................................................................................... 306


Garantas procesales genricas.................................................................................. 307
Garantismo.................................................................................................................... 307
Gnero............................................................................................................................ 307
Genocidio...................................................................................................................... 307
Globalizacin................................................................................................................ 308
Gobernabilidad............................................................................................................. 308
Gobernante.................................................................................................................... 308
Gobernar........................................................................................................................ 308
Gobierno........................................................................................................................ 308
Golpe de Estado........................................................................................................... 308
Grupos de intereses..................................................................................................... 309
Grupos de presin........................................................................................................ 310

Hbeas corpus (proceso de)........................................................................................ 311


Hbeas corpus conexo................................................................................................. 313
Hbeas corpus correctivo............................................................................................ 313
Hbeas corpus innovativo.......................................................................................... 313
Hbeas corpus instructivo.......................................................................................... 314
Hbeas corpus preventivo.......................................................................................... 314
Hbeas corpus reparador............................................................................................ 315
Hbeas corpus restringido.......................................................................................... 315
Hbeas corpus traslativo............................................................................................. 316
Hbeas data (proceso de)............................................................................................ 316
Hbeas data aditivo..................................................................................................... 317
Hbeas data asegurativo............................................................................................. 318

556
NDICE GENERAL

Hbeas data cancelatorio o exclutorio...................................................................... 318


Hbeas data de actualizacin..................................................................................... 318
Hbeas data de cognicin........................................................................................... 318
Hbeas data de ubicacin........................................................................................... 318
Hbeas data desvinculador........................................................................................ 318
Hbeas data exclutorio o cancelatorio...................................................................... 318
Hbeas data garantista................................................................................................ 318
Hbeas data impropio ................................................................................................ 319
Hbeas data informativo............................................................................................. 319
Hbeas data rectificador o correctivo........................................................................ 319
Hbeas data reservador.............................................................................................. 319
Habilitacin................................................................................................................... 320
Himno Nacional........................................................................................................... 320
Hogar de hecho............................................................................................................ 320
Honor (bien jurdico)................................................................................................... 320
Huelga........................................................................................................................... 321

Identidad....................................................................................................................... 323
Ideologa........................................................................................................................ 323
Iglesia............................................................................................................................. 324
Igualdad........................................................................................................................ 324
Igualdad civil................................................................................................................ 326
Igualdad de derechos ................................................................................................. 326
Igualdad poltica.......................................................................................................... 327
Igualdad procesal......................................................................................................... 327
Igualdad tributaria (principio)................................................................................... 328

557
NDICE GENERAL

Ilegalidad....................................................................................................................... 329
Ilegtimo......................................................................................................................... 329
Impedimento legal....................................................................................................... 329
Imperialismo................................................................................................................. 329
Imperio.......................................................................................................................... 329
Imperio de la ley........................................................................................................... 330
Imprescriptible............................................................................................................. 330
Imprevisin constitucional......................................................................................... 330
Impuestos...................................................................................................................... 332
Incapacidad................................................................................................................... 332
Inconstitucionalidad (proceso de)............................................................................. 332
Inconstitucionalidad (por conexidad)....................................................................... 334
Inconstitucionalidad por omisin.............................................................................. 334
Indemnizacin.............................................................................................................. 335
Indulto........................................................................................................................... 335
Infraccin constitucional (directa)............................................................................. 336
Infraccin constitucional............................................................................................. 336
Infraccin constitucional (por la forma)................................................................... 336
Infraccin constitucional (total)................................................................................. 337
Ingobernalidad............................................................................................................. 337
Iniciativa legislativa..................................................................................................... 337
Inmunidad parlamentaria........................................................................................... 338
Institucionalismo.......................................................................................................... 338
Instituciones polticas.................................................................................................. 338
Insurreccin ................................................................................................................. 338
Integracin jurdica...................................................................................................... 339
Integracin poltica...................................................................................................... 339

558
NDICE GENERAL

Inters............................................................................................................................ 339
Inters nacional............................................................................................................ 339
Inters pblico.............................................................................................................. 340
Intereses difusos........................................................................................................... 340
Interpretacin administrativa.................................................................................... 342
Interpretacin alternativa........................................................................................... 342
Interpretacin autntica.............................................................................................. 343
Interpretacin constitucional...................................................................................... 343
Interpretacin de la norma constitucional .............................................................. 345
Interpretacin de los derechos fundamentales........................................................ 345
Interpretacin de tratados de derechos humanos................................................... 346
Interpretacin doctrinal.............................................................................................. 346
Interpretacin esttica................................................................................................ 347
Interpretacin evolutiva.............................................................................................. 347
Interpretacin extensiva y restrictiva........................................................................ 347
Interpretacin hermenutica...................................................................................... 347
Interpretacin institucional........................................................................................ 348
Interpretacin jurdica................................................................................................. 348
Interpretacin mutativa ............................................................................................. 350
Interpretacin originaria ............................................................................................ 351
Interpretacin poltica ................................................................................................ 351
Interpretacin popular................................................................................................ 352
Interpretacin previsora ............................................................................................ 352
Interpretacin sistemtica y finalista......................................................................... 352
Interpretacin social.................................................................................................... 352
Intrpretes constitucionales........................................................................................ 353

559
NDICE GENERAL

Irrenunciabilidad de derechos................................................................................... 353


Irreparabilidad (de la agresin)................................................................................. 354
Irreparabilidad del derecho vulnerado..................................................................... 354

Jefe de Estado................................................................................................................ 357


Jerarqua normativa..................................................................................................... 357
Jornada de trabajo........................................................................................................ 357
Jubilacin....................................................................................................................... 357
Judicatura...................................................................................................................... 357
Judicial........................................................................................................................... 357
Juez constitucional....................................................................................................... 357
Juicio.............................................................................................................................. 359
Juicio poltico................................................................................................................ 359
Jurado Nacional de Elecciones (JNE)........................................................................ 359
Jurisdiccin................................................................................................................... 359
Jurisdiccin militar....................................................................................................... 360
Jurisdiccin universal.................................................................................................. 361
Jurisprudencia.............................................................................................................. 362
Jurisprudencia constitucional..................................................................................... 363
Justicia constitucional.................................................................................................. 363
Justiciable...................................................................................................................... 364

Laboral........................................................................................................................... 365
Laguna normativa........................................................................................................ 365

560
NDICE GENERAL

Laicismo......................................................................................................................... 365
Laico............................................................................................................................... 365
Law.................................................................................................................................. 365
Legalidad....................................................................................................................... 365
Legislacin ................................................................................................................... 365
Legislador negativo.................................................................................................... 366
Legitimacin................................................................................................................. 366
Legitimacin................................................................................................................. 366
Legitimacin activa...................................................................................................... 366
Legitimacin pasiva..................................................................................................... 367
Legitimacin procesal.................................................................................................. 367
Legtima defensa.......................................................................................................... 367
Ley.................................................................................................................................. 367
Ley autoritativa............................................................................................................ 368
Ley de desarrollo constitucional................................................................................ 368
Ley de reforma constitucional.................................................................................... 368
Ley ordinaria................................................................................................................ 368
Ley orgnica.................................................................................................................. 369
Leyes temporales.......................................................................................................... 369
Liberalismo................................................................................................................... 369
Liberalismo clsico....................................................................................................... 370
Libertad de comercio................................................................................................... 370
Libertad de culto.......................................................................................................... 370
Libre iniciativa privada............................................................................................... 370
Libre competencia........................................................................................................ 371
Litisconsorcio................................................................................................................ 371
Litispendencia.............................................................................................................. 372
Liderazgo poltico........................................................................................................ 372

561
NDICE GENERAL

Magistrado.................................................................................................................... 373
Magistratura constitucional........................................................................................ 373
Mar territorial............................................................................................................... 374
Marbury vs. Madison.................................................................................................. 374
Matrimonio................................................................................................................... 374
Medidas autosatisfactivas........................................................................................... 374
Medidas cautelares...................................................................................................... 375
Medio ambiente............................................................................................................ 375
Medios de comunicacin ........................................................................................... 376
Meritocracia.................................................................................................................. 376
Mtodos de interpretacin.......................................................................................... 377
Militarismo.................................................................................................................... 377
Monarqua..................................................................................................................... 377
Moneda.......................................................................................................................... 377
Monopolio..................................................................................................................... 377
Movimiento poltico.................................................................................................... 379
Multa.............................................................................................................................. 380
Multiculturalismo........................................................................................................ 380
Multipartidismo........................................................................................................... 380
Mutacin constitucional.............................................................................................. 382

Nacin . ......................................................................................................................... 383


Nacional......................................................................................................................... 384
Nacionalidad................................................................................................................. 384

562
NDICE GENERAL

Nacionalismo ............................................................................................................... 384


Nasciturus...................................................................................................................... 386
Naturalizacin.............................................................................................................. 386
Neoconstitucionalismo................................................................................................ 386
Neutralidad................................................................................................................... 390
Nombre.......................................................................................................................... 390
Norma jurdica............................................................................................................. 391
Normas del bloque de constitucionalidad............................................................... 391
Normas ejecutoras....................................................................................................... 391
Normas interpretativas............................................................................................... 391
Normas interpuestas................................................................................................... 391
Normas productoras.................................................................................................... 391
Normas regla................................................................................................................ 391
Normativismo............................................................................................................... 391
Notificacin................................................................................................................... 392
Nulidad.......................................................................................................................... 392
Nulidad de sentencia................................................................................................... 393

Objeto del proceso........................................................................................................ 395


Oligarqua..................................................................................................................... 395
Omisin legal................................................................................................................ 395
ONG/OSC.................................................................................................................... 395
Opinin pblica............................................................................................................ 396
Orden interno............................................................................................................... 396
Orden pblico . ............................................................................................................ 397
Ordenamiento jurdico................................................................................................ 397

563
NDICE GENERAL

Ordenanza..................................................................................................................... 397
Organizacin de Estados Americanos (OEA).......................................................... 397
Overruling (cambio de precedente)............................................................................ 397

Pacta sunt servanda........................................................................................................ 401


Pacto............................................................................................................................... 401
Pactos comerciales....................................................................................................... 401
Palacio de Justicia......................................................................................................... 401
Parte procesal................................................................................................................ 402
Partes.............................................................................................................................. 402
Participacin ciudadana.............................................................................................. 402
Participacin poltica................................................................................................... 405
Partcipe constitucional .............................................................................................. 406
Partidos polticos.......................................................................................................... 407
Partidos populistas...................................................................................................... 408
Patriotismo.................................................................................................................... 408
Patriotismo constitucional.......................................................................................... 409
Paz.................................................................................................................................. 409
Peticin (amparo)......................................................................................................... 409
Patrimonio cultural inmaterial................................................................................... 410
Patrimonio natural material ...................................................................................... 410
Plazos de prescripcin . .............................................................................................. 410
Pleno jurisdiccional...................................................................................................... 411
Pluralidad de intrpretes de la Constitucin........................................................... 411
Pluralismo jurdico....................................................................................................... 411
Pluralismo poltico....................................................................................................... 412

564
NDICE GENERAL

Poblacin....................................................................................................................... 412
Poder.............................................................................................................................. 413
Poder constituido......................................................................................................... 414
Poder constituyente..................................................................................................... 414
Poder constituyente derivado.................................................................................... 415
Poder constituyente originario ................................................................................. 415
Poder de derecho......................................................................................................... 415
Poder de hecho ............................................................................................................ 416
Poder de legislar........................................................................................................... 417
Poder institucionalizado............................................................................................. 417
Poder Judicial .............................................................................................................. 417
Poder poltico................................................................................................................ 418
Poder pblico................................................................................................................ 420
Poder reformador......................................................................................................... 420
Poliarqua ..................................................................................................................... 421
Polica nacional . .......................................................................................................... 421
Poltica........................................................................................................................... 421
Poltica de Estado......................................................................................................... 422
Poltica pblica............................................................................................................. 422
Polticas nacionales...................................................................................................... 422
Politizacin.................................................................................................................... 423
Ponderacin.................................................................................................................. 423
Populismo..................................................................................................................... 424
Positivismo constitucional.......................................................................................... 425
Positivismo jurdico..................................................................................................... 425
Potestad tributaria........................................................................................................ 425
Prembulo..................................................................................................................... 426
Precedente constitucional vinculante ...................................................................... 426

565
NDICE GENERAL

Prescripcin................................................................................................................... 428
Prescripcin extintiva.................................................................................................. 428
Prestaciones de salud.................................................................................................. 428
Principio........................................................................................................................ 428
Principio acusatorio..................................................................................................... 429
Principio constitucional de transparencia................................................................ 431
Principio de coherencia normativa............................................................................ 431
Principio de congruencia............................................................................................ 432
Principio de constitucionalidad................................................................................. 433
Principio de dignidad.................................................................................................. 433
Principio de direccin judicial del proceso y de impulso de oficio...................... 434
Principio de economa procesal................................................................................. 434
Principio de elasticidad............................................................................................... 435
Principio de gratuidad................................................................................................ 435
Principio de igualdad.................................................................................................. 435
Principio de imparcialidad de los rganos jurisdiccionales.................................. 436
Principio de incongruencia constitucional............................................................... 436
Principio de inmediacin............................................................................................ 436
Principio de interpretacin constitucional............................................................... 437
Principio de inviolabilidad de la Constitucin........................................................ 437
Principio de jerarqua normativa............................................................................... 438
Principio de la cosa juzgada....................................................................................... 439
Principio de la exclusividad de la funcin jurisdiccional...................................... 439
Principio de la reserva de la ley................................................................................. 439
Principio de legalidad................................................................................................. 439
Principio de presuncin de constitucionalidad....................................................... 440
Principio de primaca de la realidad......................................................................... 441
Principio de proporcionalidad................................................................................... 442

566
NDICE GENERAL

Principio de proteccin especial del nio................................................................. 444


Principio de proteccin integral del nio................................................................. 444
Principio de publicidad del proceso.......................................................................... 444
Principio de razonabilidad ....................................................................................... 445
Principio de seguridad jurdica.................................................................................. 445
Principio de separacin de poderes.......................................................................... 446
Principio de socializacin procesal............................................................................ 446
Principio del inters pblico....................................................................................... 446
Principio del inters superior del nio..................................................................... 446
Principio favorecedor del proceso o pro actione....................................................... 446
Principio in dubio pro operario...................................................................................... 447
Principio iura novit curia.............................................................................................. 447
Principios laborales constitucionales........................................................................ 448
Principio ne bis in idem................................................................................................. 449
Principio pro debilis....................................................................................................... 450
Principio pro homine..................................................................................................... 450
Principio reformatio in pejus......................................................................................... 451
Principios constitucionales......................................................................................... 451
Principios de interpretacin constitucional.............................................................. 452
Principios generales del derecho............................................................................... 452
Principios hermenuticos............................................................................................ 452
Principios polticos constitucionales......................................................................... 454
Principios procesales .................................................................................................. 455
Procedencia (de los procesos constitucionales)....................................................... 455
Procedimiento o proceso constituyente.................................................................... 455
Proceso constitucional................................................................................................. 457
Proceso electoral........................................................................................................... 458
Proceso poltico............................................................................................................ 458

567
NDICE GENERAL

Proceso urgente............................................................................................................ 459


Propiedad...................................................................................................................... 459
Proscripcin de prisin por deudas.......................................................................... 459
Proteccin del nio...................................................................................................... 459
Protocolo ...................................................................................................................... 459
Proyectos de ley............................................................................................................ 460
Prueba............................................................................................................................ 460
Pueblo............................................................................................................................ 460

Racionalidad................................................................................................................. 463
Racismo......................................................................................................................... 463
Radicalismo................................................................................................................... 463
Rango de ley................................................................................................................. 463
Ratio decidendi................................................................................................................ 464
Realidad constitucional............................................................................................... 464
Rechazo liminar............................................................................................................ 464
Recurrir.......................................................................................................................... 464
Recurso de apelacin .................................................................................................. 464
Recurso de queja.......................................................................................................... 465
Recurso de reposicin.................................................................................................. 465
Recursos naturales ...................................................................................................... 465
Recursos excepcionales (proceso constitucional).................................................... 465
Recursos extraordinarios (proceso constitucional)................................................. 466
Recursos ordinarios (proceso constitucional).......................................................... 466
Recusacin..................................................................................................................... 467
Reeleccin...................................................................................................................... 467

568
NDICE GENERAL

Referndum.................................................................................................................. 467
Reforma constitucional................................................................................................ 467
Reforma parcial............................................................................................................ 468
Rgimen democrtico.................................................................................................. 468
Rgimen econmico..................................................................................................... 469
Rgimen no democrtico............................................................................................ 469
Rgimen parlamentario.............................................................................................. 469
Rgimen poltico.......................................................................................................... 470
Rgimen presidencial.................................................................................................. 471
Regionalizacin ........................................................................................................... 471
Regla jurdica ............................................................................................................... 471
Religin.......................................................................................................................... 472
Religin catlica........................................................................................................... 473
Remuneracin............................................................................................................... 473
Reparacin ................................................................................................................... 473
Representacin............................................................................................................. 474
Representacin poltica............................................................................................... 474
Represin de actos lesivos homogneos................................................................... 474
Repblica....................................................................................................................... 475
Resoluciones legislativas............................................................................................. 475
Responsabilidad civil.................................................................................................. 475
Responsabilidad poltica............................................................................................. 475
Responsabilidad poltica del funcionario................................................................. 477
Responsabilidad social................................................................................................ 477
Retroactividad ............................................................................................................. 478
Revocatoria................................................................................................................... 478
Rigidez constitucional................................................................................................. 478

569
NDICE GENERAL

Salud.............................................................................................................................. 479
Salud pblica................................................................................................................ 479
Salud reproductiva ..................................................................................................... 479
Seguridad...................................................................................................................... 480
Seguridad ciudadana................................................................................................... 480
Seguridad jurdica........................................................................................................ 480
Seguridad nacional...................................................................................................... 481
Seguridad personal...................................................................................................... 481
Senado............................................................................................................................ 481
Sentencia........................................................................................................................ 482
Sentencia con efecto inmediato.................................................................................. 483
Sentencia constitucional.............................................................................................. 483
Sentencia de amparo.................................................................................................... 484
Sentencia de aviso........................................................................................................ 484
Sentencia de inadmisibilidad..................................................................................... 485
Sentencia firme............................................................................................................. 485
Sentencia interlocutoria............................................................................................... 485
Sentencia interpretativa-manipulativa (normativa)............................................... 485
Sentencias aditivas....................................................................................................... 486
Sentencias atpicas....................................................................................................... 486
Sentencias de inconstitucionalidad por omisin..................................................... 487
Sentencias de unificacin............................................................................................ 488
Sentencias declarativas de inconstitucionalidad..................................................... 488
Sentencias desestimatorias......................................................................................... 488
Sentencias estimativas................................................................................................. 489

570
NDICE GENERAL

Sentencias estipulativas.............................................................................................. 489


Sentencias exhortativas............................................................................................... 489
Sentencias instructivas ............................................................................................... 490
Sentencias reductoras.................................................................................................. 490
Sentencias sustitutivas................................................................................................. 490
Sentimiento constitucional......................................................................................... 491
Sesiones del pleno........................................................................................................ 491
Sistema jurdico............................................................................................................ 492
Sistema poltico............................................................................................................ 493
Soberana....................................................................................................................... 494
Soberana juridiccional................................................................................................ 495
Social.............................................................................................................................. 495
Socialismo...................................................................................................................... 496
Solucin amistosa (CIDH).......................................................................................... 498
Stare decisis..................................................................................................................... 498
Sublevacin................................................................................................................... 499
Subordinado................................................................................................................. 499
Subreglas constitucionales.......................................................................................... 499
Subrogacin.................................................................................................................. 499
Subsanacin de la sentencia ...................................................................................... 499
Subsuncin.................................................................................................................... 500
Sufragio.......................................................................................................................... 500
Sumarsimo................................................................................................................... 502
Supervisin de cumplimiento (CIDH)...................................................................... 502
Suplencia de queja....................................................................................................... 502
Supremaca constitucional.......................................................................................... 502
Sustraccin de la materia............................................................................................ 503

571
NDICE GENERAL

Temeridad procesal..................................................................................................... 505


Teora constitucional................................................................................................... 506
Teora del Estado.......................................................................................................... 507
Terceros en el proceso................................................................................................. 508
Territorio....................................................................................................................... 508
Terrorismo de Estado.................................................................................................. 509
Test de competencia.................................................................................................... 510
Test de igualdad........................................................................................................... 511
Test de la competencia de los tratados .................................................................... 511
Test de pertinencia....................................................................................................... 512
Test de proporcionalidad . ......................................................................................... 512
Tipologa de decisiones............................................................................................... 512
Tpica constitucional................................................................................................... 513
Tortura........................................................................................................................... 513
Tortura psicolgica...................................................................................................... 515
Totalitarismo................................................................................................................. 515
Trabajador..................................................................................................................... 516
Trabajador de confianza.............................................................................................. 516
Trabajo........................................................................................................................... 517
Transfuguismo............................................................................................................. 517
Tratado ......................................................................................................................... 517
Tratado-Ley ................................................................................................................. 518
Tratados internacionales sobre derechos humanos................................................ 518
Tribunal Constitucional.............................................................................................. 520
Tutela............................................................................................................................. 521
Tutela anticipada.......................................................................................................... 521

572
NDICE GENERAL

Unesco........................................................................................................................... 523
Unicameralismo........................................................................................................... 523
Unicef............................................................................................................................. 524
Universidad.................................................................................................................. 524

Vacatio legis.................................................................................................................... 527


Vacatio sententiae .......................................................................................................... 527
Validez........................................................................................................................... 527
Va igualmente satisfactoria....................................................................................... 527
Vctima . ........................................................................................................................ 527
Vigencia normativa...................................................................................................... 528
Violencia sociocultural................................................................................................ 528
Vista de causa............................................................................................................... 528
Voto................................................................................................................................ 529
Voto de confianza......................................................................................................... 529
Voto (fundamento)...................................................................................................... 529
Voto electrnico............................................................................................................ 529
Voto en blanco.............................................................................................................. 530
Voto nulo....................................................................................................................... 530
Voto singular................................................................................................................ 530
Voto vlido.................................................................................................................... 531

573
NDICE GENERAL

Xenofobia....................................................................................................................... 532
Xenfobo....................................................................................................................... 532

Yernocracia.................................................................................................................... 533
Yugo............................................................................................................................... 533

Zona franca................................................................................................................... 534


Zona fronteriza............................................................................................................. 534

574

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