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El Matrimonio Igualitario
Todos contra todos?: El reconocimiento de la pansexualidad como entelequia
teleolgica en el sistema de derecho romano germnico

1. Resumen
2. Descripcin de la situacin problemtica
3. El Principio de Igualdad Constitucional
4. Factor de sexualidad
5. Libertad en cuestin?
6. El Derecho romano y la familia
7. El Derecho peruano y la concepcin de familia
8. Marco conceptual aleatorio
9. Conclusiones
10. Bibliografa

Junio 2017
Aunque todo se vuelva oscuro, aunque todo se vuelva
claro, aunque todo siga gris, el gris es el que se impone, para
empezar, dado lo que es, pudiendo lo que puede, hecho de claro y
de oscuro, pudiendo vaciarse de ste o de aqul, para no ser ms
que el otro. Pero quiz me hago ilusiones, en el gris, sobre el gris.
De Samuel Beckett en El innombrable (Nobel Prize 1969).

Con todas sus virtudes, los Ingalls eran un clan monoltico y rgido.
Con todos sus defectos, los Simpson son singularidades
intersubjetivas e imprevisibles.
Oswaldo Burgos.

Resumen
Las bases legales que permiten la unin civil o el matrimonio igualitario tambin importan el potencial
reconocimiento de la pansexualidad como categora jurdica, ello representa un conflicto sustancial en el
sistema romano germnico en materia de derecho de familia.

Abstract:
The legal bases that allow civil union or egalitarian marriage also import the potential recognition of
pansexuality as a legal category, this represents a substantial conflict in the Germanic Roman system in
matters of family law

Descripcin de la situacin problemtica


Hablaremos de situacin y no de realidad problemtica por cuanto se vienen produciendo
constantes debates, externalidades y ciertamente modificaciones en las legislaciones de pases con
realidades muy cercanas a la nuestra tal vez geogrficamente pero no tanto culturalmente, por lo menos en
lo que al tratamiento de la familia como institucin atvica en lo sociolgico y en lo jurdico.
En fin, las relaciones matrimoniales entre personas de un mismo sexo se mantienen en la impronta del
debate jurdico, cuando por ejemplo el cdigo civil peruano acoge como definicin en el artculo 234 que El
matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn.
El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades
iguales.
Sin embargo como bien seala Rafael Rodrguez en La Mula.pe: La Familia fue consagrada a nivel
constitucional (en occidente) recin en la primera mitad del siglo XX, siendo la Constitucin de Weimar de
1919 (Alemania) la primera en reconocer expresamente el rol protector del Estado para con la Familia.

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Ahora bien, y como todos lo pueden suponer, en aquellos aos (han transcurrido 95 aos desde ese
entonces) se identificaba al matrimonio como la nica fuente creadora de Familia. Se trataba, como bien lo
apunta la doctrina, de un modelo de Familia matrimonial, tradicional nuclear, en donde el varn era cabeza
de familia dedicado a cubrir los gastos familiares y la mujer realizada necesariamente las labores del hogar.
Esta manera de concebir a la Familia se fue extendiendo a nivel mundial luego de la segunda guerra
mundial. Esto tambin ocurri en nuestra regin en pases como Colombia, Chile, Costa Rica, Paraguay y
Venezuela. () A su turno, a nivel internacional, la Familia tambin ha sido objeto de reconocimiento y
proteccin. As por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se refiere a la Familia
como elemento natural y fundamental de la sociedad, sujeta a la proteccin del Estado y la sociedad. Del
mismo modo, la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que la Familia debe ser protegida
por la sociedad y el Estado.

1.1. Cuestin problemtica


Nuestro sistema jurdico se encuentra preparado para la otorgar flexibilidad (ductibilidad) de trato
al matrimonio igualitario, entendido este como unin plural 1?

El Principio de Igualdad Constitucional


Nuestra Ley fundamental recoge del derecho republicano, con la natural influencia del
constitucionalismo republicano el principio de igualdad constitucional, tal como explica Alonso Pea
Cabrera: La estructura basilar de toda sociedad democrtica de Derecho, se asienta sobre dos pilares
fundamentales: el principio de igualdad y el principio de tolerancia. Son estos conos lo que inspiran las
ideas libertarias y democrticas de nuestra Nacin, cuando en el apartado 2) del artculo 2do. De la Ley
fundamental se propone a la letra lo siguiente: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole.
Dicha consagracin programtica de nivel constitucional-, adquiere un sentido muy importante en el Per,
en la medida que nuestra Nacin se encuentra comprendida por una serie de razas, etnias y de religiones,
de manera que la diferencia en cualquiera de los aspectos mencionados, no justifica, menos legtima un
trato desigual(Pea Cabrera Freyre, 2014, p. 145).
Cmo legislar asuntos como el que nos trae? ante qu parmetros nos encontramos? Hervada al
respecto nos dice que ello pertenece al arte de hacer leyes, precisando adems que ese arte es una
parte de la prudencia poltica, tiene siempre en cuenta la situacin real de la sociedad, parte de la realidad
social. No intenta cambios rpidos y espectaculares que no suelen producirse, salvo en muy contadas
circunstancias histricas- ni acta por saltos. Se atiene a la ley del progreso y del cambio graduales. La
razn estriba en que toda ley, al cumplirse, crea en los ciudadanos los hbitos los usos y costumbres-
correspondientes. Ni crear esos hbitos ni introducir otros nuevos es cosa de un da, cuesta tiempo y
esfuerzo. Si la ley regula la vida de los ciudadanos de manera muy alejada a la que hasta entonces ha
regido, se produce un choque violento, que suele terminar con el fracaso del legislador(Hervada Xiberta,
2011, p. 131).
Respecto de La Familia en la Constitucin histrica del Per Rodrguez(LA FAMILIA EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, s. f.) refiere con acierto que: fue la Constitucin de 1933 la que
por vez primera reconoci de manera expresa la tutela de la Familia. Esta Carta Poltica seal en su
momento que el matrimonio, la familia y la maternidad estn bajo la proteccin de la ley. Luego, la
Constitucin de 1979, conceptualiz a la Familia como una sociedad natural y una institucin fundamental
de la Nacin. As llegamos a la Constitucin de 1993, norma fundamental vigente que reconoce a la Familia
como un instituto natural y fundamental de la sociedad 2. Es decir, la ponderacin entre la norma civil y
norma constitucional apunta a la ductibilidad3 en el trato jurdico del tema.

1
Debemos ir acostumbrndonos a una nueva terminologa, por ejemplo la utilizada es propia de la
ingeniera o de la gasfitera, en fin.
2
La Constitucin italiana por ejemplo en el artculo 29 reconoce a la familia como sociedad natural fundada
en el matrimonio.
3
El derecho dctil es una propuesta que abarca un diagnstico sobre el estado actual del Derecho y de su
puesto en las sociedades democrticas. El Derecho concebido como algo plural, carente de rigidez, para
superar la concepcin legalista y de sistema en que se halla encerrado, de igual manera considero que en
una propuesta sobre el estado actual del Derecho y de su puesto en las sociedades democrticas. El
Derecho es concebido como algo plural, carente de rigidez, para superar la concepcin legalista y de

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Factor de sexualidad
En el tratamiento jurdico de la homosexualidad debe concebirlo como una manifestacin masculina
como femenina, pero se puede hablar de un factor determinante de la sexualidad? De tener un
reconocimiento cual efecto positivista, qu categoras jurdicas se ven comprometidas?. Al respecto
mdicos profesionales en sexualidad como Lissar nos hablan de la eventual existencia del Factor de
sexualidad enunciando lo siguiente:
Yo me quiero referir a la infinidad de personas (e insisto en infinidad, porque pienso que no
hay posibilidad de estadsticas), que estn consideradas absolutamente normales, sin ningn tipo
de anomala (ni anatmica, ni fisiolgica, ni hormonal, ni emocional, ni mental, ni etc., de etc.,), y
que desde un 100 % hasta un 0 % (por valorarlo de alguna manera) se sienten atrados por
personas del mismo sexo. Esto es lo que yo he venido en llamar factor de homosexualidad. Factor
que segn Lisaar - permitira llegar a la conclusin de que todos llevamos dentro la propensin
de los dos sexos. Solamente si nos desarrollamos y educamos aislados y sin influencia, nuestra
naturaleza nos va a conducir a las apetencias sexuales con las que naturalmente nacimos y
nuestros cromosomas y hormonas nos hacen ser mujeres o hombres, con claros instintos
femeninos y masculinos, pero que si estamos rodeados del ambiente propicio, PODEMOS
RECONDUCIR dichas apetencias en una proporcin variable (recordemos el factor de 0 a 100),
segn las compaas, la educacin, el carcter, la influencia de la familia, del ambiente social, y mil
influencias ms que la vida va poniendo a nuestro alrededor(Consultorio Sexolgico de Carlos
Lisaar, s. f.).

Libertad en cuestin?
En un acpite que consideramos pertinente del libro de Fromm denominado El Miedo a la Libertad
se presenta un interesante sesgo del tema de la persona humana como ser social desde el sicoanlisis
cuando refiere: Freud aceptaba la creencia tradicional en una dicotoma bsica entre hombre y sociedad,
as como la antigua doctrina de la maldad de la naturaleza humana. El hombre, segn l, es un ser
fundamentalmente antisocial. La sociedad debe domesticarlo, concederle unas cuantas satisfacciones
directas de aquellos impulsos que, por ser biolgicos, no pueden extirparse; pero en general, la sociedad
debe purificar y moderar hbilmente los impulsos naturales por parte de la sociedad, ocurre algo milagroso:
los impulsos reprimidos se transforman en tendencias que poseen un valor cultural y que, por lo tanto,
llegan a constituir la base humana de la cultura(Fromm, 1998, p. 31).
En todo caso el derecho implica lmites a la libertad del hombre. Entonces el hecho de que el nuevo
tratamiento del matrimonio igualitario requiera el status jurdico correspondiente qu tipo de lmites
implica? La pregunta es vlida pues aparentemente la respuesta a esta cuestin estara constreida a
meras limitaciones no sustanciales y relativamente sencillas de superar como las meramente procesales
como aquellas presunciones juris tantum como la de que se reputa padre biolgico al esposo-, lo cual
intersubjetivamente no sea malo ni negativo, pero, si es que existe una unin (valga la redundancia) donde
hay varios esposos y esposas por lo menos se podra establecer cierta pauta en materia de obligaciones
familiares.

sistema en que se halla encerrado.(..)Los trminos a los que hay que asociar la ductilidad constitucional son
la coexistencia y el compromiso. La visin de la poltica que est implcita no es la de la relacin de
exclusin e imposicin por la fuerza sino la inclusiva de integracin a travs de la red de valores y
procedimientos comunicativos, que es adems la nica visin no catastrfica de la poltica posible en
nuestro tiempo. La visin que muchos tienen a fines del siglo XX es la de una gran desolacin de ideales,
ideologas y esperanzas truncadas(YOZAJANI, s. f.).

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El Derecho romano y la familia4


La literatura y la mitologa grecolatina estn repletas de personajes bisexuales y de referencias a
prcticas homosexuales entre hombres. El propio Zeus, el padre de los dioses y los hombres, tena a un
joven troyano, Ganimedes, como a uno de sus amantes favoritos. La ambigua relacin entre el hroe ms
popular, Aquiles, y su fiel pupilo Patroclo en La Ilada de Homero fue vista por los propios autores griegos
como una clara referencia homosexual.
Lejos del concepto moderno de homosexualidad entre adultos, los griegos practicaban la pederastia
como una forma de introduccin de los jvenes (ya en la pubertad) a la sociedad adulta. En Atenas, la
ciudad que conden a muerte a Scrates por corromper a la juventud, la pederastia era principalmente una
costumbre aristocrtica.

En la Antigua Roma, tenemos al emperador Nern quien fue el primero que se cas con otro
hombre, un joven eunuco de palacio llamado Esporo. Y a principios del siglo III, el emperador Heliogbalo
escandaliz a sus contemporneos casndose pblicamente dos veces vestido de mujer, adoptando as
explcitamente el papel pasivo en la relacin5.

Ahora bien, La familia neorromanista, que el profesor Constantinesco prefera llamar europea
continental es la ms difundida en el mundo, habindose beneficiado de las diversas colonizaciones
(francesa, espaola, portuguesa, alemana, italiana, neerlandesa y belga) que hicieron que se extendiera a
otros continentes, como frica y Latinoamrica. Las instituciones de los pases que la integran se basan
normalmente en el derecho romano, segn fue redefinido por las escuelas que lo estudiaron en Europa a
partir del Medioevo, hasta llegar a la codificacin que constituye su rasgo ms emblemtico(Tardif Chalifour,
2011, p. 37).

El Derecho peruano y la concepcin de familia


Segn De Trazegnies(La Familia en el Derecho Peruano, s. f., p. 28) la afirmacin naturalista -la familia
es la reunin de los parientes y stos son todas las personas vinculadas con lazos de consanguinidad- es
demasiado amplia para que pueda ser utilizada en el Derecho moderno.
El artculo 236 del Cdigo Civil de 1984 define el parentesco como la relacin familiar existente entre las
personas que descienden una de otra o ambas de un mismo tronco.
Pero esta norma no es sino un referente genrico que sirve de base a otras normas ms precisas:
por s sola no tiene un carcter operativo. Pero a qu nos referimos con familia? Al respecto siempre en la
referencia de Fernando De Trazegnies para quien: El Cdigo Civil peruano no contiene una definicin
expresa de familia, aun cuando tiene todo un Libro dedicado a ella al que denomina expresamente
"Derecho de Familia". Por consiguiente, a falta de un enunciado explcito en la ley sobre la familia, la
definicin debe ser inferida & las normas que tratan sobre ella. () Advirtamos cmo el Derecho elude
una simple identificacin con lo biolgico, una disolucin de lo jurdico en lo "natural". Aunque parezca una
tautologa (pero no lo es), el Derecho afirma: la familia es para el Derecho lo que el propio Derecho
delimita como familia; o, dicho simplemente de otra manen, la familia es el mbito jurdico de las relaciones
entre personas que el Derecho admite como parientes(La Familia en el Derecho Peruano, s. f., p. 27).

Marco conceptual aleatorio


7.1. El Origen (La Familia natural y la familia jurdica).-
Ricardo Vera nos habla de las primeras instituciones humanas sealando que: el hombre es
gregario por naturaleza y hbitos. No se concibe la existencia de ejemplares humanos solitarios en
4
El derecho romano es el conjunto de normas, instituciones, principios, jurisprudencia, doctrina y reglas de
naturaleza legal elaborados por los jurisperitos, que nacieron, evolucionaron y tuvieron plena confianza en
Roma y en las provincias sometidas a sta desde su fundacin en el ao 753 a.C., y hasta la muerte del
emperador Justiniano en el ao 565 d.C. De esta suerte, el derecho romano se fue imponiendo a raz de las
conquistas militares por la fuerza de la autoridad (ratione auctoritatis) y luego por la autoridad de la razn
(auctoritate rationis), a medida que el Impero se organizaba(Tardif Chalifour, 2011, p. 37).
5
Referencia tomada de: http://www.ambienteg.com/historia/la-homosexualidad-en-la-roma-antigua-1a-parte-
gays-ilustres-en-la-historia/

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medio de la Naturaleza. Debi, pues, convivir con su descendencia desde los primeros tiempos. Su
primera institucin natural fue la familia ; de los enlaces interfamiliares naci el clan o la gens y de la
reunin de estas entidades, la tribu. La autoridad era patriarcal e ilimitada, habiendo existido
asociaciones donde se ejerca el matriarcado, que debe entenderse por el predominio domstico 6
de la mujer, estando en este aspecto disminuido el papel del varn, que quedaba reducido al de
asegurar la continuidad de la familia y a otras funciones no autoritarias. Sin embargo el matriarcado
representa ms bien la preferencia en la estirpe de la descendencia materna, es decir, que la
primogenitura y la atribucin de la autoridad se transmiten por lnea femenina(Vera Tornell, 1974, p.
41).
Sobre el tema, Engels en su obra El Origen de la Familia, la Propiedad Privada y el Estado,
respecto de la primera argumenta, basado en la experiencia de las familias irokesa, ind ,hawaiana,
etc.7 que las relaciones de parentesco resultantes de la vigente forma de familia estn en
contradiccin con el sistema de parentesco. Engels, contina y refiere que Reconstituyendo
retrospectivamente la historia de la familia Morgan, de acuerdo con la mayor parte de sus colegas,
llega a la conclusin de que existi un estado primitivo en el cual imperaba en el seno de la tribu el
comercio sexual promiscuo, de modo que cada mujer perteneca igualmente a todos los hombres y
cada hombre a todas las mujeres(El ORIGEN DE LA FAMILIA, s. f., p. 16). Sin embargo refiere
que de haber existido tal estado no sera posible encontrar pruebas ciertas pero bsicamente
porque se ha marcado con un velo de franca negacin dicha etapa de la historia de la humanidad.

Ahora bien como bien seala De Trazegnies: si queremos encontrar la esencia de la familia en el
plano biolgico o en el plano sicolgico o en el plano socio econmico, habremos perdido de vista la
familia a la familia jurdica. Debiendo encontrarse un enfoque que se encuentre lejos del formalismo
abstracto como del reduccionismo naturalista o del sociologismo rutinero (La Familia en el Derecho
Peruano, s. f., p. 25).

De consiguiente, la familia como entidad natural es una y como entidad jurdica crea su propio
mundo, con relaciones a nivel consanguneo, parental, de herencia, procesal, etc. no es unvoca.

- Pansexualidad - Pansexual.- Es un trmino que no forma parte del diccionario de la Real


Academia Espaola (RAE). El concepto, de todas formas, se emplea para calificar a la persona que
se siente atrada sexualmente por otros individuos ms all de su gnero. Esto quiere decir que un
sujeto pansexual puede entablar relaciones romnticas con mujeres, hombres, transexuales,
intersexuales (o hermafroditas), etc. Sinnimo: Multisexualidad.

Matrimonio.- El trmino matrimonio proviene del latn matrimonum de las voces matri y monuim,
las cuales significan carga, gravamen de la madre; o como derivado de la frase matrem muniens,
la cual se traduce como defensa, proteccin de la madre. Por lo general, el matrimonio se define
como vnculo o estado conyugal. Desde el punto de vista jurdico-formal, es la unin legal de dos
personas de sexo diferente; a criterio sociolgico, es la institucin social que constituye la forma
reconocida para fundar una familia; y en lo teolgico, es la unin del hombre y la mujer dirigida al
establecimiento de una plena comunidad de vida.
En los ltimos aos, cada vez ms Estados han aceptado el matrimonio entre personas del mismo
sexo, con lo que esta unin conyugal ha dejado de ser patrimonio de la heterosexualidad 8.

Personas LGBTI.- Segn Wikipedia la sigla compuesta por las iniciales de las palabras Lesbianas,
Gais, Bisexuales y Transexuales. En sentido estricto agrupa a las personas con las orientaciones
sexuales e identidades de gnero relativas a esas cuatro palabras, as como las comunidades
formadas por ellas. La expresin tuvo su origen en el idioma ingls en los aos noventa, pero estas
iniciales coinciden en varios idiomas europeos, entre ellos el espaol. El trmino ha sido resultado
de una evolucin en la que se fueron agregando letras con el fin de incluir a diversas comunidades
discriminadas por su sexualidad. Inicialmente se utilizaba la expresin homosexual o gay, pero
algunas organizaciones de personas lesbianas y bisexuales cuestionaron la misma como

6
Segn la RAE, de domesticus , de domus, casa.
7
En realidades de todos los continentes.
8
Fuente: Internet.

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insuficiente, dando paso a la creacin de la sigla LGB. Posteriormente las personas transexuales
hicieron una crtica similar dando origen a la sigla LGBT.
En los ltimos aos han surgido nuevas ampliaciones de la sigla con el fin de incluir a otras
comunidades, como a las personas intersexuales (LGBTI), queer (LGBTQ), pansexuales (LGBTP) y
asexuales (LGBTA), dando origen a la sigla LGBTQIA, entre otras. Tambin las comunidades de
personas transexuales y transgnero han sostenido que no corresponde fusionarlas en una sola
letra, escribiendo la sigla con doble te (LGBTT). Esta tendencia a adicionar letras para incluir
nuevas comunidades, ha dado lugar tambin a la utilizacin del signo ms a continuacin de la
misma (LGBT+).

7.2. Concepcin doctrinaria del matrimonio, quiebre del carcter exclusivo.-


La doctrina jurdica romnico-germnica establece, hasta ahora, que la Unidad es un carcter propio
del matrimonio considerando a esta como: la comunidad de vida que implica que los esposos adquieran
derechos y deberes recprocos en razn del vnculo matrimonial. La existencia del vnculo impide que,
estando vigente y siendo vlido, se pueda contraer nuevo matrimonio c.c. art. 140, numeral 12- .Excluye,
por lo tanto, toda forma de poligamia, poliginia (unin de un varn con varias mujeres) y poliandria o poliviria
(unin de una mujer con varios hombres), o el matrimonio por grupos de varios hombres con varias mujeres.
Se le identifica tambin como carcter de exclusividad(Gmez Piedrahita, 1992, p. 68)

7.3 La Familia y el matrimonio en entredicho.-


Sobre la juridificacin en este tema podemos acoger lo que dice Paradiso para quien :el Clima
cultural moderno podra avalar aquellos planteamientos que, como reaccin a un pretendido autoritarismo
de la disciplina y confindose al espontanesmo de los fenmenos familiares, persiguen tenazmente una
obra de deconstruccin, de desinstitucionalizacin del matrimonio y de las relaciones familiares. Y se trata
de posiciones ya afirmadas en el plano legislativo, porque la ms reciente disciplina parece moverse entre
dos tendencias, contradictorias en apariencia, pero coherentes en sustancia: una formal hiperjuridificacin y
una desjuridificacin sustancia(Castillo Freyre et al., 2010, p. 44). Sobre el primer fenmeno solo diremos
que ante el matrimonio igualitario implicara un intento permanente de regular por ejemplo la comunin
material y espiritual, los derechos sucesorios, el parentesco, el divorcio, lo que supone una entelequia en
relacin a los parmetros del derecho de familia actual. Pero por otro lado Massimo Paradiso nos habla 9 de
un fenmeno de desjuridificacin sustancial de la estructura y de las relaciones familiares entra en crisis la
visin de la familia como sede de derechos y de obligaciones recprocos y se institucionaliza, se consagra la
dimensin conflictiva: el derecho termina as con limitarse a fotografiar una situacin de conflicto, al tomar
el acto materializndolo por aquello que es, y renunciando a expresar su palabra respecto de este
propsito"10.
Ahora bien, tal como afirman Restrepo, Snchez y Tamayo refirindose a una actualidad jurdico-
poltica del matrimonio gay entendida como una profundizacin del derecho moderno fundado en la libre
eleccin del estado civil (soltero o casado) y en la voluntad abstracta de los contrayentes. Para el derecho
moderno as como la voluntad carece de religin, de raza o de adscripcin poltica, tampoco tiene sexo. Por
lo tanto la eleccin individual es el elemento principal del contrato. El derecho slo tiene que garantizar
dicha libertad contractual. En ese sentido se puede decir que el matrimonio es el contrato intuito personae
por antonomasia(Restrepo Mnera, Snchez Pineda, & Tamayo Seplveda, 2010, p. 139).
Cuando decimos que est en entredicho una institucin jurdica o varias como es el caso de la
familia y el matrimonio desde la perspectiva moral actual probablemente nos encontremos en la inveterada
confrontacin del derecho natural y el derecho positivo. Schauer refiere algo que creemos es asertivo en
este punto, que tal vez no lo escribi pensando en el derecho plurisexual cuando dice: Que haya derechos
naturales no conduce inexorablemente, sin embargo, a la conclusin de que es tarea de ciertos funcionarios
el identificarlos y hacerlos valer, y en este punto regresa a escena el debate entre la teora iusnatualeista y
el positivismo jurdico. Aceptar la proposicin de que existen derechos y valores morales prejurdicos, pero
rechazar la proposicin de que sea tarea de jueces (y tal vez de otros funcionarios) el identificarlos y
hacerlos valer, sean o no explcitos textualmente o en virtud de precedentes, requiere que sea posible
identificar tems jurdicos al tiempo que se evita entrar en cul es la mejor teora moral(Schauer, 2016, p.
58).

7.4 Contexto internacional.-

9
ibidem
10
ibidem

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El contexto del derecho internacional en materia de derechos humanos imprime impulso a la


corriente multisexual. Por ejemplo el Parlamento Europeo ha adoptado polticas que exhorta a los Estados
miembros a abolir todas aquellas leyes que castiguen la actividad sexual entre personas de un mismo sexo,
y a dar fin al trato desigual de gais, lesbianas y bisexuales en los sistemas de seguridad social, en las leyes
sobre adopcin, herencia, vivienda y en el derecho penal; as como a tomar medidas para reducir la
violencia contra estor grupos y a iniciar campaas para combatir la discriminacin social, entre
otras(Restrepo Mnera et al., 2010, p. 136).
Es importante para los pases que integran la common wealth y los propios EEUU 11 establecer
mecanismos de jurisprudencia que atiendan la potencialidad del matrimonio homosexual. Dichos
mecanismos, a la postre ya son objeto de reconocimiento para flexibilizar la institucin del matrimonio como
se entenda tradicionalmente y funcionalizarla. El tema es que dicha apertura puede implicar la distorsin
bizarra del objetivo y dejar al matrimonio como una caricatura al margen de que tal vez a estas alturas ya
lo sea- de lo que se ofreci en el derecho republicano mundial.

7.5 Se trata de un nuevo derecho de familia?


Quisimos terminar esta primera reflexin abriendo esa interrogante, nos encontramos ante un
nuevo derecho de familia? O tal vez Se trata de una aberracin jurdica?. Claro es que existe un
conflicto con los patrones tradicionales del derecho, pero se pierde lo que Joseph Raz entiende como
La autoridad del derecho?. Raz dice que prima facie no existe obligacin de obedecer el derecho, pero
que esa obligacin surge del papel que ese derecho tiene en la sociedad, al margen de que sea bueno
o malo(Raz, 1985, p. 289). Al respecto segn una reciente encuesta de Datum en el Per, no existe
consenso respecto de tpicos como la Unin Civil y el Matrimonio Igualitario. El estudio revel que el
68% de peruanos est en desacuerdo con permitir a dos personas del mismo sexo unirse y tener
derechos y obligaciones como pareja. Asimismo, el 72% de encuestados rechaza que en Per las
parejas del mismo sexo casadas en el extranjero registren o legalicen su matrimonio 12.

Conclusiones
- El matrimonio igualitario tiene efectos en el principio de Unidad del matrimonio, potenciando la
flexibilidad del mismo.

- Las Naciones Unidas y en general el contexto del derecho internacional privado sobre la base de la
consagracin de los derechos fundamentales de la igualdad y la no discriminacin permitiran
otorgar al ius connubi pansexual el rango jurdico necesario.

- Respecto de la naturaleza jurdica tradicional del matrimonio prevalecera las posiciones


contractualistas en desmedro de las teoras institucionales por las cuales el matrimonio no
pertenece al orden jurdico de los contratos sino a un estado de familia- porque no se permite a
los contrayentes estipular libremente todo cuanto deseen.

- El matrimonio igualitario en el Per, de quedar derogado del artculo 234 del Cdigo Civil la frase
por un varn y una mujer (recordemos que el texto actual establece que "el matrimonio es la unin
voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con
sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn") abre las puertas a un
nuevo concepto de matrimonio de corte grupal, ms all de la concepcin homosexual.

- Debido al principio constitucional de prohibicin a la discriminacin se tendra sustento suficiente


para el cambio que requiere el cdigo civil en esta materia.

11
Daz Revorio aclara que la Constitucin de los EEUU si bien no contiene una declaracin de derechos tan
elaborada como algunas constituciones europeas contemporneas, ello provoca que el reconocimiento de
algunos derechos se produzca a travs de jurisprudencia del Tribunal Supremo pero con escasa base
constitucional, lo que ha ocasionado que el reconocimiento de objetos de tutela tan importantes como la
libertad sean dotados de un claro contenido sustantivo pese a su origen predominantemente
procesal(Daz Revorio & Espn Templado, 1997, p. 147).
12
(feb 2017) Fuente: Pulso Per de Datum. Publicado web : Per 21.

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- El impacto del nuevo sistema implica una nueva dimensin familiar y, por ejemplo, el ingreso de
instituciones como la comunidad de padres y en general se concebira un rgimen familiar de orden
consorcial. Situacin que va en contra de la concepcin tradicional de los roles de cada individuo en
la familia.

- Aparentemente estamos ante el advenimiento de la hegemona de la sociedad abierta donde el


derecho ya no estar contando solamente con la preeminencia de la libertad de conciencia , la
privacidad y la libertad poltica de la que nos hablaban Spinoza, Locke y Montesquieu sino la
tolerancia y el pluralismo definidos como inherentes a la figura del homosexual en mucho
sustentado por Sartre y Foucault (Restrepo Mnera et al., 2010, p. 139).

- Actualmente, el matrimonio igualitario es legal en 20 pases, incluyendo Argentina, Espaa, Suecia,


Noruega, Portugal, Mxico, y Dinamarca. El primer pas en regular estas uniones en el mundo fue
Holanda en 2000. Diecisiete aos despus, el debate es ms intenso que nunca 13.

Bibliografa
Castillo Freyre, M., Plcido Vilcachagua, A., Castro-Prez Trevio, O. M., R.Burgos, O., Malvestiti, M. M.,
Rosembrock Lambois, J. H., Vaquer Aloy, A. (2010). La Familia. En La Familia (Vol. II, p. 287).
Lima: Motivensa.
Consultorio Sexolgico de Carlos Lisaar: El gran misterio de la multisexualidad. (s. f.). Recuperado 20 de
junio de 2017, a partir de http://carloslisaar.blogspot.pe/2006/11/el-gran-misterio-de-la-
multisexualidad.html
Daz Revorio, F. J., & Espn Templado, E. (1997). La constitucin como orden abierto. Madrid: MacGraw-Hill.
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Autor:
Carlos Alberto Pajuelo Beltrn

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Ana Bazo Reisman.Periodista. publicado el 11 de enero del 2017, RPP.

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