CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION SEGUNDA - SUBSECCION A

MAGISTRADA PONENTE: DRA. ANA MARGARITA OLAYA FORERO

Bogot, D.C., siete (7) de septiembre de dos mil seis (2006).

Ref: Exp. 05001-2331-000-1998-01939-01(8010-05)

AUTORIDADES MUNICIPALES-APELACION SENTENCIA

ACTOR: GLORIA NANCY CUERVO BELTRAN

Se decide el recurso de apelacin interpuesto por las partes,

contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia el 30

de agosto de 2004, en el proceso de la referencia, instaurado contra el

Hospital General de Medelln.

ANTECEDENTES

1 GLORIA NANCY CUERVO BELTRAN, por medio de apoderado y en

ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, demanda la

nulidad del oficio 00864 de marzo 12 de 1998, expedido por el Gerente del

Hospital General de Medelln E.S.E., mediante el cual se neg el

reconocimiento y pago del trabajo suplementario por haber laborado jornadas

superiores a 44 horas, y de los compensatorios por el trabajo realizado en

domingos y das feriados.

A ttulo de restablecimiento del derecho pide que se condene al

Hospital al pago de dichos conceptos; que se ordene el ajuste de los

derechos laborales y prestaciones sociales cuya base de liquidacin sea el

salario devengado; que se ordene la indexacin de las sumas anteriores; y

que se d cumplimiento a la sentencia en los trminos de los artculos 176 y

177 del C.C.A.

Afirma que dada su condicin de Auxiliar de Enfermera, labora

por turnos de 12 horas de forma habitual en das feriados y domingos, y que

la jornada de trabajo que cumple es de 48 horas semanales.

Considera que por el trabajo en das feriados y domingos tiene

derecho al pago de el doble del valor de un da ordinario de trabajo, sin

perjuicio del pago que se debe hacer por tener derecho al dominical (lo que

en principio constituye un pago triple). Adicional al reconocimiento anterior,

se tiene derecho a un da de descanso compensatorio remunerado.

Afirma la demanda, que la entidad viene cancelando el trabajo dominical con

recargo del 100%: ya que el pago fue doble, debindose cancelar

triple; y considera que a lo anterior se debe sumar un da de descanso

compensatorio por cada dominical o festivo servido.

 Respecto del trabajo suplementario o de horas extra, demanda

la aplicacin del decreto 1042 de 1978 que estipula una jornada de 44 horas

semanales y aduce haber laborado en jornadas de 48 horas semanales.

A folios 17 y siguientes del expediente se observa la relacin de

normas que estima infringidas y su concepto de violacin.

2. La entidad demandada, dentro de la oportunidad procesal,

contest la demanda y se opuso a sus pretensiones.

Manifiesta que por ser una Empresa Social del Estado del

orden municipal, el rgimen de sus empleados en materia salarial, es el que

define la Ley 6 de 1945, que en el artculo 3 asigna una jornada de 8 horas

diarias y 48 horas semanales. Por ello la demandante no tiene derecho al

pago de horas extras.

Sobre la remuneracin del trabajo en das feriados y

dominicales y del descanso compensatorio cita la Ley 57 de 1926 y el

decreto 1278 de 1931 y afirma que el decreto 1042 de 1978 no es aplicable

en el nivel municipal, por ser una normatividad que solamente regula a los

empleados pblicos del orden nacional.

 LA SENTENCIA APELADA

El Tribunal Administrativo de Antioquia accedi parcialmente a

las splicas de la demanda declarando la nulidad del acto y ordenando el

reconocimiento y pago de 4 horas extras semanales (en las consideraciones

define que tal pago se har hasta el 1 de marzo de 1996, fecha en que

comenz a regir la Ley 269 de 1996); y un recargo del 100% por cada

domingo y festivo efectivamente laborado. Declar la prescripcin de las

horas extras causadas con anterioridad al 20 de febrero de 1995.

Se declar inhibido para decidir sobre la reliquidacin de

prestaciones sociales y dems derechos laborales, porque la demandante no

agot debidamente la va gubernativa.

Encuentra probado que la actora labor 48 horas semanales y

que los dominicales y festivos le fueron remunerados sin el recargo del 100%

que establece el decreto 1042 de 1978.

Considera que sta normatividad (decreto 1042 de 1978) es

aplicable en el nivel territorial, en lo relativo a la remuneracin de jornadas

suplementarias y de trabajo en das feriados. No obstante tal decreto solo

rigi, en el caso de la demandante, hasta la expedicin de la Ley 269 de

1996 (1 de marzo de 1996), que regul con una jornada especial de trabajo,

al personal que cumple funciones asistenciales en las entidades prestadoras

de servicios de salud.

LA APELACIN

La demandante y la entidad demandada interpusieron

oportunamente recurso de apelacin a la sentencia.

1. La actora solicita que se confirme la decisin en aquello que

le fue favorable, pero que se revoque en cuanto no reconoci el valor de las

horas extras laboradas a partir de marzo de 1996, y orden el pago de

intereses comerciales durante los seis meses siguientes a la ejecutoria de la

sentencia y moratorios de esa fecha en adelante. Asimismo que se condene

al pago de la reliquidacin de las prestaciones sociales y dems derechos

laborales.

Aduce que la Ley 269 de 1996, mediante la cual se cre una

jornada especial en turnos de mximo 12 horas diarias y 66 horas

semanales, solo es aplicable a las Instituciones Prestadoras de Salud (I.P.S.),

y no a las dems entidades del sector como las Entidades promotoras de

Salud (E.P.S), ni a las Empresas Sociales del estado (E.S.E.), las cuales se

continan rigiendo por la jornada de 44 horas que estipul el decreto 1042 de

1978.

Afirma que de todas formas, y aun si fuera aplicable tal Ley, ella

no rega inmediatamente, pues las entidades deban adecuar previamente

sus jornadas de trabajo como lo prescribe el artculo 5 de la normatividad en

mencin.

En esta instancia solicita que se modifique el numeral de la

sentencia apelada que orden el reajuste de la condena con el ndice de

precios vigentes al momento de presentarse la demanda, por considerar que

el ndice que se debe aplicar es el vigente en el momento en que se causan

los derechos reconocidos.

2. La entidad insiste en la inaplicabilidad del decreto 1042 de

1978 por existir normas expresas que regulan, en el nivel territorial, tanto la

jornada de trabajo como la remuneracin del trabajo en das feriados.

Considera que no existen pruebas sobre cuales domingos y

festivos labor la actora, ni sobre cual fue la jornada de trabajo que

realmente ejecut. Al respecto informa que ha venido cancelando el trabajo

dominical y feriado como prescribe el decreto 1042 de 1978 incluyendo el

doble del valor del trabajo y un da de descanso remunerado compensatorio.

CONSIDERACIONES

El debate se orienta a decidir si la demandante tiene derecho o

no, al pago del trabajo que afirma haber realizado en exceso a la jornada

ordinaria de trabajo, y en das de descanso obligatorio (domingos y festivos).

Al respecto la Sala reitera el argumento que contiene la

sentencia de la Seccin Segunda, de fecha 17 de agosto de 2006,

expediente 5622-05, Magistrada Ponente Ana Margarita Olaya Forero, en los

siguientes trminos:

1. Antes de analizar si efectivamente existe prueba sobre el

trabajo realizado en exceso a la jornada ordinaria de trabajo, es necesario

sealar que el rgimen que gobierna en este aspecto a los empleados

pblicos del orden territorial es el Decreto 1042 de 1978, pues si bien dicho

precepto en principio rigi para los empleados de la rama ejecutiva del orden

nacional, el artculo 3 de la Ley 27 de 1992 hizo extensiva a las entidades

territoriales las disposiciones que regulan el rgimen de administracin de

personal contenidos no solamente en la norma precitada, sino en los

decretos leyes 2400 y 3074 de 1968, Ley 13 de 1984 y 61 de 1987.

La extensin de la anterior normatividad fue reiterada por el

artculo 87 inciso segundo de la Ley 443 de 1998, que establece:

Las disposiciones que regulan el rgimen de administracin

de personal, contempladas en la presente Ley y las
contenidas en los Decretos Leyes 2400 y 3074 de 1978 y
dems normas que los modifiquen, sustituyan o adicionen,
se aplicarn a los empleados que prestan sus servicios en
las entidades a que se refiere el artculo 3 de la presente
Ley..

Dentro de los empleados a que hace referencia el artculo 3 de

la Ley 443 de 1998 estn los que prestan sus servicios en la rama ejecutiva

del nivel departamental, distrital, municipal y sus entes descentralizados.

A esta conclusin, segn la cual el Decreto 1042 de 1978 aplica

para los empleados pblicos de la rama ejecutiva del orden territorial en

materia de la jornada de trabajo y del trabajo en das de descanso

obligatorio, llega la Sala, pues la remisin inicial que hizo la Ley 27 de 1992

no solamente mencion el rgimen de carrera administrativa, sino tambin el

rgimen de administracin de personal, el cual bien puede comprender,

dentro de una interpretacin amplia, el concepto de jornada de trabajo, tal

como lo ha definido reiteradamente esta Corporacin.

Para abundar en razones, se tiene el contenido de la sentencia

C-1063 de 2000 mediante la cual se declar la exequibilidad de la parte

inicial del artculo 3 de la ley 6 de 1945, que contempla una jornada de

trabajo de 8 horas diarias y 48 horas semanales. En dicha providencia la

Corte Constitucional preciso que tal norma cobijara nicamente a los

trabajadores oficiales de cualquier orden, pues respecto de los empleados

pblicos, y de los trabajadores del sector privado, otras disposiciones

regularon el tema de la jornada de trabajo mxima legal:

En sentir del demandante, dicha norma, en cuanto adiciona

el Decreto 2400 de 1968 que regula la administracin del
personal civil que presta sus servicios en los empleos de la
rama Ejecutiva del poder pblico, resulta aplicable a los
empleados pblicos y trabajadores oficiales del nivel
territorial, pues el artculo segundo de la Ley 27 de 1992 as
como el inciso segundo del artculo 87 de la Ley 443 de
1998, hicieron extensivas a este clase de servidores las
normas del referido Decreto 2400 de 1968, incluidas las
disposiciones que lo modifican o complementan.

A juicio de la Corte, coincidiendo en ello con el concepto del

seor procurador, tal aplicacin extensiva no cabe en
relacin con los trabajadores oficiales del sector territorial,
toda vez que las normas que disponen esta aplicacin
gobiernan al personal de carrera administrativa
exclusivamente, dentro del cual no se encuentran los
referidos trabajadores, quienes, por consiguiente, continan
rigindose en lo concerniente a jornada de trabajo mxima
 legal, por las norma contenida en el artculo 3 de la Ley 6
de 1945, ahora bajo examen.

Conforme con lo expuesto, la disposicin acusada se

encuentra vigente pero cobija nicamente a los trabajadores
oficiales de cualquier orden, pues respecto de los empleados
pblicos, as como de los trabajadores del sector privado,
otras disposiciones han venido a regular el tema de la
jornada de trabajo mxima legal. (SUBRAYAS FUERA DEL
TEXTO ORIGINAL).

2. Definida la aplicacin del decreto 1042 de 1978 a la situacin

de la actora, la Sala abocar el debate especfico que plantean la demanda y

la apelacin.

2.1. Respecto de la JORNADA ORDINARIA DE TRABAJO se

tiene el artculo 33 del Decreto Ley 1042 de 1978, que la defini en 44 horas

semanales en los siguientes trminos:

DECRETO 1042 DE 1978.

ARTICULO 33. La asignacin mensual fijada en las escalas

de remuneracin a que se refiere el presente Decreto,
corresponde a jornadas de cuarenta y cuatro horas
semanales. A los empleos cuyas funciones implican el
desarrollo de actividades discontinuas, intermitentes o de
simple vigilancia podr sealrseles una jornada de trabajo
de doce horas diarias, sin que en la semana excedan un
lmite de 66 horas
Dentro del limite mximo fijado en este artculo, el jefe del
respectivo organismo podr establecer el horario de trabajo y
compensar la jornada del sbado con tiempo diario adicional
de labor, sin que en ningn caso dicho tiempo compensatorio
constituya trabajo suplementario o de horas extras.
 El trabajo realizado en da sbado no da derecho a
remuneracin adicional, salvo cuando exceda la jornada
mxima semanal. En este caso se aplicar lo dispuesto para
las horas extras.

De sta norma se deduce que la jornada ordinaria de trabajo de

la demandante, -concepto que implica el pago del salario ordinario pactado y

sin recargos- es de 44 horas semanales.

En consecuencia, toda labor realizada con posterioridad a la

hora 44 de cada semana, constituye TRABAJO SUPLEMENTARIO o de

horas extra, que por ser tal, debe ser remunerado con pagos adicionales al

salario ordinario y con los recargos de Ley.

Esta jornada ordinaria de 44 horas, rigi durante toda la relacin

de trabajo de la actora, pues a juicio de la Sala, tal como aparecen

planteados los hechos en el expediente, en el presente asunto no es

aplicable la Ley 269 de 1996, por la cual se regula parcialmente el artculo

128 de la Constitucin Poltica, en relacin con quienes prestan servicios de

salud en las entidades de derecho pblico.

La Ley 269 estableci en el artculo 2, una jornada especial de

doce (12) horas diarias y sesenta y seis (66) horas semanales, para los
servidores que cumplan funciones asistenciales, en entidades de derecho

pblico que prestan servicios de salud. El texto de la norma es el siguiente:

LEY 269 DE 1996.

ARTCULO 2o. GARANTA DE PRESTACIN DEL

SERVICIO PBLICO DE SALUD. Corresponde al Estado
garantizar la atencin en salud como un servicio pblico
esencial, y en tal carcter el acceso permanente de todas las
personas a dicho servicio, razn por la cual el personal
asistencial que preste directamente servicios de salud podr
desempear ms de un empleo en entidades de derecho
pblico.
La jornada de trabajo del personal que cumple funciones de
carcter asistencial en las entidades prestadoras de servicios
de salud podr ser mximo de doce horas diarias sin que en
la semana exceda de 66 horas, cualquiera sea la modalidad
de su vinculacin.
PARGRAFO. El Gobierno Nacional reglamentar los
incentivos salariales y no salariales establecidos en el
artculo 193 de la Ley 100 de 1993, con el fin de estimular el
eficiente desempeo de los trabajadores oficiales y
empleados pblicos de la salud y su localizacin en las
regiones con mayores necesidades, facilitar la consecucin
del recurso humano en aquellos sitios apartados de la
geografa nacional o definidos como zonas de orden pblico,
donde no se disponga de personal de salud para la
prestacin del servicio.

Para la Sala es claro que la jornada especial que contempla la

norma anterior, solamente cobija a los empleados que mantienen vinculacin

laboral simultnea con dos o ms entidades en las que el estado tenga parte.

Para ellos, se autoriza en los trminos de la citada norma, no solo

desempear simultneamente ms de un empleo pblico y recibir ms de

una asignacin del tesoro, sino tambin cumplir una jornada semanal que,

sumado el tiempo servido en varias entidades, no exceda el tope de doce

horas diarias y sesenta y seis horas semanales.

Esta interpretacin de la norma fue acogida por la Corte

Constitucional en la sentencia C-201 de 2003, mediante la cual esa

Corporacin se declar inhibida para conocer sobre las acusaciones de

inconstitucionalidad. La Corte Constitucional consider que la interpretacin

que contena la demanda no coincida con el texto de la norma. Para decidir

como lo hizo razon as:

De acuerdo con lo anterior, el sentido de las disposiciones

de la ley 269 de 1996, incluido obviamente el inciso acusado,
fue el de establecer una excepcin a la prohibicin de tener
ms de un empleo pblico a fin de que el personal
asistencial respondiera a las necesidades planteadas en el
sector salud. Y esto significa que la regulacin que el aparte
demandado hace de la jornada de trabajo se refiere
exclusivamente a aquellos trabajadores que en el campo de
la salud desempean ms de un empleo en entidades
pblicas.

Por todo lo anterior, la Sala concluye que la jornada ordinaria de

trabajo que rigi durante toda la relacin de trabajo de la demandante, fue de

44 horas, aun despus de entrar en vigencia la ley 269 de 1996.

 Ahora bien, la Sala encuentra acreditado en el expediente, que

la demandante labor efectivamente en jornadas de 48 horas semanales.

Ello se deduce, entre otras pruebas, del texto del acto acusado

que en el numeral 3 afirma lo siguiente: su jornada ordinaria de trabajo

es de cuarenta y ocho (48) horas a la semana, razn por la cual no existe

ninguna obligacin de reconocerle horas extra a partir de una jornada

ordinaria semanal de cuarenta y cuatro (44) horas.

En consecuencia, se confirmar la decisin anulatoria del acto

administrativo que profiri el Tribunal, en cuanto neg el reconocimiento de

cuatro horas extra semanales, pero entendiendo que se modifica la decisin

que limit el reconocimiento de las horas extras a la fecha de expedicin de

la Ley 269 de 1996.

2.2. Respecto del TRABAJO EN DIAS DE DESCANSO

OBLIGATORIO, los artculos 39 y 40 del decreto 1042 de 1978 regularon el

asunto en los siguientes trminos:

DECRETO 1042 DE 1978

ARTICULO 39. DEL TRABAJO ORDINARIO EN DAS

DOMINICALES Y FESTIVOS. Sin perjuicio de lo que
dispongan normas especiales respecto de quienes presten
servicio por el sistema de turnos, los empleados pblicos que
en razn de la naturaleza de su trabajo deban laborar
habitual y permanentemente los das dominicales o festivos,
tendrn derecho a una remuneracin equivalente al doble del
valor de un da de trabajo por cada dominical o festivo
laborado, ms el disfrute de un da de descanso
compensatorio, sin perjuicio de la remuneracin ordinaria a
que tenga derecho el funcionario por haber laborado el mes
completo.
La contraprestacin por el da de descanso compensatorio se
entiende involucrada en la asignacin mensual.
Los incrementos de salario a que se refieren los artculos 49
y 97 del presente Decreto se tendrn en cuenta para liquidar
el trabajo ordinario en das dominicales y festivos.

ARTICULO 40. DEL TRABAJO OCASIONAL EN DAS

DOMINICALES Y FESTIVOS. <Artculo modificado por los
Decretos anuales salariales> Por razones especiales de
servicio podr autorizarse el trabajo ocasional en das
dominicales o festivos.
Para efectos de la liquidacin y el pago de la remuneracin
de los empleados pblicos que ocasionalmente laboren en
das dominicales y festivos, se aplicarn las siguientes
reglas:
a) <Modificado por los Decretos anuales salariales. Artculo
modificado tcitamente por el Artculo 12 del Decreto 660 de
2000. El nuevo texto es el siguiente:> Para que proceda el
pago de horas extras y del trabajo ocasional en das
dominicales y festivos, as como el reconocimiento, cuando a
ello hubiere lugar de descansos compensatorios de que trata
el Decreto 1042 de 1978 y sus modificatorios, el empleado
deber pertenecer al Nivel Tcnico hasta el grado 09 o al
Nivel Asistencial hasta el grado 19.
Los Secretarios Ejecutivos del despacho de los Ministros,
Viceministros, Directores y Subdirectores de Departamento
Administrativo y los Secretarios Ejecutivos de Grado 20 en
adelante que desempeen sus funciones en los Despachos
de los Ministros, Directores de Departamento Administrativo,
Viceministros y Subdirectores de Departamento
Administrativo, Secretaras Generales de Ministerios y
Departamento Administrativo, tendrn derecho a devengar
horas extras, dominicales y das festivos, siempre y cuando
 laboren en jornadas superiores a cuarenta y cuatro (44)
horas semanales.
...
PARGRAFO 1o. Los empleados pblicos del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico y del Departamento Nacional de
Planeacin que tengan la obligacin de participar en trabajos
ordenados para la preparacin y elaboracin del presupuesto
de rentas y la ley de apropiaciones, su liquidacin y dems
labores anexas al cierre e iniciacin de cada vigencia fiscal,
podrn devengar horas extras, dominicales y festivos,
siempre y cuando estn comprendidos en los niveles
asistencial, tcnico y profesional. En ningn caso podr
pagarse mensualmente por el total de horas extras,
dominicales y festivos ms del cincuenta por ciento (50%) de
la remuneracin mensual de cada funcionario.
b) El trabajo deber ser autorizado previamente por el jefe
del organismo o por la persona en quien ste hubiere
delegado tal atribucin, mediante comunicacin escrita en la
cual se especifiquen las tareas que hayan de desempearse.
c) El reconocimiento del trabajo en dominical o festivo se
har por resolucin motivada.
d) El trabajo ocasional en das dominicales o festivos se
compensar con un da de descanso remunerado o con una
retribucin en dinero, a eleccin del funcionario. Dicha
retribucin ser igual al doble de la remuneracin
correspondiente a un da ordinario de trabajo, o
proporcionalmente al tiempo laborado si ste fuere menor.
Los incrementos de salario a que se refieren los artculos 49
y 97 del presente Decreto se tendrn en cuenta para liquidar
el trabajo ocasional en das dominicales y festivos.
e) El disfrute del da de descanso compensatorio o la
retribucin en dinero, se reconocern sin perjuicio de la
asignacin ordinaria a que tenga derecho el funcionario por
haber laborado el mes completo.
f) La remuneracin por el da de descanso compensatorio se
entiende incluida en la asignacin mensual.

De las normas anteriores se infiere que el trabajo realizado en

los das de descanso obligatorio es trabajo suplementario por cumplirse por

fuera de la jornada ordinaria, y que tiene un recargo propio y diferente del

que las normas estipulan para el trabajo suplementario que se realiza en das

hbiles.

As, cundo la norma define que el trabajo realizado en das

domingos y festivos se remunera con el equivalente al doble del valor de un

da de trabajo por cada dominical o festivo laborado, se debe entender que

se remunera con un recargo del 100% sobre el valor del trabajo realizado.

Igualmente, las normas asignan a quien labora en das de

descanso remunerado, el derecho de disfrutar de un da de descanso

compensatorio, cuya remuneracin se entiende incluida en el valor del

salario mensual. Cuando dicho descanso compensatorio no se concede, o

cuando el funcionario opta por que se retribuya o compense en dinero (si el

trabajo dominical es ocasional), la retribucin por el trabajo festivo realizado,

debe incluir adems el valor de un da ordinario adicional.

De lo anterior se tiene que el valor de la retribucin total por un

da festivo laborado se compone de tres factores, si se concede el descanso

compensatorio; y de cuatro factores, si no se otorga tal descanso

compensatorio as:

a) El valor del trabajo efectivamente realizado en da festivo, que

se remunera segn el tiempo servido (nmero de horas).

 b) Un recargo del 100% sobre el valor del trabajo realizado.

c) El valor de un da ordinario de trabajo en el que el servidor

descansar. (este valor se entiende incluido en la remuneracin

mensual o quincenal del servidor).

d) Dependiendo del caso, el valor de un da ordinario de trabajo si

no se otorg el descanso compensatorio a que hace referencia el

literal anterior.

De acuerdo con ello y habida cuenta de que la demandante

laboraba de forma habitual en das de descanso obligatorio, -hecho que no

ha sido discutido por las partes-, tendra derecho a la retribucin de tal

trabajo en das festivos, adicionando al valor de su mesada o quincena

salarial (que debi incluir la retribucin del descanso dominical), el valor del

trabajo realizado durante cada da festivo servido, con un recargo del 100%

sobre dicho valor; y concediendo un da de descanso compensatorio, o si

ste no se otorga, adicionando adems el valor de un da ordinario de

trabajo.

Ahora bien, la Sala no encuentra en el expediente las pruebas

que desvirten la presuncin de legalidad del acto administrativo

demandado, en el que la entidad afirma que revisados los comprobantes

de los pagos efectuados a usted durante los ltimos tres (3) aos,
encontramos que el Hospital le ha concedido y cancelado todos los

descansos compensatorios que le corresponden por los das domingos y

festivos laboradosse constat que el trabajo en das domingos y festivos

se cancel de conformidad con las normas que regulan la materia para

entidades como el hospital

La demandante no identific los das festivos en que labor, ni

el nmero de horas servidas en cada uno de ellos y las pruebas aportadas al

respecto no tienen la especificad necesaria para que esta Sala pudiera

concluir, sin lugar a dudas, que las afirmaciones del acto demandado no son

ciertas. Tampoco se tiene la identificacin de cuales festivos especficos

fueron objeto de descanso compensatorio y en cuales se retribuy en dinero

tal descanso, ni es clara la razn de los valores pagados por la entidad en los

rubros dominicales y Festivos de las nminas: trabajo, recargo, o

descanso compensatorio. Adems, y como respaldo de las afirmaciones del

acto demandado en relacin con el descanso compensatorio otorgado, se

observa que en la modalidad de servicio por turnos de 12 horas de trabajo

diario con 48 horas de trabajo semanal, necesariamente se tienen jornadas

de 24 horas de descanso cada semana.

Para la Sala la deduccin del Tribunal, segn la cual el

descanso compensatorio s se est concediendo por la entidad pblica, a

diferencia de la remuneracin adicional a la cual se condena que concluye

de la circunstancia de que el acto demandado afirma en el numeral 2 que

est pagando el trabajo dominical con un recargo del 100% y del numeral 4

que afirma que est concediendo descanso compensatorio, no es acertada.

Una condena debe estar soportada, no solo en las normas que

asignan derechos a una de las partes, sino fundamentalmente en la prueba

de los hechos pertinentes y especficos que sean el supuesto fctico de las

normas. Ello es particularmente relevante cuando se trata del control de

legalidad de los actos de la administracin, que estn revestidos de una

presuncin de legalidad que los ampara y que debe ser desvirtuada por

quien pretenda desconocerla.

Por ello la Sala revocar el numeral pertinente de la sentencia

apelada en el cual se orden el pago de un recargo del 100% por cada

dominical o festivo efectivamente laborado.

3. La Sala conceder la solicitud de la actora para que se

modifique el numeral 6 de la sentencia, en el cual se conden al pago de

intereses comerciales durante los seis (6) meses siguientes a su ejecutoria y

moratorios despus de ste trmino, teniendo en cuenta que mediante

sentencia C-188 de 1999, la Corte Constitucional declar inexequible la parte

del artculo 177 del C.C.A. que estableca la diferencia en el inters que

declar el Tribunal. Tambin ordenar la correccin monetaria de las

condenas, con aplicacin del ndice de precios vigente al momento en que se

debi realizar el pago de los derechos, por ser ste el que actualiza el valor

desde el momento en que el derecho debi ser reconocido al servidor.

4. As mismo se negar la solicitud de revocacin de la decisin

inhibitoria sobre reliquidacin de salarios y prestaciones sociales, porque,

adems de que no aparece la constancia de que tales pretensiones hubiesen

sido objeto del debate en va gubernativa, la apelacin no argument, ni

desvirtu las consideraciones que tuvo en cuenta el Tribunal para decidir

como lo hizo.

5. Finalmente, en aplicacin del inicio cuarto del artculo 164 del

C.C.A., la Sala confirmar la decisin sobre prescripcin de las horas extras

causadas antes del 20 de febrero de 1995, porque aparece constancia en el

expediente de que el 19 de febrero de 1998 se hizo un reclamo escrito de los

derechos demandados, lo que interrumpi su extincin por prescripcin

trienal.
 En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo

Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, administrando justicia en

nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,

F A L L A:

CONFIRMASE la sentencia proferida por el Tribunal

Administrativo de Antioquia, de fecha 30 de agosto de 2004, mediante la cual

se accedi parcialmente a las splicas de la demanda en el proceso iniciado

por GLORIA NANCY CUERVO BELTRAN contra el HOSPITAL GENERAL

DE MEDELLIN, en las condiciones que sta providencia define, salvo lo

decidido en el numeral tres a (3A) que se modifica para entender que el pago

de las horas extras se har a futuro mientras se hayan laborado; el numeral

tres b (3B) que se revoca; el numeral 4 que se modifica para entender que

el ndice inicial que debe aplicar la entidad para el ajuste de las condenas, es

el vigente en la fecha en que debi realizarse el pago del derecho que se

reconoce; y el numeral sexto (6) que se modifica y quedar as: 6.

Conforme al inciso cuarto del articulo 177 del C.C.A. las cantidades liquidas

reconocidas en esta sentencia devengarn interesas comerciales y

moratorios desde la fecha de su ejecutoria.

 Una vez en firme la presente sentencia, devulvase el

expediente al Tribunal de origen.

CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

La anterior providencia fue estudiada y aprobada en sesin de

la fecha.

ANA MARGARITA OLAYA FORERO ALBERTO ARANGO MANTILLA

JAIME MORENO GARCIA