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UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO

ESCUELA DE POSTGRADO

MAESTRO EN DERECHO PENAL

Tesis presentada para optar el Grado Acadmico de Maestro

LA DOBLE MOCIN DEL DELITO DE INFANTICIDIO CONTRIBUYE


A LA INCORRECTA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN EL
DEPARTAMENTO DE LAMBAYEQUE

PRESENTADA POR:

PAL ULISES QUESQUN LIZA

LAMBAYEQUE PERU

2015
TESIS - DERECHO PENAL

_____________________ _______________________
PAL ULISES QUESQUN LIZA M Sc. MARIANO LARREA CHUCAS

Presentada a la Escuela de Postgrado de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo


para optar el Grado de: MAESTRO EN DERECHO CON MENCION EN DERECHO
PENAL.

APROBADO POR:

_____________________________________
DR. VICTOR ANACLETO GUERRERO
PRESIDENTE

____________________________________
M. Sc. FREDY HERNNDEZ RENGIFO
SECRETARIO

__________________________________________
M. Sc. CARLOS CEVALLOS DE BARRENECHEA
VOCAL

Febrero, 2015

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TESIS - DERECHO PENAL

DEDICATORIA

Agradezco a Dios, porque desde l


todo es posible y por darnos lo mejor
de la vida que son nuestra familia.

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TESIS - DERECHO PENAL

AGRADECIMIENTO

A Dios todo poderoso, por iluminar,


guiar nuestro camino y ayudarnos a
superar los obstculos que se
presentan en nuestras vidas.

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TESIS - DERECHO PENAL

TABLA DE CONTENIDOS

RESUMEN................................................................................................................................... 7
INTRODUCCION........................................................................................................................ 8
CAP.I ANLISIS DEL OBJETO DE ESTUDIO.................................................................... 9
1. Aspecto de la problemtica....................................................................................... 9
1.1. Planteamiento del problema.............................................................................. 9
1.2. JUSTIFICACION E IMPORTANCIA DEL ESTUDIO. .................................... 10
1.3. OBJETIVOS .......................................................................................................... 11
1.4. HIPOTESIS............................................................................................................ 12
1.5. VARIABLES.......................................................................................................... 12
CAP.II MARCO TEORICO.................................................................................................... 13
2. MARCO TEORICO ...................................................................................................... 13
2.1. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA. .............................................................. 13
2.2. BASE TEORICA................................................................................................... 15
2.2.1. DESCRIPCIN TPICA................................................................................... 15
II. GENERALIDADES .................................................................................................. 16
III. FUNDAMENTO .................................................................................................... 17
IV. DERECHO COMPARADO ................................................................................. 18
V. ESTRUCTURA TIPICA:.......................................................................................... 31
VI. ELEMENTOS REFERENTES A LA CONDUCTA.............................................. 33
A. Clase de delito: ................................................................................................... 33
B. Formas de ejecucin:........................................................................................ 34
1. Por Accin................................................................................................................ 35
2. Por Omisin impropia.......................................................................................... 44
3. PRESUPUESTOS FUNDAMENTALES:.............................................................. 46
3.1. Durante el Parto. ..................................................................................................... 46
3.2. Bajo la influencia del estado puerperal. ........................................................... 49
4. ELEMENTOS CONCOMITANTES........................................................................ 51
IMPUTACION OBJETIVA DE LA CONDUCTA: ................................................ 53
IMPUTACION OBJETIVA DE RESULTADO:..................................................... 55
B. ASPECTO SUBJETIVO...................................................................................... 57
1. Imputacin subjetiva:............................................................................................ 58
2. Clases de dolo: ....................................................................................................... 58

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TESIS - DERECHO PENAL

3. Estructura del dolo: ............................................................................................... 59


VI. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO................................................... 60
VII. INIMPUTABILIDAD DE INFANTICIDIO........................................................... 60
VIII. AUTORA Y PARTICIPACION .......................................................................... 61
IX. PENALIDAD.......................................................................................................... 62
X. TOMA DE POSTURA.............................................................................................. 62
CAP.III ........................................................................................................................................ 66
3.1 ANALISIS Y DISCUSION DE LOS RESULTADOS DE O LOS INSTRUMENTO
UTILIZADOS. ........................................................................................................................ 66
3.1.1. DISEO DE CONTRASTACION DE LA HIPOTESIS. .................................... 66
3.1.2. POBLACION Y MUESTRA ................................................................................ 66
CUADROS ESTADISTICOS DEL CAMPO DE INVESTIGACION.......................... 68
Anlisis e interpretacin de las tablas........................................................................... 73
3.2 PRESENTACION DEL MODELO TERICO.......................................................... 73
TABULACIN, ANLISIS E INTERPRETACIN DE RESULTADOS. ......... 74
GUIA DE ENCUESTAS DIRIGIDAS A LOS JUECES DEL DISTRITO
JUDICIAL DEL DEPARTAMENTO LAMBAYEQUE. ................................................ 74
3.3. MATERIALES, TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCION DE
DATOS: ................................................................................................................................. 81
3.4. PRESUPUESTO....................................................................................................... 82
CONCLUSIONES..................................................................................................................... 84
RECOMENDACIONES: .......................................................................................................... 86
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS...................................................................................... 87

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TESIS - DERECHO PENAL

RESUMEN

Conforme se puede apreciar del Texto penal Art. 110, El anlisis del
delito de infanticidio, hace recaer como fuerza atenuatoria la constatacin de
dos modos para catalogar la muerte de un recin nacido como infanticidio,
pues se tiene que apreciar si la madre cometi el delito durante el parto o bajo
la influencia del estado puerperal, observando asi que el legislador para
elaborar una interpretacin legal para este delito supone dos modalidades de
causar el delito, ya que cuando regula el infanticidio emplea una frmula que
tiene dos variantes y una disyuncin (o) que consiste en consagrar como
forma de infanticidio a la muerte efectuada por la madre biolgica: a) Durante el
parto; b) bajo la influencia del estado puerperal, limitando la atenuacin del
infanticidio nicamente a la verificacin del estado puerperal, como si fuera el
nico estado en el que la norma repara y toma en cuenta para atenuar el
comportamiento delictivo.

Por lo que, resulta catico que en este mbito la frase durante el parto
se haya desligado para formar parte de una circunstancia o hecho objetivo al
igual como seria la expresin bajo la influencia del estado puerperal, pues lo
correcto hubiera sido vincular la expresin durante el parto al estado puerperal
o establecer una circunstancia externa que afecta a la madre, semejante al
puerperio, que justifique y brinde cobertura racional a la regulacin del Art. 110.

De esta manera con la vinculacin de la expresin durante el parto al


estado puerperal, se podra brindar una regulacin ms racional, concreta, y
mediante la ayuda de la ciencia mdica, que establece el posible tiempo DEL
ESTADO PUERPERAL, en el que la madre pase por este estado despus del
parto, el cual es un desequilibrio fisio-psicolgico que le crea angustia y esa
angustia lleva a matar a su hijo, lo cual es lo que siempre nuestros legisladores
toman en cuenta al momento de sentenciar este tipo de delito, cuando este
suceso no es el nico que la norma menciona, dentro de la figura de
infanticidio.

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TESIS - DERECHO PENAL

INTRODUCCION

El infanticidio es una figura penal atenuada, en casi todas las


legislaciones del mundo y a travs de la historia conforme se aprecia en la
lectura del Cdigo de Justiniano, segn sus races etimolgicas significa la
muerte violenta de un nio nacido o prximo a nacer.

La descripcin tpica de esta figura penal no es igual en todas las


legislaciones: as en los cdigos extranjeros el infanticidio Honoris causa que
quiere decir que nicamente comete infanticidio la madre que mata a su hijo
durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, pero solo para ocultar
su deshonra. Hasta que a partir del siglo XVIII, con la evolucin cultural de los
pueblos se tiene en cuenta las condiciones fsicas y psquicas de la mujer
durante el parto y despus de este.

En el Per, la decisin adoptada por nuestro legislador toma dos


perspectivas: el derecho de la vida del recin nacido y de la madre que sufre un
desequilibrio fisio-psicolgico que le crea angustia y esa angustia la lleva a
matar a su hijo. Sin embargo, nuestros legisladores solo han tomado en cuenta
al momento de legislar este tipo de delito, el estado puerperal de la madre,
cuando la norma tambin menciona durante el parto, no solo repara y toma en
cuenta una de estas dos causas de infanticidio, para atenuar el
comportamiento delictivo, por lo que la unin del enunciado durante el parto al
estado puerperal, debe tenerse en cuenta, para imputar el infanticidio, al
momento de legislar y as poder brindar una escueta y correcta administracin
de justicia.

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TESIS - DERECHO PENAL

CAP.I ANLISIS DEL OBJETO DE ESTUDIO

1. Aspecto de la problemtica.

1.1. Planteamiento del problema.

El infanticidio es el homicidio del recin nacido cometido por la madre, lo que


significara dar muerte al que an no habla

El anlisis del delito de infanticidio, como se puede apreciar en el artculo


110 de nuestro texto penal, hace recaer como fuerza atenuatoria la
constatacin de dos modos para catalogar la muerte de un recin nacido como
infanticidio, pues se tiene que apreciar si la madre cometi el delito durante el
parto o bajo la influencia del estado puerperal, observando asi que el legislador
para elaborar una interpretacin legal para este delito supone dos modalidades
de causar el delito, ya que cuando regula el infanticidio emplea una frmula que
tiene dos variantes y una disyuncin (o) que consiste en consagrar como
forma de infanticidio a la muerte efectuada por la madre biolgica: a) Durante el
parto; b) bajo la influencia del estado puerperal, limitando la atenuacin del
infanticidio nicamente a la verificacin del estado puerperal, como si fuera el
nico estado en el que la norma repara y toma en cuenta para atenuar el
comportamiento delictivo.

Si bien el supuesto de la influencia del estado puerperal en la madre,


tiene una mayor frecuencia estadstica y concurrencia en la prctica, no debe
pasar inadvertido la discutible regulacin legal de fijar un privilegio atenuatorio
a la muerte del hijo durante el parto, pues todava tiene vigencia en nuestro
derecho positivo pese a que no tiene fundamento alguno, ni asidero poltico
criminal y dogmtico. No siendo necesario, que exista un presupuesto
particular al estado fisiolgico distinto al parto o un suceso afectivo- emocional
que incida de alguna manera en las facultades psicolgicas de la mujer, ya que
basta constatar que el homicidio se haya producido durante el parto para

9
TESIS - DERECHO PENAL

otorgar el tratamiento privilegiante a la madre sin que se exija algn requisito


adicional.

Por lo que, resulta catico que en este mbito la frase durante el parto
se haya desligado para formar parte de una circunstancia o hecho objetivo al
igual como seria la expresin bajo la influencia del estado puerperal, pues lo
correcto hubiera sido vincular la expresin durante el parto al estado puerperal
o establecer una circunstancia externa que afecta a la madre, semejante al
puerperio, que justifique y brinde cobertura racional a la regulacin del Art. 110.

1.1.1 Formulacin del Problema.

La doble mocin del delito de infanticidio contribuye a la incorrecta


administracin de justicia?

1.2. JUSTIFICACION E IMPORTANCIA DEL ESTUDIO.

El presente trabajo se justifica porque segn la clasificacin por


los resultados de la interpretacin restrictiva del tipo penal se establece
que los presupuestos fundamentales de la conducta (durante el parto y
bajo la influencia del estado puerperal) no pueden ser trminos
genricos, por lo que es conveniente vincular la expresin durante el
parto al estado puerperal, en el que el legislador al momento de regular
este delito encuentre una encuentre una mayor racionalizacin a su
menor penalidad.

Por lo que la investigacin se justifica debido a que el infanticidio


es un tipo penal abierto en donde la conducta no se encuentra
claramente descrita por el ordenamiento jurdico, siendo indispensable la
eliminacin de la disyuncin O, eliminando as la limitacin de la
atenuacin del infanticidio nicamente en la verificacin de una de las

Variante como es el del estado puerperal, evitando as una


sinrazn al momento de definir si el hecho tiene o no contenido penal.

10
TESIS - DERECHO PENAL

En este sentido, la expresin durante el parto vinculada al estado


puerperal da un mayor entendimiento a este ltimo y no se entrara en
una disyuntiva o discrepancia del inicio del estado puerperal y la
culminacin del parto, de este modo no se atentara con el principio de
igualdad ante la ley, ya que as no se impone un tratamiento
injustificadamente ms benigno a la mujer que mata a su hijo durante el
parto, sin que se requiera legalmente y sin que por tanto sea necesario
comprobar una especial situacin externa o un padecimiento biolgico o
psicolgico en la mujer al momento del parto.

As mismo no se vulneraria al principio de taxatividad que debe


comprender toda norma penal, pues este principio exige a los
legisladores el mayor esfuerzo en precisin al redactar los elementos
descriptivos y normativos de la conducta, por lo que resulta necesario la
vinculacin de estas dos causas del delito de infanticidio, que permitira
una mayor claridad en el estudio de este tipo penal.

1.3. OBJETIVOS

1.3.1 Objetivo general

Identificar si la doble mocin del delito de infanticidio contribuye


a la incorrecta administracin de justicia.

1.3.2 Objetivos especficos

Identificar las deficiencias de la norma penal en las expresiones


durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, que
justifique la menor penalidad del infanticidio.

Establecer un concepto que justifique y brinde una cobertura racional


de la expresin durante el parto como parte de la norma jurdico
penal para una mejor legislacin ene le delito de infanticidio.

11
TESIS - DERECHO PENAL

Utilizar como concepto normativo la vinculacin de la expresin


durante el parto al estado puerperal brindando una mejor regulacin
al artculo 110 de nuestra legislacin.

1.4. HIPOTESIS

En qu medida la doble mocin respecto del delito de infanticidio


contribuye a la incorrecta administracin de justicia en el departamento de
Lambayeque.

1.5. VARIABLES

1.5.1. VARIABLE INDEPENDIENTE

La doble mocin respecto del delito de infanticidio contribuye a la


incorrecta administracin de justicia.

1.5.2. VARIABLE DEPENDIENTE

Una correcta administracin de justicia.

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TESIS - DERECHO PENAL

CAP.II MARCO TEORICO

2. MARCO TEORICO

2.1. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA.

El infanticidio es una figura penal atenuada, en casi todas las legislaciones


del mundo y a travs de la historia conforme se aprecia en la lectura del Cdigo
de Justiniano, segn sus races etimolgicas significa la muerte violenta de un
nio nacido o prximo a nacer.

Antiguamente se cometa el delito de infanticidio para cubrir el honor de las


las mujeres, solteras o viudas, las cuales que teniendo un hijo ilegitimo no
habiendo podido darlo a luz en una casa de refugio, ni pudiendo exponer con
reserva, se precipiten a matarlo dentro de los tres primeros das del nacimiento,
para encubrir su fragilidad, siempre que este sea, juicio de los jueces y, segn
lo que resulte, el nico y principal mvil de la accin y la mujer delincuente no
sea corrompida y de buena fama anterior. Esta sufrir en tal caso la pena de
dos a seis aos de reclusin y destierro de igual tiempo, tiempo despus, en
las posteriores legislaciones este delito tambin era imputado a los padres, y
que hoy en da en algunas legislaciones persiste, en las cuales se encontrado
diversas dificultades tericas y prcticas.

Desde luego, en el devenir histricos legislativos, los pueblos y las


culturas han enfrentado la muerte de los nios recin nacidos por sus propias
madres de diferente manera, dicho trato ha girado en relacin al desarrollo
histrico y cultural de cada sociedad en concreto, asi Histricamente a la
atenuacin de la pena del delito de infanticidio, se le ha asociado dos aspectos
u rdenes; el primero de ellos el orden psicolgico que atiende a un motivo de
honor o causa de honor, que en la actualidad desde luego no pude tener
cavidad y atiende al temor de la madre por la deshonra por no ser la criatura
fruto de legitimo matrimonio, esto es solo en la hiptesis de gravidez ilegitima.

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TESIS - DERECHO PENAL

El obsesivo recelo de que se descubra su error, que la sociedad no


perdona crea en la mujer que a un no ha perdido el pudor y que fue
embarazada estando soltera o en evidente adulterio, un verdadero estado de
angustia por el que gradualmente se va apagando el propio instinto de piedad
con el fruto de su amor ilegitimo, Asimismo socialmente influyen muchos
factores en la madre cuando se trata de una madre soltera que necesita trabajo
con numerosa prole, miseria, hogar con reducido ingresos econmicos , mujer
abandonada por el esposo o conviviente y aun con otros hijos. Hoy en da no
puede admitirse el honoris causa ni los factores sociales como fundamento de
atenuacin de la figura penal del infanticidio, puesto que la maternidad en
soltera empieza a considerarse seriamente en varios pases, como una
alternativa en quienes quieren realizar su motivacin de madre sin el
prerrequisito del matrimonio. Adems la mojigata del pasado no se da en el
presente, el motivo ser moral en cuanto merezca la consideracin de valioso
desde el punto de vista de la tica social vigente en el momento del hecho.

Constitucionalmente el privilegio de este aspecto colisiona frontalmente con


el Art. 2 Inc. 2 de la Constitucin Poltica que defiende la vida, entidad de
mayor rango que la pretendida honorabilidad de la parturienta.

El segundo aspecto responde a un orden Psicofisiolgico, que atiende a las


implicancias mrbidas del estado puerperal. Este modelo plantea que la menor
penalidad reside en la concurrencia de un estado biolgico-psicolgico (estado
puerperal) que afecta la capacidad de culpabilidad de la madre que sin llegar a
anular o eliminar todas sus capacidades, termina por socavar su nivel de
conciencia o la motivacin normativa. Ms que exigir la proteccin dela honra,
se reclama la afectacin de la imputabilidad por la presencia de un cuadro
clnico extremo: el estado puerperal: y otro en torno a esta circunstancias del
parto donde La doctrina ha formulado diversas consideraciones al respecto,
entre ellas el parto es el trnsito entre la vida fetal dependiente de la madre
hacia la independiente o vida individual. Entiende tambin que la norma al usar

14
TESIS - DERECHO PENAL

la expresin "durante el parto" ha querido referirse a "durante el nacimiento", y


que el nacimiento como la etapa ms importante del parto empieza cuando una
parte de la criatura se asoma al exterior y termina con la expulsin total del
claustro materno; en base a lo referido se admite el infanticidio.

2.2. BASE TEORICA.

2.2.1. DESCRIPCIN TPICA

Artculo 110:

La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado
puerperal, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos, o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y
dos a ciento cuatro jornadas.1

I. DEFINICION:

2El DICCIONARIO JURDICO manifiesta que el infanticidio es:

homicidio del recin nacido cometido por la madre, se origina del latn:
infanticidium (in: privativa; fari: hablar; caedere, dar muerte), lo que significara
dar muerte al que aun no habla Muerte violentamente dada a un nio, sobre
todo recin nacido o prximo a nacer. Muerte, en especial dada, al recin
nacido por la madre o los ascendientes maternos para ocultar la deshonra"
luego contina "El infanticidio consiste en matar a la criatura; esta accin
debe ser cometida en el tiempo que prev la ley, es decir, durante el
nacimiento o bajo la influencia del estado puerperal"

Segn el Jurista nacional Ramiro Salinas Siccha:

1
Cdigo Penal Peruano 2011

2
Diccionario Jurdico. Edicin 2010.

15
TESIS - DERECHO PENAL

El delito en sede se produce cuando la madre ocasiona, ya sea por accin u


omisin, la muerte dolosa del producto de su gestacin durante el parto o
cuando se encuentre bajo los efectos del estado puerperal3

El jurista Ral Pea Cabrera, cuando define sobre el infanticidio:

Consiste en la muerte intencional causado por la madre en la persona de su


hijo durante el parto o encontrndose bajo la influencia del llamado estado
puerperal. No obstante que la muerte se ocasiona a, un ser indefenso y por
quien es nada menos que su madre, la ley lo ha considerado como un
homicidio exceptum, atendiendo exclusivamente a un criterio psicofisiolgico. 4

II. GENERALIDADES

Por infanticidio (infans: nio; coedere: matar) se entiende la muerte


dolosa del hijo causada por la madre dentro del parto o bajo la influencia del
estado puerperal. Esta figura consiste en matar a un nio en quien concurren
determinadas caractersticas, por un determinado sujeto y en un determinado
estado. La particularidad del delito reside en que la muerte del hijo se produce
en una circunstancia de tiempo determinada: a) durante el parto; o b) bajo la
influencia del estado puerperal; de tal modo que si no concurren estas
circunstancias estaramos dentro de los alcances de la figura genrica del
parricidio. El delito de infanticidio constituye una circunstancia atenuante de
expresa regulacin legal. Y esta norma contiene un privilegio de naturaleza
atenuadora que se basa en la menor culpabilidad de la mujer en la comisin del
delito, pues concurren diversas circunstancias que hacen posible que la mujer
este en un estado donde su conciencia ha sido alterado como consecuencias
de un hecho psicolgico, fsico, fisiolgico determinante en el estado puerperal.

SALINAS SICCHA, Ramiro; DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL. 3era edicin. Grijley 2008.
3

PEA CABRERA, Raul; DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL. Editorial Moreno. 2008.
4

16
TESIS - DERECHO PENAL

El artculo 110 del Cdigo penal, que sanciona el delito de infanticidio,


obtiene una importancia, en que delimita con la frase durante el parto el
momento del inicio de la proteccin de la vida humana independiente en
nuestro ordenamiento jurdico. La Doctrina Peruana considera, como por
ejemplo Pea Cabrera este delito se define como: Infanticidio es la muerte de
un nio, durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, causado por
la madre.

III. FUNDAMENTO

Las especiales circunstancias en las que acta el sujeto activo


constituyen el fundamento del privilegio punitivo del injusto penal de nomen
iuris infanticidio. La atenuacin se explica por los trastornos psquicos que
ocasionan en la mujer los significativos cambios fsicos propios del embarazo y
del parto.

Esta situacin en la que se encuentra la mujer determina en ella una


disminucin de su capacidad de culpabilidad, por lo que el fundamento ltimo
de la atenuacin de la pena hay que situarlo en una disminucin de la
imputabilidad de la madre, y no en un supuesto estado de necesidad, como ha
sido afirmado por algn autor, en la medida en que aqu no concurre ningn
conflicto de intereses, presupuesto bsico para la existencia de un estado de
necesidad.

El legislador penal peruano estima que la razn del privilegio penolgico


del infanticidio es la provocacin dolosa de la muerte del hijo por parte de la
madre en una circunstancia temporal determinada: durante el parto o bajo la
influencia del estado puerperal. La formulacin legislativa adoptada por el
legislador peruano en el infanticidio se basa en la consagracin de una
atenuacin de ndole biolgica y psicolgica. No creemos que haya una razn

17
TESIS - DERECHO PENAL

de carcter sociolgico que respalde la atenuacin y el distinto tratamiento


jurdico.

El Cdigo Penal establece una doble causa que justifica la aplicacin del
infanticidio: a) Durante el parto; o bien b) Bajo la influencia del estado
puerperal. La ley no hace recaer como nica fuerza atenuadora la efectiva
constatacin del estado puerperal en la madre, sino tambin en que el crimen
se cometa durante el parto, independientemente de que haya o no estado
puerperal o la influencia de un particular estado psicolgico al momento de
cometer el delito.

IV. DERECHO COMPARADO


El puerperio es una etapa inexorable que sobreviene al parto y que
puede afectar fsica o psquicamente a la madre. En ese sentido,
cuando termina el parto se da inicio al estado puerperal.
En ese sentido, cuando termina el parto se da inicio al estado
puerperal. Una caracterstica del puerperio es la existencia de
diversos plazos que existen en el DERECHO COMPARADO para
determinar hasta cuando se extiende el plazo para subsumir la
conducta de la madre en la circunstancia atenuante del infanticidio;
por lo que la presente investigacin hace mencin al tiempo que
debe tenerse en cuenta en el delito de infanticidio mencionado en el
artculo 110 del cdigo Penal Peruano; de esta manera avocaremos
a algunos pases.

El Derecho Comparado nos permite visualizar las principales


tendencias actuales que prevalecen en la proteccin jurdico-penal
del recin nacido y de alguna manera tomar ciertos elementos que
pudieran ser de gran valor para el perfeccionamiento de nuestra
legislacin. Realicemos un breve recorrido por las legislaciones
penales de diferentes pases.

1. ARGENTINA:

18
TESIS - DERECHO PENAL

En el Libro Segundo, Ttulo uno, Captulo uno del Cdigo


Penal argentino se regulan los delitos contra la vida mas no
queda incluido como ilcito penal independiente, el delito de
infanticidio. No obstante, se ha regulado como una modalidad
agravada del delito de asesinato previsto en el artculo 80. 1 del
Cdigo Penal Argentino, el cual refrenda: se impondr reclusin
perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el
artculo 52, al que matare a su ascendiente, descendiente o
cnyuge, sabiendo que lo son. Al no considerar la figura del
infanticidio con carcter particular queda omitido el vnculo entre
el infante y la madre, olvidando que en esta se dan toda una serie
de cuestiones subjetivas y objetivas que condicionan la
pertinencia de la figura delictiva independiente del asesinato y en
consecuencia ponderar un marco sancionador ms justo para el
bien jurdico que se protege.

2. BOLIVIA:

En el Libro Segundo, Ttulo ocho, Captulo Uno, artculo 258


del Cdigo Penal boliviano queda regulado el delito de infanticidio
de la siguiente manera: la madre que, para encubrir su fragilidad o
deshonra, diere muerte a su hijo durante el parto o hasta tres das
despus, incurrir en privacin de libertad de uno a tres aos. Es
relevante destacar que en este caso el sujeto activo queda bien
delimitado a la figura de la madre y para tipificar el delito se
incluye un elemento circunstancial de tiempo (tres das). De
cometerse el hecho fuera del trmino antes sealado estaramos
en presencia de un delito de asesinato, previsto en el artculo
252.1 del propio cuerpo legal (ser sancionado con la pena de
presidio de treinta aos, sin derecho a indulto, el que matare: a
sus descendientes o cnyuge, o conviviente, sabiendo que lo
son). Estimamos que la sancin prevista en el Cdigo Penal
Boliviano resulta bastante benvola discurriendo entre 1 y 3 aos
de privacin de libertad, lo cual encuentra su explicacin en los

19
TESIS - DERECHO PENAL

factores socioeconmicos que inciden sobre el agente activo del


delito. Esto se traduce en: escasos ingresos, familias numerosas,
bajo nivel cultural, la deshonra (pues afectara grandemente el
prestigio pblico), movido quizs por afectaciones psicolgicas
provocadas a la vctima por hechos precedentes (violacin, no
aceptacin por parte de los padres de la relacin sostenida y la
falta de responsabilidad por parte del padre de la criatura.

3. BRASIL:
Asimismo, Brasil considera esencial la regulacin de la muerte
violenta del recin nacido en el Ttulo I, Captulo I, Art. 123: Matar,
sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps. Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.

Aun cuando se cuenta con una figura propia para este delito,
el sujeto activo es indeterminado, pudindolo cometer no solo la
madre sino cualquier persona. Admite adems, la posibilidad de
realizacin del delito posterior al parto, mas no establece lmite
temporal (tiempo despus) dejando al libre arbitrio del juez la
consideracin o no de la figura delictiva posterior al nacimiento.
Se estima que la pena est en el rango que de manera general
adoptan las legislaciones de otros pases del rea.

4. CHILE:
El Cdigo Penal de Chile regula al igual que el de sus
homlogos bolivianos y brasileos la figura penal del infanticidio,
en el Libro Segundo, Ttulo VIII, artculo 394 (cometen infanticidio
el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o
ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del
parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio
mayor en sus grados mnimo a medio. 5 a 12 aos y 6
meses). Ac se ampla la categora del sujeto activo y se reduce
el periodo en el que se encuadra la figura delictiva (48 horas). Por
dems, en esta legislacin no se reconoce como elemento

20
TESIS - DERECHO PENAL

calificativo del delito el mvil de la honra. Es importante apuntar


que se regula con mayor rigor el delito en cuestin llegando
incluso su lmite mximo hasta 12 aos y 6 meses.

5. COLOMBIA:

El Cdigo Penal colombiano reconoce igualmente la figura


del infanticidio en el artculo 328 cuando apunta: la muerte de hijo
fruto de acceso carnal violento, abusivo o de inseminacin
artificial no consentida. La madre que durante el nacimiento o
dentro de los ocho das siguientes matare a su hijo, fruto de
acceso carnal violento o abusivo o de inseminacin artificial no
consentida, incurrir en arresto de uno a tres aos. Sobre esta
base podemos establecer algunas consideraciones:

Sujeto activo del delito: La madre.


Se regula dentro del homicidio, con un precepto que
lo distingue del tpico homicidio, no siendo
denominado como delito de infanticidio(reconocido
en otros Cdigos Penales, se parece en este sentido
a Cuba).
El elemento circunstancial incluido en el supuesto
est regulado a la manera de numerus clausus
debido a que establece las circunstancias
especficas en las cuales hubo de ser concebido el
infante y se contrapone con el criterio ms
reconocido en otras legislaciones el cual hace
referencia a la deshonra del comisor como trmino
global, que admite una mayor interpretacin.
Ampla el periodo para el cual estaramos en
presencia del delito (criterio acogido por el Cdigo
de Defensa Social).

21
TESIS - DERECHO PENAL

Igual que Bolivia no se corresponde la elevada


peligrosidad del delito con la sancin establecida por
el legislador de Colombia.

6. COSTA RICA:

El Cdigo Penal de este pas no denomina la figura del


infanticidio incluyndolo en el Libro Segundo, Delitos contra la
vida, en su Seccin del Homicidio en el artculo 113. 3
considerndolo como un Homicidio especialmente atenuado,
cuando sostiene: Se impondr la pena de uno a seis aos a la
madre de buena fama que para ocultar su deshonra diere muerte
a su hijo dentro de los tres das siguientes a su
nacimiento. Resulta loable destacar los siguientes elementos, los
cuales se corresponden en gran medida con los analizados con
anterioridad:

Lo consideran un homicidio especialmente atenuado


sin contar con una denominacin especfica. No
cuenta a su vez con un precepto independiente sino
que forma parte de esta categora.
Marco sancionador prudente y acorde con las
legislaciones anteriormente analizadas.
Sujeto activo: la madre.
Se aade un nuevo elemento circunstancial que
consiste en la buena fama.

Se reconoce tambin como trmino posterior al nacimiento


para tipificar el delito los tres das. Transcurrido este trmino
estaramos en presencia de un asesinato del artculo 112.1 del
Cdigo Penal (Se impondr prisin de veinte a treinta y cinco
aos, a quien mate: a su ascendiente, descendiente o cnyuge,
hermanos consanguneos, a su manceba o concubinario si han

22
TESIS - DERECHO PENAL

procreado uno o ms hijos en comn y han llevado vida marital


por lo menos durante los dos aos anteriores a la perpetracin del
hecho).

7. ECUADOR:

LIBRO SEGUNDO, TTULO VI, DE LOS DELITOS


CONTRA LAS PERSONAS, CAPTULO I, DE LOS DELITOS
CONTRA LA VIDA.
Art. 453.- La madre que por ocultar su deshonra matare al
hijo recin nacido, ser reprimida con la pena de reclusin menor
de tres a seis aos. Igual pena se impondr a los abuelos
maternos que, para ocultar la deshonra de la madre, cometieren
este delito.
En este caso no se le otorga la denominacin como delito
de infanticidio, incluyndose tras la figura del asesinato. Continua
siendo el sujeto activo del delito la madre, aunque en este caso
peculiar incluye los abuelos maternos como sujetos tambin del
mismo. Pudiramos decir que el mvil ms fuerte que gira en
torno a la figura es la deshonra. No existe trmino para considerar
cometido el delito posterior al nacimiento del infante y estimamos
que es adecuado el marco sancionador atendiendo al criterio
acogido por la mayora de los cuerpos analizados, discurriendo
entre 3 y 6 aos.

8. EL SALVADOR:

No es recogida la figura del Infanticidio en este Cdigo


Penal. La posible adecuacin sera entonces la figura del
homicidio agravado previsto en el artculo 129.1 cuando
apunta: se considera homicidio agravado el cometido con alguna
de las circunstancias siguientes: en ascendiente o descendiente,
adoptante o adoptado, hermano, cnyuge o persona con quien se
conviviere maritalmente... Consecuentemente el marco

23
TESIS - DERECHO PENAL

sancionador resultara extremadamente elevado cuando recoge


como sancin de 25 a 30 aos por las razones antes aducidas
cuando analizbamos el Cdigo Penal Argentino.
Paradjicamente, en este cuerpo legal se regula de una manera
detallada la proteccin del concebido pero no nacido, dedicndole
el captulo 2 del propio ttulo de los Delitos contra la vida a figuras
como: aborto consentido y propio, aborto sin consentimiento,
aborto agravado, induccin o ayuda al aborto, aborto culposo,
lesiones en el no nacido, manipulacin gentica y manipulacin
gentica culposa.

9. GUATEMALA.
EL Cdigo Penal guatemalteco es un caso sui generis
dentro de la regulacin jurdica del delito en cuestin pues incluye
la figura del infanticidio en la categora del homicidio simple. As
pues, queda recogido en el Libro Segundo, Captulo I, artculo 129
cuando expresa: la madre que impulsada por motivos
ntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable
alteracin psquica, matare a su hijo durante su nacimiento o
antes de que haya cumplido tres das, ser sancionada con
prisin de dos a ocho aos.
Pudimos reunir, de esta manera, elementos uniformes a
nuestras consideraciones:
Contina reconociendo como sujeto activo a la
madre.
Se mantiene el trmino de tres das para la
materializacin del delito.
El marco sancionador es de 2 a 8 aos lo cual es
atinado en correspondencia con los Cdigos
Penales antes analizados.

Como rasgo peculiar podemos apuntar que el mvil


circunstancial en este caso es ms amplio pues permite una
interpretacin mayor ya que cuando se enuncia: motivos ntimamente

24
TESIS - DERECHO PENAL

ligados a su estado, que le produzcan indudable alteracin psquica,


nos conduce a pensar en un espectro ms amplio
de pensamiento dirigido no solo al honor.

10. VENEZUELA:

El Cdigo Penal de Venezuela regula tambin el delito de


infanticidio dentro del Captulo destinado al Homicidio, no
contando con denominacin propia. De esta manera en el artculo
413 se refrenda tal delito expresando: cuando el delito previsto en
el artculo 407 se haya cometido en un nio recin nacido, no
inscrito en el Registro del Estado Civil dentro del trmino legal,
con el objeto de salvar el honor del culpado o la honra de su
esposa, de su madre, de su descendiente, hermana o hija
adoptiva, la pena sealada en dicho artculo se rebajar de un
cuarto a la mitad; y el artculo 407 plantea: El que
intencionalmente haya dado muerte a alguna persona, ser
penado con presidio de doce a dieciocho aos.
Analizando el contenido de este cuerpo legal apreciamos
como cuestiones de inters las siguientes:

El sujeto activo puede ser cualquier persona basta


solo con que quiera salvar ese honor mancillado de
las personas enunciadas en el artculo para que se
haga reo de tal figura delictiva.
El rango con respecto a la sancin a imponer a
pesar de resultar una de las ms elevadas se
encuentra dentro de lo permisible por otras
legislaciones oscilando este entre 6 y 9 como
mnima.
Se mantiene el mvil del honor.
No establece trmino que delimite la aplicacin de la
figura delictiva.

25
TESIS - DERECHO PENAL

Circunscribe el sujeto pasivo del delito a ser un


recin nacido no inscripto en el Registro del Estado
Civil, en el trmino legal establecido. Con ello los
hijos que sean legitimados y sobre los cuales se
cometa un hecho delictivo de esta naturaleza se
tipificara por la figura delictiva del artculo 408.3
inciso A) donde se establece que cuando se realiza
el homicidio contra la persona de su ascendiente o
descendiente, legtimo o natural... se incurre en una
sancin harto elevada oscilando entre 20 y 30 aos.

De manera general, podemos concluir, que no existe


uniformidad en cuanto al tratamiento de este asunto en los
diferentes pases latinoamericanos debido a que resultan dismiles
las variantes ofrecidas al mismo fenmeno. Ahora bien, existen
elementos comunes que permiten valorar las circunstancias
esenciales que determinan la configuracin del delito.
Por tanto, sometemos a consideracin nuestros puntos de vista:

Resulta viable establecer la figura delictiva del


infanticidio, distinto del homicidio y del asesinato,
aunque no se ofrece una denominacin propia.
El sujeto activo de esta modalidad delictiva va a ser la
madre.
El sujeto pasivo va a ser un recin nacido que nazca
vivo.
Para tipificar tal ilcito penal se necesita haber cometido
el hecho en un tiempo determinado posterior al
nacimiento, predominando la consideracin de tres das.
Se reconoce como elemento cualificativo del delito el
mvil de la honra.

26
TESIS - DERECHO PENAL

El marco sancionador oscila entre dos y nueve aos de


privacin de libertad, considerndose una modalidad
atenuada del asesinato.

11. CUBA:
La muerte violenta de un recin nacido, homicidio por razn
del honor o infanticidio, se considera una nica figura delictiva que
es reconocida en la casi totalidad de las legislaciones modernas.
En nuestro Sistema de Derecho Penal fue regulado como
figura delictiva en el antiguo Cdigo de Defensa Social, en su
epgrafe Delitos contra la Vida la Integridad Corporal y la Salud, el
cual es retomado por la actual Ley 62 del ao 1987, sin sufrir
alteracin alguna en las modificaciones que con posterioridad se
le han realizado. As consta en su ttulo Delitos contra la Vida y la
Integridad Corporal, en el artculo 264 apartado 2 el delito de
infanticidio. Sin embargo el tratamiento jurdico de que ha sido
objeto en uno u otro caso difiere en algunos elementos:

El Cdigo de Defensa Social (CDS) en su artculo


438 regulaba el Homicidio por razn del honor,
contndose con un precepto independiente y una
denominacin especfica para tal figura delictiva. Ac
se sancionaba con privacin de libertad de 6 meses
y un da a 3 aos a la madre que, para ocultar su
deshonra, matare al hijo que no hubiere cumplido 8
das; y de 2 a 4 aos si el hecho se cometa en
iguales circunstancia por los abuelos maternos.
El Cdigo Penal actual en su artculo 264.2 dispone:
la madre que dentro de las 72 horas posteriores al
parto, mate al hijo, para ocultar el hecho de haberlo
concebido, incurre en privacin de libertad de 2 a 10
aos.

27
TESIS - DERECHO PENAL

A pesar de tener ambas legislaciones sus


particularidades podemos citar puntos comunes
dentro de los que encontramos los siguientes:
La figura de la madre se reafirma en la condicin de
sujeto activo de la relacin jurdica.
El sujeto pasivo es un recin nacido y que haya
nacido vivo, enmarcado a su vez, en un periodo de
tiempo determinado.
Nos encontramos ante un homicidio atenuado en
virtud del elemento circunstancial que mueve la
intencin criminal.
En lo que respecta a la diferenciacin que podemos
establecer entre ambas formas de regulacin del
delito sera conveniente apuntar:
En el Cdigo de Defensa Social se reconoce no solo
a la madre como sujeto activo de la relacin jurdica
extendindose a los abuelos maternos, previndose
en este caso una sancin ms rigurosa. A nuestro
juicio es ms factible la consideracin del actual
Cdigo Penal pues lo que determina la naturaleza de
la institucin son: en primer lugar el vnculo entre el
actor y la vctima y en segundo orden el elemento
subjetivo que mueve la intencin criminal.
Por su parte, con relacin al mvil que da origen al
actuar de la vctima encontramos en el CDS
una redaccin ms exacta expresado en el trmino...
para ocultar su deshonra... pues en la Ley
Sustantiva Penal vigente cuando refiere... para
ocultar el hecho de haberlo concebido..., denotamos
que el alcance y sentido de la norma se torna
ambiguo, requiriendo de una interpretacin ms
amplia para poder apreciar tal circunstancia

28
TESIS - DERECHO PENAL

imprescindible para tipificar esta modalidad


atenuada de asesinato.
Consideramos que el elemento circunstancial de
tiempo contenido en la figura delictiva del actual
Cdigo Penal resulta ms a tono con la realidad
circundante ya que se corresponde con los restantes
elementos que conforman el ilcito penal. Para lograr
una adecuada correspondencia entre el elemento
subjetivo que mueve la intencin criminal y la
materializacin del hecho se requiere que transcurra
un corto periodo de tiempo pues si se extiende este
ltimo se hacen ms evidentes las circunstancias
cualificativas del delito de asesinato.
Nos parece que el CDS establece un marco
sancionador (6 meses y un da a 3 aos) harto
benvolo en correspondencia con los ndices de
peligrosidad previstos para este delito. Recurdese
que se trata de la muerte de un ser humano y es
justamente este bien jurdico el de mayor
importancia en todas las legislaciones del orbe.
Hay premeditacin conocida, cuando se demuestre
que los actos externos realizados, revelen que la
idea del delito surgi en la mente de su autor, con
anterioridad suficiente a su ejecucin, para
organizarlo, deliberarlo o planearlo y que, en el
tiempo que medi entre el propsito y su realizacin,
prepar sta y la ejecut fra y reflexivamente, de
una manera clara y serena.

29
TESIS - DERECHO PENAL

PAIS DELITO ART. PLAZO.

ALEMANIA Infanticidio 217 Parto o inmediatamente despus.


ARGENTINA Infanticidio 80.1
BRASIL Infanticidio 123 Parto o inmediatamente despus

COLOMBIA Infanticidio 328 Despus del nacimiento o dentro


de los 8 das.
COSTA RICA Infanticidio 130 3 das del nacimiento
CUBA Infanticidio 264.2 72 horas posteriores al parto.
CHILE Infanticidio 394 Dentro de las 48 horas del parto

ECUADOR Infanticidio 453 Recin nacido.


ESPAA Infanticidio 138
FRANCIA Infanticidio 221.4.1
HOMDURAS Infanticidio 123 3 das de nacido.

PANAMA Infanticidio 132


PERU Infanticidio 110 Parto o estado puerperal.
PORTUGAL Infanticidio 137 Durante o luego del parto
REPUBLICA Infanticidio 300 Parto o recin nacido.
DOMINACANA
MEXICO Infanticidio 325 72 horas del nacimiento

VENEZUELA Infanticidio 413 Recin nacido.

30
TESIS - DERECHO PENAL

V. ESTRUCTURA TIPICA:

A. ASPECTO OBJETIVO

1. ELEMENTOS REFERENTES A LOS SUJETOS.


1.1. Sujeto activo.
Por la misma construccin del tipo penal, solo es
posible que la madre biolgica del naciente o recin nacido
sea sujeto activo del ilcito penal de infanticidio.
No cualquier mujer puede ser autora del delito de
infanticidio. Solo puede ser la madre que alumbra a su hijo
y que produce la muerte de este durante el parto o bajo la
influencia del estado puerperal.5 Incluso, solo puede ser
autora del delito la madre biolgica del infante que es la
nica que se beneficia de la circunstancia atenuante de la
pena. Se descarta la posibilidad que la madre en adopcin
pueda beneficiarse de la aplicacin del infanticidio.
Cualquier persona no satisface los requisitos del
tipo. De all que se trata de un delito especial impropio6. El
privilegio reposa tanto en la condicin de autor y sujeto
pasivo, dado que la relacin de parentesco es confundante
del injusto, no se trata de un delito de propia mano.
No interesa si la madre es casada, soltera, o viuda,
como tampoco que se trate de una mujer de buena o mala
fama, ni que ejerza una convivencia de hecho, ni que se
encuentre vinculada de alguna forma al marido o sea
prostituta. La antigua y arcaica diferencia entre hijos
legtimos o ilegtimos, al desaparecer de nuestra

5
SALINAS SICCHA, Ramiro; Derecho penal. Parte especial.2004.

6
Soler, Derecho penal argentino, p. 82; Hurtado Pozo, Manual de Derecho penal .Parte
Especial. Homicidio, cit., p. 111.

31
TESIS - DERECHO PENAL

legislacin positiva, invalida que el privilegio se aplique,


segn criterios morales.7
De los hijos legtimos. Es diferente que la muerte lo
produzca una mujer multpara o una nulpara. El infanticidio
no es ms que una forma de parricidio atenuado por las
circunstancias que atraviesa la mujer. Por tanto, su
estructura tpica est ms cerca del parricidio que la del
homicidio simple.
El delito requiere la intervencin de la mujer, ya sea
como autor directo o autor mediato.

1.2. Sujeto pasivo.


Solo ser sujeto pasivo de infanticidio el hijo varn o
mujer (naciente o recin nacido, que se encuentra en
inminente nacimiento), el que est naciendo y el ya nacido
que se encuentra desarrollndose normalmente durante el
perodo en que la madre se encuentra bajo los efectos del
estado puerperal cuya duracin se encuentra condicionado
a factores concretos y especficos variables en cada caso y
de mujer a mujer, nosotros estamos de acuerdo en que el
periodo de duracin del estado puerperal no es un periodo
fijo e inexorable, por esa razn en nuestra legislacin es el
Juez y el intrprete quien deber remitirse a la situacin
ms o menos variables del puerperio no interesa que este
haya nacido o que exista en un total y completo
desprendimiento del cuerpo de la madre para que se
entienda cometido el delito. 8

No interesa que el nio sea viable o tenga capacidad


para sobrevivir por s mismo luego de la expulsin. Es
indiferente tambin si el parto es natural o es una cesrea.

7
ROY FREYRE, Derecho Penal peruano. Parte especial, cit.;Pag.203
8
VILLAVICENCIO TERREROS, Delitos de homicidio, cit.; Pag.37.

32
TESIS - DERECHO PENAL

Si en el caso de partos mltiples la madre mata a dos de


sus hijos habr concurso ideal o real (segn la modalidad
de comportamiento)9.

En tanto, si la madre no acta bajo las circunstancias


anotadas en el tipo penal, ser autora del ilcito de
parricidio. Se descarta la posibilidad que la madre en
adopcin pueda beneficiarse de la aplicacin del infanticidio
Si la madre matara bajo la influencia del estado puerperal a
otro hijo, distinto del recin nacido, estaramos ante un
caso de parricidio, posiblemente atenuado por disminucin
de la culpabilidad de la mujer, pero no infanticidio. Incluso
si la recin madre bajo la influencia del estado puerperal da
muerte a otro nio que no es su hijo, su conducta ilcita se
subsumir en el tipo penal del homicidio.10 Esto se deduce
del mismo tenor literal del texto del artculo 110 del Cdigo
penal, en donde se relaciona directamente el momento del
parto y del estado puerperal con la figura de su hijo.

V. ELEMENTOS REFERENTES A LA CONDUCTA.

A. Clase de delito:
Delito especial impropio:

Son aquellos que exigen una cualidad especial en el


agente delictivo, dicha cualidad especial se encuentra
ubicada en la fuente generadora del deber. En este delito
se requiere una condicin especial nica, que cumplir la
funcin de calificante o atenuante; es decir, la condicin o

9
HURTADO POZO, Manual de Derecho penal. Parte Especial. Homicidio.
10
BAJO FERNNDEZ, Manual de Derecho penal. Parte Especial. Delitos contra la personas.
Pag.109.

33
TESIS - DERECHO PENAL

cualidad constituye un factor de agravacin o atenuacin


de la pena.11
Delito de resultado:

Es aquel delito que se identifica segn el criterio:


espacio - tiempo. El infanticidio es un delito de resultado
porque se concreta con la muerte del nio (con efectos
inmediatos y permanentes). Entendemos entonces que el
delito debe consumarse as de esa manera haya la
afectacin del bien jurdico protegido que es la vida. Se
logra apreciar la produccin de un resultado.12

Delito autnomo:

Son aquellos tipos penales que en su gnesis se


desprendieron de un tipo penal bsico, pero
posteriormente asumen su propia autonoma en merito a
su independencia estructural.

Tipo penal abierto:


Contienen una clausula general, la cual constituyen un
elemento de valoracin global del hecho, significando de
esta manera adelantar el anlisis de la antijuricidad a la
tipicidad.

De esta manera se le otorga al juez cierta


discrecionalidad para definir si el hecho tiene o no
contenido penal. Adems es un tipo penal que requiere ser
complementado por el juzgador, pues solo precisan
algunos caracteres del tipo.

B. Formas de ejecucin:

11
BUSTOS RAMREZ, Manual de Derecho penal. Parte especial, cit.; Pag. 32.
12
SALINAS SICCHA, Derecho penal. Parte Especial, 2004, cit.; Pag. 124

34
TESIS - DERECHO PENAL

1. Por Accin.
Podemos apreciar que este tipo penal exige la accin
para comisin del delito en referencia, existe el movimiento
corporal de la madre dirigida por una conducta humana
voluntaria dirigida a un fin el cual es privar de la vida a su
hijo biolgico.13
As tenemos los casos ms frecuentes:

Por asfixia mecnica.

Las lesiones ms importantes de la asfixia


mecnica son la equimosisviscerales; en ningn
otro ser como el recin nacido, adquiere ms
desarrollo esas equimosis, en particular las
penetradas en la pleura, el pericardio y el
pericrneo cuando hay sofocacin por oclusin
directa de los orificios respiratorios, por
comprensin de las partes del pecho, por
encierro en espacios confinados.

La estrangulacin es una de las asfixias


mecnicas considerada como un acto violento
que consiste en una constriccin ejercida
directamente, sea alrededor, sea
adelantedelcuelloy que tiene por efecto,
oponindose al pasaje del aire, suspender
bruscamente la respiracin y la vida.

El agente comprensor del cuello es a veces la


manoy otras un lazo cualquiera, sirviendo en
este segundo caso los objetos ms diversos:
cuerda, corbata, media, etc.

13
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Derecho penal. Parte Especial I. Pag.595.

35
TESIS - DERECHO PENAL

En este procedimiento hay que distinguir el


surco de la estrangulacin, a la de los falsos
surcos tan comunes en el recin nacido; hay que
diferenciar los efectos del lazo, de los circulares
del cordnumbilicalque han determinado la
muerte, estableciendo el distingo entre la muerte
por estrangulacin criminal con ayuda del
cordn, de la muerte por circular del cordn.

Los falsos surcos se encuentran en los


cadveres de los recin nacido de cuello corto y
abundante grasa. En ellos cuando la cabeza se
ha doblado hacia delante se forma en la parte
anterior del cuello una depresin tanto ms
marcada cuando ms frecuentemente se ha
hundido la cabeza: el endurecimiento de la grasa
subcutnea del cordn en el invierno hace
aparente la depresin. Pero el falso surco
formado as es blando, plido, anmico sobre
todo en el fondo del pliegue, en la putrefaccin
es a veces lvido.

Si la muerte se debe a una circular del cordn


que ha rodeado el cuello, la muerte es
intrauterina el nio nace muerto. En este caso
habra pulmones fetales y los otros signos de
asfixia intrauterina; en la estrangulacin a lazo,
el recin nacido tendra los pulmones aireados o
podra darse, sin embargo que el nio asfixiado
en el tero viviese al salir del mismo, lo
suficiente para llevar algo de aire a los
pulmones. Tendramos el pulmn aireado y el
surco caracterstico del cuello.

36
TESIS - DERECHO PENAL

Un surco dejado por la circular del cordn es


blando, en anchura corresponde a la del cordn,
es regular su direccin, es ordinariamente
descendente. El surco a lazo es apergaminado,
profundo estrecho, transversal y excoriado. Claro
est que en un punto puede ser confundido con
un lazo ancho y blando, pero tenemos que la
asfixia intrauterina deja rastros en las vas
respiratorias, cuerpos extraos del amnios
inspirado durante la asfixia.

Asimismo se observa como signo diferencial,


que el surco que deja el cordn umbilical no es
tan profundo como el producido por uno que se
estrecha intencionalmente, para provocar la
muerte.

Por todo ello no se puede admitir una


estrangulacin por una circular de cordn, con
un pulmn aireado y con estomago e intestino
que rodean la presencia del aire. Se debe
diagnosticar estimulacin a lazo.

Se encuentran tambin no pocos casos de


estrangulacin a mano, combinados con
oclusin directa de los orificios respiratorios. El
parto puede sin embargo, determinar
hemorragias de la profundidad del cuello, que
podran ser confundidas con lesiones de
estrangulacin intencional. Entre esas
hemorragias hay que distinguir el hematoma del
esternocleidomastoideo, este hematoma ha
pasado largo tiempo o una lesin producida por
la extraccin artificial del feto. No es as, este
hematoma se produce solo bajo la influencia de

37
TESIS - DERECHO PENAL

la torsin exagerada del cuello y se encuentra


aunque raramente en partes que no han exigido
ninguna intervencin y han terminado
espontneamente. Uno de los signos
caractersticos de la estrangulacin a mano es la
huella especial de las uas con ausencia de
fractura de los cartlagos a causa de su
flexibilidad.

La asfixia por oclusin de las vas


respiratorias o tambin llamada sofocacin al
cierre de la nariz o la boca puede ser hecha con
las manos o con algn objeto blando (algodn,
trapos, almohada, etc.). Esta forma de
infanticidio no deja rastros internos fuera de las
lesiones propias de la asfixia, y es posible, sin
otras indicaciones circunstanciales diagnosticar
las formas de la asfixia.

En estos casos y fuera de los signos


generales de la asfixia podrn encontrarse
signos de la accin mecnica en nariz y boca, en
forma de escoriaciones a veces como estigmas
ungulares, equimosis en la piel y mucosas y
signos de violencia de otros sitios, con lo cual el
diagnostico ser posible.

Se producen asfixias por intromisin en la


boca de cuerpos extraos, los dedos, tapones
diversos, se ve con alguna frecuencia asociado
a otros procedimientos criminales. Deja huella
sobre todo cuando queda el cuerpo extrao en la
boca y garganta, en la lengua, en la faringe y
hasta fracturas maxilares.

38
TESIS - DERECHO PENAL

Tambin existe la asfixia por compresin de


las paredes del pecho y del vientre, en estos
casos el abdomen y el trax son comprimidos en
forma que impide la expansin inspiratoria
provocando as la asfixia. Tratndose de
criaturas de esa forma de muerte se ha
producido por la compresin voluntaria con el
peso del cuerpo de la madre.

En el cadver de la victima de esta asfixia


adems de los signos generales presenta en
forma franca la denominada mascara
esquemtica y las lesiones traumticas directas
en los sitios de la compresin que podra ser
sufusiones subcutneas, fracturas de costillas y
otras mas.

El secuestro en un espacio estrecho y


cerrado, se da como maniobra infanticida,
utilizando cajas, maletas y otros receptculos, en
donde se introduce el recin nacido quedando
encerrado en un espacio no ventilado
producindose la asfixia.

Lo corriente es la ausencia de toda huella


externa, presentando nicamente las lesiones
generales de la asfixia.

El entierro, en estos, el cuerpo es totalmente


cubierto o por lo menos orificios respiratorios,
bajo una capa densa de sustancias pulverizadas
como tierra, carbn, harina, etc. Hacindose de
este modo imposible la respiracin.

La necropsia permite establecer si fue


enterrado vivo o si lo fue su cadver, hablando a
favor de la primera hiptesis la presencia de

39
TESIS - DERECHO PENAL

corpsculos del polvo en las vas digestivas y


bronquios finos, en otros casos la penetracin
podra haber tenido lugar despus de la muerte
de forma pasiva. En las vas digestivas tambin
puede penetrar el medio sepultante post-morten,
pero solo hasta la faringe y primera parte del
esfago.

La sumersin, tambin en esta forma de muerte


por asfixia consiste en lo siguiente por estar los
orificios de las vas areas, boca y nariz,
sumergidos en un liquido cualquiera, este liquido
penetra en los pulmones un lugar de aire, la
asfixia que sobreviene entonces es denominada
por sumersin.
Esta forma de muerte, de tanta importancia en
la medicina legal, obedece a causas diversas. El
lquido mas a menudo productor de la asfixia es
el agua, sea dulce o salado. Aunque rara es su
procedimiento en el infanticidio y en esos casos
puede basta un recipiente o baera.

Al igual que en cualquier otro caso de


infanticidio, lo primero que tiene que aclararse,
es si la sumersin se llevo a cabo estando el
nio vivo o se realiz cuando era cadver.

Para dilucidar esta interrogante, los peritos


examinan las lesiones de orden asfctico que se
hallan en los ahogados, los que permiten
afirman si el nio estaba aun vivo cuando fue
sumergido. Si el nio fue sumergido vivo, se
encuentran en los bronquios, laringe y estomago

40
TESIS - DERECHO PENAL

materiales iguales contenidos en el agua donde


fue practicada la sumersin.

Por fractura. Es una forma relativamente, entre


comn de infanticidio, se puede producir la
fractura en el nio por golpe en la cabeza contra
la pared o el piso; dejando caer el cuerpo o
provocando el choque con violencia directa.
Tambin se usan armas contundentes. En todos
los casos de fracturas del crneo, consecuencias
de violencias en un recin nacido, son
generalmente notables no solo por su extensin,
sino por los desordenes que las acompaan, la
cabeza deformada mas o menos alargada en un
sentido u otro.

Por heridas. Aqu se encuentras las heridas


contusas, que resultan de golpes, ya sea por
una cada o de la proyeccin del nio desde una
altura considerable, los que debido a la fragilidad
del nio son origen de fracturas, lesiones
hemorrgicas superficiales y profundas.

Tambin estn las heridas punzantes, que


son producidos por instrumentos de forma
alargada de un dimetro variable, pero nunca
muy considerable, de seccin circular o elptica
que terminan en una punta ms o menos aguda.

Estos instrumentos pueden ser naturales


(espinas, las agujas u otras defensas de los
animales) o artificiales (alfileres, agujas, clavos,
otros)

41
TESIS - DERECHO PENAL

Los elementos punzantes penetran en el


cuerpo del nio actuando a guiso de cinta,
disociando y rechazando lateralmente los
elementos anatmicos del tejido atravesado. Por
cuanto el instrumento tiene cierto grosor, hay
adems un verdadero desgarro al vencer los
lmites de su elasticidad. Lo fundamental, por lo
tanto, en la accin de estos instrumentos es la
punta, que concentra la fuerza viva en una
superficie muy limitada.

Las heridas por estos instrumentos pueden


ser superficiales o profundas, a su vez estas
ltimas presentan un orificio o dos, cuando
traspasan completamente una zona del cuerpo.
Debe por tanto, distinguirse en estas heridas un
orificio de entrada, un trayecto y de modo
eventual un orificio de salida. Estos instrumentos
comprometen rganos vitales o de importancia
funcional en el nio lo que causa la muerte.

Otro de los tipos de heridas presentes son las


heridas cortantes, en estas los elementos
cortantes se definen por la existencia de una
hoja de poco espesor y seccin triangulada que
obra solo por sus filos. Ciertos objetos son
usados accidentalmente como instrumentos
cortantes, laminas delegadas de metal, trozos de
vidrio, pero los verdaderos instrumentos
cortantes, estn representados por el cuchillo,
navajas, y otros. Estas heridas pueden ser
rpidamente mortales en el nio por hemorragia
o por embolia gaseosa en especial las heridas
en el cuello que lesionen a las venas, la
hemorragia es la regla en estas lesiones, pero su

42
TESIS - DERECHO PENAL

cuanta depende de la vascularizacin de la


regin de la herida, en estas heridas tambin
encontramos tipos que pueden ser lineales,
colgajo y mutilantes.

Adems encontramos las heridas corto-


punzantes, en la cual la parte lesiva de los
instrumentos corto-punzantes esta constituido
por una lamina mas o menos estrecha terminada
en punta y corrida por una o dos o mas aristas
afiladas y cortantes, entre los instrumentos mas
frecuentes son las navajas, los cuchillos de
punta, los puales, los estiletes, tambin estn
las tijeras cuya caracterstica radica en el orificio
de entrada cutnea.

Y por ltimo en este tipo de heridas


encontramos a las heridas por instrumentos
cortantes o contundentes, pues los instrumentos
utilizados aparte de tener hoja afilada poseen un
peso considerable por lo que su efecto cortante
se aade el propio de gran fuerza viva, por
ejemplo los sables, cuchillos pesados y sobre
todo las hachas. Estas heridas son mortales por
lesionar grandes vasos produciendo
hemorragias masivas y daar rganos vitales.

Por envenenamiento. Se realiza por sustancias


tales como arsnico, estricnina, cidos
corrosivos, opio, sustancia por elementos
fosforados, etc. Este tipo de infanticidio es muy
excepcional.
Por incineracin. Mtodo poco usado, porque
nadie ignora que el cuerpo humano es altamente

43
TESIS - DERECHO PENAL

combustible. Muy pocos son los casos en que la


madre quema al nio para matarlo, con
frecuencia el fuego es utilizado para hacer
desaparecer el cadver.

2. Por Omisin impropia.

Podemos apreciar aqu que tambin se puede


cometer este tipo penal por omisin en su variante de
comisin por omisin. Se trata de los casos en los que la
madre no realiza ninguna accin, ms bien se abstiene de
realizar ciertos actos que son necesarios para el cuidado
del recin nacido, es falta de cuidado al nio, que no
teniendo como defenderse perece irremediablemente.
Aqu tenemos:

a. Por inanicin. Es el resultado o las


consecuencias orgnicas de la privacin de
alimentos en este caso la leche materna o no
maternizada. Por lo que no puede confundirse con el
hambre. La privacin de alimentos puede ser el
medio directo de cometer un crimen. La descripcin
de los cadveres de estos recin nacidos est dado
por el acabalgamiento reciproco de los huesos
craneanos adems el gran adelgazamiento general.
El trax est achatado, esternn hundido, pulmones
marchitos, sin sangre, corazn chico, paredes
delgadas, abdomen con el mesenterio sin grasa,
vescula biliar muy grande, estomago achicado,
intestinos delgado y grueso atrofiados.

44
TESIS - DERECHO PENAL

b. Por falta de ligadura del cordn umbilical.


Con lo que se produce la perdida sangunea por los
vasos del cordn despus de cortarlo. Es favorecida
por la seccin con tijeras u otra arma por el estilo,
por el corte demasiado prximo a su insercin y en
todos los casos por la dificultad de su respiracin. Si
la ligadura no se da se produce hemorragia, que
produce la muerte lentamente. Las lesiones que
aparecen especialmente se tienen una anemia, pero
muy intensa, una disminucin considerable de
sangre en el hgado.

c. Por oclusin de las vas respiratorias por


falta de limpieza en los primeros momentos de
nacido. Cuando nace el nio su rostro presenta
grasa, mucosidades que ocluyen las vas
respiratorias, si la madre desea causar la muerte del
recin nacido se abstendr de limpiarlo. Esta clase
de infanticidio es el ms fcil de comprobarlo,
muchas veces se puede tratarse de casos de
negligencia o inexperiencia de la madre.

d. Muerte por frio. Algunas veces reviste


apariencias de una muerte de causa desconocida o
sospechosa: los recin nacidos son muy
susceptibles a la accin del frio, a los que se
abandona desprovisto de ropa en noches heladas;
las lesiones son muy escasas y poco demostrativas,
algunos autores conceden la mxima importancia a
los de congelacin de ciertas partes perifricas del
cuerpo como orejas, nariz, dedos del pie; con
formacin de escoras a los que por indicar una

45
TESIS - DERECHO PENAL

reaccin vital, constituyen el ms seguro indicio de la


accin del frio sobre su organismo vivo.

3. PRESUPUESTOS FUNDAMENTALES:

Ilcito penal de infanticidio, contenido en el artculo


110 del Cdigo penal, se configura cuando la madre
ocasiona, ya sea por accin u omisin, la muerte dolosa del
producto de su gestacin durante o en circunstancias del
parto, o cuando se encuentre bajo los efectos del estado
puerperal. Un ejemplo de infanticidio por omisin sera el
supuesto en el que la madre deja de amamantar a su hijo.

3.1. Durante el Parto.


Como proceso de orden temporal en el parto
concurren y fluyen mecanismos fsicos, qumicos
y psicolgicos, cuyo momento inicial se fija en las
primeras contracciones del tero que
desencadenan sensaciones dolorosas, las cuales
permiten la dilatacin del cuello uterino y la
posterior expulsin del producto de la concepcin
hasta el momento que la placenta y las
membranas logran desprenderse o ser
expulsadas del cuerpo de la mujer embarazada.
La ley peruana valora como momento de inicio del
infanticidio -y con ello de todo homicidio- al parto y
no tanto al nacimiento.

La expresin durante el parto, como ya


hemos indicado, precisa el lmite mnimo de
desarrollo vital del sujeto pasivo que cuenta con
vida humana independiente, es decir, con sta
frase se determina el lmite entre el delito de
infanticidio con el aborto: antes del parto existira

46
TESIS - DERECHO PENAL

aborto, a partir del inicio del parto es posible el


infanticidio. En la ciencia penal peruana existen
diversos criterios para precisar este lmite: Para
Hurtado Pozo, el parto comienza con los primeros
dolores producidos por las contracciones, del
tero, las mismas que van a continuar hasta la
expulsin del nacido; entiende que esta es la
segunda fase del proceso del nacimiento, y que la
primera comprende el descenso del feto, quince a
veinte das antes de la expulsin.
En el mismo sentido, Roy Freyre, seala que
el parto es la actividad fisiolgica mediante la
cual el producto de la concepcin es expulsado
del claustro materno a travs de las vas naturales
y por el mismo impulso que la naturaleza ha
destinado a este fin; entiende como sinnimos
las expresiones durante el parto o durante el
nacimiento, que comenzara cuando una parte
del cuerpo del infante se asoma al exterior y
terminara con la expulsin total de ste que trata
de adaptarse a la vida extrauterina, para lo cual
comienza a respirar. Como vemos, los dos
autores antes mencionados entienden al parto
como la expulsin del producto de la concepcin
del claustro materno.

La expresin durante el parto comprende las


distintas clases y variedades mdicas de parto,
como son el parto inducido y el parto artificial,
llamado tambin cesrea. En efecto, la madre
cometer este delito hasta antes de la completa
expulsin definitiva del nacido al mundo exterior, o
habiendo ya la completa expulsin hasta el corte
ltimo del cordn umbilical, haya o no expulsin

47
TESIS - DERECHO PENAL

definitiva de las placentas o destruccin completa


de dicho cordn. No es necesario que el nio trate
de adaptarse a la vida extrauterina o que haya
respiracin. La frase durante el parto permite
zanjar los lmites externos e internos tanto del
aborto y el homicidio y traza tambin el lmite
mximo del objeto material del infanticidio con el
parricidio y las dems figuras integrantes del
homicidio.

Problema importante que debe aclararse en


torno a esta circunstancia es el responder a la
pregunta de cundo empieza y cuando termina
el parto? La doctrina ha formulado diversas
consideraciones al respecto:

Para el profesor Luis Bramont Arias (), el parto


es el trnsito entre la vida fetal dependiente de la
madre hacia la independiente o vida individual.
Entiende tambin que la norma al usar la
expresin "durante el parto" ha querido referirse a
"durante el nacimiento", y que el nacimiento como
la etapa ms importante del parto empieza
cuando una parte de la criatura se asoma al
exterior y termina con la expulsin total del
claustro materno; en base a lo referido se admite
el infanticidio, dice, incluso cuando el nio no ha
adquirido vida propia.

El profesor Roy Freyre, seala que el parto es


"la actividad fisiolgica mediante la cual el
producto de la concepcin es expulsado del
claustro materno a travs de las vas naturales y
por el mismo impulso que la naturaleza ha

48
TESIS - DERECHO PENAL

destinado a este fin". El citado autor, tambin va a


entender como sinnimos las expresiones
"durante el parto" o "durante el nacimiento", y en
virtud a ello explica que el nacimiento (parto para
el Cdigo, en su concepto), empieza cuando una
parte del cuerpo se infante se asoma al exterior y
termina con la expulsin total de este y trata de
adaptarse a la vida extrauterina, para lo cual
comienza a respirar.

Para el profesor Hurtado Pozo (), el parto


comienza con los primeros dolores producidos por
las contracciones del tero, las mismas que van a
continuar hasta la expulsin del nacido. Entiende
que esta es la segunda fase del proceso del
nacimiento, y que la primera, comprende el
descenso del feto, quince a veinte das antes de
la expulsin.

Es importante tambin sealar lo anotado por


el profesor Hurtado, en relacin a que los juristas
suizos que elaboraron el Cdigo Helvtico
consideraron que el comienzo del parto se daba
cuando parte del nuevo ser sala del cuerpo
materno.

3.2. Bajo la influencia del estado puerperal.

Una de las caractersticas ms importantes de


nuestra legislacin penal es fundamentar el privilegio
atenuatorio del infanticidio en el estado puerperal.
Nuestra legislacin no se decanta ni se inclina por
otros criterios que inspiran a la legislacin

49
TESIS - DERECHO PENAL

comparada como el mvil de honor o la intencin de


ocultar la deshonra. La caracterstica especfica del
infanticidio es que la muerte del nio se produce en
una situacin personal determinada como es la
afectacin de la capacidad de culpabilidad por
concurrir un particular estado biolgico-psicolgico:
el estado puerperal.

Roy Freyre ensea que estado puerperal es el


tiempo que transcurre sin que la madre se haya
recuperado todava de las alteraciones psquico-
fsicas propias del embarazo y del alumbramiento.
La palabra estado permite dar una idea clara que
se trata de un proceso donde se presentan
sucesivos modos de ser, de una situacin personal
sujeta a cambio. Nez, define al estado puerperal
como el estado psicolgico en que se encuentra la
mujer a raz del parto y que, a excepcin, por lo
general de la actividad de las glndulas mamarias,
tiende a desaparecer en sus causas en un lapso
relativamente corto. Para Soler, el estado puerperal
es considerado solamente como un conjunto de
sntomas fisiolgicos que se prolongan en el tiempo
despus del parto.

Al estado puerperal lo podemos definir como


el conjunto de perturbaciones psicolgicas y fsicas
sufridas por la mujer en la fase del parto y posterior a
ste, que no tiene lmite preciso respecto a su
tiempo de duracin. Se entiende como aquel que
transcurre desde el nacimiento del nio hasta que
los rganos genitales y el estado psicolgico de la
recin madre vuelvan a su normalidad anterior a la
gestacin. Resulta, como efecto natural del parto, la
alteracin psicolgica de la madre, ocasionando una

50
TESIS - DERECHO PENAL

disminucin en su capacidad de entendimiento y sus


frenos inhibitorios, ello como consecuencia del
sufrimiento fsico vivido durante el parto y la
debilidad al haber perdido abundante lquido
sanguneo y cuando no, el latente sentimiento de no
querer al recin nacido ya sea por circunstancias
ticas o econmicas. Al tratarse de un cuadro
psicolgico, incide en el juicio de culpabilidad, que
sin significar una completa alteracin de la
conciencia, determina un reproche disminuido de
imputacin individual. Como dice Soler, la expresin
estado puerperal no es empleada por la ley en el
sentido de una alteracin patolgica de las
facultades mentales.

El tipo penal, al indicar que la madre mate


estando bajo la influencia del estado puerperal, no
exige necesariamente que el resultado muerte de la
criatura suceda en ese trmino, sino que la conducta
infanticida se desenvuelva bajo esa influencia, as,
por ejemplo, si la madre sometida a la influencia del
estado puerperal le causara al hijo una lesin mortal
de lenta evolucin, producindose el deceso del
infante una vez que se hubiera recuperado la madre.
De verificarse la inexistencia del estado puerperal al
momento de dar muerte a su hijo, la conducta
homicida de modo alguno constituir infanticidio sino
parricidio y, por tanto, la pena a imponerse ser
mayor.

4. ELEMENTOS CONCOMITANTES

a. Bien Jurdico Protegido.

51
TESIS - DERECHO PENAL

El bien jurdico protegido por el delito de


infanticidio lo constituye la vida humana
independiente, entendida como aquella que no
necesita mecanismo artificial para desarrollarse y
desenvolverse en este mundo. Esto es, desde el
momento en que el individuo trata o mejor dicho
intenta, en forma natural, salir del vientre de la
madre hacia adelante, concluimos entonces que el
bien jurdico protegido viene a ser la vida del hijo
biolgico de la madre.14

b. Elementos descriptivos y normativos.

Los elementos descriptivos: Son aquellos


trminos legales cuyo contenido viene
determinado por el sentido que el uso del
lenguaje da a la expresin. Se trata de
realidades naturalsimas, perceptibles por los
sentidos, a los que el lenguaje se refiere con
expresiones comunes. Nuestro grupo califica
a este tipo penal como contenedora de
elementos descriptivos porque los trminos
utilizados en esta norma son de comn
compartimento entre el derecho y la medicina.
Por eso aparece identificado como elementos
descriptivos del art.110 del Cdigo Penal los
trminos: durante el parto y bajo la influencia
del estado puerperal.
Los elementos normativos: Por elemento
normativo entendemos aquel trmino legal
que exige una valoracin, una decisin sobre
su contenido que est prevista por el

14
SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Edicin. 2004.

52
TESIS - DERECHO PENAL

ordenamiento jurdico. Bajo criterio del grupo


consideramos que actualmente el tipo penal
no contiene elementos normativos.

c. Imputacin objetiva y relacin de causalidad

La imputacin objetiva requiere los siguientes


presupuestos:
La creacin de un riesgo jurdicamente
desaprobado.
El riesgo desaprobad debe estar vinculado al
resultado lesivo.
Despus de verificar los dos principios
fundamentales de a imputacin objetiva
(creacin de un riesgo desaprobado y el
resultado lesivo responde a la creacin del
riesgo desaprobado-nexo causal), se deber
analizar los niveles de imputacin objetiva,
siendo:

a) Imputacin objetiva de la conducta: en este supuesto


la creacin del riesgo debe apreciarse ex ante al
resultado lesivo.
b) Imputacin objetiva del resultado: la realizacin del
resultado conjuntamente con la relacin de
causalidad se tienen que realizar ex post.

IMPUTACION OBJETIVA DE LA
CONDUCTA:

criterios que excluyen la imputacin objetiva


de la conducta.

53
TESIS - DERECHO PENAL

- Riesgo permitido: el peligro creado por el sujeto


activo debe ser un riesgo tpicamente relevante y
no debe estar comprendido dentro del mbito del
riesgo permitido o riesgo socialmente adecuado.

- Disminucin del riesgo prohibido: el sujeto con su


accionar procura que el riesgo prohibido no se
produzca, no logrando tal finalidad empero de
todos modos se lesiona el bien jurdico pero en
menor proporcin. Ejm. El sujeto que por evitar que
un artefacto (martillo) golpee en la cabeza del
agraviado, logra desviar el curso causal, empero el
objeto golpea en otra parte del cuerpo (brazo).
Dicho accionar no tiene contenido penal.

- Riesgo insignificante: El riesgo creado es


insignificante o ftil para lesionar el bien jurdico.
Ejm. El que sin derecho alguno retiene a otro por
breve termino en un ascensor con la finalidad que
su amigo gane el turno en la eleccin de los
primeros asientos de una conferencia.

- Principio de confianza: El sujeto acta confiando


que los dems actuaran en el cumplimiento de sus
deberes. Ejm. El mdico que al momento de la
operacin confa que los instrumentos quirrgicos
han sido previamente esterilizados, los mismos que
por descuido del personal auxiliar no fueron
esterilizados, causando la muerte del paciente por
infeccin generalizada.

- Prohibicin de regreso: Se trata de conductas


neutrales o conforme a derecho que participan en

54
TESIS - DERECHO PENAL

un hecho delictivo, resultando ausente de


imputacin la persona que se mantiene dentro de
su conducta neutral o conforme a derecho. Ejm. El
taxista que es contratado por delincuentes para
trasladar las especies robadas, hecho del cual
desconoce el taxista.

- Auto puesta en peligro de la propia vctima: Se trata


que la misma victima aumenta su propio riesgo,
con el cual resulta lesionada. Ejm. El sujeto que
cruza imprudentemente el semforo en luz roja con
la finalidad de llegar temprano a su trabajo, siendo
impactado por un vehculo resultando con lesiones
graves.

IMPUTACION OBJETIVA DE RESULTADO:


Criterios que excluyen la imputacin objetiva
del resultado.

- Relacin de riesgos: denominado tambin


concurrencia de riesgos, se trata cuando el autor
crea un riesgo jurdicamente desaprobado
lesionado el bien jurdico, empero tambin a dicho
riesgo desaprobado concurre otro riesgo generado
por la misma vctima o por factores externos, ante
ello el autor no es responsable. Ejm. El que dispara
a otro con finalidad de matarlo, pero solo logra
lesionarlo, agraviado que muere cuando es
trasladado al hospital en merito a que la
ambulancia al tener un desperfecto mecnico
impacta contra un poste de alumbrado pblico.

55
TESIS - DERECHO PENAL

- Proteccin de la norma: las conductas lesivas


debern estar detalladas como prohibidas por la ley
penal, en este caso si existe un hecho que no est
protegido por la norma, el hecho no es imputable al
autor. Ejm. El sujeto que comunica la muerte a la
madre del occiso, ocasionando que la madre
producto de la impresin tambin muera de infarto.

- Imputacin objetiva por producto defectuoso:


aparece cuando a empresas sacan productos al
mercado los mismos que han de ser
comercializados resulta ser afectados por factores
externos, en este caso no existe imputacin del
resultado. Ejm. El comerciante mayorista que saca
a la venta del mercado alcohol medicinado no acto
para el consumo humano, el mismo que es vendido
por comerciantes ambulantes como alcohol para el
consumo humano. Existen otros casos donde el
producto inicialmente resulta ser defectuoso,
imputndole dicho accionar al fabricante.

- Incumplimiento de deberes de funcin o profesin:


en este caso se trata que el sujeto activo su
accionar se encuentra amparado por la norma
extrapenal previamente establecida, no generando
de esta manera un riesgo jurdicamente
desaprobado sino su accionar es conforme a
derecho, por lo tanto no se trata de la causa de
justificacin sino que su accionar no es tpico. Ejm.
El mdico que opera al paciente siguiendo los
reglamentos del protocolo mdico y a pesar de ello
el paciente muere y/o viceversa el medico que no

56
TESIS - DERECHO PENAL

opera al paciente a la prohibicin sealada en el


protocolo mdico.

- Obrar por disposicin de la ley: el autor acta bajo


la existencia de una norma preceptiva (orden) ms
n bajo una norma permisiva, razn por la cual no se
trata de una causa de justificacin sino de un
accionar que no genera un riesgo prohibido
convirtiendo el hecho en atpico. Ejm. El efectivo
policial que en una intervencin policial hace uso
de la vara de la ley con la finalidad de reducir al
presunto autor de los hechos, no est cometiendo
delito de lesiones o abuso de autoridad (en la
medida que ese uso de la vara de la ley sea
razonablemente prudente).

- El consentimiento: en este caso el mismo titular del


bien jurdico permite por propia voluntad, que
terceras personas lesionen sus bienes jurdicos.
Este presupuesto solo funciona en la medida que el
bien jurdico constituya un bien jurdico de libre
disponibilidad.15 Ejm. El sujeto que acepta que
terceras personas sustraigan accesorios de su
vehculo con la finalidad que causen lesiones a sus
familiares. Consideremos que este presupuesto no
constituye una causa de justificacin en razn que
el accionar del agraviado convierte el hecho en
atpico por su propia decisin.

B. ASPECTO SUBJETIVO

15
RUBN FIGARI Y CARLOS PALMA; EL HOMICIDIO Y ABORTO EN LA LEGISLACION
PERUANA. 1era EDICION. Ao 2010. Pg. 209

57
TESIS - DERECHO PENAL

1. Imputacin subjetiva:
Necesariamente se requiere la presencia del dolo al
momento de realizarse el hecho punible, es decir, de conciencia y
voluntad homicida, el delito de infanticidio solo es perpetrable con
animus necandi.

Basta decir que el fundamento de la atenuacin del


infanticidio radica en la supuesta y grave alteracin psico-
fisiologico de la parturienta que hace que su intervencin filicida
sea coherente solo con el dolo directo de primer grado, intencional
o inmediato, pues el dolo eventual o condicionado presupone una
capacidad de clculo, un estado de alerta, una concentracin
sobre un objeto criminal distinto del que se da cuando el nimo
persigue la muerte del infante, ligado en la hiptesis del dolo
eventual a la conciencia del autor de manera concomitante pero
remota.
En correspondencia con lo expuesto, la presencia de un
dolo eventual, calificara el acto, de parricidio, agravado o
atenuado segn las circunstancias.

2. Clases de dolo:

58
TESIS - DERECHO PENAL

Dolo directo de primer grado: Por lo expuesto


anteriormente el grupo sostiene que el delito de infanticidio
puede producirse por dolo directo o de primer grado. 16
Dolo eventual: la madre percibe el resultado muerte de su
hijo como posible mediante su comportamiento y
circunstancias, sin embargo, lo asume y acepta seguir
actuando de la misma manera.

3. Estructura del dolo:

NIVEL COGNOSITIVO: El conocimiento implica que el


agente conoce su accin (sabe lo que hace); es un conocimiento
real, actual, y efectivo; el sujeto sabe que va a causar una lesin o
va a poner en peligro un bien jurdico.

En las conductas dolosas se requiere un conocimiento


efectivo; es decir realmente posedo por el agente y para que sea
efectivo, el agente debe tener un conocimiento aproximado de la
significacin social y jurdica de tales elementos.17 No se requiere
tener conocimiento de todos los elementos del tipo con la misma
intensidad.

NIVEL VOLITIVO: La voluntad es la facultad de


autodeterminarse, es decir, de dirigirse hacia un fin; entonces
tambin se requiere el querer realizar los elementos objetivos
del tipo. El dolo no es solo la previsin del hecho, sino tambin la
voluntad de ejecutarlo, voluntad que est dirigida a un
determinado fin.

16
SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Edicin 2004.
17
SALINAS SICCHA, Ramiro; Derecho penal. Parte especial. Edicin 2004.

59
TESIS - DERECHO PENAL

VI. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO

El delito se perfecciona en el instante en que el agente pone fin a


la vida de su indefensa vctima. Es irrelevante determinar los medios y la
forma empleada para calificar el delito, pudiendo ser por
estrangulamiento, por inanicin, sumersin, sepultamiento, etc. Es
posible la tentativa al ser el infanticidio un hecho punible de resultado
lesivo al bien jurdico vida; por ejemplo, cuando la madre despus de
dos das de haber tenido un parto complicado, se dispone a dar muerte
al causante de sus intensos dolores mediante sumersin, siendo el caso
que cuando ya tena al recin nacido por dos minutos debajo del agua,
hizo su aparicin su cnyuge y padre de la criatura, evitando que se
produzca el resultado letal luego de un alterado forcejeo.

VII. INIMPUTABILIDAD DE INFANTICIDIO


La madre afectada por el estado puerperal, tal como se ha
sealado, tiene disminuida su capacidad personal y la asequibilidad
normativa. Ella no est en condiciones de responder de manera igual
que una mujer normal a los requerimientos y exigencias del
ordenamiento jurdico. Si bien puede comprender la magnitud del injusto
no est en condiciones de motivarse de manera adecuada y de forma
normal, ya que su capacidad se encuentra afectada por la influencia del
estado puerperal.18

No obstante, ha de valorarse el hecho que la influencia del estado


puerperal puede ser de tal magnitud e intensidad que perjudique de
manera severa y profunda la conciencia de la madre, provocando una
situacin de inimputabilidad y falta de comprensin del acto que realiza.
Ello es frecuente en los casos de fiebre, locura o psicosis puerperal en
los que la madre ve afectada de manera severa su facultad de
autodeterminacin y de conciencia, supuestos en los que el

18
VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte Especial. Edicin Editores S.A. 2008.

60
TESIS - DERECHO PENAL

ordenamiento jurdico renuncia a imponer una pena por haber una falta
de necesidad de la misma.

La posibilidad de que se aplique la atenuacin de responsabilidad


restringida por el hecho de que la madre cuente con la capacidad de
autodeterminacin disminuida debe negarse, pues la misma se halla
contenida ya en la configuracin del delito cuando se alude a bajo la
influencia del estado puerperal. No es posible aplicar una doble
atenuacin por la misma causa.

VIII. AUTORA Y PARTICIPACION

Los motivos que sostienen la atenuacin de la pena, son


estrictamente personales, y siendo que autora slo pondr serlo la
madre, stos no podrn ser extensibles a los otros intervinientes, segn
lo dispuesto en el artculo 26 del Cdigo penal. Al tratarse de un delito
personalsimo la condicin del estado puerperal es incomunicable, luego
el partcipe extraneus-respondera por un delito de homicidio si no es
pariente por lnea de consanguinidad -o de parricidio- si es, por ejemplo,
padre o abuelo del recin nacido.

No hay la posibilidad de plantear la figura de coautora, Ejemplo:


el padre que cause conjuntamente con la madre la muerte de su hijo. La
madre responde por el delito de infanticidio y el padre segn sea el caso
responder por parricidio o por homicidio simple.

Hay la posibilidad de la configuracin de la autora mediata, la


madre que solicita que un laboratorista le aplique a su hijo una inyeccin
que supuestamente el mdico lo ha recetado, lo cual contiene una dosis
mortal. Hay posibilidad de la configuracin de la complicidad, ya sea esta
primaria o secundaria. As mismo, es indiferente si esta se presenta a
travs de concejos tcnicos de, ejemplo: matar a su hijo sin dejar huella
aparente, o de una ayuda material, proporcionando el instrumento con el
que la madre comete el hecho, reforzar la decisin de la madre o

61
TESIS - DERECHO PENAL

ayudndole a establecer las razones del porque debera acabar la vida


de su hijo.19

Es aplicable la instigacin al infanticidio, cuando existe la


determinacin o la creacin de la decisin de la mujer, para que mate a
su hijo, la cual puede prevenir de cualquier persona, conocida o no, o,
incluso el propio familiar, padre del hijo o abuelo. En la presente
investigacin se toma como postura de que se considera participacin
de la madre cuando se est sometido a la unidad del ttulo de la
imputacin, por lo que deber responder por el delito que comete el
autor, (homicidio simple o parricidio), y no por infanticidio, con la
observacin que su pena puede ser rebajada hasta llegar al marco penal
de infanticidio.

IX. PENALIDAD
La autoridad jurisdiccional podr imponerle una pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, o tambin de acuerdo
a las circunstancias le impondr una pena imitativa de derechos de
prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas.

X. TOMA DE POSTURA

La Toma de postura en el delito de infanticidio en el artculo 110 del


cdigo penal peruano, es la unin de las frases durante el parto al estado
puerperal, ya que al momento de catalogar este delito, se tiene que tomar en
cuenta si el recin nacido muri durante el parto o bajo la influencia del estado
puerperal, pero en la mayora de casos, como muestran las estadsticas, solo
se limita la atenuacin consagrndose nicamente a la verificacin del estado
puerperal , cuando no es el nico estado en el que la norma repara, cuando

19
RUBN FIGARI Y CARLOS PALMA ; EL HOMICIDIO Y ABORTO EN LA LEGISLACION
PERUANA.1era EDICION. Ao 2010.

62
TESIS - DERECHO PENAL

existe otro determinante como es durante el parto el cual no debera pasar


inadvertido, por lo que lo ms racional seria la unin de estas dos frases,
durante el parto al estado puerperal, porque es aqu donde se presenta un
factor externo, que es la etapa del PUERPERIO, que es un estado psicolgico
que padece la madre lo cual lleva muchas veces a dar muerte al infante, y solo
as se explicara el privilegio atenuante que se le da a la madre que da muerte
a su hijo recin nacido.

As mismo con esta postura se evitaran lagunas al momento de legislar, y


catalogar los dos modos que figuran en el presente artculo, muchas veces
decidiendo por uno sin dar explicacin sobre el otro modo en el que pudo
producirse el delito, cuando el estado del puerperio empieza durante el parto
como lo muestran las ciencias mdicas, el cual establece un plazo determinado
de 42 das, para el puerperio, lo cual hasta ahora la ley no establece el lapso
que comprende este estado y la dogmtica tampoco, no pudiendo delimitarse
de manera precisa, siendo por ello necesaria tambin su fijacin, lo cual al
establecer la doble causa, se permitira poder diferenciar el infanticidio del
parricidio. De esta manera existen tratados de medicina que sealan que el
puerperio o perodo puerperal es un perodo que comprende desde el final del
parto hasta la normalizacin de los cambios fisiolgicos producidos durante el
embarazo. Su duracin es de seis semanas.

En este sentido lo ms racional es la unin de esta doble causa, porque


en muchos casos se consagra la muerte del infante durante el parto y lo
catalogan un tratamiento privilegiante, porque lo vinculan con el estado
puerperal, por lo que resulta catico la separacin de estas dos frases,
Consideramos que la regla de nuestro cdigo debe atender a un criterio
estrictamente normativo basado en un concepto fisiolgico; en el cual la ciencia
mdica determina segn organismos de carcter mundial como la
ORGANIZACIN MUNDIAL DE LA SALUD - OMS y la CIE-10 , el tiempo
del estado puerperal, dndole una mayor explicacin a la postura descrita.

Es por ello que nuestros legisladores deberan establecer en el art. 110


LA UNION DURANTE EL PARTO AL ESTADO PUERPERAL, donde la cusa
que permite dar muerte al infante es el puerperio el cual es una estado

63
TESIS - DERECHO PENAL

psicolgico que padece la madre el cual se encuentra bien definido en la


Gua de la OMS para la aplicacin de la CIE-10 a las muertes ocurridas
durante el embarazo, parto y puerperio: CIE MM, en la cual se define a este
estado al hablar de la sepsis puerperal, como una enfermedad que se puede
presentar durante los 42 das posteriores al parto (estado puerperal).

Esto lo desarrolla la OMS mediante la creacin de un grupo de trabajo


tcnico que incluye mdicos - obstetras, matronas, epidemilogos y salubristas
de pases en desarrollo y desarrollados, con el fin de preparar una directriz
normalizada para captar informacin sobre las correctas definiciones sobre las
enfermedades que se presentan durante el embarazo, parto y puerperio.

Por ello respetando al principio de legalidad, donde se determina el


mbito de lo punible, se hace necesario CORREGIR al tipo penal
ESTABLECIENDOSE en el contenido lo siguiente La madre que mata a su hijo
durante el parto al estado puerperal,, lo cual permitira claridad a la menor
penalidad y al estado psicolgico que padece la madre durante esta etapa,
mediante la cual se justifique y brinde una cobertura racional a la regulacin del
Art. 110 y su menor penalidad.

FUNDAMENTOS PARA LA ACLARACIN DE LA TOMA DE POSTURA:

FUNDAMENTOS MDICOS:

PUERPERIO: Es el periodo que se inicia inmediatamente despus del


alumbramiento y culmina cuando el aparato genital de la mujer recobra
sus condiciones previas a la gravidez, aproximadamente unas seis
semanas luego del parto o hasta la aparicin de la primera menstruacin.

ETAPAS DEL PUERPERIO:


Puerperio inmediato: incluye hasta las 24 horas del posparto. Las
primeras 2 horas del puerperio se consideran como la cuarta etapa
del parto, pues son las ms importantes desde el punto de vista

64
TESIS - DERECHO PENAL

profilctico ya que en este lapso es donde ocurren las principales


complicaciones puerperales: infeccin y hemorragia.

Puerperio mediato: comprende desde las 24 horas hasta el dcimo


da postparto.

Puerperio tardo: desde los 11 hasta los 42 das del posparto.

RESPALDO DE LAS ORGANIZACIONES MUNDIALES DE SALUD:

a) LA OBSTETRICIA DEL SIGLO XXI de JAIRO AMAYA RIO define AL


ESTADO PUERPERAL o ESTADO PUERPERIO:

Se entiende por puerperio al periodo de tiempo que sigue al


momento del parto durante el cual los cambios fisiolgicos del
embarazo y parto se resuelven y la mujer retorna al estado pre
gravdico. Usualmente este periodo de tiempo es de 6 semanas.
Cronolgicamente se divide en:

Puerperio inmediato: primeras 24 horas posparto.


Puerperio inmediato: desde el segundo hasta el dcimo da
de postparto.
Puerperio tardo: desde el da 11 hasta el da 42 posparto.

b) La CIE mencin al estado puerperal al definir la SEPSIS


PUERPERAL

La sepsis puerperal: infeccin del trato genital que ocurre entre el


periodo transcurrido entre la rotura de membranas y los 42 das
postparto y la presencia de uno o ms de los siguientes datos clnicos:
Dolor plvico, flujo vaginal anormal, flujo ftido transvaginal y retardo
en la involucin uterina.

c) Definicin de muertes en el embarazo, parto y puerperio: GUIA De


La OMS para la aplicacin de la CIE-10.

65
TESIS - DERECHO PENAL

Se entiende por Muerte que ocurre durante el embarazo, parto y


puerperio a la muerte de una mujer que ocurre estando embarazada
o dentro de los 42 das de haber terminado un embarazo,
independientemente de la causa de muerte (obsttrica y no obsttrica).

CAP.III

3.1 ANALISIS Y DISCUSION DE LOS RESULTADOS DE O LOS


INSTRUMENTO UTILIZADOS.

3.1.1. DISEO DE CONTRASTACION DE LA HIPOTESIS.

En la presente investigacin se har un campo de estudio, con la


informacin doctrinaria expuesta y una informacin estadstica de las
encuestas o cuestionarios que se realizaran en el distrito judicial de
Lambayeque, en el que se demostrara la hiptesis planteada al inicio del
presente trabajo como respuesta tentativa a esta investigacin.

3.1.2. POBLACION Y MUESTRA

La poblacin est constituida por los jueces penales del departamento


de Lambayeque; donde el campo de estudio sern 27 jueces.

66
TESIS - DERECHO PENAL

ENCUESTA:

La presente encuesta es la que se realiz en el campo de estudio de investigacin.

ENCUESTA SOBRE EL TIPO PENAL DE INFANTICIDIO

1. Cree usted que sera necesario en el artculo 110 que regula la figura
de infanticidio, la eliminacin de la disyuntiva o y la unin de las frases
durante el parto al estado puerperal?
SI NO

2. Usted como operador del derecho, est de acuerdo con la atenuacin


de la pena en el delito de infanticidio?

SI NO

3. Cmo operador del derecho cree usted que la figura del delito de
infanticidio, regulada en el artculo 110,debera modificarse
determinndose claramente el estado puerperal, y comprender mejor la
atenuacin de este delito, el cual ayudara a diferenciar el delito de
infanticidio con el delito de parricidio?

SI NO

4. Usted como operador del derecho considera que el artculo 110


regulado en nuestra legislacin est correctamente tipificado tomando
como base a la legislacin comparada?

a. Bueno
b. Regular
c. Excelente
d. No opina.

Marca con una (x)


Masculino
Femenino

67
TESIS - DERECHO PENAL

CUADROS ESTADISTICOS DEL CAMPO DE


INVESTIGACION.

PREGUNTA 1:

Respuesta a la pregunta:

1. Cree usted que sera necesario en el artculo 110 que regula la figura
de infanticidio, la eliminacin de la disyuntiva o y la unin de las
frases durante el parto al estado puerperal?

M F Total

Pregunta n % n % n %

NO 8 30 4 15 12 45

SI 9 33 6 22 15 55

Total 17 63 10 37 27 100

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

68
TESIS - DERECHO PENAL

PREGUNTA 2:

Respuesta a la pregunta:

2. Usted como operador del derecho, est de acuerdo con la


atenuacin de la pena en el delito de infanticidio?

M F Total
A la pregunta de SI est de
Pregunta n % n % n %
acuerdo con la atenuacin de la

SI 6 22 4 15 10 37 pena, obtuvimos un asombroso

NO 11 41 6 22 17 63 63% de respuesta NO, siendo de

Total 17 63 10 37 27 100 este el 41% varones y el 22%

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P mujeres.

69
TESIS - DERECHO PENAL

PREGUNTA 3:

Respuesta a la pregunta:

3. Cmo operador del derecho cree usted que la figura del delito de

infanticidio, regulada en el artculo 110,debera modificarse

determinndose claramente el estado puerperal, y comprender mejor

la atenuacin de este delito, el cual ayudara a diferenciar el delito de

infanticidio con el delito de parricidio?

M F Total El 59% de los jueces, consideran

Pregunta n % n % n % que la modificacin del artculo

110 del cdigo penal peruano SI


NO 7 26 4 15 11 41
ayudara en parte, a diferencias el
SI 10 37 6 22 16 59
delito de parricidio del delito de
Total 17 63 10 37 27 100
infanticidio, y el 41% considera
Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P
que NO.

70
TESIS - DERECHO PENAL

PREGUNTA 4:

Respuesta a la pregunta:

4. Usted como operador del derecho como califica a la tipificacin del

artculo 110 regulado en nuestra legislacin, tomando como base a la

legislacin comparada?

M F Total Al formularles la pregunta de cmo

Pregunta n % n % n % califica a la tipificacin del artculo

110 regulado en nuestra


Bueno 5 19 2 7 7 26
legislacin, el 56% de los jueces
Regular 10 37 5 19 15 56
lo considera regular y el 26%
Deficiente 0 0 0 0 0 0
bueno.
Excelente 2 7 2 7 4 14
Y un 14% de ellos lo considera
No sabe 0 0 1 4 1 4
excelente.
Total 17 63 10 37 27 100

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

71
TESIS - DERECHO PENAL

Anlisis del campo de investigacin.

Del Total de Jueces encuestados en el distrito judicial de Lambayeque se


obtiene:

sexo M F TOTAL

N % N % N %

Jueces del
Dist, Judicial
17 63% 10 36% 27 100%
de
Lambayeque.

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

Del siguiente cuadro se obtiene que de los jueces


encuestados el 63% son hombres y el 36% son mujeres.

72
TESIS - DERECHO PENAL

Anlisis e interpretacin de las tablas

1. De un total de 27 JUECES que represente el 100%, 17 que son el


(63%) pertenecen al sexo masculino y 10 que representan el 37 % son
mujeres.

2. De un total de 27 jueces que representan el 100%, el 55% opina que SI


sera necesario la unin de las frases durante el parto al estado
puerperal en el infanticidio.

3. Respecto a la pregunta Usted como operador del derecho, est de


acuerdo con la atenuacin de la pena en el delito de infanticidio?, De 27
jueces que representan el 100%, el 63% respondi que NO, del cual
41% son varones y el 22 % son mujeres

4. A la pregunta Cmo operador del derecho cree usted que la figura del
delito de infanticidio, regulada en el artculo 110, debera modificarse
determinndose claramente el estado puerperal, y comprender mejor la
atenuacin de este delito, el cual ayudara a diferenciar el delito de
infanticidio con el delito de parricidio? el 59% respondi que s, de un
total de 27 jueces que representan el 100%.

5. A la pregunta Usted como operador del derecho como califica a la


tipificacin del artculo 110 regulado en nuestra legislacin, tomando
como base a la legislacin comparada?; De 27 jueces que representan
el 100%, el 56 % lo considera regular, el 27 % lo considera buenos y el
14 % excelente.

3.2 PRESENTACION DEL MODELO TERICO

73
TESIS - DERECHO PENAL

TABULACIN, ANLISIS E INTERPRETACIN DE RESULTADOS.

A continuacin se presentan los cuadros estadsticos que contienen los


resultados obtenidos en las encuestas realizadas a un conjunto de jueces
del distrito judicial del departamento de Lambayeque.

Los datos obtenidos constituyen la base fundamental para el conocimiento a


fondo de la problemtica planteada y de esta manera conocer un poco ms
acerca del dictamen que hacen nuestros jueces respecto al delito de
infanticidio plasmada en el artculo 110 del cdigo penal peruano, y conocer
una propuesta de una mejora al momento de legislar este tipo de delito, el
cual ayudara a orientacin y racionalizacin a nuestros legisladores
interesados en consagrar la justicia.

GUIA DE ENCUESTAS DIRIGIDAS A LOS JUECES DEL DISTRITO


JUDICIAL DEL DEPARTAMENTO LAMBAYEQUE.

Pregunta n 1:

1. Cree usted que sera necesario en el artculo 110 que regula la


figura de infanticidio, la eliminacin de la disyuntiva o y la unin
de las frases durante el parto al estado puerperal?

74
TESIS - DERECHO PENAL

Grafico N 1

Cree usted que sera necesario en el artculo 110 que


regula la figura de infanticidio, la eliminacin de la
disyuntiva o y la unin de las frases durante el parto al
estado puerperal?

120

100

80

60

40

20

0
NO SI Total

M% F% Total %

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

Anlisis:

Segn el cuadro y el grfico nmero uno se observa que un 55%


de los jueces del poder judicial opinan que si sera necesario la
determinacin del plazo en el infanticidio, y un porcentaje 45%
manifest que no sera necesario la determinacin del plazo.

Interpretacin:

Los resultados indican que la mayor parte de los jueces del


departamento de Lambayeque consideran necesaria esta
regulacin en el artculo 110 de la legislacin peruana. Sin
embargo la diferencia no es mucha con el 45% que opinan lo
contrario debido a que este tipo de delitos no se ha presentado

75
TESIS - DERECHO PENAL

frecuentemente en el Per y mucho menos en nuestro


departamento.

Pregunta n 2:

2. Usted como operador del derecho, est de acuerdo con la


atenuacin de la pena en el delito de infanticidio?

Grafico N 2

Usted como operador del derecho, est de acuerdo con


la atenuacin de la pena en el delito de infanticidio?

120

100

80

60

40

20

0
SI NO Total

M% F% Total %

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

Anlisis:

Un 63% de la poblacin consideran que no debera ser atenuado


el delito de infanticidio, por lo que este no est regulado
explcitamente, encontrndose vacos al momento de su
regulacin.

Interpretacin:

76
TESIS - DERECHO PENAL

La mayora de la poblacin se inclin en que se deben mejorar la


regulacin del artculo 110 del cdigo penal, al ver que la mayora
de los magistrados encuestados no estn de acuerdo con la
atenuacin de la pena, porque al estudiar este artculo se
muestran vacos legales, esto se debe a que es un delito que no
es muy frecuente y debido a eso es muy poco estudiado.

Pregunta n 3:

3. Cmo operador del derecho cree usted que la figura del delito de
infanticidio, regulada en el artculo 110,debera modificarse
determinndose claramente el estado puerperal, y comprender
mejor la atenuacin de este delito, el cual ayudara a diferenciar el
delito de infanticidio con el delito de parricidio?

Grafico N3

Cmo operador del derecho cree usted que la figura del


delito de infanticidio, regulada en el artculo 110,debera
modificarse determinndose claramente el estado
puerperal, y comprender mejor la atenuacin de este
delito, el cual ayudara a diferencia
120

100

80

60

40

20

0
NO SI Total

M% F% Total %

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

77
TESIS - DERECHO PENAL

Anlisis:

Los datos reflejan que la mayora de los jueces considera que la determinacin
del plazo para el estado puerperal ayudara a diferenciar el delito de parricidio
del de Infanticidio, los cuales representan un 59% y sin embargo un 41% de la
poblacin encuestada consideran que no.

Interpretacin:

Estos datos observados de las encuestas realizadas a la poblacin de los


jueces encuestados nos indican la necesidad de una determinacin de un plazo
del estado puerperal, lo cual es necesario para la aclaracin de la disyuntiva
durante y despus del parto, y as diferenciar el delito de parricidio e
infanticidio.

Pregunta n 4:

4. Usted como operador del derecho considera que el artculo 110


regulado en nuestra legislacin est correctamente tipificado
tomando como base a la legislacin comparada?

Grafico N 4

78
TESIS - DERECHO PENAL

Usted como operador del derecho como califica a la


tipificacin del artculo 110 regulado en nuestra
legislacin, tomando como base a la legislacin
comparada?
120

100

80

60

40

20

0
Bueno Regular Deficiente Excelente No sabe Total

M% F% Total %

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

Anlisis:

Observamos que un 56% de los jueces encuestados consideran que la


tipificacin del articulo 110 regulado en la legislacin peruana, lo consideran
regular y bueno, Sin embargo un 14 % lo consideran excelente.

Interpretacin:

Los datos reflejan que la gran mayora de la poblacin encuestada califica de


regular y buena la regulacin de este artculo, por lo que muchos de ellos
consideran necesaria su modificacin, lo cual es un reto para nuestra
legislacin y as poder empezar a combatir las problemticas que se presentan
en nuestra legislacin.

79
TESIS - DERECHO PENAL

CUADRO GENERAL:

Jueces encuestados en el distrito judicial de Lambayeque


120%

100%

80%

60%

40%

20%

0%
N de Jueces

M% F% TOTAL %

Fuente: cuestionario acerca del articulo 110 C.P.P

Anlisis:

Los resultados evidencian que existe un 63% de jueces varones encuestados y


un 36 % de mujeres encuestadas.

Interpretacin

Los principales aspectos en lo que sobresalieron las encuestas realizadas, es


que la gran mayora de jueces penalistas en nuestra regin son varones y de
los cuales pudimos obtener respuestas respecto a la regulacin que hace
nuestro cdigo penal del artculo 110.

80
TESIS - DERECHO PENAL

3.3. MATERIALES, TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCION


DE DATOS:

3.3.1. MATERIALES:

Bibliogrficos.
De escritorio.
De impresin.

3.3.2. TCNICAS:

Encuestas.
Anlisis documental

3.3.3. INSTRUMENTOS:

Cuestionarios
Gua de entrevista.
Gua de anlisis documental.

3.3.4. METODOS Y PROCEDIMIENTOS PARA LA RECOLECCION DE


DATOS
Analtico
Descriptivo
De sntesis
Estadstico
Inductivo

3.3.5. ANALISIS ESTADISTICOS DE LOS DATOS.

81
TESIS - DERECHO PENAL

Se utilizara para la presente investigacin cuadros estadsticos acerca de


si la doble mocin del delito de infanticidio, establecido en el cdigo
procesal penal, contribuye a la incorrecta administracin de justicia en el
departamento de Lambayeque.

3.4. PRESUPUESTO

3.4.1 Bienes.

ASPECTO DESCRIPCIN TOTAL

Papel bond A4 100.00


Material
Flder Manila A4 3.00
de

Escritorio
Bolgrafos PILOT 3.00

Corrector 2.50

Faster 1.20

Grapas rapid 10.00

Engrapador 12.00

Perforador 12.00

USB 45. 00

Material Bibliogrfico 425.00

Material de impresin 350.00

82
TESIS - DERECHO PENAL

TOTAL 1082.50

3.4.2 Servicios.

DESCRIPCION COSTO

Fotocopiado 255.00

Internet 250.00

Comunicaciones 120.00

Impresin y procesamiento 350.00

Movilidad 250.00

Otros 200.00

TOTAL 1425.00

Resumen

Bienes S/ 1082.50

Servicios S/ 1425.00

----------------

83
TESIS - DERECHO PENAL

S/ 2507.50

3.5. FINANCIAMIENTO:

En el presente trabajo el presupuesto es asumido por el investigador.

CONCLUSIONES

1. GENERAL:

Se ha demostrado que no existe un fundamento justificado, para un


tratamiento benigno de la muerte del infante durante el parto,
la causa de esta deplorable situacin se encuentra en el hecho de
que el legislador cuando regula el infanticidio emplea una frmula
que tiene dos variantes como matar durante el parto o bajo la

84
TESIS - DERECHO PENAL

influencia del estado puerperal, por lo que es necesario la expresin


durante el parto al estado puerperal, lo cual argumentara y explicara
su menor penalidad, por lo que tambin sera necesario determinar
un plazo para el estado puerperal en el tipo penal, sin dejar de lado el
valor probatorio de la prueba pericial. Como es el pazo de 42 das
posteriores al parto, porque es el tiempo en que una parturienta
recupera su estado psico fisiolgico (plazo establecido y reconocido
por las organizaciones mdicas: como la OMS y la CIE-10); y para
cuya comprobacin es necesario el valor probatorio de la prueba
pericial.

2. ESPECFICAS:

Los presupuestos fundamentales presentes en el infanticidio son


durante el parto y bajo la influencia del estado puerperal.
Acerca del elemento descriptivo durante el parto la doctrina define
el plazo de forma clara precisando que el momento inicial se fija
en las primeras contracciones del tero que desencadenan
sensaciones dolorosas(partos naturales) o con el inicio de la
operacin al efectuar la primera incisin en el abdomen (partos
inducidos o cesreas).
Mientras que en el estado puerperal el plazo es incierto, por lo
que el juez necesita recurrir a su discrecionalidad y a la ciencia
mdica para resolver un caso concreto, por lo que sera necesario
el establecimiento de un tiempo y la vinculacin de estas dos
causas, para una correcta interpretacin y legislacin del delito de
infanticidio.

Nuestro cdigo penal en su Art. 110 establece una doble mocin


que justifica la aplicacin del infanticidio o dos formas de cometer

85
TESIS - DERECHO PENAL

el delito: a) Durante el Parto; o bien b) Bajo la influencia del


estado puerperal. De lo que se desprende que nuestra legislacin
nacional, no hace recaer como nica fuerza atenuatoria la
efectiva constatacin del estado puerperal en la madre, sino en
que el crimen se cometa durante el parto, independientemente de
que haya o no estado puerperal o la influencia de un particular
estado psicolgico al momento de cometer el delito, por lo que es
necesario la vinculacin de estas dos causas en la que exista una
sola disyuntiva.

Consideramos correcto que la regulacin del articulo 110 en


Nuestro Cdigo Penal seria Durante El Parto Al Estado
Puerperal lo cual le permita al juez una correcta administracin
de justicia y una justificacin idnea donde no solo recaiga como
nica fuerza atenuadora en uno de los presupuestos, por no
encontrar un fundamento de constatacin en uno de ellos, y as
soslayar los vacos al momento de establecer una correcta
administracin de justicia, por lo que tambin es indispensable el
valor probatorio de la prueba pericial pero as mismo establecer
un plazo al estado puerperal que es el de 42 das posteriores al
parto; sustentado por la Organizacin Mundial de la Salud; en los
textos referidos al estado puerperal.

RECOMENDACIONES:

De acuerdo a lo expuesto en el presente trabajo, el grupo recomienda:

86
TESIS - DERECHO PENAL

Se recomienda a los legisladores establecer en el delito de


infanticidio en la vertiente sealada en el artculo 110, la
siguiente descripcin: Durante El Parto Al Estado
Puerperal donde se brinde una mayor racionalizacin al
delito de infanticidio respecto a la muerte del infante, en
circunstancias ocurridas durante el embarazo, parto y
puerperio para as determinar una correcta imputacin en
casos concretos donde se presenten estadios como el
parto y puerperio.

As mismo tener en cuenta un valor probatorio de la prueba


pericial para determinar la muerte violenta del recin
nacido.
Tal como establecer un plazo en el estado puerperal,
tambin se debe verificar dicho estadio con una pericia
fsico-psicolgica, para concretar de esta manera la
punibilidad aplicada al caso.

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ESPECIAL. DELITOS CONTRA LA PERSONAS

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RAMIRO SALINAS SICCHA, DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL.


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90