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Modalits dexploitation de la fibre optique de la SNE

Livrable relatif la Tche 2

Evaluation des contraintes internes et externes de lexploitation

Fvrier 2015
Sommaire

1 Synthse ................................................................................................................. 3
2 Prambule .............................................................................................................. 4
2.1 Objet du document ......................................................................................................................... 4
2.2 Rappel des enjeux de la mission pour la SNE Congo ................................................................ 4

3 Cadrage et objectifs de la SNE............................................................................ 5


3.1 Prambule .......................................................................................................................................... 5
3.2 Identification des problmatiques juridiques et rglementaires actuelles lies
lexploitation dun rseau de communications lectroniques par la SNE .................................. 9
3.2.1 Propos liminaires : la proprit du Rseau ..................................................................... 9
3.2.2 Le rgime applicable la SNE pour lexploitation de son Rseau ........................ 14
3.2.3 Compatibilit de lexploitation dun rseau indpendant par la SNE avec son
objet statutaire................................................................................................................................... 18
3.2.4 Les problmatiques lies au dploiement .................................................................. 19

4 Les diffrents scenarii envisags ....................................................................... 24


4.1 Scnario 1 Rgulariser le statut des fibres de la SNE ........................................................ 25
4.1.1 La rgularisation du rgime du Rseau de la SNE utilis dans le cadre de
lexploitation du rseau lectrique ................................................................................................ 25
4.1.2 La rgularisation de la mise disposition de fibres optiques noires Congo
Telecom 25
4.2 Scnario 2 Commercialiser tout ou partie des fibres excdentaires ........................... 28
4.3 Scnario 3 Transfrer lexploitation une structure ddie .......................................... 38

5 Identification des contraintes techniques et organisationnelles.................... 41


6 Synthse des forces, faiblesses, opportunits et menaces (SWOT) et
identifications des opportunits de partenariat .................................................. 43
7 Plan dactions court terme et prochaines tapes de la mission .................... 44

Livrable Tche 2 Evaluation des contraintes internes et externes dexploitation des fibres de la SNE Congo
Fvrier 2015 2
1 Synthse
1. Si lAfrique est reste lcart de la premire rvolution de linternet, elle mne
largement la deuxime, celle du mobile: prs de 900 millions de tlphones portables
sont dj en circulation en Afrique 1, sur un total de 1,1 milliard dhabitants, o lon ne
compte que 14 millions de lignes fixes sur tout le continent. Lexplosion du numrique
ncessite des besoins en fibre optique accrus notamment pour le raccordement des
nuds stratgiques du rseau. A cet gard, le dveloppement Congo du Projet de
Couverture National (PCN) conduit considrer le positionnement de la SNE sur le
territoire congolais comme un enjeu conomique de premier plan.

2. Le prsent document constitue le livrable de la tche 2 intitule Contraintes internes


et externes dexploitation de la mission portant sur ltude des modalits
dexploitation des fibres optiques de la Socit Nationale dElectricit (SNE).

3. La SNE est lunique socit de distribution dlectricit au Congo. En tant quoprateur


de rseau lectrique, elle dispose de laccs aux infrastructures de gnie civil qui
supportent le rseau lectrique. Ces ouvrages sont utiliss pour dployer des cbles
de fibres optiques et ainsi un rseau de communications lectroniques :
o La SNE utilise deux paires de fibres optiques pour ses besoins propres en
communications lectroniques, entre Pointe-Noire, Brazzaville et Owando.
o Lautre partie des fibres optiques, 10 paires de fibres surnumraires (sans
affectation pour ses besoins) est utilise par Congo Telecom au titre du PCN.

4. La SNE a pour objectif que son patrimoine de fibre optique, ses installations actuelles et
extensions futures puissent contribuer aux ambitions du PCN dans le cadre dune juste
valorisation de son patrimoine.

5. La SNE peut envisager lexploitation de son rseau selon trois familles de scnarios :
o Scnario 1 Rgulariser le statut des fibres de la SNE ,
o Scnario 2 : Commercialiser tout ou partie des capacits excdentaires
o Scnario 3 Transfrer lexploitation une structure ddie .

6. Le Plan dactions court terme propos pourrait tre le suivant :


o Solliciter auprs de lARPCE une autorisation pralable pour lexploitation du
rseau existant en application de la Loi congolaise fvrier/mars 2015
o Raliser un audit exhaustif visant dterminer le nombre exact et ltat des
paires de fibres optiques affectes Congo Tlcom/PCN fvrier/mars 2015.
o Dterminer la part de financement des fibres optiques par lEtat afin dvaluer
la valorisation du patrimoine de la SNE premier semestre 2015.
o Initier une discussion avec Congo Tlcom pour a minima tablir une
convention cadre pour lexploitation des fibres excdentaires premier
semestre 2015.
o Poursuivre les discussions avec les parties prenantes (services de lEtat,
Ministres, ARPCE) pour apprhender les modalits et lchance de la
cration de la Socit de Patrimoine National premier semestre 2015.

1 source association GSMA

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2 Prambule
2.1 Objet du document
Le prsent document constitue le livrable de la tche 2 intitule Contraintes internes et
externes dexploitation de la mission portant sur ltude des modalits dexploitation des
fibres optiques de la Socit Nationale dElectricit (SNE). Le document est structur en 5
principales parties :

Cadrage et objectifs de la SNE


Problmatiques juridiques et rglementaires actuelles lies lexploitation dun rseau
de communications lectroniques par la SNE
Scnarii envisags
Synthse des forces, faiblesses, opportunits et menaces (SWOT) et identifications des
opportunits de partenaires
Identification des contraintes techniques et organisationnelles
Plan dactions court terme

2.2 Rappel des enjeux de la mission pour la SNE Congo


La progression des infrastructures de fibre optique sur le continent africain et au Congo dans
le cadre du projet PCN, conduisent considrer le positionnement de la SNE sur le territoire
congolais comme un enjeu conomique de premier plan, tant pour la SNE, que pour les
oprateurs et le monde professionnel local (administrations prives et publiques).

En effet, la non disponibilit daccs abordables aux services de communication a favoris


lisolation et a accru les importants cots structurels de lconomie congolaise.

La mutualisation des infrastructures fibre optiques sur le territoire congolais, en particulier fibre
optique, est une composante cl pour le dveloppement du numrique au Congo. Il apparait
donc essentiel de dfinir la valorisation des fibres optiques et le positionnement de la SNE.

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3 Cadrage et objectifs de la SNE
3.1 Prambule
La problmatique de lexploitation dun rseau de fibres optiques, au-del des besoins internes
de la SNE, ncessite de qualifier les conditions exognes dune utilisation du rseau de fibres
optiques, qui sont de plusieurs ordres :

technologiques,
politiques,
juridiques et rglementaires.

Par ailleurs la SNE doit apprhender ses conditions internes de mise en uvre afin de rpondre
aux exigences dexploitation et dextension de son rseau de fibre optiques tant des points de
vues :

Organisationnels (ressources humaines),


Techniques,
Budgtaires :
o capacits dinvestissement sur fonds propres,
o capacit dendettement.

La SNE souhaite que son patrimoine de fibre optique, ses installations actuelles et extensions
futures puissent contribuer aux ambitions du Programme de Couverture National 2 (PCN). La
SNE a pour objectif que cette contribution au PCN puisse se raliser dans le cadre dune juste
valorisation de son patrimoine.

2 La SNE est une Socit dExploitation des Ouvrages de lEtat, cest--dire que lEtat construit et lui
transfre lexploitation des infrastructures.

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Le synoptique des infrastructures de la SNE sont exposes sur la cartographie ci-dessous :

La SNE est lunique socit de distribution dlectricit au Congo. En tant quoprateur de


rseau lectrique elle dispose de laccs aux infrastructures de gnie civil qui supportent le
rseau lectrique.

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Ces infrastructures peuvent galement tre utilises pour dployer des cbles de fibres
optiques et ainsi un rseau de communications lectroniques.

Cest dans ces conditions que la SNE a dploy des fibres optiques sur les infrastructures de
gnie civil originellement utilises pour le rseau lectrique.

La SNE utilise une partie desdites fibres optiques pour ses besoins propres en communications
lectroniques savoir deux paires de fibres optiques poses sur des ouvrages existants, entre
Pointe-Noire, Brazzaville et Owando.

Lautre partie des fibres optiques, 10 paires de fibres optiques surnumraires (sans affectation
pour ses besoins) sur le premier tronon entre Pointe Noire et Brazzaville, est utilise par Congo
Telecom. La SNE qui souhaite formaliser lutilisation de ces fibres surnumraires par Congo
Telecom a indiqu au Consultant avoir soumis Congo Telecom une convention dutilisation
provisoire. Cependant il semble que cette convention nait finalement jamais t signe par
les parties. [A confirmer (annexer alors le document)/infirmer par la SNE] Le Consultant ny a
dailleurs pas eu accs, ni mme au projet de convention qui aurait t transmis Congo
Telecom.

La SNE se prsentant comme la propritaire desdites fibres optiques installes souhaite


dsormais dfinir de manire formelle et claire les conditions dutilisation de ses fibres optiques
surnumraires afin dassurer la rationalisation et la valorisation de son patrimoine.

Le Consultant ne dispose ce stade daucun lment, notamment titre juridique formel, lui
permettant dtablir la proprit de la SNE sur les fibres optiques. Nous avons cependant
compris des lments qui nous ont t communiqus par la SNE quaucun des acteurs
congolais ne contredisait le fait que la SNE est propritaire desdites fibres optiques,
lexception de Congo Tlcom, qui indique quant elle que lEtat en serait propritaire.

Par ailleurs, la SNE a initi un projet de raccordement de ses agences Brazzaville et Pointe-
Noire. La SNE souhaite viter, dans ce projet, la duplication douvrages couteux (pylnes,
fourreaux) en rutilisant au maximum des infrastructures de gnie civil dj dployes par
dautres acteurs ainsi que celles inscrites au Projet de Couverture National.

Selon les informations communiques au Consultant, le Projet de Couverture Nationale (PCN)


prvoit :

Le dploiement dune fibre souterraine sur le trac Pointe Noire Brazzaville Oyo
Ouesso redonde par une fibre arienne sur rseau de transport lectrique pour ce
mme trajet
Des bretelles de raccordement vers les chefs lieu de dpartement soit en fibre optique,
soit en faisceau hertzien (FH) selon limportance du chef-lieu de dpartement et du
dveloppement des activits dans la zone concerne
Lextension du rseau vers les chefs-lieux de district, priori en FH.

Pour raliser son projet de raccordement de ses agences Brazzaville et Pointe-Noire, la SNE
a besoin de relier ses propres installations ses principaux tablissements (exploitation, gestion,
commercialisation ). Cependant les emprises et ouvrages dont elle assure la gestion ne
permettent pas dassurer ce raccordement sans raliser des travaux de gnie civil. Aussi, pour
tre en mesure deffectuer ce raccordement un cot raisonnable, elle souhaite utiliser des
infrastructures existantes.

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Par ailleurs, la SNE envisage que lextension future du rseau lectrique national soit
accompagne dun dploiement de fibres optiques afin de mutualiser les infrastructures et les
cots de pose des cbles.

Dans ces conditions, la SNE a souhait connatre les modalits selon lesquelles elle pourra
exploiter, tant pour ses besoins propres que dans le cadre dune commercialisation dautres
oprateurs, les fibres optiques surnumraires dont elle dispose dj et celles quelle envisage
de dployer.

Les projets de dploiement envisags par la SNE pouvant tre de grande envergure, il a
galement paru pertinent au Consultant denvisager diffrentes modalits de partenariats
avec des acteurs publics et/ou privs pour lexploitation des fibres optiques et les futurs
dploiements envisags par la SNE.

Afin de rpondre aux questions de la SNE nous avons d identifier des problmatiques
juridiques et rglementaires actuelles auxquelles elle tait confronte pour exploiter un rseau
de communications lectroniques (Chapitre 3.2) pour ensuite envisager trois scenarii
permettant lexploitation de ce rseau de communications lectroniques (Chapitre 4).

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3.2 Identification des problmatiques juridiques et
rglementaires actuelles lies lexploitation dun rseau de
communications lectroniques par la SNE
3.2.1 Propos liminaires : la proprit du Rseau
Parmi les informations qui ont t communiques au Consultant, aucun titre formel ne permet
de conclure que la SNE est propritaire du Rseau. En labsence dun tel titre, prliminaire
ncessaire pour savoir si la SNE est en mesure dexploiter le Rseau comme elle lentend, le
Consultant a d analyser les informations dont il disposait afin de savoir si la SNE pouvait ou non
tre considre comme la propritaire du Rseau.

Faute pour le Consultant davoir t en mesure didentifier et dtudier les rgles pertinentes
de droit congolais propres au rgime de proprit, le Consultant sest livr une analyse base
sur les rgles franaises dans la mesure o le code civil congolais dfinit la proprit dans les
mmes termes que le droit franais comme tant le droit de jouir et de disposer dun bien de
la manire la plus absolue pourvu quil nen soit pas fait un usage prohib par les lois et
rglements.

En droit franais la proprit ne peut sacqurir que conformment lun des trois rgimes
suivants : lacquisition originaire (1), lacquisition drive (2) ou la possession (3).

1) Lacquisition originaire
- Loccupation : apprhension volontaire dune chose mobilire qui soit nappartient
personne, soit a t volontairement abandonne ;
- Laccession : laccessoire suit le principal ;
Le propritaire dune chose devient, par droit daccession, propritaire des fruits et
produits de la chose, de tout ce qui sunit et sincorpore la chose, des
constructions, plantations et ouvrages levs sur le fonds.

Laccession est automatique. Elle se ralise du seul fait de lincorporation en dehors


de la volont du propritaire. La prsomption de proprit de droit qui en dcoule
de ces lments constitue un titre lgal.

2) Lacquisition drive consiste pour le propritaire tenir son droit dun ancien
propritaire qui le lui a transmis par un acte juridique (droit des obligations et droit des
libralits).

3) La possession consiste dans le fait de pouvoir exercer sur la chose les prrogatives du
propritaire (le corpus) et lintention dlibre du possesseur de safficher comme
propritaire ou plus largement comme titulaire dun droit rel sur la chose (lanimus).

La possession produit deux types deffets :


o Un effet probatoire : le possesseur, de bonne ou mauvaise foi, bnficie
dune prsomption simple de proprit ;
o Un effet acquisitif : sous rserve des conditions supplmentaires fonction de
la nature du bien sur lequel elle porte, le possesseur peut prescrire le bien
pour tous les droits rels et les fruits.

La possession immobilire : lusucapion

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o Conditions :
Une possession utile ;
Pendant un dlai dtermin :
30 ans en principe ;
10 ans si la possession est de bonne foi et que le possesseur
bnficie dun juste titre.
o Effets : lusucapion invoqu par le possesseur produit ses effets erga omnes,
sans publication, et rtroagit au jour de lentre en possession.

La possession mobilire : en fait de meuble, la possession vaut titre

o Conditions :
Une possession utile ;
Une possession de bonne foi ;
Portant sur un meuble corporel individualis.
o Effets : lacquisition immdiate de la proprit par le possesseur ds lors que
ces trois conditions sont runies.

La possession utile :

o Continue : les faits de possession sont accomplis conformment la nature


et la destination de la chose ;
o Paisible : les faits de possession sont accomplis sans violence physique ou
morale, voie de fait ou menace ;
o Publique : les faits de possession sont exercs au vu et su du propritaire et
des tiers ;
o Non quivoque : les actes raliss par le possesseur rvlent de faon
explicite et certaine son intention de saffirmer en matre de la chose.

La possession de bonne foi :

o Elle est toujours prsume ;


o Elle signifie que le possesseur croit par erreur tre propritaire soit quil ne
connat pas les vices affectant son titre soit quil croit avoir trait avec le
vritable propritaire.

La dtention prcaire

A contrario de ce qui prcde, une personne peut dtenir un bien titre prcaire de
la personne qui est le propritaire et qui ne lui a pas cd ses droits de proprit. Dans
ce cas, la dtention prcaire est immuable : lorsquon a commenc possder pour
autrui, on est toujours prsum possder au mme titre sil ny a preuve du contraire.

Le dtenteur prcaire ne peut prescrire le bien dtenu

Exception : linterversion de titre

- Du fait dun tiers : le dtenteur prcaire acquiert la chose dun tiers quil croyait de
bonne foi tre propritaire alors quil ne ltait pas.

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- Par contradiction oppose au droit du propritaire : le dtenteur prcaire effectue
un acte non quivoque et extrioris contraire la proprit de celui duquel il
dtient ses droits et le propritaire demeure inactif.

Linterversion de titre aura pour effet de purger le vice de prcarit erga omnes,
convertissant ainsi la dtention prcaire en possession compter de linterversion de
titre.

(a) Sur la nature du Rseau

Afin dtre en mesure dappliquer le rgime idoine au Rseau au regard de la qualit ou non
de propritaire de la SNE, le Consultant a d sinterroger sur la nature mobilire ou immobilire
du Rseau.

Un meuble peut tre dfini comme tout bien qui par sa nature peut tre transport dun lieu
un autre. Dans la mesure o le Rseau semble essentiellement constitu de fibres optiques, on
pourrait raisonnablement considrer que ces biens sont en principe des meubles. On pourrait
alors dduire de la nature de ces cbles que le Rseau est un meuble.

Cependant les fibres optiques qui constituent le Rseau ne semblent pas pouvoir tre
considres de manire autonome. Elles viennent probablement sintgrer aux infrastructures
de gnie civil sur lesquelles reposent le Rseau, voire le rseau lectrique lui-mme, pris dans
son intgralit, auquel le Rseau est affect afin notamment de permettre den assurer
lexploitation.

Dans ces conditions la nature du Rseau pourrait tre dduite de la nature des infrastructures
de gnie civil ou encore du rseau lectrique lui-mme. Se pose alors la question de savoir si
le Rseau pourrait tre considr comme un immeuble.

Les biens sont immeubles soit par leur nature, soit par leur destination, soit par lobjet auquel ils
sappliquent.

Les biens immeubles par nature sont notamment les fonds de terre et les btiments ainsi que
tout bien, mme sil est temporaire, ds lors que le dispositif de liaison, dancrage dans le sol
ou de fondation rvle quil ne repose pas simplement sur le sol et ny est pas maintenu par
son seul poids. La Cour de cassation franaise a ainsi jug que sont immeubles par nature les
poteaux destins supporter les cbles de transmission dnergie lectrique (Cass. Civ., 4 mai
1937).

Les immeubles par destination sont quant eux les objets que le propritaire dun fonds y a
placs pour le service et lexploitation de ce fonds ainsi que tous les effets mobiliers que le
propritaire a attachs au fonds perptuelle demeure.

Un bien sera donc considr comme immeuble par destination ds lors quil remplit les
conditions suivantes :

- Limmeuble appartient au mme propritaire que lobjet mobilier au service duquel


il la plac ;
- Le meuble est situ en totalit sur le fonds du propritaire ;
- Le propritaire a clairement exprim sa volont daffecter le meuble limmeuble ;

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- Le meuble est absolument indispensable et affect directement lexploitation du
fonds.

Enfin le propritaire est cens avoir attach son fonds des effets mobiliers perptuelle
demeure lorsquils y sont scells ou lorsquils ne peuvent tre dtachs sans tre fracturs et
dtriors, ou sans briser ou dtriorer la partie du fonds laquelle ils sont attachs.

Ainsi quil a t prcdemment expos, les poteaux destins supporter les cbles de
transmission dnergie lectrique peuvent tre considrs comme des immeubles par nature.
Ds lors, les cbles lectriques installs sur ces poteaux, dans la mesure o ils appartiennent au
mme propritaire, sont situs en totalit sur le fonds de ce propritaire, sont indispensables et
volontairement affects, par le propritaire, lexploitation du fonds, peuvent tre considrs
comme des immeubles par destination.

Le Rseau a, quant lui, t volontairement install en sa totalit sur le rseau lectrique afin
den assurer lexploitation. Il rsulte en effet des lments transmis au Consultant que les
rseaux de communications lectroniques sont peu dvelopps au Congo rendant ainsi
indispensable le dploiement par la SNE dun rseau propre directement affect
lexploitation du rseau lectrique.

Si la condition de proprit tait remplie, le Rseau pourrait alors tre considr comme un
immeuble par destination.

Le Consultant nayant toutefois pas t en mesure dobtenir des lments complmentaires


pour dterminer de manire certaine la nature mobilire ou immobilire du Rseau, les deux
hypothses seront envisages dans la suite des dveloppements.

(b) Sur la proprit du Rseau par la SNE

Faute pour le Consultant davoir obtenu le titre de proprit de la SNE sur le Rseau, nous avons
considr que ce titre nexistait pas. Aussi il faut dmontrer la proprit de la SNE sur dautres
fondements. Celle-ci pourra tre tudie, en fonction de la nature du Rseau, au regard des
rgimes de la possession (1) et de laccession (2) ; loccupation et lacquisition drive
pouvant tre exclues.

1. La possession

Selon les informations communiques au Consultant, la SNE a dploy le Rseau, lentretient


et lexploite. Elle exerce donc effectivement sur les cbles de fibres optiques les prrogatives
du propritaire (le corpus).

Par ailleurs, elle saffiche de manire dlibre comme lunique propritaire desdits cbles.
Elle se comporte donc comme le propritaire du Rseau (lanimus).

La SNE peut donc tre considre comme le possesseur du Rseau.

En fait de meuble la possession vaut titre ds lors que la possession est utile, de bonne foi et
porte sur un meuble corporel individualis.

Pour tre utile, la possession doit tre continue, paisible, publique et non quivoque.

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- Continue : les faits de possession sont accomplis conformment la nature et la
destination des fibres optiques, au moins pour celles affectes aux besoins propres
de la SNE ;
- Paisible : les faits de possession sont accomplis par la SNE sans violence physique ou
morale, voie de fait ou menace ;
Il faut ici mentionner les allgations de Congo Telecom qui conteste la SNE la
qualit de propritaire du Rseau et considre le propritaire est en fait lEtat
congolais. Elles pourront toutefois tre cartes dans la mesure o seule la violence
physique ou morale, ou encore voie de fait ou menace peuvent rendre non paisible
la possession invoque pour la prescription ;
- Publique : les faits de possession sont exercs par la SNE au vu et su des tiers ;
- Non quivoque : les actes raliss par la SNE rvlent de faon explicite et certaine
son intention de saffirmer en matre des fibres optiques.

Il savre donc que la SNE remplit tous les critres de la possession utile des cbles fibres
optiques de son Rseau.

Enfin les cbles fibres optiques constituent des meubles corporels individualiss.

Si les rgles de droit de proprit en droit congolais sont les mmes quen droit franais la SNE
pourrait donc tre considre comme la propritaire du Rseau ds lors que celui-ci est
qualifi de bien meuble.

En ce qui concerne les immeubles, lusucapion jouera ds lors que la possession est utile et a
dur en principe 30 ans. Ce dlai sera abrg 10 ans si la possession utile est de bonne foi et
que le possesseur dispose dun juste titre.

La possession utile en matire dimmeuble tant la mme que pour les meubles, ce point a
dj t tudi et il savre quil ne soulve pas de difficult particulire.

La possession utile dun immeuble sera de bonne foi ds lors que le possesseur croyait, au
moment de lacquisition du bien, traiter avec le vritable propritaire et acqurir un droit rel
sur le bien considr. La bonne foi est toujours prsume mais le simple doute suffit faire
tomber cette prsomption.

Le juste titre dsigne quant lui un acte translatif titre particulier, rgulirement acquis mais
a non domino alors que le possesseur a effectivement cru en son efficacit.

En lespce la condition de juste titre tant manquante, la possession utile du Rseau par la
SNE ne pourra produire ses effets, si le Rseau est qualifi de bien immeuble, qu lissue dun
dlai de 30 ans.

2. Laccession

En matire daccession, le propritaire dune chose devient, par droit daccession, propritaire
des fruits et produits de la chose, de tout ce qui sunit et sincorpore la chose, des
constructions, plantations et ouvrages levs sur le fonds.

En lespce, le Rseau pourrait tre considr comme uni au rseau lectrique dans la mesure
o il a t dploy pour en assurer lexploitation.

Livrable Tche 2 Evaluation des contraintes internes et externes dexploitation des fibres de la SNE Congo
Fvrier 2015 13
Ainsi si le rseau lectrique est bien un immeuble dont la SNE est propritaire, elle pourrait, par
droit daccession, tre considre comme propritaire de tout ce qui sy unit et sy incorpore
ainsi que des ouvrages levs sur ce rseau.

Lensemble de ces lments permettrait de conclure, sous rserve dune analyse dtaille des
biens en question et des rgles applicables en droit congolais qui pourra tre ralise
ultrieurement, que si les rgles de droit de proprit en droit congolais sont les mmes quen
droit franais, la SNE en est le propritaire, mme en labsence de titre formel, que le Rseau
soit considr comme un bien meuble ou immeuble.

Au regard de cette situation, la prsente analyse a donc t ralise sur la base des
hypothses suivantes :

- La SNE est propritaire du rseau de fibres optiques compos dun cble de 12 paires
de fibres optiques poses sur des ouvrages existants, entre Pointe-Noire, Brazzaville et
Owando (le Rseau ) ;
- La SNE exploite sans autorisation de lARPCE les fibres optiques du Rseau ;
- Congo Telecom exploite les 10 paires de fibres optiques excdentaires entre Pointe
Noire et Brazzaville en labsence de tout encadrement contractuel ou rglementaire.

La SNE dispose de fibres optiques, pour partie exploites pour ses besoins propres et pour une
autre partie utilises par Congo Telecom sans encadrement juridique. Si la SNE souhaite
prenniser lexploitation de ses fibres optiques, il convient de dterminer le rgime lgal qui
sapplique cette exploitation (3.2.2), la compatibilit de cette exploitation avec son objet
social (3.2.3) et enfin les contraintes juridiques lies au dploiement dun rseau de
communications lectroniques (3.2.4).

3.2.2 Le rgime applicable la SNE pour lexploitation de son Rseau

3.2.2.1 Les diffrents rgimes existants

La loi n 9-2009 du 25 novembre 2009 portant rglementation du secteur des communications


lectroniques au Congo (ci-aprs la Loi ) fixe le principe de la libert dexercice des activits
de communications lectroniques sous rserve du respect des conditions associes loffre
de rseau ou de services de communications lectroniques dcoulant selon le cas dun
rgime de licence, autorisation, agrment, dclaration ou exprimentation (article 6).

Le rgime de la licence (art 10 de la Loi) est rserv :

- Lexploitation ou la fourniture de rseaux publics de communications lectroniques


ncessitant des ressources rares ;
- La fourniture de services vocaux publics ncessitant des numros.

Le rgime de lautorisation pralable (art 11 de la Loi) est rserv :

- Lexploitation ou la fourniture de rseaux publics de communications lectroniques ou


la fourniture de services vocaux publics avec moindre impact dfinis par lagence ;

Livrable Tche 2 Evaluation des contraintes internes et externes dexploitation des fibres de la SNE Congo
Fvrier 2015 14
- Ltablissement, lexploitation ou la fourniture de rseaux indpendants par toute
personne physique ou morale lexception des rseaux internes ;
- Lexploitation ou la fourniture de rseaux publics de communications lectroniques ou
la fourniture de services publics de communications lectroniques ne ncessitant pas
des ressources rares.

Le rgime de lagrment pralable (art 12 de la Loi) notamment est rserv limplantation


de supports dquipements des communications lectroniques.

Le rgime de la dclaration (art 13 de la Loi) est rserv lexploitation commerciale des


services valeur ajoute dfinis par lagence et utilisant les capacits disponibles des rseaux
de communications lectroniques ouverts au public.

Enfin sont tablis librement les rseaux internes et les installations radiolectriques
exclusivement composes dappareils de faible puissance et de faible porte dont les
catgories sont dtermines par lagence (art 14 de la Loi).

3.2.2.2 Le rgime applicable au Rseau de la SNE

Afin de connatre les ventuelles rgles applicables la SNE dans le cadre de lexploitation
quelle fait de son Rseau, il convient de dterminer le rgime lgal qui lui est applicable.

La SNE exploite son Rseau pour ses besoins internes (2 paires de fibres optiques entre Pointe-
Noire, Brazzaville et Owando). La capacit excdentaire de ce Rseau (10 paires de fibres
optiques surnumraires) est en partie utilise par un oprateur tiers : Congo Telecom.

(a) Lhypothse dune utilisation pour les seuls besoins propres de la SNE

Aux termes de larticle 11, alina 2 de la Loi, sont soumis lautorisation pralable de lagence
() ltablissement, lexploitation ou la fourniture de rseaux indpendants par toute personne
physique ou morale lexception des rseaux internes .

Larticle 5 de la Loi dispose quun rseau indpendant sentend dun rseau de


communications lectroniques rserv lusage dune ou plusieurs personnes constituant un
groupe ferm dutilisateurs, en vue dchanger des communications internes au sein de ce
groupe . Un rseau indpendant est appel usage priv, lorsquil est rserv lusage de
la personne physique ou morale qui ltablit .

Ce mme article dfinit le rseau interne comme un rseau de communications


lectroniques indpendant entirement tabli sur une mme proprit, sans emprunter ni le
domaine public y compris hertzien, ni une proprit tierce .

Lorsque la SNE rserve lexploitation du Rseau quelle a tabli son propre usage et que ce
Rseau est uniquement utilis afin dchanger des communications internes, ce Rseau
constitue un rseau indpendant usage priv au sens de larticle 5 de la Loi. Toutefois et
dans la mesure o ce Rseau emprunte le domaine public, il ne peut tre qualifi de rseau
interne. Ainsi, ltablissement et lexploitation du Rseau par la SNE sont soumises lobligation
dobtenir une autorisation auprs de lARPCE.

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Fvrier 2015 15
Le Consultant comprend que la SNE ne dtient pour lheure aucune autorisation. En
consquence, afin de rgulariser la situation existante, la SNE devrait au minimum effectuer
une demande dautorisation auprs de lARPCE.

Le rgime de lautorisation est dfini par larticle 19 de la Loi. Lautorisation est dlivre par
lagence dans un dlai maximum de deux mois suivant la date de la demande et donne lieu
au paiement de taxes fixes par rglement.

Le Consultant rappelle que larticle 177 de la Loi punit ltablissement ou lexploitation dun
rseau indpendant sans autorisation pralable dune peine demprisonnement de trois six
mois et dune amende dun cinq millions de francs CFA.

Cette recommandation est valable ds lors que la SNE entend continuer exploiter son
Rseau pour ses besoins internes.

(b) Le cas dune exploitation commerciale du Rseau par la SNE

Dans lhypothse o elle est propritaire de son Rseau et dciderait de lexploiter


commercialement auprs de tiers, la SNE ne se trouvera plus dans la situation du rseau
indpendant rserv lusage dune ou plusieurs personnes constituant un groupe ferm
dutilisateurs.

Il faut donc tudier si ce changement a des consquences sur le rgime applicable la SNE,
notamment en la soumettant des contraintes rglementaires distinctes selon quelle fournirait
des services passifs ou des services actifs.

Larticle 11 de la Loi dispose quest soumis lautorisation pralable de [lAgence de


Rgulation des Postes et des Communications Electroniques ou ARPCE] lexploitation ou la
fourniture de rseaux publics de communications lectroniques ou la fourniture de services
publics de communications lectroniques ne ncessitant pas des ressources rares comme la
tlphonie sur IP, ou ne ncessitant pas des numros, ou des rseaux virtuels mobiles .

Aux termes de larticle 5 de la Loi, on entend par:

- Rseau de communications lectroniques : toute installation ou tout ensemble


dinstallations de transport ou de diffusion ainsi que, le cas chant, les autres moyens
assurant lacheminement de communications lectroniques, notamment ceux de
commutation et de routage.
- Service de communications lectroniques : le service fourni contre rmunration ou
non qui consiste entirement ou principalement en la transmission ou lacheminement
de signaux ou une combinaison de ces fonctions sur des rseaux de communications
lectroniques ().

Les activits soumises autorisation supposent donc la transmission ou lacheminement de


signaux ou de communications lectroniques.

Ainsi, lactivit de commercialisation de fibres optiques noires de la SNE, parce quelle ne


comporte pas de prestation de transmission ou dacheminement de signaux ou de
communications lectroniques, ne semble pas soumise autorisation.

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Fvrier 2015 16
Cette analyse nous a t confirme informellement lors dun change tlphonique en date
du 22 octobre 2014 avec Monsieur ENDOKE, Directeur juridique de lARPCE.

Lanalyse serait en revanche toute autre si la SNE dcidait de fournir des services actifs. Les
services actifs de niveau 1 ou 2 sont des services dits de capacits. Loprateur met
disposition de lutilisateur une capacit qui lui permet dacheminer des signaux au moyen
dquipements fournis par loprateur de communications lectroniques lutilisateur lui-
mme.

Ces services actifs comportent donc principalement, de la part de loprateur, une prestation
de transmission ou dacheminement de signaux.

Ainsi, conformment au cadre lgislatif rappel prcdemment et plus prcisment larticle


11 de la Loi, cette activit est soumise autorisation de la part de lARPCE au titre de la
fourniture de rseaux ou de services publics de communications lectroniques.

En consquence, la SNE serait tenue de demander auprs de lARPCE une autorisation pour
fournir des services actifs. Une fois autorise, elle serait soumise aux obligations applicables aux
oprateurs au sens de larticle 5 de la Loi (exploitants de rseaux publics de communications
lectroniques ou fournisseurs de services publics de communications lectroniques).

3.2.2.3 Le statut doprateur doprateurs

Lors dun change tlphonique en date du 22 octobre 2014 avec Monsieur ENDOKE,
Directeur juridique de lARPCE, le Consultant a t inform de lexamen en cours dun projet
de loi de finances comportant des dispositions relatives linstauration dun statut doprateur
doprateurs.

Le Consultant na pas eu accs au contenu dudit projet de loi.

Le Consultant a cependant recherch lexistence dun tel statut dans dautres pays afin dtre
en mesure de pouvoir apporter des pistes de rflexion quant aux consquences quauraient
sur la SNE la mise en place dun tel statut.

Il savre qu la connaissance du Consultant la Cte dIvoire a distingu le rgime


doprateur de communications lectroniques fournissant des services lutilisateur final de
celui doprateur de communications lectroniques fournissant des services en gros un autre
oprateur de communications lectroniques (loprateur doprateurs).

Loprateur doprateurs qui ne fournit pas de services de communications lectroniques


des utilisateurs finals est soumis un rgime juridique moins contraignant que ceux fournissant
des services de communications lectroniques aux utilisateurs finals.

Le statut doprateur doprateurs prvoit une simple dclaration pralable alors que le
rgime normal soumet loprateur de communications lectroniques lobligation dobtenir
une licence pour pouvoir exercer son activit.

Si un rgime similaire devait tre adopt au Congo, il conviendrait den valuer les
consquences pour la SNE en termes de conformit aux obligations spcifiques des oprateurs
doprateurs.

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Fvrier 2015 17
3.2.3 Compatibilit de lexploitation dun rseau indpendant par la SNE
avec son objet statutaire
Lobjet de la socit est le type dactivit que la socit se propose dexercer pour obtenir les
rsultats escompts.

En droit franais les dirigeants de la socit auront en principe tous pouvoirs pour effectuer les
actes considrs comme conformes lobjet social ds lors quils concourent la ralisation
de cet objet.

Afin de permettre lvolution et ladaptation de la socit, les statuts prvoient en rgles


gnrale le type dactivit exerc par la socit quils tendent la ralisation de toutes
oprations se rattachant directement ou indirectement cette activit .

Les dirigeants de la socit pourront alors valablement engager la socit par tous les actes
qui facilitent la ralisation de lobjet social, quelles que soient la nature et limportance de ces
actes. Au-del des actes de gestion courante ils pourront donc conclure des oprations
emportant des consquences plus lourdes pour la socit, sous rserve que ces oprations
nentrainent pas une modification de lobjet social.

Seuls les actes qui nentrent pas dans lobjet social, cest--dire ceux qui se rapportent des
activits trangres cet objet, ne pourront tre valablement conclus par les dirigeants et
faire lobjet dune action en nullit de la part de la socit.

Faute davoir identifi des prcdents utiles au Congo, le Consultant sest livr une tude de
la jurisprudence commerciale franaise. Celle-ci met en vidence la rticence des juges
constater la nullit dun acte pour dpassement de lobjet social, voire modification de lobjet
social.

On peut illustrer cette constatation par un cas o a t valide la vente, par le prsident dune
socit, du seul bien immobilier de la socit, o tait exploit le fonds de commerce de celle-
ci, car cette exploitation ne constituait quune partie de lobjet social, particulirement
vaste (CA Paris 22/11/1990).

Il a galement t jug quun dirigeant ayant promis de vendre le fonds de commerce de


maison de repos exploit par la socit avait valablement engag celle-ci ds lors que lobjet
social ntait pas limit lexploitation de la maison de repos vise par la promesse mais
prvoyait lexploitation de toutes maisons de repos (Cass. Com. 29/1/1979).

Larticle 4 des statuts de la SNE prvoit que celle-ci a pour objet de :

- Grer directement ou indirectement les activits de production, de transport,


de distribution et de commercialisation de lnergie lectrique ;

- Assurer lexploitation, la maintenance et lentretien des infrastructures


lectriques ;

- Entreprendre toute opration administrative, industrielle, technique,


commerciale, mobilire, immobilire ou de prestations de services se
rapportant directement ou indirectement son objet .

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Fvrier 2015 18
Ainsi, la combinaison des alinas 2 et 3 ci-dessus formuls de manire suffisamment large -
semblerait permettre la SNE de poursuivre lexploitation dun rseau de fibre optique pour
ses besoins internes dans le cadre dun rseau indpendant sans avoir modifier ses statuts.
En effet, par ce biais la SNE assure bien lexploitation des infrastructures lectriques puisquelle
les mutualise pour en assurer une meilleure valorisation.

Il reste nanmoins qu la suite dune discussion avec la SNE, une tude de la jurisprudence
congolaise en la matire pourra tre ralise afin de sassurer que linterprtation extensive de
lobjet social de la SNE peut tre confirme.

3.2.4 Les problmatiques lies au dploiement

Lors dun dploiement de rseau de fibres optiques, les oprateurs sont confronts la
problmatique des modalits dimplantation de leur rseau. En effet, loprateur devra obtenir
les droits de passage ncessaires pour traverser les proprits publiques et prives (3.2.4.1)
et/ou dutilisation des infrastructures dj existantes dans le cadre de leur mutualisation
(3.2.4.2).

3.2.4.1 Lobtention dAutorisations de Passage

Dans la perspective des projets dextension du Rseau de la SNE vers dautres villes du Congo
Brazzaville, lobtention de droits de passages est une problmatique importante et susceptible
de conditionner la possibilit mme de ce dploiement.

Aux termes de larticle 96 de la Loi, les exploitants de rseaux de communications


lectroniques ouverts au public bnficient dun droit de passage sur le domaine public et de
servitudes sur les proprits prives .

Larticle 5 de la Loi prcise quun rseau ouvert au public dsigne tout rseau de
communications lectroniques tabli ou utilis pour la fourniture au public de services de
communications lectroniques ou de services de communication au public par voie
lectronique .

Lobtention des droits de passage sur le domaine public et des servitudes sur les proprits
prives (ensemble les Autorisations de Passage ) est ainsi attache au statut dexploitant de
rseau de communications lectroniques ouvert au public.

Ce rgime dAutorisation de Passage peut tre dfini comme une sorte de privilge lgal
daccs la proprit publique et prive, dont peut se prvaloir tout exploitant de rseau de
communications lectroniques ouvert au public pour installer ses infrastructures, cest--dire
creuser une tranche ou implanter des poteaux, y installer des cbles et y accomplir toute
opration de maintenance justifie par le maintien en tat du rseau dont il sagit.

Il faut donc dans un premier temps vrifier que la SNE a le statut dexploitant de rseau de
communications lectroniques ouvert au public pour savoir si elle bnficie ce titre dun

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Fvrier 2015 19
rgime dAutorisation de Passage de droit. Si ce ntait pas le cas, elle ne pourrait pas
bnficier de lapplication de ce rgime.

Les modalits dobtention des droits de passages varieront donc selon la nature des services
fournis par la SNE.

a) En cas dutilisation du Rseau pour les seuls besoins propres de la SNE ou de


fourniture de services passifs

Dans lhypothse o elle exploiterait son Rseau pour ses seuls besoins, un rseau indpendant
usage interne ou se contenterait de fournir des services passifs, la SNE ne serait pas
considre comme exploitant de rseau de communications lectroniques ouvert au public
et ne pourrait donc pas bnficier rgime dAutorisation de Passage de droit prvu par la Loi.

Monsieur ENDOKE, directeur juridique de lARPCE, a cependant indiqu au Consultant lors dun
change tlphonique en date du 22 octobre 2014 que la SNE pourrait dposer des
demandes de droits de passage ad hoc auprs des autorits comptentes, savoir les mairies
ou le Ministre de la Rforme foncire en cas de rseau interurbain.

Monsieur ENDOKE a galement confirm quaucun prrequis nest ncessaire pour effectuer
de telles demandes.

Nous navons cependant pas t en mesure didentifier un tel rgime de droits de passage ad
hoc dans les textes lgaux et rglementaires notre disposition. Nous ne sommes donc pas en
mesure de dcrire le fonctionnement dun tel rgime ni de confirmer que celui-ci pourrait
effectivement sappliquer la situation de la SNE dans cette hypothse.

b) En cas de fourniture de services actifs

Dans lhypothse o elle fournirait des services actifs, la SNE entrerait dans la qualification
dexploitant de rseau de communications lectroniques ouvert au public. A ce titre, elle serait
tenue dobtenir une autorisation de lARPCE en application de larticle 11 de la Loi.

En contrepartie, la SNE pourrait se prvaloir des droits de passage sur le domaine public
confrs par larticle 96 de la Loi auxdits exploitants.

c) Les diffrents rgimes dAutorisation de Passage

Les Autorisations de Passage dpendent du type de proprit emprunt par le rseau :

- Les droits de passage sur le domaine public routier

o Seront en principe accords dans la mesure o loccupation du


domaine public routier nest pas incompatible avec son affectation ;

o Donneront lieu loctroi dune autorisation et un paiement de


redevance.

- Les droits de passage sur le domaine public non routier

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Fvrier 2015 20
o Seront en principe accords dans la mesure o loccupation du
domaine public non routier nest pas incompatible avec son
affectation ;

o Donneront lieu loctroi dune autorisation et un paiement de


redevance.

- Les servitudes sur les proprits prives pourront tre accordes dans les parties
communes des immeubles, sur le sol et le sous-sol des proprits non bties, au-
dessus des proprits prives par utilisation dinstallations dun tiers bnficiant
de servitudes.

Dans tous les cas, le propritaire pourra prfrer renvoyer la mutualisation si cela lui parait
plus pertinent.

3.2.4.2 Obligations de mutualisation et contraintes relatives laccs aux


infrastructures alternatives

En tant quoprateur de rseau lectrique, la SNE exploite au regard du droit des


tlcommunications des infrastructures dites alternatives.

La Loi fait rfrence ces infrastructures alternatives. Larticle 32 dispose en effet que :
[lARPCE] encourage laccs aux infrastructures alternatives afin de favoriser le
dveloppement de la concurrence et de lasseoir dans un dlai rapide. Elle veille ce que
cet accs se fasse dans des conditions dquit, de non-discrimination et dgalit daccs .

La SNE est donc tenue de donner accs ses infrastructures dans des conditions dquit,
de non-discrimination et dgalit daccs .

LARPCE a galement fix les modalits de partage dinfrastructures passives entre les
exploitants de rseaux de communications lectroniques par dcision du 3 fvrier 2011 (la
Dcision ) prise en application de larticle 32 de la Loi.

Cette Dcision sapplique lensemble des oprateurs titulaires dune licence ou dune
autorisation dexploitation ou de fourniture de rseaux de communications lectroniques (art
2). Elle encourage et favorise le partage des infrastructures supports des rseaux de
communications lectroniques et notamment les droits de passage, pylnes, conduits, fosss
(tranches), nergie lectrique (source publique ou prive).

Elle fixe, en son article 6, le principe du partage des infrastructures en indiquant que loprateur
titulaire dinfrastructures fait droit, dans des conditions objectives, transparentes et non
discriminatoires, toute demande de partage dinfrastructures, ds lors quelle est raisonnable
et justifie.

La Dcision fixe galement la procdure pour ngocier un partage dinfrastructures, les


modalits de remplacement ou modifications des infrastructures partages, les modalits de
partage des infrastructures ainsi que lobligation pour chaque oprateur de produire une offre
de rfrence concernant le partage de ses infrastructures.

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Fvrier 2015 21
* *

1. En labsence de titre juridique formel permettant dtablir la proprit de la SNE sur le


Rseau, il semble nanmoins possible de considrer, sous rserve dune analyse dtaille
des lments du Rseau et des dispositions spcifiques du droit congolais que la SNE est
propritaire du Rseau, que celui-ci soit considr comme un bien meuble ou immeuble.

2. Au regard des lments fournis au Consultant, il savre que la SNE exploite un rseau
indpendant soumis une obligation dautorisation pralable par lARPCE.

Selon les informations dont dispose le Consultant, cette autorisation na jamais t


sollicite. Aussi la SNE doit rgulariser au plus vite sa situation auprs de lARPCE ;
ltablissement ou lexploitation dun rseau indpendant sans autorisation pralable tant
puni dune peine demprisonnement de 3 6 mois et dune amende de 1 5 millions de
francs CFA.

Si la SNE souhaitait dvelopper son activit et notamment fournir des services de


communications lectroniques actifs, un autre statut devra tre envisag. Celui-ci devra
tre tudi au regard des activits que la SNE envisagerait de raliser.

Enfin le Consultant attend des informations supplmentaires concernant lentre en


vigueur dun ventuel statut doprateur doprateurs.

3. Lobjet statutaire de la SNE semble compatible au Consultant avec son activit consistant
en lexploitation de son Rseau, tant pour ses besoins propres que dans la mise disposition
de tiers dune partie de ses infrastructures rseau.

Le Consultant prcise toutefois que faute dlments pertinents identifis en droit


congolais, il sest livr cette analyse au regard de la lgislation franaise et de son
interprtation par les tribunaux franais. Ce point mritera donc dtre confirm au regard
des lments de droit congolais.

En outre, si la SNE dcidait dlargir les modalits dexploitation de son Rseau, notamment
par la vente de services actifs, il faudrait, selon le Consultant, revoir lobjet social de la SNE.

4. La SNE nayant pas le statut dexploitant de rseau de communications lectroniques


ouvert au public, elle ne bnficie pas du rgime lgislatif des Autorisations de Passage de
droit. Le Consultant nayant pas eu accs aux ventuels autres rgimes existants, une
tude approfondie de ce point devra tre faite afin de vrifier que la SNE dispose bien des
Autorisations de Passage limplantation et au maintien de son Rseau.

5. La SNE est enfin soumise des obligations de mutualisation de ses infrastructures passives
consistant notamment dans le fait de faire droit, dans des conditions objectives,
transparentes et non discriminatoires, toute demande de partage dinfrastructures, ds
lors quelle est raisonnable et justifie et la production dune offre de rfrence concernant
le partage de ces infrastructures.

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Fvrier 2015 22
* *

La situation actuelle de la SNE ayant t tudie afin den comprendre les problmatiques
juridiques essentielles, il faut dsormais envisager les diffrents scenarii selon lesquels la SNE
pourrait exploiter son Rseau.

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Fvrier 2015 23
4 Les diffrents scenarii envisags
Dans cette partie lexploitation du Rseau sera envisage selon trois grandes catgories consistant rgulariser le statut des fibres de la SNE (4.1),
commercialiser de tout ou partie des capacits excdentaires du Rseau (4.2) et transfrer lexploitation du Rseau une structure ddie (4.3).

Conditions de succs
Principe Avantages Inconvnients
-Rmunration immdiate -Valorisation des fibres
excdentaires moindre
-Solliciter une autorisation auprs de lARPCE
-Responsabilit rduite que pour une
S1 Rgulariser le pour lexploitation du rseau de la SNE
commercialisation de
-Clarification du statut des fibres -Concertation avec
statut des fibres de -Conformit avec la services des acteurs
excdentaires de la SNE avec une Congo Tlcom
la SNE lgislation privs.
convention cadre entre la SNE et Congo
Tlcom /PCN moyennant redevance.
-Compatible avec les
statuts de la SNE
-Valorisation immdiate -Ncessite une
de lactif de la SNE adaptation des statuts de
la SNE -Concertation avec
-Ncessite une Congo Tlcom/CAB
S2 rorganisation importante -Vellit des oprateurs
Commercialisation de services sous forme
Commercialiser au sein de la SNE (ple -Apptence des
passive (fibre noire) ou actives (bande
tout ou partie des passante)
dactivits -Une partie des fibres sont oprateurs privs
fibres excdentaires rseaux/tlcoms voire occupes par Congo
de la SNE cration dune filiale) Tlcom -Consolider des
comptences en interne
-Possible duplication des
infrastructures avec le
projet CAB
-Rmunration (sous -Pas de maitrise du -Forte concertation en
forme denveloppe calendrier de mise en amont avec les services
Valorisation de lactif des fibres optiques financire ou de parts du place de la structure de lEtat (Prsidence,
S3 Transfrer excdentaires en intgrant les actifs (fibres capital de la SPN) nationale MINEFI, Min Energie,
lexploitation une excdentaires) au sein de la future Socit MPTIC, CAB ARPCE)
structure ddie Publique National (SPN) en charge de la -La SNE peut se
gestion des infrastructures concentrer sur son cur -Clarification du rle de
de mtier Congo Tlcom dans
lcosystme national
4.1 Scnario 1 Rgulariser le statut des fibres de la SNE
Mode opratoire

Ce premier scenario consiste rgulariser le statut du Rseau au regard de lutilisation qui en


est actuellement faite par la SNE. Cette utilisation comprend, dune part, une exploitation du
Rseau pour les besoins internes de la SNE et, dautre part, la mise disposition de Congo
Telecom des fibres optiques noires surnumraires. Cette rgularisation vise galement
prendre en considration les futurs dploiements envisags par la SNE.

Il est toutefois prcis que ce scenario ne traite pas de la mise disposition dun tiers de tout
ou partie du Rseau, lexception des fibres optiques noires dj utilises par Congo Telecom
et dans le seul but de rgulariser la situation existante. La commercialisation des capacits
excdentaires du Rseau est, quant elle, traite dans le scenario 2.

Ce scenario vise donc rgulariser, dune part, la situation lgale et rglementaire de la SNE
au regard du rgime qui lui est applicable (4.1.1) et, dautre part, la situation contractuelle des
fibres mises la disposition de Congo Telecom (4.1.2).

4.1.1 La rgularisation du rgime du Rseau de la SNE utilis dans le


cadre de lexploitation du rseau lectrique
Selon les informations qui ont t communiques au Consultant, la SNE exploiterait pour ses
besoins propres un rseau indpendant. Les fibres optiques dont Congo Telecom bnficierait
sont mises disposition inactives, sans quaucune prestation de transmission ou
dacheminement de signaux ou de communications lectroniques ne soit fournie. Ladite mise
disposition nest pas soumise un rgime particulier qui viendrait sajouter celui auquel la
SNE est dj soumise au titre du rseau indpendant.

Pour poursuivre lexploitation de son Rseau tel quil existe aujourdhui ou augment des
dploiements quelle pourrait dcider de faire dans lavenir, elle devra solliciter une
autorisation auprs de lARPCE pour son exploitation en application des articles 11 et 19 et
suivants de la Loi (Voir 3.2.2.2 supra).

Elle devra galement sassurer que les Autorisations de Passage sur la base desquelles elle a
implant le Rseau permettent bien limplantation de cbles de FON (voir 3.2.4.1 supra).

4.1.2 La rgularisation de la mise disposition de fibres optiques noires


Congo Telecom
En parallle de la rgularisation du statut du Rseau, il appartiendra la SNE de dfinir un
processus dexploitation des fibres excdentaires. Dans ce cadre, la SNE pourrait formaliser
une convention de mise disposition temporaire de ses fibres optiques noires surnumraires
Congo Tlcom. Cette convention temporaire permettrait de donner rapidement un cadre
juridique la mise disposition tout en permettant la SNE de dfinir de manire sereine les
conditions dans lesquelles elle souhaite commercialiser ses capacits excdentaires. Le
scenario 2 ci-aprs (cf 4.2 infra) dtaille diffrentes modalits de commercialisation de ces
capacits envisageables.
La rgularisation du statut des fibres excdentaires de la SNE pourrait seffectuer en tablissant
un cadre contractuel entre Congo Tlcom/PCN et la SNE pour lusage des fibres
excdentaires prcisant notamment :

Le partage des responsabilits de la SNE et de Congo Tlcom / PCN,


la rpartition du cot des charges dexploitation.

A ce stade de lanalyse, ce cadre pourrait revtir la forme dune location des fibres
excdentaires utilises par Congo Tlcom/PCN, pour une priode limite (par exemple 12
24 mois renouvelables). La SNE resterait en tout tat de cause propritaire de ses fibres. Le
contrat de location de fibres optiques noires est tudi au 4.2.1.2 infra.

Congo Tlcom devra notamment supporter l'ensemble des cots affrents aux fibres,
notamment les cots lis leur exploitation, leur maintenance et leur mise niveau
ventuelle.

La SNE et Congo Tlcom conviendront de se runir au plus tard 6 mois avant lchance de
la convention afin dexaminer les modalits d'une prolongation le cas chant au regard du
processus dexploitation des fibres excdentaires qui aura t dfini par la SNE.

La convention pourrait comporter une clause dutilisation mutuelle dinfrastructures. Dans ce


cas de figure, en contrepartie de la mise disposition des fibres optiques, Congo Tlcom
mettrait disposition de la SNE, sans autre contrepartie financire, ses infrastructures de
communications lectroniques passives (fourreaux) au sein de Brazzaville et de Pointe-Noire
cibler pour le raccordement des agences de la SNE. Si cette contrepartie en nature est
juridiquement envisageable, celle-ci devra tre tudie au regard des rgles de droit
applicables en droit congolais. Il faut en effet relever ce stade que ce type de paiement
pourrait notamment poser des problmes sur le plan fiscal et au regard des obligations lies
la mise en uvre doffres de rfrence de mutualisation des infrastructures de
communications lectroniques auxquelles la SNE et Congo Telecom pourraient tre soumises.

A ce titre, afin dtudier toute problmatique fiscale, notamment, nous recommandons que
les prestations mises disposition en contrepartie soient valorises afin de notamment
permettre une imputation comptable, le calcul des taxes et impts et de respecter les
obligations financires lies la mise en place dune offre de rfrence (voire afin dobtenir le
paiement de la contre-valeur si jamais il y a un problme li aux prestations fournies en
contrepartie).

Si les prestations donnent lieu valorisation et facturation, la SNE et Congo Telecom pourrait
prvoir dans la convention une clause de compensation. Cette clause permettrait de
compenser entre elles les sommes dues par chacune des parties lautre. Si les montants
squilibrent exactement aucun flux financier ninterviendra entre les parties. A dfaut, un seul
flux aura lieu du dbiteur le plus important vers lautre partie.

Lors de cette rgularisation, la SNE pourra galement envisager de rgulariser lutilisation des
fibres optiques pour le pass, notamment par le paiement par Congo Telecom de la mise
disposition passe.

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Fvrier 2015 26
Schma organisationnel du scnario 1 -

( Rgulariser le statut des fibres de la SNE

Implications du scnario sur le positionnement de la SNE

Ce scnario ncarte pas la ncessit dune mise en place dune organisation interne pour
rpondre aux besoins exclusifs de la SNE et grer le conventionnement avec loprateur
historique pour lexploitation des fibres excdentaires.

A cet gard, un ple Rseaux & tlcommunications pourrait tre cr. Ceci impliquerait
davantage de charge de travail en interne du fait de :

1/ de la relation avec Congo Tlcom / PCN


2/ du conventionnement (notamment volet technique de la convention)
3/ du suivi : Ncessit de disposer dun guichet supervision en cas dincident dtecter
et suivi et rsolution dincident

Plan dactions pour la mise en uvre du scnario

Le plan dactions prconis pour la mise en uvre de ce scnario

1. Solliciter auprs de lARPCE une autorisation pralable pour lexploitation en


application des articles 11 et 19 et suivants de la Loi (fvrier/mars 2015).
2. Raliser un audit exhaustif visant dterminer le nombre exact et ltat des paires
de fibres optiques affectes Congo Tlcom/PCN sachant que Congo Tlcom a
rcupr a priori 10 paires au titre du PCN. Cet audit permettra de valoriser les
prestations inscrites dans la convention avec Congo Tlcom (mars 2015)

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Fvrier 2015 27
3. Initier une discussion avec Congo Tlcom sur la base dun projet de convention
tabli par la SNE (premier semestre 2015)
4. En parallle poursuivre les discussions avec les parties prenantes (services de lEtat,
ARPCE) pour apprhender les modalits et lchance de la cration de la SPN.
(premier semestre 2015)

4.2 Scnario 2 Commercialiser tout ou partie des fibres


excdentaires
Le deuxime scnario correspond la rgularisation, dune part, du statut du Rseau de la
SNE utilis pour ses propres besoins (avec application des recommandations mentionnes au
scenario 1) (cf supra 4.1) et, dautre part, du statut des fibres excdentaires de la SNE en vue
dune commercialisation.

Ce scenario envisage plusieurs types de commercialisation des capacits excdentaires du


Rseau. Pour chacun de ces scenarii, la SNE conserve la pleine proprit des FON.

en commercialisant des services passifs (scenario 2.1) ;


en commercialisant des services actifs (scenario 2.2).

4.2.1.1 Scenario 2.1 : La commercialisation de services passifs

Les fibres excdentaires du Rseau de la SNE sont actuellement exploites par Congo
Telecom. Cette exploitation ne semble pas tre effectue dans le cadre dun contrat crit et
sign mme si la SNE a indiqu au Consultant quune convention entre Congo Telecom et la
SNE de nature provisoire avait t propose Congo Telecom afin de rgulariser la situation.
En tout tat de cause, le Consultant na pas eu accs cette convention ni mme son
projet.

La commercialisation de services passifs par la SNE pourrait se faire selon deux rgimes : lIRU
(a) ou la location de fibres optiques noires (b).

(a) LIRU (Indefeasible right of use)

Afin dencadrer juridiquement la mise disposition par la SNE des fibres excdentaires Congo
Telecom, le Consultant recommande aux parties de conclure un contrat de type droit dusage
irrvocable longue dure (en gnral suprieure ou gale 15 ans) plus connu sous le nom
de contrat dIRU.

L'IRU ( Indefeasible Right of Use ) est un contrat confrant son dtenteur un droit
permanent, irrvocable et exclusif d'usage de longue dure sur les fibres ainsi concdes.

Le contrat dIRU est une cration de la pratique apparue en droit amricain et conue
lorigine comme un moyen privilgi de commercialisation de capacits sur des systmes de

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Fvrier 2015 28
cbles sous-marins et de prfinancement de cbles, de fibres ou de capacits de transmission
terrestre.

Une des spcificits du contrat dIRU rside dans son mode de paiement : celui-ci se fait en
gnral de faon forfaitaire, intgrale ou dfinitive au dbut de la relation contractuelle ds
la concession initiale du droit dusage ou l'entre en exploitation du bien ( upfront payment
). Aprs rception de l'infrastructure, le prix est irrvocablement acquis au propritaire et ne
peut tre rvis ou minor en cas d'incident rendant l'infrastructure inexploitable. Le
concessionnaire doit galement sacquitter de paiements priodiques ou charges annuelles
correspondant aux prestations de services accessoires.

Par ailleurs, le contrat dIRU est enregistr en comptabilit de manire diffrente selon la
classification qui sera retenue pour qualifier le droit d'usage. En rgle gnrale, le
concessionnaire enregistre la contrepartie financire paye au titre du contrat dIRU en tant
quactif immobilis soumis aux rgles damortissement classiques relatives aux immobilisations.
Il inscrit au compte de rsultat les charges annuelles lies cet actif qui viennent en dduction
du chiffre daffaires ralis sur la priode.

Pour figurer lactif, llment concd doit satisfaire aux conditions suivantes :

- llment est identifiable

On considre en gnral que limmobilisation doit rsulter dun droit lgal ou


contractuel, ou doit pouvoir tre vendue, transfre, loue ou change de manire
isole ou avec un contrat, un autre actif ou passif.

- llment est contrl

Le bnficiaire doit avoir la matrise des avantages conomiques et assumer lessentiel


des risques y affrent.

- llment est porteur davantages conomiques futurs

On considre en gnral que lavantage conomique futur reprsentatif dun actif est
le potentiel qua cet actif de contribuer, directement ou indirectement, des flux nets
de trsorerie au bnfice du bnficiaire. Par ailleurs, son cot ou sa valeur doit pouvoir
tre valu avec une fiabilit suffisante.

De par ses caractristiques, lIRU emprunte son rgime diffrents contrats, cest un contrat
hybride plac la frontire de plusieurs catgories de contrats nomms : le contrat de vente,
lusufruit, le contrat de services et le contrat de bail.

LIRU reste ce jour encore un droit sui generis. Labsence de qualification du contrat dIRU est
gnralement privilgie par les concdants afin dchapper aux consquences de
qualification en contrat de vente, bail ou usufruit.

En effet, ces qualifications ne seraient pas avantageuses pour la SNE :

- la qualification en contrat de vente ferait perdre la SNE la proprit des FON


concdes et par suite diminuerait dautant son patrimoine ainsi que sa valeur ;

- la qualification en contrat de bail pourrait entrainer lapplication du statut du


bail commercial, lobligation de jouissance paisible/ garantie dviction, la

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Fvrier 2015 29
garantie des vices cachs ou encore lobligation pour la SNE de procder aux
rparations et de prendre en compte la diminution dusage dans le prix ;

- la qualification en usufruit aurait pour effet de limiter drastiquement les


prrogatives du nu-propritaire (en lespce la SNE) sur les FON concdes. En
outre, il parat essentiel pour la SNE de se rserver le droit exclusif dintervenir sur
les infrastructures aux fins de maintenance curative ou prventive, droit qui
semble tre en contradiction avec le rgime de lusufruit.

Cette absence de qualification laisse donc le champ libre la volont des parties, lesquelles
peuvent ds lors amnager leurs relations comme elles lentendent ds lors que les conditions
ci-dessous rappeles sont maintenues.

Le contrat dIRU saccompagne de prestations de services accessoires non dtachables ou


rarement dtachables du droit principal concd.

Le contrat dIRU comprend par exemple en plus de la concession du droit dusage, des
prestations de services accessoires excutes par le concdant ou en son nom et pour son
compte par un tiers. Ces prestations portent essentiellement sur la maintenance prventive, le
maintien en condition oprationnelle du cble et la maintenance curative en cas de pannes
ou dfaillances. Ces prestations de maintenance sont le plus souvent payes annuellement
par le bnficiaire. En outre, les droits de passage, les loyers et redevances doccupation, les
redevances lies aux servitudes ou aux permissions de voirie ncessaires au parcours du cble
lorsquil emprunte le domaine public routier ou non routier ainsi que les proprits prives sont
acquitts par le concdant qui en assure la gestion et sont refacturs au bnficiaire de lIRU
due proportion du nombre de fourreaux ou de fibres qui lui sont concds au travers de lIRU.

En lespce, la SNE pourrait encadrer contractuellement la mise disposition de ses fibres


excdentaires Congo Telecom en lui concdant un IRU payable en 1 seule ou plusieurs fois,
soit sous forme dun up-front payment, soit sous forme de redevances priodiques.

Au prix de de la location de la fibre optique pourra sajouter des frais rcurrents pour la
fourniture de prestations de services accessoires.

Lintrt de lIRU sera donc pour la SNE de conserver la proprit des fibres concdes en ltat
tout en transfrant les risques de disparition ou de dgradation des fibres concdes Congo
Telecom. Cette dernire pourra enfin exploiter les fibres concdes librement dans le respect
des droits de la SNE.

A toutes fins utiles, le Consultant a list ci-dessus les principaux lments quil sera ncessaire
dinsrer avec prcaution dans le contrat dIRU :

- Dfinition du droit concd : Le Contrat dIRU doit comporter une dfinition du


droit concd. Il sagit en lespce dun droit d'usage exclusif consenti
irrvocablement par la SNE Congo Telecom pour une dure dtermine, au
titre duquel cette dernire bnficie de la jouissance des fibres optiques noires
concdes (les FON ) et supporte tous les risques et frais y affrents dans les
conditions de la convention conclure, tant entendu que la SNE demeure,
propritaire des FON.
- Conditions de mise disposition des FON :

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Fvrier 2015 30
o La possibilit de modifier le trac des FON en cas de modification du
cadre lgislatif et rglementaire, des conditions doccupation des
installations de gnie civil ou des Autorisations de Passage ;
o La possibilit deffectuer des travaux sur le rseau.

- Dure : LIRU est concd pour la plus courte des dures suivantes :
o La dure indique dans la convention conclure ;
o La dure de vie du fourreau et/ou du cble dans lequel les FON sont
installes et/ou la dure de vie des FON elles-mmes ;
o La dure des droits de passage et/ou des droits doccupation du
domaine public ou des proprits prives traverss par les FON.
- Modalits de paiement et de facturation:
o Le mode de paiement de type upfront payment est plus favorable la
SNE. A ce titre, le contrat dIRU prcisera les montants forfaitaires et
dfinitifs payables par Congo Telecom la SNE pour la mise disposition
des FON concdes en IRU ;
o La facturation seffectuera en une seule fois lors de la mise disposition
des FON si le upfront payment a t accept. A dfaut elle se fera de
manire chelonne selon la priodicit retenue.
- Conditions dutilisation :
o LIRU est concd pour les seules FON spcifiquement dsignes pour
la dure spcifie ;
o A compter de la date de mise disposition effective des FON, Congo
Telecom aura la pleine jouissance des FON et, notamment, aura
librement le droit dexploiter et dutiliser ces FON conformment aux
termes de la convention conclure ;
o Congo Telecom assume les risques sur ses FON partir de la date de
mise disposition effective jusquau terme de la dure de lIRU. A lissue
du terme, elle sengage restituer les FON dans un bon tat dutilisation
rserve faite de lusure normale de la chose.
- Limites :
o LIRU consenti par la SNE dpend en partie des conditions techniques et
financires daccs aux infrastructures de gnie civil dans lesquelles les
FON sont installes ;
o Congo Telecom reconnat tre parfaitement informe que les
autorisations de passage dont dispose la SNE pour limplantation des
FON sont accords intuitu personae et sont prcaires et rvocables ;
o La concession de cet IRU nemporte pas le transfert de la proprit des
FON au profit de Congo Telecom.
- Maintenance :
o La maintenance des FON est effectue par la SNE dans la mesure o
elle seule peut intervenir sur ses installations ;
o Les interventions sur les installations de la SNE doivent respecter des
modalits spcifiques lies au lieu dimplantation : le rseau lectrique.
o La convention conclure peut prvoir des engagements (Service Level
Agreement ou SLA) ou des objectifs de qualit de service (Service Level
Objective ou SLO) tels que la garantie de temps de rtablissement ou la

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Fvrier 2015 31
garantie de temps dintervention qui pourront tre sanctionns par des
pnalits libratoires.
- Consquence de la rsiliation de lIRU :
o Aucune rsiliation naffecte dune quelconque manire que ce soit les
montants dus et/ou verss par Congo Telecom au titre de lIRU et toutes
les sommes verses par cette dernire restent dfinitivement acquises
la SNE ;
o La rsiliation du contrat par Congo Telecom avant la fin de la dure de
lIRU emporte rsiliation des prestations de services accessoires avant
terme et donc la dchance des sommes restant dues jusqu la fin de
lIRU.

(b) La location de fibres optiques noires

La SNE pourra galement choisir de conclure un contrat de location de ses fibres optiques
noires surnumraires.

Le Consultant a par ailleurs pu constater au travers des autres missions quil a ralises pour le
compte de personnes publiques en France dans une situation similaire celle de la SNE
(personne publique exploitant titre principal ou accessoire un rseau de fibres optiques) que
certaines personnes publiques prfraient au rgime de lIRU celui de la location en gnral
consentie pour une dure plus courte (1 5 ans) en contrepartie dun paiement rcurrent. Il
arrive en effet que les personnes publiques soient rticentes concder des droits sur les
choses dont elles sont propritaires et qui relvent du domaine public dans le cadre dun
rgime non encore codifi. Il faut rappeler ce titre rappeler que le rgime du domaine public
se caractrise notamment par ses protections, c'est--dire son imprescriptibilit et son
inalinabilit. Or si la convention dIRU tait mal rdige, elle pourrait tre interprte comme
visant aliner dune partie du domaine public.

La location de fibres optiques noires reste en tout tat de cause un modle largement utilis
par les oprateurs de communications lectroniques pour mettre disposition dautres
oprateurs des fibres inactives.

Comme dans lIRU, la location de fibres optiques noires saccompagne de services accessoires
indissociables de la prestation principale et qui sont notamment la maintenance prventive et
curative des FON.

Enfin ce contrat pourra avoir la faveur du client par rapport lIRU dans la mesure o le bailleur
conserve le risque de la perte de la chose loue. Cest dailleurs la conservation de ce risque
ainsi que le mode de paiement rcurrent qui expliquent que le prix de mise disposition soit
plus lev que dans lIRU.

La location de fibres optiques noires se caractrise par

- Conditions de mise disposition des FON :


o La possibilit de modifier le trac des FON en cas de modification du
cadre lgislatif et rglementaire, des conditions doccupation des
installations de gnie civil ou des Autorisations de Passage ;
o La possibilit deffectuer des travaux sur le rseau.
- Conditions financires :

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Fvrier 2015 32
o La facturation de frais daccs au service lors de la mise disposition
des FON ;
o La facturation terme choir des redevances annuelles de location.

- Maintenance :
o La maintenance des FON est effectue par la SNE dans la mesure o
elle seule peut intervenir sur ses installations ;
o Les interventions sur les installations de la SNE doivent respecter des
modalits spcifiques lies au lieu dimplantation : le rseau lectrique ;
o La convention conclure peut prvoir des engagements (Service Level
Agreement ou SLA) ou des objectifs de qualit de service (Service Level
Objective ou SLO) tels que la garantie de temps de rtablissement ou la
garantie de temps dintervention qui pourront tre sanctionns par des
pnalits libratoires.

Ce scenario porte donc sur la rgularisation de la situation lgale et rglementaire de la SNE


au regard du rgime qui lui est applicable : le rseau indpendant usage priv ainsi que la
commercialisation de services passifs de communications lectroniques (Voir 3.1.1.2 (a) et
(b) supra).

Pour continuer lexploitation de son Rseau tel quil existe aujourdhui ou augment des
dploiements quelle pourrait dcider de faire dans lavenir, elle devra solliciter une
autorisation auprs de lARPCE pour son exploitation en application des articles 11 et 19 et
suivants de la Loi.

Il faudra sassurer que si lEtat met en place un statut doprateur doprateurs la SNE est en
rgle avec celui-ci (Voir 3.2.2.3 supra).

Il faudra enfin sassurer que les Autorisations de Passage sur la base desquelles elle a implant
le Rseau permettent bien limplantation de cbles de FON (Voir 3.2.4.1 supra).

4.2.1.2 Scenario 2.2 : La commercialisation de services actifs

La commercialisation de services actifs consiste fournir au client tous types de services de


communications lectroniques permettant lmission, la rception et/ou lacheminement de
signaux de communications lectroniques.

Ces services sont qualifis dactifs dans la mesure o au-del de la mise en place des cbles
permettant le raccordement physique d'un site client, loprateur assure linstallation,
lactivation et l'exploitation des quipements dextrmit ncessaires la fourniture du service
attendu. Par opposition la fibre noire, on dit ici que la fibre est illumine.

Dans ce scenario, la SNE serait un oprateur part entire puisquelle serait en charge de la
mise disposition de linstallation physique et de la transmission des donnes mises et reues
par ses clients.

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Fvrier 2015 33
La fourniture de services actifs se caractrise par la dfinition des lments suivants :

- Modalits daccs au service ;


- Modalits de raccordement des sites client ;
- Modalits dinterconnexion des sites client dans le cas de liaisons point point ;
- Conditions dutilisation du service ;
- Garanties de qualit de service :
o garantie de temps dintervention (GTI) ;
o garantie de temps de rtablissement (GTR) ;
o garantie de temps de disponibilit du service (GTD) ;
o dlai de mise disposition du service ;
- Conditions dexploitation et de maintenance du rseau par loprateur ;
- Conditions de mise disposition des quipements dextrmit.

La fourniture de ces services actifs peut tre effectue par lutilisation du seul rseau de
loprateur en charge du service ou par lutilisation, en tout ou partie, de rseaux tiers. La
fourniture de services actifs ncessitera donc linterconnexion du rseau de loprateur avec
les rseaux des autres oprateurs ainsi que lachat auprs de ces autres oprateurs
dinfrastructures et/ou services permettant de proposer aux clients des services sur lensemble
du territoire ou a minima sur une partie importante de celui-ci.

Ce scenario porte donc sur la rgularisation de la situation lgale et rglementaire de la SNE


au regard du rgime qui lui est applicable : le rseau indpendant usage priv ainsi que la
commercialisation de services actifs de communications lectroniques (Voir 3.1.2.2 (a) et (b)
supra).

Pour continuer lexploitation de son Rseau tel quil existe aujourdhui ou augment des
dploiements quelle pourrait dcider de faire dans lavenir, elle devra solliciter une
autorisation auprs de lARPCE pour son exploitation en application des articles 11 et 19 et
suivants de la Loi.

Il faudra sassurer que si lEtat met en place un statut doprateur doprateurs la SNE est en
rgle avec celui-ci (Voir 3.1.2.3 supra).

Il faut enfin prciser quune telle rgularisation de la situation de la SNE ne sera valable que si
elle se contente de fournir des services actifs de connectivit au rseau Internet. Elle ne pourra
pas sous ce rgime fournir de services de tlphonie dans la mesure o ceux-ci ncessite
lattribution de numros de tlphone qui sont considrs comme des ressources rares et ce
titre dpendent du rgime de la licence.

Par ailleurs, il semble au Consultant que sauf crer une socit indpendante en charge de
lexploitation du Rseau, une modification de lobjet social devra tre envisage dans la
mesure o lexploitation dun rseau de communications lectroniques par la
commercialisation de services actifs semble difficilement rattachable la dfinition de son
objet social (Voir 3.2.3), mme si celui-ci pouvait tre interprt de manire extensive. En
effet dans ce cas de figure la SNE deviendrait un oprateur de communications lectroniques
part entire.

Il faudra enfin sassurer que les Autorisations de Passage sur la base desquelles elle a implant
le Rseau permettent bien limplantation de cbles de FON (Voir 3.1.4.1 supra).

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Fvrier 2015 34
Mode opratoire

Dans ce scnario, la SNE conserve la pleine proprit de ses fibres et commercialise les fibres
excdentaires des tiers (tout en maintenant un statut de rseau indpendant pour la paire
de fibres optiques utilise pour ses besoins exclusifs).

La SNE peut envisager la commercialisation de plusieurs types de services :

Des services passifs dits de niveau 0. Ceci se traduit par la commercialisation dune ou
plusieurs paires de fibres noires activables par le client potentiel de la SNE. Les services
de niveau 0 sont donc, vu du client potentiel de la SNE, des infrastructures passives
napportant aucun service de transmission. Pour btir un service de communication
lectronique, il faut leur ajouter des quipements actifs de transmission et de
commutation et/ou routage.
Avantages : la commercialisation de louvrage passif ne ncessite pas de grer le
processus dactivation pour le compte du client.
Inconvnients : ncessite la rservation dune ressource non affectable dautres
acteurs.
Des services actifs de niveau 1 ou 2. La commercialisation de ces services dits de
capacits permet dacheminer des capacits. Les services de niveau 1 sont, vu du
client potentiel de la SNE, composs dun tuyau assurant la transmission et dun
quipement dextrmit pos par loprateur permettant linterconnexion avec les
quipements du client. Ils fournissent une capacit de transmission brute entre sites,
gnralement point point, caractrise par un dbit. La fourniture de services de
capacit doit tre envisage avec des niveaux de qualit de services correspondant
aux standards du march :
o garantie de temps dintervention (GTI)
o garantie de temps de rtablissement (GTR)
o garantie de disponibilit du service (GTD)
o garantie de dlivrance du service
Avantages :
o Ne ncessite pas la rservation dune ressource affectable exclusivement un
acteur, cest--dire que la SNE peut assurer la fourniture de capacits quasi-
illimites aux oprateurs au lieu de rserver des paires de fibres optiques par
acteur.
o Potentiellement plus rmunrateur quune activit lie la commercialisation
de services passifs uniquement.
Inconvnients : la commercialisation de louvrage passif ncessite de grer le processus
dactivation pour le compte du client.

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Fvrier 2015 35
Schma organisationnel du scnario 2 -

Commercialiser tout ou partie des fibres excdentaires

Implications du scnario sur le positionnement de la SNE

Ce scnario ncarte pas la ncessit dune mise en place dune organisation interne pour
rpondre aux besoins exclusifs de la SNE et grer la contractualisation avec les oprateurs
pour la commercialisation des fibres excdentaires.

A cet gard, un ple Rseaux & tlcommunications pourrait tre cr, en interface avec les
oprateurs. Ceci impliquerait davantage de charge de travail en interne du fait de :

1/ de la relation avec les oprateurs / et le PCN


2/ de la contractualisation (notamment volet technique des contrats oprateurs)
3/ du suivi : Ncessit de disposer dun guichet supervision en cas dincident dtecter
et suivi et rsolution dincident

Les impacts en termes de ressources humaines et matriels resteront prciser lissue de


laudit non encore ralis fvrier 2015.

Par ailleurs, la SNE se positionnant en tant quoprateur doprateurs, ltude dapptence


des acteurs du march constitue un lment cl pour le droul du projet.

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Fvrier 2015 36
Plan dactions pour la mise en uvre du scnario

Le plan dactions prconis pour la mise en uvre de ce scnario est le suivant :

1. Solliciter auprs de lARPCE une autorisation pralable pour son exploitation en


application des articles 11 et 19 et suivants de la Loi (fvrier/mars 2015).
2. Sassurer que si lEtat met en place un statut doprateur doprateurs la SNE est en
rgle avec celui-ci (premier semestre 2015)
3. Obtenir les droits de passage sur le domaine public confrs par larticle 96 de la Loi
(premier trimestre 2015)
4. Initier un appel engagement de pr-commercialisation auprs des oprateurs par la
SNE. (mars 2015). Lobjectif sera de dfinir des priorits de commercialisation en
identifiant les tronons prioritaires pour le march.

Il sagira de quantifier pr-contractuellement les besoins des oprateurs afin de


dimensionner au mieux les liaisons entre les diffrents points de livraisons une date
projete douverture commerciale du service (T), T+3 ans et T+5 ans.

Il sagira, dans le cadre de la formulation de lintrt, dtablir une leve doutes sur les
engagements que les oprateurs intresss par le projet sont prts prendre.

Le lancement de lAppel Manifestation dIntrt seffectuera dbut 2015.

La SNE sondera les acteurs pour valuer les modalits dune participation pour chaque
acteur intress, savoir :

o lhorizon de temps,
o le niveau de capacit initial,
o les conditions techniques et conomiques,

Les oprateurs intresss par une pr-commercialisation devront s'engager via une
convention passe auprs de la SNE. A ce stade de lanalyse, il peut sagir dacteurs
souhaitant une acquisition de fibres noires ou simplement souscrire lachat de
capacits. (premier trimestre 2015)

5. Raliser un audit exhaustif visant dterminer le nombre de paires de fibres optiques


affectes Congo Tlcom/PCN sachant que Congo Tlcom a rcupr a priori 10
paires au titre du PCN (mars 2015).
6. Dterminer la part de financement des fibres optiques par lEtat afin dvaluer la
valorisation du patrimoine de la SNE et dfinir les niveaux de commercialisation des IRU
(premier semestre 2015)
7. Initier une discussion avec Congo Tlcom sur la base dun projet de contrat(IRU) tabli
par la SNE (premier semestre 2015)
8. En parallle poursuivre les discussions avec les parties prenantes (services de lEtat,
ARPCE) pour apprhender les modalits et lchance de la cration de la SPN.
(premier semestre 2015)

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Fvrier 2015 37
4.3 Scnario 3 Transfrer lexploitation une structure ddie
Dans ce troisime scenario nous envisageons le cas de la cration dune entit ddie
lexploitation de tout ou partie du Rseau et les intrts qui pourraient en dcouler pour la SNE.
Deux sous-scnarios nous semblent devoir tre tudis, dune part, celui concernant la simple
filialisation du Rseau et de lactivit dexploitation de celui-ci (4.3.1.1) par la SNE et, dautre
part, les partenariats envisageables (4.3.1.2) avec dautres entits.

4.3.1.1 La filialisation du Rseau et de son exploitation

Au regard de lanalyse des textes lgaux et rglementaires qui nous ont t communiqus et
sous rserve de lexploitation de services actifs supposant soit la modification de lobjet social
de la SNE (cf 3.2.3 supra), soit la cration dune socit indpendante, il nous semble
quaucune contrainte juridique spcifique issue du droit des tlcommunications ne soit
susceptible dimposer une filialisation de lactivit de communications lectroniques de la SNE,
tant dans sa partie rseau que dans celle de gestionnaire dinfrastructures.

La filialisation de cette activit pourrait nanmoins prsenter un intrt dans diffrentes


hypothses.

Si la SNE dcide de fournir des services actifs (scenario 2.2) tout en continuant de dployer son
Rseau, elle pourrait devenir un oprateur important du march congolais des
communications lectroniques. La mutualisation de ses dploiements rseaux (rseau
lectrique et rseau de communications lectroniques) et de ses installations de gnie civil
pourrait en effet jouer un rle trs important la part de march quelle serait susceptible
dacqurir si la SNE allait jusqu dployer un rseau de communications lectroniques en
parallle du rseau lectrique.

Si un tel dveloppement de son Rseau se concrtisait et que la SNE dcidait de fournir des
services actifs, la SNE pourrait devenir un oprateur avec une puissance significative sur le
march.

Loprateur puissant est dfini par les articles 5 et 42 de la Loi comme celui disposant dune
part de march gale ou suprieure un montant dtermin par lARPCE et qui peut se
comporter de manire indpendante de ses concurrents, clients et utilisateurs. Dans le cas de
figure envisag, il est clair que si la SNE dploie un rseau sur une telle envergure elle pourra
prtendre une part de march trs importante pouvant confiner terme la position
dominante. Dans un tel cas, elle pourrait adopter un comportement totalement indpendant
de lensemble des acteurs du march en cause dans la mesure o tous seront, au moins dans
une certaine mesure, dpendant de laccs son Rseau.

Or le statut doprateur puissant impose le respect de certaines obligations spcifiques fixes


par lARPCE (art 43 de la Loi) et la Loi elle-mme (art 44 de la Loi) telle que lobligation disoler
sur le plan comptable certaines activits en matire dinterconnexion ou daccs, ou tenir une
comptabilit des services et des activits qui permette de vrifier le respect des obligations
imposes au titre de ce statut.

Ce statut aurait donc au moins deux consquences sur le plan comptable pour la SNE :
lobligation de tenir deux comptabilits celle relevant de son activit dexploitant du rseau

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Fvrier 2015 38
lectrique et celle relevant de son activit doprateur de communications lectroniques
puissant ainsi que celle de se soumettre des audits financiers de lARPCE. Il apparat donc
que la filialisation de lactivit simplifierait lexploitation de lactivit et restreindrait la possibilit
des audits financiers cette seule activit.

Dans ce sous-scenario, la SNE crerait une entit juridique dont elle serait la seule actionnaire
et laquelle elle transfrerait la proprit du Rseau. Cette entit aurait pour objet le
dploiement, la gestion et lexploitation dun rseau de communications lectroniques sur le
territoire congolais.

Cest cette entit que reviendrait alors la charge deffectuer la demander dautorisation
pralable dexploiter le Rseau auprs de lARPCE et cest elle seule qui serait en charge des
obligations lies un ventuel statut doprateur puissant.

Cette entit pourrait mettre en place des accords avec la SNE, dune part, en vue de maintenir
lexploitation du Rseau pour les besoins propres de la SNE et, dautre part, en vue de
lutilisation des infrastructures de gnie civil de la SNE tant pour le maintien du Rseau que pour
ses futurs dploiements.

4.3.1.2 Les partenariats envisageables

Sans remettre en cause lanalyse prcdemment effectue, il pourrait tre utile la SNE de
crer une entit ddie lexploitation de tout ou partie de son Rseau dans laquelle elle
sassocierait avec dautres entits publiques ou prives. Le but dun tel groupement serait
dadditionner les atouts de chaque partenaire, notamment en termes dinfrastructures et de
capacits dinvestissement, afin de crer une entit capable dexploiter un rseau dune plus
grande envergure. La cration de cette entit pourrait mme avoir un intrt pour lEtat
congolais dans le cadre du Projet de Couverture Nationale.

Cette entit pourrait prendre la forme :

Dune personne morale de droit public dans laquelle lEtat (ou ses dmembrements)
est seul actionnaire (exemples : socit nationale, socit dEtat) ;
Dune personne morale de droit public regroupant les participations dentits
publiques et prives dans laquelle lEtat (ou ses dmembrements) dtient une
participation substantielle (exemples : socit dconomie mixte, groupement
dintrt public) ;
Dune personne morale de droit priv dans laquelle lEtat (ou ses dmembrements)
dtient une participation minoritaire (exemple : socit commerciale avec
participation financire publique).

Les documents dont le Consultant dispose ce jour ne lui permettent pas danalyser avec
prcision les modalits de recours ni de cration dune telle entit.

Le Consultant propose ainsi la cration dun groupe de travail incluant la SNE, le Ministre des
Postes et des Tlcommunications, le Ministre de lAmnagement du Territoire, le Ministre
des Finances et lARPCE permettant de collecter lensemble des informations ncessaires
lidentification des modalits de cration dune telle entit et deffectuer des propositions de
partenariats pertinentes au regard des objectifs et enjeux.

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Fvrier 2015 39
Schma organisationnel du scnario 3 -

Transfrer lexploitation une structure ddie

Implications du scnario sur le positionnement de la SNE

Ce scnario implique une concertation trs en amont entre les parties prenantes. Il sagit en
effet de disposer dun cadre scurisant pour la SNE souhaitant apporter un actif la hauteur
de sa valorisation relle.

Ceci permet la SNE de se dgager de sa responsabilit en matire dexploitation des fibres


optiques afin de se concentrer sur son activit principale. Pour autant, lextension du rseau
du rseau lectrique lchelle nationale ncessitera une forte coordination avec le PCN dont
lexploitant serait la SPN. La SNE demeurera donc un acteur du dploiement des infrastructures,
y compris de communications lectroniques lchelle du territoire congolais.

Plan dactions propos pour la mise en uvre du scnario

1. Solliciter auprs de lARPCE une autorisation pralable pour lexploitation en


application des articles 11 et 19 et suivants de la Loi (mars 2015).
2. Audit de lexistant afin de valoriser de manire prcise le patrimoine de la SNE (premier
trimestre 2015)
3. Poursuivre les discussions avec les parties prenantes (services de lEtat, ARPCE) pour
apprhender les modalits et lchance de la cration de la SPN. (premier semestre
2015)
4. Dterminer la part de financement des fibres optiques par lEtat afin dvaluer la
valorisation du patrimoine de la SNE et dfinir les niveaux de commercialisation des IRU
(premier semestre 2015)
5. Contractualisation pour la cession de lactif ( dterminer).

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Fvrier 2015 40
5 Identification des contraintes techniques et
organisationnelles

Lidentification des contraintes techniques est synthtise dans le tableau ci-dessous

Contrainte technique identifie


Ncessite un audit exhaustif du rseau existant de la SNE,
portant sur lintgralit des paires de fibres excdentaires

S1 Rgulariser le statut Le conventionnement avec Congo Tlcom/PCN ncessite


des fibres de la SNE une rorganisation au sein de la SNE afin de constituer une
quipe resserre au sein dun Ple Rseaux et Tlcoms
afin dtablir les modalits techniques et financires de la
convention et de son excution/suivi.
Ncessite une restructuration profonde dans la pespective
de la commercialisation directe de services de
communications lectroniques des tiers. L encore la
constitution dun Ple Rseau et Tlcoms ddie permet
une quipe de monter en gamme sur le sujet des
tlcoms, lactivit doprateur doprateurs ncessitant des
comptences distinctes de celles dune gestion des besoins
exclusifs de la SNE.
Ce scnario ncessite pour a SNE de squiper en matriel de
communications lectroniques. En particulier lachat
dquipements terminaux actifs (de type routeurs) pour la
fourniture de services activs est ncessaire en sassurant
S2 Commercialiser tout o Dune bonne cohrence gographique pour la
ou partie des fibres rpartition des quipements avec le respect des
excdentaires de la SNE distances pour le bon fonctionnement des liaisons
opres.
o Des besoins en scurisation et de la rsilience du
rseau
o Des besoins de supervision en temps rel.
Dans ce scnario, la SNE devra anticiper la contrainte du
respect des niveaux de garanties de support attendus par les
clients et concilier les contraintes dexploitation de la SNE
avec les exigences de qualit de services ; GTI / GTR... ainsi
que la qualit des quipements, logiciels et dispositif de
supervision ncessaires. La SNE devra dfinir un processus de
maintenance curative et prventive mettre en place.

La contrainte technique principale de ce scnario est la


difficult destimer la valorisation du patrimoine. Au-del
dun audit exhaustif ncessaire, il apparait important de
connaitre les investissements flchs directement par lEtat
S3 Transfrer via la DGGT lors du dploiement des fibres optiques
lexploitation une positionnes sur le rseau de la SNE.
structure ddie Lors de la cession de linfrastructure tlcom de la SNE, il
apparaitra important de bien dissocier les fibres optiques
excdentaires de la SNE de celles ddies aux besoins
exclusifs de la SNE qui, en tout tat de cause demeureront
sous le giron de la SNE.

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Fvrier 2015 41
Sagissant de lidentification des contraintes lies la compatibilit technique de la
domanialit de la SNE et des ouvrages tlcoms existants ncessite de bien apprhender dans
le cadre de laudit les lments suivants :

Qualit et nature des fibres optiques poses


Gainage (dilectriques) et systme de pose sur les infrastructures lectriques
Trac et scurisation de linfrastructure
Nature des quipements actifs et implantation gographique
Dfinition de point de livraison du service et modalits de raccordement des clients
Mise disposition de locaux techniques scuriss et accessibles 124h/24 et 7j/7
Distance des liaisons optiques.

Sagissant de lidentification des contraintes techniques relatives lextension du rseau pour


cibler les sites des clients potentiels, il conviendra pour la SNE de prciser :

Planning de ralisation retenu pralablement au lancement des travaux de Huawei


Mobilisation des techniciens qualifis
Dlais dapprovisionnement
Mise disposition de fibres ddies pour les sites sensibles (gouvernement, scurit,
sant) le cas chant.

Sagissant de lidentification des contraintes lies lexploitation et la supervision du


rseau, les exigences dexploitation et de supervision pour le scnario retenir impliquent
la prise en compte des contraintes suivantes :

Organisation en termes de ressource humaine


Mise en place doutils spcifique de supervision (quipement passif et actif, NOC,)
Contraintes de maintenance prventive et adaptation ncessaire au regard des
contraintes du domaine du rseau lectrique
Contraintes de maintenance prventive et adaptation ncessaire au regard des
contraintes du domaine du rseau lectrique
Eloignement du site client et de limplantation gographique des quipements actifs
vis--vis des garanties de temps de rtablissement et dintervention

Le catalogue de service sera dfinit au cours de la tche 4 Elaboration du business plan.

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6 Synthse des forces, faiblesses, opportunits et menaces (SWOT) et identifications des
opportunits de partenariat

POSITIONNEMENT DE LA SNE CONCERNANT LEXPLOITATION DES FIBRES OPTIQUES

S1 Rgulariser le statut des fibres S2 Commercialiser tout ou partie des S3 Transfrer lexploitation une
de la SNE fibres excdentaires structure ddie
-Scurise la situation existante -Valorise davantage linfrastructure de la SNE -Permet la SNE de se concentrer sur son
activit historique tout en valorisant
POUR -Solution consensuelle linfrastructure existante.

-Rorganisation interne importante -La SNE naurait plus un rle dacteur


-Moins ambitieux quune intervention sur intervenant directement sur lexploitation
le march des tlcoms -Programmation dinvestissements court terme de ses ouvrages
CONTRE

- Objection de Congo Tlcom oprant -Pas ce stade de certitude de la cration


RISQUES actuellement une partie des fibres existantes de la SPN (Risque de possible non
ralisation de ce scnario)
-Possible dutilisation des fourreaux de -Contexte de fort dveloppement des besoins -Dynamique de rflexions positive sur la
Congo Tlcom pour le raccordement avec lmergence des technologies mobiles mutualisation des infrastructures
des agences de la SNE en contrepartie (3G/4G) ncessitant lacheminement (commission de cration de la SPN dj
OPPORTUNITES du conventionnement pour lusage des dimportants flux de transmission sur le territoire constitu).
fibres excdentaires). congolais par la technologie fibre optique. Partenaires multiples : Etat, entits
Partenaire : Congo Tlcom Partenaires : oprateurs privs. nationales publics voire prives.

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7 Plan dactions court terme et prochaines tapes de la
mission
Quel que soit le scnario retenu plusieurs actions seraient pertinentes mener :

1. Solliciter auprs de lARPCE une autorisation pralable pour lexploitation du rseau


existant en application des articles 11 et 19 et suivants de la Loi mars 2015
2. Raliser un audit exhaustif visant dterminer le nombre de paires de fibres optiques
affectes Congo Tlcom/PCN sachant que Congo Tlcom a rcupr a priori 10
paires au titre du PCN. Cet audit permettra de valoriser les prestations inscrites dans la
convention avec Congo Tlcom (S1) ou de calibrer la tarification des contrats dIRU
(S2) mars 2015
3. Dterminer la part de financement des fibres optiques par lEtat afin dvaluer la
valorisation du patrimoine de la SNE premier semestre 2015.
4. Initier une discussion avec Congo Tlcom pour a minima tablir une convention cadre
pour lexploitation des fibres excdentaires de la SNE premier semestre 2015.
5. Poursuivre les discussions avec les parties prenantes (services de lEtat, ARPCE) pour
apprhender les modalits et lchance de la cration de la SPN premier semestre
2015.

La SNE mettra un avis dici fin fvrier/dbut mars sur le scnario quelle souhaite privilgier.

Ensuite il conviendra dans le cadre de la tche 3 dtudier les modalits de partenariat avec
les diffrents et le plan daffaires envisageable dans le cadre de la tche 4.