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Tomo I
Parte General
Las Formas de Solucin del Conflicto, el Derecho Procesal, La Jurisdiccin y la
Competencia
(Actualizacin y sistematizacin de las Separatas de Cristian Maturana en base al apunte
elaborado por Magdalena Pineda, Francisco Salmona y Toms Jimnez. Para correcciones y
sugerencias: enviar mail a dmnabogados@gmail.com).
El hombre es un ser social, puesto que debe relacionarse con los dems para los efectos de poder
lograr su plena realizacin material y espiritual. Para ello el hombre vive en sociedad.
La sociedad supone un orden, y el orden ciertas limitaciones. Para vivir en comunidad, el hombre
ha debido auto limitarse en forma ms o menos acentuada, por medio de un conjunto de normas
que regulan su conducta externa e incluso interna. As, ha habido normas de convivencia, de
etiqueta, de moral, de religin y de derecho.
En las sociedades primitivas, todas las normas estn confundidas, acentundose las morales en
forma especial. Poco a poco van imponindose las normas jurdicas, las que se diferencian de las
otras desde, principalmente, tres puntos de vista:
i) Al ser impuestas por el Estado tiene fuerza coercitiva;
ii) Imponen deberes, pero tambin otorgan pretensiones o derechos (a diferencia de las
normas morales, que slo imponen deberes)
iii) En cuanto a su exigibilidad, las normas jurdicas son bilaterales, mientras las normas
morales son universales.
Conflictos de Intereses
Atendiendo al carcter social del ser humano, puede surgir un conflicto de intereses, el que se
produce cuando una persona tiene una necesidad y no puede satisfacerla plenamente.
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de relevancia jurdica requiere ser solucionado en pos de la mantencin de la paz
social. Los conflictos externos de relevancia jurdica reciben el nombre de litigio.
La doctrina ha conceptualizado el litigio como: conflicto intersubjetivo de
intereses, jurdicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y
caracterizado por la existencia de una pretensin resistida (Francisco Hoyos).
En este sentido, el litigio se caracteriza por la existencia de una pretensin de uno
de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
Concepto: Reaccin directa y personal de quin se hace justicia con manos propias
(Eduardo Couture). Es la ms primitiva forma de solucin de conflicto, puesto que el asunto se
pretende solucionar sin recurrir a nadie directamente, e incluso mediante el uso de la fuerza por
los propios interesados.
Evolucin: La natural evolucin social y jurdica va excluyendo la fuerza a medida que progresa,
identificndose un rechazo a la autotutela. En alguna etapa muy primitiva, la autotutela o
autodefensa, en virtud de la cual el titular de la situacin o derecho asume su defensa mediante la
fuerza, fue autorregulada por quien la ejerca (por ejemplo, mediante el establecimiento de la ley
del talin). A medida que avanza el derecho, en una ltima etapa, que podramos llamar moderna,
es el Estado quin se apropia de la facultad sancionadora, prohibiendo la justicia de propia mano.
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2.2. La autocomposicin (Concepto, caractersticas, clasificacin).
Concepto: Forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el acuerdo mutuo, bien
una de ellas, deciden poner trmino al litigio planteado (Gimeno Sendra).
Caractersticas:
a) Es una forma pacfica de solucin de conflictos llevada a cabo por las partes, ya sea que se
hayan llevado o no al proceso para su solucin. En este sentido:
i. La negociacin directa de las partes constituye la primera alternativa de solucin del
conflicto.
ii. Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de terceros,
determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
iii. Al emanar de una decisin voluntaria de las partes, la concurrencia de la fuerza fsica o
moral la invalida.
iv. Es indiferente a la existencia de un proceso, en cuanto puede existir sin ste, durante
ste o despus de ste, en la etapa de cumplimiento de la sentencia.
b) Slo puede autocomponerse por quienes tienen las facultades suficientes para llegar a un
acuerdo, por o que deben reunirse las reglas generales de capacidad del CC, y el mandatario
judicial debe tener las facultades del art. 7 inc.2 CPC.
c) En el nuevo proceso penal, siendo el juicio oral el principal sistema de solucin de los
conflictos, para la eficiencia del sistema se han establecido medidas alternativas para poner
trmino o suspender los procesos penales durante su transcurso, estos medios son: i) la
suspensin condicional del procedimiento; ii) los acuerdos reparatorios; iii) el ejercicio del
principio de oportunidad; iv) y la posibilidad de la aplicacin de un procedimiento
abreviado.
Clasificacin
1. Desde el punto de vista de su relacin con el proceso, la autocomposicin se clasifica en:
a) Extraprocesal o prepocesal: tendr uno u otro carcter segn se discuta su validez en el
proceso.
b) Intraprocesal: se produce durante el proceso declarativo, ya sea a instancias de las partes,
o del rgano jurisdiccional. Ella requiere resolucin judicial que no tiene carcter de
decisin jurisdiccional del conflicto.
c) Pos-procesal: se verifica desde la sentencia firme y durante la ejecucin de sta, ya sea en
la ejecucin singular como en la colectiva.
2. Desde el punto de vista de concurrencia de las partes para generar la composicin, es
menester tener presente que siendo dos las partes en conflicto (y no tres, como es el caso de
los procesos, en los cuales debe intervenir un rgano jurisdiccional imponiendo una sentencia
a las partes) la conducta por la cual se puede llegar a la composicin puede ser:
a) Unilateral: proviene de una de las partes.
b) Bilateral: proviene de ambas partes. Se caracterizan por ser mtodos no adversariales, por
lo que:
i. Las partes actan juntas y cooperativamente, ya sea solas o asistidas por un
tercero.
ii. Mantienen el control de las conversaciones.
iii. Acuerdan la propia decisin, que resuelve el conflicto, sin importar la solucin
jurdica o los precedentes.
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2.2.1. Formas de Autocomposicin Unilaterales: Renuncia, desistimiento y allanamiento.
A. La renuncia
Es posible que el actor y el que hubiere deducido reconvencin renuncie a su pretensin antes de
hacerla valer en el proceso, de conformidad a lo previsto en el art. 12 CC.
i. Accin penal pblica: Los arts. 56 y 57 del NCPP establecen que la renuncia a la
accin penal pblica por la parte ofendida no extingue la accin, sino que slo tiene
como efecto que la parte ofendida y sus sucesores no podrn hacer valer la accin, no
afectando dicha renuncia a cualquier otra persona capaz de ejercerla segn el 173
NCPP. Respecto al Ministerio Pblico (en adelante MP), el art. 170 contempla el
principio de oportunidad, por el cual se permite no iniciar la accin penal o abandonar la
ya iniciada cuando se trate de un hecho que no comprometa gravemente el inters
pblico. ASPP: Se aplica el mismo principio, salvo en cuanto que los oficiales del MP
se rigen por el principio de legalidad (arts. 15, 25, 28 y 111 CPP).
ii. Accin penal privada: El art. 56 establece que, tratndose de la accin penal privada y
de la civil, se establece expresamente su extincin por medio de la renuncia de la parte
ofendida. Adicionalmente, se ha dicho que habra renuncia de la accin penal privada
cuando slo se ejerce la accin civil respecto del hecho punible (Art. 60). Finalmente se
contempla como una forma de extinguir la responsabilidad penal el perdn de la parte
ofendida, art. 93 n 5 CP en relacin al art. 250 letra d) NCPP. ASPP: Arts. 28 y 408 n
5 CPP.
B. El desistimiento.
Una vez hecha valer la pretensin en el proceso por parte del actor, lo que cabe es el
desistimiento, al cual se lo ha definido como: la renuncia que efecta el demandante de la
pretensin hecha valer en su demanda o del demandado de la pretensin hecha valer en su
reconvencin durante el proceso.
Consiste en un acto unilateral del actor, el cual no requiere aceptacin del demandado (sin
perjuicio de su derecho a oponerse, arts. 149, 150 y 151 CPC). Sin embargo, es menester que el
tribunal d a la solicitud de desistimiento la tramitacin de un incidente y dicte una sentencia
interlocutoria aceptndolo para que d fin al proceso, perdiendo, la parte que se hubiere desistido,
la pretensin que haya hecho valer.
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Las referencias que se hagan a la regulacin en materia penal, sin distincin alguna, se deben entender hechas al
nuevo sistema procesal penal (NSPP). Las referencias al antiguo sistema (ASPP) se establecern de manera expresa.
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i. Respecto de la accin penal pblica: Como se mencion ms arriba, el MP puede no
iniciar la accin penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de un hecho que no
comprometa gravemente el inters pblico. En cuanto a la querella, el NCPP regula el
desistimiento (art. 118) y el abandono de la querella (art. 120), formas que podra adoptar la
renuncia a la persecucin penal por parte de la vctima y que produce efectos procesales
slo respecto de su intervencin como querellante en el procedimiento penal2 (art. 121).
ii. Tratndose de la accin penal privada: El desistimiento o el abandono del querellante
extinguen la pretensin penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo (art.
4021 y 102) (Mismos principios en el ASPP, arts, 30, 32, 36 y 575)
C. El Allanamiento
Se lo ha definido como: una manifestacin de voluntad por parte del demandado por el
cual reconoce y se somete a la satisfaccin de la pretensin hecha valer en su contra por el
actor.
El allanamiento en nuestro proceso civil slo tiene como efecto eliminar la etapa probatoria en
conformidad al art. 313 CPC, debiendo el juez dictar sentencia para los casos en que la pretensin
se haya hecho valer y de la cual el demandado se ha allanado. Segn la jurisprudencia, en los
casos en que exista un inters de orden pblico, como en los casos de nulidad de matrimonio, se
ha restado eficacia al allanamiento, debiendo las partes acreditar los hechos del proceso para que
puede ser acogida la pretensin.
En el nuevo proceso penal no puede concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo que cabra
sera aplicar el procedimiento abreviado, la suspensin condicional del procedimiento o los
acuerdos reparatorios. (ASPP: No cabe el allanamiento, puesto que la contestacin de la
acusacin es un trmite esencial conforme a los previsto en el art. 448 inc.3 CPP).
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Derecho procesal penal chileno. Mara Ins Horvitz y Julin Lopez.
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Cuadro Comparativo de formas autocompositivas bilaterales en Materia Civil
Transaccin Mediacin Avenimiento Conciliacin
Concep Es un mtodo autocompositivo de Procedimiento no adversarial en el cual Acuerdo que logran El acto jurdico procesal
to carcter bilateral y no asistido, un tercero imparcial ayuda a las partes a directamente las partes en bilateral en virtud del cual las
destinado a precaver un litigio negociar para llegar a un acuerdo virtud del cual le ponen partes, a iniciativa del juez que
eventual o poner trmino a un litigio mutuamente aceptable. trmino a su conflicto conoce del proceso, logran
pendiente, hacindose las partes pendiente de resolucin durante su desarrollo ponerle fin
concesiones recprocas judicial, expresndolo as al por mutuo acuerdo (Colombo
tribunal que est Campbell).
conociendo la causa
Regula 2466 y ss del CC y 403 NCPP Ley de Tribunales de familia. Sin regulacin sistemtica Regulacin expresa en el CPC
cin en la ley (Ver 434 CPC) (262 y 795 n 2)
Caracte 1. Es un contrato bilateral, consensual y 1. Es un medio autocompositivo que 1. Es un contrato o acto 1. Es un contrato jurdico
rsticas nominado. contempla la asistencia de un tercero jurdico unilateral. bilateral.
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2. Es un contrato procesal, puesto que llamado mediador considerado un 2. Es un contrato procesal. 2. Es un contrato procesal.
est destinado a producir efectos colaborador de las partes para que 3. Es un contrato judicial, Dentro de ste existe una
respecto del proceso. arriben a un acuerdo. puesto que generalmente limitacin, ya que las partes
3. Es un contrato que pone trmino a un 2. El proceso de mediacin puede ser las partes lo acuerdan fuera slo pueden componer acerca
litigio eventual o precave un litigio establecido con carcter voluntario, del proceso, pero deben de sobre las pretensiones y
pendiente, exigiendo que las partes se obligatorio u optativo. dar cuenta de ste al contrapretenciones debatidas,
hagan concesiones recprocas. 3. El proceso de mediacin es tribunal para que produzca sin poder hacer concesiones
4. Produce el efecto de cosa juzgada de confidencial, tanto para las partes como el efecto de poner trmino ajenas a las sustentadas en el
ltima instancia (art. 2460 CC). para el mediador y los terceros. al litigio. proceso.
5. El mandatario judicial requiere 4. Se caracteriza por ser de una formalidad 4. El mandatario judicial 3. Es un contrato judicial que
facultades especiales para transigir relativa y flexible. El mediador y las requiere facultades acta como sentencia
conforme al art. 7 inc.2 CPC. partes no se encuentran limitados en especiales para avenir. ejecutoriada para todos los
6. Es una excepcin perentoria, mixta y explorar las diversas soluciones a travs 5. El avenimiento pasado efectos legales. (267 CPC)
anmala. , que debe hacerse valer al de las cuales se puede componer el ante tribunal competente
tiempo de la contestacin de la conflicto. pone trmino al proceso y
demanda en el juicio ordinario. 5. En nuestro derecho lo normal ser que proceso y produce el
el acuerdo se materialice mediante la efecto de cosa juzgada.
suscripcin de un contrato de
transaccin.
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Debe considerarse las caractersticas ya mencionadas a propsito de la clasificacin.
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2.3 Heterocomposicin o Proceso
Conceptos relacionados:
a. Jurisdiccin. La razn por la cual el juez acta sobre las partes para la solucin del
conflicto es que est investido del ejercicio de la funcin jurisdiccional, que le reconoce el
art. 76 de la CPR. La jurisdiccin es el poder deber que tienen los tribunales para
conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de
intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del
territorio de la Repblica y en cuya solucin les corresponda intervenir. La sentencia que
se debe dictar en el proceso resulta eficaz, por provenir de un tercero independiente en
ejercicio de la facultad jurisdiccional y porque dicha decisin se torna inmutable e
inimpugnable una vez pasada en autoridad de cosa juzgada.
b. Accin. Para que se ponga en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, es
menester que se ejerza por la parte activa una accin, la cual ha sido conceptualizada
como: el derecho subjetivo pblico, de carcter constitucional, consistente en excitar o
poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado (Alacl Zamora).
c. Pretensin. El actor ejerce la accin para los efectos de obtener la satisfaccin de un
pretensin, a lo cual se opone la persona en contra de la cual ella se hace valer. La
pretensin ha sido conceptualizada como: una declaracin de voluntad por la cual se
solicita la actuacin de un rgano jurisdiccional frente a una persona determinada y
distinta del autor de la declaracin (Jaime Guasp). La oposicin a la satisfaccin de la
pretensin por la otra parte es lo que genera el litigio o conflicto
d. Debido proceso. Las ideas de accin y reaccin son bsicas en el proceso y para que el
sujeto activo est en condiciones de defenderse debe ponrsele en conocimiento de la
pretensin del demandado a travs de una notificacin vlida, cumpliendo con ello con el
principio de del debido proceso legal, que en derecho procesal debe ser entendido como el
principio por el cual nadie puede ser condenado sin saber legalmente que existe un
proceso respecto de l y tener la posibilidad cierta de intervenir en dicho proceso.
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Captulo II
1. Introduccin
El derecho procesal, cuando se genera un conflicto y se requiere para su resolucin el uso de la
jurisdiccin a travs del debido proceso, debe responder a dos interrogantes: i) dnde acudir y ii)
cmo acudir.
Producido que sea un conflicto sin que haya operado la autotutela o la autocomposicin, debe
acudirse a los tribunales que establece la ley.
El art. 5 COT seala los tribunales que establece la ley: A los tribunales mencionados en este
artculo corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro
del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que
en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes.
Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las Cortes
de Apelaciones, los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral en lo penal, los
juzgados de letras y los juzgados de garanta.
Forman parte del Poder Judicial, como tribunales especiales, los Juzgados de Familia, los
Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los
Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirn en su organizacin y atribuciones
por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en la Ley No. 19.968, en el Cdigo
del Trabajo, y en el Cdigo de Justicia Militar y sus leyes complementarias, respectivamente,
rigiendo para ellos las disposiciones de este Cdigo slo cuando los cuerpos legales citados se
remitan en forma expresa a l.
Los dems tribunales especiales se regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin
perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones generales de este Cdigo.
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Segn este artculo debe distinguirse entre las siguientes categoras de tribunales:
a) Tribunales ordinarios:
Concepto: De acuerdo al art. 5 del COT, son aquellos a los cuales les corresponde el
conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promueven en el territorio de la Repblica,
cualquiera que sea la naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervienen, salvo las
excepciones legales.
Tienen una estructura jerrquica de carcter piramidal, en cuya cspide se encuentra la Corte
Suprema, luego la Corte de Apelaciones y, en su base, los jueces de letras, los jueces de garanta
y los tribunales orales en lo penal. Segn el art. 5 COT son:
i. Tribunales especiales que forman parte del poder judicial Ellos son:
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1. Juzgados de Familia
2. Juzgados de letras del trabajo.
3. Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional
4. Juzgados Militares en tiempo de paz.
ii. Tribunales especiales que no forman parte del poder judicial. Ellos son:
1. Los juzgados de polica local.
2. Los juzgados militares en tiempo de guerra.
3. La Contralora General de la Repblica en el juicio de cuentas.
4. La comisin resolutiva de la ley de defensa de la libre competencia.
5. El Director del SII.
6. El Director del servicio nacional de aduanas4.
7. Los alcaldes que deben conocer de los recursos de ilegalidad municipal.
8. El Tribunal de Marcas.
c) Tribunales Arbitrales: Son jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso (art. 222 COT)
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Con la creacin de los Tribunales Tribunarios y Aduaneros (Ley 20.322), tanto el Director del Servicio de
Impuestos Internos como el Director del Servicio Nacional de Aduanas perdieron sus atribuciones jurisdiccionales.
En los procedimientos que se sigan en aquellos tribunales, ambos Directores tienen la calidad de parte.
La radicacin de las facultades jurisdiccionales en los nuevos tribunales obedece a las garantas mnimas del Debido
Proceso.
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B. Las Reglas de Descarte para Determinar el Tribunal a Quin Corresponde Conocer de
un Asunto o Normas para determinar el tribunal ante el cual puedo accionar o acudir para
requerir la solucin del conflicto
Resumen general:
Desarrollo:
1. Procedencia de Arbitraje:
a. En primer lugar debe determinarse si el legislador ha establecido que el conflicto es de
aquellos en los cuales no es procedente su solucin por medio de arbitraje, esto es,
materia de arbitraje prohibido. En tal caso, debo pasar de inmediato a la aplicacin de
otras reglas de descarte para determinar si el asunto debe ser resuelto por un tribunal
especial u ordinario.
b. A continuacin debe observarse si se trata de una materia de arbitraje obligatorio y en
tal caso deber procederse a su resolucin por medio de un rbitro.
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c. Finalmente debe eximirse si las partes han celebrado un compromiso o clusula
compromisoria, tratndose de una materia de arbitraje facultativo, puesto que en tal
caso las partes han sustrado del conocimiento de los tribunales ordinarios el asunto.
2. Existencia de Tribunal especial: Debe examinarse si el legislador ha establecido un tribunal
especial para los efectos que ste sea el encargado de solucionar el conflicto.
3. Tribunal ordinario: en el caso de que no sean competentes un rbitro o un tribunal especial,
debe recurrirse ante un tribunal ordinario que establezca la ley. (Ver Infra: Reglas
Especiales de Competencia).
a. Aplicacin de las normas de competencia absoluta: Ellas son: aquellas que
determinan la jerarqua del tribunal que es competente para conocer de un asunto
determinado. Establecido que el conocimiento del asunto es de competencia de un
tribunal ordinario, se debe en primer trmino determinar la jerarqua del tribunal que debe
conocerlo. Para ello se han establecido las reglas de la competencia absoluta, normas
que revisten el carcter de orden pblico y que por tanto, son indisponibles para las partes.
Elementos: Los elementos que el legislador ha tomado en cuenta para determinar la
competencia absoluta son:
i. La Cuanta: Determinacin de la cuanta (art. 115 COT):
- En materia civil la cuanta se determina por el valor de la cosa disputada.
- En materia penal, por la pena que el delito lleva consigo5.
ii. La Materia: Naturaleza del asunto disputado (Arts. 130 y 131 COT)
iii. El Fuero Es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los efectos
de elevar la jerarqua del tribunal que debe conocer del asunto. Tambin se le ha
definido como Aquel elemento de la competencia absoluta que determina que
ciertas personas constituidas en dignidad por la ley, sean juzgadas por un tribunal
jerrquicamente superior a aqul que les hubiese correspondido naturalmente en
consideracin a la cuanta y a la materia. El fuero se clasifica en:
- Fuero mayor: de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un Ministro
de Corte de Apelaciones, art. 50 n 2 COT, el que no recibe aplicacin en el
nuevo sistema penal.
- Fuero menor: de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez de
letras, art. 45 n 2 letra g.
iv. El Tiempo Finalmente, tratndose de los asuntos penales, ser menester determinar
el factor tiempo, es decir, la fecha de comisin del delito. Ello por que debe hacerse
presente que los tribunales orales en lo penal y los jueces de garanta slo poseen
competencia respecto a, y los fiscales slo pueden investigar, los delitos que se
hubieren cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema
procesal penal en la respectiva Regin.
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territorio6 Para determinar la competencia relativa es menester distinguir entre los
asuntos penales y civiles, y en estos, los asuntos civiles contenciosos y no contenciosos.
i. Asuntos civiles contenciosos:
1. Primero se debe determinar si existe o no prrroga de la competencia. Si se
ha pactado, a ella debemos atenernos. Las reglas de la competencia relativa
en los asuntos contenciosos civiles, en primera o nica instancia, y entre
tribunales ordinarios de igual jerarqua, se caracterizan por ser de orden
privado, y en consecuencia, renunciables para las partes. El medio que el
legislador contempla para que se puedan modificar dichas reglas es la
prrroga de la competencia. Ella se ha definido como: acuerdo tcito o
expreso de las partes en virtud del cual, en la primera instancia de los
asuntos contenciosos civiles que se tramitan ante tribunales
ordinarios, otorgan competencia a un tribunal ordinario que no es el
naturalmente competente para conocer de l en razn del elemento
territorio. Deducida la prrroga de la competencia, no podrn las partes
alegar la incompetencia del tribunal que ha pasado a tener la competencia
prorrogada. La prrroga de la competencia puede ser expresa o tcita.
Expresa: es la convencin en virtud de la cual las partes acuerdan
prorrogar la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en
un acto posterior, designando con toda precisin al juez a quien se
someten. Tcita: es aquella contemplada por parte del legislador con
motivo de conductas que las partes han realizado en el proceso. Para
establecer su existencia debe distinguirse entre demandante y demandado.
a. Prrroga tcita del demandante: se entiende que el demandante
prorroga tcitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el
juez interponiendo su demanda, art. 187 n 1 COT. Demanda en este
caso debe entenderse en un sentido amplio, as incluye una medida
prejudicial, una medida preparatoria de la va ejecutiva o la
notificacin de un tercero poseedor en una accin de desposeimiento.
b. Prrroga tcita del demandado: se entiende que el demandado prorroga
tcitamente la competencia por hacer, despus de apersonado en el
juicio, cualquier otra gestin que no sea la de reclamar la
incompetencia del juez, art. 187 n 2 COT.
2. A falta de prrroga de competencia es necesario comprobar si existen o no
disposiciones especiales que hagan competente a un tribunal. El COT en
sus arts. 139 y siguientes establece reglas especiales.
3. A falta de reglas especiales debe estudiarse la naturaleza de la accin
deducida, que de acuerdo al CC, puede clasificarse como inmuebles,
muebles o mixtas, para los efectos de determinar la competencia segn los
arts. 135, 137 y 138 COT.
4. Finalmente a falta de todas aquellas reglas, se entiende que ser
competente el tribunal del domicilio del demandado, segn el art. 134
COT.
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ste, a juicio de Mario Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geogrfico, sino que comprende
cualquier aspecto que la ley tome en consideracin para la determinacin precisa del tribunal que tendr competencia
para conocer de un asunto.
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ii. Asuntos civiles no contenciosos Las reglas de la competencia en estos asuntos se
caracterizan por ser de orden pblico, por tanto no procediendo la prrroga de la
competencia, ya que ella se contempla slo para los asuntos contenciosos civiles, art.
182 COT. Las reglas de descarte son las siguientes:
1. Determinar si el legislador ha establecido una norma especial, las cuales se
encuentran contempladas en los arts. 148 a 155 COT.
2. Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que
concede competencia al tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en
que tenga su domicilio el solicitante o interesado, art. 134 COT.
iii. Asuntos penales Las reglas de la competencia relativa en asuntos penales se
caracterizan por ser de orden pblico, por lo que no es admisible la prrroga de la
competencia, ya que ella se contempla slo para los asuntos contenciosos civiles, art.
182 y es expresamente prohibida por el art. 9 CPP. Para determinar la competencia
relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes distinciones:
1. Delitos cometidos en el extranjero Los casos contemplados en el art. 6
COT son excepcin al principio de la territorialidad de la ley. En relacin
al ellos, el art. 167 COT dispone que: Las competencias propias de los
Jueces de Garanta y de los Tribunales Orales en lo Penal respecto de los
delitos perpetrados fuera del territorio nacional que fueren de conocimiento
de los tribunales chilenos sern ejercidas, respectivamente, por los
Tribunales de Garanta y Orales en lo Penal de la jurisdiccin de la Corte
de Apelaciones de Santiago, conforme al turno que dicho tribunal fije a
travs de un auto acordado. Para estos efectos y como regla de
distribucin de causas, por Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de
Santiago, se determin que debe conocer de estos asuntos el juez de letras
criminal que est de turno en el mes que se inicie el procedimiento. Existe
en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley de
Seguridad del Estado que se cometan en el extranjero, ya que segn el art.
27 letra l) de la ley 12.927 debe conocerlo un ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago segn el turno. En cuanto al fiscal que debe llevar
a cabo la investigacin de los delitos contra la seguridad del Estado
perpetrados fuera del territorio de la Repblica, ste ser el fiscal adjunto
de la Regin Metropolitana, que sea designado por el fiscal regional de
dicha regin.
2. Delitos cometidos dentro del territorio nacional: El artculo 157
establece que ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo
territorio se hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio. El juzgado
de garanta del lugar de comisin del hecho investigado conocer de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral. El delito
se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su
ejecucin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las
gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado
de garanta y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial
previa podr ser concedida por el juez de garanta del lugar donde deban
realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de competencia entre jueces
de varios juzgados de garanta, cada uno de ellos estar facultado para
otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no
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se dirimiere la competencia. La competencia a que se refiere este artculo,
as como la de las Cortes de Apelaciones, no se alterar por razn de haber
sido comprometidos por el hecho intereses fiscales. Es as como el nuevo
proceso penal no distingue entre delitos de acuerdo a su gravedad, ni se
contempla la existencia de delitos conexos. En cuanto a la investigacin
realizada por el Ministerio Pblico, ste tiene la facultad de acumular o
desacumular investigaciones, de acuerdo al art. 159 COT.
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C. Las Reglas de Descarte para determinar el Procedimiento de Acuerdo al Cual Debe Ser
Tramitado
Resumen general:
Desarrollo:
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i. Faltas: de las faltas conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes
procedimientos: i) el procedimiento monitorio; ii) procedimiento simplificado.
ii. Crmenes y simples delitos de accin penal privada: se les aplica el procedimiento de
accin penal privada, contemplado en el tit. II del libro IV del NCPP.
iii. Crmenes o simples delitos de accin penal pblica: se les aplica los procedimientos:
i) procedimiento abreviado, art. 406 NCPP; ii) procedimiento simplificado, art. 388
NCPP; iii) juicio oral, arts. 281 y siguientes NCPP.
iv. Crmenes o simples delitos de accin penal pblica previa instancia particular: se rige
por las normas de la accin penal pblica.
Concepto de Derecho Procesal: Es las rama del derecho que estudia la organizacin y
atribuciones de los tribunales y las reglas a que estn sometidos en su tramitacin los
asuntos que se han entrega a su conocimiento. (Fernando Alessandri)
Tambin se le ha definido como Aquella rama del derecho que regula los medios de solucin
de conflictos de relevancia jurdica y especialmente el debido proceso.
El Derecho Procesal se suele clasificar para efectos de su estudio en derecho procesal orgnico y
derecho procesal funcional.
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Como tal, requiere de un qurum especial de reforma, es sujeta a un control obligatorio preventivo de
constitucionalidad, es indelegable su regulacin y en su modificacin debe ser oda la Corte Suprema.
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b. Las calidades y requisitos que deben cumplir los fiscales para su nombramiento.
c. Las causales de remocin de los fiscales adjuntos en lo no contemplado por la
CPR.
d. El grado de independencia autonoma y responsabilidad que tendrn los fiscales en
la direccin de la investigacin y en el ejercicio de la accin penal pblica, en los
casos que tengan a su cargo.
Por otro lado, hay materias procesales que deben necesariamente ser reguladas por una
ley comn, tales son:
a. Las que son objeto de codificacin, () procesal, art. 63 n3 CPR.
b. Las que sealen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema, art. 63 n 17
CPR.
De acuerdo a lo sealado por Niceto Alcal, se pueden apreciar cuatro perodos con respecto al
Derecho Procesal. Ellos son los siguientes.
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Caractersticas del Derecho Procesal
Segn Mario Mosquera, sus principales caractersticas son las siguientes:
1. Pertenece al Derecho Pblico: por cuanto regula el ejercicio de una funcin pblica o
estatal.
2. En cuanto a las normas que lo rigen, por regla general son normas de orden pblico: ellas
son irrenunciables, es decir, los afectados no pueden disponer de los derechos y
obligaciones que en ellos se establecen. Para determinar si las leyes de Derecho Procesal
son de orden pblico o de orden privado, ellas se clasifican en:
a. Las leyes de organizacin: son de orden pblico.
b. Las leyes de competencia absoluta: son de orden pblico.
c. Las leyes de competencia relativa: en los asuntos contenciosos civiles, son de
orden privado, por cuanto ellas pueden renunciarse a travs de la prrroga de la
competencia regulada en los arts. 181 y siguientes del COT. Sin embargo esta
renunciabilidad no es absoluta ya que ella no opera en los asuntos no contenciosos
civiles y en materia penal.
d. Las leyes de procedimiento:
i. Si la ley de procedimiento no est siendo aplicada en juicio ella tiene
el carcter de irrenunciable, ya que no puede admitirse la renuncia
anticipada de las leyes de procedimiento, ya que conducira a un
proceso convencional.
ii. Una vez que la ley comienza a actuar en el procedimiento, la mayor
parte de las normas son renunciables expresa o tcitamente. Ej:
podra renunciarse tcitamente el derecho a entablar un recurso de
apelacin, por el slo transcurso del trmino para hacerlo.
3. No se trata de un derecho adjetivo o formal: no es un derecho adjetivo por oposicin al
derecho sustantivo, sino que se trata de un derecho autnomo independiente, que contiene
normas fundamentales, como la jurisdiccin competencia, la accin, etc. (algunos dicen
que, a lo ms, podra hablarse de derecho instrumental).
4. Su objetivo es traducir la voluntad abstracta de la ley e una voluntad concreta,
consiguiendo as el mantenimiento de la paz social, comprobando el derecho de la parte,
asegurndolo y ejecutndolo.
5. El Derecho Procesal constituye una unidad: ya que en l existen principios y normas
bsicas comunes. Sin embargo, esta afirmacin no es pacfica en al doctrina. El problema
en torno a la unidad del Derecho Procesal se centra en la posibilidad de establecer la
unidad entre el Derecho procesal Civil y el Penal. En ello existe una doctrina
separatista, la cual sostiene que las instituciones de ambos procesos son inconciliables
entre s; mientras que la doctrina unitaria sostiene que existe unidad conceptual entre
ambos procesos, que deben ser considerados como integrantes de un Derecho Procesal.
1. Derecho Constitucional: La CPR crea el Poder Judicial como poder del Estado,
estableciendo los principios bsicos de su organizacin y garantas constitucionales, que
son a la vez, garantas procesales.
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2. Derecho Civil y Comercial : Es el instrumento para el ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones civiles y comerciales. Hay tambin actos civiles que
influyen en el proceso, como el pago, la prescripcin y la transaccin. Adems existen
normas civiles aplicables al Derecho Procesal, como el mandato, la capacidad, etc.
3. Derecho Internacional, Pblico y Privado Tiene especial importancia en cuanto a la
posibilidad que una ley procesal extranjera rija en Chile o que una norma procesal chilena
rija en el extranjero.
4. Derecho Administrativo: Se relacionan en cuanto a los funcionarios judiciales se les
aplica el estatuto administrativo. Adems, la autoridad administrativa tiene a su cargo el
cumplimiento de las sentencias en materia criminal, y tambin el Derecho Administrativo
ha tomado del Procesal muchas de sus estructuras para aplicarlas a investigaciones y
sanciones administrativas.
5. Derecho Tributario: El Cdigo Tributario establece normas relativas a reclamaciones de
impuestos y otras materias, el cual su puede decir que forman parte del derecho procesal,
constituyendo una de sus fuentes.
Clasificacin: Las fuentes del Derecho Procesal se clasifican en en fuentes directas e indirectas8.
1. Fuentes indirectas, Son aquellos actos o hechos de carcter jurdico que constituyen
fuente del Derecho Procesal solo en la medida que determinan el contenido, la evolucin,
la interpretacin, la aplicacin o la integracin de la norma jurdica procesal. Son la
jurisprudencia y la doctrina.
a. La Doctrina: Su importancia reside en que ella crea los principios generales y configuran
las instituciones bsicas del Derecho Procesal. Constituye un auxiliar de la interpretacin
de la norma procesal y para su reforma.
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No constituyen fuentes propiamente tal: 1) La Costumbre El art. 2 CC seala que: la
costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella. Es decir, slo
acepta como fuente de derecho la costumbre segn ley. En Derecho Procesal chileno puede
afirmarse que en el COT, CPC, CPP y NCPP no hay norma alguna que se remita a la
costumbre, por lo que no constituye derecho, sin perjuicio de la incidencia que tenga ella en
la prueba y en la sentencia definitiva. En el ejercicio de la funcin jurisdiccional pueden
identificarse ciertos usos y prcticas ya sea del tribunal, ya sea de los intervinientes en el
proceso. Los usos son costumbre desprovistos de su elemento subjetivo, y nacen por una
necesidad prctica que la ley procesal no satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales es la
recomposicin de expediente civil. Las prcticas consisten en la forma en cmo se realizan
los actos procesales por el juez y por las partes. Un ejemplo de prcticas es la forma de
redaccin de los escritos. 2) Los Acuerdos de las Partes Las partes por regla general no se
encuentran facultadas para modificar el proceso. Sin embargo se les ha dado la posibilidad
para que fuera del proceso convengan acuerdos que puedan producir efectos en l, como una
clusula compromisoria. Tambin se prev la posibilidad de que las partes dentro del proceso
convengan acuerdos para producir efectos en l, como los convenios judiciales para alzar la
quiebra.
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b. La Jurisprudencia: Si bien la importancia de la jurisprudencia en nuestro pas es
relativa, atendiendo a lo dispuesto en el art. 3 CC, su trascendencia es enorme en cuanto a
los fallos de los tribunales, especialmente los de la Corte Suprema, ya que van formando
un criterio interpretativo de la ley que es, en definitiva, el que se impone. Especial
importancia reviste la reforma de la ley 19.374 al recurso de casacin de fondo, para los
efectos de demostrar que el ideal de la jurisprudencia es lograr una unidad de criterio
jurisprudencial en la interpretacin de la ley, al permitirse que cualquiera de las partes de
dicho recurso solicite a la Corte Suprema conocer del mismo en Pleno, fundndose en el
hecho de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones
sobre la materia del recurso, art. 780 CPC.
2. Fuentes directas, Son aquellas que contienen el mandato general abstracto y coactivo de
la norma jurdica procesal. La nica fuente directa es la ley, entendindola en un sentido
amplio como CPR, y dems leyes. Se incluiran, por tanto, la ley propiamente tal, la
constitucin, los autos acordados y los tratados internacionales.
a. Los autos acordados: Ellos son: resoluciones emitidas especialmente por los
tribunales superiores de justicia que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades
econmicas, ciertos asuntos que no se encuentran suficientemente determinados por
la ley, o en materias cuya regulacin es trascendente y necesaria para un mejor
servicio judicial.
i. Fundamento Jurdico de los Autos Acordados El fundamento jurdico de los
Autos Acordados es la organizacin jerrquica de los tribunales ordinarios. Dicha
organizacin establece como superior jerrquico de todos los tribunales a la Corte
Suprema, la cual est investida de la superintendencia correctiva, direccional y
econmica sobre todos los tribunales de la Repblica, salvo el Tribunal
Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones y los tribunales electorales
regionales (Art. 81 CPR). Dentro de los principios formativos del procedimiento
est el de la economa procedimental, que consiste en obtener el mximo resultado
con el menor desgaste posible, es por ello que las facultades econmicas, de las
cuales los autos acordados son manifestacin, tienden a regular y mejorar el
ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos.
ii. Naturaleza y caractersticas de los autos acordados Es un tipo de norma jurdica
emanada principalmente de la Corte Suprema, de carcter general y destinada a
lograr un mejor ejercicio de las funciones de los tribunales de justicia. Es una
norma jurdica producto de una especie de potestad reglamentaria que poseen los
tribunales superiores de justicia. Ellos por tanto son actos administrativos,
emanados de una potestad administrativa de los tribunales, la cual se justifica
atendiendo a su independencia. Su limitacin que deviene por ser actos
administrativos es la propia ley.
iii. Caractersticas: a) Se trata de normas jurdicas, b) Son normas destinadas a sealar
un tipo de comportamiento, c) Su cumplimiento es generalmente obligatorio en
todos los casos en que el auto acordado se refiere, d) Su contenido es normalmente
de aplicacin general, o sea, est dirigido a todos o a toda una categora de
funcionarios del propio poder judicial o a personas extraas a l, e) Emanan de los
tribunales superiores de justicia, a quienes la ley ha otorgado las facultades
necesarias para actuar como superior jerrquico. En este caso son la Corte Suprema
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sobre todo el territorio de la repblica y las Cortes de Apelaciones en su respectivo
territorio jurisdiccional.
iv. Publicidad de los autos acordados: Normalmente se adoptan los medios ms
idneos segn la naturaleza del auto acordado, para que este sea conocido por todos.
La principal medida es su publicacin en el diario oficial. As por lo dems lo
ordena en forma expresa el art. 96 COT, que aparte de sealar que deben dictarse en
pleno, todos los autos acordados de carcter y aplicacin general que dicte la Corte
Suprema debern ser publicados en el Diario Oficial.
v. Clasificacin de los autos acordados La clasificacin ms importante atiende a la
forma en que la Corte ha procedido a dictarlos. As, ellos pueden ser:
1. Dictados en virtud de un mandato contenido en la CPR o la ley: ello es el caso
del auto acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, sobre
procedimiento de recurso de proteccin y sobre materias que deben ser
conocidas por la Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como
extraordinario.
2. Dictados por la Corte Suprema en virtud de sus facultades discrecionales: los
cuales pueden ser:
a. Meramente internos: que afectan slo a los funcionarios del Poder Judicial.
b. Externos: son aquellos que no afectan slo a funcionarios del Poder
Judicial, sino que a terceros ajenos, dndoles normas de procedimiento,
reglamentando relaciones entre ellos y el Poder Judicial. Ej: sobre
tramitacin del recurso de amparo.
3. En cuanto a su amplitud o extensin estos pueden clasificarse en:
a. Emanados de la Corte Suprema.
b. Emanados de las Cortes de Apelaciones.
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jurisdiccin (). En segundo lugar, es menester tener presente que el ejercicio de
la funcin jurisdiccional se radica en los tribunales que establece la ley, en
consecuencia, es la funcin que caracteriza al rgano y no el rgano a la funcin.
Al efecto, establece el art. 19 n3 inc.4 CPR que nadie puede ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que seale la ley y establecido con
anterioridad por sta. Dicho principio aparece reiterado en el art. 76 inc.1 CPR, ya
que la funcin jurisdiccional pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley. Finalmente en cuanto a los momentos de la jurisdiccin, el
art. 76 CPR se refiere a conocer, juzgar y resolver. En los inc. 3 y 4 se establece la
facultad de imperio de los tribunales para hacer cumplir sus resoluciones.
c. Los tribunales La jurisdiccin es una atribucin de los tribunales establecidos en
la ley. El Captulo VI se refiere a los tribunales que conforman el Poder Judicial,
dentro de los cuales se encuentran los tribunales ordinarios y especiales que
integran dicho poder. Sin embargo, del propio texto de la CPR es posible
encontrar otros tribunales distintos a los ordinarios y especiales que integran el
poder judicial.
d. Los jueces. La CPR contiene, entre otras, las siguientes reglas acerca de los
jueces: Nombramiento: a ello se refiere el art. 78. Mientras que los arts. 91, 95 y
96 se refieren a los nombramientos de los Ministros del Tribunal Constitucional,
del Tribunal Calificador de Elecciones y de los Tribunales Regionales Electorales.
Responsabilidad de los jueces: a ello se refiere el art. 79. El art. 82 otorga a la
Corte la superintendencia correctiva, de lo cual arranca la responsabilidad
disciplinaria. Los arts. 52 n 2 letra c y 53 n 1 regula la responsabilidad poltica de
los Ministros de los tribunales superiores de justicia por la causal de notable
abandono de deberes. Inamovilidad: el art. 80 consagra la inamovilidad de los
jueces, los cuales se mantienen en su cargo mientras dure su buen
comportamiento, cesando en sus funciones slo cuando cumplan 75 aos, por
renuncia, incapacidad legal sobreviviente o por causa legalmente sentenciada.
Fuero (art. 81). Prohibiciones (art. 57 n 4 y art. 87). Traslados (art. 80 inciso
final).
e. El Ministerio Pblico: El Captulo VIIA se refiere a ste organismo del Estado.
f. La competencia: La CPR contiene una serie de preceptos en los cuales se refiere
a la competencia, que no es ms que una esfera o medida dentro de la cual se
ejerce la funcin jurisdiccional por parte de un tribunal, pudiendo citar las
siguientes: Tribunal preestablecido en la ley: el art. 19 n 3 inc.4 seala que
nadie pude ser juzgado por comisiones especiales. Distribucin de la
jurisdiccin: el art. 77 establece que una LOC determinar la organizacin y
atribuciones de los tribunales (). La determinacin de sus atribuciones no es otra
cosa que la determinacin de su competencia (a esto podran agregarse los
artculos 19 n 7 y el art. 21 en cuanto a determinacin de competencias relativas a
la detencin en caso de flagrancia y al recurso de amparo). Inexcusabilidad: el
art. 76 inc.2 establece que un tribunal no puede abstenerse de actuarse se le ha
requerido su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia. Actos
de poder judicial como actos de rganos del Estado: los tribunales, como
rganos del Estado, deben actuar dentro de su competencia y en la forma que
prescriba su LOC (arts. 6 y 7 de la CPR). La sancin es la nulidad procesal de las
actuaciones, que pueden hacerse valer por medio de un incidente de nulidad
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procesal y el recurso de casacin. Contiendas de competencia: El Senado es el
rgano encargado de resolver las contiendas de competencia entre las autoridades
administrativas y polticas y los tribunales superiores de justicia (art. 53 n 3). El
Tribunal Constitucional es el encargado de resolverlas entre las autoridades
administrativas y polticas y los tribunales inferiores (art. 93 n 12 CPR).
ii. Normas Constitucionales de Derecho Procesal Funcional
a. La accin La CPR no ha consagrado expresamente la accin en ella, no obstante
haberse contemplado a propsito de: el derecho de peticin (art. 19 n14, puesto
que la accin puede ser concebida, especialmente en el concepto de Couture,
como una emanacin del derecho de peticin), la igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos (art. 19 n3, puesto que ello es posible por medio de la
accin) y la accin pblica para requerir al Tribunal Constitucional sobre ciertas
materias (art. 93). Adems, la constitucin contempla acciones especiales como
son: la proteccin general, el amparo, la inaplicabilidad por inconstitucionalidad,
entre otras.
b. El proceso: Se puede encontrar en el art. 19 n3 (el proceso como requisito de las
sentencias) y en el art. 76 CPR (en cuanto los momentos jurisdiccionales que
deben ser reconocidos en el proceso)
c. El procedimiento El art. 19 n3 inc.5 seala que corresponder al legislador
establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos. Entre las garantas se encuentran la garanta de defensa
jurdica, la prohibicin de presumir de derecho la responsabilidad penal, el
principio de legalidad penal, entre otras (de lo que deriva la necesidad de una
revisin exhaustiva de los arts. 19 n s 3 y 7 de la CPR).
d. Cosa juzgada La excepcin de cosa juzgada se contempla en el art. 76 en cuanto
se prohbe al Presidente de la Repblica y al Congreso Nacional hacer revivir
procesos fenecidos. La accin de cosa juzgada est contemplada en el inc.1 del
art. 76 al sealar la etapa jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado.
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b. Leyes de competencia absoluta: por ser de orden pblico rigen in actum.
c. Leyes de competencia relativa: son de orden privado en materia contenciosa
civil, por tanto, es necesario respetar el acuerdo previo celebrado por las partes
de ser juzgados por un tribunal distinto al naturalmente competente. Pero en el
caso de que no exista acuerdo, rigen in actum.
d. Leyes de procedimiento: las actuaciones realizadas bajo la antigua ley deben
respetarse, rigindose las posteriores por la nueva ley.
2. El estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley: El juicio puede
encontrarse en tres estados al dictarse una nueva ley:
a. Terminado: El proceso se encuentra terminado al tiempo de dictarse la nueva
ley: los procesos terminados son inamovibles y no pueden ser afectados por la
nueva ley, lo que emana del art. 76 CPR y 9 CC.
b. No iniciado: El proceso no se encuentra iniciado al dictarse la nueva ley: la
nueva ley procesal rige in actum, es decir la nueva ley tiene efectos inmediatos
y todo es regulado por ella.
c. En tramitacin: El proceso se encuentra en tramitacin y pendiente de
resolucin al dictarse la nueva ley: como principio fundamental todo lo que se
realiz durante la vigencia de la antigua ley se mantiene firme. Los actos con
posterioridad a su dictacin se ajustarn a ella, salvo que sean incompatibles
absolutamente con lo que estableca la antigua o con los efectos de los actos
realizados bajo ella (art. 24 LERL).
d. Caso de haber disposiciones transitorias: Sin embargo, normalmente el
legislador soluciona estos problemas por medio de disposiciones transitorias.
Por ejemplo, en el nuevo sistema procesal penal se establece que las leyes
procesales penales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo
cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere disposiciones ms
favorables al imputado, art. 11 NCPP. Sin embargo, en este caso hay que
tener presente lo sealado por el art. 483 del NCPP: la reforma procesal penal
slo se aplica a los hechos nuevos acaecidos con posterioridad a su entrada en
vigencia.
3. Legislacin positiva chilena acerca de la aplicacin de la ley procesal en el
tiempo La ley de efectos retroactivos de las leyes contiene en sus arts. 22, 23, y 24
las disposiciones que regulan el conflicto temporal de las leyes. El art. 22 establece
el efecto inmediato de las leyes de procedimiento. Tambin el art. 24 ratifica lo
anterior al decir: las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los
juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deban empezar a
regir. Los arts. 23 y 24 se refieren a situaciones especiales como:
a. Plazos: Si los plazos han comenzado a correr a la fecha de vigencia de la
nueva, se rigen por la antigua. Si los trminos no han comenzado su curso a la
poca de la nueva ley, rige sta, art. 24.
b. Recursos: no se refiere expresamente a ellos, pero puede entendrselos como
actuaciones, art. 24: las actuaciones y diligencias que ya estuvieren
iniciados se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
c. Actuaciones y diligencias en general: las que se encontraban iniciadas se
rigen por la ley antigua segn el art. 24.
d. Prueba: est regido por el art. 23. Se debe distinguir si el medio de prueba es
solo y nicamente eso, un medio probatorio, o es el fundamento mismo de la
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pretensin. Es el fundamento mismo, cuando por ejemplo, el medio de prueba
constituya as mismo, solemnidad del acto o contrato como la escritura pblica
en la compra de bienes races. En tal caso rige la ley antigua, la vigente al
tiempo del contrato.
iii. La ley procesal en el espacio: Una ley es territorial cuando se aplica dentro de los
lmites geogrficos de un territorio, a todos los que habitan en l. Sin embargo, por las
mltiples relaciones entre los Estados el principio de territorialidad de la ley debe
atenuarse. La ley procesal es eminentemente territorial, pero por las mismas razones que
la ley general admite la aplicacin de otras leyes procesales dentro del territorio de un
Estado. Son principios doctrinarios, reconocidos en la legislacin chilena, que rigen en
materia de territorialidad de la ley procesal:
a. Principio general de territorialidad (art. 5 COT): La ley procesal slo se aplica
dentro del territorio que la expide. Asimismo, la competencia, las formas de
procedimiento, la carga de la prueba, los deberes y derechos de las partes, se rigen
por la ley del lugar del proceso. Cabe tambin agregar que: Los nacionales como
los extranjeros estn potencialmente sometidos a la jurisdiccin de los tribunales del
Estado donde vivan (art. 14 CC). Los medios de prueba de las obligaciones se rigen
por la ley del lugar en que el acto se realiz, siempre que no sea procesal, ya que si
es procesal rige la ley del lugar del proceso (art. 17 CC). La validez de los actos
procesales realizados en el extranjero, se determina por la ley del lugar en que se
verificaron, pero si deben producir efectos en un tribunal nacional, se rige por la ley
nacional (art. 16 CC). Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a un
tribunal extranjero (1462 CC). Los tribunales nacionales mediante el exequatur
reconocen eficacia a las resoluciones extranjeras para ser aplicadas en el territorio
nacional (242 y siguientes del CPC). En ciertos casos la aplicacin de la ley es
extraterritorial, principalmente para la defensa de la soberana.
iv. Interpretacin de la ley procesal: Respecto a la interpretacin de la ley procesal hay
que tener presente las normas de interpretacin de los arts. 19 y siguientes del CC. Sin
perjuicio de que no puede hablarse de normas especiales de interpretacin de la ley
procesal, las normas de ste derecho estn influidas por caractersticas peculiares que
informan el debido proceso que deben tenerse en cuanta al momento de interpretar la
ley procesal. Algunos elementos generales que deben considerarse son los
siguientes: a) Las normas de Derecho Procesal son normas de convivencia y deben
interpretarse lo ms libremente posible de manera que no sean un obstculo que frustre
el derecho material. b) Como reguladoras de una actividad del Estado son ms
susceptibles a los cambios polticos, por lo que el elemento histrico es importante. c)
Como el Derecho Procesal es una unidad, la interpretacin debe hacerse siempre
respetando este principio unitario. d) La analoga debe utilizarse de la forma ms
amplia. Asimismo, se pueden agregar como elementos de interpretacin, los principios
formativos del procedimiento (Ver en: Disposiciones comunes).
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Captulo IV : La Jurisdiccin (Otras facultades: AJNC y Facultades conexas)
2. Etimologa: Proviene del latn iurisdictio nis, que significa accin de decir o de indicar el
derecho. La acepcin etimolgica no ha sido aceptada por la doctrina para conceptualizar el
concepto de jurisdiccin por las siguientes razones: a) No es un concepto unvoco: no slo sera
el juez quien dice el derecho, sino que tambin otros rganos en el Estado de Derecho
Democrtico. b) No se comprende la equidad: porque si bien es cierto que en la gran mayora de
los Estados existe la Jurisdiccin de Derecho, no es menos cierto que a falta de norma que
resuelva el conflicto debe el juez aplicar la equidad (dado el principio de inexcusabilidad: art. 76
CPR, 10 inc.2 COT, 170 n 5 CPC). c) Se restringe la jurisdiccin a las sentencias declarativas:
deja de lado las sentencias constitutivas, las cuales tiene por objeto crear, modificar o extinguir
un estado o situacin jurdica y que tienen efectos para futuro.
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e. La jurisdiccin como facultad de administrar justicia: La funcin jurisdiccional concebida
como la facultad de administrar justicia, obedece a un resabio histrico. Durante mucho
tiempo se concibi la funcin jurisdiccional como una parte de la administracin del
Estado y por tanto, regida por el Derecho Administrativo. Por consiguiente la facultad
judicial se ejerca a travs de una funcin administrativa, la administrar justicia. Respecto
de esta concepcin todava existen resabios en nuestro COT, utilizndose la expresin
administracin de justicia como sinnimo de Poder Judicial.
Definicin de Juan Colombo Campbell: Poder deber del estado para conocer y resolver, por
medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia
jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en
cuya solucin les corresponde intervenir.
La jurisdiccin, segn Cristin Maturana, es: El poder deber del Estado, radicado
exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley, para que stos, dentro de sus
atribuciones y como rganos imparciales, por medio de un debido proceso, iniciado
generalmente a requerimiento de parte y a desarrollarse segn las normas de un racional y
justo procedimiento, resuelvan con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de
ejecucin, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden
temporal y dentro del territorio de la Repblica (Maturana).
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Definiciones doctrinarias extranjeras: a. Teora organicista (primera teora de la jurisdiccin): Son
jurisdiccionales todos los actos emanados del poder judicial (Carr de Malberg). Esta teora se encuentra
actualmente superada y no puede ser aceptada en atencin a las siguientes razones: a) No todos los actos que emanan
del Poder Judicial son jurisdiccionales, lo que se desprende de la sola lectura de los arts. 1, 2 y 3 COT. Y b) La
simplicidad de esta teora hace imposible distinguir entre actos jurisdiccionales de los administrativos y legislativos.
b. Concepto de Chiovenda: La jurisdiccin es: la funcin pblica del Estado que consiste en la actuacin de la
voluntad de la ley mediante la sustitucin de la actividad de las partes en conflicto por la actividad del juez, ya
sea afirmando la existencia de una voluntad de ley, ya ponindola posteriormente en prctica. La sustitucin
de la actividad pblica del juez a la voluntad de las partes se hace en dos planos: i) sustitucin intelectiva: se realiza
dentro del proceso al momento de juzgar, ya que habr una decisin que va a sustituir la voluntad de las partes para
la solucin del conflicto, la que regir no slo para ellas sino que para los dems miembros de la comunidad, en
cuanto a cual es la voluntad concreta de la ley respecto del litigio; ii) sustitucin material: el juez realiza
materialmente la actividad que ha debido ejercer la parte vencida para dar cumplimiento del fallo, o las apercibe con
multas o arrestos para que la parte vencida de cumplimiento al fallo. c. Enrico Redenti La jurisdiccin es: la
funcin judicial que tiene por objeto la aplicacin de sanciones. d. Francisco Carnelutti: La jurisdiccin es:
la funcin pblica o actividad desarrollada en el proceso que garantiza las normas jurdicas y la observancia
prctica del derecho para obtener la justa composicin de la litis. e. Jaime Guasp La jurisdiccin es: la
funcin especfica estatal por la cual el Poder pblico satisface pretensiones. f. Eduardo Couture La
jurisdiccin es: la funcin pblica (que incluye facultades y deberes), realizada por los rganos competentes
del Estado, dentro de un adecuado proceso, con las formas requeridas en la ley, en virtud de la cual, por acto
de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos o controversias de
relevancia jurdica y asegurar la vigencia del derecho, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada,
eventualmente factibles de ejecucin.
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De la definicin pueden extraerse los siguientes elementos:
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jueces pueden perder su competencia para conocer de determinados negocios por implicancia
o recusacin declaradas, en caso necesario, en virtud de causas legales.
5. La jurisdiccin debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal El art. 19 n 3 CPR
seala que: toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Luego, la resolucin es nula si no existe una tramitacin
anterior a ella, en que el afectado haya sido odo en sus defensas y sus pruebas.
6. El ejercicio de la jurisdiccin y el inicio del proceso suponen generalmente el
requerimiento de parte: El ejercicio de la jurisdiccin en el mbito civil es eventual, puesto
que slo ser necesario que se ponga en movimiento la actividad jurisdiccional cuando las
partes no hubieren arribado a una solucin por la va autocompositiva. Proceso civil: En el
proceso civil rige el principio dispositivo, Nemo iudex sinne actore, es decir que el proceso
debe comenzar a instancia de parte. Ello se justifica en atencin a que los derechos privados
pertenecen a las partes y por ello su proteccin queda entregado a la peticin de sus titulares.
Este principio aparece reconocido en el art. 10 inc.1 COT: Los tribunales no podrn ejercer
su ministerio sino a peticin de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder
de oficio. El medio que tiene la parte para los efectos de poner en movimiento el ejercicio
de la funcin jurisdiccional es la accin. Proceso penal10: En el nuevo procedimiento penal,
se basa en el sistema acusatorio, por lo que el juez slo puede actuar a requerimiento de parte
por regla general, y no puede de oficio dar comienzo a una investigacin que no le
corresponde realizar (arts. 3, 77, 172 NCPP); ni proceder a formalizar una investigacin (art.
229 NCPP); o formular acusacin (arts. 248 letra b y 258 NCPP). Sin embargo, se entiende
que en el proceso civil, dado el requerimiento de parte, el ejercicio de la jurisdiccin es
eventual, mientras que, tratndose del proceso penal, el ejercicio de la funcin jurisdiccional
es de carcter necesario e indispensable para solucionar el conflicto penal, imponiendo la
pena por la comisin del delito.
7. La sentencia que se dicte en un proceso requiere que ste se haya desarrollado segn las
normas de un racional y justo procedimiento As lo dispone el art. 19 n 3 inc.5 CPR.
Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relacin con la
fundamentacin que debe tener la sentencia que resuelve el conflicto (art. 170 CPC y 342
NCPP).
8. Cul es el resultado?La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de
relevancia jurdica, con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin: El
conflicto externo de relevancia jurdica que debe ser compuesto para la mantencin de la paz
social se denomina litigio. La misin que tiene la jurisdiccin respecto de estos litigios es su
resolucin, lo que se obtiene a travs de una sentencia definitiva que es pasada en autoridad
de cosa juzgada. Esta sentencia es susceptible de una eventual posibilidad de ejecucin a
travs de la accin de cosa juzgada. La ejecucin de la sentencia es eventual porque: a) No
todas las resoluciones judiciales son susceptibles de ejecucin (sentencias declarativas de
mera certeza o sentencias constitutivas). Y b) Hay casos en que las sentencias de condena,
que son las que requieren de ejecucin, son cumplidas voluntariamente por el deudor o no es
posible pedir su cumplimiento por la va de apremio, como son las sentencias condenatorias
el fisco, las cuales se cumplen por decreto.
9. Qu significa orden temporal?La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos
de relevancia jurdica, que se promueven en el orden temporal La expresin temporal,
10
En el antiguo procedimiento penal, rega el procedimiento inquisitivo, ya que tratndose de los delitos de accin penal pblica
era posible que la funcin jurisdiccional fuera puesta en movimiento de oficio, art. 105 y 81 n 4 CPP.
31
que utilizara el primitivo art. 5 COT, quiere decir que se ejerce solamente sobre lo no secular
o espiritual, que puedan corresponder a los tribunales eclesisticos.
10. La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurdica, que se
promuevan dentro del territorio de la Repblica La jurisdiccin al ser una funcin
pblica, que emana de la soberana y que se delega para su ejercicio en los tribunales
establecidos en la ley, debe reconocer como lmite para su ejercicio el territorio de la
Repblica. Al efecto, as lo seala el art. 5 COT, () a los tribunales mencionados en este
artculo corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales () dentro del
territorio de la Repblica (se suman tambin el artculo 5 del CP y el art. 1462 del CC). Sin
embargo existen excepciones en las que los tribunales son competentes para conocer de
asuntos promovidos fuera de la Repblica, o no lo son para conocer de los acaecidos dentro
de ella. Ellos son:
a. Los casos de crmenes y simples delitos cometidos fuera del territorio de la Repblica a
que se refiere el art. 6 COT.
b. Los casos de inmunidades de jurisdiccin: Pueden ser asuntos que se hayan promovido en
Chile respecto de los cuales nuestros tribunales no ejercen la funcin jurisdiccional. Estn
reguladas en los tratados internacionales.
c. Tambin es posible, de acuerdo a nuestra legislacin, someterse vlidamente a la
jurisdiccin y competencia de los tribunales o de un rbitro en Chile. Al efecto as lo
prescribe como posible el art. 318 del Cdigo de Derecho Internacional Privado.
Caractersticas de la jurisdiccin
1. La jurisdiccin tiene un origen constitucional La jurisdiccin tiene un origen
constitucional, encontrndose contemplada expresamente en el art. 76 CPR y en el art. 1
del COT11.
2. Es un deber y una facultad a la vez (es una funcin pblica).
3. La jurisdiccin responde a un concepto unitario La jurisdiccin es una y es la misma
cualquiera sea el tribunal que la ejercite y el proceso que se valga para ello. Pero tiene
adems carcter totalizador en el sentido que, cuando el rgano correspondiente la
ejercita, lo hace como un todo sin posibilidad de parcelacin. Es una sola y como tal no
admite clasificaciones. Por el slo hecho de dividirse, sta se restringe y se especifica en
el concepto de competencia.
4. La jurisdiccin es indelegable: El juez no puede delegar o conceder la funcin
jurisdiccional a otro rgano. Una vez que el tribunal est instalado no puede dejar de
ejercer su ministerio si no es por causa legal. Si ha delegado, los actos cometidos por el
delegado son nulos. En tal sentido el art. 35 NCPP dispone: La delegacin de funciones
en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requieran la
intervencin del juez, producir la nulidad de las mismas. Asimismo, el juez delegante
est sometido a la responsabilidad correspondiente (ya sea poltica, art. 52 n 2 letra c
CPR; ya sea ministerial, art. 79 CPR y 324 y siguientes COT, ya sea penal, art. 254 CP).
Lo que s el juez puede hacer es delegar parcialmente su competencia a travs de exhortos
a otro juez (art. 7 COT, 71 y siguientes CPC y 20 NCPP).
11
Respecto de esta materia conviene tener presente que en el nuevo sistema procesal penal se consagr el principio de separacin
de la funcin de investigacin y juzgamiento, las cuales corresponden al fiscal y al juez oral en lo penal respectivamente.
32
5. La jurisdiccin es improrrogable: Lo que est permitido por el legislador es la prrroga
de la competencia respecto de los asuntos contenciosos civiles, en la primera instancia y
ante tribunales de un mismo territorio.
Ellos dicen relacin con las diversas fases o etapas que se contemplan para el desarrollo de la
funcin jurisdiccional, los que, en definitiva, corresponden a las etapas que se deben contemplar
dentro de un debido proceso, al ser ste el nico medio a travs del cual la jurisdiccin puede
vlidamente ejercerse. Los momentos jurisdiccionales son: el conocimiento, el juzgamiento y la
ejecucin de lo juzgado, los cuales se encuentran contemplados en los arts. 76 CPR y 1 COT.
1. La fase de conocimiento: Comprende conocer las pretensiones de parte del actor y de las
alegaciones, excepciones y defensas que frente a ellas puede hacer valer el demandado, y la
realizacin de la actividad probatoria para acreditar los hechos en los cuales ellas se
sustentan. En el procedimiento civil esta etapa est conformada por la demanda y la
contestacin de la demanda. En el proceso penal, esta etapa se encuentra representada por la
acusacin que debe efectuar el fiscal y la acusacin particular del querellante si lo hubiere y
la contestacin por parte del acusado. En segundo lugar, la fase de conocimiento se
proyecta esencialmente a saber los hechos por medio de las pruebas que suministren las
partes o por la propia iniciativa del juez.
2. La fase de juzgamiento: Es la ms relevante y caracteriza la misin del juez. Implica
reflexin, estudio y anlisis del material de hecho y de derecho necesario para adoptar una
decisin, anlisis que se manifiesta o exterioriza en el acto o declaracin de voluntad que es
la sentencia. En nuestro derecho, la labor de raciocinio y anlisis ya de la situacin fctica,
ya de la situacin jurdica, se realiza en las consideraciones de hecho y de derecho de la
sentencia definitiva, art. 170 n 4 CPC, 342 letras c) y d) NCPP y 83 COT. Es tambin el
antecedente directo e inmediato de la resolucin.
3. La fase de ejecucin: En ella la reflexin cede el paso al obrar. Su existencia est
subordinada al contenido de la sentencia en cuanto funciona si sta es de condena y
normalmente requiere coercin, del auxilio de la fuerza pblica. Si la resolucin ordena
pagar una suma de dinero, se embargan bienes del deudor que se subastan para entregar al
acreedor el producido del remate, etc. Como el rgano jurisdiccional carece de fuerza
propia, ha de recurrir al rgano administrativo correspondiente para que le suministre la
suya. De ah las disposiciones constitucionales, art. 76 inc. 3 y 4 y legales, art. 11 COT que
habilitan a los tribunales ordinarios para impartir rdenes directas a la fuerza pblica para
hacer ejecutar sus resoluciones, sin que la autoridad requerida pueda diferir el mandato
judicial, ni calificar su fundamento, oportunidad, justicia y legalidad. Como es evidente,
esta fase jurisdiccional deja de existir si el obligado por el fallo se allana a cumplirlo
voluntariamente o se produce alguna forma de composicin, no del conflicto, ya que se
encuentra resuelto, sino en el modo de facilitar la ejecucin.
Concepto: Se entiende por lmites de la jurisdiccin: los diversos factores que delimitan el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.
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Clases de lmites
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Ellos pueden ser de dos tipos.
Concepto: Se entiende por equivalente jurisdiccional: todo acto que sin haber emanado de la
jurisdiccin de nuestros tribunales equivale a los efectos que produce una sentencia para los
efectos de la solucin del conflicto (lo que les da su carcter es producir la excepcin de
cosa juzgada).
35
Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se acude a los diversos caracteres que
presentan respecto de cada funcin, siendo la distincin ms fcil la que se realiza entre la
funcin legislativa y la jurisdiccional.
36
Lo contencioso administrativo
El Estado puede actuar como un sujeto patrimonial para la satisfaccin de necesidades pblicas, y
en tal caso asume la denominacin de Fisco. Sin embargo, el Estado tambin puede actuar
realizando actos de imperio, en los cuales realiza su gestin en un plano de autoridad frente a los
particulares.
Reglamentacin : El art. 2 COT nos seala que: tambin corresponde a los tribunales
intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiera su
intervencin. De conformidad al art. 45 n 2 letra c) del COT le corresponde a los jueces de
letras en primera instancia conocer de dichos asuntos. El libro IV del CPC arts. 817 y
siguientes se encarga de establecer sus respectivos procedimientos.
37
all que se ha sealado que los actos judiciales no contenciosos no importan ms que el
ejercicio de una funcin administrativa.
3. Concepto legal: El Art. 817 CPC los define como: Son actos judiciales no contenciosos
aquellos que segn la ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve
contienda alguna entre partes. De acuerdo con la definicin legal, dos son elementos
que deben concurrir para que estemos en presencia de un acto judicial no contencioso:
a. Que la ley requiera la intervencin del juez: estos actos no son de aquellos actos
esenciales que debe desempear un tribunal por mandato constitucional (como es la
jurisdiccin). De all que los tribunales solo pueden conocer de los mismos si existe una
ley que expresamente les haya entregado su conocimiento.
b. Que no se promueva contienda alguna entre partes: el legislador ha incurrido en una
impropiedad al hablar de contienda, ya que este es el enfrentamiento fsico de dos partes
en el proceso, al haber comparecido ambas a l a plantear peticiones que se
contraponen. Pero estos actos son unilaterales, con la sola participacin del interesado,
por lo que no es posible que exista la contienda. Debi haber dicho que no se promueva
conflicto alguno entre partes.
4. Concepto doctrinario: Son aquellos que: consisten en aquella actividad del estado,
radicada en los tribunales en virtud de expresa disposicin de la ley, siempre que no
surja conflicto por oposicin de legtimo contradictor, para que stos emitan un
dictamen a peticin de un interesado para cumplir con los diversos fines perseguidos
por su establecimiento. Mario Mosquera.
Clasificacin12
Atendiendo al objeto que se persigue a travs de su establecimiento:
1. Actos judiciales no contenciosos destinados a proteger a un incapaz y/o a completar su
voluntad, por ej. designacin de tutores y curadores.
12
Caractersticas :
1. En ellos no se promueve conflicto algunos entre partes (Legtimo contradictor: Si a la solicitud presentada se hace
oposicin por legtimo contradictor, se har contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda,
art. 823 CPC) y su conocimiento corresponde a los tribunales slo cuando la ley requiera expresamente su intervencin (818
CPC)
2. Fuero: No se considera el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal, art. 133 inc.2 COT y
827 CPC.
3. Competencia: Su conocimiento corresponde a los jueces letrados en primera instancia, art. 45 letra c) COT, salvo en el caso
de designacin de curador ad litem. El juez competente para conocer de ellos en razn del elemento territorio es el que
cumple con la regla especial, y a falta de ella la general del domicilio del interesado, art. 134 COT. En estas materias no es
procedente la prrroga de competencia, art. 182 COT.
4. Tramitacin: En cuanto a su tramitacin debe aplicarse el procedimiento especial, y a falta de este el general.
(Procedimiento general: El asunto puede ser resuelto de plano, si la ley no ordena actuar con conocimiento de causa, o con
conocimiento de causa en los casos en que la ley lo requiera. En estos casos los antecedentes son proporcionados al tribunal
mediante informaciones sumarias (art. 824 CPC). .
5. Carcter inquisitivo: Se aplica el procedimiento inquisitivo, art. 820 CPC: decretarn de oficio las diligencias informativas
que estimen convenientes.
6. Apreciacin de la prueba: El tribunal aprecia el mrito de las justificaciones y de las pruebas que se produzcan
prudencialmente, estos es, conforme a un sistema de apreciacin prudencial y no legal de la prueba, art. 819 CPC.
7. Sentencia y recursos: La sentencia definitiva debe reunir las especificaciones del art. 826 CPC y proceden los recursos de
apelacin y casacin por las reglas generales, art. 822 CPC.
8. Desasimiento: Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del tribunal para que
modifique su resolucin. Debiendo distinguirse: i) las resoluciones positivas: pueden revocarse o modificarse por el tribunal
que la dict si varan las circunstancias y estando pendiente su ejecucin; ii) las resoluciones negativas: pueden revocarse o
modificarse si varan las circunstancias sin hacer distincin alguna acerca de su ejecucin, art. 821 CPC.
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2. Destinados a declarar solemnemente ciertos hechos o actos, por ej. declaracin de goce de
censos.
3. Destinados a autentificar ciertos actos o situaciones jurdicas, por ej. inventario solemne y
tasacin.
4. Destinados a cumplir una finalidad probatoria, por ej. informacin de perpetua memoria.
5. Destinados a evitar fraudes, por ej. la insinuacin de donacin.
Reglamentacin: El art. 3 COT se refiere a ellas: Los tribunales tienen, adems, las facultades
conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos
ttulos de este Cdigo.
1. Las facultades conservadoras: Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por
el respeto de la Constitucin en el ejercicio de la funcin legislativa y por la proteccin y
amparo de las garantas y derechos que se contemplan en la Constitucin. Diversas
manifestaciones de las facultades conservadoras
a. El respeto de la Constitucin y las leyes
i. Inaplicabilidad por inconstitucionalidad, art. 93 n 12: el cual es un control
constitucional represivo, que slo tiene un carcter relativo.
ii. Resolucin de las contiendas de competencia que se susciten ente las
autoridades polticas o administrativas y los tribunales inferiores de
justicia, segn el art. 93 n 12 CPR (Ver: 191 COT).
b. Proteccin de garantas constitucionales
i. Conocimiento del recurso de proteccin, art. 20 CPR.
ii. Amparo ante el juez de garanta, art. 95 NCPP.
iii. Reclamacin por desconocimiento de la nacionalidad, art. 12 CPR.
iv. Acceso a los tribunales, derecho constitucional a la accin, art. 19 n 3
incisos 1 y 2 CPR.
v. Privilegio de pobreza, art. 129 CPC, 593, 596 y 600 COT, Ley 19.718 de
Defensora Penal Pblica. (Abogados y procuradores de turno, art. 598
inc.1 COT).
c. Otras manifestaciones
i. Desafuero, arts. 416 a 423 NCPP.
ii. Visitas a los lugares de detencin, semanales, art. 578 a 580 COT.
2. Las facultades disciplinarias: Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por la
mantencin y el resguardo del correcto y normal funcionamiento de la actividad
jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos funcionarios como los particulares que intervinieren o asistieren a los
tribunales. Se ejercen respecto de funcionarios, abogados, partes y a todo quien concurra
con ellos. El principio que rige en esta materia consiste en que las mximas facultades
disciplinarias se ejercen a mayor jerarqua del tribunal, as la corte Suprema le corresponde el
39
ejercicio de las facultades disciplinarias sealadas en los arts. 80 inc.3 y 82 CPR y 540 COT.
Los arts. 530 y siguientes se encargan de regular la jurisdiccin disciplinaria de los tribunales.
Diversas manifestaciones de las facultades disciplinarias
a. Aplicacin de facultades de oficio: Ellas estn descritas para los diversos
tribunales en los correspondientes cdigos procesales.
b. Aplicacin de medidas disciplinarias a peticin de parte: La queja disciplinaria,
art. 544, 547 y 551 COT y el recurso de queja, arts. 545, 548 y 549 COT.
c. Sanciones a los abogados, arts. 546 COT y 287 NCPP.
d. Medios indirectos
i. Visitas, las cuales pueden ser ordinarias, art. 555 a 558 COT o extraordinarias,
art. 559 COT.
ii. Relator debe dar cuenta de las faltas o abusos que notare antes de comenzar la
relacin ante los tribunales colegiados, art. 373 inc. 1 COT.
3. Facultades econmicas: Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el mejor
ejercicio de la funcin jurisdiccional y para dictar las normas e instrucciones destinadas a
permitir cumplir con la obligacin de otorgar una pronta y cumplida administracin de
justicia en todo el territorio de la Repblica. Diversas manifestaciones de la facultad
econmica
i. Discurso del Presidente de la Corte Suprema, art. 102 n 4 COT.
ii. Intervencin en el nombramiento, art. 282 y siguientes COT.
iii. Escalafn, art. 264 y siguientes COT.
iv. Confeccin de listas, art. 278 COT.
v. Instalacin de jueces, art. 300 COT.
vi. Traslados y permutas, art. 310 COT.
vii. Autos acordados internos y externos.
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Captulo V: La Competencia
Ttulo I. Concepto y clasificacin de la competencia
Concepto : El art. 108 COT la define: La competencia es la facultad que tiene cada juez o
tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones. La definicin de competencia del legislador adolece de un defecto formal, ya que
seala que la competencia es la facultad de conocer los negocios, mientras que ella no es ms
que la esfera, grado o medida fijada por el legislador para el ejercicio de la jurisdiccin. Por ello
es que se define como competencia: la esfera, grado o medida establecida por el legislador
para que cada tribunal ejerza jurisdiccin. En este sentido, la jurisdiccin es la facultad de
conocer, juzgar y resolver las causas civiles y criminales, mientras que la competencia es la
esfera fijada por el legislador para que la jurisdiccin se ejerza.
Jurisdiccin Competencia
Poder deber del Estado para la resolucin de Grado, esfera o medida para el ejercicio de la
los litigios, art. 76 CPR y 1 COT jurisdiccin, art. 108 COT
No admite clasificaciones Admite mltiples clasificaciones
No es prorrogable Es prorrogable respecto del elemento territorio,
en los asuntos contenciosos civiles en primera
instancia y ante tribunales ordinarios
No es delegable Es delegable, a travs de los exhortos
Un juez puede tener jurisdiccin y carecer de Un juez no puede tener competencia sin
competencia jurisdiccin
Su falta genera inexistencia procesal Su falta general nulidad procesal
Puede ser alegada como excepcin perentoria Por va de declinatoria se alega como
(segn la jurisprudencia) excepcin dilatoria
Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la
sentencia, producindose una cosa juzgada sentencia, producindose cosa juzgada formal y
aparente real
Su falta no se puede impugnar por la casacin Su falta puede impugnarse por ese recurso
de forma
De aceptarse la tesis que puede alegarse su Nunca procede el recurso de casacin de fondo
falta como perentoria, procedera el recurso de
casacin de fondo
La sentencia dictada sin jurisdiccin da lugar a No da lugar su falta a la excepcin mencionada
la excepcin del n 7 del art. 464 CPC
41
Clasificacin: absoluta o relativa/ natural o prorrogada/ propia o delegada/ comn o
especial/ privativa o acumulativa/ primera, segunda o nica instancia/ civil contenciosa y
civil no contenciosa/ objetiva o subjetiva.
13
Sin embargo, el factor tiempo no tiene injerencia alguna frente a los delitos de competencia de tribunales militares,
ya que la reforma procesal penal no es aplicable respeto de ellos, art. 83 CPR.
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2. En cuanto a la intervencin de la voluntad de las partes en la determinacin de la
competencia. Desde este punto de vista puede ser clasificada en competencia natural y
competencia prorrogada.
a. La competencia natural es: aquella que se asigna por la ley a un determinado
tribunal para el conocimiento del asunto. Es aquella que se genera por la aplicacin
lisa y llana de las reglas de la competencia.
b. La competencia prorrogada es: aquella que las partes expresa o tcitamente confieren
a un tribunal, que no es el naturalmente competente para el conocimiento de un
asunto, a travs de la prrroga de la competencia.
43
a. La competencias comn es: aquella que permite a un tribunal conocer
indistintamente de toda clase de asuntos, sean civiles, contenciosos o no contenciosos
o penales. En nuestro pas, la regla general es que la competencia sea comn. La Cortes
de Apelaciones y Suprema siempre tienen competencia comn.
b. La competencia especial es: aquella que faculta a un tribunal ordinario para el
conocimiento de determinadas causas civiles o criminales. De manera excepcional y
de acuerdo a la estructura de tribunales ordinarios vigente con anterioridad a la reforma
procesal penal, el legislador estableci competencia especial para determinados jueces de
letras, como por ejemplo, los jueces civiles de Santiago.
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7. En cuanto a la materia civil respecto de la cual se extiende la competencia: Desde este
punto de vista puede clasificarse en: competencia civil contenciosa y competencia civil no
contenciosa, segn se promueva o no conflicto entre partes.
8. En cuanto al destinatario de las reglas de competencia Desde este punto de vista puede
clasificarse en: objetiva y subjetiva.
a. La competencia objetiva es: aquella que determina el rgano jurisdiccional que
debe conocer el asunto en virtud de las reglas de la competencia absoluta y
relativa.
b. La competencia subjetiva o funcional es: aquella que determina la posibilidad de
actuar de la persona misma del juez para la resolucin de un asunto, por no ser
este parte del proceso a resolver (impartialidad) o carecer de la absoluta
independencia para resolver (imparcialidad). El medio que el legislador ha
establecido para velar por la competencia subjetiva son las implicancias y recusaciones.
45
Las reglas generales de la competencia
Concepto y caractersticas
Concepto: Las reglas generales de la competencia son: los principios bsicos que establece el
legislador respecto de la competencia y que deben aplicarse sin importar la naturaleza del
asunto y la clase o jerarqua del tribunal que debe conocer de l.
Caractersticas
1. Son generales en el sentido de que reciben aplicacin respecto de todos los asuntos que
conocen los tribunales ordinarios.
2. Son complementarias y consecuenciales, en cuanto no integran las normas de competencia
absoluta o relativa, pero sirven para determinar las facultades de un tribunal una vez que
aquellas han recibido aplicacin.
3. Su infraccin no tiene establecida una sancin nica, sino que debe determinarse para cada
regla general.
Enunciacin
Son las contenidas en los arts. 109 a 114 COT y son:
a) La regla de la radicacin o fijeza, art. 109.
b) La regla del grado o jerarqua, art. 110.
c) La regla de la extensin, art. 111.
d) La regla de la inexcusabilidad, art. 112.
e) La regla de la ejecucin, art. 113 y 114.
46
ii. En materia penal: En el nuevo sistema procesal penal14: la radicacin slo
puede producirse a partir de la formalizacin de la investigacin a que se
refiere el art. 229 NCPP. La investigacin preliminar en el nuevo proceso
penal es una actuacin de carcter administrativo y no jurisdiccional, por lo
que mal cabra requerir la competencia, que es slo propia de la actividad
jurisdiccional.
c. Excepciones a la regla de la radicacin: COMPROMISO Y ACUMULACIN DE
AUTOS. Ellas consisten en que, no obstante encontrarse fijado el tribunal
correspondiente, por el hecho posterior al proceso debe pasar a otro tribunal para su
conocimiento y fallo. Es menester destacar que para que exista realmente una excepcin a
la regla de la radicacin, el cambio que debe producirse con posterioridad debe decir
relacin con el tribunal y con la persona del juez, por lo que no existe una excepcin por
las reglas de la subrogacin. Tradicionalmente se ha sealado que son una excepcin a la
regla de la subrogacin:
i. El compromiso: Acto por el que las partes entregan la decisin del asunto a un
juez rbitro.
ii. La acumulacin de autos: Procede en materia civil (es un incidente especial
que tiene por finalidad evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias,
manteniendo la continencia o unidad de causa) y en materia criminal15 (En el
nuevo proceso penal, es procedente que se acumulen las investigaciones
formalizadas ante diversos jueces de garanta ante uno solo de ellos y pasen a
configurar una sola investigacin conforme a lo previsto en el art. 159 COT).
iii. En materia comercial: el art. 70 inc.1 Ley de Quiebra, dispone la acumulacin
material de todos los juicios del fallido que puedan afectar sus bienes.
iv. Excepcin aparente: Las visitas: se dice que las visitas extraordinarias reguladas
en el art. 559 y siguientes del COT, por el cual el Ministro Visitador se constituye
en el tribunal de primera instancia es una excepcin a la regla de la radicacin.
Ello no es efectivo ya que no existe una sustitucin de un tribunal por otro, sino
solamente de un juez por otro.
2. La regla del grado o jerarqua: Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un
juez inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente
fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia. (110
COT). Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos fundamentales en el
Derecho Procesal: la instancia y el recurso de apelacin y tiene por objetivo determinar el
14
En el antiguo procedimiento penal se discuta si la radicacin se produce: 1) A partir de la resolucin instryase sumario:
esta tesis considera que si la radicacin presupone la competencia, y siendo en materia criminal los cuatro elementos de orden
pblico, lo propio sera que el mismo tribunal al faltar uno declarare su incompetencia para conocer el asunto. Esta tesis encuentra
apoyo en los arts. 102 y 105 CPP, de acuerdo con los cuales el tribunal debe desde el inicio del procedimiento penal un examen de
competencia. 2) A partir de la resolucin del auto de procedimiento: para esta tesis, al legislador no le importa mayormente
determinar la competencia antes del nacimiento del sujeto pasivo con el auto del procedimiento, estableciendo una competencia
preventiva en relacin con la prctica de diligencias en el territorio de comisin del ilcito. Es slo a partir del auto de
procedimiento donde existe una certeza relativa acerca del delito y la participacin, elementos indispensables para poder
determinar las reglas segn la competencia absoluta y relativa.
15
En el antiguo proceso penal la excepcin a la radicacin tiene un doble aspecto, el primero dice relacin a que todo lo pendiente
ante otro tribunal se acumula ante el que establece la ley; y que El culpable de diversos delitos ser juzgado por todos ellos en un
solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en su contra; y las personas que en ella figuran como
reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del tribunal a quin corresponda conocer en los procesos acumulados (art. 160 COT
hoy derogado por la reforma procesal penal).
47
tribunal de alzada que va a conocer en la segunda instancia. Esta regla es de orden pblico e
irrenunciable, por lo que no procede la prrroga de la competencia en la segunda instancia.
ESTA REGLA ES DE ORDEN PBLICO, POR LO QUE NO OPERA LA
PRRROGA DE LA COMPETENCIA.
1. Elementos para que opere la regla del grado o jerarqua
i. Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia.
ii. Que sea procedente el recurso de apelacin en contra de la resolucin
pronunciada por el tribunal de primera instancia. En el nuevo sistema procesal
penal, la regla del grado o jerarqua slo recibe aplicacin respecto de los jueces
de garanta en las resoluciones que son apelables, art. 370 NCPP, y no recibe
aplicacin respecto de las resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya que ellas no
son apelables, art. 364 NCPP y respecto del trmite de la consulta por haber sido
este suprimido.
48
b. La regla de la extensin en materia penal El juez del crimen en virtud de dicha regla
puede conocer:
49
iii. Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del
cual cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente
competentes.
5. Regla de la ejecucin La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las
hubieren pronunciado en primera o en nica instancia (113 COT) y en el artculo 231 del CPC.
Excepciones que posee dicho principio general
a. En el nuevo sistema penal, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de
seguridad previstas en la ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta
que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal, art. 113 inc.2 COT. Cabe
destacar que, si la sentencia fue pronunciadas por el tribunal de garanta en el
procedimiento abreviado, no nos encontraremos frente a una excepcin. Art. 466 NCPP.
b. En el nuevo proceso penal, la ejecucin de la parte civil de la sentencia definitiva
dictada en el proceso penal, no debe ser ejecutada ante los tribunales penales, sino que
ante el juzgado de letras civil que fuere competente, art. 171 inc. 4 COT. (Segn el art. 472:
en el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia, regirn las disposiciones sobre
ejecucin de las resoluciones judiciales que establece el CPC, ello implica que el nico
procedimiento aplicable para la ejecucin de esta sentencia es el juicio ejecutivo, ya que no
cabe aplicar el procedimiento incidental, porque ste slo es procedente cuando se solicita
ante el tribunal que conoci del asunto en nica o primera instancia, art. 233 CPC).
a. Los tribunales que conozcan de la revisin de las sentencias firmes o de los recursos de
apelacin, de casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarn
los fallos que dicten para su sustanciacin16. Podrn tambin decretar el pago de las
costas adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en su tramitacin, reservando
el de las dems costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia, art. 113
inc.3 COT. Si bien esta regla es aplicable en lo relativo al cumplimiento de los autos y
decretos no lo es respecto de otras resoluciones, ya que, en cuanto a las sentencias
definitivas o interlocutorias, se puede solicitar su cumplimiento conforme al procedimiento
incidental ante el tribunal que la pronunci en primera o nica instancia, y, si se requiere
iniciar un nuevo juicio, deber aplicarse el juicio ejecutivo, cuya competencia es
acumulativa. Es la situacin que contempla el art. 114 COT: Siempre que la ejecucin de
una sentencia definitiva hiciere necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, podr ste
deducirse ante el tribunal que menciona el inciso primero del artculo precedente o ante el
que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a
eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito.
16
Los fallos de sustanciacin se refiere a autos y decretos, no a sentencias definitivas, ya que ellas permanecen en la
regla general y son, por tanto, ejecutadas por los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o nica
instancia (Para la distincin de acuerdo a la naturaleza de las resoluciones: art. 158 CPC).
50
Reglas especiales de la competencia (Ver Supra: Reglas de Competencia Absoluta y
relativa).
Tribunal ordinario: en el caso de que no sean competentes un rbitro o un tribunal especial,
debe recurrirse ante un tribunal ordinario que establezca la ley.
1. Aplicacin de las normas de competencia absoluta: Ellas son: aquellas que determinan la
jerarqua del tribunal que es competente para conocer de un asunto determinado.
Establecido que el conocimiento del asunto es de competencia de un tribunal ordinario, se debe
en primer trmino determinar la jerarqua del tribunal que debe conocerlo. Para ello se han
establecido las reglas de la competencia absoluta, normas que revisten el carcter de orden
pblico y que por tanto, son indisponibles para las partes.
Caractersticas:
i. Son de orden pblico.
ii. Son irrenunciables.
iii. No procede la prrroga de competencia.
iv. Puede y debe ser declarada de oficio la incompetencia por el tribunal.
v. No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por
incompetencia absoluta del tribunal.
Elementos: Los elementos que el legislador ha tomado en cuenta para determinar la
competencia absoluta son:
a. La Cuanta: Como elemento de la competencia absoluta ha perdido importancia
(con la supresin de los juzgados de menor cuanta, en el campo civil como en el
penal por la ley 18.776 de 1989) Sin embargo, la cuanta no ha perdido importancia
para determinar el procedimiento aplicable (procedimiento ordinario de mayor, 500
UTM, menor, 10 a 500 UTM, o mnima cuanta, menos de 10 UTM), la procedencia
de ciertos recursos y la determinacin de la instancia (resuelve si el tribunal conoce
en primera o nica instancia: nica instancia si la cuanta es inferior a 10 UTM, o en
primera instancia si es mayor, art. 45 n 1 y 2 COT.). Momento en que se
determina la cuanta De lo sealado en el art. 116 y siguientes del COT la cuanta
debe tomarse, por regla general, en consideracin al tiempo de presentarse la
demanda. Una vez que la cuanta queda determinada ella no puede alterarse por
causa sobreviviente. De ah los arts. 128 COT: Si el valor de la cosa disputada se
aumentare o disminuyere durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la
determinacin que antes se hubiere hecho con arreglo a la ley, y 129 COT:
Tampoco sufrir la determinacin alteracin alguna en razn de lo que se deba por
intereses o frutos devengados despus de la fecha de la demanda, ni de lo que se
deba por costas o daos causados durante el juicio. Si la tramitacin del juicio
admite la reconvencin, la fijacin de la cuanta no puede realizarse slo con la
demanda, para lo cual deben sumarse las cantidades indicadas en ambos escritos.
Mas esta consideracin no es importante para la competencia, sino que para los
recursos y procedimiento aplicable.
51
Determinacin de la cuanta (art. 115 COT): En materia penal, por la pena que el
delito lleva consigo17 y en materia civil la cuanta se determina por el valor de la
cosa disputada. Reglas para determinar la cuanta en los asuntos civiles:
a. Determinacin de la cuanta en asuntos no susceptibles de
apreciacin pecuniaria: Los arts. 130 y 131 COT sealan, por va
ejemplar, qu asuntos no son susceptibles de apreciacin pecuniaria,
reputndolos de mayor cuanta18.
b. Determinacin de la cuanta en asuntos susceptibles de apreciacin
pecuniaria A esto se refieren los arts. 116 y siguientes del COT. Para
ello se debe distinguir si:
1. Si el demandante acompaa con documentos su pretensin: art.
116 inc.1 COT: Si el demandante acompaare documentos que
sirvan de apoyo a su accin y en ellos apareciere determinado el
valor de la cosa disputada, se estar para determinar la competencia
a lo que conste de dichos documentos.
2. Si el demandante no acompaa con documentos su pretensin, se
debe distinguir si se trata de una accin personal o real:
i. Accin personal: art. 117 COT: Si el demandante no
acompaare documentos o si de ellos no apareciere esclarecido
el valor de la cosa, y la accin entablada fuere personal, se
determinar la cuanta de la materia por la apreciacin que el
demandante hiciere en su demanda verbal o escrita.
ii. Accin real: si es real entran a jugar una serie de reglas:
- Se estar a la apreciacin que las partes hicieren de comn
acuerdo y se presumir de derecho el acuerdo cuando
17
Reglas generales para determinar la cuanta en los asuntos penales Segn el art. 132 COT para determinar la gravedad o
levedad de un delito se estar a lo dispuesto en el Cdigo Penal Reglas para determinar la cuanta en el nuevo proceso penal
En el nuevo proceso penal, la cuanta determina el tribunal competente y el procedimiento aplicable.
a. Las faltas: conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes procedimientos: Procedimiento monitorio: aplicable a
las faltas que debieren sancionarse slo con penal de multa, art. 392 NCPP. O Procedimiento simplificado: es aplicable a
todas las faltas con excepcin de los que debiere aplicarse la pena de multas, art. 388 NCPP, y tambin de las que debiera
aplicarse la pena de multa y que el imputado hubiere reclamado de ella en plazo legal, art. 392 inc.f NCPP.
b. Los crmenes y simples delitos: hay que distinguir: a. De accin penal privada: les es aplicable el procedimiento de accin
penal privada. b. De accin penal pblica: el tribunal competente y el procedimiento aplicable son: i) el procedimiento
abreviado, del que conoce el juez de garanta, art. 406 NCPP; ii) el procedimiento simplificado, del que conoce el juez de
garanta, art. 388 NCPP; iii) el procedimiento oral penal, el cual constituye el procedimiento ordinario en el sistema procesal
y que una vez terminada la investigacin, conoce el tribunal oral en lo penal. c. De accin penal pblica previa instancia
particular: se rige por las reglas de la accin penal pblica.
c. ASPP: En el CP los delitos en cuanto a su gravedad se clasifican en: a) Las faltas: que por regla general conocen los
jueces de polica local siempre que sean letrados. Salvo en Santiago, donde los jueces del crimen deben conocer de las faltas
del art. 494 n 5 7 12 16 20 21; 495 n 3 15 21 22; etc. b) Los simples delitos: que por regla general conoce el juez del
crimen. c) Los crmenes: que conoce el juez del crimen o un tribunal unipersonal de excepcin.
18
Art. 130 COT: Para el efecto de determinar la competencia se reputarn de mayor cuanta los negocios que versen sobre
materias que no estn sujetas a una determinada apreciacin pecuniaria. Tales son, por ejemplo. 1. Las cuestiones relativas al
estado civil de las personas. 2. Las relativas a la separacin de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de los hijos.
3. Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre peticin de herencia, o sobre apertura y
protocolizacin de un testamento y dems relacionadas con la apertura de la sucesin, y 4. Las relativas al nombramiento de
tutores y curadores, a la administracin de estos funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remocin. Art. 131
COT: Se reputarn tambin, en todo caso, como materias de mayor cuanta, para el efecto de determinar la competencia del juez,
las que en seguida se indican: 1. El derecho al goce de los rditos de un capital acensuado, y 2. Todas las cuestiones relativas a
quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores. Puede decirse que por regla general se trata de materias de Derecho de
Familia, y en cuestiones que las sumas de dinero no pueden cuantificarse con facilidad
52
ninguna haya reclamado incompetencia nacida del valor de
la cosa disputada (art. 118 COT).
- Si no hay acuerdo entre las partes: el juez debe determinar
la cuanta mediante la apreciacin pericial (119 y 120
COT).
c. Reglas especiales. Reglas especiales para la determinacin de la
cuanta Entre los arts. 121 a 127 COT se establecen reglas especiales
para su determinacin. a) Pluralidad de acciones, art. 121 COT: Si en
una misma demanda se entablaren a la vez varias acciones, en los casos
en que puede esto hacerse conforme a lo prevenido en el Cdigo de
Procedimiento, se determinar la cuanta del juicio por el monto a que
ascendieren todas las acciones entabladas. b) Pluralidad de
demandados, art. 122 COT: Si fueren muchos los demandados en un
mismo juicio, el valor total de la cosa o cantidad debida determinar la
cuanta de la materia, aun cuando por no ser solidaria la obligacin no
pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago total de la cosa
o cantidad, sino tan slo al de la parte que le correspondiere. c) Caso de
reconvencin, art. 124 COT: Si el demandado al contestar la demanda
entablare reconvencin contra el demandante, la cuanta de la materia se
determinar por el monto a que ascendieren la accin principal y la
reconvencin reunidas; pero para estimar la competencia se considerar
el monto de los valores reclamados por va de reconvencin
separadamente de los que son materia de la demanda. No podr
deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para
conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la
prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse aun cuando por su
cuanta la reconvencin debiera ventilarse ante un juez inferior. d)
Terminacin de arrendamiento: segn lo dispuesto en el art. 125 COT
se debe distinguir entre: i) en los juicios de desahucio o de restitucin de
la cosa arrendada: el valor de lo disputado se determinar por el monto
de la renta o del salario convenido para cada perodo de pago; ii) en los
juicios de reconvencin: se determinar por el monto de las rentas
insolutas. e) Saldos insolutos, art. 126 COT: Si lo que se demanda
fuere el resto insoluto de una cantidad mayor que hubiere sido antes
pagada en parte, se atender, para determinar la cuanta de la materia,
nicamente al valor del resto insoluto. f) Pensiones futuras, art. 127
COT: Si se trata del derecho a pensiones futuras que no abracen un
tiempo determinado, se fijar la cuanta de la materia por la suma a que
ascendieren dichas pensiones en un ao. Si tienen tiempo determinado,
se atender al monto de todas ellas. Pero si se tratare del cobro de una
cantidad procedente de pensiones peridicas ya devengadas, la
determinacin se har por el monto a que todas ellas ascendieren.g) La
cuanta en asuntos pactados en moneda extranjera Art. 116 inc.2
COT: Para determinar la cuanta de las obligaciones en moneda
extranjera, podr acompaar el actor, al tiempo de presentar la demanda,
un certificado expedido por un banco, que exprese en moneda nacional la
equivalencia de la moneda extranjera demandada. Dicho certificado no
53
podr ser anterior en ms de 15 das a la fecha de la presentacin de la
demanda. Sin embargo, el art. 20 de Ley de Operaciones de Crdito de
Dinero establece que basta un certificado otorgado por la plaza, referido
al da de presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das
precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los arts. 116 y 120 COT.
b. La Materia: Naturaleza del asunto disputado o controvertido (Arts. 130 y 131
COT). Si bien ha perdido importancia, en la legislacin chilena ella juega
doblemente. Por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales
especiales. En segundo lugar, la materia juega a travs de lo que se denomina
elemento de la competencia absoluta (fuero real) para la determinacin de la
jerarqua de un tribunal. En este carcter, arrastra los asuntos de una cuanta inferior
a otra superior. La materia como factor de competencia: En la actualidad los
jueces de letras se estructuran en forma jerrquica, adecundose a la administracin
interna del pas. Por ello puede distinguirse entre: jueces de letras de comuna o
agrupacin de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de
Apelaciones. En esta estructura, la materia sumado a el factor persona o fuero, juega
a travs de la sustraccin del procedimiento de un tribunal inferior a otro mayor.
Ello se puede encontrar en las siguientes disposiciones:
i. Art. 48 COT, Los juicios de Hacienda: conocern de ellos los jueces de letras
de comunas de asiento de corte de Apelaciones, en primera instancia. No
obstante lo anterior, el Fisco como demandante puede elegir entre ocurrir a
aquellos tribunales o el del domicilio del demandado.
ii. Art. 45 n 2 letra c) COT, Asuntos judiciales no contenciosos: se entrega el
conocimientos de estos asuntos al juez de letras en primera instancia, salvo en lo
que respecta a la designacin de los curadores ad litem, donde es competente el
tribunal que conoce del pleito.
iii. Art. 52 n 2: entrega al conocimiento de un Ministro de la Corte Suprema los
delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las
relaciones internacionales de la Repblica con otro Estado. Entre otros.
c. El Fuero: Se puede afirmar que el fuero es: aquel elemento de la competencia
absoluta que modifica la determinacin previa de la jerarqua de un tribunal
en razn de la cuanta y materia para conocer de un asunto por existir la
intervencin de una persona constituida en dignidad. Es la calidad de las partes
que intervienen en el conflicto para los efectos de elevar la jerarqua del tribunal que
debe conocer del asunto. Tambin se le ha definido como Aquel elemento de la
competencia absoluta que determina que ciertas personas constituidas en dignidad
por la ley, sean juzgadas por un tribunal jerrquicamente superior a aqul que les
hubiese correspondido naturalmente en consideracin a la cuanta y a la materia.
Este factor mantiene toda su vigencia como elemento alterador de la competencia de
un tribunal. Debe advertirse que el fuero no es un beneficio para la persona que lo
goza, sino que es una garanta para la persona que no cuenta con l; el legislador
supone que un tribunal superior es ms independiente en sus decisiones. As se
mantiene una relativa igualdad ante la ley. El fuero se clasifica en:
i. Fuero mayor: de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un
Ministro de Corte de Apelaciones, art. 50 n 2 COT. Por ste, se eleva el
conocimiento de un asunto que, en un principio, estaba entregado a un juez de
letras al de un tribunal unipersonal de excepcin. En el nuevo sistema procesal
54
penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto de las causas
penales, debiendo su investigacin ser efectuada por el Ministerio Pblico, y
actuando el juez de garanta y el tribunal oral en lo penal segn las reglas
generales.
ii. Fuero menor: De acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez
de letras en primera instancia, art. 45 n 2 letra g. Bajo el fuero menor,
determinadas personas, por el hecho de desempear una funcin pblica, hacen
radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras en primera instancia,
cuando, por la cuanta del asunto, debi conocerse en nica instancia.
iii. El fuero de los jueces: En esta materia, sobre todo a partir de la CPR de 1980, es
preciso tomar en consideracin de lo que es comnmente denominado fuero
orgnico, el que est complementado con la garanta de inviolabilidad (la que no
dice relacin directa con la competencia). De acuerdo al art. 81 CPR: Los
magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los
jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin
orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante
y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer
del asunto en conformidad a la ley. Se debe entender por fuero de los jueces la
alteracin establecida por la ley de jerarqua de los tribunales que van a conocer
de los asuntos civiles o penales en el que sea parte o tenga inters un juez,
ministro o fiscal del Poder Judicial. A esta especial modalidad de fuero se refiere
el Art. 45 n 2 letra g COT, el Art. 51 n 2 COT (que radica en el Presidente de
la Corte de Apelaciones de Santiago el conocimiento de las acusaciones o
demandas civiles que se entablen contra uno o ms de los miembros de la Corte
Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos
cometidos en el desempeo de sus funciones) y el Art. 53 n 2 COT (radica en el
Presidente de la Corte Suprema el conocimiento en primera instancia de las
demandas civiles entabladas contra miembros o fiscales judiciales de las cortes
de apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el
desempeo de sus funciones). En el nuevo sistema penal no se contempla la
existencia de competencias establecidas en virtud del fuero, debiendo la
investigacin ser realizada por el Ministerio Pblico y juzgada por el tribunal
penal competente.
Debe considerarse la existencia de materias en que no opera el fuero (art. 133
COT): a) Juicios de minas, b) los juicios posesorios, c) los juicios sobre distribucin
de aguas, d) las particiones, e) en los que se tramiten breve y sumariamente, f) el que
tengan los acreedores en el juicio de quiebra ni el de los interesados en los asuntos no
contenciosos, g) Los procedimientos seguidos por faltas o contravenciones, h) y en los
dems que determinen las leyes.
d. El Tiempo Finalmente, tratndose de los asuntos penales, ser menester determinar
el factor tiempo, es decir, la fecha de comisin del delito. Ello por que debe hacerse
presente que los tribunales orales en lo penal y los jueces de garanta slo poseen
competencia respecto a, y los fiscales slo pueden investigar, los delitos que se
hubieren cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema
procesal penal en la respectiva Regin.
55
2. Aplicacin de las normas de competencia relativa: Ellas determinan el tribunal ordinario
que, dentro de una determinada jerarqua, debe conocer del asunto Establecida la
jerarqua del tribunal ordinario que debe conocer del asunto mediante la aplicacin de las reglas
de la competencia absoluta, debe determinarse cual tribunal dentro de sa jerarqua debe
conocer del asunto. Ello se hace mediante las reglas de la competencia relativa. Ellas son:
las que persiguen establecer, dentro de la jerarqua ya determinada por las reglas de la
competencia absoluta, el tribunal especfico dentro de esa jerarqua que va a conocer del
asunto. Dichas reglas tienen el carcter de reglas de orden privado, y por tanto renunciables
para las partes por medio de la prrroga de la competencia. Cabe destacar que ellas se vinculan
directamente con el elemento territorio, por lo mismo, se requiere una breve mencin a la
adecuacin a la regionalizacin: Segn los DL 573 y 575 se modific sustancialmente la
distribucin administrativa y poltica del pas, para pasar a dividirse el territorio en comunas,
provincias y regiones. Nuestros cdigos sin embargo utilizaban la antigua denominacin de
departamentos, delegaciones y distritos, lo que vino a cambiar con la ley 18.776, estableciendo
como unidad bsica para la organizacin de los tribunales a la comuna.
Determinacin de la competencia relativa: Para determinar la competencia relativa es
menester distinguir entre los asuntos penales y civiles, y en estos, los asuntos civiles
contenciosos y no contenciosos.
a. Asuntos civiles contenciosos:
i. Prrroga de la competencia: Primero se debe determinar si existe o no prrroga de
la competencia. Si se ha pactado, a ella debemos atenernos. Las reglas de la
competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles, en primera o nica instancia,
y entre tribunales ordinarios de igual jerarqua, se caracterizan por ser de orden
privado, y en consecuencia, renunciables para las partes. El medio que el legislador
contempla para que se puedan modificar dichas reglas es la prrroga de la
competencia. Ella se ha definido como: acuerdo tcito o expreso de las partes en
virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos contenciosos civiles que se
tramitan ante tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal
ordinario que no es el naturalmente competente para conocer de l en razn del
elemento territorio (art. 181 COT). Deducida la prrroga de la competencia, no
podrn las partes alegar la incompetencia del tribunal que ha pasado a tener la
competencia prorrogada.
Requisitos para que proceda la prrroga de la competencia:
1. Naturaleza del asunto: de acuerdo con el art. 182 COT: la prrroga de
competencia slo procede respecto de los negocios contenciosos civiles.
2. Elemento de la competencia que puede ser modificado: slo puede serlo el
territorio.
3. Tribunales en los cuales procede: de acuerdo con el art. 182 COT: slo procede
entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.
4. Instancia en la cual procede: de acuerdo con el art. 182 COT: slo procede en
primera instancia.
Capacidad de las partes para prorrogar la competencia: Es un acto jurdico
bilateral cuando se realiza en forma expresa, y debe realizarse por personas con
capacidad de ejercicio segn las normas del CC. Al respecto, el art. 184 COT seala:
Pueden prorrogar competencia todas las personas que segn la ley son hbiles para
56
estar en juicio por s mismas, y por las que no lo son pueden prorrogarla sus
representantes legales.
Clasificacin de la prrroga de la competencia: La prrroga de la competencia
puede ser expresa o tcita19.
Prrroga Expresa: es la convencin en virtud de la cual las partes acuerdan prorrogar
la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior,
designando con toda precisin al juez a quien se someten (186 COT).
Por ello, la prrroga expresa se puede verificar:
1. En el mismo contrato: por una de sus clusulas, sujetndose a cualquier
conflicto que de origen su aplicacin.
2. En un acto posterior: el que deber contemplar la materia respecto de la
cual se efecta y el tribunal para ante el cual se prorroga la competencia.
Prrroga Tcita: es aquella contemplada por parte del legislador con motivo de
conductas que las partes han realizado en el proceso. Para establecer su existencia
debe distinguirse entre demandante y demandado.
a. Prrroga tcita del demandante: se entiende que el demandante prorroga
tcitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo
su demanda, art. 187 n 1 COT. Demanda en este caso debe entenderse en un
sentido amplio, as incluye una medida prejudicial, una medida preparatoria de
la va ejecutiva o la notificacin de un tercero poseedor en una accin de
desposeimiento (Ver: Art. 178 COT).
b. Prrroga tcita del demandado: se entiende que el demandado prorroga
tcitamente la competencia por hacer, despus de apersonado en el juicio,
cualquier otra gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez, art.
187 n 2 COT. Se desprende ello que la primera gestin que debe efectuar el
demandado en el juicio es la de reclamar la incompetencia del juez, si no lo
hace, prorroga la competencia. Ello tiene una excepcin en el juicio ejecutivo,
por el cual: no obstar para que deduzca la excepcin de incompetencia, el
hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante
para preparar la accin ejecutiva, art. 465 CPC.
19
Existen otras clasificaciones de la prrroga de la competencia: En cuanto al sujeto que efecta la prrroga, puede ser: a) Legal:
es aquella que se verifica por el propio legislador modificando el tribunal que va a conocer de un asunto de acuerdo a las reglas
generales que la ley ha preestablecido. Se han sealado como prrroga legal, por ejemplo, el art. 161 COT, que a propsito de las
faltas, establece que si un mismo reo tuviera procesos pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de letras ser
el slo competente para conocer de todos ellos. Este precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal
(derogado). Tambin se sealan los arts. 124 y 168 inc.2 COT. En ellos sin embargo, no estamos frente a una prrroga de la
competencia, sino que slo una regla especial del legislador, ya que en ella es esencial la manifestacin de volunta de las partes.
b) Convencional: es aquella que las partes realizan en forma expresa o tcita, otorgando competencia a un tribunal que
naturalmente no la tiene. En cuanto al elemento sobre el cual recae la prrroga, puede ser: a) De persona a persona: cuando el
avecindado en un distrito judicial se somete a un juez de un distrito diferente, o del fuero especial o comn. La prrroga de
persona a persona en virtud del elemento territorio opera en nuestro derecho, mientras que la relacionada con la renuncia del fuero
no, por ser norma de orden pblico. b) De cantidad a cantidad: cuando se somete a un juez que no puede juzgar sino hasta cierta
cuanta, una cuestin de cuanta superior. Ella no tiene aplicacin en nuestro derecho por ser norma de orden pblico. c) De
tiempo a tiempo o de causa a causa: cuando las partes convienen en que el juez cuya jurisdiccin esta limitada a cierto tiempo o
acierto negocio, conozca ms all del plazo, o en distinto negocio. La prrroga de tiempo a tiempo procede en las causas de
arbitraje, la cual ha sido considerada por los tribunales como un nuevo compromiso. d) De lugar a lugar: cuando el juez de jun
territorio conoce en otro, con conocimiento de los litigantes y del juez de distrito respectivo. No puede tener aplicacin en Chile
por aplicacin de la regla de la territorialidad del art. 7 COT.
57
Efectos de la prrroga de la competencia: a) Un tribunal que no era competente
para conocer de un asunto en virtud del elemento territorio pasa a ser competente para
conocer de l. b) Producida la prrroga de la competencia, las partes no podrn alegar
la incompetencia del tribunal. c) Los efectos de la prrroga son relativos, slo afecta a
las partes que han concurrido a otorgarla. Art. 185 COT: La prrroga de competencia
slo surte efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto
de otras personas como los fiadores o codeudores.
ii. A falta de prrroga de competencia es necesario comprobar si existen o no
disposiciones especiales que hagan competente a un tribunal. El COT en sus arts. 139
y siguientes establece reglas especiales.
1. Varias obligaciones que deben cumplirse en distintos lugares: art. 139
COT: Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deban
cumplirse en diversos territorios jurisdiccionales, ser competente para
conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el cumplimiento de
cualquiera de ellas.
2. Demandado con dos o ms domicilios: art. 140 COT: Si el demandado
tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su
accin ante el juez de cualquiera de ellos. Asimismo, en caso de haber varios
demandados con domicilios distintos, se podr entablar la accin en cualquiera
de esos domicilios (141 COT).
3. Personas jurdicas: art. 142 COT: Cuando el demandado fuere una persona
jurdica se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del
juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y
si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u
oficinas que la representen en diversos lugares como sucede con las sociedades
comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el
establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en
el hecho que da origen al juicio.
4. Acciones posesorias: art. 143 COT: Es competente para conocer de los
interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en que
estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situacin,
pertenecieren a varios territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de
cualquiera de stos.
5. Juicios de aguas: art. 144 COT: Ser juez competente para conocer de los
juicios de distribucin de aguas el de la comuna o agrupacin de comunas en
que se encuentra el predio del demandado. Si el predio estuviere ubicado en
comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a distintos
juzgados, ser competente el de cualquiera de ellas.
6. Avera comn: art. 145 COT: La justificacin, regulacin y repartimiento de
la avera comn se harn ante el tribunal que designa el Cdigo de Comercio.
Por su parte, el CCom. establece que si el arreglo de la avera se hace fuera del
territorio de la Repblica, se aplican las leyes, usos y costumbres del lugar
donde se verifica el arreglo. Si se hace en el territorio nacional, debe efectuarse
por un perito liquidador, designado, a falta de acuerdo, por el juez del puerto
donde termina la descarga, art. 1092 Ccom.
7. Juicio de alimentos: De los juicios de alimentos conocer el juez de familia
del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de este ltimo.
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8. Juicios hereditarios: art. 148 inc. 1 COT: Ser juez competente para conocer
del juicio de peticin de herencia, del de desheredamiento y del de validez o
nulidad de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto
la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artculo 955 del
Cdigo Civil. Es decir, el del ltimo domicilio del causante.
9. Asuntos concursales: art. 154 COT: Ser juez competente en materia de
quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar
en que el fallido o deudor tuviere su domicilio.
iii. A falta de reglas especiales debe estudiarse la naturaleza de la accin deducida, que
de acuerdo al CC, puede clasificarse como inmuebles, muebles o mixtas, para los
efectos de determinar la competencia segn los arts. 135, 137 y 138 COT.
1. Cuando la accin es inmueble estamos frente al caso de una competencia
acumulativa: art. 135 COT: Si la accin entablada fuere inmueble, ser
competente para conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convencin. A falta de estipulacin ser
competente, a eleccin del demandante: 1. El juez del lugar donde se contrajo
la obligacin; o 2. El del lugar donde se encontrare la especie reclamada. Si el
inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situados en
distintos territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces
en cuya comuna o agrupacin de comunas estuvieren situados.
2. Si la accin es mixta se aplica el art. 137 COT: Si una misma accin tuviere
por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles, ser juez competente el del
lugar en que estuvieren situados los inmuebles. Esta regla es aplicable a los
casos en que se entablen conjuntamente dos o ms acciones, con tal que una de
ellas por lo menos sea inmueble.
3. Si la accin es mueble se aplica el art. 138 COT: Si la accin entablada fuere
de las que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artculos 580 y
581 del Cdigo Civil, ser competente el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convencin. A falta de estipulacin de las partes, lo
ser el del domicilio del demandado.
iv.Finalmente a falta de todas aquellas reglas, se aplica el art. 134 COT. En general, es
juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no
contencioso el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas
establecidas en los artculos siguientes y de las dems excepciones legales.
59
sucesin se abra en el extranjero y comprenda bienes situados dentro del
territorio chileno, la posesin efectiva de la herencia deber pedirse en el lugar
en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que
la pida si aqul no lo hubiere tenido.
2. Nombramiento de tutores y curadores: art. 150 COT: Ser juez competente
para conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas las diligencias
que, segn la ley, deben preceder a la administracin de estos cargos, el del
lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado
tenga el suyo en lugar diferente. El mismo juez ser competente para conocer
de todas las incidencias relativas a la administracin de la tutela o curadura,
de las incapacidades o excusas de los guardadores y de su remocin. Y el art.
152 COT: Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia
yacente, ser competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto
hubiere tenido su ltimo domicilio. Para nombrar curador a los derechos
eventuales del que est por nacer, ser competente el juez del lugar en que la
madre tuviere su domicilio.
3. Muerte presunta: art. 151 COT: En los casos de presuncin de muerte por
desaparecimiento, el juez del lugar en que el desaparecido hubiere tenido su
ltimo domicilio ser competente para declarar la presuncin de muerte y para
conferir la posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido a las
personas que justifiquen tener derecho a ellos.
4. Autorizacin de gravar y enajenar: art. 153 COT: Para aprobar o autorizar
la enajenacin, hipotecacin o arrendamiento de inmuebles, es competente el
juez del lugar donde stos estuvieren situados.
5. Censo: art. 155 COT: Ser tribunal competente para conocer de la peticin
para entrar en el goce de un censo de transmisin forzosa el del territorio
jurisdiccional en donde se hubiere inscrito el censo. Si el censo se hubiere
redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere inscrito la redencin.
Si el censo no estuviere inscrito ni se hubiere redimido, el del territorio
jurisdiccional donde se hubiere declarado el derecho del ltimo censualista.
ii. Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su
domicilio el solicitante o interesado, art. 134 COT.
c. Asuntos penales Las reglas de la competencia relativa en asuntos penales se caracterizan por
ser de orden pblico, por lo que no es admisible la prrroga de la competencia, ya que ella se
contempla slo para los asuntos contenciosos civiles, art. 182 COT. La otra particularidad de
la competencia relativa en materia penal es que se encuentra determinada por el lugar fsico
en que el delito se cometi o dio inicio a su ejecucin. As por lo dems lo seala el art. 157
inc.1 COT: Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se
hubiere cometido el hecho que da motivo al proceso. Para determinar la competencia
relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes distinciones20:
20
Situacin en el ASPP: Delitos cometidos en el extranjero Es una excepcin al principio de la territorialidad de la ley,
aquellos casos contemplados en el art. 6 COT. En relacin al ellos, el art. 167 COT dispone que: De los delitos a que se refiere
el artculo sexto conocern los tribunales de Santiago. Para estos efectos y como regla de distribucin de causas, por Auto
Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago, se determin que debe conocer de estos asuntos el juez de letras criminal que
est de turno en el mes que se inicie el procedimiento. Exista en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la
Ley de Seguridad del Estado que se cometieran en el extranjero, ya que segn el art. 27 letra l de la ley 12.927 debe conocerlo un
60
i. Delitos cometidos en el extranjero Los casos contemplados en el art. 6 COT son
excepcin al principio de la territorialidad de la ley. En relacin al ellos, el art. 167 COT
dispone que: Las competencias propias de los Jueces de Garanta y de los Tribunales
Orales en lo Penal respecto de los delitos perpetrados fuera del territorio nacional que
fueren de conocimiento de los tribunales chilenos sern ejercidas, respectivamente, por
los Tribunales de Garanta y Orales en lo Penal de la jurisdiccin de la Corte de
Apelaciones de Santiago, conforme al turno que dicho tribunal fije a travs de un auto
acordado. Existe en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley
de Seguridad del Estado que se cometan en el extranjero, ya que segn el art. 27 letra l) de
la ley 12.927 debe conocerlo un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago segn el
turno. En cuanto al fiscal que debe llevar a cabo la investigacin de los delitos contra la
seguridad del Estado perpetrados fuera del territorio de la Repblica, ste ser el fiscal
adjunto de la Regin Metropolitana, que sea designado por el fiscal regional de dicha
regin.
ii. Delitos cometidos dentro del territorio nacional: El artculo 157 establece que ser
competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el
hecho que da motivo al juicio. El juzgado de garanta del lugar de comisin del hecho
investigado conocer de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio
oral. El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su
ejecucin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las gestiones
debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta y se tratare
de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el juez de
garanta del lugar donde deban realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de
competencia entre jueces de varios juzgados de garanta, cada uno de ellos estar
facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no
se dirimiere la competencia. La competencia a que se refiere este artculo, as como la de
las Cortes de Apelaciones, no se alterar por razn de haber sido comprometidos por el
hecho intereses fiscales. Es as como el nuevo proceso penal no distingue entre delitos de
acuerdo a su gravedad, ni se contempla la existencia de delitos conexos. En cuanto a la
investigacin realizada por el Ministerio Pblico, ste tiene la facultad de acumular o
desacumular investigaciones, de acuerdo al art. 159 COT. Si en ejercicio de las
ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago segn el turno. Delitos cometidos dentro del territorio nacional Es menester
aplicar las siguientes reglas: 1 Comisin de un slo delito El art. 157 COT dispone que: ser competente para conocer el
tribunal en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la iniciacin del proceso. El delito se
entender cometido en el lugar donde se de inicio a su ejecucin 2 Comisin de varios delitos En ellos hay que distinguir si se
trata de: a) Delitos independientes de igual gravedad: si se cometieren varios delitos de igual gravedad en un solo territorio
jurisdiccional, ser competente para conocer de todos ellos el tribunal de ese territorio jurisdiccional. Si se cometen en distintos
territorios, se aplica el art. 158 COT: ser juzgado por el juez de aquel en que cometi el ltimo delito. b) Delitos independientes
de distinta gravedad: se aplica el art. 159 COT: si el reo hubiere cometido en varias comunas delitos de distinta gravedad, ser
competente para conocer de ellos el juez de aquellas comunas en que se cometi el ltimo crimen o en su defecto el ltimo simple
delito. c) Delitos conexos: el art. 165 COT consideraba como delitos conexos: 1 Los cometidos simultneamente por dos o
ms personas reunidas; 2 Los cometidos por dos o ms personas en distintos lugares o tiempos, si hubiere procedido concierto
entre ellas; 3 Los cometidos como medio para preparar otro delito, o para facilitar su ejecucin y; 4 Los cometidos para procurar
la inmunidad de otros delitos. El art. 164 COT seala que tribunales son competentes para conocer de ellos en un solo proceso: 1
el de la comuna en que se hubiere cometido el de mayor gravedad; 2 si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la
comuna en que se cometi el ltimo delito; 3 si no se supiere cuando se cometi el ltimo delito, el de la comuna en que se
cometi uno de ellos y que primero hubiere comenzado a instruir el proceso; 4 si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a
un mismo tiempo aqul que fuere designado por la respectiva corte de apelaciones, o por la Corte Suprema si los jueces fueren
dependientes de varias cortes de apelaciones.
61
facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Pblico, ste decidiere
investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al
artculo 157 de este Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un juez de garanta,
continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de
garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados. En el evento
previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en cada uno de
los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a
una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de garanta
inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de garanta
al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el
procedimiento. Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio
Pblico decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente,
continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garanta
competentes de conformidad al artculo 157. En dicho evento se proceder del modo
sealado en los incisos segundo y tercero de este artculo. En el caso de este sistema ser
necesario aplicar las normas de distribucin de causas cuando se determine que es
competente un juzgado de garantas integrado por ms de un juez.21
21
Situacin de la acumulacin de autos en el ASPP: Poda concurrir la circunstancia de que una misma persona haya cometido
o sea inculpado por dos o ms delitos. Esta circunstancia genera la segunda excepcin a que un delito debe ser investigado en un
sumario, art. 77 CPP: Cada crimen o simple delito de que conozca un tribunal ser materia de un sumario. Sin embargo, se
comprendern en un solo sumario: 1. Los delitos conexos; y 2. Los diversos crmenes, simples delitos y faltas que se imputaren
a un solo procesado, ya sea al iniciarse la causa o durante el progreso de sta. Esta institucin es llamada la acumulacin de
autos penales. Sealaba el art. 160 inc.1 COT: El culpable de diversos delitos ser juzgado por todos ellos en un solo proceso,
para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en su contra; y las personas que en ella figuren como reos quedarn
sometidas a la jurisdiccin del tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados. Una segunda disposicin a la
acumulacin de autos y que se vincula con una prrroga legal de la competencia seala que: Si un mismo reo tuviera procesos
pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el solo competente para conocer de todos ellos, art.
161 COT (derogado). Empero, existen otras circunstancias que, no obstante encontrarse presentes los requisitos para mantener
los autos acumulados, debe declararse la desacumulacin. Ello segn el art. 160 inc.2 COT (derogado) sucede fundamentalmente
asuntos acumulados se encuentran en u estado ms avanzado que los dems, cuando existen tramitaciones especiales o cunado se
trate de procedimientos con trminos especiales. Es competente para conocer de los asuntos acumulados el tribunal que de
acuerdo a las reglas de los delitos conexos e inconexos deba conocer de la materia. En el nuevo sistema procesal penal, sin
embargo, estas reglas se encuentran derogadas, aplicndose el art. 159 COT antes sealado. Reglas de la competencia relativa
vinculadas a la participacin penal y la eventual incidencia que ella puede tener en el fuero El COT aplicando la regla de la
extensin, seala que en materia de competencia la calidad de autor de un hecho, trae como consecuencia que los cmplices y
encubridores tambin sean juzgados por ese mismo tribunal. Art. 168 inc.1 COT (derogado): El tribunal competente para juzgara
al autor de un delito lo es tambin para juzgar a los cmplices y encubridores del mismo. Sin embargo, esta competencia se ve
alterada cuando se encuentran personas aforadas, ya que los que gocen de fuero debern ser juzgadas por el tribunal de fuero
correspondiente, art. 168 inc.2 COT. Posteriormente el legislador se ocupa de los delitos en que intervienen militares y civiles,
art. 169 COT: si en delitos conexos () si hubiere entre ellos individuos sometidos a tribunales militares y otros que no lo estn,
el tribunal competente para juzgar a los que gocen de fuero juzgar tambin a todos los dems. En el nuevo sistema procesal
penal esta norma se deroga, al no contemplar la existencia de delitos conexos. El art. 170 COT (derogado) por su parte, sealaba:
cuando se hubiere cometido por un mismo agente delitos de jurisdiccin militar y comn, que no sean conexos, el tribunal militar
ser competente para conocer de los primeros y los ordinarios de los segundos (). En el nuevo sistema procesal esta norma se
deroga, por cuando ella es innecesaria, ya que en el nuevo sistema ella es la regla general, los delitos militares quedan bajo la
competencia de los juzgados militares. Excepcin al principio de la territorialidad: A ello se refiere el art. 170 bis COT
(derogado): El juez que conozca de un proceso por delitos cometidos en diversas comunas, o de delitos cuyos actos de ejecucin
se realizaron en varias comunas, podr practicar directamente las actuaciones judiciales en cualquiera de ellas. En este caso deber
designar un secretario ad-hoc que autorice sus diligencias. En el nuevo sistema procesal penal esta norma se deroga, teniendo por
aplicacin lo dispuesto en el art. 157 COT.
62
La incompetencia del tribunal. Sancin. Forma de hacerla valer. Paralelo entre jurisdiccin
y competencia
Formas de hacer valer la incompetencia del tribunal: Las formas que el legislador ha
contemplado para hacer valer la nulidad procesal son las siguientes:
1. De oficio por el tribunal: El art. 84 inciso final del CPC establece que el tribunal puede
corregir de oficio los errores en la tramitacin del proceso. Asimismo, el art. 83 CPC, establece
que la nulidad procesal puede ser declarada de oficio por el tribunal. Finalmente, se contempla la
capacidad de que el tribunal, que esta conociendo por va de casacin, apelacin, consulta o una
incidencia pueda proceder a casar la sentencia de oficio, si aparece de manifiesto que de los
antecedentes aparece una causal del recurso de casacin en la forma, art. 775 CPC. Tratndose
de la incompetencia relativa, no es posible que el tribunal declare de oficio su incompetencia, ya
que el legislador contempla la disponibilidad de las partes por la va de la prrroga tcita de la
competencia.
En cuanto al sistema penal, el art. 163 NCPP contempla la facultad para declarar la nulidad con
un carcter ms limitado, pero dentro de la cual debe entenderse comprendida la declaracin de
nulidad por incompetencia del tribunal22
a. La declinatoria de competencia: el art.101 CPC seala que: Podrn las partes promover
cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria. Las que hayan optado por
uno de estos medios, no podrn despus abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco
podrn emplearse los dos simultnea ni sucesivamente. La declinatoria de competencia
es: aquella incidencia que se propone ante el tribunal que se cree incompetente
para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cual es el que se estima
competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitacin se
sujeta a la de los incidentes, art. 111 CPC.
22
El ASPP contemplaba la facultad del tribunal para declararse incompetente en el conocimiento de la querella. No
se contempla dicha causal en el art. 117 del NCPP.
63
i. En el juicio ordinario civil, la forma de hacer valer la declinatoria de la competencia
es a travs de la excepcin dilatoria del art. 303 n 1 CPC: la incompetencia del
tribunal ante el cual se ha presentado la demanda. Si no se hace valer por esa va,
ello puede hacerse con posterioridad en la forma de un incidente de nulidad procesal
de acuerdo al art. 305 inc.2 CPC.
ii. En el nuevo proceso penal, se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparacin del juicio oral por el juez de garanta. En el nuevo
procedimiento penal no es posible hacer valer la excepcin de incompetencia en el
juicio oral (265 CPC) 23
b. La inhibitoria de competencia: es: aquel incidente especial que se promueve ante el
tribunal que se cree competente y que no est conociendo del asunto pidindole que se
dirija al tribunal, que es incompetente pero que est conociendo del negocio, para que se
inhiba y remita los autos, art. 102 CPC. Requerido el tribunal que est conociendo del
asunto, deber or a la parte que ante el litiga, para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se niega
se dar lugar a una contienda de competencia positiva, si la acepta remitir los autos al
tribunal competente. (Arts. 105 y 106 del CPC).
c. El incidente de nulidad procesal: el vicio de incompetencia se puede hacer valer segn lo
prescrito por los arts. 83 y 85 CPC. Para promover un incidente de nulidad no existe plazo
(art. 83 CPC), pero debern concurrir los siguientes requisitos: i) que exista un juicio
pendiente; y ii) que el proceso se tramite ante un tribunal absolutamente incompetente.
d. Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia: el inc.final art. 305 CPC: Las
excepciones de incompetencia y litis pendencia pueden oponerse en segunda instancia en
forma de incidentes.
3. El recurso de casacin en la forma: Una de las causales que permite la interposicin del
recurso es la incompetencia del tribunal, art. 768 n 1 CPC y 541 n 6 CPP. Para los efectos de
interponer el recurso de casacin de forma, es necesario que el recurso se hubiera preparado,
esto es, haber alegado el vicio previa y oportunamente en todas las instancias. En cuanto al
recurso de casacin en el de fondo, ste nunca puede interponerse por vicio de incompetencia
del tribunal, puesto que las normas de competencia revisten la calidad de ordenatoria litis.
23
Situacin en el ASPP: En el procedimiento penal, se puede hacer valer como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento, tramitndose en cuaderno separado, sin suspender la investigacin, art. 405 y 445 CPP. Adems se
puede hacer valer en el plenario por el acusado en lo principal del escrito de contestacin de la acusacin, la que se
efecta en forma subsidiaria, tramitndose como incidente de previo y especial pronunciamiento en el cuaderno
principal y suspendindose su curso hasta su resolucin, art. 434 y 439 CPP.
64
Las reglas de distribucin de causas
Concepto: Aquellas reglas que nos permiten determinar el tribunal que, luego de aplicadas
las reglas de la competencia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en
el lugar dos o ms tribunales competentes.
65
prejudiciales, por medidas preparatorias de la va ejecutiva o mediante la
notificacin previa ordenada por el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil
(accin de desposeimiento); todas las gestiones que se susciten con motivo de un
juicio ya iniciado y aquellas a que d lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera
del caso previsto en la parte final del artculo 114 (caso de ejecucin acumulativa).
(Ver: Prrroga de la competencia).
ii. La situacin a que se refiere el art. 179 COT: No estn sujetos a lo dispuesto en el
artculo 176 el ejercicio de las facultades que corresponden a los jueces para el
conocimiento de los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a
resoluciones o decretos de otros juzgados o tribunales (en los exhortos se aplica
la regla del turno), ni los asuntos de jurisdiccin voluntaria (en lo no contencioso
se aplica la regla del turno). La jurisdiccin en estos casos ser ejercida por el juez
letrado de turno, a menos que se trate de negocios derivados del conocimiento que
otro juzgado tuviere de un determinado asunto, en cuyo caso la jurisdiccin podr
tambin ser ejercida por este. Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la Corte de
Apelaciones de Santiago el turno para el conocimiento de los asuntos de que trata el
presente artculo y dems que leyes especiales dispongan ser ejercido
simultneamente por cinco jueces letrados en la forma establecida en el inciso
segundo del artculo 175.
2. Reglas de distribucin de causas en los asuntos civiles no contenciosos Respecto a estos
asuntos siempre debe aplicarse la regla del turno (art. 179 COT). En el territorio
jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, de acuerdo al Auto Acordado de 1991,
todas las demandas de asuntos no contenciosos, debern ser ingresas por los interesados a la
oficina de distribucin de causas. En consecuencia, contina aplicndose la regla del turno
entre estos 5 juzgados, pero respecto de ellos opera la regla de distribucin de causas.
3. Reglas de distribucin de causas de los asuntos penales La distribucin de causas entre los
jueces de juzgados de garanta se realizar de acuerdo a un procedimiento objetivo y general,
que deber ser anualmente aprobado por el comit de jueces del juzgado a propuesta del
presidente, o slo por este ltimo segn corresponda (art. 15, 17 y 23 letra a COT).24
24
Situacin en el ASPP: Se deba distinguir:
i. Si los jueces de letras son de lugares de asiento de Corte de Apelaciones
Se debe distinguir como comienza el procedimiento: a) Si comienza por querella: opera la distribucin, art. 180 inc.1 COT
(derogado) b) Si comienza por denuncia: se aplica la regla del turno. c) Si comienza de oficio del tribunal o por
autorequerimiento: si el tribunal est de turno corresponder a ste su conocimiento. Empero, si el tribunal no esta de turno debe
practicar, o hacer practicar las primeras diligencias del sumario, que ordena efectuar el art. 60 CPP. d) Si comienza por
requerimiento del Ministerio Pblico: debe aplicarse la regla general que establece el art. 175 COT. ii. Si los jueces de letras no
son de asiento de Corte de Apelaciones Se debe aplicar la regla del turno. En materia criminal, el turno comenzar a las 24
horas del domingo de cada semana, art. 175 inc.3 COT. iii. Reglas especiales de distribucin de causas Existen reglas
especiales de distribucin, entre ellas encontramos las siguientes: a) Tratndose de los delitos cometidos en el extranjero y cuyo
conocimiento corresponde a los juzgados nacionales segn el art. 6 COT, es competente el juez del crimen de Santiago que se
encuentre de turno, segn el auto acordado de la Corte de Santiago de 1935. b) Tratndose de las comunas o agrupaciones de
comunas de Santiago y Chacabuco, el Presidente de la Repblica, fija un territorio determinado dentro del que cada juez de letras
puede ejercer su ministerio, art. 43 inc.1 COT. Es decir, no reciben aplicacin las reglas de la distribucin o del turno, sino que la
distribucin geogrfica del DS. c) Tratndose de los exhortos nacionales, se debe aplicar lo sealado en el auto acordado de la
Corte de Santiago de 1975. d) Los exhortos extranjeros son tramitados por el primer juzgado del crimen de Santiago; si son en
materia civil, por el primer juzgado de letras civil, y si es en materia de menores, por el segundo juzgado de menores de Santiago,
auto acordado de 1982.
66
Las contiendas y cuestiones de competencia
Concepto:
Cuestiones de competencia: Tienen lugar cuando una de las partes en el proceso reclama,
mediante la promocin de un incidente, la incompetencia del tribunal para conocer del
asunto.
25
Todas las contiendas de competencia sern falladas en nica instancia, art. 192 COT.
67
2. Entre tribunales especiales, o entre stos y los tribunales ordinarios
a. Dependientes ambos de la misma Corte de Apelaciones: es resuelta por ella.
b. Dependientes ambos de distintas Cortes de Apelaciones: es resuelta por la corte que sea
superior jerrquico de aqul que haya prevenido en el asunto.
c. Si no pueden aplicarse las reglas precedentes, resolver la Corre Suprema.
68
Las implicancias y recusaciones
Reglamentacin: Ella se encuentra en los arts. 194 y siguientes y 483 y siguientes COT. Arts.
113 y siguientes CPC.
Concepto: Las implicancias y recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en
la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer de un
asunto, por considerarse que existe u inters presente que le hace perder la imparcialidad
requerida en la funcin que desempea.
Causales
Lo dicho en este artculo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1324 y en los incisos
tercero y cuarto del artculo 1325 del Cdigo Civil
Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las
siguientes:
1. Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
69
2. Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro
procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
3. Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en
el mismo procedimiento.
70
14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga
presumir empeada su gratitud.
15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha
familiaridad.
16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga presumir
que no se halla revestido de la debida imparcialidad.
17. Haber el juez recibido, despus de comenzado el pleito, dadivas o servicios de alguna de
las partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y
18. Ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que el juez sea accionista.
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituir causal de recusacin la
circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad annima abierta. Lo prevenido
en el inciso anterior no regir cuando concurra la causal sealada en el No. 8 de este
artculo. Tampoco regir cuando el juez, por s solo o en conjunto con alguna de las
personas indicadas en el numerando octavo, fuere dueo de ms del diez por ciento del
capital social. En estos dos casos existir causal de recusacin.
71
Paralelo
Implicancias Recusaciones
Fuentes Art. 195 COT Art. 196 COT
Extensin A todos los jueces, funcionarios Idem
judiciales y peritos
Obligacin jueces Art. 199 COT Art. 199 COT
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaracin de oficio o a volunta de Peticin de parte, sin perjuicio que el tribunal
parte, art. 200 COT la declare de oficio, art. 200 COT
Disponibilidad Orden pblico Orden privado
Purga No existe Se purga, art. 114 CPC
Renuncia tcita No existe Procede si no se alega dentro de 5 da hbil,
art. 125 CPC
Infraccin Delito de prevaricacin, art. 224 CP No hay delito
Consignacin Art. 118 CPC Art. 118 CPC
Efectos de la Art. 119 y 120 CPC Idem
interposicin
Competencia Ante el propio afectado, art. 203 COT Superior jerrquico, art. 204 COT
Causal de casacin Basta su ocurrencia Debe haber sido alegada, art. 768 n 2 CPC y
en la forma 541 n 7 CPP
Naturaleza Incidente especial Idem
jurdica
Va amistosa No existe Procede, art. 124 CPC
Apelacin Inapelable, salvo que la pronuncie un Inapelable, salvo que acepte la recusacin
tribunal unipersonal rechazndola amistosa, o declare de oficio la inhabilitacin
por alguna causal de recusacin, art. 205 COT
Efectos Integracin y subrogacin Idem
Recusacin de los abogados integrantes: No requiere expresin de causa, art. 198 COT. Se
debe efectuar antes del inicio de la audiencia.
Renovacin: De acuerdo al art. 128 CPC: Cuando sean varios los demandantes o los
demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por
los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante.
72
Tomo II. Parte Especial
Los rganos Jurisdiccionales, Los rbitros, Los Auxiliares de la Administracin de
Justicia y los Abogados
(Actualizacin y sistematizacin de las Separatas de Cristian Maturana en base al apunte
elaborado por Magdalena Pineda, Francisco Salmona y Toms Jimnez. Correcciones y
sugerencias: Enviar a isabelarriagada@gmail.com). Abril, 2010.
El D.L. 573, estableci una nueva divisin geogrfica del pas para su gobierno y administracin
interior. En tal sentido, el art.1 del mencionado D.L. 573, establece que "para el gobierno y la
administracin del Estado, el territorio de la Repblica se dividir en Regiones y las regiones en
provincias. Para los efectos de la administracin local de las provincias se dividirn en comunas. Sin
perjuicio de lo anterior, podrn establecerse reas metropolitanas de acuerdo a lo previsto en el art.
21". Sin embargo, el art.1 transitorio del ya citado D.L. 573 estableci: Mientras no se dicten las
leyes previstas en este estatuto, continuaran vigentes, en cuanto no sean modificadas especficamente,
la actual divisin territorial del pas, su sistema de gobierno y administracin interior y la
organizacin territorial de los tribunales de justicia.
Por su parte, el D.L. N575 concret la divisin anunciada en el D.L. N573. Das despus entr en
vigencia la regionalizacin y, luego, sobrevinieron regularizaciones comunales, municipales, etc.
Desafortunadamente, surgieron problemas de interpretacin en cuanto a la aplicacin del D.L. 573 a
los tribunales de Justicia. La Corte Suprema manifest su preocupacin al Ejecutivo. De esa
preocupacin, surge la dictacin del D.L. N1365, el cual, en su art.4, expresa: "Mientras no se
dicten las normas legales concretas para la adecuacin de la organizacin judicial al proceso de
regionalizacin del pas, el establecimiento de las nuevas divisiones territoriales que emanen de l no
producirn efectos respecto de la jerarqua, dependencia, territorio jurisdiccional y competencia de los
tribunales de justicia". Es el caso que, con fecha 18 de Enero de 1989, se public en el Diario Oficial
la ley 18.776. Dicha ley comenz a regir el 1 de Marzo de 1989 de acuerdo a lo previsto en su
artculo dcimo tercero. Mediante dicha norma legal se dispuso la adecuacin del Poder Judicial a la
regionalizacin del pas y se fijaron los territorios jurisdiccionales a los tribunales y dems servicios
judiciales de acuerdo con la nueva divisin geogrfica del pas.
En la ley 18.776 se establece el nmero de los Juzgados de Letras correspondientes por Regin, a los
que se les asign dentro de la respectiva Regin una fraccin de territorio similar a la antigua
(denominada departamento), correspondindoles ahora una comuna o agrupacin de comunas. El
art. 2 de la ley 18.776 prescribe al respecto que "en los casos que las leyes, reglamentos y decretos se
refieran al Departamento como territorio jurisdiccional de un tribunal o de los auxiliares de la
administracin de justicia, dicha referencia se entender hecha a la comuna o agrupacin de comunas
que constituyen el respectivo territorio jurisdiccional".
73
Por otra parte, a las Cortes de Apelaciones se les fij como territorio no una provincia o agrupacin
de provincias, como antes, sino que una Regin, o una o ms provincias de una determinada Regin.
Adicionalmente, mediante esta ley se suprimieron los juzgados de distrito y subdelegacin y los
respectivos cargos, derogndose por ello el Ttulo II del C.O.T. que trataba de esos tribunales, siendo
las causas que antes conocan dichos juzgados radicadas en los jueces de letras respectivos. Con
anterioridad tambin fueron suprimidos, mediante el D.L.2.416, los Jueces de Letras de menor
cuanta, pasando su competencia a los Jueces de Letras de Mayor cuanta.
Con posterioridad, mediante la Ley 19.665 y la Ley 19.708, se reform el Cdigo Orgnico de
Tribunales para su adecuacin al nuevo Cdigo Procesal Penal. La principal modificacin estructural
que se introdujo por dichas leyes fue la de crear los Juzgados de Garanta y los Tribunales Orales en
lo Penal, a quienes les corresponder ejercer su funcin jurisdiccional slo dentro del nuevo sistema
procesal penal.
De acuerdo con ello, se mantienen la existencia y competencia de los jueces de letras para conocer de
los procedimientos penales que deban regirse por el antiguo procedimiento penal, esto es, los que se
refieren a hechos cometidos con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal
penal (dentro de la Regin respectiva, conforme al cronograma contemplado en el artculo 4
transitorio de la ley 19.640 Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico y en el artculo 484
del Cdigo Procesal Penal).
As las cosas, antes de comenzar a regir la reforma procesal penal, en la estructura jerrquica
piramidal de los tribunales de justicia se encontraba la Corte Suprema en su cspide, mas abajo las
Cortes de Apelaciones respectivas y, en la base, los Jueces de Letras. A partir de la entrada en
vigencia de la reforma procesal penal, la estructura jerrquica piramidal se encuentra
construida por la Corte Suprema en su cspide, mas abajo las Cortes de Apelaciones
respectivas y en su base se ubican los juzgados de letras, los juzgados de garanta y los
tribunales de juicio oral en lo penal2627.
Etimologa de la voz tribunal: Proviene del latn tribunal, -is, relativo o perteneciente a los
tribunos".
Concepto de Tribunal: rgano pblico establecido en la ley, para los efectos de ejercer la
funcin jurisdiccional, a travs del debido proceso. Para determinar el carcter de tribunal de un
rgano pblico debe atenderse a la funcin que desempea segn las facultades conferidas por la ley.
En este sentido, es la funcin jurisdiccional la que caracteriza al rgano y no el rgano el que
caracteriza a la funcin28. As por ejemplo, los tribunales, adems de funciones jurisdiccionales,
pueden ejercer funciones administrativas (por ejemplo, dictar autos acordados).
26
Sin perjuicio de ello, la estructura jerrquica primitiva se mantendr respecto de los delitos cometidos antes de la entrada en
vigencia del nuevo sistema procesal penal, por ser ste aplicable respecto a dicho tipo de hechos.
27
Debemos hacer presente que la jurisdiccin penal militar no experimentar cambio alguno, atendido a que el nuevo sistema
procesal penal no se contempla que rija respecto de dichas causas.
28
No todo lo que realiza un tribunal es jurisdiccin, pero todo quien ejerce la jurisdiccin es un tribunal.
74
Los tribunales se encuentran compuestos por uno o ms jueces (sujetos encargados de dictar las
resoluciones destinadas a dar curso progresivo al proceso y resolver el conflicto sometido a su
decisin) y por funcionarios auxiliares de la administracin de justicia (personas que asisten y
colaboran con los jueces para el ejercicio de la funcin jurisdiccional).
El art. 5 COT seala los tribunales que establece la ley: A los tribunales mencionados en este
artculo corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro
del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que
en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes.
Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las Cortes
de Apelaciones, los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral en lo penal, los
juzgados de letras y los juzgados de garanta.
Forman parte del Poder Judicial, como tribunales especiales, los Juzgados de Familia, los
Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los
Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirn en su organizacin y atribuciones
por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en la Ley No. 19.968, en el Cdigo
del Trabajo, y en el Cdigo de Justicia Militar y sus leyes complementarias, respectivamente,
rigiendo para ellos las disposiciones de este Cdigo slo cuando los cuerpos legales citados se
remitan en forma expresa a l.
Los dems tribunales especiales se regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin
perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones generales de este Cdigo.
75
competencia, el Director del servicio nacional de aduanas, los alcaldes que deben
conocer de los recursos de ilegalidad municipal y el Tribunal de Marcas.
c. Los tribunales arbitrales: Son aquellos jueces nombrados por las partes o por la autoridad
judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso, art. 222 COT.
2. En atencin a su composicin.
a. Los tribunales unipersonales: Son aquellos que estn constituidos por un solo juez, sea
que acte cono titular, subrogante, suplente o interino. Revisten el carcter de tribunales
unipersonales, en nuestro pas, la generalidad de los tribunales ordinarios y especiales que
ejercen su competencia en asuntos de nica o primera instancia. En el nuevo sistema
procesal penal, los juzgados de garanta son colegiados en su composicin, pero
unipersonales en su funcionamiento (Arts. 14 y 16 COT)29.
b. Los tribunales colegiados: Son aquellos que se encuentran constituidos por ms de un juez
y deben ejercer la funcin jurisdiccional actuando conjuntamente de acuerdo con el qurum
de instalacin y decisin previsto por la ley. Los tribunales colegiados, deben ejercer la
funcin jurisdiccional para resolver las materias entregadas a su conocimiento en Pleno o
en Sala. Revisten este carcter en nuestro pas la generalidad de los tribunales ordinarios y
especiales a quienes se ha entregado el conocimiento de asuntos en segunda instancia, de
los recursos de casacin en la forma y en el fondo y del recurso de nulidad contemplado
en el nuevo sistema procesal penal. Adicionalmente, los tribunales de juicio oral en lo penal
siempre estn conformados por varios jueces y deben funcionar en Salas compuestas de tres
miembros, determinndose su integracin por un sorteo anual que se efectuar durante el
mes de enero de cada ao (arts.17 y 21), por lo que se trata claramente de tribunales
colegiados.
29
Segn Maturana, Se trata de tribunales unipersonales en cuanto a su funcionamiento, porque el ejercicio de la jurisdiccin por
parte de los jueces que forman parte del juzgado de garanta (en caso de estar conformado por varios jueces), siempre se ejerce
por uno slo de ellos.
76
iii. Los miembros de la H. Comisin Resolutiva del TDLC, en que sus miembros son en
mayora legos.
iv. El caso de los rbitros, cuando los rbitros son arbitradores.
b. Los tribunales de jurados: Son aquellos que se integran por un grupo de personas,
elegidas entre los ciudadanos, por lo general legas en derecho. Este tipo de tribunal, tras un
juicio oral, emite un veredicto, en el que hace constar los hechos que entiende como probados
en dicho juicio. Este veredicto pasa a uno o varios jueces profesionales, el o los cuales aplican
las normas jurdicas al veredicto y extrae las conclusiones (fallo). A este tipo de tribunales se
5
la suele llamar de jurado puro. Por ejemplo, el Senado acta como jurado para conocer de
las acusaciones formuladas por la Cmara de Diputados (art. 53 n 1 de la Constitucin).
c. Los tribunales de escabinos: Se caracterizan por la intervencin de jueces legos, elegidos
por los ciudadanos que, tras el juicio oral, participan juntamente con jueces en la elaboracin
de la sentencia.
d. Los tribunales o jueces letrados o tcnicos: Son aquellos en que la funcin jurisdiccional
es ejercida por jueces que necesariamente requieren poseer el ttulo de abogado. La totalidad
de los jueces ordinarios que existen en nuestro pas revisten el carcter de letrados.
77
el NSPP no se contemplan jueces de letras de dedicacin exclusiva o funcionamiento
extraordinario, tribunales unipersonales de excepcin ni jueces en visita (considerados
tambin como tribunales accidentales o de excepcin). Sin embargo, en cuanto a esta
situacin del NSPP, podramos encontrar una excepcin respecto del Ministro de la Corte
Suprema cuando acta como tribunal unipersonal de excepcin para conocer de los delitos
de jurisdiccin de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las relaciones
internacionales de la Repblica con otro Estado (art. 52 del C.O.T. n 2 COT).
8. En atencin a su jerarqua.
a. Tribunales superiores de Justicia: Revisten el carcter de tribunales superiores de justicia:
la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones, correspondindole al Senado resolver las
contiendas de competencia que se promuevan entre ellos y las autoridades polticas o
administrativas, art. 53 N3 CPR.
tribunales unipersonales de excepcin y de los ministros en visita (conforme a la modificacin introducida a los artculos 50,51,
52 y 559 COT).
78
b. Tribunales inferiores de Justicia: Revisten el carcter de tribunales inferiores de justicia:
los juzgados de garanta, los tribunales de juicio oral en lo penal, los jueces de letras y los
tribunales unipersonales, correspondindole al Tribunal Constitucional31 resolver las
contiendas de competencia que se promuevan entre ellos y las autoridades polticas o
administrativas, art. 93 n 12 CPR.
31
Excepcionalmente, el art. 19 NCPP contempla que la Corte de Apelaciones puede en algunos casos resolver los conflictos que
se susciten con motivo de la informacin requerida por el fiscal o el tribunal de garanta a alguna autoridad si sta se negare a
proporcionarla.
32
La excepcin, es que la Corte Suprema conozca de asuntos en segunda instancia, como ocurre con los recursos de amparo,
proteccin, y amparo econmico.
79
ii. La Corte Suprema conoce de algunos asuntos en segunda instancia, como ocurre con los
recursos de amparo, proteccin, y amparo econmico.
Concepto: Son todos aquellos principios establecidos por la ley para el adecuado y eficiente
funcionamiento de los rganos jurisdiccionales.
1. Base orgnica de la legalidad. La legalidad, como base del ejercicio de la jurisdiccin, puede ser
apreciada desde tres puntos de vista: Legalidad en sentido orgnico, funcional y como garanta
constitucional.
i. Legalidad en un sentido orgnico:
i. En cuanto a que los tribunales deben establecer por ley (): Este principio indica que
slo en virtud de una ley se pueden crear Tribunales. El art. 76 inc.1 CPR establece que
"la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolver y de hacer ejecutar
lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley".
ii. En cuanto al instante en que debe verificarse el establecimiento del tribunal: El
tribunal debe haberse establecido con anterioridad a la comisin del hecho. As lo dispone
el art. 19 n 3 inc.4 CPR: "nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que le seale la ley y que se halle establecido por sta con anterioridad a la
perpetracin del hecho". A su vez, el art. 2 del NCPP establece que "nadie puede ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho".
iii. En cuanto a la organizacin y atribuciones de los tribunales. Esta debe determinarse
por una Ley Orgnica Constitucional (art. 77 CPR, art. 5 DT C)33. La aprobacin,
modificacin o derogacin de dicha ley orgnica, adems de los requisitos generales,
requiere que se oiga previamente a la Corte Suprema, al momento de darse cuenta del
proyecto o antes de su votacin en sala, art. 77 inc.2 CPR.
ii. Legalidad en sentido funcional: De acuerdo a este principio, los Tribunales deben actuar
dentro del marco que les fija la ley y deben fallar los conflictos dndole a ella la
correspondiente aplicacin.
i. Los arts.6 y 7 de la C.Pol. se encargan de establecer la existencia del Estado de
Derecho, debiendo los tribunales como rganos pblicos actuar dentro de la orbita
de competencia prevista por el legislador y conforme al procedimiento previsto en
la ley. El marco dentro del cual pueden actuar los tribunales se encuentra establecido por
33
De acuerdo con lo previsto en la 5 transitorio CPR mantendrn su vigencia los preceptos legales que a la fecha de la
promulgacin de la constitucin regularen materias no comprendidas en el art. 63 (materias de ley), entre las cuales se encuentran
las materias que se refieren a la organizacin y atribuciones de los tribunales, las que, por lo tanto, se mantienen siendo reguladas
por el COT.
80
la ley, al tratar de la competencia en los arts.108 y siguientes COT, adoleciendo de
nulidad los actos apartndose de sus atribuciones.
ii. Por otra parte, los asuntos que se encuentran sometidos a su decisin deben ser
fallados por los Tribunales aplicando la ley que se encuentra vigente. Es as, como
los arts.170 N5 CPC y 342 letra d) NCPP, establecen que el tribunal debe, al dictar la
sentencia definitiva que resolver el conflicto, contemplar en aquella las consideraciones
de derecho que fundamentan su decisin. Si el tribunal resuelve el asunto apartndose de
la ley, el fallo adolecer de nulidad y podr ser impugnado a travs de la interposicin
del recurso de casacin en el fondo en el proceso civil (art.767 CPC) y el recurso de
nulidad en el proceso penal (art. 373 letra b) NCPP).
iii. Legalidad en el sentido de garanta constitucional: En este sentido, el principio de la
legalidad importa la igualdad en la proteccin de los derechos de las personas dentro de la
actividad jurisdiccional. El art.19 N 3 CPR establece este aspecto de la base y garanta de la
legalidad, al velar porque todas las personas tengan acceso a proteger sus derechos a travs
del ejercicio de la funcin jurisdiccional en un debido proceso y con la asistencia jurdica
necesaria para ello. Para ello se contempla en este art.: a) Derecho a la defensa jurdica, art.19
N3 inc.2 y 3 CPR. b) Prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales, art.19 N3 inc.4
CPR. c) La existencia previa de un debido proceso, para que como culminacin de l se dicte
el fallo que resuelva un conflicto, art. 19 N3 inc.5 CPR. d) Prohibicin de presumir de
derecho la responsabilidad penal, art. 19 N3 inc.6 CPR. e) Irretroactividad de la ley penal
sancionatoria, art.19 N3 inc.7 CPR. y f) Prohibicin de establecer leyes penales en blanco,
art. 19 N3 inc.f. CPR.
81
artculos precedentes". Finalmente, el art. 222 del CP resguarda este principio
estableciendo un tipo penal referente a la usurpacin de funciones.
ii. Independencia funcional: Ella consiste en que no slo existe un Poder estructurado
independiente a los otros con una autonoma propia, sino que adems la funcin
jurisdiccional que se les ha encomendado se ejerce sin que los otros Poderes del Estado se
inmiscuyan en cualquier forma en el desempeo del cometido que se les ha confiado. Ella se
encuentra expresamente en la CPR al sealar en su art. 76 que "la facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni
el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o de hacer revisar
proceso fenecidos". Con el fin de mantener dicha independencia, se le ha dotado adems de
la facultad de imperio en el art. 76 inc. 3 y 4 CPR. En ellos se establece que: "Para hacer
ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine
la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial,
podrn impartir ordenes directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin
conducentes de que dispusieren. Los dems tribunales lo harn en la forma que la ley
determine. La autoridad referida deber cumplir sin ms trmites el mandato judicial y no
podr calificar su fundamento u oportunidad ni la justicia o legalidad de la resolucin que se
trata de ejecutar". En el mismo sentido, el art. 11 COT: "Para hacer ejecutar sus sentencias y
practicar o hacer practicar los actos de instruccin que decreten, podrn los tribunales requerir
de las dems autoridades el auxilio de la fuerza pblica que de ellas dependieren o los otros
medios de accin conducentes de que dispusieren.
iii. Independencia personal: Ella consiste en que les personas que desempeen la funcin
jurisdiccional son enteramente autnomas del resto de los Poderes del Estado e, incluso,
dentro del Poder Judicial, para los efectos de construir el juicio lgico de la sentencia que ha
de resolver el conflicto sometido a su decisin. El constituyente, para proteger la actuacin
independiente de las personas que ejercen la funcin jurisdiccional, ha establecido ciertos
privilegio o beneficios (relacionados con otras bases del ejercicio de la jurisdiccin):
i. Inviolabilidad, art. 81 CPR: "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los
fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser
aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito
flagrante y slo para ponerlos a disposicin del tribunal que debe de conocer del asunto
en conformidad a la ley".
ii. Inamovilidad: Se establece, para cautelar esta independencia personal en el ejercicio de
sus funciones, que los jueces permanecern en sus cargos durante su buen
comportamiento (aunque los inferiores desempearn su respectiva judicatura por el
tiempo que determinen las leyes), art.80 inc.1 CPR34. No obstante lo anterior, el mismo
artculo establece que los jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de edad; o
por renuncia o incapacidad legal sobreviniente o en caso de ser depuesto de sus destinos
por causa legalmente sentenciada. La norma relativa a edad no rige respecto del
Presidente de la Corte Suprema, quien continuar en su cargo hasta el trmino de su
perodo. Cabe destacar que, a pesar de la independencia personal, la actuacin de los
rganos jurisdiccionales reconoce su lmite en la ley, esto es, la limitacin que impone el
propio principio de legalidad.
34
La expresin por el tiempo que determinen las leyes se refiere a los jueces temporales de distrito
o delegacin, eliminados por la reforma al COT de 1989.
82
iii. Inavocabilidad: Por otra parte, en cuanto a la independencia personal del juez dentro del
Poder Judicial y respecto de otros tribunales, se encuentra garantizada la base orgnica
de la inavocabilidad, consagrada en el art. 8 COT: "ningn tribunal puede avocarse el
conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le
confiera expresamente esta facultad".
iv. Independencia de Funciones de Poderes del Estado y las relaciones entre ellos: Para los
efectos de limitar el poder y evitar su concentracin en un poder absoluto, se ha distribuido
este poder en varias funciones del Estado. Para velar por el correcto ejercicio de cada funcin,
se ha establecido por la CPR diversas tcnicas de control entre las distintas funciones (frenos
y contrapesos).
i. Control judicial sobre la administracin pblica. Se verifica fundamentalmente a
travs de:
1. Conocimiento y fallo de los asuntos contenciosos administrativos, art. 38 inc.2
CPR.
2. Proteccin de las libertades civiles y derechos fundamentales que ostentan de igual
forma todos las destinatarios del poder, fundamentalmente a travs de: i) la accin
de reclamacin ante la Corte Suprema por acto a resolucin administrativa que prive
o desconozca a un ciudadano de su nacionalidad chilena, art.12 CPR; ii) el recurso
de amparo ante cualquier accin u omisin ilegal o arbitraria de la autoridad
administrativa que prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de su libertad
personal o seguridad individual, art. 21 CPR; y iii) el recurso de proteccin ante
cualquiera accin u omisin ilegal o arbitraria de la autoridad administrativa que
prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de los derechos y garantas que
se indican en el art. 20 de la Carta Fundamental.
3. Resolucin sobre conflictos que se pueden producir en el ejercicio de las funciones
asignadas a los otros poderes del Estado: en nuestro pas, le corresponde al Tribunal
Constitucional conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las
autoridades administrativas y los tribunales inferiores de justicia (art. 93 n 12
C).
ii. Control judicial sobre el Poder Legislativo Se verifica fundamentalmente a travs de:
1. Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: por el cual, el Tribunal
Constitucional, de oficio o a peticin de parte, podr resolver la inaplicabilidad de
un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga en un tribunal
ordinario o especial resulte contraria a la Constitucin. El Tribunal Constitucional
tambin realiza el control preventivo de constitucionalidad (art. 93 C).
2. Los Senadores y Diputados slo pueden ser sometidos a proceso, o privados de su
libertad previo desafuero, el que es de competencia en primera instancia del Pleno
de la Corte de Apelaciones respectiva, art.61 inciso segundo CPR.
3. Al Tribunal Constitucional le corresponde conocer de las contiendas de
competencia que se susciten entre las autoridades polticas y los tribunales
inferiores de justicia (art. 93 n 12 C).
iii. Funciones de control que ejerce el Poder Ejecutivo respecto del Poder Judicial y de
las otras relaciones que existen entre stos dos poderes. Se pueden sealar las
siguientes:
1. El Poder Ejecutivo interviene en el nombramiento de los jueces de acuerdo a lo
previsto en los arts. 32 N 12 y 78 CPR y arts.279 y siguientes COT.
2. El Presidente de la Repblica puede requerir a la Corte Suprema para declarar que
los jueces no han tenido buen comportamiento para que se verifique su remocin del
cargo, art. 80 inciso segundo CPR.
83
3. Al Presidente de la Repblica le corresponde la iniciativa exclusiva del proyecto de
ley de Presupuesto, dentro de la cual se contemplan los recursos que se deben
estinar al Poder Judicial para su funcionamiento dentro del ao respectivo, art. 65
inc.3 CPR.
4. El Presidente de la Repblica puede conceder indultos, los que son procedentes una
vez que se ha dictado una sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso. (art.32 N
14 de la CPR.).
iv. Funciones de control que ejerce el Poder Legislativo respecto del Poder Judicial y de
las otras relaciones que existen entre estos dos poderes. Se pueden sealar las
siguientes:
1. El Senado interviene en el nombramiento de los Ministros de la Corte Suprema de
acuerdo a lo previsto en los arts. 53 N9 y 78 CPR.
2. El Senado debe tambin conocer de las acusaciones, declaradas procedentes por la
Cmara de Diputados, entabladas en contra de los magistrados de los tribunales
superiores de justicia por notable abandono de sus deberes, arts.52 N 2 letra c) y 53
N 1 CPR.
3. Al Senado le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se susciten
entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de
justicia, art. 53 N3 CPR.
4. Dictar las leyes que concedan indultos generales y amnistas y las que fijen las
normas generales con arreglo a los cuales debe ejercerse la facultad del Presidente
de la Repblica para conceder indultos particulares, art.63 N 16 CPR.
35
Este procedimiento, regulado en los arts.338 y 339 COT ha dejado de tener aplicacin prctica, toda vez que existen dos
posibilidades ms que lo suplen con creces.
84
ii. Al Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago cuando se trate de los ministros de
la Corte Suprema art.51, N1 COT.
iii. Al Presidente de la Corte Suprema cuando se trate de los ministros de las Cortes de
Apelaciones, art.53, N1 COT.
ii. La calificacin anual: Este es un procedimiento indirecto por el cual un juez que ha sido mal
calificado, gozando de inamovilidad, es removido de su cargo por el solo ministerio de la ley.
" El funcionario que figure en la lista Deficiente o, por segundo ao consecutivo, en lista
Condicional, una vez firme la calificacin respectiva, quedar removido de su cargo por el
solo ministerio de la ley. En tanto no quede firme la mencionada calificacin, el funcionario
quedar de inmediato suspendido de sus funciones, art.278 bis COT.
iii. La remocin acordada por la Corte Suprema: Seala el art.80, inc.3 CPR que "en todo
caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud de parte
interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y,
previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su
remocin por la mayora del total de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarn al
Presidente de la Repblica para su conocimiento".
36
ASPP: El art. 46 COT (hoy modificado) sealaba que de las causas criminales en que sea parte o tenga inters un juez letrado
de una comuna o agrupacin de comunas conocen los jueces de letras de comunas asientos de Corte; y el art.50, N 3 COT (hoy
derogado) sealaba que es de competencia de un ministro de Corte de Apelaciones el conocimiento en primera instancia "de las
causas por delitos comunes en que sean parte o tengan inters los miembros de la Corte Suprema, los de las Cortes de
Apelaciones, los fiscales de estos tribunales y los jueces letrados de las ciudades de asiento de las Cortes de Apelaciones".
85
nicamente los tribunales superiores de Justicia (art.52, N2 letra c) CPR). Se ha discutido en
doctrina el alcance de la expresin "notable abandono de sus deberes", habindose formulado
dos conceptos a su respecto: Restringido y amplio. El concepto restringido implicara que el
notable abandono de deberes solamente abarcara la infraccin de deberes meramente
adjetivos, esto es, la conducta externa o formal de los magistrados en el cumplimiento de la
funcin jurisdiccional, pues el Congreso no puede entrar a calificar la forma en que los
tribunales aplican la ley, ni el fundamento de sus fallos. El concepto amplio entiende que el
notable abandono de deberes comprende no slo la infraccin de deberes de carcter
meramente adjetivos o administrativos, sino que tambin la infraccin de deberes sustantivos
por parte de los magistrados, ya que de seguir la tesis restrictiva se quitara efectividad a la
acusacin. Por otra parte, mientras algunos consideran que comprende tanto acciones como
omisiones; otros sostienen que slo se pena stas ltimas, obviamente, siempre que stas sean
notables y manifiestas.
iv. Responsabilidad ministerial: Es la consecuencia jurdica de actos o resoluciones que los
jueces pronuncian en el ejercicio de sus funciones. A esta categora de responsabilidad se
refiere el art. 79 CPR (antes mencionado), complementado por los arts. 324 y ss. COT y 223 y
ss. CP. El art.324 del C.O.T. explcita el precepto constitucional al decir: "El cohecho, la
falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la
denegacin y la torcida administracin de justicia y, en general, toda prevaricacin o
grave infraccin de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujeto al castigo
que corresponda segn la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el
Cdigo Penal. Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo
relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la
denegacin ni a la torcida administracin de la justicia". El argumento que normalmente se da
para defender la exencin de los miembros de la Corte Suprema respecto de las mencionadas
causales es que no existe tribunal superior jerrquico de la Corte Suprema que pueda calificar
esta falta de observancia o la denegacin o torcida administracin de justicia. Por otra parte,
por razones prcticas, el constituyente y el legislador han preferido presumir que los
miembros de tan alto tribunal no van a incurrir en falta tan grave lo que, en todo caso, no los
excluye de la eventual responsabilidad poltica en que pudieren incurrir. Competencia: El
conocimiento de los asuntos en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad civil se
radica en ministros de fuero. En efecto, de acuerdo al art.50 N4 COT, un ministro de la Corte
de Apelaciones respectiva conoce en primera instancia "de las demandas civiles que se
entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la responsabilidad civil resultante del
ejercicio de sus funciones ministeriales". Por su parte, el art.51 N 2 del COT entrega al
conocimiento del Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago "las demandas civiles
que se entablen contra uno o ms miembros de la Corte Suprema o contra su fiscal judicial
para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus
funciones". Finalmente, toca conocer de tales acusaciones o demandas civiles entabladas con
igual finalidad en contra de uno o ms miembros o fiscales de las Cortes de Apelaciones, al
Presidente de la Corte Suprema (art.53 N 2 del COT). Cabe destacar que en el nuevo sistema
procesal penal no existe este fuero. Clasificacin de la responsabilidad ministerial:
i. Responsabilidad Penal Ministerial: Ella deriva de la comisin de ciertos delitos por
parte del juez en el ejercicio de su ministerio. Es ms en los arts.223 y ss. CP (De la
Prevaricacin), se contemplan una serie de figuras delictivas que slo pueden ser
cometidas por personas que tengan la calidad de funcionarios. Esta responsabilidad no
puede ser exigida directamente, sino que es menester efectuar un procedimiento de
calificacin previa, denominado querella de captulos (Art. 424 CPP).
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ii. Responsabilidad Civil Ministerial: De toda accin penal deriva una accin civil. En tal
situacin se han puesto los arts. 325 y 326 del COT al sealar que "todo juez delincuente
ser, adems, civilmente responsable de los daos estimables en dinero que con su delito
hubiere irrogado a cualquiera persona o corporaciones"; La misma responsabilidad
afectar al juez si el dao fuere producido por un cuasidelito". Ahora bien, dado que el
COT slo alude a la responsabilidad civil cuando sta proviene de un ilcito penal,
puede un juez ser civilmente responsable aunque no haya cometido un delito
penal? Los textos mayoritariamente se inclinan por decir que no hay responsabilidad
civil independiente del delito penal. Sin embargo, a juicio de Mario Mosquera, ello es
perfectamente posible, ya que, entre otros argumentos, sostiene que sera absurdo no
sancionar a un juez que, a pesar de no incurrir en un delito penal, cause, culpable o
dolosamente, un dao ilcito,. Sera convertir al juez en un irresponsable civil de sus
faltas en el ejercicio de su ministerio.
Resguardo legal de la actividad jurisdiccional: El legislador ha ideado mecanismos para
evitar la proliferacin de procedimientos en contra de jueces sin que exista el fundamento
suficiente para ello. Estos mecanismos son los siguientes:
i. Examen de admisibilidad o calificacin. A l se refiere el art. 328 COT: "ninguna
acusacin o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su
responsabilidad criminal o civil podr tramitarse sin que sea previamente calificada de
admisible por el juez o tribunal que es llamado a conocer de ella". Este precepto nos
conduce a la "querella de captulos", procedimiento que "tiene por objeto hacer efectiva
la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del Ministerio
Pblico por actos que hubieren ejecutado en el ejercicio de sus funciones que importen
una infraccin penada por la ley (art. 424 CPP). Este procedimiento persigue la
responsabilidad penal y civil conexa (y no la responsabilidad civil proveniente de un
hecho que no reviste caracteres de delito penal). Existe un procedimiento previo que
califique nicamente la responsabilidad civil? No existe en la ley un procedimiento
previo o ante-juicio que persiga calificar la demanda civil intentada en contra de un juez.
Sin embargo, la doctrina nacional ha considerado que, cuando se califica la demanda
civil en el proceso civil, el procedimiento previo tiene el carcter de incidente, del que
conoce el mismo tribunal que fallar sobre la demanda .En este incidente necesariamente
debe orse al juez demandado. Por su parte, a juicio de Mario Mosquera, ese
procedimiento no es un incidente, ya que los incidentes son cuestiones accesorias a un
juicio y mal podra haber algo accesorio cuando an no existe lo principal. Es por lo
anterior que considera que, aplicando por analoga el procedimiento de amovilidad a esta
materia, la calificacin de la demanda civil se tramita en juicio sumario ante el ministro
de fuero que corresponda.
ii. La causa en la que la responsabilidad ministerial se ha originado ha debido
terminar por sentencia ejecutoriada. Prescribe el art. 329 del C.O.T. que "no podr
hacerse efectiva la responsabilidad criminal o civil en contra de un juez mientras no haya
terminado por sentencia firme la causa o pleito en que se supone causado el agravio".
iii. "No puede deducirse acusacin o demanda civil en contra un juez para hacer
efectiva su responsabilidad criminal o civil si no se hubieren entablado
oportunamente los recursos que la ley franquea para la reparacin del agravio
causado", art. 330 inc.1 primera parte COT.
iv. Finalmente, la demanda o la acusacin deben interponerse en un trmino de seis
meses. No puede deducirse acusacin o demanda civil contra un juez cuando hayan
transcurrido seis meses desde que se hubiere notificado al reclamante la sentencia firme
recada en la causa en que supone inferido el agravio" (art. 330 inc.1 segunda parte
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COT). "Para las personas que no fueren las directamente ofendidas o perjudicadas por el
delito del juez cuya responsabilidad se persigue, el plazo de seis meses correr desde la
fecha en que se hubiere pronunciado sentencia firme" (art.330, inc.2 del COT).
Finalmente, el art.330, inc.3 autoriza a los jueces a actuar de oficio cuando tengan
noticia de que un juez ha incurrido en responsabilidad penal.
Efectos de la condena a un juez por responsabilidad ministerial. Aunque el juez sea
condenado, la causa principal no se ve alterada. Ni en el caso de responsabilidad criminal ni
en el caso de responsabilidad civil la sentencia pronunciada en el juicio de responsabilidad
alterar la sentencia firme", art.331 COT. Para esta situacin sin embargo se establecen
correctivos: i) el recurso de revisin en civil (art. 810 n 3 CPC) y ii) la revisin de las
sentencias en materia penal (art. 473 letra e) NCPP).
6. Jerarqua o Grado: Los tribunales tienen una estructura piramidal que en su base tiene a los
jueces ordinarios de menor jerarqua (Jueces de Garanta, Jueces de Tribunal Oral en lo Penal y
Jueces de Letras) y va subiendo hasta llegar a la cspide, donde se encuentra la Corte Suprema.
La aplicacin del principio de la jerarqua o grado es considerada para los siguientes efectos:
a. Para distribuir entre ellos la competencia de diversos asuntos.
b. Permite la existencia de la instancia, que se vincula al recurso de apelacin.
c. Determina la regla general de la competencia llamada de la jerarqua o grado, a que se refiere
el art. 110 COT.
d. Determina las diversas facultades disciplinarias que posee cada tribunal. A mayor jerarqua
del tribunal, mayor gravedad revisten las sanciones que puede aplicar en uso de sus facultades
disciplinarias.
e. Se considera en el rgimen de recursos y de las recusaciones (art. 204 COT), para determinar
el tribunal que deber conocer de ellos.
37
ASPP: Antes el COT inclu a los jueces del Crimen de las comunas o agrupacin de comunas de las Provincias de Santiago y
Chacabuco. Asimismo, los jueces del crimen, cuando conocan de delitos ejecutados en varias comunas, podan practicar
directamente actuaciones judiciales en cualquiera de ellas. En este caso debera designar un secretario ad- hoc que autorice sus
diligencias" (art. 170 bis COT, derogado). En el ASPP tambin hacan excepcin a la territorialidad los exhortos por
desacumulacin de expedientes (160 COT, derogado).
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7. Publicidad: El art. 9 COT establece que "los actos de los tribunales son pblicos, salvo las
excepciones expresamente establecidas por la ley".
El secreto y sus clasificaciones: Este principio de la publicidad reconoce excepciones dentro de
nuestro derecho, en el sentido de que el legislador ha establecido procesos o actuaciones que son
secretas para las partes y/o para los terceros. De acuerdo con ello, se ha clasificado por la doctrina
el secreto de la siguiente manera:
Casos de secreto en nuestra legislacin
a. SECRETO ABSOLUTO: Aquel en que la norma legal impide tener acceso a un expediente
o actuacin a las partes y a los terceros que no tengan inters en l. (El secreto es para todos
los miembros de la sociedad). Casos:
i. La investigacin en materia penal38. En el nuevo proceso penal, la regla es el secreto de
la investigacin respecto de terceros ajenos al procedimiento. Los funcionarios que
hubieren participado en la investigacin y dems personas que por cualquier motivo
tuvieren conocimiento de ellas tienen la obligacin de guardar secreto, art. 182 inc.1 y
final NCPP. Respecto del imputado y dems intervinientes, la regla general es la de la
publicidad de las investigaciones que se realizan por parte del Ministerio Pblico.
Excepcionalmente, el fiscal puede disponer el secreto de la investigacin respecto de
determinadas actuaciones, registros o documentos por un plazo no superior a 40 das.
ii. Los acuerdos de los tribunales colegiados: Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones y
Corte Suprema son privados; pero se podr llamar a los relatores u otros empleados
cuando dichos tribunales lo estimen necesario, art.81 y 103 COT.
b. SECRETO RELATIVO: Es aquel en que la norma legal impide a los terceros tener acceso a
un expediente o actuacin, pero no a las partes de l. Casos:
i. Causas de nulidad de matrimonio y divorcio: El art. 86 de la NLMC establece que en
los juicios de nulidad de matrimonio y de divorcio puede el tribunal si lo estima
conveniente disponer que se mantenga el proceso en carcter de reservado.
ii. Libro de distribucin de causas: El art.176 COT establece que el presidente de la Corte
de Apelaciones debe distribuir las demandas asignndoles un nmero de orden segn su
naturaleza y dejando constancia de ellos en un libro llevado al efecto. Dicho libro no
puede ser examinado sin orden del tribunal.
iii. Libro de palabras o pasajes abusivos: Los jueces de letras se encuentran facultados para
hacer tarjar por el secretario las palabras o pasajes abusivos contenidos en los escritos que
presenten las partes y dejar copia de ellos en un libro que al efecto habr en el juzgado.
Dicho libro tiene el carcter de privado, art. 531 n2 COT.
iv. Las sesiones tribunales colegiados para la calificacin de los funcionarios. De acuerdo
a lo previsto en los artculos 274 y 276 COT las sesiones que realizan los tribunales
colegiados para efectuar la calificacin son secretas.
v. Adopcin: Todos las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de
documentos a que de lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su
solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario.
38
El secreto en el ASPP: El art.78 CPP establece que "las actuaciones del sumario son secretas, salvo las excepciones establecidas
por la ley". La razn del secreto establecido por el legislador en el caso del sumario criminal radica en facilitar el xito de la
investigacin que el tribunal debe llevar adelante de oficio. En los procesos por crmenes o simple delito de accin penal privada
las actuaciones del sumario criminal sern pblicas, salvo que por motivos fundados, el juez ordene lo contrario, art. 580 CPP. En
cuanto al secreto relativo, l art. 454 CPP, faculta al Juez en el plenario criminal para disponer que se mantengan en secreto las
actuaciones de prueba, cuando su publicidad fuere peligrosa para las buenas costumbres. En el nuevo sistema procesal penal la
regla general es la publicidad del juicio oral.
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8. Sedentariedad: El principio de la sedentariedad importa que los tribunales deben ejercer sus
funciones en un lugar fijo y determinado. Es decir, en nuestro pas no existen jueces viajeros o
ambulantes como en otros pases. Los arts.28 a 40, 54 y 94 COT se encargan de establecer el
lugar donde debern ejercer sus funciones los tribunales ordinarios. Hace excepcin a esta regla el
art. 21 A COT el cual permite a los tribunales orales en lo penal funcionar en localidades situadas
fuera de su lugar de asiento cuando sea necesario para facilitar la aplicacin oportuna de la
justicia penal de conformidad a criterios de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de
quienes intervienen en el proceso.
9. Pasividad: Este principio se encuentra establecido en el inciso 1 del art.10 COT: "los tribunales
no podrn ejercer su ministerio sino a peticin de parte, salvo en los casos en que la ley les faculte
para proceder de oficio". Este principio de ejercicio de la jurisdiccin guarda estrecha relacin
con el principio formativo del procedimiento denominado "dispositivo". ste consiste en que la
intervencin del juez, tanto en el inicio como en general durante el juicio, se encuentra
condicionada a la actuacin y requerimiento de las partes. El impulso procesal radica en las
partes. Como contrapartida al principio dispositivo, se encuentra el principio inquisitivo, el cual
implica que el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y realizar dentro de
ste todas las investigaciones tendientes a determinar los hechos, teniendo las partes una
intervencin limitada y, si se pudiera decir, con el carcter de coadyuvantes de l. En nuestro
derecho, existe una primaca de la pasividad de los tribunales y de la aplicacin del principio
dispositivo en el procedimiento, aunque no alcanza, an en materia civil, las caractersticas de
regla general que se le pretende dar. Al efecto, dentro de nuestro ordenamiento jurdico se
contemplan una serie de normas que permiten actuar al tribunal por propia iniciativa para el logro
de un ejercicio eficaz de la funcin jurisdiccional. Los casos ms trascendentes en los cuales
podemos apreciar una aplicacin del principio inquisitivo en nuestros procedimientos son los
siguientes:
a. En el procedimiento penal por crimen o simple delito de accin pblica39 : No se
contemplan aplicaciones del principio dispositivo. En el nuevo proceso penal, no se
contempla en caso alguno que el juez de garanta de oficio pueda dar curso a una
investigacin por parte del fiscal, contemplndose expresamente que la investigacin de un
hecho que revistiere caracteres de delito podr iniciarse de oficio por el ministerio pblico,
por denuncia o querella, art. 172 NCPP. Asimismo, la investigacin se encuentra
exclusivamente a cargo del fiscal ( art. 3, 77 y 180 NCPP). Si el imputado y los dems
intervinientes propusieren diligencias de investigacin que fueren rechazadas por el fiscal,
deber reclamarse de ello no ante el juez de garanta, sino que antes las autoridades del
ministerio pblico, art. 183 NCPP. Asimismo, en la fase de juzgamiento, el NSPP no
contempla las medidas para mejor resolver en el juicio oral (s contempladas en el ASPP). .
Todas las pruebas se deben rendir en la audiencia del juicio oral, y el tribunal oral en lo penal,
slo con el mrito de ella, debe pronunciarse debiendo absolver si no se hubiere formado a
conviccin acerca de la existencia del delito y la participacin, art. 340 NCPP.
39
Situacin en el ASPP: El procedimiento por crimen poda comenzar en su etapa de sumario por
pesquisa judicial, art.81 N4 CPP. Por otra parte, en la fase de sumario la investigacin el juez debe
proceder de oficio, y con la ms absoluta ecuanimidad, art. 109 CPP, teniendo las partes un carcter
de "aportantes" para el xito de la investigacin. Finalmente, en el plenario criminal, a pesar de
primar el principio dispositivo, tambin juega el principio inquisitivo en cuanto el juez se encuentra
facultado para decretar de oficio las medidas para mejor resolver que estime necesarias para el
acertado fallo del conflicto, art. 499 CPP.
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b. En el procedimiento civil. Dentro del Procedimiento Civil, podemos citar como los casos
excepcionales ms notorios sobre la aplicacin del principio inquisitivo, entre otros:
i. El tribunal se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad absoluta cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato, art. 1.683 CC.
ii. El juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones
ordenadas en los tres primeros nmeros del art. 254 CPC, expresando el defecto de que
adolece, art. 256 CPC.
iii. El juez, en el juicio ejecutivo, puede denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene mas
de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible, art. 442 CPC.
iv. El juez, de primera o segunda instancia, puede y debe declarar de oficio su incompetencia
absoluta para el conocimiento de la causa; (83 inciso segundo y 209 del CPC)
v. El juez se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad de lo obrado en el
proceso y rechazar de oficio los incidentes impertinentes, art.84 inc. 1 y 4 CPC.
10. Competencia comn: Consiste en que el legislador pretende que los tribunales conozcan de toda
clase de asuntos, es decir, tanto civiles como penales. Este principio general de la competencia
comn de los tribunales ordinarios se encuentra contemplado en el inciso 1 art.5 COT. Sin
embargo, a medida de que avanza la complejidad de las materias o necesidad de que se fallen
rpidamente, se han creado tribunales especiales. Las excepciones a esta regla de la competencia
comn de los tribunales ordinarios se encuentran en los siguientes casos:
1. Nuevo sistema procesal penal40. En el nuevo sistema procesal penal, los tribunales de juicio oral
en lo penal siempre tienen el carcter de tribunales de competencia especial, dado que slo poseen
competencia penal o civil conexa a ella (art. 18 COT). Tratndose de los juzgados de garanta, la
regla general ser que ellos sean tribunales con competencia especial en lo penal, art. 16 COT.
2. Creacin de juzgados especiales: El art. 5 COT se ha encargado de reconocer la existencia de
diversos tribunales especiales para el conocimiento de asuntos especficos, dentro de los cuales
resaltan los Juzgados de Familia, Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza
Laboral y provisional y los Tribunales militares en tiempos de Paz. Asimismo, implcitamente
reconoce la existencia de tribunales que no forman parte del poder judicial (por ejemplo, Polica
Local y Juzgados Institucionales). Pareciera ser que en la actualidad la existencia de tribunales
especiales para el conocimiento de asuntos especficos se encuentra reconocida por nuestro
ordenamiento
3. Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema. De acuerdo a lo establecido en
los artculos 95 y 99 COT, la Corte Suprema debe funcionar dividida en salas especializadas o en
Pleno. La Corte Suprema debe establecer mediante Auto Acordado, cada dos aos, las materias
que debe conocer cada una de las salas en que se divida, tanto en funcionamiento ordinario como
extraordinario. Para tal efecto, debe especificar la o las salas que conocern de materias civiles,
penales, constitucionales, contencioso administrativas, laborales, de menores, tributarias u otras
que el mismo tribunal determine (art. I95 inciso 5 del COT).
11. Inavocabilidad: Este principio consiste en la prohibicin que tienen los tribunales de entrar a
conocer de asuntos de los cuales se encuentra conociendo otro tribunal. Se encuentra consagrado
en el art. 8 COT: "ningn tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios
pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad". Este
principio aparece consagrado tambin en la regla general de competencia de inexcusabilidad o
prevencin, dado que, prevenido un asunto se excluyen los dems tribunales en el conocimiento
40
Tambin exista competencia especial con anterioridad a la entrada del NSPP en cuanto se distingua entre jueces
de letras del crimen y jueces de letras civiles en algunas comunas o agrupaciones de comunas.
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del mismo (art.112 COT). Las excepciones que se sealan respecto del principio de la
inavocabilidad son las siguientes:
a. Compromiso: El sometimiento de un asunto civil a arbitraje: las partes pueden de comn
acuerdo someter un asunto pendiente ante un tribunal a arbitraje, con lo cual cesa la
competencia del tribunal que estaba conociendo del asunto y pasa a ser conocido ste por el
rbitro.
b. Acumulacin de autos. La acumulacin de autos o expedientes, en materia civil, art. 160
CPP.
c. Visitas de los Ministros de Corte, arts. 560 y 561 COT (excepcin aparente).
12. Inexcusabilidad: Este principio se encuentra consagrado, con rango constitucional, en el inc.2
del art. 76 de la CPR: "Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podr excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la
contienda o asunto sometido a su decisin". En iguales trminos el art. 10 inc.2 COT. En
consecuencia, de acuerdo con el principio de la inexcusabilidad, la falta de ley para la resolucin
de un asunto no constituye una justificacin vlida para que un tribunal se niegue a conocer de un
asunto, por lo que deber resolver por medio de la equidad (art. 170 n5 CPC).
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Sistema de nombramiento en Chile: El sistema de designacin en nuestro pas es el de
autogeneracin incompleta, en l intervienen el Poder Judicial (que propone a los potenciales
jueces), y el Poder Ejecutivo (Presidente de la Repblica), quien escoge y nombra. Tratndose de
Ministros de la Corte Suprema, a partir de la dictacin de la Ley 19.541, interviene tambin el
Senado, quien debe aprobar la proposicin del Presidente de la Repblica. En general, todos los
cargos del Poder Judicial se proveen previo concurso pblico.
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en la forma ordinaria sealada precedentemente. De esta materia se ocupan los arts.263 a 291
COT.
94
hoja de vida funcionaria, el art. 277 bis COT establece los elementos que deben considerarse
para efectuar la calificacin, el art. 278 COT establece cinco listas para la calificacin de
acuerdo con el puntaje obtenido y el art. 278 bis COT establece que el funcionario que figure
en la lista Deficiente o, por segundo ao consecutivo, en lista Condicional, una vez firme la
calificacin respectiva, quedar removido de su cargo por el solo ministerio de la ley.
7. Concursos y promocin: El art. 279 COT se refiere a los concursos para proveer a los cargos
vacantes; el art. 280 COT se refiere a una regla para la promocin de funcionarios de una
categora a otra;
8. Formacin de Nminas: los arts.281y ss. COT establecen las reglas sobre la formacin de
listas, ternas o propuestas; el art. 283 COT se refiere a la quina de la que se elegir un
ministros o fiscal de Corte Suprema; los arts. 284 a 289 bis COT se refieren a las ternas y su
composicin en la designacin de ciertos funcionarios. Adems, se establece la preferencia de
los abogados para ocupar los cargos que no requieran ttulo de abogado y el art. 291 COT
regula la remisin de las ternas y quinas al Ministerio de Justicia.
9. Escalafn del Personal Subalterno: Los arts. 292 a 294 COT se refieren a la composicin en
siete categoras y a las ternas para el nombramiento de los empleados del Escalafn del
personal subalterno, y el art. 295 COT a los requisitos que debern cumplir los postulantes a
cargos de personal subalterno.
15. Estatuto de los jueces: Los jueces, como depositarios del ejercicio de una funcin pblica, tienen
regulado no slo su sistema de nombramiento, sino que la forma en la cual deben instalarse en el
ejercicio de las funciones, sus obligaciones, prohibiciones, prorrogativas y honores.
a. Instalacin: La instalacin de los jueces, esto es, el momento en que pueden ellos comenzar a
ejercer la funcin, esta configurado por dos elementos: el nombramiento y el juramento, art.
299 COT. Ya hemos visto el nombramiento, en cuanto al juramento, los miembros
designados para la Corte Suprema deben prestar su juramento ante el presidente del mismo
tribunal, los miembros designados para la Corte de Apelaciones ante el presidente del
respectivo tribunal. Ante el mismo funcionario prestarn juramento tambin los jueces de
letras (art. 300 COT). El art. 304 COT establece las formalidades del juramento. En
definitiva, una vez prestado el juramento, se hace constar y se entra inmediatamente en
funciones, art. 305 COT. El art.301 COT se refiere al caso de juramento prestado ante otras
autoridades que las sealadas en el art. 300 COT, para la prontitud de la Administracin de
Justicia.
b. Prohibiciones de los jueces Ellas tienen por finalidad evitar la distraccin de la actividad
ordinaria. Estas prohibiciones son:
i. Los jueces no pueden ejercer la abogaca, salvo en las causas personales o de sus
cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos o pupilos, art. 316 COT.
ii. Los jueces no pueden desempearse como rbitros y no pueden aceptar compromisos, art.
317 COT.
iii. Los jueces no deben expresar opinin anticipada de los asuntos que van a conocer, art.
320 COT.
iv. Los jueces se encuentran afectos a la prohibicin de adquirir cosas o derechos litigiosos
de los juicios que conocen, art. 321 COT.
v. Existe una prohibicin de adquirir pertenencias mineras dentro de su territorio
jurisdiccional, art. 322 COT.
vi. Finalmente, el art. 323 COT prohbe a los funcionarios judiciales:
- Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios pblicos o a corporaciones oficiales,
felicitaciones o censuras por sus actos;
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- Tomar, en las elecciones populares o en los actos que les precedan, ms parte que la
de emitir su voto personal: No obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los
deberes que por razn de sus cargos les imponen las leyes;
- Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carcter poltico, o
efectuar cualquiera actividad de la misma ndole dentro del Poder Judicial;
- Publicar, sin autorizacin del Presidente de la Corte Suprema, escritos de defensa de
su conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otros jueces o magistrados".
c. Obligaciones de los jueces:
i. Deber de residencia: Seala el art. 311 inc.1 COT: que "los jueces estn obligados a
residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga su asiento el tribunal en que
debe prestar sus servicios ().
ii. Deber de asistencia: Indica el art. 312 inc.1 COT que "estn igualmente obligados a asistir
todos los das a la sala de su despacho, y a permanecer en ella desempeando sus funciones
durante cuatro horas como mnimo cuando el despacho de causas estuviere al corriente, y de
cinco horas, a lo menos, cuando se hallare atrasado, sin perjuicio de lo que en virtud del art.96
n 4, establezca la Corte Suprema.
Ley N 20.774: Suprime el feriado judicial para los tribunales en los que an rega, bsicamente los jueces
de letras con jurisdiccin en lo civil y los tribunales superiores.
El corazn de la reforma est en los arts. 314 a 315 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
El art. 313 deca, hablando de las obligaciones de residencia y asistencia de los jueces, que eran das
feriados los que la ley determine y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada ao, que
comenzar el 1 de febrero y durar hasta el primer da hbil de marzo. La ley N 20.774 reemplaza esta
locucin de modo que ahora el precepto seala que son das feriados los comprendidos en el tiempo de
vacaciones, que corresponder a un feriado anual de un mes. De esta manera, cada juez tendr derecho a
vacaciones por un mes calendario (podr variar en das segn el mes elegido) pero no ser el mismo para
todos, ni tampoco necesariamente el mes de febrero.
As las cosas, el actual art. 313 dice: Las obligaciones de residencia y asistencia diaria al despacho cesan
durante los das feriados. Son tales los que la ley determine y los comprendidos en el tiempo de vacaciones
de cada ao, que corresponder a un feriado anual de un mes
Por otro lado, las modalidades del feriado se regulan ahora de manera uniforme para todos los
funcionarios judiciales en el art. 343. De estas reglas, interesa destacar que se excluye absolutamente que
puedan tomar sus vacaciones conjuntamente el juez y el secretario de un mismo tribunal (art. 343 inc. 2)
Asimismo, la reforma deroga el art. 314 que regulaba los tribunales que quedaban de turno en el mes de
febrero, las causas a las cuales no se aplicaba el feriado judicial y la institucin de la habilitacin de
feriado.
Respecto de la salas de las Cortes, el nuevo art. 315 seala que un auto acordado de la Corte Suprema, que
deber dictarse en el mes de diciembre de cada ao, podr determinar el nmero de salas en que ella
misma y las Cortes de Apelaciones funcionarn durante el mes de febrero del ao siguiente. Se observa
que el legislador sigue pensando que lo ms probable es que los litigantes tomen sus vacaciones en febrero
por lo que disminuir en ese mes el trabajo de los tribunales superiores.
Por lo anterior, si se reduce el nmero de salas en febrero, las salas que queden en funcionamiento
podrn conocer de las apelaciones en que otra sala haya decretado orden de no innovar (art. 315).
Para coordinar con la supresin del feriado judicial, la ley modifica la fecha en la que se efectuar el sorteo
de los ministros que integrarn cada ao las salas de las Cortes de Apelaciones. Pasa del ltimo da hbil
de enero al primer da hbil de diciembre (art. 61 COT). Por la misma razn, se suprime la facultad del
Presidente de la Corte Suprema de designar a uno de los ministros para que quede de turno durante el
feriado judicial (art. 105 COT). Entendemos que, durante sus vacaciones, el Presidente ser reemplazado
por el ministro ms antiguo conforme lo prev el inciso final del art. 105 COT, que no fue modificado.
96
En Santiago, los tribunales debern remitir, salvo lo dispuesto en el inciso tercero de este
artculo, las causas habilitadas a la Corte de Apelaciones para su distribucin. En todo
caso, las partes, de comn acuerdo, podrn suspender la tramitacin de cualquier asunto
durante el feriado judicial".
iii. Deber de cumplimiento diligente de sus funciones: A este deber se refiere el art. 319
inc.1 COT: "Los jueces estn obligados a despachar los asuntos sometidos a su
conocimiento en los plazos que fija la ley o con toda la brevedad que las actuaciones de su
ministerio les permitan, guardando en este despacho el orden de la antigedad de los
asuntos, salvo cuando motivos graves y urgentes exijan que dicho orden se altere.
iv. Honores y prerrogativas de los jueces:
- Tratamiento: El art. 306 COT establece el tratamiento que debe drseles a los jueces,
segn su jerarqua: "La Corte Suprema tendr el tratamiento de Excelencia y las
Cortes de Apelaciones el de Seora Ilustrsima. Cada uno de los ministros de estos
mismos tribunales y los jueces de letras tendrn tratamiento de Seora".
- Ubicacin en ceremonias: El art. 307 COT se refiere a la ubicacin en ceremonias
pblicas: "Los jueces ocuparn en las ceremonias pblicas el lugar que les asigne,
segn su rango, el reglamento respectivo".
- Exencin de servicio personal: de acuerdo al art. 308 COT "los jueces estn exentos
de toda obligacin de servicio personal que las leyes impongan a los ciudadanos
chilenos".
- Jueces jubilados: En cuanto a los jueces jubilados, stos "gozarn de las mismos
honores y prerrogativas que los que se hallan en actual servicio".
16. Continuatividad: La jurisdiccin, se ha sealado, constituye no slo un Poder, sino que tambin
un Deber para el Estado, es por ello que debe el Estado proveer una continua administracin de
justicia. Ello se logra con dos instituciones: la subrogacin y la integracin.
a. La Subrogacin: Ella se ha definido como: el reemplazo automtico y que opera por el
solo ministerio de la ley respecto de un juez o de un Tribunal colegiado que estn
impedidos para el desempeo de sus funciones. La subrogacin opera tanto respecto de
tribunales unipersonales como de los tribunales colegiados. Pero slo opera en estos ltimos
cuando el impedimento o inhabilidad afecta a todo el tribunal y no solo a algunos de los
miembros de ste, puesto que en tal caso se deben aplicar las normas de integracin.
Cundo falta un juez? Se entender que un juez falta (para que opere la subrogacin) en
caso de muerte, enfermedad, permiso administrativo, implicancia o recusacin o si no hubiere
llegado a la hora ordinaria de despacho o si no estuviere presente para evacuar aquellas
diligencias que requieren su intervencin personal, como son las audiencias de pruebas, los
remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejar constancia, en los autos,
el secretario que acte en ellos (art. 214 COT).
i. Subrogacin de los jueces de garanta El juez de garanta que falte o no pueda
intervenir en determinadas causas, ser subrogado por otro juez de garanta del mismo
juzgado, art. 206 inc.1 COT. Si el juzgado de garanta contare con un solo juez, ste ser
subrogado por el juez del juzgado con competencia comn de la misma comuna o
agrupacin de comunas y, a falta de ste, por el secretario letrado de este ltimo, art. 206
inc.2 COT. Reglas supletorias Si no se pudiere aplicar la regla general, se deben aplicar
las siguientes reglas;
- La subrogacin se har por un juez del juzgado de garanta de la comuna ms
cercana perteneciente a la jurisdiccin de la misma Corte de Apelaciones.
97
- A falta de dicho juez de garanta, subrogar el juez del juzgado con competencia
comn de la comuna o agrupacin de comunas ms cercana y, en su defecto, el
secretario letrado de este ltimo juzgado
- En defecto de todos los designados en las reglas anteriores, la subrogacin se har
por los jueces de garanta de las restantes comunas de la misma jurisdiccin de la
Corte de Apelaciones a la cual pertenezcan, en orden de cercana. Para estos efectos,
las Cortes de Apelaciones fijarn cada dos aos el orden de cercana territorial de
los distintos juzgados de garanta, considerando la facilidad y rapidez de las
comunicaciones entre sus lugares de asiento, art. 207 COT.
- Cuando no resultare aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuar como
subrogante un juez de garanta, a falta de ste un juez de letras con competencia
comn o, en defecto de ambos, el secretario letrado de este ltimo, que dependan de
la Corte de Apelaciones ms cercana, art. 208 COT.
ii. Subrogacin de jueces orales en lo penal: En todos los casos en que una sala de un
tribunal oral en lo penal no pudiere constituirse conforme a la ley por falta de jueces que
la integren, subrogar un juez perteneciente al mismo tribunal oral y, a falta de ste, un
juez de otro tribunal oral en lo penal de la jurisdiccin de la misma Corte, para lo cual se
aplicarn anlogamente los criterios de cercana territorial previstos en el artculo 207, art.
210 inc.1 COT. A falta de un juez de un tribunal oral en lo penal de la misma jurisdiccin,
lo subrogar un juez de juzgado de garanta de la misma comuna o agrupacin de
comunas, que no hubiere intervenido en la fase de investigacin, art. 210 inc.1 COT.
Reglas supletorias:
- Si no resultare posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, actuar como
subrogante un juez perteneciente a algn tribunal oral en lo penal que dependa de la
Corte de Apelaciones ms cercana o, a falta de ste, un juez de un juzgado de
garanta de esa otra jurisdiccin, art. 210 inc.3 COT.
- En defecto de las reglas precedentes, resultar aplicable lo dispuesto en el artculo
213 o, si ello no resultare posible, se postergar la realizacin del juicio oral hasta la
oportunidad ms prxima en que alguna de tales disposiciones resultare aplicable,
art. 210 inc.4 COT.
iii. Subrogacin de los jueces de letras41: El juez de letras que falte o se encuentre
inhabilitado para conocer de determinados asuntos, ser subrogado por el secretario del
mismo tribunal siempre que sea abogado, art. 211 inc.1 COT. Reglas supletorias
- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay dos jueces de letras, aunque sean de
distinta jurisdiccin: La falta de uno de ellos ser suplida por el secretario del otro
que sea abogado. A falta de ste, por el juez del otro juzgado.
- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay ms de dos jueces de letras de una
misma jurisdiccin: La subrogacin de cada uno se har por el que le sigue en el
orden numrico de los juzgados y el del primero reemplazara al del ltimo.
41
Facultades de los Jueces subrogantes:
a) Si el subrogante es juez de letras, defensor pblico o secretario abogado del mismo tribunal:
ejerce con plenitud la facultad jurisdiccional, art. 214 COT.
b) Si el subrogante es un abogado: slo pueden dictar sentencias definitivas en aquellos negocios en
que conozcan por inhabilidad, implicancia o recusacin del titular. Respecto de las otras causas
solo pueden tramitar stas hasta dejarlas en estado de dictar sentencia, art. 214 COT.
c) Si es subrogante el secretario del tribunal que no es abogado: slo pueden dictar las providencias
de mera substanciacin.
98
- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay ms de dos jueces de letras de
distinta jurisdiccin: La subrogacin corresponder a los otros de la misma
jurisdiccin segn la regla anterior.
- Si ello no es posible, la subrogacin se har por el secretario que sea abogado del
tribunal de la misma jurisdiccin o por el secretario abogado del juzgado de la otra
jurisdiccin a quien corresponda el turno siguiente. A falta de ste, la subrogacin
se har por el juez de la otra jurisdiccin a quien corresponde el turno siguiente.
- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay un slo juez de letras: El juez es
subrogado por el defensor pblico o por el ms antiguo de ellos, cuando haya mas
de uno.
- A falta o inhabilidad del defensor pblico, el juez es subrogado por alguno de los
abogados de la terna que anualmente formar la Corte de Apelaciones respectiva,
siguindose estrictamente el orden de ella. En defecto de todos ellos, subrogar el
secretario abogado del juez del territorio jurisdiccional ms inmediato. Se entiende
por tal aquel con cuya ciudad cabecera sean ms fciles y rpidas las
comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de Apelaciones, pero sin
alterar la jurisdiccin de la primitiva Corte.
- En defecto de todos ellos, la subrogacin se har por el juez del juzgado del
territorio jurisdiccional ms inmediato. Tanto el secretario como el juez del
territorio jurisdiccional ms inmediato subrogante pueden constituirse en el juzgado
que se subrogue.
iv. Subrogacin de la Cortes de Apelaciones Si en una sala de las Cortes de Apelaciones no
queda ningn miembro hbil se diferir el conocimiento del negocio a otra de las salas de
que se componga el tribunal. Si la inhabilidad o impedimento afecta a la totalidad de los
miembros, pasar el asunto a la Corte de Apelaciones que debe subrogar, segn la lista
establecida en el COT, art. 216.
v. Subrogacin de la Corte Suprema: En casos que no pudiere funcionar la Corte Suprema
por inhabilidad de la mayora o de la totalidad de sus miembros, ser integrada por
Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de antigedad,
art. 218 inc.1 COT.
b. Integracin: Ella se ha definido como: el reemplazo por el slo ministerio de la ley de
alguno o algunos de los Ministros de los tribunales colegiados que estn impedidos o
inhabilitados para el desempeo de sus funciones. La integracin slo opera tratndose de
los tribunales colegiados y ella tiene por objeto completar el qurum necesario para que pueda
funcionar el tribunal colegiado.
i. Integracin de las Cortes de Apelaciones: Ellas se integran con:
1. Con los miembros no inhabilitados del mismo tribunal.
2. Con sus fiscales.
3. Con los abogados que se designen anualmente con este objeto. (abogados integrantes).
4. En las Cortes de Apelaciones, las salas no se pueden integrar con mayora de
abogados integrantes a partir de la modificacin introducida en ese sentido al artculo
215 del COT por la Ley 19.810. Los abogados o procuradores de las partes podrn,
por medio del relator de la causa, recusar sin expresin de causa a uno de los
abogados integrantes de la Corte, no pudiendo ejercerse este derecho sino respecto de
dos miembros aunque sea mayor el nmero de partes litigantes. Esta recusacin
deber hacerse antes de comenzar la audiencia en que va a verse la causa, cuando se
trate de abogados que hayan figurado en el acto de instalacin del respectivo tribunal
o en el momento de la notificacin a que se refiere el art.166 CPC en los dems casos.
Art. 198 inc.2 COT. Para hacer valer la recusacin se debe pagar en estampillas el
99
impuesto que contempla el inciso final del art.198 COT. En caso de recusacin de un
abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte proceder de inmediato a
formar sala llamando a otro miembro que puede integrar no inhabilitado salvo que
ello no fuere posible por causa justificada, art.113 inciso final CPC. La regla general
es que se suspenda la vista42.
ii. Integracin de la Corte Suprema Al respecto, debemos distinguir dos situaciones:
1. La falta o inhabilidad afecta a menos de la mayora de los miembros de la Corte
Suprema o alguna de sus salas. En tal caso ella se integra:
a. Con los Ministros no inhabilitados de la misma Corte Suprema.
b. Con el Fiscal.
c. Con los abogados integrantes que se designen para tal efecto por el Presidente de
la Repblica. Las salas de la Corte Suprema no podrn funcionar con mayora de
abogados integrantes, tanto en su funcionamiento ordinario como extraordinario,
art. 218 COT.
2. La falta o inhabilidad afecta a ms de la mayora de los miembros de la Corte
Suprema. En este caso ser integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de
Santiago, llamados por su orden de antigedad, art. 218 COT.
42
En el ASPP: exista una regla especial para evitar que se produzca esa situacin y se establece la integracin en
forma obligatoria, proveyendo el presidente su reemplazo inmediato, art. 62 bis inc.2 CPP.
100
Captulo II. Los Tribunales Ordinarios
Ttulo I. Los Jueces de Garanta
1. Fuentes legales: Estos jueces estn regulados fundamentalmente en los arts. 14 a 16 del COT.
2. Concepto: Son tribunales ordinarios, generalmente colegiados en cuanto a su composicin, pero
siempre unipersonales en cuanto a su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que
ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupacin de comunas y conocen en nica o primera
instancia exclusivamente de todos los asuntos penales que se rigen por el nuevo Cdigo Procesal
Penal. Su superior jerrquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
3. Requisitos: Los jueces de garanta tienen la misma categora que los jueces de letras y en
consecuencia para su nombramiento deben regir los mismos requisitos que para ellos43. Para
concursar a estos cargos se deber haber aprobado un curso habilitante que la Academia Judicial
impartir al efecto.
4. Nombramiento Los jueces de garanta se designan conforme al procedimiento general de los
jueces de letras, salvo las normas de excepcin que se contemplan en el artculo 1 transitorio de
la Ley 19.665.
5. Caractersticas
i. Son tribunales ordinarios.
Son tribunales generalmente colegiados en cuanto a su composicin (es decir, pueden estar
ii. integrados por ms de un juez) pero que actan y resuelven unipersonalmente los asuntos
sometidos a su conocimiento, (Ver art. 14 inc.1 COT). As, el art 15 COT seala la forma en que se
radicar la competencia en cada uno de los jueces que integran el tribunal.
iii.Son tribunales letrados, en cuanto para desempear el cargo de tal se requiere contar con el
ttulo de abogado.
iv. Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley.
v. Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen
comportamiento y no superen la edad de 75 aos de acuerdo a lo establecido en el art. 77 de
la CPR.
vi. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus cargos.
vii. Tienen como superior jerrquico a la Corte de Apelaciones respectiva.
6. Territorio en que ejercen sus Funciones: Tienen su asiento en una Comuna, y ejercen su
competencia respecto de una comuna o agrupacin de comunas determinadas por el art.16 COT.
Se clasifican en jueces de garanta de comunas o agrupacin de comunas, de capital de provincia
y de asiento de Corte de Apelaciones.
7. Competencia: Tienen la plenitud de la competencia en nica instancia para conocer de los
asuntos penales que se contemplan en el nuevo Cdigo Procesal Penal, con excepcin de aquellos
que se entregan al conocimiento de los tribunales orales en lo penal. Excepcionalmente conocen
en primera instancia de aquellos asuntos apelables segn el art. 370 NCPP. Tienen
competencia especial, en el sentido de que el juez de garanta slo conoce dentro de su territorio
de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Cdigo Procesal Penal. (art. 14 COT. )
A ellos corresponde conocer de:
i. Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el proceso penal, de acuerdo
a la ley procesal penal.-
43
En cuanto a su instalacin de los juzgados de garanta se han contemplado normas especiales en el artculo 1
transitorio de la ley 19.665, el cual da la opcin, a los correspondientes jueces de letras en lo criminal, de pasar a
ocupar los cargos de los juzgados orales en lo penal o los juzgados de garanta. Si nada dicen, se entiende que pasan
a ejercer el cargo de juez de garanta. Si no se llenaren los cargos para juez de juicio oral se deber llamar a concurso
para proveer los cargos y a continuacin se proceder a llenar los cargos de jueces vacantes de juzgados de garanta.
101
ii. Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad a la ley procesal penal.
iii. Dictar sentencia, cuando corresponda, en el procedimiento abreviado que contemple la ley
procesal penal (del cual conocen en primera instancia).
iv. Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley
procesal penal, del cual conocen en nica instancia.
v. Conocer y fallar, conforme a los procedimientos regulados en el Ttulo I del Libro IV del
Cdigo Procesal Penal, las faltas e infracciones contempladas en la Ley de alcoholes,
cualquiera sea la pena que a ella les asigne, del cual conocen en nica instancia.
vi. Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad, y resolver las solicitudes
y reclamos relativos a dicha ejecucin, de conformidad a la ley procesal penal; y
vii. Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que la ley de responsabilidad penal
juvenil les encomienden.
viii. Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que este Cdigo y la ley procesal penal
les encomienden.
Esto significa, que si un tribunal alcanza el nmero mximo de jueces (27) funcionar en 9 salas, ya que cada una se compone de 3 de ellos.
44
La distribucin de las causas entre las diversas salas se realiza de acuerdo a un procedimiento objetivo y general que deber ser anualmente
aprobado por el comit de jueces del tribunal, a propuesta del juez presidente.
102
vii. Tienen como superior jerrquico a la Corte de Apelaciones respectiva.
6. Territorio en que ejercen sus Funciones: Su territorio o radio de competencia es siempre una
agrupacin de comunas, por lo que son menores en nmero que los jueces de garanta. El
artculo 21 se encarga de sealar el asiento de cada tribunal de juicio oral en lo penal y las
comunas sobre las cuales ejerce cada tribunal de juicio oral en lo penal su competencia. De
acuerdo al territorio, se clasifican en jueces de tribunal de juicio oral en lo penal de agrupacin de
comunas45, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones. Tienen su asiento en una
Comuna, y ejercen su competencia respecto de una agrupacin de comunas establecidas en el
art. 21 COT.
Sin perjuicio del lugar de asiento, se hace excepcin al principio de la sedentariedad, al
permitirse a estos trasladarse fuera de dicho lugar para ejercer su funcin jurisdiccional, art. 21 A
COT46.
7. Competencia: Tienen la plenitud de la competencia en nica instancia para conocer del juicio
oral en lo penal respecto de los crmenes y simples delitos (a menos que respecto de ellos sea
aplicable el procedimiento abreviado o el procedimiento simplificado, en cuyo caso son
conocidos por el juez de garanta conforme a esos procedimientos). Adems, tienen siempre
competencia especial, en atencin a que el tribunal oral en lo penal slo conoce dentro de su
territorio de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Cdigo Procesal Penal y
respecto de los cuales se les otorga competencia, art. 18 COT. Corresponder a los tribunales de
juicio oral en lo penal:
i. Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simples
delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez de garanta;
ii. Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su
disposicin.
iii. Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio oral,
iv. Conocer y resolver los dems asuntos que la ley de responsabilidad penal juvenil les
encomienden.
v. Conocer y resolver los dems asuntos que la ley procesal penal les encomiende.
45
Maturana, sin embargo, agrega la clasificacin del TJOLP de comunas, sin embargo, dado que ejercen
competencias slo sobre agrupaciones de comunas debiera excluirse dicha clasificacin.
46
Adicionalmente, debemos tener presente que se otorg el carcter de itinerantes en forma permanente la sala de los
tribunales oral en lo penal dependientes de las Cortes de Apelaciones de Valparaso, Rancagua, Chilln, Concepcin,
Valdivia, Puerto Montt, Santiago y San Miguel que deban constituirse antes de la entrada en vigencia de la reforma
procesal penal mientras no se hayan instalado nuevos tribunales oral en lo penal en el territorio del juzgado de
garanta, debiendo el tribunal de juicio oral en lo penal funcionar en el juzgado de garanta de la respectiva
localidad.( Art. 1 N 3 Ley 19.861)
103
3. Funcionamiento del Comit de Jueces: Los acuerdos del comit de jueces se adoptarn por
mayora de votos; en caso de empate decidir el voto del juez presidente.
4. Facultades del Comit de Jueces. El Comit de jueces tendr las siguientes facultades:
i. Aprobar el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas a que se refieren los
artculos 15 y 17 COT.
ii. Designar, de la terna que le presente el juez presidente, al administrador del tribunal.
iii. Designar al personal del juzgado o tribunal, a propuesta en terna del administrador;
iv. Calificar anualmente al administrador del tribunal;
v. Resolver acerca de la remocin del administrador;
vi. Conocer de la apelacin que se interpusiere en contra de la resolucin del administrador que
remueva al subadministrador, a los jefes de unidades o a los empleados del juzgado o
tribunal;
vii. Decidir el proyecto de plan presupuestario anual que le presente el juez presidente, para ser
propuesto a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, y
viii. Conocer de todas las dems materias que seale la ley.
5. El Juez Presidente del Comit de Jueces: Al juez presidente del comit de jueces le
corresponder velar por el adecuado funcionamiento del juzgado o tribunal. En el cumplimiento
de esta funcin, tendr los siguientes deberes y atribuciones:
i. Proponer al comit de jueces el procedimiento objetivo y general a que se refieren los
artculos 15 y 17 COT.
ii. Presentar al comit de jueces una terna para la designacin del administrador del tribunal;
iii. Calificar al personal, teniendo a la vista la evaluacin que le presente el administrador del
tribunal;
iv. Aprobar la distribucin del personal que le presente el administrador del tribunal;
v. Presidir el comit de jueces;
vi. Relacionarse con la Corporacin Administrativa del Poder Judicial en todas las materias
relativas a la competencia de sta;
vii. Elaborar anualmente una cuenta de la gestin jurisdiccional del juzgado;
viii. Aprobar los criterios de gestin administrativa que le proponga el administrador del tribunal
y supervisar su ejecucin;
ix. Evaluar anualmente la gestin del administrador, y
x. Proponer al comit de jueces la remocin del administrador del tribunal.
104
oral en lo penal que conocen, a partir de la entrada en vigencia gradual territorial, de los procesos
penales respecto de los hechos que se cometan con posterioridad a esa fecha. Dado que la entrada
en vigencia de dicha ley ha eliminado la competencia criminal de los juzgados de letras para
conocer de los delitos cometidos con posterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal
penal, en el artculo 10 de la Ley 19.665 se contempla la eliminacin de los juzgados de letras con
competencia especial en materia criminal y de otros juzgados con competencia comn.
2. Concepto: Son tribunales ordinarios, colegiados en cuanto a su composicin pero
unipersonales en cuanto a su funcionamiento (al igual que los jueces de garanta, art 27 inciso
segundo COT), letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna
(por regla general) o agrupacin de comunas y conocen en primera instancia de todos los asuntos
no entregados a otros tribunales, siendo depositarios de la generalidad de la competencia. Su
superior jerrquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
3. Requisitos (250 y siguientes del COT): Para ser juez de letras deben cumplir con los requisitos
en el prrafo 3 del Ttulo X del C.O.T, los requisitos de los arts. 251 y siguientes y los sealados
en el prrafo 2 del Ttulo I del DFL 338 sobre Estatuto Administrativo, cuando se trate del
ingreso a la carrera (art. 250 COT). Requisitos de los arts. 251 y siguientes.
i. Ser Chileno
ii. Tener el Ttulo de abogado.
iii. En caso de ser abogados ajenos a la Administracin de Justicia que postulen directamente al cargo de juez de
letras de comuna o agrupacin de comunas se requiere, adems de los anteriores requisitos, haber ejercido al
profesin de abogado por un ao al menos.
iv. Haber cumplido satisfactoriamente el programa para formacin para postulantes al Escalafn
Primario del Poder Judicial (Ver nota al pie de pgina)47.
4. Nombramiento: Los jueces de letras son designados por el Presidente de la Repblica de una
terna propuesta por la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin respectiva, art.75 del CPR y 284
COT. En la confeccin de las ternas debe respetarse la carrera funcionaria, as como lo sealan
los arts. 75 CPR y art. 284, 284 bis y 281 COT.
5. Caractersticas.
i. Son tribunales ordinarios.
ii. Son tribunales unipersonales.
iii. Son tribunales letrados, en cuanto para desempear el cargo de tal se requiere contar con el
ttulo de abogado.
iv. Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley, salvo en
los casos en que se encuentran en la obligacin de fallar en equidad por falta de ley aplicable
en la solucin del conflicto.
v. Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen
comportamiento y no superen la edad de 75 aos de acuerdo a lo establecido en el art.77 de la
CPR.
vi. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus cargos.
vii. Tienen como superior jerrquico a la Corte de Apelaciones respectiva.
6. Territorio en que ejercen sus Funciones: Su territorio o radio de competencia es una comuna o
agrupacin de comunas. El artculo 27 COT se establece que sin perjuicio de lo que se previene
en los artculos 28 al 40, en cada comuna habr, a lo menos, un juzgado de letras y se
establece su competencia territorial. En razn del territorio, se clasifican en jueces de comunas
o agrupacin de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de Apelaciones.
7. Competencia: Tienen la plenitud de la competencia en primera instancia, esto es, en defecto de
norma expresa en contrario, les corresponde el conocimiento de todas las causas civiles que
47
En la actualidad, como regla general para ingresar al poder judicial en el cargo de juez o secretario de
juzgado de letras, no slo se requiere ser abogado, sino que haber aprobado el programa de formacin para
postulantes al Escalafn Primario del Poder Judicial que imparte la Academia Judicial, art. 284 bis COT
105
determinen las reglas de la competencia relativa. Adicionalmente, conocen de las causas de
trabajo y de familia cuyo conocimiento no corresponda a Los Juzgados de Letras del Trabajo, de
Cobranza Laboral y Provisional o de Familia. (Art. 45 n 2 letra h) del COT). Cabe destacar que,
a partir de la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, ya no se distingue entre jueces
de letras con competencia comn y con competencia especial48, pues los jueces de letras dejan de
poseer competencia en materia penal respecto de todos los delitos cometidos con posterioridad a
la entrada del NSPP, los que son de competencia de los juzgados de garanta y de los tribunales
de juicio oral en lo penal. De acuerdo con ello, los jueces de letras pasaran a tener
preferentemente una competencia especial, al conocer slo de los asuntos civiles. Esta regla
reconocer como excepciones las siguientes:
a. Los jueces de letras debern seguir conociendo de los delitos que se cometan con anterioridad
a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal
b. En la comuna respecto de las cuales no se hubiere creado un juez de garanta por el poco
volumen de causas penales, los jueces de letras poseern la competencia del juez de garanta,
pero jams conocern del juicio oral el que slo ser de competencia del tribunal de juicio
oral en lo penal (art. 46 COT).
48
En el ASPP, la competencia poda ser comn o especial en el sentido de que en algunos territorios los jueces
conocan de todos los asuntos civiles (incluidos asuntos de trabajo y de menores si fuere procedente) y penales; y en
otros lugares conocan de asuntos civiles en general un determinado nmero de jueces y otros slo de asuntos
penales.
106
de comercio cuya cuanta no
exceda de 10 UTM.-
PRIMERA (Art. a. Causas civiles y de comercio a. Conocer de todos los actos Los jueces de letras no tienen
45 n 2 COT) cuya cuanta excede de 10 UTM. judiciales no contenciosos competencia penal, salvo cuando
b. Causas de Minas, cualquiera cualquiera sea su cuanta, salvo no existiere Juzgado de Garanta
sea su cuanta. designacin de curador Ad-litem que en la comuna, caso en el cual
c. Causas del Trabajo y de Familia puede efectuarla el tribunal que poseern su competencia (art. 46
cuyo conocimiento no conoce de las causas. COT).49
corresponda a los juzgados de
Trabajo, Cobranza Laboral y
Provisional y Familia,
respectivamente.
d. Causas de Hacienda,
cualquiera sea su cuanta
(aplicable slo a Jueces de
Letras de comunas de asiento de
Corte, segn el art. 48 del COT)
d. Causas civiles y de comercio
cuya cuanta no sea superior a 10
UTM, pero sean partes quienes
tengan fuero menor (Art. 45 n 2
letra g) del COT).
49
Situacin en el ASPP, los Juzgados de Letras conocan de: a. Crmenes o simples delitos. b. De las causas por faltas
sancionadas en el C. Penal que se cometan en la ciudad donde tenga su asiento el tribunal, siempre que no haya en ella Juez
de Polica Local que sea abogado. Sin embargo, los Jueces de Letras del Crimen de Santiago conocen de las faltas
sancionadas en los arts. 494 Nos.5, 7, 12, 16, 19, 20 y 21; 495 Nos.3, 15, 21, y 22; 496 Nos. 1, 8, 18, 31 y 33 y 497 del
Libro III del C. Penal que se cometan dentro de las comunas de Santiago, Quinta Normal, uoa, Providencia, Las Condes
y La Reina.. c. De las infracciones de la Ley de Alcoholes que trata el Libro II de esa ley, con excepcin de las
contempladas en el arts. 113 y 117, que se cometen dentro de la comuna asiento del tribunal. No obstante, las infracciones
mencionadas en el inciso anterior que se cometen dentro del territorio jurisdiccional de los Juzgados de Letras con
competencia exclusiva en lo criminal en la Regin Metropolitana, sern juzgados por el respectivo tribunal.
50
A saber: 1.- Los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, y el General Director de
Carabineros. 2.- Los Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, Los Fiscales de estos
Tribunales y los jueces letrados. 3.- Los prrocos y viceprrocos. 4.- Los Cnsules Generales y los Cnsules o
vicecnsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la Repblica. 5.- Las corporaciones y
fundaciones de derecho pblico o los establecimientos pblicos de beneficencia. Estas normas de competencia en
107
Ttulo V. Los Tribunales Unipersonales de Excepcin
1. Fuentes Legales: Estos jueces estn regulados fundamentalmente por los arts. 50 a 53 COT.
2. Concepto: Son integrantes de los tribunales ordinarios, son unipersonales, letrados, de derecho y
accidentales, que ejercen sus facultades en primera instancia, conociendo de los asuntos que las
leyes les encomienden. Son designados nominativamente por la ley y unidos al cargo que se
desempea (Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago y Presidente de la Corte
Suprema), o segn un turno (Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva o Ministro de la
Corte Suprema). Su territorio coincide con el del tribunal al que pertenecen y sus superiores
jerrquicos los indica la ley en cada caso. Diferencia con los Ministros en Visita; Estos
tribunales unipersonales de excepcin se diferencian claramente de los Ministros en Visita que
trata el Cdigo Orgnico de Tribunales en los artculos 559 y 560. El ministro visitador,
designado por la Corte a que pertenece, sustituye al juez o a los jueces del tribunal competente,
pero no es en s un tribunal distinto. Adems, la designacin de un ministro en visita por los
tribunales superiores se realiza en virtud de las facultades disciplinarias de stos y no podra
constituir la formacin de un nuevo tribunal, porque tal atribucin corresponde exclusivamente al
legislador segn los artculos 19 n 3 inciso 4 y 76 de la Constitucin.
Generalidades: No obstante que la plenitud de la competencia para conocer en primera instancia
de las causas civiles ha sido entregada por el COT a los jueces de letras, tambin ha reservado el
conocimiento en primera instancia de determinadas causas a los llamados "Tribunales
Unipersonales de Excepcin", tanto por consideraciones que dicen relacin con la naturaleza de
ciertos procesos (fuero real), o porque dicen relacin con la calidad o estado de las personas que
figuran como partes o tienen inters en determinados procesos (fuero personal).
Enumeracin: Los Tribunales Unipersonales de Excepcin que establece el COT son: Un
Ministro de Corte de Apelaciones, un Ministro de Corte Suprema, el Presidente de la Corte de
Apelaciones de Santiago y el Presidente de la Corte Suprema.
3. Competencia
razn de la materia y del fuero menor carecen en la actualidad de relevancia, por cuanto con la supresin de los
jueces de distrito y subdelegacin siempre les corresponde conocer a los jueces de letras. Slo tienen importancia en
cuanto siempre ellas deben ser conocidas en primera instancia y no en nica instancia como correspondera
naturalmente en atencin a la cuanta.
108
promuevan dentro del territorio en que ejerce siguientes asuntos, art. 52 COT:
sus funciones la respectiva Corte, art. 50 1. De las causas a que se refiere el art. 23 de la
COT: Ley N12.03351,
1. De las causas civiles en que sean parte o 2. De los delitos de jurisdiccin de los tribunales
tengan inters las autoridades polticas, chilenos, cuando puedan afectar las relaciones
diplomticas y eclesisticas que enumera el internacionales de la Repblica con otro Estado.
art. 50 del COT en su N 2 (Fuero Mayor) 3. De la extradicin pasiva.
2. De las demandas civiles que se entablen 4. De los dems asuntos que otras leyes le
en contra de los jueces de letras para hacer encomienden. 52
efectiva la responsabilidad civil resultante
del ejercicio de sus funciones ministeriales.
3. De .los dems asuntos que otras leyes les
encomienden.
51
Esto es, las causas que se promovieren entre la Corporacin de Ventas del Salitre y Yodo (Covensa) y las
empresas adheridas a ella. En segunda instancia, ella es conocida por el Pleno de la Excma. Corte.
52
La Excma Corte Suprema en Auto Acordado de 1991, estableci que el conocimiento de los recursos que se
interpongan en contra de las resoluciones que se dicten en los procesos instruidos por un Ministro de la Corte
Suprema, como tribunal unipersonal conforme al citado artculo 52 N2 COT corresponder a una Sala de la Corte
Suprema, la que deber ser designada por su Presidente de acuerdo a las facultades que le concede el artculo 105
N3 del citado Cdigo. Los recursos de apelacin gozarn de preferencia para su vista y se agregarn a la tabla en
forma extraordinaria.
53
En estas causas no procedern los recursos de casacin en la forma ni en el fondo en contra de la sentencia dictada
por la Sala que conozca del recurso de apelacin que se interpusiere en contra de la resolucin del Presidente.
109
segunda instancia, conociendo adems en nica instancia o primera instancia de los dems
asuntos que las leyes les encomienden.
Composicin: Estn compuestas por un nmero variable de jueces llamados Ministros, uno de
los cuales es su Presidente. Hay 17 Cortes de Apelaciones en todo el pas. Son superiores
jerrquicos de los Jueces de Garanta, de los Tribunales de juicio oral en lo penal y de los
Jueces de Letras. Su superior jerrquico es la Corte Suprema.
3. Requisitos: Para ser Ministro o Fiscal de una Corte de Apelaciones se requiere cumplir con el
prrafo 3 del Ttulo X del C.O.T, los requisitos de los arts. 253 y siguientes y los sealados en
el prrafo 2 del Ttulo I del DFL 338 sobre Estatuto Administrativo, cuando se trate del ingreso
a la carrera (art. 250 COT). Requisitos de los arts. 253 y siguientes.
i. Ser Chileno
ii. Tener el Ttulo de abogado.
iii. Haber cumplido satisfactoriamente el programa para formacin para postulantes al
Escalafn Primario del Poder Judicial y haber aprobado el programa de
perfeccionamiento profesional para ser Ministro de Corte de Apelaciones.
iv. Poseer determinada experiencia funcionaria. En ningn caso podr ser ministro de Corte
de Apelaciones quien no haya desempeado efectiva y continuamente la funcin de juez
letrado por un ao a lo menos, art. 253 COT.
4. Nombramiento: Los Ministros de las Cortes de Apelaciones son designados por el Presidente
de la Repblica de una terna confeccionada para tal efecto por la Corte Suprema, art. 75 CPR y
284 COT. La formacin de ternas se rigen por los arts. del COT ya vistos.
5. Caractersticas: Las Cortes de Apelaciones presentan las siguientes caractersticas:
i. Son tribunales ordinarios.
ii. Son tribunales colegiados, compuestos por un nmero variable de miembros llamados
Ministros.
iii. Son tribunales letrados y de derecho.
iv. Son tribunales permanentes, puesto que sus miembros permanecen en el cargo mientras
dure su buen comportamiento.
v. Sus miembros estn afectos a responsabilidad criminal, civil disciplinaria y poltica.
6. Territorio: Ejercen sus funciones dentro de un determinado territorio jurisdiccional, que
generalmente es una Regin o parte de una Regin. Actualmente hay 17 Cortes de Apelaciones,
con el territorio jurisdiccional que en cada caso se indica, y que los indicadas en el art. 55 COT.
7. Competencia: Tiene la plenitud de la competencia en segunda instancia, pues la ley les asigna el
conocimiento de los recursos de apelacin que se deduzcan en contra de las resoluciones dictadas
por los jueces de letras. Son tribunales de competencia comn, pues conocen indistintamente de
causas Civiles, Laborales, de Familia, Polica Local y Criminales.
54
El nmero de funcionarios de cada Corte es variable, segn la aplicacin de los arts. 56, 58, 59 y 60 COT.
110
art. 57 inc.1 COT. Las atribuciones de los Presidentes de las Cortes de Apelaciones se
encuentran indicadas en el art. 90 COT, sin perjuicio de otras que se le confieren en otros
preceptos.
iii. Fiscales: Los Fiscales Judiciales son los funcionarios judiciales que ejercen el Ministerio
Pblico ante los tribunales colegiados.
iv. Relatores: Los Relatores son los funcionarios encargados de efectuar al tribunal una
exposicin metdica y sistemtica del contenido del expediente llamada relacin, que
permite a ste resolver adecuadamente las causas sometidas a su conocimiento.
v. Secretarios: Los Secretarios son funcionarios encargados de dar fe de las resoluciones
expedidas por el Tribunal y velar por el buen funcionamiento de la Secretara, sin perjuicio
de otras funciones que la ley les seale en asuntos especficos como los del trabajo.
vi. Oficiales se Secretara: Los Oficiales de Secretara cumplen funciones subalternas
(corresponden al oficial 1 subrogar al Secretario).
Materias que son del conocimiento de las Salas y Materias que son del conocimiento del Pleno.
1. Conocimiento de las Salas: Conforme a lo previsto en el art. 66 COT el conocimiento de los
asuntos jurisdiccionales propiamente tales corresponde a las Salas en que estn divididas, salvo
que la ley disponga expresamente que deban conocer de ellos en Pleno. Por ejemplo (casos de
asuntos jurisdiccionales de que deben conocer el Pleno): a) Los juicios de amovilidad seguidas
en contra de los jueces de letras, b) Desafueros de Diputados y Senadores y c) Los recursos de
apelacin, casacin en la forma y las consultas que inciden en los juicios de que conoce en
primera instancia el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, pues corresponde al
Pleno pronunciarse sobre tales recursos y consultas.
111
2. Conocimiento del Pleno: En cambio, con arreglo a lo prescrito en el art. 66 COT el
conocimiento de los asuntos disciplinarios, administrativos y econmicos corresponde al
Pleno, sin otras excepciones de las siguientes: a) Los recursos de queja son conocidos y fallados
por las Salas (sin perjuicio de que la aplicacin de medidas disciplinarias le corresponde al
b) La aplicacin
Pleno) y de medidas disciplinarias por faltas cometidas mientras las salas estn en
funciones, corresponde a esas mismas salas.
8. Competencia
El siguiente cuadro desarrolla la competencia de una Corte de Apelaciones:
EN SALA EN PLENO
UNICA 1. Recursos de Casacin en la Forma que
INSTANCIA se interpongan en contra de las sentencias
(Art. 63 n 1 dictadas por jueces de letras o las
COT) sentencias definitivas de primera instancia
dictadas por rbitro.
2. Recursos de Nulidad
3. Recurso de Queja contra los jueces de
su jurisdiccin.
4. Extradicin Activa
5. Solicitud para declarar la procedencia
de la negativa a entregar informacin,
salvo que sea competencia de la Corte
Suprema.
PRIMERA 1. Recurso de Amparo y amparo 1. Desafueros de Diputados y
INSTANCIA econmico. Senadores.
(Art. 63 n 2 2. Recurso de Proteccin 2. Juicios de Amovilidad contra
COT) 3. Querella de Captulos. jueces de Letras.
9. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven los asuntos sometidos a su
decisin. En primer lugar, es menester distinguir si el asunto sometido a la decisin de la Corte
requiere o no de tramitacin antes de ser resuelto.
a. Si el asunto requiere de tramitacin antes de ser resuelto, dicha tramitacin corresponder
a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se componga de ms
de una Sala, art. 70 inc.1 COT, en cuenta que debe ser dada por el secretario. En cuanto a las
resoluciones, la regla general es que sean dictadas por todos sus miembros, pero aquellas que
se dicten para dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin
debatida entre partes, pueden ser dictadas por un slo Ministro.
b. Si el asunto no requiere de tramitacin antes de ser resuelto o si la tramitacin respectiva
est cumplida, la Corte debe entrar a resolverlo en Sala o en Pleno, segn corresponda.
112
En consecuencia, la tramitacin del asunto sometido a la decisin de la Corte debe
necesariamente concluir con una resolucin que ordena "dese cuenta" o con una resolucin que
ordena "autos en relacin".En definitiva, las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su
conocimiento "en cuenta" o " previa vista de la causa, segn corresponda, art. 68 COT.
Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa El COT no da normas precisas,
limitndose a lo dicho en el art. 68. Una interpretacin sistemtica de nuestro ordenamiento
procesal permite concluir que los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la
causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, econmicas y
conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin perjuicio de algunas
excepciones:
a. La resolucin "en cuenta" significa que proceder a fallarlos con la cuenta que dada por el
Secretario o Relator, sin que exista fijacin de la causa en tabla y alegato de abogados.
Asuntos jurisdiccionales que se resuelven en cuenta: Las cuestiones relativas a la desercin
del recurso de apelacin, ordenes de no innovar en recurso de apelacin, sobreseimientos
temporales, y, a tener en especial consideracin, la apelacin de toda resolucin que no sea
sentencia definitiva se ve en cuenta (a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo
para comparecer en segunda instancia solicite alegatos) y la consulta de la sentencia definitiva
en el juicio de Hacienda sin informe desfavorable del fiscal. De conformidad a lo previsto en
el inciso final del art. 199 CPC las Cortes debern establecer horas de funcionamiento
adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.
b. La resolucin "previa vista de la causa" (en adelante, PVC) significa que proceder a
fallarlos luego que se cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominacin de
"vista de la causa" (incluyendo a la Relacin que debe hacer el relator y los alegatos que
pueden hacer los abogados). Asuntos propios de facultades conexas que deben resolverse
PVC: Los recursos de queja, que siendo de carcter disciplinario, deben fallarse previa vista
de la causa por mandato de la ley y los recursos de amparo y proteccin, que emanan de
facultades conservadoras y tienen sealadas tramitaciones especiales. Adems, como se
mencion, la apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ve en cuenta a
menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia
solicite alegatos y la consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en
cuenta para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho, art.751 inc.2
CPC.
La vista de la causa
1. Reglamentacin: La vista de la causa est regulada en los arts.162 a 166 y 222 a 230 CPC.
2. Concepto: La vista de la causa es un trmite complejo, pues est compuesto de varios actos. La
vista de la causa es un "trmite o diligencia esencial", cuya omisin puede acarrear la nulidad
del fallo por vicio de casacin en la forma (art.768 N9 en relacin con el art.800 N4 del CPC).
La vista de la causa suele asimilarse a la citacin para or sentencia en primera instancia, y se dice
que ella constituye la citacin para or sentencia en la segunda instancia. Los actos que componen
la vista de la causa son, segn el orden en que se realizan, los siguientes: La notificacin de las
resoluciones que ordenan traer los autos en relacin; La fijacin y la colocacin material de la
causa en tabla; El anuncio de la iniciacin de la vista de la causa propiamente tal; La relacin; y
Los alegatos.
113
i. La notificacin del decreto que manda traer los autos en relacin: La resolucin que
concluye la tramitacin de un asunto ante una Corte de Apelaciones puede ser aquella que
ordena traer los autos en relacin, si corresponde el trmite de la vista de la causa. Esta
resolucin debe ser notificada a las partes. A partir de ese momento el asunto queda "en
estado de tabla.
ii. La fijacin de la causa en tabla: Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser
incluidos en las tablas para los efectos de su vista, segn el orden de la conclusin de su
tramitacin (y no segn el orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones, art. 162 CPC).
Luego los expedientes deben quedar en estado de relacin, esto es, ser previamente
revisados y certificados al efecto por el relator que corresponda (art. 69 COT).
Causas que gozan de preferencia: A pesar de que la regla general sea que los asuntos sean
vistos segn su orden de conclusin, el mismo artculo 162 del CPC establece una serie de
excepciones que configuran las denominadas "causas que gozan de preferencia", esto es,
que se incorporan con antelacin a otras causas para su vista sin respetar el orden de
conclusin de su tramitacin. En efecto, en el inciso segundo se dispone que gozarn de
preferencia para su vista: desercin de recursos, depsito de personas, alimentos
provisionales, competencia, acumulaciones, recusaciones, desahucio, juicios sumarios y
ejecutivos, denegacin de justicia o de prueba y dems negocios que por ley, o por acuerdo
del tribunal fundado en circunstancias calificadas, deban tener preferencia. Adems, gozan
de preferencia para su vista los recursos de apelacin en los cuales se hubiere concedido
orden de no innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del art.192 del CPC y el
recurso de queja de acuerdo a lo establecido en la letra c) del art. 549 del COT
Formacin de la tabla (Art. 69 COT y 163 CPC): Corresponde al Presidente de la Corte
de Apelaciones formar, el ltimo da hbil de cada semana, una tabla de los asuntos que
ver el tribunal la semana siguiente, que se encuentren en estado de relacin (inc. 1 art. 69
COT). En las tablas deber designarse un da de la semana para conocer de las causas
criminales y otro da distinto para conocer de las causas de familia, sin perjuicio de la
preferencia que la ley o el tribunales les acuerden (inc. 3 art. 69 COT). Adems, como se
mencion ms arriba, las Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional para
el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta (199 CPC).
Nmero de Tablas y Distribucin de causas: Si la Corte funciona en varias Salas, el
Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas entre
ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas55.
Causas radicadas: (art. 69 COT). Son propias del NSPP y son los recursos de amparo y las
apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en
su contra. Estas causas sern de competencia de la sala que haya conocido por primera vez
del recurso o de la apelacin, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque no
hubiere entrado a conocerlos. Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelacin en
las cuales se hubiere concedido orden de no innovar, puesto que el recurso de apelacin
queda radicado para que sea conocido por la Sala que hubiere otorgado esa orden, art. 192
inc.3 CPC. Finalmente, tampoco se sortean los recursos de queja para su vista, en caso que
se hubiere solicitado orden de no innovar, puesto que en ese caso le corresponder a la sala
que se hubiere pronunciado sobre esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo
establecido en el inciso final del artculo 548 COT.
55
Causas que se radicaban, de acuerdo al ASPP: los recursos de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo proceso
respecto de la resolucin auto de procesamiento de cualquiera de los inculpados, de la resolucin que no da lugar a pronunciarlo,
o que acoge o rechaza la peticin de modificarlo o dejarlo sin efecto, y las apelaciones o consultas relativas a la libertad
provisional de los inculpados o procesados, cuando una Sala haya conocido por primera vez de estos recursos, apelaciones o
consultas, pues en tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha Sala.
114
Casos de agregacin extraordinaria: La regla general es que los negocios sean vistos
segn el orden fijado en la tabla, sin embargo, podrn ser agregados extraordinariamente a
la tabla del da siguiente hbil al de su ingreso al tribunal, o el mismo da, en casos
urgentes: 1 Las apelaciones relativas a la prisin preventiva de los imputados u otras
medidas cautelares personales en su contra; 2 Los recursos de amparo, y 3 Las dems que
determinen las leyes. Se agregarn extraordinariamente, tambin las apelaciones de las
resoluciones relativas al auto de procesamiento sealadas en el inciso cuarto, en causas en
que haya procesados privados de libertad. Tambin se agregan extraordinariamente los
recursos de proteccin (n 3 del AA sobre el recurso de proteccin). La agregacin se har a
la tabla del da que determine el Presidente de la Corte, dentro del trmino de cinco das
desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal, arts. 90 N3 y 69 inc.3 COT.
Contenido de la tabla: El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias
establecidas en el art. 163 CPC, esto es: i) individualizar las causas con el nombre de las
partes en la forma como aparece en la cartula del expediente; ii) sealar el da en que debe
verse y iii) el nmero de orden que le corresponde. En la prctica se suele agregar en la
tabla el nmero de la Sala ante la cual se har la vista de la causa, el nombre del Relator que
tendr a su cargo la relacin, e incluso, mediante abreviaturas, la materia de la vista de la
causa. En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella
debern figurar todos los recursos de carcter jurisdiccional que inciden en una misma
causa, cualquiera sea su naturaleza, art. 66 inc.2 COT, adems de la acumulacin del
recurso de queja a otros recursos jurisdiccionales, art. 66 inc.3 COT. Por ltimo con arreglo
a lo previsto en el inciso 2 del art. 163 CPC, la tabla debe fijarse en un lugar visible,
requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y
otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda. Adems, los relatores, en cada tabla,
debern dejar constancia de las suspensiones solicitadas por alguna de las partes o de
comn acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho, art.
165 inc.f CPC. En caso de haber errores en la tabla, el artculo 165 inc. penltimo CPC
prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no sustanciales de los nombres o
apellidos de las partes no impiden la vista de la causa".
iii. La instalacin del tribunal. La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden
establecido en la tabla, para cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tribunal.
La instalacin del Tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte, quin debe hacer llamar,
si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe
levantar un acta de instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y de
los inasistentes, con expresin de la causa que motivare su inasistencia (art. 90 n2 COT)
El retardo y la suspensin de la vista de la causa: Instalado el tribunal debe iniciarse la
audiencia, procedindose a la vista de las causas en el orden en que aparecen en la tabla. Sin
embargo, la vista puede verse alterada:
a. Por el retardo: Esto eso, cuando existan causas que tengan preferencia para verse
antes o cuando alguno de los abogados tienen otra vista o comparecencia. Causas
preferentes: Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya
vista qued interrumpida en el da anterior y que en consecuencia debe
continuarse el da siguiente, y las llamadas causas agregadas, esto es, las causas que
gozan de una preferencia especial que permite que sean agregadas para su vista con
antelacin a la tabla ordinaria y en los primeros lugares (como es el caso de libertad
provisional, del recurso de amparo y del recurso de proteccin) (Arts. 165 n 1 incisos
primero y segundo del CPC, los dos ltimos incisos del art. 69 COT y el N3 del Auto
Acordado sobre el Recurso de Proteccin).
115
b. Por la Suspensin de la vista de la causa: La vista de la causa puede suspenderse, es
decir, es posible que la causa no se vea el da fijado para ese efecto. Ello ocurrir en
los casos que seala el art.165 CPC: Slo podr suspenderse en el da designado al
efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del mismo da:
1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la
continuacin de la vista de otro pleito pendiente del da anterior;
2. Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para pronunciar
sentencia;
3. Por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione
por s en el pleito. En estos casos, la vista de la causa se suspender por quince
das contados desde la notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del
abogado o del procurador, o desde la muerte del litigante que obraba por s
mismo, en su caso;
4. Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del
abogado defensor, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para
la vista.
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores
o los abogados de ellas. Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola
vez. En todo caso, slo podr ejercitarse este derecho hasta por dos veces,
cualquiera que sea el nmero de partes litigantes, obren o no por una sola
cuerda. La suspensin de comn acuerdo proceder por una sola vez. El escrito
en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce horas del
da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera
de plazo ser rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el
derecho a la suspensin aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este
escrito pagar en la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad
tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad
tributaria mensual y se pagar en estampillas de impuesto fiscal que se pegarn
en el escrito respectivo. El derecho a suspender no proceder respecto del
amparo;
6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el
mismo da ante otro tribunal. El presidente respectivo podr conceder la
suspensin por una sola vez o simplemente retardar la vista, atendidas las
circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o ms vistas en el mismo da
y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferir el amparo, luego la
proteccin y en seguida la causa que se anuncie primero, retardndose o
suspendindose las dems, segn las circunstancias; y
7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de
algn trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la
vista de la causa. La orden de traer algn expediente o documento a la vista, no
suspender la vista de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta.
Suspensin de la vista en el nuevo proceso penal: En el nuevo proceso penal, el art.
356 NCPP seala que no podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta de
jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se interrumpir la vista de
recursos civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En
consecuencia, la audiencia slo se suspender si no alcanzare, con los jueces que
conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no inhabilitados que debieren
intervenir en ella. Por otra parte, el art. 357 NCPP nos seala que:
116
a. La vista de los recursos penales no podr suspenderse por las causales
previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
b. Adems, si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se
suspender la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del
cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de
los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso.
c. Si no hubiese personas privadas de libertad, la vista slo podr suspenderse
si lo solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para
concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una sola
vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito
que deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la
audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere
efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual
la suspensin podr solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
iv. El anuncio: El art.163 CPC exige que, llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la
causa, se anuncie ese hecho mediante la colocacin en un lugar conveniente el respectivo
nmero de orden, el cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto. Las causas que se
ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse, sern
tambin anunciadas antes de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, en esa
oportunidad debern sealarse aquellas causas que no se vern durante la audiencia por falta
de tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere necesario, hasta ver la ltima de las causas que
resten en la tabla, art. 222 CPC.
v. La relacin: Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relacin. Con todo, el Relator
debe cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:
a. Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta de instalacin, el
Relator har saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer
valer las implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que
se deduzca debe formalizarse dentro de tercer da, suspendindose, en el intertanto, la
vista de la causa, art. 166 CPC.
b. El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisin sustancial que notare en
el proceso (art. 373 COT y art. 222 CPC). En este caso, es posible que el tribunal ordene
que se complete la tramitacin de la causa, de modo que la causa "saldr en trmite" y
se suspender su vista, aunque conservndose el nmero de orden.
c. El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, art.373 COT.
d. A continuacin, el Relator debe hacer la relacin de la causa al tribunal, esto es, debe
hacer una exposicin oral y sistemtica para informar suficientemente al tribunal
del asunto que debe resolverse. Segn el art. 223 CPC, la vista de la causa se iniciar
con la relacin, la que se efectuar en presencia de los abogados de las partes que hayan
asistido y se hubieren anunciado para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los
abogados una vez comenzada la relacin. Los ministros podrn, durante la relacin,
formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrn ser
consideradas como causales de inhabilidad. En el nuevo proceso penal, debemos
recordar que no se contempla el trmite de la relacin para la vista de los recursos, art.
358 inciso 3 NCPP.
vi. Los alegatos: Concluida la relacin, se proceder a escuchar, en audiencia pblica los
alegatos de los abogados que se hubieren anunciado. Los alegatos son defensas orales que
pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin (tambin los
117
postulantes que estn realizando su prctica para obtener el ttulo de abogado en las
Corporaciones de Asistencia Judicial).
Facultades del Presidente de la Sala: Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr
invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de
derecho comprendido en el proceso, pero esta invitacin no obstar a la libertad del defensor
para el desarrollo de su exposicin. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la
audiencia, podr tambin pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho
que considere importantes, art.223 inc.5 CPC
Prohibiciones: Est prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en
dicho acto tales defensas, art. 226 CPC. Sin embargo, al trmino de la audiencia, los abogados
podrn dejar a disposicin del tribunal una minuta de sus alegatos, art.223 inc.6 CPC.
Nmero de abogados y orden de los alegatos: Slo puede alegar un abogado por cada parte,
art. 225 CPC. Debe alegar en primer trmino el abogado del recurrente y a continuacin el del
recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de la palabra para
rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en lo concerniente a puntos de
derecho, art. 223 inc.3 CPC. Si son varios los apelantes, alegarn los abogados en el orden
que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrn
por el orden alfabtico de aqullos56.
Duracin de los alegatos: La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media
hora. El tribunal a peticin del interesado, podr prorrogar el plazo por el tiempo que estime
conveniente, art. 223 inc. 4 CPC. La duracin de las alegaciones se limitar a una hora en los
recursos de casacin en la forma y ante la Corte Suprema a dos en los de casacin en el fondo.
Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa
Terminada la vista de la causa, sta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en
acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
1. Cuando se decrete una medida para mejor resolver (art.227 CPC).
2. Cuando el tribunal manda, a peticin de parte, informar en derecho. El trmino para
informar en derecho ser fijado por el tribunal y no podr exceder de 60 das, salvo
acuerdo de las partes.
3. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 das, segn
si la causa ha quedado en acuerdo a peticin de varios o un Ministro, art.82 COT57 Por ltimo,
es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los Relatores
debern anotar en el mismo da de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido
a ella, art. 372 N 4 COT.
En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los
recursos, en el artculo 358 del NCPP, que el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si
no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma
audiencia.
118
En el caso de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulacin de la sentencia se
dificulta notoriamente. A fin de precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal
colegiado respecto del estudio de los antecedentes del proceso y dar una solucin a las diversas
discrepancias que pudieran plantearse en la determinacin de las premisas previas que servirn de
base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, nuestro COT, en sus arts. 72
a 89, ha establecido las normas sobre los acuerdos.
1. Personas que intervienen en los acuerdos: El COT establece las siguientes reglas:
1. Excluidos obligatoriamente: No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no
hubieren concurrido a la vista de la causa, art.75.
2. Exentos de asistir: Si algn juez ha cesado en sus funciones o se encuentra fsica o
moralmente imposibilitado para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligacin,
art. 79.
3. Nueva vista: Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los jueces
que concurrieron a la vista de la causa se proceder a ver de nuevo el negocio, art. 77.
4. Imposibilidad por enfermedad: Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en
la vista de la causa se imposibilitara por enfermedad, se proceder a una nueva vista de la
causa si no pudiera dicho juez comparecer dentro de los 30 das siguientes o dentro del
plazo menor que convinieren las partes, art. 78.
5. Caso de haber Mayora: No se proceder a una nueva vista de la causa en los casos de
reglas 2, 3 y 4, cuando el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayora total de
los jueces que concurrieron a la vista, art. 80.
2. Forma de alcanzar el acuerdo: Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayora absoluta de
votos, art.81 y 72 del COT. Excepcionalmente, la ley establece otros qurums. Los acuerdos se
forman a travs de un procedimiento reglamentado en los arts. 83 y 84 COT. En sntesis, debe
procederse de la siguiente manera:
1. Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho, art.83 N1 a 3 COT.
2. A continuacin, se resuelven las cuestiones de derecho, art. 83 N 4 y 5 del COT.
3. Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolucin final, art.83 N 6
COT.
4. Se vota en orden inverso a la antigedad. El ltimo voto ser siempre el del Presidente, art.
84 COT.
3. Resultados:
1. Acuerdo: Hay acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y
sobre un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo
comprenda, esto es, cuando hay mayora legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y
sobre alguna de las consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la
parte resolutiva de la sentencia, art. 85 COT.
2. Discordia de Votos: Durante la formacin de un acuerdo puede producirse discordia de
votos, sea porque hay empate, sea porque hay dispersin de votos. En estos casos, debe
procederse con arreglo a las siguientes reglas:
a. En materia civil Los artculos 86 y 87 del COT establecen: a) Que debe votarse cada
opinin separadamente excluyndose la que rena menor nmero de sufragios y
repitindose la votacin hasta que se tenga la mayora legal. b) Que si dos o ms
opiniones renen el menor nmero de sufragios, debe votarse cual de ellas debe ser
excluida y c) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros
cuantos sean necesarios para que cualquiera opinin forme mayora quedando el
119
Tribunal constituido en todo caso por un nmero impar de miembros. En estos casos se
proceder a una nueva vista de la causa y si ninguna opinin obtuviere mayora legal, se
limitar la votacin a las opiniones que hubieren quedado pendientes al momento de
llamarse a los nuevos jueces.
b. En materia penal: En el nuevo proceso penal58, se establece que si con ocasin de
conocer alguna causa en materia criminal, se produce una dispersin de votos entre los
miembros de la Corte, se seguir las reglas sealadas para los tribunales de juicio oral
en lo penal, art. 74 COT.
4. Formalidades posteriores al acuerdo: Segn los arts. 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo
debe procederse a la designacin de un Ministro Redactor de la sentencia. En la prctica, existe
un turno para ese efecto. En la sentencia deber indicarse el nombre del Ministro redactor y los
nombres de los Ministros que han sostenido una opinin contraria. En el libro de acuerdos se
consignarn los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algn miembro de
la mayora que no hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones").
3. Requisitos (250 y siguientes del COT): Para ser juez de letras deben cumplir con los requisitos
en el prrafo 3 del Ttulo X del C.O.T, los requisitos del art. 254 y los sealados en el prrafo 2
del Ttulo I del DFL 338 sobre Estatuto Administrativo, cuando se trate del ingreso a la carrera
(art. 250 COT). Requisitos del art. 254 del COT:Para ser designado Ministro de la Corte Suprema
se requiere:
i. Ser chileno
ii. Tener el ttulo de abogado.
iii. Cumplir, tratndose de proveer un cargo que corresponda a un miembro proveniente del
Poder Judicial, con los requisitos que establece el art. 283 COT (Requisitos del
nombramiento).
iv. Cumplir, tratndose de abogados extraos a la administracin de justicia, con quince aos de
ttulo, haberse destacado en la actividad profesional o universitaria y cumplir con los dems
requisitos que seale la ley orgnica constitucional respectiva.
58
Situacin en el ASPP: Los artculos 73, 74 y 88 establecan: 1.- Que si hay empate, prevalece la opinin ms favorable al reo
(y si se produce empate acerca de cual es la opinin ms favorable al reo, prevalece la que cuenta con el voto del miembro ms
antiguo del tribunal). 2.- Que si se produce dispersin de votos, debe excluirse la opinin ms desfavorable al reo, repitindose la
votacin hasta que se llegue a la mayora legal o el empate.
120
v. Deben reunirse adems el resto de los requisitos que se establecen para ser designado
Ministro de Corte de Apelaciones y no encontrarse efecto a algunas de las inhabilidades o
incompatibilidades que se establecen respecto de stos.
4. Nombramiento:
i. Nombramiento de Ministros y Fiscales Judiciales de la Corte Suprema: stos sern
nombrados por el Presidente de la Repblica, eligindolos de una nmina de cinco personas
que, en cada caso, propondr la misma Corte, y con acuerdo del Senado. Este adoptar los
respectivos acuerdos por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, en sesin
especialmente convocada al efecto. Si el Senado no aprobare la proposicin del Presidente de
la Repblica, la Corte Suprema deber completar la quina proponiendo un nuevo nombre en
sustitucin del rechazado, repitindose el procedimiento hasta que se apruebe un
nombramiento.
ii. Formacin de la Nmina de Ministros de la Corte Suprema: Debe distinguirse:
a. Cuando se trate de proveer un cargo que corresponda a un miembro proveniente del Poder
Judicial, formar la nmina exclusivamente con integrantes de ste y deber ocupar un
lugar el ministro ms antiguo de la Corte de Apelaciones que figure en lista de mritos.
Los otros cuatro lugares se llenarn en atencin a los merecimientos de los candidatos.
b. Tratndose de proveer una vacante correspondiente a abogados extraos a la
administracin de justicia, la nmina se formar exclusivamente previo concurso pblico
de antecedentes, con abogados que cumplan los requisitos sealados en el inciso cuarto.
iii. Regla General de Formacin de la Nmina: La Corte Suprema formar las quinas en pleno
especialmente convocado al efecto, en una misma y nica votacin, donde cada uno de sus
integrantes tendr derecho a votar por tres personas, respectivamente. Resultarn elegidos
quienes obtengan las cinco primeras mayoras, segn corresponda. El empate se resolver
mediante sorteo.
iv. Nombramiento de Ministros de Corte Suplentes: Cuando se trate del nombramiento de
ministros de Corte suplentes, la designacin podr hacerse por la Corte Suprema. Estas
designaciones no podrn durar ms de sesenta das y no sern prorrogables. En caso de que
los tribunales superiores mencionados no hagan uso de esta facultad o de que haya vencido el
plazo de la suplencia, se proceder a proveer las vacantes en la forma ordinaria sealada
precedentemente. De esta materia se ocupan los arts.263 a 291 COT.
59
Los Presidentes de las Salas de la Corte Suprema tienen las mismas atribuciones que el art. 92 COT confiere a los Presidentes
de las Salas de las Cortes de Apelaciones.
121
6. Sede y Funcionamiento de la Corte Suprema: La Corte Suprema tiene su sede en la capital de
la Repblica, art. 94 y puede tener un funcionamiento ordinario o extraordinario y en sala o en
pleno. art. 95 y 101 COT.
a. Funcionamiento en Sala y en Pleno: Las salas debern funcionar con no menos de cinco
jueces cada una y el pleno con la concurrencia de once de sus miembros a lo menos. No podr
haber mayora de abogados integrantes.
b. Funcionamiento Ordinario y Extraordinario: Ordinario: La Corte puede funcionar en
salas o e pleno, ordinariamente o extraordinariamente, cuya especializacin fue fijado por el
Auto Acordado de 2001. Dependiendo del funcionamiento, se establecer la competencia de
cada sala.
i. Funcionamiento Ordinario: La Corte Suprema funciona ordinariamente dividida en tres
salas especializadas o en pleno (art. 95). Para tal efecto, dicho Auto Acordado estableci
en su nmero primero que "durante el funcionamiento ordinario de la Corte Suprema, en
el que se dividir en tres Salas, stas conocern:
1. Primera sala o sala civil: principalmente de cuestiones civiles y recursos de proteccin
de las Cortes de Apelaciones de Temuco, Valdivia, Puerto Montt, Coyhaique y Punta
Arenas.
2. Segunda sala o sala penal: principalmente de cuestiones penales y los recursos de
proteccin de las Cortes de Apelaciones de Arica, Iquique, Copiap, La Serena,
Antofagasta y Valparaso.
3. Tercera sala o sala de asuntos constitucionales y contencioso administrativo: causas
de origen constitucional, administrativo, tributario y los recursos de amparo
econmico y proteccin de las Cortes de Santiago, San Miguel, Rancagua, Talca,
Chilln y Concepcin.
ii. Funcionamiento Extraordinario El funcionamiento extraordinario se producir cuando
la Corte Suprema as lo determine conforme a lo contemplado en el artculo 95 COT.
Durante este funcionamiento extraordinario, la Corte Suprema se divide en cuatro Salas
especializadas. No podr haber mayora de abogados integrantes.
1. Primera sala civil: mismas materias que la ordinaria.
2. Segunda sala penal: mismas materias, pero las protecciones slo de las Cortes
Rancagua, Talca, Chilln y Concepcin.
3. Tercera sala de asuntos constitucionales: las mismas materias y las protecciones slo
de las Cortes de Santiago y San Miguel.
4. Cuarta sala laboral o provisional: materias laborales, aguas, minas, menores, y las
protecciones de las Cortes de Arica, Iquique, Antofagasta, Copiap, La Serena y
Valparaso.
122
6. Error judicial: Responsabilidad del Estado Juez: Declaracin de injustificado o errneo
sometimiento a proceso o condena para efectos tener derecho a indemnizacin, art. 19 n7
letra i) CPR.
7. Concesin o revocacin de la libertad condicional, en casos de presidio perpetuo calificado.
8. Otros asuntos que las leyes expresamente le encomienden conocer en pleno.
Finalmente, debemos tener presente que las sentencias que dicte la Corte Suprema al fallar
recursos de casacin en el fondo, de forma, de queja, de proteccin, de amparo y de revisin no
son susceptibles de recurso alguno, salvo el de aclaracin rectificacin y enmienda que establece
el artculo 182 del cdigo de Procedimiento Civil.
123
debe resolver la Corte Suprema, con relacin a las normas sealadas sobre la materia respecto de
las Cortes de Apelaciones son las siguientes:
1. El presidente de la Corte Suprema es el encargado de dictar los decretos y
providencias de mera sustanciacin (en Corte de Apelaciones poda ser cualquier
ministro).(105 n 3 del COT).
2. El Presidente asigna los asuntos a cada una de las Salas: no hay sorteo. As entonces,
las tablas no se sortean, sino que el Presidente de la Corte asigna los asuntos a cada una de
las Salas especializadas segn las materias de su competencia,
3. La Corte Suprema puede destinar el comienzo de las audiencias de cada da, y antes de la
vista de las causas de la tabla, a despachar los asuntos que deben resolverse en cuenta, al
estudio de proyectos de sentencias y en el acuerdo de las mismas.
4. La Corte Suprema tiene una sesin solemne el primer da hbil del mes de Marzo de cada
ao, en la cual el Presidente debe dar cuenta de las materias indicadas en el artculo 102
COT.
i. Generalidades: Los rbitros son uno de los tribunales que se mencionan en el art. 5 COT que
pueden resolver los conflictos civiles que se promueven entre las partes, previndose en el
inciso final de ese precepto legal que los jueces rbitros se regirn por el Ttulo IX de este
Cdigo. Se ha discutido la conveniencia del arbitraje:
a. Por una parte, algunos justifican la existencia del arbitraje en base a:
i. Se dice que el Arbitraje, como institucin para obtener la solucin de un conflicto, es
mucho ms personalizada.
ii. En el Arbitraje existen Jueces con mejor preparacin.
iii. El Arbitraje, a diferencia de los Tribunales Ordinario, permite una mayor privacidad.
iv. Existe una mayor aplicacin del principio de democracia en la eleccin del tribunal,
ya que las partes pueden, de comn acuerdo, elegir el o los rbitros que resolvern el
conflicto.
b. Se ha sostenido que debe ser la excepcin, porque:
i. El sistema no es ms rpido, sino que la organizacin que pueda tener un rbitro o un
tribunal ordinario, puede ser ms rpida o ms lenta.
ii. El acceso a la jurisdiccin es gratis, siendo obvio que un Arbitraje no lo es, al tenerse
que remunerar por las partes al rbitro.
iii. Los rbitros no tienen una estructura preestablecida, mientras que la justicia ordinaria
s la tiene.
iv. El xito de la funcin del juez como conciliador no depende del juez, sino de las
partes.
2. Reglamentacin: Los rbitros se regulan en los arts. 222 y siguientes COT y el procedimiento
que deben aplicar los rbitros en los arts. 628 a 644 CPC. El procedimiento en los juicios de
particin en los arts. 645 a 666 CPC.
3. Concepto: Han sido definidos por el legislador en el artculo 222 del COT: Se llaman rbitros
los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la
resolucin de un asunto litigioso.
124
4. Clases de rbitros: El art. 223 COT seala dos categoras, existiendo una tercera variante,
pudiendo distinguirse entre:
a. rbitro de derecho.
b. rbitro arbitrador o amigable componedor.
c. rbitro mixto.
Esta clasificacin de los rbitros se efecta en consideracin: a) A la forma en que deben fallar el
asunto, y b) Al procedimiento que deben aplicar.
De acuerdo con lo anterior, cabe formularnos respecto del rbitro arbitrador las siguientes
interrogantes:
1. Puede un rbitro arbitrador que no est sometido a la ley, fallar apartndose a las normas
del debido proceso? No puede, porque es un juez y, como tal, debe obedecer el mandato
constitucional que obliga otorgar un debido proceso de ley y a que su sentencia emane de un
racional y justo procedimiento. Adems, debemos tener presente que nuestro ordenamiento
125
procesal contempla disposiciones sobre la casacin de forma en contra de sentencias de
arbitradores, como es el artculo 796 CPC.
2. Puede el rbitro arbitrador, que falla segn lo que su prudencia y equidad le han dictado,
conocer de otra materia distinta de la sometida a su conocimiento? No puede, an cuando lo
considere necesario y equitativo. El arbitrador no puede avocarse a asuntos ajenos a la materia
sometida a su conocimiento.
3. Puede el rbitro arbitrador fallar contra ley? Segn Julio Philippi s puede fallar contra ley,
ya que lo justo aplicado al caso concreto lo determina el rbitro y no el legislador. Pero podra
fallar concretamente contra una norma de orden pblico? Nuestra Corte Suprema ha sealado
que el arbitrador tiene un lmite que son los preceptos de orden pblico.
4. Podra el arbitrador dictar una sentencia en contra de normas de Derecho Privado, pero
de orden pblico, como por ejemplo, desconocer normas de filiacin, relativas a contrato?
Aqu la doctrina se divide: i) Segn algunos, se podra desconocer, ya que el arbitrador est
facultado para hacer justicia al caso concreto; y ii) segn otros, no puede hacerlo porque
importara desconocer el orden pblico, y todos los miembros de la sociedad deben respetarlo.
5. Puede un arbitrador fallar conforme a Derecho? Si, pero depender de la sola voluntad del
rbitro, y ello ocurrir, generalmente, cuando el arbitrador sea un abogado.
a. Arbitraje Facultativo: El arbitraje facultativo constituye la regla general. En efecto, las partes
pueden someter voluntariamente a arbitraje todos los conflictos respecto de los cuales el
legislador no lo hubiere prohibido (arbitraje prohibido) o respecto de las cuales el legislador haya
establecido obligatoriamente que deben ser sometidos a arbitraje (arbitraje obligatorio). De
acuerdo con ello, el arbitraje facultativo siempre tiene su fuente en la voluntad de las partes a
travs del compromiso o la clusula compromisoria, y nadie puede ser obligado a someterse al
juicio de los rbitros, art. 228 COT.
b. Arbitraje Forzoso u obligatorio: Los asuntos de arbitraje obligatorio son de competencia del
rbitro, habiendo sido el legislador quien ha sustrado dichos asuntos del conocimiento de los
tribunales ordinarios y especiales. Los casos de arbitraje forzoso se establecen el art. 227 COT y
ellos son:
a. La liquidacin de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en comandita civil,
y la de las comunidades;
b. La particin de bienes; Pueden, sin embargo, los interesados resolver por s mismos estos
negocios, si todos ellos tienen la libre disposicin de sus bienes y concurren al acto, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 645 del Cdigo de Procedimiento Civil
c. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de
las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas; Respecto de las cuentas se
deben distinguir tres situaciones: a) La sola determinacin de si existe la obligacin de
rendir la cuenta no es un asunto contencioso civil de arbitraje forzoso. Este conflicto debe
tramitarse y resolverse conforme a las normas del juicio sumario. b) La rendicin de la
cuenta como tal, tampoco es un asunto de arbitraje forzoso, regulndose por el
procedimiento del juicio de cuentas (arts. 693 a 696 CPC). c) La solucin de las objeciones
que se realicen respecto una cuenta que se hubiere presentado dentro del procedimiento del
Juicio de Cuentas es un asunto de arbitraje forzoso y debe ser resuelto por un rbitro.
d. Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso
del artculo 415 del Cdigo de Comercio;
e. Los dems que determinen las leyes.
126
c. Arbitraje Prohibido: Las materias de arbitraje prohibido deben resolverse por la justicia
ordinaria y son:
6. Las cuestiones que versen sobre alimentos, art. 229 COT.
7. Las cuestiones que versen sobre el derecho de pedir la separacin de bienes entre marido y
mujer, art. 229 COT.
8. Las causas criminales, art. 230 COT.
9. Las causas de polica local, art. 230 COT.
10. Las causas en que debe ser odo el fiscal judicial, art. 230 COT, las cuales estn establecidas
en el art. 357 COT.
11. Las causas que se susciten entre un representante legal y su representado, art. 230 COT.
Respecto de los casos en los cuales nos encontremos en un asunto en que concurran a la vez
normas que nos sealen que una materia es de arbitraje prohibido con otras que establecen
la obligatoriedad del arbitraje, deben primar en su aplicacin para la solucin de la
contraposicin de normas las que contemplan el arbitraje obligatorio o forzoso.
3. Nmero de rbitros que pueden designarse para los efectos de desempear el compromiso.
Esta materia se encuentra regulada en los artculos 237 y 238 del COT, y 631 y 641 del CPC. El
principio general, es que las partes de comn acuerdo pueden designar el nmero de rbitros que
deseen para la resolucin del conflicto. Al efecto, dispone el artculo 231 COT que: pueden las
partes, si obran de acuerdo, nombrar para la resolucin de un litigio dos o ms rbitros. Sin
embargo, deben, en todo caso, estar todas las partes de acuerdo en la designacin del rbitro. En
el 232 inc.1 COT se contempla el consentimiento de las partes: el nombramiento de rbitros
deber hacerse con el consentimiento unnime de todas las partes interesadas en el litigio
sometido a su decisin.
En los casos en que estemos en presencia de un arbitraje forzoso o de una clusula
compromisoria y no hubiere acuerdo entre las partes respecto del nmero de rbitros a
designar, el legislador establece las siguientes reglas respecto del nombramiento que debe hacerse
por la justicia ordinaria:
a. Se aplica el procedimiento para el nombramiento de peritos del art. 414 CPC.
127
b. El juez solo puede designar como rbitro a solo individuo.
c. El juez no puede designar como rbitros a uno de los dos primeros indicados por cada parte
en las proposiciones que cada una de ellas pudiera haber efectuado, art. 231 inc.2 COT.
4. Personas que se encuentran facultadas para nombrar rbitros: Las reglas que rigen para la
designacin de un rbitro se encuentran el art. 224 COT, el que distingue:
a. rbitros de Derecho: Las personas capaces, personalmente o a travs de un mandatario, y
los incapaces, a travs de sus representantes legales, pueden nombrar un rbitro de derecho
para la solucin de un asunto.
b. rbitros arbitradores: Slo las personas capaces y jams los incapaces, pueden nombrar
un rbitro arbitrador para la solucin de un asunto.
c. rbitros mixtos: Las personas capaces, y los representantes de los incapaces, pero previa
autorizacin judicial y por motivos de manifiesta conveniencia, pueden nombrar rbitros
mixtos.
En cuanto a las facultades de los mandatarios judiciales para designar rbitros debemos tener presente
que para la designacin de rbitros de derecho y mixtos basta que el mandatario posea las facultades
128
ordinarias. En cambio para la designacin de rbitros arbitradores y para la renuncia de los recursos
legales es necesario que el mandatario judicial cuente con facultades especiales del art. 7 inc.2 CPC.
5. Implicancias y recusaciones de los rbitros: El art. 243 COT posibilita que, salvo disposicin
contraria de la ley, las partes puedan nombrar a un rbitro afectado por una causal de implicancia
y recusacin, renunciando a hacer valer las mismas. As tambin, se entiende que la renuncia se
da tcitamente si se efecta el nombramiento conociendo las partes dicha inhabilidad.
Excepcionalmente, las partes pueden reclamar de la implicancia o recusacin que afecte al rbitro
en los siguientes casos:
a. Si las causales de implicancia o recusacin se ignoraban al tiempo de pactar el compromiso.
b. Si las causales de implicancia o recusacin se configuraron con posterioridad al momento
en que pactaron el compromiso.
129
efectuar la particin de la herencia en una sucesin testada. Sin perjuicio de lo anterior,
debemos tener presente que en la particin prima el principio de la Autonoma de la
voluntad, puesto que los herederos de comn acuerdo pueden efectuar la particin , art.
1325 CC y de no lograrse lo anterior, pueden de comn acuerdo designar un rbitro
partidor, pudiendo incluso pueden impugnar la designacin del rbitro efectuada por el
causante o testador por alguna causal de implicancia o recusacin, art. 1324 CC.
c. La Resolucin Judicial: La resolucin judicial puede ser una fuente supletoria de la
voluntad de las partes en cuanto a la designacin del rbitro. Para tal efecto es importante
distinguir:
i. Arbitraje Forzoso: La obligacin de llevar el asunto al conocimiento del rbitro es
establecida por el legislador. El acuerdo de voluntades de las partes se limita a
designar un rbitro; y, si las partes no llegan a acuerdo en la designacin opera la
resolucin judicial para efectuar dicha designacin.
ii. Arbitraje Facultativo: En este caso, el origen directo del Arbitraje es la voluntad de
las partes a travs del compromiso o de una clusula compromisoria. En el caso de la
clusula compromisoria, en la cual se sustrae de la justicia ordinaria el conocimiento
de un determinado conflicto para someterlo al conocimiento de un rbitro, a ser
designado de comn acuerdo por las partes con posterioridad a su celebracin, la
autoridad judicial podr designar al rbitro cuando las partes no lleguen a acuerdo en
la designacin (a diferencia del compromiso en que se designa al rbitro en el mismo
acto de la convencin).
d. La Voluntad de las Partes: En los asuntos de Arbitraje Prohibido si se designa igualmente
un rbitro, esa designacin es absolutamente ineficaz, ya que ese rbitro no tendra ni
jurisdiccin ni competencia. En el Arbitraje Facultativo, la voluntad de las partes se
manifiesta a travs de: a) El compromiso. b) La clusula compromisoria.
i. El compromiso:
1. Concepto: Convencin por medio de la cual las partes sustraen del
conocimiento de los tribunales ordinarios uno o ms asuntos litigiosos
determinados, presentes o futuros, para someterlos a la resolucin de uno o
ms rbitro que se designan en el acto mismo de su celebracin.
2. Caractersticas del compromiso como convencin
a. Es una convencin, porque para los efectos de sustraer el conocimiento del
asunto de los tribunales ordinarios y someterlos a la resolucin del rbitro
requiere el consentimiento de todas las partes en el conflicto.
b. Es una convencin o acto jurdico procesal, porque est dirigida a producir sus
efectos en el proceso.
c. Es una convencin extintiva, dado que extingue la competencia del tribunal
ordinario naturalmente competente.
3. Efecto que se persigue a travs del compromiso Los efectos que genera el
compromiso son los siguientes:
a. Convencin extintiva: Extingue la competencia del tribunal ordinario para
conocer del asunto que ha sido sometido a compromiso. Celebrado que sea el
compromiso se genera la excepcin de compromiso, la cual se opone para
impedir que un tribunal ordinario conozca del asunto, como una excepcin
dilatoria del art. 303 n 6 CPC.
b. Obligatoriedad: Como convencin, es obligatoria para las partes,
encontrndose stas ligadas al rbitro designado para la resolucin del asunto.
Por su parte el rbitro esta obligado, una vez aceptado el compromiso, a
desempear el arbitraje.
130
c. Resiliacin: Como toda convencin, puede ser dejada sin efecto por acuerdo
de las partes, ya que prima el principio de la autonoma de la voluntad.
Incluso, el legislador contempla el caso de trmino tcito del compromiso si
las partes acuden de comn acuerdo a la justicia ordinaria o a otros rbitros,
art. 240 n1 COT.
4. Requisitos: El COT, adems de los elementos generales del Cdigo Civil, establece
algunos requisitos especficos.
a. Requisitos Generales
i. El consentimiento: El artculo 232 COT previene que el
nombramiento de rbitros deber hacerse con el consentimiento
unnime de todas las partes interesadas en el litigio sometido a su
decisin. Los dems requisitos de nombramientos ya han sido vistos.
ii. La capacidad: Respecto de la capacidad se contemplan las reglas
anteriormente mencionadas, dependiendo del tipo de rbitro.
iii. Objeto lcito: El objeto del compromiso est constituido por el
nombramiento de uno o ms rbitros, sustrayendo el conocimiento del
asunto de los tribunales ordinarios para entregrselo a l, siendo objeto
ilcito todos los casos en que se nombre un rbitro para la resolucin de
asuntos que sean materias de arbitraje prohibido.
iv. Causa lcita: La causa ser licita cuando su objetivo sea sustraer el
asunto de los tribunales ordinarios para la decisin del conflicto por
parte del rbitro. No habra una causa lcita, por ejemplo, cuando las
partes acuden a un rbitro para los efectos que resuelva el compromiso
en un determinado sentido previamente convenido por ellas con el fin de
perjudicar a un tercero.
v. Solemnidades: El compromiso es una convencin solemne, puesto que,
de conformidad a lo previsto en el inciso primero del art. 234 COT, el
nombramiento de rbitro deber hacerse por escrito., ya sea por
escritura pblica o instrumento privado, o incluso inserta en una
clusula de un contrato.
b. Requisitos especficos: El compromiso es un contrato nominado, pudiendo
distinguir a su respecto elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales
i. Elementos de la esencia: Partes, Tribunal y Conflicto. 1)
Determinacin de las partes. Al efecto, prev el artculo 234 en su N 1
que en el instrumento en que se haga el nombramiento de rbitro
debern expresarse el nombre y apellido de las partes litigantes. 2)
Determinacin del tribunal. Al efecto, prev el artculo 234 en su N 2
que en el instrumento en que se haga el nombramiento de rbitro
debern expresarse el nombre y apellido del rbitro nombrado 3) El
elemento de la esencia objetivo del arbitraje y que tambin deben
concurrir respecto del proceso consiste en la determinacin del conflicto
que debe resolverse. Al efecto, prev el artculo 234 en su N 3 que en
el instrumento en que se haga el nombramiento de rbitro debern
expresarse el asunto sometido al juicio arbitral.
ii. Elementos de la naturaleza: Facultades, lugar, tiempo,
procedimiento de los arbitradores, trmites esenciales. 1) Facultades
del rbitro: Si las partes no expresaren con qu calidad es nombrado el
rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de derecho. Art. 235 inc. 1
COT. 2) Lugar en que debe desarrollarse el compromiso
131
o arbitraje. Si faltare la expresin del lugar en que deba seguirse el juicio
se entender que lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso. Art.
235 inc. 2 COT 3) Tiempo en que debe desarrollarse el compromiso o
arbitraje. Si faltare la designacin del tiempo, se entender que el rbitro
debe evacuar su encargo en el trmino de dos aos contados desde su
aceptacin. Estos dos aos se cuentan desde el momento de la
aceptacin del cargo y se suspende en los casos previstos en la ley: i) Si
durante el arbitraje el rbitro debiere elevar los autos a un tribunal
superior, y ii) Si el procedimiento arbitral se hubiere paralizado por
resolucin de un tribunal superior. Segn el art. 235 inc. penltimo
COT, si el rbitro hubiere dictado sentencia dentro del plazo del
compromiso, ste puede, despus del vencimiento de ese plazo: a)
Notificar a las partes vlidamente la sentencia que hubiere dictado; b)
Dictar las providencias respecto de los recursos que hubieren deducido
las partes en contra de la sentencia pronunciada por el rbitro. En todo
caso, debemos tener presente que el plazo para el desarrollo del
compromiso puede ser siempre de carcter convencional, por lo que
puede ser prorrogado de comn acuerdo por las partes cuando veces lo
consideren ellas necesario. 4) El procedimiento que debe seguirse ante
los arbitradores. Si las partes no lo han regulado, se recurre a las normas
mnimas del CPC. 5) Los trmites esenciales que posibilitan deducir el
recurso de casacin en la forma en contra de un rbitro arbitrador. Por
regla general el recurso de casacin en la forma procede en contra de
sentencia dictada por rbitro arbitrador. Sin embargo, el recurso de
casacin en la forma en contra de rbitros arbitradores presenta una
particularidad: El art. 796 del CPC nos seala que son trmites
esenciales cuya omisin permiten deducirlo: a) Emplazamiento de las
partes en la forma prescrita por la ley; y b) Agregacin de los
instrumentos presentados oportunamente por las partes.
132
arbitradores en primera instancia, puesto que slo ser posible deducirlo
si al momento de designar al arbitrador se han cumplido con dos
requisitos: i) Establecer la procedencia del recurso de apelacin; ii)
Designar quines conocern de la apelacin con carcter de rbitro
arbitrador, art. 239 COT. 6) Renuncia a los recursos legales: existe una
clusula tipo que se coloca en las convenciones de arbitraje en que se
renuncia a todo recurso legal en contra de la sentencia arbitral, incluso al
de casacin. La jurisprudencia seala que esta renuncia es vlida. Sin
embargo, la renuncia a los recursos, por amplia y genrica que sea,
jams podr comprender el recurso de casacin en la forma por las
causales de incompetencia y ultrapetita, puesto que en tal caso el rbitro
estara resolviendo sobre un conflicto para el cual no ha sido designado
o requerida su intervencin. Tampoco podr comprender la renuncia al
recurso de queja, ya que este es de orden pblico y emana de la
superintendencia correctiva correccional y econmica de la Corte
Suprema siendo su finalidad primordial de naturaleza disciplinaria al
tener por objeto corregir una falta o abuso.
5. Terminacin del compromiso: Las causales de terminacin del compromiso se
encuentran contempladas en los artculos 240, 241 y 242 COT, siendo ellas las
siguientes:
a. El modo normal de dar trmino al compromiso es por el cumplimiento del
encargo, dictando la sentencia dentro de plazo. Sin perjuicio de ello, el rbitro
puede conocer tambin de la ejecucin de la sentencia si el que ha obtenido en
el juicio se lo ha requerido y an le resta plazo para desempear el compromiso,
art. 635 CPC.
b. Si el rbitro fuere maltratado o injuriado por alguna de las partes.
c. Si las partes concurrieran ante la justicia ordinaria o ante otro rbitro para la
resolucin de asunto,
d. Si el rbitro contrae una enfermedad que le impida seguir cumpliendo sus
funciones (dado el carcter intuito personae del arbitraje)
e. Si por cualquier causa el rbitro deba ausentarse por largo tiempo del lugar del
lugar donde se debe seguir el juicio.
f. Por revocacin de comn acuerdo de las partes, art. 241 COT.
g. Por la muerte del rbitro
h. Ahora bien, La muerte de alguna de las partes genera los efectos de sucesin,
pasando a ser esta subrogada por sus herederos, los cuales deben ser
debidamente notificados, de lo contrario el proceso ser nulo, art. 242 COT.
133
clusula compromisoria lo relevante no es la existencia del rbitro, sino la
substraccin del conocimiento de un asunto de la justicia ordinaria.
b. La obligacin que surge es la de designar a un rbitro: Pueden designar el
rbitro en la clusula compromisoria: 1) Las partes, las que pueden ponerse de
acuerdo en cualquier momento posterior a la celebracin de la clusula
compromisoria; 2) En subsidio, y a falta de acuerdo entre las partes, la justicia
ordinaria, para lo cual se aplican las normas de designacin de perito.
3. Efectos de la Clusula Compromisoria: Los efectos de la clusula compromisoria
son los siguientes:
a. Sustrae el conocimiento del conflicto de los tribunales ordinarios, generndose
la excepcin de clusula compromisoria.
b. Somete el conocimiento del asunto a un rbitro
c. Genera la obligacin para las partes de designar al rbitro, el que a falta de
acuerdo entre las partes deber ser designado por la justicia ordinaria.
4. Requisitos de la Clusula Compromisoria: Respecto de la clusula compromisoria
se contemplan los siguientes elementos:
a. Elementos esenciales: 1) Individualizacin de las partes, 2) La determinacin
del conflicto que se somete a arbitraje, 3) La sustraccin del conocimiento del
asunto de la justicia ordinaria, asumiendo la obligacin de someterlo a la
resolucin de los rbitros que se comprometen a designar con posterioridad.
b. Elementos de la naturaleza: No tiene, ya que es un contrato autnomo y no
nominado o regulado por el legislador. Sin embargo, se ha entendido que
respecto de la clusula compromisoria se aplicaran las reglas del compromiso
en esta materia.
c. Elementos accidentales: Son los que incorporan las partes en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, fundamentalmente para regular las
materias de la naturaleza del compromiso ya analizadas.
5. Terminacin de la clusula compromisoria. Se han contemplado por la doctrina y
jurisprudencia como causales de terminacin de la clusula compromisoria las
siguientes:
a. Por mutuo acuerdo de las partes.
b. Por cumplimiento del encargo por el rbitro.
c. Por transaccin o cualquier otro equivalente jurisdiccional.
d. Por declaracin de quiebra.
El contrato de compromisario
2. Honorarios: Respecto de los honorarios del rbitro, este nunca puede fijarlos unilateralmente,
sino que formula normalmente una proposicin a las partes para su aceptacin. Para la
jurisprudencia, esta resolucin que fija los honorarios no es ms que una propuesta que debe ser
aceptada por las partes, la que, si ellas no estn de acuerdo, deber ser determinada por la justicia
ordinaria a travs de un juicio de cobro de honorarios.
134
3. El Procedimiento Arbitral: Las normas aplicables al procedimiento arbitral se encuentran en los
arts. 628 y siguientes CPC. Hay que distinguir entre:
a. Los rbitros de derecho deben tramitar segn el procedimiento que corresponda en atencin
a la naturaleza de la accin deducida, art. 628 CPC.
b. Los rbitros arbitradores deben tramitar el asunto segn: 1 El procedimiento que las partes
le sealen; 2 Si las partes nada han sealado, de acuerdo con las normas mnimas comunes a
todo procedimiento arbitral consistentes en: a) Or a las partes; y b) Agregar al expediente los
documentos que se le entreguen, art. 636 y 637 CPC.
c. Procedimiento del Juicio de Particin de Bienes las normas aplicables son los arts. 646 y
siguientes CPC.
135
2. Recurso de Casacin en el Fondo o en la Forma: Procede igual que si fuera un Tribunal
Ordinario y segn las reglas generales de cada uno de ellos.
3. Recurso de Queja: Es conocido en nica instancia por la Corte de Apelaciones del lugar
donde se celebr el compromiso (art. 63 n 2 letra d) COT) y slo proceder si se
cumplen los requisitos que actualmente prev el artculo 545 COT: i) No ser
procedentes los dems recursos, ordinarios o extraordinarios, ii) La falta o abuso debe
haberse cometido en una sentencia definitiva o interlocutoria, que ponga termino al
juicio o haga imposible su continuacin.
ii. rbitro arbitrador:
1. Recurso de Apelacin: Por regla general, el recurso de apelacin no procede en contra
de la sentencia de estos rbitros, y si ste procediera, jams sern conocidos por la
justicia ordinaria, sino que por un tribunal de rbitros arbitradores de segunda instancia.
Los requisitos necesarios, mencionados con anterioridad, que deben cumplirse para que
sea procedente el recurso de apelacin en contra de las sentencias dictadas por rbitros
arbitradores se encuentran previstos en el inciso 2 del artculo 239 COT.
2. Recurso de casacin en la forma y en el fondo: El de fondo no procede nunca en contra
de sentencia dictada por rbitro arbitrador (art. 239 inc.2 COT) .Tampoco seria
procedente el llamado recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley,
porque los rbitros arbitradores no deben fallar conforme a la ley. El de forma procede
slo por las causales del artculo 768 y slo son trmites esenciales para la causal del N
9 las que se contemplan en los Ns 1 y 5 del artculo 795 CPC. (art. 796 CPC).
3. Recurso de queja: el art. 545 COT contempla la procedencia del recurso de queja en
contra de las sentencias definitivas de primera o nica instancia, dictadas por rbitros
arbitradores, conjuntamente con el recurso de casacin en la forma (nico caso en que
se permite su vista conjunta)
136
rbitro de derecho rbitros arbitradores
Notificaciones Conforme a lo previsto en el artculo 629 En el procedimiento seguido ante rbitros
CPC, las notificaciones se harn arbitradores se notifican las resoluciones a
personalmente o por cdula. Sin perjuicio las partes y terceros en la forma que
de ello, las partes unnimemente pueden acuerden las partes y, si las partes nada
acordar otra forma de notificacin. (No se dicen, se notifica personalmente o por
contempla la existencia de notificaciones cdula.
por el estado diario)
Ministro de fe En el procedimiento que se sigue ante En el procedimiento que se sigue ante
rbitros de derecho es obligatoria la rbitros arbitradores la designacin de un
designacin de un ministro de fe, quien de ministro de fe es facultativa, art. 639 CPC.
autorizar las resoluciones del rbitro, art.
632 CPC.
Sentencia Al dictar la sentencia deben cumplir los el art. 640 CPC seala que la sentencia debe
mismos requisitos que la de los tribunales contener:
ordinarios, art.170 CPC y A.A. de 1920 de 2. Designacin de las partes litigantes.
la C.S. 3. Enunciacin de las peticiones.
4. Enunciacin de las alegaciones del
demandado.
5. Las razones de prudencia o equidad que
sirven de fundamento a la sentencia.
6. La decisin del asunto controvertido.
Segn el art. 223 del COT, el arbitrador
fallar obedeciendo a lo que su prudencia
y equidad le dictaren. El art. 640 CPC
dice que adems de fallarse conforme a la
prudencia y equidad, se debe
fundamentar estos conceptos, o dar
razn de equidad y prudencia.
Facultad de No existe diferencia, ya que ambos tienen facultad de imperio restringida, arts. 633 y 635
imperio CPC rbitros de derecho; 635 y 643 rbitro arbitrador
137
Captulo IV. Los Auxiliares de la Administracin de Justicia
Ttulo I. La Fiscala Judicial
3. Organizacin La Fiscala Judicial est constituida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema,
quien es el jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y 350 COT.
Todas las Cortes de Apelaciones tienen un Fiscal Judicial, con las excepciones del art. 58 del COT
en su inciso primero.60 Ya no hay representantes de la Fiscala Judicial ante los jueces de letras,
puesto que no es necesaria la intervencin de aquel en los juicios que stos conozcan (y por ello la
derogacin del art. 351 COT). 61
60
Bajo el sistema antiguo existan los promotores fiscales, que eran los representantes del Ministerio Pblico ante los
Juzgados de Letras, pero ellos fueron suprimidos. Ahora bien, de acuerdo al ASPP, y conforme al art. 26 bis CPP,
los Fiscales Judiciales de las Cortes de Apelaciones, pueden intervenir en la primera instancia en todos los juicios
criminales de accin pblica regidos por el antiguo sistema procesal penal, cuando juzguen conveniente su actuacin,
tambin lo harn cuando lo ordene el Fiscal Judicial de la C. Suprema, para que acten en la primera instancia para
efectos determinados o durante toda la tramitacin de uno o ms juicios regidos por el antiguo sistema procesal penal
y es obligatoria su intervencin en primer instancia, cuando conoce de una causa criminal regida por el antiguo
sistema procesal penal un Ministro en carcter de juez. Sin embargo, debemos dejar constancia en todo caso que, en
la prctica, la Fiscala Judicial no acta en la primera instancia de los procesos por crmenes o simples delitos de
accin penal pblica regidos por el antiguo sistema procesal penal, puesto que los promotores fiscales fueron
suprimidos, salvo las excepciones ya vistas.
61
ASPP. La Fiscala Judicial en el ASPP acta como parte principal en las causas criminales por crimen o simple
delito de accin pblica seguidas en el antiguo procedimiento penal ante los tribunales que establece el COT y en los
dems casos previstos por las leyes, art. 356 COT (Este artculo se encuentra derogado respecto de los
procedimientos criminales regidos por el nuevo sistema procesal penal, puesto que no se contempla la intervencin
de los Fiscales Judiciales en ellos) En los procedimientos regidos por el antiguo sistema procesal penal, la Fiscala
Judicial puede recurrir en favor del inculpado o reo, en contra de una resolucin judicial. Puede adems intervenir en
cualquier estado de todo recurso deducido por las otras partes del juicio, a fin de impetrar las soluciones que estime
conveniente con la ley y las finalidades del proceso penal, art.54 CPP. La forma en que interviene el Fiscal Judicial
en la segunda instancia de los procesos por crimen o simple delito de accin penal pblica, regidos por el antiguo
sistema procesal penal consiste en or su opinin acerca del fallo consultado o apelado a travs de la emisin de un
dictamen, art. 513 y 415 CPP. La sancin a la falta de intervencin del Fiscal Judicial, en las causas regidas por el
antiguo sistema procesal penal en que le corresponde intervenir como parte principal es la nulidad de todo lo obrado
por falta de emplazamiento de una de las partes principales del juicio, arts. 69 y 541 N1 CPP.
138
4. Requisitos: Para ser Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de una Corte de Apelaciones se
requieren las mismas condiciones que para ser miembros del respectivo tribunal, art. 461 COT. No
pueden ser Fiscales Judiciales los que no pueden ser jueces de letras, art. 464 COT.
6. Funciones: En los asuntos judiciales la Fiscala Judicial obra segn la naturaleza de los negocios,
como parte principal, como tercero, o como auxiliar del juez (art. 354 COT).
a. Actuacin como parte: La actuacin de la Fiscala Judicial como parte principal significa
que interviene en el juicio en la misma calidad en que lo hace cualquier litigante, figurando
en todos los trmites del juicio y poseyendo todos los derechos de las partes (art. 355
COT). En tal carcter, deben notificarse de todas las resoluciones que se dicten en el
proceso, puede presentar los escritos y solicitar las diligencias que desee e interponer todos
los recursos que estime procedentes. En el ASPP, la Fiscala Judicial deba actuar como
parte principal en las causas criminales por crimen o simple delito de accin penal pblica
(art. 356 COT, hoy derogado).
b. Actuacin como tercero: La Fiscala Judicial obra como tercero cuando la ley ordena que
sea odo, antes de la dictacin de la sentencia. Para tal efecto, se le deben pasar los
antecedentes al Fiscal Judicial antes del fallo del juez para que d su opinin por escrito
mediante un dictamen llamado "vista", art.355 inc.2 COT, cumplindose en segunda
instancia. La Fiscala Judicial acta como tercero o debe ser odo, en los siguientes casos
(357 COT62):
2. En las contiendas de competencia suscitadas por razn de la materia de la cosa
litigiosa o entre tribunales que ejerzan jurisdiccin de diferente clase. (Ver: 109
CPC)
3. En los juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de cualquiera de los
empleados pblicos por sus actos ministeriales.
4. En los juicios sobre estado civil de alguna persona (Ver: Art. 753 CPC)
5 En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de
derecho pblico, siempre que el inters de las mismas conste en el proceso o resulte
de la naturaleza del negocio cuyo conocimiento corresponda a un Ministro de Corte
de Apelaciones como tribunal unipersonal de excepcin
6. En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriben expresamente la
audiencia o intervencin del ministerio pblico.
62
Art. 357 n 1 (Derogado): En los juicios criminales en que se ejercite la accin penal privada, exceptuando los de calumnia o
injuria inferidas a particulares, arts.357 N1 COT y 583 del CPP.
139
b) En los juicios de hacienda.
c) En los asuntos de jurisdiccin voluntaria. 63
c. Actuacin como auxiliar del juez: La Fiscala Judicial acta como auxiliar del juez en
aquellos casos en que ste le solicita informe sin estar obligado a ello por la ley, arts. 355
inc.2 y 359 COT. La intervencin de la Fiscala Judicial como auxiliar del juez reviste el
carcter de voluntaria y queda entregada su intervencin a los casos en que ste la estime
conveniente. La opinin de la Fiscala Judicial es emitida a travs de un dictamen escrito,
que en la prctica tambin recibe el nombre de "vista". Adems, los oficiales de la Fiscala
Judicial ocasionalmente ejercen funciones judiciales al integrar las Cortes de Apelaciones o
Corte Suprema en caso de falta o inhabilidad de algunos de sus miembros segn lo
dispuesto en los arts. 215 y 217 COT.
7. Funciones especiales del Fiscal de la Corte Suprema: Estn sealadas en el art. 353 COT.
9. Responsabilidad de los fiscales: Los Fiscales Judiciales son responsables civil y criminalmente
en el desempeo de sus funciones. Se les aplican las normas que el Cdigo Orgnico de Tribunales
establece respecto de la responsabilidad de los jueces.
3. Requisitos: Para ser defensor pblico se requiere cumplir con los requisitos para ser juez de letras
del respectivo territorio jurisdiccional, arts.462 y 464 COT.
63
ASPP. Las letras d) y e) de este artculo se encuentra derogadas respecto de los procedimientos criminales: d) En los negocios
contra reos ausentes o prfugos, y e) En los procesos criminales por faltas.
64
Sancin en el ASPP: En estas materias, no existe discusin al existir texto expreso. Al efecto, el art.69 inc.2 CPP. prescribe que
la falta de audiencia de la Fiscala Judicial en los casos en que la ley la exige acarrea la nulidad de todo lo obrado; y podra
deducirse en contra de la sentencia que se pronuncie con omisin de ese trmite el recurso de casacin en la forma basado en la
causal contemplada en el art.541 N12 CPP.
140
4. Nombramiento: Son nombrados por el Presidente de la Repblica previa propuesta en terna por la
Corte de Apelaciones respectiva, art.459 COT.
7. Remuneracin: Los defensores pblicos tienen derecho a cobrar honorarios profesionales cuando
asumen la representacin de alguna de las personas cuyos intereses estn llamados a defender, art.
367 COT. Los defensores no reciben sueldo del estado, salvo los de Santiago y Valparaso, art.
492 COT.
1. Concepto: Ellos son: los funcionarios encargados de dar a conocer el contenido de los
procesos a los tribunales colegiados. La razn de existir de los Relatores radica en que los
tribunales colegiados toman conocimiento del proceso por medio del relator, sin perjuicio del
examen que los miembros del tribunal estimen necesario efectuar por s mismos, art.161 CPC.
Este principio se rompe en el nuevo sistema procesal penal, por cuanto no tienen intervencin
alguna los relatores en el juicio oral que se sigue ante los tribunales orales. Por otra parte, en el
nuevo sistema procesal penal, la vista de los recursos que deban conocer los tribunales colegiados
no contempla la relacin conforme a lo previsto en el inciso 3 del art. 358 NCPP.
2. Organizacin Las Cortes tienen el nmero de Relatores que determina la ley, art. 59 y 93, 95
COT.
141
3. Requisitos: Para ser relator se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de
comunas o agrupacin de comunas, arts. 463 y 464 COT.
5. Funciones: Las funciones de los relatores estn indicadas en el art. 372 COT y ellas son:
i. Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presentan en calidad de urgentes, de las
que no pudieran ser despachadas por la sola indicacin de la suma y de los negocios
que la Corte mandare pasar a ellos, art. 372 N1 COT. En este caso se debe distinguir
tres clases de solicitudes:
a. La urgencia de la solicitud ser una cuestin de hecho que el relator a quien se le
hace entrega de ella tendr que apreciar segn su criterio.
b. La cuenta de los escritos que no puedan despacharse por la sola indicacin de
la suma.
c. Los relatores presentan las solicitudes a la Corte para que dicte las providencias
de tramitacin que fueren procedentes. Si la Corte tiene varias salas, esta
funcin corresponde al relator de la Sala Tramitadora o al especial que se destine a
estas funciones, y que presente las solicitudes a dicha Sala. En Santiago, hay relator
especial de la cuenta.
ii. Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que
integran el tribunal en el caso a que se refiere el art.166 CPC, art. 372 N2 COT. Antes
de empezar a hacer la relacin, el relator debe poner en conocimiento de las partes o de sus
abogados el nombre de los integrantes cuando forma parte de la Sala una persona que no
pertenece al personal ordinario, mencionando en el acta de instalacin65. Efectuado el
aviso, las partes o los abogados pueden reclamar de palabra o por escrito en contra del
integrante.
iii. Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estn en estado de
relacin (Art. 372 n 3) En caso que sea necesario traer a la vista los documentos,
cuadernos separados y expedientes no acompaados o realizar trmites procesales previo a
la vista de la causa, informar de ello al Presidente de la Corte, el cual dictara las
providencias que correspondan.
iv. Hacer la relacin de los procesos, art.372 N3 COT. El Relator antes de efectuar la
relacin misma, debe cumplir con las siguientes obligaciones:
a. Dar cuenta, apenas empiece a figurar la causa en tabla, de los documentos que
acompaaron las partes en primera instancia y que no se elevaron conjuntamente y
de los expedientes que sea necesario traer a la vista para resolver la apelacin
pendiente (N3 A.A. de 12 de agosto de 1963 de la C.S.).
b. Deben dar cuenta de todo vicio u, omisin substancial que notaren en los procesos
a fin de que el tribunal resuelva si ha de llevarse a cabo previamente algn trmite
(art.373 inc.1 COT y 222 inc.1 CPC).
65
Este aviso debe darse por el Relator cuando la integracin se produce respecto de una causa determinada despus de instalada la
Sala. Si la integracin se produce desde la instalacin de la Sala y as consta en la respectiva acta, el aviso no es procedente puesto
que los abogados se encontrarn advertidos desde la iniciacin de las labores del tribunal.
142
c. Deben dar cuenta de los abusos que se hubieren cometido por los funcionarios
encargados de los procesos y que pudieren dar mrito para que la Corte ejerza las
atribuciones que le confieren los art.539 y 540 COT (art.373 inc.1 COT).
d. Deben dar cuenta de todas aquellas faltas o abuso que notaren y que la ley castiga
con multas determinadas (art.373 inc.1 COT).
e. Deben anunciar en un formulario ad-hoc, antes de efectuar la relacin, las causas
que se ordenara tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de
verse. Asimismo, en esa oportunidad debern sealarse aquellas causas que no se
vern durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogar, si fuere
necesario, hasta ver la ltima de las causas que resten en la tabla. (arts.373 inc.3
COT y 222 inc.2 CPC).
Cumplidas con todas las obligaciones, el Relator debe proceder a efectuar la relacin
de la causa ante la Corte respectiva.
Las relaciones deben hacerse de manera que la Corte quede enteramente instruida del
asunto sometido a su conocimiento, dando fiel razn de todos los documentos y
circunstancias que puedan contribuir a aquel objeto, art.374 COT. Para ello el relator
realiza un estudio de la causa, para posteriormente realizar la relacin. El Relator
debera efectuarse la relacin de la causa en la siguiente forma:
a. Debe, al comenzar la relacin, identificar: i) Al tribunal de donde se ha elevado la
causa; ii) El recurso por el cual se ve la causa; iii) La resolucin contra la que se
ha deducido y que est sometida al conocimiento de la Corte; iv) El juez que la ha
dictado.
b. Seguidamente, expresar en forma exacta lo dictaminado en la resolucin materia
del recurso, haciendo una breve sntesis del problema que ha sido fallado.
c. Luego, hacer una enumeracin de la controversia a fin de centrar la atencin del
tribunal sobre lo que debe resolverse.
d. Desarrollar la relacin exponiendo todo lo que se ha estudiado en la causa
siguiendo, en cuanto fuera posible, los pasos dados al exponer las normas para el
estudio de las causas.
e. Terminar haciendo lectura completa de la resolucin o del fallo sometido a la
decisin de la Corte. Terminada la relacin, el Relator debe, dejar testimonio en el
proceso:
1. De la cuenta dada y de la resolucin del tribunal.
2. Si ha habido alegatos, debe dejar constancia de ese hecho, individualizando
a los abogados que intervinieron, con indicacin si lo hicieron a favor o en
contra del recurso, los abogados anotados y que no concurrieron a la
audiencia y si se ha entregado minutas.
3. Anotar en la causa el nombre de los jueces que hubieren concurrido a la
vista, si no fuere despachada inmediatamente, art.372 N4 COT:
v. Cotejar con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la
conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos
expuestos en aquellos, art.372 N5 COT.
vi. Dejar constancia en cada tabla de las suspensiones ejercidas con motivo de la causal
del 5 del art. 165 CPC y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal
derecho a suspender la vista de la causa, inc. final 165 CPC.
143
6. Subrogacin: Se encuentra regulada en el art. 377 COT. Pudiendo el Secretario del Tribunal
efectuarla, art. 378 COT.
1. Concepto: Los Secretarios de las Cortes y juzgados, son Ministros de fe pblica, encargados
de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos
emanados de aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos y
papeles que sean presentados a la Corte o juzgado en que cada uno de ellos debe prestar sus
servicios, art. 379 COT.
2. Organizacin: Los Juzgados de Letras y Cortes de Apelaciones cuentan con un Secretario. Sin
embargo, la Corte de Apelaciones de Santiago cuenta con tres Secretarios y la Corte de
Apelaciones de San Miguel con dos Secretarios. La Corte Suprema tiene un Secretario y un
prosecretario, art.93 inc. Final COT. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la
existencia de Secretarios en los juzgados de garanta, art. 16 COT y en los tribunales orales en lo
penal, art. 21 COT.
3. Requisitos: Para ser Secretario de un Juzgado de Letras se requiere ser abogado, art.466 COT.
Para ser Secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones se requieren las mismas
condiciones que para ser juez de Letras de comunas o agrupacin de comunas, art.463 COT. Para
ser prosecretario de la Corte Suprema se requiere ser abogado, art.285 bis COT.
5. Funciones: Las funciones de los Secretarios se sealan en el art. 380 COT y stas son:
i. Dar cuenta diariamente a la Corte o Juzgado en que presten sus servicios de las solicitudes
que presentaren las partes (art.380 N1).
ii. Autorizar las providencias o resoluciones que sobre dichas solicitudes recayeren y hacerlas
saber a los interesados que acudieren a la oficina para tomar conocimiento de ellas,
anotando en el proceso las notificaciones que hicieren y practicar las notificaciones por el
estado diario (art.380 N2).
iii. Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan
archivados en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o Juzgado, salvo los
casos en que el procedimiento debe ser secreto en virtud de una disposicin expresa de ley
(art.380 N3).
iv. Guardar con el conveniente arreglo los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose
a las rdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado les diere sobre el particular (art.380
N4).
v. Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (art.380 N5).
vi. Las dems que les impongan las leyes (art.380 N6). Por ejemplo, autorizar las
resoluciones de los rbitros de acuerdo a lo dispuesto en el art. 632 CPC.
vii. Existen adems funciones especficas de Secretarios de juzgados de Letras, Tribunales del
Crimen, Civiles y Cortes de Apelaciones que consten de una sala, las cuales por su
especificidad, no se anotan aqu.
144
6. Obligaciones de los secretarios: Los Secretarios tienen la obligacin de llevar los libros y
registros que ordena la ley o el tribunal, por ejemplo, el registro de depsito de los dineros que
efectan a la orden del tribunal en el Banco del Estado, art.384 N2 COT. Los secretarios de los
tribunales colegiados deben llevar adems los libros que se sealan en el art.386 COT y que son:
a) Libro de acuerdo del tribunal en asuntos administrativos, b) Libro de juramentos, c) Libro de
integraciones y de asistencias al tribunal, d) Libro de acuerdo, en el cual los ministros de los
tribunales colegiados que no opinaren como la mayora debern exponer y fundar su voto
particular en los asuntos en que hubiere conocido el tribunal. (Libro de votos disidentes).
4. Funciones: De conformidad con el art. 389 B COT, las funciones que deben desempear los
administradores de tribunales con competencia en lo criminal son las siguientes:
i. Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal o juzgado, bajo
la supervisin del juez presidente del comit de jueces;
ii. Proponer al comit de jueces la designacin del subadministrador, de los jefes de unidades
y de los empleados del tribunal;
iii. Proponer al juez presidente la distribucin del personal; d) Evaluar al personal a su cargo;
iv. Distribuir las causas a los jueces o a las salas del respectivo tribunal, conforme con el
procedimiento objetivo y general aprobado;
v. Remover al subadministrador, a los jefes de unidades y al personal de empleados, de
conformidad al artculo 389 F;
vi. Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal, de acuerdo a las
instrucciones del juez presidente;
vii. Dar cuenta al juez presidente acerca de la gestin administrativa del tribunal o juzgado;
viii. Elaborar el presupuesto anual, que deber ser presentado al juez presidente a ms tardar en
el mes de mayo del ao anterior al ejercicio correspondiente. El presupuesto deber
contener una propuesta detallada de la inversin de los recursos que requerir el tribunal en
el ejercicio siguiente;
ix. Adquirir y abastecer de materiales de trabajo al tribunal, en conformidad con el plan
presupuestario aprobado para el ao respectivo, y
x. Ejercer las dems tareas que le sean asignadas por el comit de jueces o el juez presidente o
que determinen las leyes.
145
Ttulo VI. Los Procuradores del Nmero
1. Concepto: Los procuradores del nmero son los funcionarios auxiliares de la administracin
de justicia encargados de representar en juicio a las partes, art. 394 COT. El procurador del
nmero en los asuntos que se le encomienden no es mas que un mandatario judicial, que reviste
caractersticas especiales que lo diferencian del mandatario civil, arts. 395 y 396 COT.
2. Organizacin. Habr en cada comuna o agrupacin de comunas los procuradores del nmero que
el Presidente de la Repblica determine, previo informe de la Corte de Apelaciones respectiva,
art.394 inc.2 COT.
3. Requisitos. Los procuradores del nmero no requieren ser abogados y slo deben tener derecho a
sufragio en las elecciones, aptitud necesaria para desempear el cargo y una edad mnima de 25
aos, art. 467 COT.
5. Funciones. Las funciones que pueden desempear los procuradores del nmero son las siguientes:
i. Representar en juicio a las partes. La principal funcin de los procuradores del nmero
consiste en actuar como mandatario judicial de las partes ante los tribunales de justicia.
Ante la Corte Suprema, las partes slo pueden comparecer representadas por abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin o por procuradores del nmero. Ante las Cortes
de Apelaciones las partes pueden comparecer personalmente, representadas por abogado, o
procurador del nmero. El litigante rebelde podr slo comparecer ante las Cortes de
Apelaciones representado por abogado habilitado o procurador del nmero, art. 398 COT.
No obstante, los procuradores del nmero no pueden ejercer la profesin de abogado ante
las Cortes de Apelaciones en que acten, art.5 Ley 18.120, no pudiendo jams efectuar
defensas orales, art. 527 COT y 5 Ley 18.120.
ii. Retirar los expedientes criminales de las secretaras en los casos que determina la ley,
con el objeto de preparar el escrito de acusacin, art. 426 CPP. En materia civil, los
expedientes estn confiados a los secretarios y no pueden retirarse de stas en caso alguno
por los procuradores, puesto que la ley no los faculta expresamente para tal efecto.
iii. Representar gratuitamente a las personas que han obtenido privilegio de pobreza
para litigar ante los tribunales y representar ante los tribunales a los procesados que,
al ser encargados reos, no tienen quien los represente, art.397 N2 y 595 COT y 277
CPP. Para estos efectos, se designan mensualmente procuradores de turno en asuntos
civiles y criminales, art.595 inc.2 COT.
6. Remuneracin: Son remunerados por las partes que le hubieren confiado su representacin.
146
2. Organizacin. En cada comuna o agrupacin de comunas que constituya el territorio
jurisdiccional de Juzgados de Letras habr el nmero de receptores que el Presidente de la
Repblica determine previo informe de la respectiva Corte de Apelaciones, art.392 inc.1 COT. Los
Receptores se pueden clasificar en:
i. Receptores de Corte Suprema, Cortes de Apelaciones y Juzgados de Letras del territorio
jurisdiccional al que estn adscritos, art.391 inc.1 COT.
ii. Receptores ocasionales o ad-hoc, que son aquellos empleados de secretara de tribunal
designado por ste para la realizacin de una diligencia determinada que no pueda
realizarse por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, por los receptores judiciales,
art.392 inc.2 COT y
iii. Receptores de instituciones, que son aquellos funcionarios dependientes de un determinado
organismo y que se encuentran facultados para realizar todas las notificaciones en que stos
intervengan.
3. Requisitos: Para ser designado receptor no se requiere ser abogado, debiendo slo cumplirse con
los requisitos que establece el art.467 inc.1 COT.
4. Nombramiento: Son designados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de una terna
de la Corte de Apelaciones, 459 inc.1 COT.
5. Funciones: Las funciones que deben cumplir los Receptores son las siguientes:
i. Notificar, fuera de las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales, art.
390, inc.1 COT. Los Receptores se encargan de practicar las notificaciones personales y
por cdula que reglamenta el CPC. Asimismo, deben efectuar los requerimientos de pago y
embargo en el juicio ejecutivo.
ii. Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les cometieren, art.
390 inc.1 COT.
iii. Autorizar la prueba testimonial o la absolucin de posiciones en los juicios civiles, art.
390 inc.2 COT.
iv. Recibir y autorizar las informaciones sumarias de testigos en actos de jurisdiccin
voluntaria y en los juicios civiles, art. 390 inc.2 COT.
v. Deben desempear las otras funciones que la ley les asigna. Como por ejemplo, hacer la
oferta en el pago por consignacin sin necesidad de resolucin previa del tribunal, art.1.600
N5 CC.
147
vii. Devolver a la Secretara del tribunal respectivo, los expedientes que retiraren, art. 393
COT.
7. Remuneraciones: Son remunerados por la parte que le encomienda la diligencia, art.492 COT.
3. Requisitos: El Notario para ser designado debe cumplir con los requisitos para ser jueces de letras
y no hallarse afecto por alguna de las incapacidades e inhabilidades que contempla la ley, arts.
464, 465 COT.
4. Nombramiento: Son designados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta en terna por
la Corte de Apelaciones, arts.287 y 459 COT.
7. Remuneracin: Gozan de los emolumentos que les paguen las partes y que les corresponde con
arreglo al arancel, art. 492 COT.
148
8. Escrituras Pblicas: Concepto: Segn el Cdigo Civil, es el instrumento pblico o autntico
es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario art.1.699 inc.1
CC. La escritura pblica es una especie de instrumento pblico. Segn el Cdigo Orgnico de
Tribunales, la escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o
registro pblico, art. 403 COT.
149
Las partes tienen para firmar el plazo fatal de 60 das siguientes a la fecha de
anotacin de la escritura en el repertorio. Si no se suscriben por las partes dentro de
ese plazo la escritura no se considerar pblica o autntica, art.426 N6 COT.
iii. Forma en que deben extenderse las escrituras pblicas
i. Las escrituras pblicas deben escribirse en idioma castellano y estilo claro y
preciso. Podrn emplearse tambin palabras de otro idioma que sean
generalmente usadas o como trmino de una determinada ciencia o arte, art.
404 COT. No se considerar escritura pblica o autntica la que no est escrita
en idioma castellano, art. 426 N4 COT.
ii. Pueden ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que
leyes especiales autoricen, art. 405 COT.
iii. Deben indicar el lugar y fecha de su otorgamiento; la individualizacin del
notario autorizante, el nombre de los comparecientes, con expresin de su
nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y cdula de identidad, salvo en
el caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes podrn
acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de identificacin
con que se les permiti su ingreso al pas. Adems, el Notario al autorizar la
escritura indicar el nmero de anotacin que tenga en el repertorio, la que se
har el da en que sea firmada por el primero de los otorgantes.
iv. Las escrituras deben ser rubricadas y selladas por el Notario en todas sus
fojas, art. 406 COT.
v. El notario deber, salvar al final y antes de las firmas de los que les suscriben
las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmiendas u otra
alteracin en las escrituras originales. Si as no se hiciere se tendrn stas por
no escritas, arts.411 y 428 COT.
vi. El notario debe dejar constancia en las escrituras del nombre del abogado
redactor de la minuta en aquellas que slo pueden ser extendidas en base a las
minutas que stos confeccionan, art. 413 inc.1 a 3 COT.
vii. El notario debe autorizar las escrituras una vez que estn completas y hayan
sido firmadas por todos los comparecientes, art. 413 inc. final COT.
Finalmente, el notario debe cumplir con diversas obligaciones para resguardar
el pago de los impuestos, art. 423 COT, como el IVA, timbres y estampillas y
de herencias.
Copias de escrituras pblicas: En cuanto a las escrituras pblicas, nosotros debemos distinguir dos
clases de documentos:
a. La escritura original que se llama matriz, que es aquella extendida manuscrita,
mecanografiada o en otra forma que leyes especiales autoricen, suscrita por las partes y el
notario e incorporada al protocolo de ste.
b. Las copias, que son aquellos documentos manuscritos, dactilogrficos, impresos,
fotocopiados, litografiados o fotograbadas, constitutivos de un testimonio fiel de la matriz u
original y que llevan la fecha, firma y sello del funcionario autorizante. Las personas que
pueden otorgar las copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos protocolizados son
el notario autorizante de la matriz u original, el subrogante o sucesor legal de ste y el
archivero judicial a cuyo cargo est el protocolo que contiene la matriz u original. El notario
al autorizar la matriz u original puede otorgar tantas copias como se soliciten, siempre que se
hubieren pagado los impuestos correspondientes, arts. 422 y 423 COT.
150
Falta de fuerza legal de las escrituras pblicas, copias y testimonios notariales: Dentro del COT
se establecen diversas clases de sanciones para las escrituras pblicas, copias de stas y otros
testimonios notariales que no cumplan con las solemnidades establecidas para su otorgamiento. Las
sanciones que se establecen por el COT para tal efecto son:
a. Nulidad de las escrituras pblicas, concurran algunas de las causales contempladas en el
art.412 COT.
b. No considerarse pblica o autntica la escritura, en los casos del art. 426 COT, con lo cual
conservan su carcter de instrumento privado.
c. Tener por no escritas determinadas palabras, art. 428 COT.
11. Libros que deben llevar los notarios: Los Notarios deben llevar de acuerdo con nuestra
legislacin los siguientes libros:
a. El Protocolo: Es aquel libro que se va formando con la insercin de las escrituras pblicas
y a continuacin de stas de los documentos protocolizados, en el orden numrico asignado
en el repertorio. Adems, en cada protocolo debe contenerse un ndice de las escrituras y
documentos protocolizados que contengan.
b. Repertorio: Es aquel libro en el que el notario debe anotar las escrituras pblicas y
documentos protocolizados, asignndoseles un nmero a cada uno de esos instrumentos
151
por riguroso orden de presentacin. La anotacin de las escrituras pblicas en el repertorio
se har el da en que sea firmado por el primero de los otorgantes y los documentos
protocolizados el da de su entrega material al notario conjuntamente con el pedido o
solicitud de protocolizacin.
c. El ndice Pblico: Aparte del ndice que va agregado o antepuesto en todo protocolo, el
notario debe llevar dos libros ndices; uno pblico y el otro privado. El ndice Pblico es
aquel libro en que se anotan las escrituras pblicas y documentos protocolizados; por orden
alfabtico de los otorgantes. Dicho libro debe estar a disposicin del pblico, debiendo
exhibirlo el Notario a quien lo solicite, art.413 COT.
d. ndice privado: Es aquel libro en que se anotan los testamentos cerrados, con indicacin
del otorgante, lugar de su otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos. Este libro
tiene el carcter de reservado y slo puede exhibirse por decreto del juez o a quien
acompae certificado de defuncin del testador, art.431 COT. La nueva ley dispuso que el
archivero judicial de Santiago debe llevar un registro ndice de disposiciones de ltima
voluntad. Ese registro tendr dos ndices, para los testamentos abiertos y otro para los
testamentos cerrados. Estos registros sern reservados y solo se exhibir o se informar
respecto de ellos por orden judicial o por peticin de un particular que acompae el
certificado de defuncin que corresponde al otorgante del testamento.
4. Funciones: A los Conservadores les corresponde practicar las inscripciones que ordenan las leyes
en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se les piden. Los registros son los
siguientes:
i. Registro de Bienes Races: Se compone de cuatro libros: El Repertorio, el Registro de
Propiedad, el Registro de Hipoteca y Gravmenes, y el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones.
ii. Registro de Comercio.
iii. Registro de Minas: Tiene la particularidad de encontrarse siempre a cargo de un notario.
iv. Registro de asociaciones de canalistas.
v. Registro de accionistas de sociedades propiamente mineras.
vi. Registro de prenda agraria.
vii. Registro de prenda industrial.
viii. Registro de prenda especial de compraventa de cosas muebles a plazo con prenda.
ix. Registro de prenda de la Ley N18.112.
152
Ttulo X. Los Archiveros Judiciales
4. Nombramiento: Son designados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de una terna
por la Corte de Apelaciones respectiva, art.287.
5. Funciones:
66
Los Consejos Tcnicos sustituyeron a los Asistentes Sociales Judiciales. Ver artculo 257COT.
153
2. Subrogacin: Cuando por implicancia o recusacin, un miembro del consejo tcnico no pudiere
intervenir en una determinada causa, o se imposibilitare para el ejercicio de su cargo, ser
subrogado por los dems miembros del consejo tcnico del tribunal a que perteneciere, segn el
orden de sus nombramientos y la especialidad requerida. Si todos los miembros del consejo
tcnico de un tribunal estuvieren afectados por una implicancia o recusacin, el juez designar un
profesional que cumpla con los requisitos para integrar un consejo tcnico de cualquier servicio
pblico.
3. Requisitos: Se requiere encontrarse en posesin del ttulo respectivo otorgado por algn
establecimiento de educacin superior del Estado o reconocido por ste, art.289 bis COT.
4. Nombramiento: Son nombrados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de una terna
por la Corte de Apelaciones respectiva, art. 287 COT.
1. Regulacin: Los abogados se encuentran regulados en el Ttulo XV, artculos 520 a 529 COT.
3. Requisitos para ser abogado: El cumplimiento de los requisitos debe ser comprobado por la
Corte Suprema antes de la audiencia de investidura de abogado. Los requisitos para ser abogado
son, art. 523 COT:
a. Tener al menos veinte aos de edad.
b. Tener el grado de licenciado en Ciencias Jurdicas otorgado por una universidad.
154
c. No haber sido condenado ni estar procesado por delito que merezca pena corporal, salvo
delitos contra la seguridad interior del Estado; o, de acuerdo con la reforma procesal penal, no
haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple delito que merezca
pena aflictiva.
d. Antecedentes de buena conducta; lo que se comprueba normalmente mediante informacin
sumaria de testigos
e. Haber cumplido satisfactoriamente una prctica profesional por seis meses en alguna
Corporacin de Asistencia Judicial. Estn exentos de esta obligacin los postulantes que sean
funcionarios o empleados del Poder Judicial, si se han desempeado all por al menos cinco
aos, en las primeras cinco categoras del Escalafn del Personal de Empleados.
5. Relacin entre el abogado y el cliente: La relacin entre el abogado y su cliente est regulada
bsicamente en el artculo 528 y tambin en la Ley 18.120, sobre Comparecencia en Juicio. La
defensa de los derechos de una persona en juicio se pacta en un contrato de mandato llamado
patrocinio, estableciendo el art. 529 COT que el contrato no termina por la muerte del mandante.
Las defensas orales ante cualquier tribunal de la Repblica slo puede hacerlas un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin. No obstante, los postulantes que estn realizando su
prctica para obtener el ttulo de abogado pueden hacerlas ante las Cortes de Apelaciones y
Marciales a favor de sus patrocinados, para lo cual requieren un certificado de la Corporacin que
los acredite como postulantes. En ningn caso pueden los postulantes alegar ante la Corte
Suprema, art. 527 COT.
67
www.colegioabogados.cl (ltima visita: Martes, 04 de mayo de 2010)
155
NICOLS UBILLA PAREJA
I. Contenido.
Estn reguladas en el Libro I del CPC, entre los arts. 1 y 252. Se tratan materias como:
1. Ttulo I: Reglas generales: el legislador nos seala la aplicacin del CPC, la
clasificacin de los procedimientos en ordinario o extraordinarios y
establece el carcter general y la aplicacin supletoria del procedimiento
ordinario.
2. Ttulo II: De la comparecencia en juicio: las normas del CPC deben
entenderse complementadas por las contenidas en la Ley 18.120.
3. Ttulo III: De la pluralidad de Acciones y de Partes: se regula la pluralidad
de acciones, la pluralidad de partes y los terceros.
4. Ttulo IV: De las cargas pecuniarias a que estn sujetos los litigantes:
regulas las cargas y se establecen los responsables de ellas.
5. Ttulo V: De la formacin del proceso, de su custodia y de su
comunicacin a las partes: formacin material del proceso, los escritos y su
presentacin, la custodia del proceso y la forma en que puede ser
consultado.
6. Ttulo VI: De las Notificaciones: requisitos especficos de esta actuacin
judicial y las diversas clases de notificaciones.
7. Ttulo VII: De las Actuaciones Judiciales: requisitos generales de las
actuaciones judiciales, los plazos y los exhortos.
8. Ttulo VIII: De las Rebeldas: rebelda, incidentes especiales de nulidad
procesal de falta de comparecencia por fuerza mayor y falta o errnea
notificacin personal del demandado.
9. En los Ttulos IX a XVI, se regulan los incidentes ordinarios y los
incidentes especiales de acumulacin de autos, las cuestiones de
competencia, las implicancias y recusaciones, el privilegio de pobreza, las
costas, el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento.
10. Ttulo XVII: De las Resoluciones Judiciales: clasificacin de las
resoluciones segn su naturaleza jurdica, requisitos formales que deben
cumplirse en su dictacin, vista de la causa en tribunales colegiados, cosa
juzgada, recurso de reposicin, desasimiento del tribunal, y la aclaracin,
rectificacin y enmienda de las sentencias.
11. Ttulo XVIII: De la apelacin: regulacin de dicho recurso.
12. Ttulo XIX: De la ejecucin de las resoluciones judiciales: procedimiento
de ejecucin de las resoluciones pronunciadas tanto pro tribunales chilenos
como extranjeros.
13. Ttulo XX: De las multas.
1 Resumen hecho en base a las separatas del profesor Maturana, actualizadas al ao 2006. Se establecen en rojo
algunas modificaciones a la primera versin del resumen (25.07.11)
1
II. Importancia.
I. Nociones generales
2
- Se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional
PROCESO PROCEDIMIENTO
Conjunto de actos unidos hacia un fin Conjunto de ritualidades, de elementos
comn, que el procedimiento organiza para el formales.
mejor cumplimiento de su fin.
Denota la idea de uno Denota la idea de varios
Todo proceso supone un procedimiento Puede existir, principalmente en otras ramas
(cientficas principalmente), procedimientos
sin procesos.
El proceso necesita del procedimiento para que los sujetos obtengan un pronunciamiento
jurisdiccional. El procedimiento est al servicio del proceso. Sin procedimiento el proceso sera
slo una idea; con el procedimiento, el proceso se hace realidad.
3
1. Como sinnimo de proceso en la acumulacin de autos (92 CPC)
2. Como sinnimo de expedientes (161 CPC)
3. Como una especie de resolucin judicial (158 CPC)
vii. Proceso y pleito: la idea de pleito, utilizada en el artculo 159 No. 6 del
CPC, nos da la idea de controversia o discusin, siendo cercana a litigio.
4
i. Existen garantas que debe contemplar el legislador, teniendo en cuenta que el
Derecho Procesal es estimado por algunos como la unidad en la diversidad:
las garantas de todo proceso, tanto civil como penal2, deberan ser: (muchos
estn recogidos en el Art. 19 No. 3 de la CPR)
1. Derecho a que el proceso se desarrolle ante juez imparcial e
independiente.
a. Independencia: inexistencia de relacin con rganos
legislativos y Ejecutivos. Imparcialidad: inexistencia de
relacin con alguna de las partes. El juez ha de ser
impartial (persona distinta de las partes) e imparcial (no
poseer vinculacin). Se diferencia claramente la
imparcialidad de la independencia.
b. Establecimiento de las implicancias y de las
recusaciones como medios de defensa frente a la
incompetencia subjetiva
2. Derecho al juez natural
a. Predeterminacin del tribunal. No debemos
encontrarnos en presencia de un tribunal que sea
designado especialmente para la solucin de un
determinado conflicto.
b. Art. 19 No. 3 inciso 4: Nadie podr ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare
la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho (se trata del
nico inciso de dicho nmero tutelado por el recurso de
proteccin).
3. Derecho de accin y defensa
4. Derecho a un defensor:
a. Defensa jurdica que no podr ser impedida
b. Establecimiento de mecanismos como la Defensora
Penal Pblica o las CAJ
5. Derecho a un procedimiento conducente a una pronta
resolucin del conflicto
a. Art. 77 CPR: una LOC determinar la organizacin y
atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para
la pronta y cumplida administracin de justicia en todo
el territorio de la Repblica.
6. Derecho a un procedimiento que contemple la existencia de un
contradictorio
a. Del da ante el tribunal en el derecho anglosajn.
b. Importancia de las notificaciones
c. Importancia de este derecho no slo al inicio del
procedimiento, sino durante todo el curso
7. Derecho a un procedimiento que permita a las partes rendir
prueba
2 Sin perjuicio de ello, existen determinadas garantas que se ven reforzadas o aumentadas en sede penal, por la
5
a. Lmite: pruebas obtenidas de modo ilcito
b. En ciertos casos, prevalecen otros derechos frente al
derecho de la prueba: As por ejemplo, 276 NCPP: el
juez excluir las pruebas que provinieren de actuaciones
o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y
aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia
de garantas fundamentales. En igual sentido en las leyes
de tribunales de familia y en la nueva justicia laboral.
8. Derecho a un procedimiento que contemple igualdad de
tratamiento de las partes dentro del mismo
a. Igual de carcter real, sobre todo en lo que dice relacin
con las facultades econmicas de cada una de las partes.
9. Derecho a un procedimiento que contemple la existencia de
una sentencia destinada a resolver el conflicto
a. Importancia de la cosa juzgada como elemento fijador
de inmutabilidad
b. Algunos estiman que sera obligacin del juez el
fundamento de las sentencias.
10. Derecho a un recurso que permita impugnar las sentencias que
no emanen de un debido proceso.
a. Recurso de Casacin para impugnar sentencia viciada.
Con esta clasificacin no se contradice en modo alguno la doctrina de la unidad del proceso.
Esta clasificacin es ms bien de los procedimientos, entendidos como una agrupacin de
normas que regulan el desenvolvimiento del proceso.
3
Estar atento a la dictacin de la ley a la cual hace referencia la modificacin intriducida.
6
- En los procesos de cognicin, en cualquiera de sus variantes, la finalidad es la declaracin de
un derecho, la constitucin de una relacin jurdica, o la declaracin de la responsabilidad a
ejecutar una prestacin. El juez determina quin tiene el derecho.
- En los procesos ejecutivos, no se trata de una pretensin discutida que implique declarar
quin tiene la razn, sino de una pretensin que no est satisfecha.
a. De conocimiento (declarativos genricos): existen algunos
ordinarios, especiales, sumarios y cautelares4. A su vez, dentro de los
ordinarios principalmente, es posible distinguir:
i. Meramente declarativos. Su fin es la declaracin de un derecho, reconocer
una situacin jurdica preexistente, sin que se imponga al demandado
ninguna condena ni se le solicite la modificacin de una situacin
determinada.
- El tribunal no crea en su sentencia una relacin jurdica nueva, sino que declara
la extensin o la existencia de la misma.
- Se busca eliminar una situacin de incertidumbre, cuando exista un inters
jurdico del demandante. Ejemplo: La declaracin de inaplicabilidad de una ley
por inconstitucionalidad.
- La sentencia produce cosa juzgada, pero dado que no contiene la condena de
una determinada prestacin, no requiere del ejercicio de la accin de cosa
juzgada para exigir su cumplimiento, ya que ellas satisfacen al actor con la sola
dictacin.
ii. Constitutivos: Procuran sentencias que, adems de declarar un derecho,
produzca un nuevo estado jurdico, creando, modificando o
extinguiendo un estado jurdico.
- Estas sentencias, al igual que las meramente declarativas no son susceptibles de
ejecucin ni la necesitan puesto que lo perseguido por el actor se satisface con
la sola sentencia. Ej: principalmente aquellas que declaran estados civiles.
4 A. Ordinario: aqul que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un conflicto, salvo norma expresa en
contrario (art. 2 CPC);
B. Especial: aqul que slo se aplica a los asuntos para los que ha sido expresamente previsto.
C. Sumario: aquellos casos en que la accin deducida requiere de tramitacin rpida para ser eficaz. Participan de
las caractersticas del ordinario (pueden ser declarativos, de mera certeza o constitutivos) y de los especiales
(tramitacin concentrada).
D. Cautelares: el demandante tiene facultades para impetrar medidas que aseguren el cumplimiento de la sentencia
que eventualmente le ser favorable. Se discute la existencia de un proceso autnomo de carcter cautelar:
Carnelutti versus la mayora que estima que el proceso debe tener vigencia por s solo.
7
-Tienen por objeto satisfacer, para la parte que ha obtenido en el
juicio declarativo de condena o que es titular de un derecho que
permite aplicarlo por constar en un ttulo ejecutivo, la plena
satisfaccin de lo establecido en la sentencia de condena o en la
fuente de la obligacin infringida.
- El procedimiento ejecutivo es subsidiario del de condena.
- Su objetivo es que a travs de la accin de cosa juzgada se
cumpla ntegramente la sentencia condenatoria. Adems se
aplica directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte
tiene un derecho que consta en un ttulo ejecutivo, caso en el
cual, no opera en forma subsidiaria de un procedimiento de
condena, sino que en forma directa.
- Estos procedimientos se dividen de acuerdo a la obligacin de
que se trate:
a. Procedimientos ejecutivos de dacin (obligacin de
dar): entrega de un objeto determinado, sea en gnero o
especie.
b. Procedimientos ejecutivos de hacer
c. Procedimientos ejecutivos de no hacer.
c. y c. Se denominan procedimientos ejecutivos de transformacin.
Buscan que se ejecute la obra o se deshaga lo hecho indebidamente.
ii. Especiales: prenda agraria, prenda industrial, juicio de hacienda, entre otros.
iii. Incidental: seguido ante el mismo tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia siempre que su
aplicacin se solicite dentro de 1 ao contado desde que la pretensin contenida en el fallo se hizo exigible
iv. Supletorios: se aplican en aquellos casos en que no hay medios compulsivos, establecidos por la ley para
cumplir la sentencia quedando al arbitrio del tribunal, y consistiendo principalmente en multas y arrestos
8
b. Querella: el querellante se transforma en
parte del juicio penal.
c. Requerimiento del Ministerio Pblico.
d. El juez de oficio puede llevarla a cabo si
toma conocimiento de un hecho que puede
revestir caracteres de delito.
3. Accin penal mixta: el procedimiento nace por
requerimiento de la parte que la ley establece, a lo
menos a travs de denuncia, pero una vez efectuado
dicho requerimiento, se considera como delito de
accin pblica.
9
1. Supone la existencia de un contrato entre demandante
y demandado, en el cual se determina el conflicto, lo
que limita el poder del juez para su resolucin.
2. Naci en el derecho romano (contrato de litis
contestatio).
3. La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX,
continu considerando que el juicio supona la
existencia de una convencin entre las partes, en la
cual ambos litigantes se hallaban de acuerdo en
aceptar la decisin de su conflicto por el juez. Se
basa en la idea contractualista de Rosseau, siendo la
primera forma de sistematizacin del proceso.
4. En la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no
explica el proceso en s, sino que alude a la
institucin que lo origina.
5. Adems, no explica los procesos desarrollados en
rebelda de una de las partes, puesto que en esos
casos no hay una convencin para la generacin del
proceso.
2. Teora del Cuasicontrato (De Gunyveau).
- Usando una forma de exclusin de las fuentes de las obligaciones, la
que se considera ms acertada y cercana es la del cuasicontrato,
principalmente por la ausencia de una voluntad enteramente libre del
demandado.
- Considera al proceso como un cuasicontrato, en donde existe un hecho
voluntario y lcito tanto del demandante, que acude a tribunales,
como del demandado, que voluntariamente concurre a defenderse.
- Esta doctrina tampoco explica el proceso en s, sino que slo su
origen.
- Tampoco explica la figura del rebelde.
- Esta tesis imper hasta la dcada del 50 en Chile.
- En el proceso del anlisis y descarte de las fuentes, no se tuvo en
cuenta que las stas eran 5 y no 4, omitiendo la ley. De acuerdo con
ello, se seal que el proceso es una relacin jurdica especfica regida
por la ley.
10
- En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la
vinculacin, se han formulado diversas teoras:
i. Kohler excluye al juez y postula slo una relacin bilateral entre
partes.
ii. Hellwig y Wach incluyen al juez en la relacin, el primero
estableciendo una relacin indirecta entre partes (que slo se
vinculan por intermedio del juez) y el segundo concibiendo una
relacin triangular, en la cual todos se relacionan directamente.
- No supone la necesaria comparecencia o intervencin del
demandado, ya que ste es parte con o sin su voluntad.
- En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto
por un sector de la doctrina, como por la mayora de la
jurisprudencia.
- El momento en que se constituye la relacin jurdica procesal tiene
gran importancia, ya que a partir de ella, podrn solicitarse medidas
precautorias, alimentos provisionales, y se genera el estado de litis
pendencia, entre otras. Respecto al momento, se han sustentado 2
teoras:
a) Para algunos, la relacin jurdica se constituye con la
notificacin vlida de la demanda. Se basan en el
1603 inc. 5 (pago por consignacin) y 1911 (cesin de
derechos litigiosos), ambos del CC. Los detractores,
consideran que estas normas son especficas.
b) Para la mayora, la relacin jurdica procesal se
constituye una vez que se ha verificado el
emplazamiento. Se configura en la primera o nica
instancia por la concurrencia de 2 elementos:
notificacin vlida de la demanda y transcurso del
trmino de emplazamiento, an cuando no se
conteste la demanda.
- El prof. Maturana considera que existe la relacin jurdica desde la
notificacin vlida de la demanda, pero para que se constituya
vlidamente dicha relacin, es necesario que concurra el elemento del
trmino de emplazamiento.
- La notificacin ser normalmente personal (personal en persona,
personal subsidiaria, avisos, tcita o presunta), por tratarse
generalmente de la primera notificacin que debe practicarse en el
proceso. En caso de haberse iniciado por medida prejudicial y ella
hubiera sido notificada, no es obligatorio hacerlo personalmente,
pudiendo hacerse por el Estado Diario.
- Se ha sealado en todo caso, que una medida prejudicial no permite
que se tenga por constituida la relacin jurdica procesal, debido a que
no contienen la pretensin que se har valer en el proceso.
- El trmino de emplazamiento, entendido como el plazo fatal para que
el sujeto pasivo del proceso se defienda, vara segn el
procedimiento que se trate.
- Se le ha criticado a la teora de la relacin jurdica:
11
i. No existen realmente verdaderos derechos y obligaciones
procesales. Crticas de la teora de la Situacin jurdica.
ii. An si existieran, requieren de una unidad que los sintetice de
mejor forma. Crticas de la teora de la institucin jurdica
procesal.
4. Teora de la Situacin Jurdica: Goldschmidt
- No es posible hablar de relacin jurdica, por cuanto la solucin
del conflicto es tan slo una mera expectativa de las partes en
orden a obtener sentencia favorable, por lo que sita al proceso
en un escalafn inferior, cual es el de simple situacin jurdica.
- La situacin jurdica se define por un complejo de meras
posibilidades de obrar, expectativas y cargas. El proceso no sera
una relacin jurdica por cuanto el juez no est obligado para con
las partes (slo tiene deberes como funcionario pblico) y porque
entre litigantes no existe ninguna obligacin.
- Traslada el proceso al escenario de la guerra: existencia de un
estado de incertidumbre: slo expectativas o posibilidades.
- Se distinguen los siguientes conceptos:
a) expectativas: esperanza de obtener ventajas procesales futuras
de obtener sentencia favorable, sin la necesidad de realizar un
acto propio.
b) posibilidad: mejoramiento de la posicin para obtener
sentencia favorable, a travs de un acto propio.
c) carga procesal: ejercicio de un derecho para el logro del
propio inters. Este concepto de carga procesal es el principal
aporte de esta teora, diferencindose claramente de lo que se
llama obligacin procesal: la conducta es necesaria, pudiendo ser
forzado en caso de incumplimiento. En la carga, es una facultad
que conlleva riesgo para su titular. En una existe un inters
ajeno, mientras que en otra el inters es propio.
Gracias al concepto de carga, se puede explicar la situacin de la
rebelda: la contestacin de la demanda no es una obligacin
para el demandado, sino una carga. La mayor aplicacin del
concepto de carga, se encuentra a propsito de la carga de la
prueba.
- Liberacin de la carga: una parte es libre de no cumplir con
cierto acto, sin que de esta omisin se le pueda generar un
perjuicio procesal.
- Goldschmidt considera que el proceso no es esttico como se
plantea con la teora de la relacin jurdica, sino que las partes
van cambiando de posiciones.
- La mayor crtica que se le ha hecho es que no ha
determinado cmo debe ser el proceso. Asimismo no sera
aplicable al proceso penal, donde s existen derechos y
obligaciones.
12
- El proceso es una entidad jurdica de carcter unitario y complejo
- Su caracterstica central es la pluralidad y estrecha coordinacin
de sus elementos.
6. Teora de la Institucin Jurdica: Guasp
- Proceso es un complejo de actividades relaciones entre s.
- Es una institucin jurdica permanente, de carcter objetivo, a la cual
las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser
solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza
jurdica).
- Es permanente porque la actuacin estatal siempre existe, no
obstante el nacimiento o la extincin de procesos concretos.
13
iii. Resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de
hacer avanzar el proceso.
iv. Pondera el valor de la prueba que rinden las partes
v. Su gran misin es fallar, es decir, originar el acto jurdico procesal
llamado sentencia.
B- Las partes:
- Si se parte de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin
jurdica, las partes son los sujetos de la relacin procesal. Es diferente el
concepto de partes en la relacin sustancial (partes en un contrato de
compraventa) al concepto de partes en la relacin procesal (parte en juicio).
- Importancia de determinar quin es parte: efectos de la sentencia slo se
aplican a los que han sido parte en el juicio.
- Existen varias doctrinas respecto al concepto de parte:
i. Son parte: el titular de un derecho que se reclama y aquel a quien afecta
la accin deducida.
ii. Son parte los sujetos de la relacin sustantiva material
iii. Son parte aquellos que como actor o demandado tiene de cualquier
modo una participacin en el proceso.
iv. Doctrinas modernas de la accin: parte es en el proceso, aqul que
en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de la ley
y aqul respecto del cual se formula una pretensin.
- Sin embargo, procesalmente puede definirse como todo aquel que pide o
frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto.
- El demandante ser quin provoca el movimiento de la jurisdiccin,
pidiendo la actuacin de la ley en un caso concreto. Por su parte, el
demandado es aqul respecto del cual se pide la actuacin de la ley en
un caso concreto. En la reconvencin esta separacin se hace
bilateral.
2. Clasificacin de las partes.
a) Directas u originarias: Demandante (actor) y demandado (reo).
b) Indirectas o derivadas: Terceros.
- Para comparecer vlidamente en juicio se requiere tener capacidad para ello. El CPC no da
reglas sobre la capacidad. Por ello, debemos recurrir al Cdigo Civil o Cdigo Penal, segn sea
la naturaleza de la accin. En el CPP s existen normas.
- Para ser parte, se requieren 2 requisitos:
a) Ser sujeto de derechos; y
b) No estar afectado por ninguna incapacidad
- La capacidad procesal es la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos
procesales con efectos jurdicos en nombre propio o por cuenta de otros. No slo es la
capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo sta puede no tenerse la procesal.
14
1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es inherente a toda persona por el slo hecho de ser tal.
Por lo tanto, basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin hereditaria), incluyndose las
personas jurdicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para actuar en el proceso, es la facultad para comparecer
en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre propio o por cuenta de
otros. Los incapaces pueden intervenir en el proceso a travs de sus representantes legales,
cumplindose los requisitos y formalidades legales.6
3.- Ius Postulandi: Es la capacidad para que la actuacin judicial sea correcta y se traduce en
la necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder (se vern mas
adelante). Se traduce en la necesidad de cumplir 2 requisitos: (1) Patrocinio; y (2) Poder.
- Patrocinio: la ley 18.120 exige que la primera presentacin de cada parte sea
firmada por abogado habilitado en el ejercicio de la profesin (art. 1). Con
anterioridad a agosto de 2008, el abogado deba estar al da en el pago de su
patente, a fin de poder patrocinar una causa.
Auto Acordado de 8 de agosto de 2008
AD 754-2008
6 En el CPP existen verdaderas incapacidades especiales constituidas por prohibiciones para denunciar o
querellarse.
15
iii. Estudiante actualmente inscrito en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de alguna de
las Universidades autorizadas
iv. Egresado de las mismas facultades hasta 3 aos despus de haber
rendido sus exmenes correspondientes
v. Egresados designados por la CAJ para cumplir con la prctica
profesional, cualquiera sea el tiempo luego de egresados
- La sancin por falta de mandatario es menos drstica que la sancin por falta
de patrocinio. Art. 2 inciso 4 ley 18.120: si al tiempo de pronunciarse el
tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el tribunal
se limitar a ordenar la debida constitucin de aqul dentro de un plazo
mximo de 3 das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la
solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre esta materia no sern susceptibles de recurso alguno.
- (1) Capacidad para ser parte; (2) Capacidad procesal y (3) jus postulandi:
legitimatio ad processum. De tal forma, la legitimatio ad processum se
confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier
proceso por reunir las aptitudes requeridas por la ley. Es uno de los
presupuestos de validez para el proceso. El juez debe corregir de oficio su falta,
en virtud de lo establecido en el art. 84 del CPC.
- La falta de capacidad procesal genera la nulidad procesal, pudiendo ser alegada
por la va de la excepcin dilatoria o del incidente de nulidad procesal.
- Legitimacin procesal o legitimatio ad causam: la legitimatio ad processum,
nos dice quienes pueden actuar en cualquier proceso. Esto no basta para ejercer
los derechos o deducir las pretensiones del litigio de que se trate: se requiere de
una condicin ms precisa y especfica referida al litigio de que se trata. Para
poder figurar y actuar eficazmente como parte, no en un proceso cualquiera,
sino en uno determinado y especfico, no basta con disponer de esta aptitud
general de la legitimatio ad procesum, sino que se requiere poseer una
condicin precisa y referida en forma particularizada al proceso individual de
que se trate. Esta condicin es la llamada legitimatio ad causam o
legitimacin procesal o en la causa.
- Legitimacin en la causa o procesal: consideracin especial en que tiene la ley,
dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada
relacin con el objeto del litigio, y en virtud del cual, exige, para que la
pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas
personas las que figuren como parte en tal proceso. As, por ejemplo, X es
plenamente capaz (capacidad procesal), pero para demandar de reivindicatoria,
debe ser propietario7. Otro caso en que se exige determinada calidad especfica
dice relacin con el grado de parentesco que el ordenamiento exige para pedir
una declaracin de prodigalidad.
- Debe examinarse cules deben ser los sujetos de ese inters (se refiere al inters
en que se decida si existe o no) en el litigio, en el supuesto de que el derecho
sustancial o la relacin sustancial existan.
- Caractersticas de la legitimacin en la causa:
7 Legitimacin en la causa: posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener una
providencia eficaz (Vescovi).
16
i. No se identifica con el derecho sustancial, sino que slo requiere la
existencia de una afirmacin respecto de la titularidad de una
pretensin respecto de l y de la posicin para oponerse a ella de
acuerdo a las normas del derecho sustancial.
ii. Es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto determinado.
iii. Debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto
del demandante y del demandado.
iv. Determina quines deben estar presentes en un proceso para que sea
posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.
v. La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de
oficio por el tribunal en la sentencia de fondo.
vi. En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe
declarar la existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el
conflicto promovido.
vii. Nuestra jurisprudencia reiteradamente ha sealado que la falta de
legitimacin es una excepcin perentoria y debe por ello hacerse valer
en la contestacin de la demanda. El profesor Juan Agustn Figueroa
seala que por una cuestin de economa procesal, debera poder
oponerse como excepcin dilatoria, ya que nada justifica la
tramitacin de todo un proceso, existiendo dicha falta. La incluye
dentro de la excepcin dilatoria del 303 No. 1 del CPC: incompetencia
del tribunal.
- En el derecho comparado, por regla general no funciona como
excepcin dilatoria, salvo en pases como Brasil o Francia.
- La legitimacin en la causa, se ha clasificado de la siguiente manera:
i. En cuanto a las partes del proceso
1- Legitimacin en causa principal: aquellos que tienen la
calidad de demandante o de demandado.
2- Legitimacin en causa secundaria: terceros
coadyuvantes: no sostienen una situacin personal que
deba ser resuelta all, sino para coadyuvar a alguna de las
partes.
ii. En cuanto a las partes directas o principales del proceso
1- Legitimacin en causa activa: corresponde al
demandante y a las personas que luego intervienen para
defender su causa.
2- Legitimacin en causa pasiva: corresponde al
demandado y a las personas que luego intervienen para
defender su causa.
iii. En cuanto a su extensin
1- Legitimacin en causa total: corresponde a las partes
directas para los efectos de actuar tanto en la causa
principal como en sus incidencias.
2- Legitimacin en causa parcial: existe para determinados
trmites del proceso que no se relacionan con la
decisin de fondo de la litis.
iv. En cuanto a su duracin
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1- Legitimacin en causa permanente: se tiene para toda la
duracin del proceso. Generalmente corresponde a los
intervinientes totales.
2- Legitimacin en causa transitoria: otorgada para una
determinada actuacin. Generalmente corresponde a los
intervinientes parciales.
v. En cuanto a su naturaleza
1- Legitimacin en causa ordinaria: corresponde al actor
que afirma la existencia de una pretensin que le
corresponde conforme al derecho sustancial y al
demandado a quin le corresponde oponerse a la
pretensin.
2- Legitimacin extraordinaria: se confiere por la ley a
una persona que no afirma la existencia como propia de
una pretensin que se encuadre dentro del derecho
sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.
Supuestos por los cuales la ley ampla la legitimacin:
1. La ley priva de la legitimacin procesal a
los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales: fallido ser representado
por el Sndico; herencia yacente.
2. La ley confiere legitimacin
extraordinaria a un terceros para la
defensa de un derecho, sin privar por
ello de legitimacin a quien es titular del
derecho subjetivo que se trata de tutelar,
por diversos motivos:
a. Orden privado: persona
actuando en su propio inters
ejercita derechos ajenos: por
ejemplo la accin subrogatoria.
b. Inters social: salvaguardar
intereses de personas
pertenecientes a un amplio
grupo: por ejemplo, Sindicatos.
c. Inters pblico: accin popular
para hacer valer una pretensin
an cuando no se trate de la
persona afectada directamente
con un hecho: por ejemplo,
denuncia de obra ruinosa.8
8 En la ley de proteccin al consumidor, se diferencian claramente las acciones concernientes al inters individual,
de aquellas concernientes al inters colectivo. Las llamadas acciones de clases, se han justificado en el derecho
comparado, por los principios de la economa procesal y de la seguridad jurdica. Existe un tercer tipo de inters:
el inters difuso. Ver Art. 50 de la ley. Se distinguen los 3 tipos de intereses. En los intereses colectivos se debe
indemnizar los daos a los que pertenecen al colectivo. No as, en los difusos, caos en el cual se trata de resarcir a
la comunidad. Dado que la accin de clase constituye una situacin excepcional, requiere que previamente sea
autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa certificacin de los requisitos que la
18
CAPTULO III: Las partes en el Cdigo de Procedimiento Civil. (art. 18 y siguientes)
i) Segn la posicin que ocupan los varios sujetos de la relacin procesal que actan en una
misma calidad de parte:
A- Activo: pluralidad de demandantes
B- Pasivo: pluralidad de demandados
C- Mixto: pluralidad de demandantes y demandados
ii) Segn su origen:
Originario: nace con la demanda misma que se puede interponer por
uno o ms demandantes contra uno o ms demandado;
Subsiguiente: se origina con posterioridad a la interposicin de la
demanda y durante el curso posterior del proceso
iii) Segn la forma en que se solicita la condena de los varios demandados:
A- Eventual: el actor no persigue el acogimiento de todas las acciones,
sino slo una de ellas, segn el orden de prelacin establecido en el
petitorio de la demanda
B- Alternativo: la parte ejercita en una misma demanda dos o ms
acciones pero solicitando que el juez se pronuncie slo acerca de
una de ellas
C- Sucesivo: se formula una peticin subordinada a la estimacin de
otra que le precede, de manera que si no se accede al primero, el
segundo no tiene sentido
iv) Segn la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso:
A- Necesario: cuando sea obligatoria la presencia de varios sujetos para
poder pronunciarse el tribunal respecto del conflicto;
B- Facultativo o voluntario: la presencia de varios sujetos no es
indispensable para la solucin del conflicto, sino que ella se genera
con motivo de la forma en que se decide presentar la demanda por
el actor.
a) Est regulada en los artculos 18 y siguientes del CPC, siendo normas de aplicacin general.
hacen procedente. Se establecen 3 procedimientos: 1) de certificacin previo para determinar la procedencia del
ejercicio de las acciones; 2) declarativo para la proteccin de intereses colectivos o difusos; y 3) indemnizatorio.
Corresponde al propio tribunal declarar la admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o
difuso.
19
b) La generacin es facultativa, debido a que podr producirse la relacin procesal mltiple a
voluntad del sujeto activo de la relacin procesal.
c) Los requisitos para que se genere son:
1- Existencia de pluralidad de acciones interpuestas por el actor
2- Que las acciones afirmadas no sean incompatibles entre s; y
3- Que todas las acciones se tramiten conforme a un mismo procedimiento.
De esta forma, los casos en los cuales es posible que se genere un litis consorcio activo o
pasivo inicial son:
a) Cuando varias personas deducen una misma accin (contra del mismo sujeto pasivo). Ej.
Cuando varios herederos ejercen la accin de peticin de herencia.
b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero emanadas
todas de un mismo hecho. Por ejemplo, cuando se demanda la nulidad de un contrato (accin
personal contra el co contratante), se puede demandar conjuntamente la reivindicatoria contra
el tercero adquirente.
c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las
obligaciones solidarias o de las obligaciones indivisibles.
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso, el
legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las defensas9,
debe designarse un procurador comn, siendo aplicable tanto a los demandantes como a los
demandados. El nombramiento, se regir de conformidad a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de comn acuerdo entre las partes en el
plazo que fije el tribunal, o en su defecto por el Juez, pero
con la obligacin de designar a un Procurador del Nmero o
a uno de los procuradores de las partes que hayan
concurrido al proceso (art. 12 CPC).
9 El art. 19 del CPC, exige la designacin del procurador comn cuando se deducen las mismas acciones por los
demandantes o cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
20
b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a
peticin fundada de una de las partes, pero en todo caso la
revocacin no surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (art. 14 CPC)
c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las
partes y si estas no estn conformes con su cometido, tienen
el derecho de hacer alegaciones separadas y a presentar sus
propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones
que el procurador comn, todo lo cual obviamente slo ir
en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador comn les sigue empeciendo (art.
16 CPC).
d) Hay casos en que las partes representadas por el procurador
comn, cuando no se conforman con el procedimiento
adoptado por l, pueden hacer las alegaciones y rendir las
pruebas separadamente. Art. 16 CPC
- No ser necesario designar un procurador, an existiendo pluralidad de partes, en los casos
contemplados en el art. 20 CPC, pudiendo actuar ellas separadamente en el juicio:
a. Sean distintas las acciones de los demandantes.
b. Sean distintas las defensas de los demandados.
c. Habindose iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes litigan conjuntamente.
Un carcter bsico del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por parte del demandante
que cree ser afectado en algn derecho, para concurrir a los tribunales. Sin embargo, nuestro
21
Cdigo contempla casos de intervencin forzada, sean demandantes o demandados, en los
que las partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las
graves consecuencias de su inasistencia, es decir, la prdida del derecho de accionar o de
defenderse y evitar as los efectos de una sentencia contraria a sus intereses.
b) Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada,
derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la situacin que se
produce cuando una persona dice tener derechos de los que no est gozando, para ser
obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente a los derechos de
que se jacta. Conforme al art. 270 CPC, se puede deducir demanda de jactancia en los
siguientes casos:
i. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos
delante de dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
22
no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de
jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el juicio correspondiente.
23
transcurrido el trmino de emplazamiento, hayan stos concurrido o no. El mandato
judicial no se extingue por la muerte del mandante: si las partes estn actuando por
medio de apoderados, la muerte de la parte no tiene relevancia procesal. La del
apoderado s la tendr.
ii. Cesin de Derechos Litigiosos: Producida la cesin, comparecer al proceso el
cesionario exhibiendo el ttulo y adoptando el papel procesal del cedente.
iii. Subrogacin: Opera cuando una persona paga por otra, producindose una
traslacin de derechos (puede ser legal o convencional).
D. Los Terceros:
10 Cuando un tercero interviene en un asunto, su intervencin se llama tercera. La intervencin de los terceros se
rige por las normas generales contempladas en los artculos 22, 23 y 24 del CPC. Sin perjuicio de ello, hay que
tomar en cuenta que el legislador se ha encargado de regular especialmente la intervencin de los terceros en el
juicio ejecutivo a travs de las terceras que en l se contemplan, siendo ellas, conforme lo ha dicho la
jurisprudencia, la nica forma que puede revestir la intervencin de los terceros en ese proceso. Se contemplan las
terceras de: a) dominio; b) posesin; c) prelacin; y d) pago.
24
- Los requisitos para interponer una tercera son los siguientes: (art. 23 CPC)
a) Estar investido de la calidad de tercero: es tercero todo aquel que no ha
sido parte originaria en el litigio.
b) Existencia de un proceso en actual tramitacin. Existe un proceso en
tramitacin cuando se ha constituido una relacin procesal.
c) Tener inters actual en el resultado del juicio.
- Debe existir al momento de la intervencin.
- Debe tratarse de un derecho y no de meras expectativas (hay casos en que la
ley faculta para intervenir an cuando no exista actualidad en el inters).
- La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l. Esto
quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio: testigos y peritos.
Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros,
producen respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (art. 24 CPC).
CUADRO RESUMEN:
DEMANDANTE
DIRECTAS
DEMANDADO
INDIFERENTE
P
A
R INTERVINIENTES: TESTIGOS
T Y PERITOS
E
S INDIRECTAS - POR VA
COADYUVANTE
- POR VA
INTERESADOS PRINCIPAL
- POR VA DE
OPOSICIN
25
- Eventualmente puede ser parte Ministerio Pblico, el actor civil y el tercero civilmente
responsable.
Importancia de se parte: derecho a intervenir y solicitar diligencias en el proceso, an cuando
est en etapa de sumario. Desde el punto de vista pasivo, slo nace el concepto de parte, en el
sumario, cuando se dicta el auto de procesamiento.
Existen 2 sujetos que no son parte:
1. Denunciante: persona que pone en conocimiento del tribunal o de la autoridad
administrativa la comisin de un delito.
2. Inculpado: sujeto contra el cual se dirige la accin penal antes del auto de
procesamiento.
1. Generalidades
26
Es propiamente la capacidad para pedir en juicio. Es otorgada nicamente a ciertas personas, a
quienes el legislador, por sus conocimientos, les ha reconocido la facultad de actuar por s o en
representacin de otros ante los tribunales, asumiendo la defensa y representacin dentro de
un proceso.
Asimismo, existen diversos sistemas en cuanto a las personas que pueden pedir en
juicio. Algunos permiten que las personas intervengan personalmente, otros exigen la
intervencin de un letrado.
Nuestro sistema es mixto con preeminencia de la obligatoriedad de representantes. La
ley establece la exigencia prcticamente en todos los casos de hacerse asistir por un letrado, es
decir, debe tenerse abogado patrocinante y procurador. En ciertos casos, se acepta la
comparecencia personal.
La norma del sistema de comparecencia est en el Art. 4 CPC. Hoy, vara de acuerdo a
la etapa en que est el procedimiento:
27
En primera instancia: lo normal es que deba comparecerse a travs de apoderados,
estando excluida la comparecencia personal. Las personas apoderados son las indicadas en la
ley 18.120.
En segunda instancia: ante la Corte de Apelaciones puede comparecerse en 3
formas:
1. Personalmente
2. A travs del procurador del nmero
3. A travs de abogado habilitado para el ejercicio de
la profesin.
El apelado, tendr su derecho a la comparecencia personal, bajo la condicin de que se realice
dentro del trmino de emplazamiento. Luego de ello, puede comparecer, pero slo a travs del
procurador del nmero o de abogado habilitado.
Ante la Corte Suprema, slo puede comparecerse por medio de procurador del
nmero o de abogado habilitado.
2. El Patrocinio:
Patrocinio: contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a
un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.
El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto: no se exigir en el curso del juicio
respecto de cada escrito que se presente, sino al momento de hacerse la primera
presentacin en un juicio seguido ante los tribunales de la Repblica.
3) Sanciones al Incumplimiento:
La sancin es gravsima, en caso de no cumplirse en la forma sealada: si la primera
presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el escrito no podr ser provedo y se
28
tendr por no presentado para todos los efectos legales (art. 1 inciso 2 Ley 18.120). Las
resoluciones dictadas a este respecto no sern susceptibles de recurso alguno.
4) Duracin:
Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio, hasta el
cumplimiento de la sentencia. Sin perjuicio de ello, se entender que dura mientras en el
expediente no hay testimonio de su cesacin: muerte, renuncia, revocacin.
Excepcionalmente, existen recursos que a pesar de presentarse en el proceso luego de la
primera presentacin, requieren del patrocinio especfico de un abogado:
a. Recurso de Queja: se exigen el nuevo patrocinio, por estimarse que se trata de un
asunto separado al que est conociendo el tribunal que dict la resolucin con falta o abuso. Es
una nueva constitucin, que, sin embargo, no obsta a que sea el mismo abogado designado
anteriormente.
b. Recursos de Casacin en la forma y en fondo: sus escritos requieren de
patrocinio de un abogado que no sea procurador del nmero. 772 inciso final CPC.
29
b) Revocacin: Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio vigente.
Normalmente va aparejado de la designacin de un nuevo abogado
patrocinante, quien tiene dos obligaciones: comunicar la revocacin a su colega
y encargarse que ste reciba sus honorarios profesionales (Cdigo de tica).
c) Renuncia: Debe ser notificada al patrocinado junto con el estado del proceso.
La renuncia no produce efectos por el solo hecho de presentarse al tribunal:
debe comunicrselo al cliente. El abogado patrocinante mantiene su
responsabilidad hasta por todo trmino de emplazamiento, salvo que previo a
ello se haya designado un nuevo patrocinante (art. 1 inc. 4 Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado: En este caso debe nombrarse otro en la
primera presentacin posterior a este evento. Cabe sealar que la muerte del
patrocinado no extingue el patrocinio, pues el abogado deber seguir prestando
sus servicios a la sucesin.
3. El Mandato Judicial:
Mandato Judicial: contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra facultades
suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.
Es preciso ser una de las personas sealadas en el art. 2 de la Ley N18.120, esto es:
A- Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
B- Procurador del Nmero.
C- Postulantes designados por la Corporacin de Asistencia Judicial,
independientemente del tiempo que lleven como egresados.
D- Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de Derecho en
alguna Universidad autorizada.
30
E- Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5 ao
y hasta 3 aos despus de haber rendido los exmenes
correspondientes.
Se trata de excepciones que son comunes al patrocinio. No ser necesario constituir mandato
judicial ni patrocinio, siendo facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato,
sin expresin de causa en cualquier estado del juicio.
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Adems no se requiere tener mandato judicial ni patrocinio, en los siguientes casos:
a. En departamentos (comunas) con menos de 4 abogados en ejercicio.
b. Solicitudes de Manifestaciones Mineras.
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de Polica Local salvo
regulacin de perjuicios de cuanta superior a 2 UTM.; los Juzgados de
Menores o los rbitros Arbitradores.
d. Asuntos que conozca la Direccin General del S.I.I., salvo que
tratndose de asuntos superiores a 2 UTM, la Direccin exija por
resolucin fundada la intervencin de abogado; y los asuntos que conoce la
Contralora.
e. Juicios polticos de que conozca la Cmara de Diputados o el Senado.
f. Juicios cuya cuanta no exceda de U.T.M., cualquiera sea su naturaleza.
g. Causas Electorales.
h. Recursos de Amparo y Proteccin.
i. Denuncias Criminales.
j. Solicitudes aisladas en que se piden copias, desarchivos, etc.
k. Presentaciones efectuadas por las denominadas partes intervinientes.
Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en el artculo 7
del CPC y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos jurdicos:
A- Esenciales u Ordinarias:
- Nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial (an sin que
se diga nada) y no pueden ser limitadas por las partes de modo alguno
- Autorizan al mandatario para tomar parte del mismo modo que podra hacerlo
el mandante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta el
cumplimiento completo de la sentencia definitiva.
- Generalmente se individualizan estas facultades esenciales como las
contempladas en el inciso 1 del Art. 7 CPC.
- Existe perfecta relacin entre la regla de la competencia de la extensin (mira
al tribunal) y esta norma del mandato (mira al apoderado).
- Las notificaciones se deben hacer al mandatario judicial, siendo nulas
las que se notifiquen al mandante.
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- Casos especiales en que se discute la plenitud de la representacin: existencia de
3 procedimientos que comienzan por un juicio preparatorio, sin que se trate
de demandas judiciales propiamente tales:
1. Cualquier juicio que empieza con medida prejudicial
2. Juicio ejecutivo, cuando comienza con gestiones preparatorias
de la va ejecutiva
3. Juicio contra terceros poseedores de la finca hipoteca.
Dndose poder para estos procedimientos preparatorios es necesario volver
dar mandato para la demanda propiamente tal? El poder es amplio, no siendo
necesario. Esto se corrobora con la excepcin a la distribucin de causa
constituida por el caso en que se inicia el juicio principal por medida previa.
B- De la Naturaleza:
- Se suponen incorporadas a un poder, aunque las partes nada digan de ellas,
pero se pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.
- Son bsicamente dos:
i. Posibilidad de delegar el mandato: si el mandatario no tiene
prohibicin expresa de delegar, podr hacerlo. Art. 7 inciso 1 CPC. La
delegacin obliga al mandante.
- La delegacin de la delegacin NO VALE. La segunda
delegacin no produce efectos. Importancia: cuando se puede
producir la comparecencia ante tribunal superior a travs de
procurador del nmero, deber dar el poder el mandante y no el
delegatario.
- La delegacin es solemne, debiendo realizarse en alguna
de las formas del inciso 2 del art. 6 del CPC.
- La delegacin slo puede efectuarse por las personas habilitadas
legalmente para desempearse como procuradores. Art. 2 inciso
5 de la ley 18.120
ii. Facultad de presentar demandas civiles y ser notificado de ellas en un
plenario criminal (art. 432 CPP).
C- Accidentales o Especiales:
- Slo se entienden incorporadas al mandato si se mencionan expresamente.
- Estn en el art. 7 inc. 2 CPC. Las facultades especiales son:
i. Desistirse en 1 instancia de la accin deducida: Se confunde con el
desistimiento de la demanda. Produce cosa juzgada, por ello se explica
que sea una facultad especial.
ii. Aceptar la demanda contraria (allanamiento) ya que es un acto de
disposicin.
iii. Absolver Posiciones, o sea, confesar en juicio: se trata de un sistema
judicial de provocar las confesiones. Es necesario para que el
mandatario absuelva posiciones, adems de la facultad expresa para
hacerlo, que no se exija que el mandante responda personalmente.
Asimismo, an teniendo la facultad expresa, debe igualmente
notificarse al mandante directamente.
iv. Renunciar expresa y anticipadamente a los recursos o a los trminos
legales.
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- Se refiere a la renuncia expresa y anticipada de los recursos y
plazos.
- Interpuesto el recurso, el mandatario puede desistirse de l,
debido a que la ley slo exige facultad especial para
desistirse de la demanda y no de los recursos que se hayan
hecho valer.
v. Transigir, ya que es un acto de disposicin.
- En el art. 7 no aparece comprendida la facultad de avenir ni la
de conciliar: al conferirse el poder especial para transigir, si
quiere otorgarse la facultad para avenir y conciliar, debe dejarse
expresa constancia.
vi. Comprometer (designar rbitro para que resuelva conflicto).
vii. Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, ya que ello significa
alterar las reglas generales que la ley da al respecto (223 COT)
viii. Aprobar convenios (se refiere a la quiebra, art. 178 LQ). En todo caso
se trata de un acto de disposicin.
ix. Percibir: operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de
una cosa son objeto de apropiacin o cobro por parte de la persona
calificada para gozar de ellos (Capitant). Importancia de la clusula
valor en cobro
Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las
facultades especiales?: Art. 7 inciso 2 CPC: No se entendern concedidas al procurador las
siguientes facultades, sin expresa mencin Durante aos se discuti si deban enunciarse
una a una o si bastaba una referencia general. Hoy est resuelto el tema en favor de la segunda
posicin. El art. 7 CPC es una ley y se entiende conocida por todos.
En el caso que la parte hubiera conferido al mandatario judicial todas o algunas de las
facultades especiales del inciso 2 del Art. 7 CPC, la parte deber firmar con el mandatario
judicial los escritos que digan relacin con esas facultades ante el secretario del tribunal (art. 2
inciso 6 Ley 18.120).
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A- Cumplimiento o desempeo del encargo: Forma normal de
terminacin. Se produce por la ejecucin completa de la sentencia
definitiva.
B- Terminacin anticipada: el mandante puede pedir la terminacin
del mandato en los casos en que el juicio no llegue a sentencia. Ej.
Desistimiento de la demanda.
C- Revocacin: Art. 10 CPC. Todo mandato legalmente constituido
es tal mientras en el proceso no haya testimonio de su expiracin o
revocacin. Se trata de un acto unilateral del mandante por el cual se
pone fin al mandato vigente. Puede ser expresa o tcita (designacin
de un nuevo mandatario sin hacer mencin al anterior). Debe constar
en el proceso para ser oponible a la contraparte.
D- Renuncia del mandatario: Acto unilateral del mandatario. Debe ser
expresa. Debe notificarse al mandante e informarle del estado del
proceso. Para que la renuncia desafecte al mandatario del juicio, debe
cumplir los siguientes requisitos:
1. Ponerse en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia
y el estado del juicio;
2. Debe transcurrir el trmino de emplazamiento desde la
notificacin de la renuncia a la parte. Durante este trmino (15
das) el procurador conserva la responsabilidad de mandatario.
- Si se designa mandatario nuevo antes del trmino de
emplazamiento, con ste deber entenderse la contraparte.
E- Muerte o incapacidad del mandatario:
1. La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (396 y
529 COT)
2. Siendo la muerte un hecho pblico y notorio (consta en registro
pblico), toda actuacin hecha a travs del mandatario muerto,
es nula, aunque no haya constancia en el proceso.
3. La muerte suspende ntegramente el proceso.
4. Slo tratndose de la vista de la causa, el legislador ha
contemplado expresamente la suspensin de ella como
consecuencia de la muerte del procurador o del litigante que
gestiona pro s el pleito.
5. En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo patrocinio
antes de efectuar su siguiente presentacin.
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personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio
de sus funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la
responsabilidad de stos. Antes de la modificacin por ley 18.384 de 1985, no
se especificaba las costas a las que se extenda la solidaridad (costas procesales y
personales)
- Adems el mandatario tiene responsabilidad disciplinaria, en trminos tales que
puede se objeto de sanciones por actos abusivos de su parte.
a) Agencia Oficiosa:
- RG: exigencia legal de cumplir con el jus postulandi.
- Puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurdico
procesal no se encuentre. Ello se salva por la agencia oficiosa procesal: Art. 6 incisos
finales del CPC.
- En la situacin normal, el mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual
representa al mandante. En la agencia oficiosa se permite comparecer en juicio sin
exhibicin de ttulo, sin acreditar la existencia de mandato judicial de parte del
mandante.
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- Agencia oficiosa: consiste en que una persona determinada comparece ante un
tribunal asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo
obrado por parte de quien ha debido ser el mandante.
- Requisitos:
a. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso
contrario, hacerse representar por alguien que lo sea (Art. 6 inciso 4 CPC).
b. Invocar por parte del agente, las causales calificadas que han impedido al
representado comparecer.
c. Ofrecer una garanta de que lo obrado ser ratificado.
- El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta se
debe constituir la garanta, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Asimismo
seala un plazo razonable para que se efecte la ratificacin por parte del que ha sido
representado sin poder.
- Si lo obrado no es ratificado posteriormente, se producen efectos en 2 sentidos:
a. Procesales: inexistencia de todo aquello en que obr el representante (nulidad
de todo lo obrado por l). Siendo plazo judicial, puede prorrogarse por el
tribunal a peticin de parte, las veces que estime conveniente.
b. Civiles: el fiador deber responder de los perjuicios causados.
- Si la ratificacin se produce dentro de plazo, se confirma lo obrado por el agente, se
alza la fianza y contina la tramitacin del juicio con el correspondiente mandato
judicial debidamente constituido.
b) Procurador Comn: Ya analizado a propsito de la pluralidad de partes. Art. 12 a 16
CPC.
c) Representaciones Especiales: Art. 8 CPC Se trata de dilucidar quin representa a
determinadas personas jurdicas.
- El art. 8 slo se refiere a las personas jurdicas de derecho privado, quedando excluidas
las de derecho pblico y aquellas entidades de administracin en las cuales el Estado
est en su organizacin.
- Existencia de normas globales, de acuerdo a la naturaleza de la persona jurdica:
a. Personas Jurdicas de Derecho Pblico: No existen reglas especiales en cuanto
a su representacin en juicio. Hay que analizar la ley que las crea y reglamenta.
Ejemplos:
- Fisco: Presidente del Consejo de Defensa del Estado.
- Municipalidades: Alcalde.
b. Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado: Las representa su
presidente (art. 8 CPC).
c. Sociedades: Las representa el gerente o administrador. Salvo mencin expresa,
la representacin slo comprende facultades ordinarias del mandato.
- Hay 3 casos especiales en cuanto a la representacin de las sociedades:
i. Sociedades Annimas: El representante debe ser el gerente (art. 49 Ley
18.046)
ii. Sociedad Legal Minera: La representa el socio designado por la junta o
si no hubiere junta, el socio con mayores derechos, o en caso de
igualdad de derechos aqul cuyo apellido empiece con la letra ms
cercana a la A. (art. 193 CM)
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iii. Sociedades de Personas: Sin no tiene un administrador designado, basta
con notificar a uno cualquiera de los socios.
d) Representacin de Personas Ausentes: (art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC, y 367
COT). Hay que distinguir tres situaciones:
CAPTULO V: El Emplazamiento
1. Concepto.
2. Elementos
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Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es necesario distinguir entre el
emplazamiento en primera o nica instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.
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2. 8 das si el demandado es requerido de pago dentro del
territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna
que sirve de asiento
3. 8 das ms tabla cuando es requerido de pago fuera del territorio
jurisdiccional y opone excepciones ante el tribunal exhortante. 4
u 8 das (dentro/fuera de la comuna) si opone excepciones ante
el tribunal exhortado.
- El emplazamiento en primera o nica instancia constituye un TRMITE
ESENCIAL PARA LA VALIDEZ DEL PROCEDIMIENTO (795 No. 1 CPC), so pena
de incurrir en causal de Casacin en la forma.
- Art. 80 CPC: otorga la opcin al demandado rebelde para solicitar que se declare la
nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las copias
de la demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas e su parte
sustancial
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o Si no comparece el apelado: contina la tramitacin,
tenindose al apelado por rebelde por el solo ministerio
de la ley, respecto de todos los trmites posteriores
hasta su comparecencia, sin ser necesario notificarle las
resoluciones que se dicten, las cuales producen efectos
respecto del apelado, desde que se dictan.
- Este 2 elemento para el emplazamiento de la segunda instancia, debe
efectuarse ante el tribunal de 2.
- El emplazamiento en 2 instancia tambin constituye un trmite
esencial para la validez del procedimiento (800 No. 1 CPC), por
lo que su omisin posibilita la interposicin de la casacin en la
forma respecto de la resolucin pronunciada en 2. 768 No. 9
CPC
A. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo entre
las partes y con el juez.
b) Radica la Competencia: Slo respecto del demandante, pues el
demandado an puede alegar la incompetencia del tribunal.
c) Precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la
demanda deducida ante el tribunal. Slo puede desistirse de la
demanda, lo que producir cosa juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance. Si
las partes permanecen inactivas sin realizar gestiones tiles para dar
curso al procedimiento, por un lapso que exceda los 6 meses
contados desde la ltima resolucin recada en gestin til, el
demandado puede pedir el abandono del procedimiento. ste no
extingue las pretensiones, pero genera la prdida de todo lo obrado
en el procedimiento, incluida la notificacin de la demanda, con las
consecuencias que ello tiene para interrumpir civilmente la
prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la
demanda. La sentencia constitutiva produce efectos desde que se
notifica la sentencia misma.
f) Se genera el estado de litis pendencia (art. 303 CPC). Se puede oponer
como excepcin dilatoria.
g) La notificacin genera efectos dentro del proceso:
1. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento, so
pena del abandono del procedimiento
2. El demandado tiene la carga de la defensa
3. Carga de la prueba
4. Dictacin de providencias para dar curso al procedimiento y
una vez terminada la tramitacin dictar sentencia para la
41
resolucin del conflicto. El incumplimiento de lo anterior,
posibilita la interposicin de una queja disciplinaria.
B. Efectos Civiles:
El proceso puede paralizarse durante su tramitacin por la inactividad de las partes y de los
rganos jurisdiccionales. Se trata de una inactividad de hecho de las partes y del tribunal, sin
que exista ninguna resolucin o disposicin legal que les impida actuar dentro del
procedimiento.
Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecer paralizado, en virtud del principio
dispositivo que rige las gestiones civiles. Tal inactividad, si se prolonga por ms de 6 meses,
puede dar lugar al abandono del procedimiento, a peticin de parte, situacin que produce la
prdida de lo obrado mas no de la pretensin hecha vale en l (Artculos 152 y ss. del CPC).
ASPP: En el proceso por crimen o simple delito de accin penal pblica no recibe aplicacin
el abandono. En el de accin penal privada s, siendo ms grave ya que el plazo es de slo 30
das, puede decretarse de oficio y no slo se pierde lo obrado, sino que adems la pretensin
hecha valer en l.
En los procesos civiles las partes pueden, de comn acuerdo, suspender el procedimiento por
una sola vez en cada instancia, por un plazo mximo de 90 das (Art. 64 inc 2), sin perjuicio
del derecho de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante ese tribunal,
estuvieren pendientes recursos de casacin o de queja en contra de sentencia definitiva.
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suspendern al presentarse el escrito, los que continuarn corriendo vencido el plazo de
suspensin acordado.
Sin perjuicio de la suspensin del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible
tambin que se produzca dicha suspensin por motivo de la dictacin de determinadas
resoluciones por parte del tribunal que conoce de la causa o del tribunal superior de aqul.
- El procedimiento se suspende, en primera instancia, cuando se concede un recurso de
apelacin en ambos efectos: el efecto suspensivo, tal cual su nombre lo indica, suspende la
competencia del tribunal inferior (art. 191 CPC).
- Tratndose de los recursos de casacin, la RG es que la concesin de ellos no suspende la
tramitacin del procedimiento ante los tribunales ordinarios (774 CPC).
- Los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden dictar la ONI en
recursos de apelacin en el solo efecto devolutivo y de queja. En el caso del recurso de queja,
la ONI no suspende los plazos fatales que hayan comenzado a correr antes de dicha
comunicacin.
- Finalmente, tambin hay suspensin con la muerte de la parte que obra por s misma (art. 5
CPC) o que se suspenda la vista de la causa por la muerte del procurador o de la parte que obre
por s misma de acuerdo al 165 No. 3 CPC.
Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva. Sin embargo, existen medios
anormales de poner fin al proceso:
1. Transaccin
2. Avenimiento y conciliacin total
3. Desistimiento de la demanda
4. Abandono del procedimiento
5. Abandono de la accin penal privada.
En el nuevo proceso penal, adems mediante la aplicacin del principio de oportunidad y la
celebracin de un acuerdo reparatorio.
1. Introduccin.
El proceso est destinado a resolver el litigio. Es necesario para que se origine el proceso que
se ejerza una accin, a fin de poner en movimiento el aparato jurisdiccional. Es aqu donde
debemos tener presente el principio de la pasividad de los tribunales: los tribunales no
pueden ejercer su ministerio sino a peticin de parte, salvo en los casos que la ley los
faculte para proceder de oficio (Art. 10 COT).
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La accin va dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensin la que se dirige
a ste.
En consecuencia, la accin procesal es el mecanismo que la Constitucin y la ley pone a
disposicin de las partes para traspasar el conflicto al proceso; y la pretensin es el derecho de
las partes para solicitar al tribunal una decisin jurisdiccional favorable a sus intereses en la
solucin final del proceso. Es usual que accin y pretensin sean confundidas. Ello se ha
debido a que su titularidad corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van
contenidas en un mismo acto: en la demanda o querella.
2. Acepciones.
I) En el derecho comercial se utiliza accin para referirse a las cuotas en las que se
divide el capital de las sociedades annimas.
II) En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo penal.
III) En el orden procesal, tiene tres acepciones:
a. Como sinnimo de derecho, como cuando se dice el actor carece de accin
para
b. Como similar a pretensin, hablndose de accin fundada o infundada,
accin real o personal, etctera.
c. En el sentido de potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional, que es
el sentido procesal autntico de la palabra.
Han existido diversas teoras, las que se han clasificado en cuanto a identidad o diversidad
entre la concepcin de la accin en relacin con el derecho material en monistas y dualistas.
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B.2- Teoras abstractas de la accin: Sustentada por autores como Carnelutti, y Couture,
conciben la accin no como poder de reclamar un fallo de contenido ms o menos concreto,
sino un fallo sin ms, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena
fe del accionante.
La accin es un derecho inherente a la personalidad, poseyndose dicho derecho por el solo
hecho de ser persona y no por ser titular de un derecho lesionado. Se trata simplemente del
derecho de poder acudir a los rganos jurisdiccionales.
B.3- Teoras abstractas atenuadas de la accin: Sus partidarios (Guasp y Betti, entre otros)
establecen que el derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino slo afirmar la
existencia de un hecho o de determinados requisitos. Desde este punto de vista, Guasp define
la accin como el poder concebido por el Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular
pretensiones. En nuestro derecho el art. 254 del CPC no estara demostrando, al establecer los
requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar para que se inicie un proceso, sino
que es necesario hacer valer una pretensin fundada en hechos y derechos, adems de
individualizar una serie de cuestiones. La falta a estos requisitos, permite no darle curso de
oficio al tribunal u oponer por parte del demandado la excepcin dilatoria de ineptitud del
libelo.
De todas las teoras, Juan Colombo Campbell saca las siguientes conclusiones:
1) La accin es un derecho distinto e independiente de la pretensin.
2) El sujeto pasivo de la accin: el juez; de la pretensin: demandado o querellado.
3) El juez se pronuncia sobre la accin al mismo momento en que se le plantea, y sobre
la pretensin en la sentencia definitiva. Por ello, el derecho de accin se agota con su
ejercicio, en tanto que la pretensin se mantiene hasta la sentencia.
En sntesis: la accin procesal es el ltimo de los tres requisitos necesarios para la formacin
del proceso, a recordar:
1.- Un conflicto de intereses de relevancia jurdica.
2.- Un rgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la accin.
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5) Se extingue con su ejercicio, sea que el actor
obtenga o no la apertura del proceso. Si se
quiere reintentar, ello implica el ejercicio de
una nueva accin.
6) Tiene dos objetivos: Abrir el proceso (objetivo
directo) y permitir al Estado conocer las
infracciones al derecho para terminarlas y
evitarlas a futuro (objetivo indirecto).
7) Se liga al concepto de parte. El actor es el
sujeto que ejerce la accin. Si no hay parte, no
hay accin. Cuando el juez abre el proceso en
el procedimiento penal antiguo, no es que
ejerza la accin, pues en ese caso la apertura se
produce en virtud de su jurisdiccin.
8) Su ejercicio implica el pronunciamiento
inmediato del tribunal, en el sentido de abrir o
no el proceso.
6. Clasificacin de la accin.
La accin es un concepto nico y comn a todas las formas de enjuiciamiento, con diferencias
mnimas entre la accin civil y la penal que provienen de la distinta naturaleza de los conflictos.
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clasificacin de las pretensiones que se hacen valer mediante el ejercicio de sta. Sin embargo,
se suele clasificar, desde distintos puntos de vista:
A. Concepto de Pretensin.
Pretensin: Es una declaracin de voluntad por la que se solicita una actuacin de un rgano
jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaracin. Se busca
exigir la subordinacin del inters ajeno al inters propio.
Es un acto, algo que se hace, pero no que se tiene.
B. Estructura.
II. Elemento objetivo, configurado por el bien litigioso que se pretende, que puede ser una
cosa o una conducta.
C. Efectos de la pretensin:
a. Engendra el proceso
b. Determina el mantenimiento del proceso, sin perjuicio de que la pretensin
puede mutar: por ejemplo, cambia el sujeto activo por la cesin de derechos
litigiosos.
c. Determina la conclusin de un proceso. Cuando la reclamacin deja de existir
por algn acontecimiento jurdico que tenga signada dicha eficacia, el proceso
debe terminar.
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del art. 21 del CPC. No ocurre lo mismo con la reconvencin, pues si bien el que pretende es
el sujeto pasivo, lo que ocurre es que se abre un nuevo proceso, que slo por economa se
tramita con el inicial.
3) Se dirige contra el sujeto pasivo del proceso: demandado o querellado.
4) La pretensin se falla en sentencia definitiva, al final de la instancia.
5) Mira al inters particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la accin, que
tiene un inters social comprometido.
G. Pretensiones mltiples.
Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin.
Sin embargo, el legislador por razones de economa procesal y de armona, admite que dentro
de un proceso se pretenda la solucin de una pluralidad de pretensiones.
Existen los siguientes tipos de pluralidad de pretensiones:
1. En razn al tiempo se clasifican en pluralidad de pretensiones inicial y
pluralidad sucesiva.
1. Inicial: se produce desde el inicio del proceso al contenerse en
la demanda la formulacin de 2 o ms pretensiones. Se
consagra en el artculo 17 CPC.
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2. Sucesiva: se genera luego de haber comenzado el proceso, ya
sea por insercin: ampliacin de la demanda y reconvencin; o
por acumulacin: acumulacin de autos.
2. En razn de forma:
1. Simple: las diversas pretensiones reunidas se reclaman todas de
modo concurrente, es decir, que para satisfacer al titular de la
pretensin, debera el juez actuarlas todas frente al sujeto pasivo
de la misma.
2. Alternativa: el titular se ve satisfecho con la verificacin de
cualquiera de las pretensiones. Habra ultrapetita, si el tribunal
accede a todas las pretensiones.
3. Eventual: el actor pide al juez una sola actuacin, y
subordinadamente, para el caso que la primera sea denegada,
formula otra pretensin. A pesar de la contradiccin que podra
avizorarse, se acepta como un correctivo a la preclusin
procesal, que obliga a hacer en un mismo momento todas las
pretensiones que haya de decidir el tribunal. Se reconoce en el
art. 17 inciso 2 CPC.
Nuestra legislacin permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s. Es necesario,
adems, que el tribunal sea competente para conocer de todas ellas u que las pretensiones
deban hacerse valer y tramitarse conforme a un mismo procedimiento.
1) Concepto.
En sentido lato, la defensa del demandado es el poder jurdico del demandado de oponerse
a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdiccional.
El derecho de excepcionarse o defenderse entendido en forma genrica, corresponde a un
derecho de accin, entendido ste ultimo igualmente en forma genrica.
2) Formas de defensa.
Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles actitudes
son:
1. Rebelda o contumacia. El demandado asume una actitud pasiva,
mantenindose inactivo, sin hacer nada.
- La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha
valer por el actor en la demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de
su pretensin.
- Ello importa que el actor ser quien deber probar los hechos en que funda su
pretensin. Art. 318 CPC inciso 1
- Adems, en primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para todos
los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten y debe acusrsele las
49
rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por tratarse de plazos
no fatales para que el demandado realice sus actuaciones.
- En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el
slo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo necesario
notificarle de las resoluciones que se dicten, las que producirn efectos respecto del
apelado rebelde, desde que se pronuncien.
2.1. Allanamiento. Es una aceptacin expresa del demandado a la pretensin hecha valer por
el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad especial del
inciso 2 del art. 7 del CPC.
El allanamiento total, es decir, la aceptacin de todos los fundamentos de hecho y de derecho
de la pretensin contenida en la demanda no conlleva a la terminacin del proceso en
nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la obligacin de recibir la causa a prueba,
una vez que se ha concluido el perodo de discusin. 313 CPC. Excepcionalmente, ni siquiera
producir este efecto de omitir los trmites de prueba cuando se trate de procesos en que
exista un inters pblico comprometido: ej. Nulidad de matrimonio.
Si el allanamiento es parcial, deber recibirse la causa a prueba respecto de aquellos puntos no
aceptados.
50
la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en
las que se basa (art. 170 CPC).
b.3.- Excepciones mixtas. Son aquellas que no obstante tener el carcter de
perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestacin de la demanda. Son
las de cosa juzgada y de transaccin. Formuladas stas, el tribunal puede fallarlas luego de
concluida la tramitacin del incidente que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento,
en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva (art. 304 CPC).
b.4.- Excepciones anmalas. Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestacin de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or
sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 309). Son las de
prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un
antecedente escrito. Si son deducidas en primera instancia, despus de recibida la causa a
prueba, se tramitan como incidentes y se reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen
en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciar respecto de ellas en
nica instancia.
3. La reconvencin. Se trata de una contrademanda del demandado
frente al demandante, que se deduce utilizando el procedimiento
judicial originado por iniciativa del demandante. Es la demanda del
demandado en contra del demandante
- El demandado puede no slo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud
agresiva, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser
sujeto pasivo respecto de ella.
- Si el demandado la deduce, ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir una
nueva pretensin.
- Se acepta por el principio de economa procesal.
- La oportunidad de deducir la reconvencin es el escrito de contestacin de la
demanda. 314 CPC. En lo principal: Contesta la demanda. Primer otros: Deduce
demanda reconvencional.
- La reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316
CPC).
- Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y ste puede asumir las
mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal.
- Requisitos de la reconvencin:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida al mismo procedimiento de la
demanda.
El CPC no ha establecido un vnculo de conexin entre la demanda y la contestacin
de la demanda diferente a la conexin subjetiva: la reconvencin slo puede ser deducida
por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
1. Concepto.
Son aquellos antecedentes necesarios que deben concurrir para que el juicio tenga una
existencia jurdica y validez formal.
51
Es posible, segn se desprende de la definicin, distinguir:
52
ii. No proveer la primera presentacin en juicio en que no se contenga la
constitucin del patrocinio y no proveer apercibiendo de tenerse por no
presentado si no se ha constituido poder
iii. Declarar de oficio su incompetencia absoluta
iv. Declarar de oficio la nulidad procesal (art. 83 CPC)
v. Corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso
(art. 84 inciso final CPC)
vi. Casar de oficio la sentencia en la cual concurre un vicio que hace
procedente el recurso de casacin en la forma. 775 CPC
b- Las partes pueden durante el curso del proceso alegar la nulidad procesal que afecta al
proceso o a un acto especfico de ste, por alguna de las siguientes vas:
i. Excepcin dilatoria
ii. Incidente de nulidad procesal
iii. Recurso de Casacin en la forma
iv. Accin de Revisin en casos excepcionales
c- El proceso nulo y los actos realizados en l generan todos sus efectos jurdicos
mientras no se declare la nulidad.
d- Genera el estado de litis pendencia mientras no sea declarada la nulidad
e- La nulidad procesal debe ser declarada, por RG, slo cuando el vicio irroga un
perjuicio a las partes que sea reparable slo con la invalidacin del fallo.
f- La sentencia dictada en el proceso, una vez firme, produce la cosa juzgada, por haber
precludo todos los medios para impugnar el vicio. Excepcionalmente, cabr el recurso
de revisin.
g- Se puede reclamar del vicio slo dentro del proceso, ya que la cosa juzgada es la
summa preclusin, provocando el saneamiento de los vicios de nulidad procesal.
h- El acto nulo puede ser convalidado por voluntad expresa de las partes y por
transcurso del tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad
dentro del trmino establecido en la ley.
La legitimacin procesal es indispensable para que la sentencia pueda acoger la pretensin que
se haya hecho valer por el actor en el proceso, puesto que si falta la legitimacin no podr
existir por parte del tribunal un pronunciamiento sobre el conflicto promovido en el proceso.
5. La Oponibilidad Procesal
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La inoponibilidad se encuentra reconocida en nuestro derecho:
i. Efecto de las sentencias: art. 3 inciso 2 CC
ii. Cumplimiento del fallo: art. 234 inciso 2
iii. Agencia oficiosa procesal: art. 6 CPC
1) Generalidades
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso, el cual se compone, de una sucesin
de actos tendientes a un fin.
Acto jurdico procesal: especie del acto jurdico, diferencindose del acto jurdico puro y
simple, en el hecho de estar destinado a producir sus efectos en el proceso.
En nuestro derecho no contamos con una teora general del acto jurdico procesal, razn por la
cual se aplica la teora formulada a partir de las disposiciones del CC, en todas aquellas materias
no reguladas en los Cdigos Procesales, siempre que no pugnen con la naturaleza del proceso.
- Acto jurdico procesal: (Couture) acto jurdico emanado de las partes, de los agentes de la
jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir
efectos procesales.
54
1) Actos esencialmente solemnes. (Ej: 254, 303, 170 CPC). Demanda,
contestacin de la demanda, sentencia definitiva, son ejemplos de la
solemnidad requerida. Se sancionan las omisiones a las solemnidades: por
ejemplo, inadmisibilidad de ciertos escritos.
2) Mayoritariamente unilaterales. La manifestacin de voluntad es generada
por un solo sujeto para producir los efectos en el proceso. Esto hace
excepcin, con los llamados negocios jurdicos procesales, en los cuales
se requiere de la concurrencia de voluntades.
3) Suponen un proceso (no pueden existir sin el proceso) y, a la vez, lo
crean (el proceso se configura a travs de actos jurdicos procesales).
4) Actos autnomos, aunque no en trminos absolutos, atendido el carcter
de unidad del proceso.
5) Se restringe el principio de la autonoma de la voluntad. Son mnimas sus
manifestaciones.
4) Clasificaciones.
Los actos jurdicos procesales, admiten las siguientes clasificaciones:
a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto:
unilaterales y bilaterales. Los actos jurdicos procesales unilaterales son la regla
general y los actos ms importantes del proceso tienen dicho carcter: demanda,
prueba y sentencia.
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto: del tribunal, de las partes, de
terceros (no son partes, pero se encuentran vinculadas al proceso).
c) Desde el punto de vista de las partes:
a. Actos de impulso procesal: lo realizan las partes para dar curso al
procedimiento. Ej. Incidentes
b. Actos de postulacin: Pretenden no slo dar curso, sino que tambin
formular cuestiones de fondo. Ej. Demanda
c. Actos probatorios: Realizados para acreditar los hechos fundantes de sus
pretensiones y oposiciones.
d. Actos de impugnacin: Pretenden atacar resoluciones.
d) Desde el punto de vista de los terceros:
a. Actos probatorios: declaracin de testigos e informe de peritos. Los terceros
carecen de inters en el litigio e incluso se realizan exmenes para la imparcialidad
de stos.
b. Actos de certificacin: actos de receptor o del secretario. Los actos de
certificacin, pueden cumplir como funcin:
i. Requisito de validez del
proceso
ii. Constatacin en el
expediente de lo
ocurrido
iii. Funcin probatoria (427
inciso 1 CPC)
c. Actos de opinin (informes en derecho, escuchar al Defensor Pblico, etc.).
55
Siendo el acto jurdico procesal una especie de acto jurdico, los requisitos de existencia y
validez son los mismos, aunque con ciertas peculiaridades.
- Vicios de la voluntad:
A- Error: Existen muchas manifestaciones del error en el CPC.
a. Revocacin de una confesin (art. 402 inc. 2 CPC);
b. El error de derecho como causal de casacin en el
fondo (art. 767 CPC).
c. En general el rgimen de recursos se encuentra en
funcin de reparar los errores que pudieron cometer los
jueces, al calificar los hechos o determinar el derecho.
d. 201 y 211 CPC permiten reponer de la resolucin que
declara prescrito el derecho de apelar o la desercin del
recurso, cuando se funde en un error de hecho.
e. En la CPR se contempla la indemnizacin por error
judicial (art. 19, N7, letra i).
B- La fuerza: Cuesta encontrar norma al respecto en los Cdigos
Procesales. Por ello, deben entenderse aplicables las normas del
CC en cuanto lo sean. Existe alusin en el art. 810 No. 3 CPC
como causal de revisin de la sentencia cuando se obtuvo con
violencia. Segn el profesor Mosquera, se produce tambin un
caso de fuerza cuando se retiene a una persona a fin de que se le
12As, nuestra jurisprudencia ha declarado que no procede en nuestro derecho la aceptacin tcita de la demanda,
y que la rebelda en el trmite de la contestacin equivale a una contestacin ficta de la misma con negacin de
todo lo que en ella se ha expresado.
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tenga por rebelde y luego de transcurrido el plazo, se le libera.
En este caso, cabra aplicar el art. 79 del CPC.
C- El dolo: No fue considerado en el CPC como vicio de la
voluntad. A diferencia de lo que ocurre en materia civil, el dolo
en procesal debe ser obra de una de las partes, an cuando no
se trate de actos bilaterales. Por ello, es complicado la aplicacin
del dolo.
- Hay un caso en que el dolo no es vicio de la voluntad sino fuente
de responsabilidad, a propsito de las medidas precautorias (280
inc. 2 CPC). Es una de las excepciones en las cuales el dolo se
presume.
- Adems se han ido configurando las figuras del proceso
fraudulento o la cosa juzgada fraudulenta o colusoria. 810 Nos. 1 y
2.
B. La capacidad procesal. Debe analizarse desde el punto de vista del tribunal y desde el
punto de vista de las partes.
- Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad se refiere a su competencia (la
jurisdiccin se refiere a la existencia).
- Con respecto a las partes, toda persona tiene capacidad, salvo las excepciones legales.
La capacidad procesal se completa con el ius postulandi.
- Se refieren a la capacidad, entre otros, los artculos 254 No. 2, 273 No. 1, 303 No.2,
entre otros.
C. El objeto.
- Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable y lcito.
- La idea de objeto se vincula con el concepto de beneficio jurdico que con un acto
procesal se pretende obtener.
- Existencia de actos mixtos o de doble carcter, en atencin a la regulacin dual:
i. Posesin efectiva de la herencia
ii. Mandato procesal
iii. Venta en pblica subasta
- En cuanto al objeto ilcito, nos encontramos frente a varios casos, por ejemplo, la
prrroga de la competencia en materia penal y en asuntos civiles no contenciosos, las
materias de arbitraje prohibido, etc.
D. La causa.
- Motivo que induce al acto o contrato. 1467 inciso 2.
- En los actos jurdicos procesales hay siempre una causa. Por ejemplo, en la apelacin es
el agravio, en el mandato es tener buenos representantes, etc.
- La causa debe ser lcita.
- Asimismo se seala que debe existir inters para que el acto procesal tenga causa.
- A travs de la causa podremos construir elaboraciones basadas en la responsabilidad
por abuso del proceso.
E. Las solemnidades.
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- Si bien es cierto que lo lgico sera que existiera un impulso antiformalista (pues las
formalidades seran un obstculo para la justicia) lo cierto es que la experiencia nos ha
hecho considerar dichas formas como indispensables para la funcin jurisdiccional. Se
entiende que son indispensables aqullas que tienen contenido y no las que se
encuentran vacas.
- Asimismo existe la posibilidad de prescindir de algunas de las formas que estn
establecidas en el solo inters de las partes.
- Es as como los actos jurdicos procesales son eminentemente formalistas.
El acto jurdico procesal que se ajusta en su realizacin a todos los requisitos contemplados en
la ley es eficaz.
Es ineficaz cuando no genera sus efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a todos los
requisitos legales. Las sanciones no slo se establecen en el derecho comn, sino tambien en
el derecho procesal:
1) La inexistencia.
Se produce cuando no se cumplen los requisitos de existencia de los actos jurdicos procesales.
Los casos de inexistencia son:
i. Falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal)
ii. Falta de parte
iii. Falta de proceso.
2) La nulidad.
Se produce cuando se incumplen requisitos de validez. La nulidad procesal se caracteriza por lo
siguiente:
a) Es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuracin jurdica,
pues se rige por normas especiales, siendo la jurisprudencia la que ha asentado una
teora de la nulidad procesal, principalmente a propsito de los fallos del recurso de
casacin en la forma y del incidente del art. 84 CPC.
b) No es clasificable, no es ni absoluta ni relativa. Sin embargo, en doctrina se distingue:
a. Nulidad: puede ser declarada de oficio o a peticin de parte por la infraccin de
normas que emanan del inters pblico. Ej. Casacin de oficio.
b. Anulabilidad: puede ser declarada slo a peticin de parte por la infraccin de
normas que miran el orden privado. Ej. Excepciones dilatorias.
c) Requiere de alguna causal, ya sea genrica (art. 84 y 768 n 9 CPC) o especfica (768
n1 a 8 y 79 y 80 CPC). En otros sistemas jurdicos, impera el principio de la
especialidad, el cual exige para que haya nulidad procesal, de una ley especfica que la
establezca.
d) Requiere ser declarada judicialmente. Mientras ello no ocurra, el acto producir sus
efectos.
e) Se aplica slo a los actos jurdicos procesales realizados dentro del proceso. Es por ello,
que se generan 2 consecuencias de aplicacin general:
a. Los actos realizados fuera del proceso no se anulan por causas de nulidad
procesal
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b. Una vez producida la cosa juzgada, no habr modo de anular los actos que se
produjeron dentro del proceso. As lo seala el mensaje del CPC: se
desconoce de un modo expreso la accin ordinaria de nulidad para invalidar
sentencias, no admitindose otro camino que el de la casacin para lograr este
resultado.
f) Genera la ineficacia del acto viciado (nulidad propia) y, en casos, la de sus actos
posteriores (nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento.
g) Se sanea de las siguientes maneras.
a. Mediante la resolucin que la deniega.
b. Por la preclusin de la facultad para hacerla valer. Debe promoverse dentro del
plazo de 5 das desde que se tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate
de la incompetencia absoluta.
c. Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin (art. 83
inc. 2). Es semejante al art. 1683 CC.
d. Mediante la convalidacin expresa o tcita del acto nulo (art. 83 inc. 2). Se
trata de casos en que se ejecutan actuaciones en que se manifiesta
inequvocamente, an cuando no se diga expresamente, que el perjudicado con
el acto irregular prescinde de invocar la nulidad. Ejs. Notificacin tcita del
55 CPC; prrroga de la competencia del art. 187 COT.
h) Slo procede ser declarada cuando el vicio que la genera causa perjuicio: principio de
la trascendencia o proteccin: no hay nulidad sin perjuicio o la nulidad sin
perjuicio no opera. Esto se explica, porque el proceso es un medio y no un fin en s
mismo. Este principio se recoge en el art. 83, a propsito del incidente de nulidad;en el
art. 768 inc. penltimo CPC, a propsito de la casacin en la forma; y en el art. 767
como requisito de casacin en el fondo.
i) Puede hacerse valer por distintos medios.
a. Medios directos: atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
i. Nulidad de oficio (art. 84);
ii. Casacin de oficio (776 y 785);
iii. Incidente de nulidad;
iv. Excepciones dilatorias;
v. Recurso de casacin en la forma;
vi. Recurso de revisin.
b. Medios indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden su
declaracin.
i. Recurso de reposicin;
ii. Recurso de apelacin; y
iii. Recurso de queja
3) La inoponibilidad.
Acto jurdico procesal que tiene existencia y es vlido, pero que no produce efectos respecto
de terceros. La regla general es que el acto jurdico procesal sea oponible slo a las partes del
proceso.
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4) La preclusin.
En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusin
(extincin) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador. Ejemplos de preclusin: art. 83
inciso 2, 85 y 86 del CPC.
- La sentencia ejecutoriada produce la mxima o suma preclusin.
5) Otras sanciones
a. Condena en costas
b. Consignaciones
c. Inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales en escritos
d. Entre otras
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- NSPP: se contempla la existencia de un procedimiento oral, en el cual ms que
referirnos a la materialidad del expediente, debemos utilizar, y la ley as lo hace,
la expresin Registro. Art. 39 a 44 NCPP.
2) Los escritos.
- La presentacin de los escritos es la forma natural en la cual las partes se
comunican con el tribunal para los efectos de formular sus diversas peticiones,
en el procedimiento en el cual predomina el principio de la escrituracin.
- Escrito: acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las partes al
tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley.
- Requisitos que deben cumplir los escritos:
a) Papel a utilizar: Hoy pueden presentarse en papel simple y blanco
(no se exige ninguno en especial). Antiguamente fue papel sellado y
luego papel proceso.
b) Escrito propiamente tal: El legislador slo establece que el escrito
debe encabezarse con una suma que indique el contenido o el
trmite de que se trata. Art. 30 CPC. En general, podemos decir que
en todo escrito se diferencian 3 partes:
a. Suma del escrito: resumen del contenido o de las
peticiones que se formulan al tribunal. Si es ms de 1
peticin, se seala en lo principal y en el otros o
en el 1 otros, etc. Otros: significa adems.
b. Contenido del escrito: individualizacin del tribunal,
de la parte que solicita, el proceso (Rol y cartula), y el
desarrollo del escrito (no hay trminos sacramentales).
Generalmente se termina con un por tanto.
- Existen distintas formas de tratar a los tribunales y a sus
miembros: 306 COT
i. Corte Suprema: Excelentsima
ii. Corte de Apelaciones: Seora Ilustrsima
iii. Jueces: Seora
c. Peticin: solicitud formulada
- Existen ciertos escritos en los cuales el legislador se ha encargado de
regular otros requisitos que deben ser cumplidos. Por ejemplo, en la
demanda (254 CPC), en la contestacin (309 CPC), en el recurso de
apelacin(189 CPC), en los recursos de casacin (772 CPC).
61
desarchivos y otros; en aquellos referidos a apersonarse en el juicio;
acusar rebeldas; entre otros).
- En caso de tener que notificarse personalmente o por cdula no
es necesario dejar copia. El Receptor es quin notificar.
- Si no se entregan copias o si stas resultan disconformes
sustancialmente con la original, la ley establece las siguientes
consecuencias:
a. No le corre plazo a la parte contraria
b. Debe imponerse una multa a la parte (de a un sueldo
vital)
c. Debe apercibrsele para que las acompae dentro de
tercero da so pena de tenerlo por no presentado (art.
31).
d) Lugar de presentacin: Al tribunal por intermedio del secretario
(art. 30).
e) Formalidad de recepcin: El secretario deber estampar en cada
foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la Corte que
designe la oficina y la fecha de presentacin. Adems el secretario est
obligado a dar recibo de los documentos que se le entreguen, sin
poder cobrar por ello (art. 32). En la prctica el funcionario del
mesn del tribunal estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el
nmero del tribunal.
- Una vez presentado, el Secretario debe proceder a despacharlo
al Juez, en el mismo da o el da siguiente hbil cuando la
entrega se haga despus de la hora designada al efecto. Hay
casos en que el secretario letrado de juzgados civiles debe
proveerlo directamente, cuando se trate de diligencias de mero
trmite, caso en el cual sern autorizadas por el oficial primero.
Art. 33 inciso 2. La reposicin que se deduzca contra estos
decretos ser resuelta por el juez.
- Art. 9 COT: los actos de los tribunales son pblicos, salvo las
excepciones expresamente establecidas en la ley.
- De acuerdo a lo anterior, se contempla como una de las funciones de
los secretarios la dar conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, y de todos los actos emanados
de la Corte o Juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba
ser secreto en virtud de disposicin expresa de la ley (380 No. 3
COT)
- En el NSPP, se contempla en el art. 44 del NCPP que salvas las
excepciones previstas expresamente en la ley, los intervinientes
siempre tendrn acceso al contenido de los registros. Los
registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren
cuenta de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a
menos que, durante la investigacin o la tramitacin de la causa, el
62
tribunal restringiere el acceso para evitar que se afecte su normal
substanciacin o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos
desde la realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.
A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario
competente del tribunal expedir copias fieles de los registros o de la
parte de ellos que fuere pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los
incisos anteriores.
Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido
recursos en contra de la sentencia definitiva.
- 159 No. 6 CPC: establece como medida para mejor resolver la presentacin
de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Cuando un
tribunal solicita a otro la remisin de un expediente, lo normal es que dicha
medida se cumpla remitiendo copias a costa del solicitante, debiendo ser
certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.
63
- No obstante, y como excepcin, se contempla que cuando exista imposibilidad
de sacar copias en el lugar del asiento del tribunal, en casos urgentes, o si no es
posible sacar copias o si el expediente tiene mas de 250 fojas, se remitir el
expediente original (art. 37 inciso final).
- Por regla general, el tribunal que lo recibe (que es aqul que decret la medida
para mejor resolver) no podr tenerlo ms de 8 das.
1) Reglamentacin.
a. Arts. 48 a 50 CC;
b. Arts. 64 a 68 CPC;
c. Arts. 44 y 45 CPP; y
d. Arts. 14 a 18 NCPP.
64
2) Concepto.
Plazo o trmino procesal: Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el
ejercicio de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del proceso.
En otros sistemas jurdicos se distingua entre plazo, como el perodo para cumplir
obligaciones civiles; y trmino, como el perodo para cuestiones procesales.
- Art. 48 CC: Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin
en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o
juzgados, se entender que han de ser completos y corrern hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un
mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das,
segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms
das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el
ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en
general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de
las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa
- Art. 49. CC: Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un
espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender
que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que
termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
- Segn los artculos anteriores, 2 son los principios que se establecen para
computar los plazos:
a) Los plazos deben se completos
b) El plazo corre hasta la medianoche del ltimo da del plazo, si es
de das, meses o aos
En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, sin interrupcin (art. 15
NCPP).
65
a. Segn quin los establece:
i. Legales: establecidos por la ley
1. Constituyen la RG
2. A travs de ellos se establece la aplicacin de los principios
formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de
preclusin.
ii. Judiciales: fijados por el juez cuando la ley lo autoriza expresamente para
ello.
1. A travs de ellos se da aplicacin al principio del orden
consecutivo convencional
2. El juez requiere de texto legal para fijar plazo.
iii. Convencionales: fijado de comn acuerdo por las partes o por aquel que
debe concurrir a realizar un acto jurdico unilateral.
1. Importan la aplicacin del principio formativo del orden
consecutivo convencional
- Importancia de la clasificacin:
i. Establecer la fatalidad del plazo: los plazos que establece el CPC
(legales) son fatales, salvo que se refieran a actuaciones propias del
tribunal (Art. 64 CPC). Los judiciales revisten el carcter de no fatales
(78 CPC).
ii. Establecer la posibilidad de prorrogar el plazo: los trminos legales
no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el
evento de darse cumplimiento a los requisitos legales. Los
convencionales son prorrogables de comn acuerdo por las partes.
b. Segn su extensin:
i. De horas, das, meses y aos.
ii. Los de das son la regla general.
iii. Excepcionalmente existen plazos de horas: en el CPP por ejemplo
existe plazo de 24 horas para interponer el recurso de apelacin contra
la resolucin que falla el recurso de amparo. En el CC existe un plazo
de 24 horas a propsito del pacto comisorio tpico calificado.
iv. Tambin son excepcionales los plazos de meses: inactividad de 6 meses
para declarar el abandono del procedimiento (152 CPC); prescripcin
del recurso de apelacin (211 CPC).
v. Finalmente el plazo de aos es igualmente excepcional: 1 ao para
solicitud del cumplimiento incidental (233 CPC); facultad del tribunal
para denegar de oficio la ejecucin cuando tenga ms de 3 aos desde
que se hizo exigible (442 CPC).
- Importancia de la distincin:
i. Forma de cmputo: la extensin hasta la medianoche no se aplica al
plazo de horas
ii. Slo los plazos de das (1) de das y (2) que se encuentren en el CPC se
suspenden durante los das feriados (66 CPC).
66
del plazo por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de dictarse
resolucin que declare extinguida la facultad
1. Se encuentra contemplada la existencia de este tipo de plazos en
los artculos 49 CC y en el art. 64 inciso 1 del CPC.
2. Anteriormente se requera que el legislador les otorgara
expresamente el carcter de fatal o que utilizara las expresiones
en o dentro de.
3. Por la ley 18.882 de 1989, se modific el art. 64 del CPC
establecindose en el inciso 1: Los plazos que seala este
Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones
propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer
un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al
vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal de oficio o a
peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin
del juicio, sin necesidad de certificado previo13.
4. De tal forma, la fatalidad se extiende a todos los plazos
contenidos en el CPC, sin importar la expresin que se utilice al
establecerlos. De tal forma, la RG es que revisten el carcter
de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en
el CPC, cualquiera sean las expresiones que ste utilice y
la extensin que ellos tengan.
5. Con esta norma general, existen normas que carecen de
trascendencia porque slo reiteran la RG: as por ejemplo, el art.
463 CPC seala la fatalidad de los plazos para oponer
excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo.
6. Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatales, pese a
estar contemplados en el CPC, aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. Si el tribunal no
realiza la actuacin dentro del plazo, la facultad no se extingue,
sin perjuicio de la sancin disciplinaria que puede imponrsele.
As por ejemplo, si un tribunal no dicta sentencia definitiva en
juicio ordinario, dentro de los 60 das contados desde que la
causa quede en estado de sentencia, ella puede dictarse
posteriormente, sin perjuicio de poder deducirse la queja
disciplinaria correspondiente (545 No. 1 COT).
7. Contraexcepcin: MEDIDAS PARA MEJOR
RESOLVER: no obstante tratarse de un trmino establecido
para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, el
transcurso de ste impide que produzca efectos la resolucin
dictada transcurrido el plazo. Art. 159 CPC: Los tribunales
slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de
oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera
de este plazo se tendrn por no decretadas.
13 As por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro del trmino de emplazamiento del juicio
ordinario, deber el tribunal de oficio o a peticin de parte, conferir traslado al demandante para replicar.
67
8. La modificacin del art. 64, con la correspondiente extensin de
la fatalidad, permite que en nuestro derecho adquiera mucha
mayor trascendencia el principio de la preclusin, ya que
justamente una de las 4 formas en que ste se produce es por el
no ejercicio de una facultad en el procedimiento dentro del
plazo que establece la ley.
ii. No fatales: son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o
para ejecutar un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el
slo ministerio de la ley, sino que es necesario para ello que se dicte una
resolucin por el tribunal, de oficio o a peticin de parte, teniendo por
evacuado el trmite en rebelda de la parte.
1. Hoy, slo revisten el carcter de no fatales en nuestra legislacin
los plazos judiciales. Art. 78 CPC: vencido un plazo judicial
para la realizacin de un acto procesal sin que ste se haya
practicado por la parte respectiva, el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, declarar evacuado dicho trmite en su
rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del
juicio, sin certificado previo del secretario.
2. Es decir, que mientras no sea declarada la rebelda por el
tribunal, una vez que haya transcurrido el plazo, la parte
respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede
practicar la actuacin judicial. De ah, que los plazos fatales se
encuentran indisolublemente vinculados a la institucin de las
rebeldas.
3. As, para que una facultad procesal se extinga por la rebelda de
la parte respectiva, es necesario que concurran los siguientes
requisitos:
a. Que se haya establecido un plazo judicial para ejercer
cierta facultad
b. Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse
ejercido la facultad por la parte respectiva
c. Que el tribunal, de oficio o a peticin de parte, acuse la
rebelda teniendo por evacuado este trmite,
proveyendo lo que convenga para la prosecucin del
juicio.
d. Que se notifique la resolucin que declare por tener
evacuado el trmite en rebelda.
4. En el CPP la calificacin de los plazos en fatales y no fatales
debe hacerse atendiendo a la regla que establece el CC.
- Importancia de la clasificacin:
i. Determinacin del instante en que se extingue la facultad para realizar una
actuacin dentro del procedimiento.
ii. Forma en que opera la extincin.
- Finalmente, existe un plazo en nuestro derecho que no cabe en esta clasificacin, y es el plazo
para contestar la acusacin en materia criminal (art. 448 CPP: la contestacin de la acusacin
por el acusado constituye un trmite esencial que no puede darse por evacuado en su rebelda.
68
d. Segn la posibilidad de extender su vigencia:
i. Improrrogables: son aquellos que no pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo. Son improrrogables en materia civil,
los plazos legales.
ii. Prorrogables: aquellos que pueden extenderse ms all de su vencimiento
natural o primitivo. Ej. Plazos judiciales, en materia civil, cumpliendo
los requisitos de los arts. 67 y 68 CPC: es decir, es necesario:
1. Que se trate de un plazo judicial
2. Que se pida la prrroga antes del vencimiento
3. Que se alegue justa causa, la que ser prudencialmente apreciada
por el tribunal.
- En todo caso, la prrroga concedida por el tribunal nunca podr comprender
una ampliacin del trmino ms all de los das asignados por la ley. Art. 68
CPC.
- Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el
acuerdo de las partes.
e. Segn desde cuando empiezan a correr: Art. 65 CPC
i. Individuales: son aquellos que empiezan a correr separadamente respecto
de cada parte desde de la notificacin efectuada a cada una de ellas.
1. Son la regla general en nuestro derecho.
2. Ej. 189 CPC: plazo para deducir el recurso de apelacin.
ii. Comunes: aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a
contar de la ltima notificacin.
1. Siendo la excepcin en nuestro derecho, requieren de
consagracin expresa en la ley.
2. Ejemplos:
a. Plazo de los demandados para contestar la demanda en
juicio ordinario: 260 CPC: cuando son varios, aunque
obren separadamente, el trmino para contestar la
demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta
que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a
los notificados.
b. Trmino probatorio en el juicio ordinario: 327 CPC
c. Plazo para la realizacin del comparendo de discusin
en el juicio sumario: 683 CPC
- Importancia de la distincin: determinar el instante a partir del cual comienza a correr el
plazo para la realizacin de una actuacin dentro del procedimiento.
69
5. Excepcionalmente, tratndose de un plazo de das establecido
por el legislador, sea fatal o no, para que las partes interpongan
un recurso o hagan uso de cualquier derecho se contempla una
ampliacin cuando el ltimo da del trmino sea feriado: el
plazo se entiende ampliado por el slo ministerio de la ley hasta
la medianoche de da siguiente hbil al vencimiento. La
excepcin slo se refiere a los plazos de das.
ii. Discontinuos: son aquellos que se suspenden en su cmputo durante los
das feriados.
1. Art. 66 CPC: excepcionalmente, en nuestro derecho, revisten el
carcter de plazos discontinuos aquellos respecto de los cuales
concurran los siguientes requisitos:
a. Que se trate de un plazo de das
b. Que el plazo de das se encuentre establecido en el CPC.
2. Das feriados:
a. Domingos
b. Festivos
c. Das comprendidos durante el feriado judicial: 1 de
Febrero hasta el 1 da hbil de Marzo: 313 COT
3. Excepcionalmente, no se suspenden los plazos de das del CPC,
durante los das hbiles comprendidos en el feriado
judicial, respecto de los asuntos que comprende el 314 inciso
2 del COT.
4. De esta forma son continuos:
a. Plazos de meses y aos que estn establecidos en el
CPC.
b. Plazos de das, cuando estn establecidos fuera del CPC,
salvo que la disposicin que los establezca, les otorgue
el carcter de discontinuo (por ej. En procedimiento
ante juzgados de polica local).
c. Los plazos de das establecidos en el CPC, cuando el
tribunal por motivos justificados hubiere dispuesto la
no suspensin del plazo durante los das feriados.
- Importancia de la clasificacin: determinacin de los das que no deben ser considerados
para el cmputo del plazo.
1) Reglamentacin.
70
2) Concepto.
Sentido genrico: todo acto jurdico procesal realizado por las partes, el tribunal o
terceros que conforman el proceso que ha de existir para la resolucin de un conflicto.
De tal forma en sentido estricto la Actuacin Judicial es todo acto jurdico procesal, ms
o menos solemne, realizado por o a travs del tribunal, por las partes, los terceros o
auxiliares de la administracin de justicia, de los cuales se deja testimonio en el expediente y
deben ser autorizados por un ministro de fe.
A falta de normas especiales para realizar una determinada actuacin judicial, se deben
aplicar las reglas generales contempladas en el Ttulo VII del Libro I CPC. Son requisitos
copulativos de validez de la actuacin judicial:
71
allanamiento con decreto fundado en determinados lugares y por ciertas
circunstancias.
- En el NSPP: Art. 14 NCPP: Todos los das y horas sern hbiles para las
actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern los plazos por la
interposicin de das feriados.
- Art. 207 NCPP: Horario para el registro. El registro deber hacerse en el
tiempo que media entre las seis y las veintids horas; pero podr verificarse
fuera de estas horas en lugares de libre acceso pblico y que se encontraren
abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos urgentes, cuando
su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin que
autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de
la urgencia.
72
corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la
actuacin.
- Normalmente sern el secretario del tribunal o un receptor, segn la
naturaleza de la actuacin.
Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la solicitud de las partes en orden a
practicar una u otra actuacin:
a- Con Audiencia
b- Con Citacin
c- Con Conocimiento
d- De Plano
73
probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, el cual
debe decretarse con audiencia: 336 inciso 1 CPC
- El que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia,
significa que el tribunal previo a decretar o rechazar la actuacin, debe
conferir traslado por un plazo fatal de 3 das a la parte que no solicit
la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.
- El que se ordene la realizacin de una actuacin judicial con audiencia
importa que la solicitud en la cual se solicita la prctica de la actuacin
judicial genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveda Traslado
autos.
- La actuacin judicial slo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere
fallado por el tribunal el incidente que gener la solicitud dando
lugar a ella (a la solicitud) y sea notificada la resolucin a las partes.
- La apelacin deducida contra la resolucin que dispone la actuacin, no
suspende la realizacin de ella, ya que el recurso debe concederse en el slo
efecto devolutivo (194 No. 2 CPC)
74
c) Con Conocimiento (art. 69 CPC)
d) De Plano:
I- GENERALIDADES.
A) Reglamentacin.
75
profesor Maturana, la imposibilidad de alterar la forma de notificacin en la
cual se ha contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre
por ejemplo con la sentencia definitiva, en la cual debe procederse a su
lectura en presencia de las partes.
B) Concepto.
C) Importancia.
a) Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia, debido
que al poner en conocimiento de las partes una determinada resolucin, se les
otorga la posibilidad de ser odo.
b) Permiten que las resoluciones produzcan efectos.
- Art. 38 CPC: Las resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de
notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo en los casos expresamente
exceptuados por ella.
- Entre las excepciones al art. 38 CPC podemos citar:
i. Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto
sin previa notificacin (art. 302 CPC).
ii. Resolucin que declara desierta la apelacin y aquellas que se dicten
en segunda instancia respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202
CPC), las cuales producen sus efectos desde que son dictadas.
iii. La resolucin que ordena o deniega el despacho del mandamiento
de ejecucin y embargo (art. 441 CPC): produce sus efectos sin
audiencia ni notificacin del demandado, an cuando ste haya
comparecido en el juicio.
iv. La resolucin que ordena la suspensin de obra nueva (art. 566
CPC)
- En el NSPP, se contempla en el art. 30 del NCPP que las resoluciones
dictadas en audiencias se entienden notificadas por el solo ministerio de
la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido asistir desde que
ellas se pronuncian. Se deja constancia de todas formas en el estado diario,
pero su omisin no invalida la notificacin.
76
Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales, sindoles aplicables
las normas del Ttulo VI del Libro I del CPC.
Las notificaciones son actos jurdicos procesales de carcter unilateral. Ello se ratifica
expresamente para las notificaciones, por el art. 39 CPC: Para la validez de la notificacin
no se requiere el consentimiento del notificado.
a) Segn su forma:
1. Personal en persona
2. Personal Subsidiaria o notificacin personal no en persona
3. Por cdula
4. Por avisos
5. Por el Estado Diario
6. Tcita
7. Ficta
8. Especiales.
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notificacin legal y transcurso del plazo (plazo fatal). Ej.
Notificacin de la demanda.
iii. Notificacin Requerimiento: Apercibimiento a una de las partes
para que en el acto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no
cumpla con alguna prestacin. Ej. Requerimiento de pago del
deudor en el juicio ejecutivo.
iv. Notificacin Propiamente Tal: Es el hecho de poner en
conocimiento de las partes o de terceros una determinada
resolucin judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales y
sin el propsito de que comparezca o se cumpla una determinada
prestacin o abstencin. Es la regla general de las notificaciones.
1) Concepto
Es aquella que consiste en entregar a la persona a quien se debe notificar, en forma
personal, copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea
escrita. (art. 40 CPC).
En el nuevo proceso penal (art. 25 NCPP) adems, puede contener otros antecedentes.
2) Requisitos de validez.
78
- Art. 41 inciso final: Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el oficio
del secretario, la casa que sirva para despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. Los jueces no podrn, sin embargo, ser
notificados en el local en que desempean sus funciones.
En caso de practicarse la notificacin personal en los lugares que seala este inciso final, el
legislador no seala los das hbiles, razn por la cual, debe aplicarse la RG contemplada
para toda actuacin judicial en el art. 59 CPC: slo son hbiles los no feriados.
- NSPP: Art. 25: Contenido. La notificacin deber incluir una copia ntegra de la
resolucin de que se tratare, con la identificacin del proceso en el que recayere, a menos
que la ley expresamente ordenare agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare
necesario para la debida informacin del notificado o para el adecuado ejercicio de sus
derechos.
14 El primitivo CPC sealaba que eran hbiles las que median entre la salida y la puesta de sol
79
3) Debe encontrarse certificada en el proceso la existencia de la notificacin debidamente autorizada y
firmada por el ministro de fe respectivo (art. 61 inciso 3 CPC).
En el NSPP, se establece que las notificaciones deben ser efectuadas en los siguientes
lugares:
a- Al Ministerio Pblico: en sus oficinas (art.
27)
b- Al imputado privado de libertad: en el
establecimiento o recinto en que
permaneciere.
c- A los intervinientes: en el domicilio fijado
en su primera intervencin.
b. Efectuada por funcionario competente:
80
Son competentes para notificar:
1. El secretario del tribunal (art. 380 No. 2 COT), pero slo para
notificaciones personales al interior de su oficio.
2. El receptor (art. 390 COT), en cualquiera de los lugares hbiles,
salvo en el oficio del secretario;
3. Excepcionalmente un notario pblico u oficial del registro
civil que exista en la localidad, en aquellos lugares en que no hay
receptores. Art. 58 inciso 2
- Hay que tener en cuenta adems que:
a. El Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero
b. El tribunal puede designar receptor ad-hoc (funcionario de la
secretara del mismo tribunal) en caso de ausencia, inhabilidad u
otro motivo calificado, cuando los receptores judiciales no puedan
practicar la notificacin.
c. Existen organismos pblicos que cuentan con funcionarios
propios para la prctica de las notificaciones (Ej. CDE)
d. En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la
notificacin se efecte por personas que no revisten el carcter de
ministros de fe. Ej. Art. 705.
e. NSPP: Artculo 24.- Funcionarios habilitados. Las notificaciones
de las resoluciones judiciales se realizarn por los funcionarios del
tribunal que hubiere expedido la resolucin, que hubieren sido
designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del
comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal.
El tribunal podr ordenar que una o ms notificaciones
determinadas se practicaren por otro ministro de fe o, en casos
calificados y por resolucin fundada, por un agente de la polica.
I. Puede utilizarse en cualquier caso para notificar cualquiera resolucin judicial, por ser la
ms completa que establece la ley. Se trata de la forma supletoria: art. 47 inciso final
CPC.
81
prejudicial, caso en el cual deber notificarse personalmente la medida
prejudicial y la resolucin que en ella recaiga, por ser ella la primera
notificacin.
- La notificacin es personal slo respecto del sujeto pasivo. El actor es
notificado por el Estado Diario.
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como por ejemplo:
i. Cesin de crditos nominativos (1902 CC).
ii. Notificacin de ttulos ejecutivos a herederos (1377 CC)
iii. Notificacin del pago por consignacin
c) La resolucin que d lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un
tercero en el procedimiento incidental. Art. 233 inciso 2 CPC.
d) Cuando los tribunales lo ordenen expresamente. Art. 47 CPC
III. Existencia de casos en que el legislador establece que puede emplearse la notificacin
personal o la notificacin por cdula:
a) Notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el
juicio (testigos o peritos) o a quienes no afecten sus resultados.
Art. 56 CPC
b) Resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado
ste paralizado y sin que se hubiere dictado resolucin alguna
durante el plazo superior a 6 meses, debern ser notificadas
personalmente o por cdula y no se consideran como
notificaciones vlidas las que se hubieren hecho por el estado
diario respecto de ellas Art. 52 CPC.
1. Procedencia.
Se aplica cada vez que, intentando el ministro de fe competente practicar la notificacin del
art. 40 (personal en persona), sta no se verifique por no haberse encontrado a la persona
que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su
profesin, industria o empleo, en dos das distintos. Art. 44 inciso 1 CPC.
2. Procedimiento.
- Esta notificacin siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por lo cual, el
nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares en que
no existe ste, el Notario Pblico o el Oficial del RC de la localidad.
82
b) Certificacin de bsquedas: El interesado debe requerir al receptor que estampe en el
expediente un certificado de bsquedas, en el que se consigna lo actuado por el ministro
de fe, conforme a lo sealado anteriormente.
Adems el Ministro de Fe deber certificar los siguientes hechos:
a. Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar
del juicio, es decir, en la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
b. Cul es su morada o lugar de trabajo.15.
c) Solicitud de notificacin: En esta etapa la costumbre forense tiene gran aplicacin.
Devuelto el expediente por el receptor, incluyendo la certificacin mencionada, el
interesado debe solicitar en un escrito, que se ordene la notificacin personal subsidiaria del
art. 44 inciso 2. El tribunal deber proveer Como se pide o Practquese la notificacin
de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 CPC.
d) Resolucin del tribunal que ordene la prctica de la notificacin: Establecido que
el demandado se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su
industria, profesin o empleo, ordenar el tribunal que la notificacin se haga. Si se
acreditan los supuestos, es obligatorio y no facultativo para el tribunal dictar resolucin en
que se ordene la notificacin personal subsidiaria.
e) Notificacin: No se produce una vinculacin fsica entre la persona del notificado y el
ministro de fe.
Art. 44 incisos 2 y 3: Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenar que la notificacin
se haga entregando las copias a que se refiere el artculo 40 a cualquiera persona adulta
que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su
industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible
entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la
puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes,
materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite
libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o
recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia.
15 Hoy en da, tras la modificacin de la ley 19.382 no procede la informacin sumaria de testigos, la cual
era aplicada anteriormente para acreditar determinados hechos relacionados con la notificacin personal
subsidiaria: (1) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio; y (2) Cul es la
morada de la persona que se intenta notificar. Se usaba esta informacin sumaria, propia de los actos no
contenciosos, precisamente por tratarse de actos en los cuales no se haba iniciado un juicio. Se elimin esta
informacin sumaria con lo cual se intent tambin hacer desaparecer a los llamados jureros profesionales.
Hoy las constancias son hechas por el receptor.
83
b- El tribunal, previa audiencia del afectado, debe imponerle al ministro de fe alguna
de las medidas sealadas en los nmeros 2, 3 y 4 del art. 532 COT.
Esto implica que el legislador privilegia la seguridad jurdica por sobre la bilateralidad de la
audiencia.
g) Acta y Devolucin de Expediente: Practicada la diligencia, el receptor debe levantar
un acta con las menciones del art. 45 y devolver el expediente dentro de 2 das hbiles.
1. Concepto.
84
sobreseimiento definitivo o de una sentencia absolutoria
ejecutoriados.
1. Concepto.
La notificacin por el estado constituye una ficcin legal, ya que nunca se produce un
conocimiento directo de la resolucin que se notifica. En los 3 casos anteriores, la parte
toma conocimiento directo del contenido de la resolucin, porque ella integra la
notificacin.
85
Sin perjuicio de ser sta la regla general en materia de notificaciones, hay casos en que se
establece expresamente esta notificacin, como por ejemplo:
1. Resolucin que recae sobre la primera presentacin
respecto del actor. Art. 40 CPC
2. Resolucin que recibe la causa a prueba en los
incidentes. Art. 323 CPC
3. Sentencia definitiva en 2 instancia. Art. 221 inciso 1
CPC
4. Resoluciones, que debindose notificar por cdula,
no lo son por no haberse designado domicilio
conocido. Art. 53 CPC
El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en el art. 50 CPC: Se encabezar
el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionarn por el nmero de orden
que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, y adems por los
apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho
carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el
nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del
secretario.
De las notificaciones hechas de esta forma, se pondr testimonio en los autos. Los errores
u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern sancionados
con multa de media UTM, a peticin de parte o de oficio.
Por ley 18.705 se elimin el trmite la carta certificada, por la cual el secretario del
tribunal deba dar cuenta de haberse practicado la notificacin por el Estado.
1. Concepto.
86
difcil de determinar o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la
diligencia.
3. Forma de Realizarse:
- Se concreta a travs de a lo menos 3 publicaciones en un diario o peridico
del lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicarn en
el de cabecera de la provincia o de la capital de la Regin si all no los hay.
- Dichos avisos contendr los mismos datos que se exigen para la
notificacin personal; pero si la publicacin en esta forma es muy
dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que
se haga en extracto redactado por el secretario.
- Si se trata de la primera notificacin, es necesario adems insertar el aviso
en el Diario Oficial del da 1 o 15 del mes.
- Segn el prof. Mosquera la notificacin se entiende perfeccionada con la
ltima publicacin que se efecte, sea en el Diario Oficial o en otros diarios
o peridicos, y a partir de esa fecha comienzan a correr los plazos.
1. Concepto.
2. Requisitos.
87
a) La existencia de una resolucin que no se haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad ha realizado en el juicio cualquier gestin
que suponga el conocimiento de la resolucin
c) La parte que realiza la gestin que supone la notificacin, no ha reclamado la nulidad o
falta de notificacin en forma previa
8) NOTIFICACIONES ESPECIALES.
88
la notificacin se perfecciona slo transcurridos cierto nmero de das desde que es
despachada, nmero que vara segn el tribunal de que se trate.
e) Cdula de Espera: Es una citacin al ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el requerimiento de pago (art. 443 N1 CPC)
f) Procedimiento Arbitral: Las notificaciones sern personales, por cdula o de la manera
que de comn acuerdo establezcan las partes (art. 629 CPC).
Existe una forma especial del laudo y ordenata en el juicio de particin: 664 y 666. Por
la longitud de estos fallos, se establece una ficcin legal, eliminando el gravamen que les
causara a las partes la notificacin por cdula.
g) NSPP: El NCPP contempla que las partes pueden proponer por s otras formas de
notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente
eficaces y no causaren indefensin (art. 31 NCPP).
1. Concepto
2. Clasificacin
i. Segn la nacionalidad del tribunal del cual emanan:
Nacionales y extranjeras. Importancia: ejecucin y
cumplimiento.
ii. Segn la naturaleza del negocio en que se dictan:
Contenciosas y no contenciosas. Importancia: requisitos de
forma, recursos y efectos.
iii. Segn la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y
penales. Importancia: rgimen al cual se encuentran sometidos
es distinto, de lo cual derivan mltiples consecuencias.
iv. Segn la instancia en que son pronunciadas: De primera,
segunda o nica instancia. Importancia: recursos y forma de las
resoluciones.
v. Segn el estado en que se encuentran respecto a su
cumplimiento:
1. Firmes o ejecutoriadas: Art. 174 CPC: Aquellas que
producen plenamente el efecto de cosa juzgada. Para
determinar cundo tiene dicho carcter, se debe
distinguir:
a. Si no procede recurso alguno, queda firme desde
que se notifica a las partes.
b. Si proceden recursos:
i. Se han deducido oportunamente: desde
que se notifique el cmplase que
pronuncia el tribunal de 1 instancia.
ii. Si no se han deducido los recursos:
desde que transcurren todos los plazos
que la ley concede para su interposicin.
89
- Si se trata de una sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal
certifique el hecho de (1) no haberse interpuesto los recursos y (2) que el plazo para
ello se encuentra vencido.
- La sentencia firme o ejecutoriada producir accin para su cumplimiento y la
excepcin de cosa juzgada.
- Producen este efecto las resoluciones respecto de las cuales se ha concedido el recurso de
apelacin en el slo efecto devolutivo, y aquellas respecto de las cuales se ha deducido
recurso de casacin en la forma o en el fondo y no se encuentre en los casos excepcionales
en que procede la suspensin del cumplimiento del fallo (774 CPC).
- El cumplimiento que se lleve a efecto respecto de la resolucin, se encuentra
condicionado a que se confirme ella al fallarse el recurso.
- En algunos casos, la ley utiliza la expresin sentencia de trmino: 98 CPC, por ejemplo.
- En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado
que la interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la decisin, salvo que se
impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario
(art. 355 NCPP).
3. Sentencia de trmino:
Si bien no cabe en esta clasificacin, el art. 98 CPC las define expresamente como aquellas
que ponen fin a la ltima instancia del juicio (as ser de trmino, las sentencias definitiva
de nica instancia y la sentencia definitiva de segunda instancia).
90
resolucin sirve de ttulo para la ejecucin forzada de la
prestacin contenida en ella. Ej. Sentencia de condena al
pago de una indemnizacin de perjuicios.
2. Constitutivas: Son aquellas a travs de las cuales se
produce la creacin, modificacin o extincin de una
situacin jurdica. Producen un estado jurdico nuevo,
que con anterioridad a ella no exista, modifican uno
existente. Ej. Sentencia que declara el divorcio.
3. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de
una situacin jurdica. La actividad del tribunal se agota
al declarar el derecho, a diferencia de las 2 anteriores.
Ej. Sentencia que declara la falsedad de un documento.
4. Cautelares: Son aquellas que no suponen un
pronunciamiento sobre el fondo del derecho, sino que
declaran, por va sumaria, una medida de seguridad.
Estn vinculadas al proceso y no son un fin en s
mismas.
En materia penal, se clasifican en condenatorias y absolutorias.
91
Esta sub clasificacin se formula por el art. 766 CPC, a fin
de establecer el recurso de casacin, el cual podr
interponerse slo en contra de aquellas interlocutorias que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
3. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de
los efectos propios de una sentencia interlocutoria, es
decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes.
- El concepto de autos no puede extenderse a las
interlocutorias de 2 clase, porque el requisito sine qua non
de los autos, es el fallo de un incidente, lo que no ocurre
con las interlocutorias que slo se pronuncian sobre un
trmite que ha de servir de base para el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
- Ej. De Auto: Designacin de curador interino; aquella que
se pronuncia sobre una medida precautoria.
4. Decretos, providencias o provedos: (art. 158 inciso 5 CPC y
art. 70 inciso 3 COT). Tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestin debatida entre partes.
- Son resoluciones que slo persiguen dar curso progresivo
al desarrollo del procedimiento sin fallar incidentes, ni
pronuncindose sobre trmite alguno que sirva para
pronunciar una sentencia.
- Ej. Resolucin que confiere traslado de la demanda al
demandado.
3.1 Requisitos comunes a toda resolucin (arts. 61 y 169 CPC): toda resolucin debe
cumplir los siguientes requisitos:
a) Requisitos comunes a toda actuacin judicial.
92
b) Expresar en letras el y lugar fecha en que se expide
c) Llevar al pie la firma del juez o jueces que la dictaron o que intervinieron en el
acuerdo.
d) Llevar al pie la firma del Secretario, autorizndolas
93
1. La sentencia definitiva puede omitir la decisin de
aquellas acciones o excepciones incompatibles con otras
ya aceptadas.
2. Casos en que el Juez puede proceder de oficio.
- No puede extenderse a puntos no sometidos expresamente a la decisin del tribunal, bajo
sancin de ser casada por ultrapetita.
- Eventualmente, las sentencias definitivas contienen una especie de injerto de sentencia
interlocutoria de 1 grado, toda vez que deben contener la decisin de otras cuestiones
suscitadas en el proceso. En este caso, no tienen el carcter de definitiva. As por ejemplo:
i. Apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas deducidas
contra los testigos que hayan declarado en juicio
ii. Pronunciamiento sobre las costas
- El No. 16 del AA, complementa los requisitos generales de toda resolucin, tratndose de
la definitiva: La sentencia terminar con la firma del juez o jueces que la hubieren dictado
y del secretario, y ste expresar, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la
calidad de propietario, interino, suplente o subrogante en virtud de la cual pronuncia el
fallo.
94
acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170 inciso final)
ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos:
Debern reunir todos los requisitos legales, es decir, constar de
parte expositiva, considerativa y resolutiva.
NSPP: la decisin del conflicto concluido en el juicio oral, puede revestir 2 etapas,
debiendo ser concluidas dentro de plazos perentorios, bajo apercibimiento legal y que
opera por el solo ministerio de la ley, que consiste en la nulidad del juicio. Etapas:
a- Comunicacin fundada de la decisin
b- Redaccin posterior de la sentencia definitiva y su lectura a los intervinientes
Art. 342: requisitos de la sentencia del Tribunal Oral en lo Penal.
Es aquel efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del cual
una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no podrn ser modificadas o
alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci. La excepcin se encuentra
en el propio art. 182 CPC y es el denominado Recurso de Aclaracin, Rectificacin o
Enmienda.
95
ii. Recurso de Apelacin: Contra sentencias definitivas e interlocutorias de primera
instancia y excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trmites no
establecidos en la ley o que alteren la substanciacin regular del juicio (en
subsidio del recurso de reposicin). Se interpone ante el tribunal que dict la
resolucin para que lo resuelva el superior jerrquico.
b) Nulidad:
i. Recurso de Casacin en la Forma: (art. 766 CPC)
ii. Recurso de Casacin en el Fondo: (art. 767 CPC)
iii. Recurso de Nulidad (arts. 372 a 374 NCPP)
iii. Recurso de Revisin: (art. 810 CPC)
96
NICOLS UBILLA PAREJA
LOS INCIDENTES
CAPTULO I: LOS INCIDENTES1
I. GENERALIDADES
1. INTRODUCCIN
Durante el curso del procedimiento pueden aflorar cuestiones que sea necesario resolver
antes de la decisin final, porque su resolucin constituye un medio respecto de sta.
Debido a que dichas cuestiones caen en el medio, entre la comparecencia y el
pronunciamiento, se les denominan incidentes o cuestiones incidentales, para
distinguirlas de las cuestiones cuya solucin constituye la decisin de la causa (cuestiones
de mrito).
En el campo de la solucin del proceso, se presentan incidentes relativos a diversas
cuestiones: al oficio (recusacin o competencia, por ejemplo), a las partes (legitimacin de
las partes, por ejemplo) a las pruebas, a los bienes, a la continencia del proceso, entre otros.
Lo que se quiere decir es que durante el curso del procedimiento dirigido a la resolucin del
conflicto, pueden surgir una variedad de cuestiones accesorias al mismo, las que no lo
integrarn, pero se vincularn a l, por lo que necesariamente deben resolverse previamente
para poder dictarse la sentencia definitiva.
En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la RG es que se contemple la tramitacin y
fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los casos
en los cuales se contempla por el legislador, la obligatoriedad de resolverlos al dictarse la
sentencia definitiva. Corresponde a la regulacin que hace el CPC de los incidentes
Por su parte, en los procedimientos orales y concentrados, la RG es que los incidentes se deben
formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallndose tanto los incidentes
como la cuestin principal al pronunciarse la sentencia definitiva.
2. REGLAMENTACIN
a. Ttulo IX del Libro I CPC: De los incidentes: reglamentacin de los
incidentes ordinarios.
b. Ttulos X a XVI del Libro I CPC: regula los incidentes especiales de
acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y
recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda
y abandono del procedimiento.
Tanto la regulacin de los incidentes ordinarios como la de los incidentes especiales, se
encuentra en las Disposiciones comunes a todo procedimiento, cuestin importante a la
hora de determinar su aplicacin general.
Es necesario tener presente que el legislador a lo largo del CPC se encarga de regula
especficamente otros incidentes tales como: nulidad por rebelda por fuerza mayor,
nulidad por falta de emplazamiento, medidas precautorias, excepciones dilatorias, tachas de
los testigos, ampliacin del embargo, sustitucin del embargo, conversin del
procedimiento de sumario a ordinario o viceversa, etc.
3. CONCEPTO
Incidente: es toda cuestin accesoria al juicio, que requiere de un especial
pronunciamiento del tribunal.
1
Esta definicin jurisprudencial, pese a ser escueta toma en cuenta, el aspecto esencial de
todo incidente, esto es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestin principal,
cuestin que se encuentra ratificada por el art. 82.
La audiencia de partes pese a estar sealado en el art. 82 no es un elemento de la esencia
para encontrarnos ante un incidente, debido a que puede no concurrir en un determinado
incidente: art. 89: No obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda
fundar en hechos que consten en el proceso, p sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su
resolucin. Asimismo, llegamos a la conclusin de que la audiencia no es un requisito de la
esencia de los incidentes, en virtud del art. 158: no se establece que el asunto incidental
requiera de audiencia de partes.
4. ELEMENTOS
a. Existencia de juicio
Sin la cuestin principal no es posible hablar de cuestiones accesorias; es decir, sin juicio
no es posible hablar de incidentes.
Es decir, slo una vez que se encuentra vlidamente notificada la demanda (presupuesto de
existencia del juicio), podr promoverse un incidente. Se determina este momento,
conforme a lo establecido en el art. 1603 CC: se entender existir juicio desde el momento
en que se haya notificado la demanda.
Es por la necesidad de la existencia de un juicio, que se justifica el art. inciso 2: Si el
incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de
proponer la demanda, deber promoverlo la partes antes de hacer cualquiera gestin principal
en el pleito.
2
Los incidentes que no revistan el carcter de incidentes de previo y especial
pronunciamiento deben resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo
durante la tramitacin de la causa, con independencia de la resolucin de la cuestin
principal. Sin embargo, hay que tomar en cuenta que por mandato legal existen casos
especiales en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva:
A- Incidentes que por mandato de la ley deben resolverse en la sentencia
definitiva:
i. Condena en costas
ii. Tachas de testigos
B- Procedimientos que por su carcter concentrado, los incidentes deben ser
resueltos conjuntamente con el asunto principal al dictarse la sentencia
definitiva:
i. Juicio sumario
ii. Juicio de mnima cuanta
Es necesario advertir que nuestro tribunales dejan para resolver en la sentencia definitiva
algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que exista para ello
una autorizacin legal, contrariando el orden consecutivo legal, por el establecimiento de la
oportunidad para fallarlos: durante el curso de la tramitacin.
A pesar de esta prctica, no debemos confundirnos: la sentencia definitiva tendr un
injerto de interlocutoria en aquella parte en que se resuelve un incidente: por ej. Tachas o
costas.
3) Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, razn por la cual tienen aplicacin
general, salvo norma especial en contrario.
4) Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del
asunto principal, de acuerdo a la regla general de la competencia de la
EXTENSIN.
5) Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicta sentencia
definitiva o interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin, ejecutoriada en la causa principal.
Excepcin: INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL POR FALTA DE
EMPLAZAMIENTO: puede hacerse valer incluso luego de haberse dictado la
sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de
ella. 234 en relacin al art. 80.
3
7) La resolucin que falla el incidente puede tener la naturaleza de una sentencia
interlocutoria de 1 grado o de un auto, segn si establezca o no derechos
permanentes a favor de las partes.
6. CLASIFICACIONES
1) Segn su tramitacin
a. Ordinarios: reglas generales del Ttulo IX
b. Especiales: normas particulares establecidas por el legislador en atencin a
la naturaleza de la cuestin accesoria: Acumulacin de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas,
desistimiento de la demanda y abandono del procedimiento.
3) Segn su origen
a. Previos: nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio
y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito.
b. Coetneos: originados de un hecho acontecido durante el juicio y que
deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la
parte respectiva.
Todos los incidentes cuyas causas existen simultneamente deben promoverse a la
vez. Todo incidente extemporneo, debe ser rechazado de plano (existe una excepcin que
dice relacin con aquellos hechos que anulan el proceso o que se refieren a una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio).
5) Segn el efecto que tiene la promocin del incidente en la tramitacin del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan
a. Incidentes de previo y especial pronunciamiento: aquellos que
paralizan la sustanciacin de la causa principal hasta que no sean resueltos y
se tramitan en el cuaderno principal sin dar motivo a la formacin de un
cuaderno separado.
b. Incidentes que no revisten el carcter de previo y especial
pronunciamiento: su promocin no suspende el curso de la causa
principal y deben sustanciarse en cuaderno separado.
Cmo determinar qu carcter tiene un incidente determinado?
a- El legislador se encarga a travs de regla especial de determinar la naturaleza del
incidente promovido: el tribunal deber respetar el referido mandato legal.
4
El legislador establece que revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento, los
incidentes relativos a:
i- Competencia
ii- Excepciones dilatorias.
El legislador establece que no revisten el carcter de incidentes de previo y especial
pronunciamiento:
i- Nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de
emplazamiento
ii- Privilegio de pobreza
iii- Entre otros.
b- El legislador no establece regla especial acerca del carcter que reviste el incidente
promovido: el tribunal deber resolverlo en cada caso. Se debe solicitar al tribunal
que se pronuncie declarando el carcter del incidente especfico.
5
a. Amplio: Aquellos que producen demora en la prosecucin del proceso,
siendo de tal carcter todos los que revisten el carcter de previo y
especial pronunciamiento.
b. Restringido: aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio,
sin englobar a todos los de previo y especial pronunciamiento.
Para determinar qu normativa se debe aplicar hay que analizar si el incidente que es
promovido tiene o no una regulacin especial. En caso que la tenga, se regular por ella y
supletoriamente por las normas de los incidentes ordinarios. A falta de norma especial, se
aplicar ntegramente la regulacin de los incidentes ordinarios.
6
c) Si concurren simultneamente diversas causas para promover incidentes: debern
promoverse todos los incidentes a la vez.
Si estos incidentes no se hacen valer en esta oportunidad, sern rechazados de plano por el
tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
7
2- Todo incidente que requiere de depsito previo debe tramitarse en cuaderno
separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin
perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del incidente respectivo (nunca ser
de previo y especial pronunciamiento).
La parte que goza de privilegio de pobreza en el juicio no est obligada a efectuar depsito
previo alguno. Sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos son rechazados, el juez
puede imponer personalmente al mandatario o al abogado que lo promovi, por va de
pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si estima que en su interposicin ha
existido mala fe o el claro propsito de intentar dilatar el proceso.
Las resoluciones en cuanto al monto de los depsitos y multas, son inapelables.
d- El Cdigo de tica consagraba facultad de sancionar a los miembros que
incurrieran en conductas dilatorias.
8
- Frente al traslado que se confiere a la parte contraria respecto del
incidente, sta puede adoptar las siguientes actitudes:
1. Allanarse al incidente promovido o no controvertir los
hechos que sirven de fundamento para promoverlo: no ser
necesario que se reciba el incidente a prueba y el
tribunal debe proceder a dictar la resolucin pertinente para
su resolucin, sea aceptndolo o rechazndolo.
2. Permanecer inactivo durante el plazo fatal de traslado:
transcurrido el plazo de 3 das, precluye la facultad de la
parte para evacuar traslado, debiendo el tribunal examinar el
proceso para los efectos de determinar la procedencia de
recibir el incidente a prueba.
3. Responder (el escrito lleva en la suma: Responde o evacua
traslado). En el escrito se pueden hacer todas las alegaciones
de hecho y de derecho en torno al incidente promovido.
El tribunal deber determinar si procede recibir el incidente a
prueba.
9
8. El trmino probatorio en los incidentes reviste el carcter de
fatal para la proposicin y rendicin de todos los medios de
prueba.
9. Se podran aplicar los trminos probatorios especiales que
no aparecen contemplados a propsito de los incidentes,
pero que dado su carcter general podran llegar a tener
aplicacin.
C- FASE DE FALLO DEL INCIDENTE
- No se contempla el trmite de observacin a la prueba ni el
trmite de citacin para or sentencia.
- Art. 91: Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y
aun cuando stas no la pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms
tardar, dentro de tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente.
- El tribunal puede dictar las medidas para mejor resolver, debido a
su carcter general.
- Recordar qu ocurre con las costas en los incidentes dilatorios y la
naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve un incidente.
1. Concepto
Nulidad procesal: sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos procesales por el
incumplimiento de alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
10
iii. Recurso de queja
11
a) Ser parte en el proceso en que se incurri en el vicio (partes directas y terceros
intervinientes: coadyuvantes, independientes y excluyentes).
b) La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio
que motiva la promocin del incidente. En los casos en que no est especficamente
establecida la nulidad, se requiere la existencia de un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
c) La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido
causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l. Art. 83: La
parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o
expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad.
7- La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del
proceso
Los actos que se realicen fuera del proceso pueden ser anulados, pero no por la va de la
nulidad procesal.
Asimismo, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada
dentro del proceso, sin que un juicio ordinario posterior pueda pretender anular un acto
jurdico procesal realizado en un proceso afinado.
12
II) Preclusin de la facultad establecida por la ley para hacerla valer. As, el
incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del plazo de 5 das
desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.
III) Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin. Se
contempla en el ya comentado art. 83 inciso 2 (es similar al 1683 CC).
IV) Por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo. La convalidacin nos
indica que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del
afectado.
a. Convalidacin expresa: se ejecutan actuaciones que manifiesta e
inequvocamente demuestran que el perjudicado prescinde de invocar la
nulidad. Ej. Notificacin tcita.
b. Convalidacin tcita: la parte legitimada pata solicitar la nulidad deja pasar las
oportunidad que prescribe la ley para hacerla valer.
10- La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera
hubiera causado un perjuicio
Es el llamado principio de la trascendencia o de la proteccin: La nulidad sin perjuicio no
opera.
Este principio se ve ratificado en las siguientes normas:
i. 768 inciso penltimo: el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma, si
de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable
slo con la invalidacin del fallo o cuando no ha influido en lo dispositivo del mismo.
ii. 767: requiere para la interposicin del recurso de casacin en el fondo adems
de la infraccin de ley, que sta haya causado un perjuicio por haber influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
iii. 83: la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la
ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la
declaracin de nulidad.
Apunte entregado por los interrogadores sobre nulidad procesal: algunos aspectos
destacados
- La nulidad procesal es la principal sancin de ineficacia que afecta a los
actos procesales. Existen otras: inexistencia, inoponibilidad y preclusin.
- Se distinguen tradicionalmente vicios in procedendo y vicios in indicando.
- La nulidad procesal es el instrumento que permite reestablecer el imperio de
las garantas constitucionales y la vigencia real del derecho, cuando en el
proceso se han cometido vicios o infracciones que violentan la igualdad
ante la ley o desequilibran la igual proteccin en su ejercicio.
- La nulidad se puede generar por vicios:
i. Cometidos por los sujetos del proceso
ii. Relacionados con la voluntad de los sujetos
iii. Relacionados con la falta de correspondencia entre el contenido y la
forma del acto
iv. Relacionado directamente con el no cumplimiento de las formas
procesales
- En nuestro derecho, se ha analizado la nulidad teniendo en mente los
recursos, y no respecto del acto jurdico procesal como tal y de su eventual
nulidad.
- Dentro del procedimiento se puede formular la peticin de nulidad a travs
de un incidente.
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- La nulidad es una sancin de ineficacia a un acto que existe, pero se
encuentra viciado por el no cumplimiento de alguno de los requisitos de
validez que prescribe la ley.
- La inexistencia y la inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, no se sanean
con la cosa juzgada.
- Con el entendimiento del proceso como una materia propia del derecho
pblico, erradicadas las corrientes ius privatistas, se hacen inaplicables las
normas de derecho comn relativas a la nulidad, con lo cual sera necesaria
la modificacin y regulacin orgnica de la misma.
- Presupuestos de la nulidad procesal:
i. Existencia de un proceso, actos procesales singulares o algn
equivalente legitimado. Todo acto por el hecho de existir est
dotado de validez presuntiva o provisional: producir sus efectos
hasta que una sentencia lo declare nulo. El acto inexistente no est
dotado de esta validez presuntiva.
ii. Existencia de un vicio
iii. El vicio debe causar un perjuicio slo reparable con la
invalidacin de la sentencia.
iv. Debe existir una relacin causal entre el vicio y el perjuicio.
v. La nulidad procesal debe ser declarada.
1) Generalidades
Un proceso puede presentar, respecto de otro proceso, alguna de las siguientes relaciones:
1. De identidad: los elementos configurativos de 2 procesos son plenamente
coincidentes entre s. Se produce la paralizacin del que se hubiere promovido con
posterioridad, mediante la excepcin de litis pendencia. Si uno de ellos hubiera
terminado por sentencia ejecutoriada puede hacerse valer la excepcin de cosa
juzgada.
2. De continencia: habindose uno promovido con posterioridad a otro, tenga ste
ltimo los mismos elementos configurativos de aquel, pero en un mayor grado
cuantitativo de manera que permita comprender en l los elementos de la causa
iniciada primitivamente.
3. De conexin: uno o dos de los elementos configurativos de ellos sean diversos,
pero que requiere su acumulacin para la aplicacin de un fallo nico para evitar las
contradicciones en que se pudiere incurrir en caso de procederse separadamente.
4. De diversidad: sus elementos de configuracin son diversos, sin poder provocar el
fallo por separado de los mismos contradiccin alguna.
14
Por su parte, en la acumulacin de autos, pese a que no existe una identidad plena entre los
elementos del conflicto, el grado de relacin entre 2 procesos es tal, que lo sentenciado en
una de las causas es perfectamente aplicable a las dems o tiene gran influencia.
2) Concepto
Acumulacin de autos: incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupacin material de dos o ms procesos pendientes, entre los cuales existe una
relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente
evitndose la existencia de sentencias contradictorias.
3) Objetivo
Se busca la acumulacin material de 2 o ms procesos que se han iniciado y que se tramitan
separadamente, sea ante el mismo o diversos tribunales, a fin de que sean tramitados y
fallados en conjunto, por existir entre ellos una relacin de continencia o conexin.
Existen casos en que se acumulan jurdicamente los asuntos ante un mismo tribunal,
tramitndose separadamente y segn los procedimientos que correspondan, sin que se
acumulen materialmente. Ello ocurre en el procedimiento de quiebras.
4) Fundamentos
a- Evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias
b- Evitar que se multipliquen intilmente los juicios: principio de economa procesal
que abona en el menor desgaste de la actividad jurisdiccional.
c- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarias: principio de
economa.
15
2- Casos especiales previstos por el legislador
El mismo art. 92 nos seala 3 casos en los cuales el legislador ha previsto expresamente
que es procedente la acumulacin de autos por estimar que existe en ellos la necesidad de
mantener la continencia o unidad de la causa.
Habr, por tanto, lugar a ella:
1) Cuando (1)la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las
que se hayan deducido en otro, o (2) cuando unas y otras emanen directa e
inmediatamente de unos mismos hechos
- Se contemplan 2 situaciones en este nmero.
i. Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a
las que se hayan deducido en otro: se refiere a un caso de
continencia, en el cual es imposible interponerse la excepcin de
litis pendencia por no existir entre ambos procesos identidad (sino
simple continencia). Se trata de un nuevo proceso de mayor
extensin a los de la pretensin hecha valer en el primitivamente
iniciado.
ii. Cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos.
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7) Personas legitimadas para solicitar la
acumulacin de autos y facultad del tribunal
para decretarla de oficio.
A) RG:
Slo puede ser decretada a peticin de parte. Se entiende que est legitimado para solicitar
la acumulacin todo quien hubiere sudo admitido como parte en cualquiera de los juicios
respecto de los cuales se solicita la acumulacin. Art. 94 inciso 2.
B) Excepcin:
Excepcionalmente el tribunal puede decretar la acumulacin de autos de oficio, slo
cuando todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal. Art. 94 inciso
1. Se trata de una facultad del tribunal.
El profesor Maturana seala que el tribunal ser competente para decretar la acumulacin
cuando sea igualmente competente para seguir conociendo de todos los procesos,
conforme a lo que establece el art. 96.
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ii. Si estn siendo conocidos por distintos tribunales, se produce una
excepcin a la regla de la radicacin, dado que todos debern ser
conocidos no por el tribunal que en un inicio fue legalmente
competente, sino por aquel en quien se acumulan los autos.
iii. Llegados a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y
se fallan por una misma sentencia.
iv. La resolucin que decreta la acumulacin de autos produce sus
efectos desde que se notifica a las partes, sin necesidad de que se
espere que se encuentre firme o ejecutoriada.
1. Generalidades
Son dos formas de alegar la incompetencia del tribunal.
Art. 101: Podrn las partes promover cuestiones competencia por inhibitoria o por declinatoria.
Se trata de vas incompatibles entre s, por lo que no pueden ser empleadas simultnea ni
sucesivamente, siendo un claro ejemplo de preclusin por el ejercicio de un acto
incompatible. As queda claro del art. 101 inciso 2: Las que hayan optado por uno de estos
medios, no podrn despus abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrn
emplearse los dos simultnea ni sucesivamente.
2. DECLINATORIA DE COMPETENCIA
2.1. Concepto:
Declinatoria de competencia: reclamacin que se propone ante el tribunal a quin se
cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el
que se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento.
18
y adems sera interpuesto en forma extempornea, toda vez que debe ser formulado antes
de hacer cualquier gestin en el pleito. Art. 84 inciso 2.
3. INHIBITORIA DE COMPETENCIA
3.1. Concepto
Inhibitoria de competencia: reclamacin que se intenta ante el tribunal a quien se crea
competente, pero que no est conociendo del asunto, pidindole que se dirija al que est
conociendo del negocio para que se declare incompetente, abstenindose de continuar
conociendo de l y le remita los autos, acompaando a la solicitud los documentos que
acrediten los fundamentos de su peticin o solicitando que se reciban los testimonios
correspondientes. Art. 102
Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por
el tribunal, o con el slo mrito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal
deber pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o rechazarla.
103
19
En caso que el tribunal requirente acceda a la solicitud, la providencia que dicte ser
como se pide, exhrtese. Dirigir al tribunal que est conociendo del negocio la
correspondiente comunicacin, con insercin de la solicitud de inhibitoria presentada por
la parte y de los dems documentos que estime necesarios para fundar su competencia.
104.
3.3. Tramitacin de la inhibitoria ante el tribunal que est conociendo del asunto
y a quien se estima incompetente (tribunal requerido) una vez recibido el
exhorto para que se inhiba de seguir conociendo del mismo:
Art. 105: Recibida la comunicacin, el tribunal requerido oir la parte que ante l litigue, y con lo que ella
exponga y el mrito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio,
acceder a la inhibicin o negar lugar a ella.
La primera resolucin que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto remitido
es Traslado y autos, para que se de aplicacin al principio de la Bilateralidad de la
audiencia, contemplndose la opcin de escuchar a la parte demandante que acta ante el
tribunal requerido.
En caso que se acoja la solicitud de inhibitoria, una vez ejecutoriada la resolucin deber
remitirle el tribunal requerido los antecedentes al requirente. Esta resolucin que accede a
la inhibitoria es apelable. En consecuencia, el requerido debe esperar que quede
ejecutoriada para poder remitir los autos.
En caso de que se deniegue la inhibitoria por el tribunal requerido, debe ponerse lo resuelto
en conocimiento del otro tribunal, y cada uno con citacin de la parte que litigue ante l,
debe remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda. 106 inciso 2.
En este caso, se presentara lo que se llama contienda positiva de competencia, porque
ambos tribunales se atribuyen el conocimiento del asunto. El art. 190 del COT resuelve
qu tribunal est encargado de solucionar esta contienda de competencia:
a) Si son de distinta jerarqua ambos tribunales: resuelve el superior de aquel
de los tribunales que tenga la jerarqua ms alta.
b) Si son de igual jerarqua:
i. Dependen del mismo superior jerrquico: resolver el superior
jerrquico
ii. Dependen de distintos superiores jerrquicos: resolver el superior
jerrquico de aquel tribunal que previno en el conocimiento del
asunto, es decir, el superior jerrquico del tribunal requerido.
20
Estas apelaciones se llevan a cabo ante el tribunal a quien correspondera resolver la
contienda de competencia. Sin embargo, cuando los tribunales dependan de diversos
superiores, iguales en jerarqua, conocer de la apelacin el superior del tribunal que haya
dictado la sentencia apelada.
Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remitir los autos que ante l obren
al tribunal declarado competente, para que ste comience (nulidad de lo obrado ante el
tribunal requerido, habiendo sido declarado competente el tribunal requirente) o siga
conociendo del negocio (se declar competente al tribunal requerido), y comunicar lo
resuelto al otro tribunal. 110.
1) Generalidades
La imparcialidad del juez es uno de los presupuestos del debido proceso. Para resguardar la
imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y recusaciones. Las
implicancias y recusaciones conducen a las llamadas incompetencias subjetivas.
Todo debido proceso requiere de un juez impartial (que no sea parte del proceso) e
imparcial (que no tenga inters en el conflicto).
2) Concepto:
Implicancias o recusaciones: son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que
inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en
un determinado asunto, por considerarse que existe un inters presente que le hace perder
la imparcialidad requerida en la funcin que desempea.
3) Causales:
- Implicancias: 195 COT
21
- Recusaciones: 196 COT
4) Motivos
Dentro de lo que podemos agregar a lo ya estudiado en derecho procesal orgnico, se
encuentra las causales agregadas de implicancias agregadas por el NSPP respecto de los
jueces: intervencin anterior en el procedimiento como fiscal o defensor, haber actuado
como fiscal o asumido la defensa en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado
o haber actuado como juez de garanta en el mismo procedimiento.
22
1. Dejar constancia en el proceso de la causal de implicancia o recusacin que le
afecta.
2. Declararse de oficio inhabilitados cuando estn afectos a implicancia o si se trata de
un juez de un tribunal unipersonal cuando est afectado por una causal de
recusacin.
No procede que se declare la inhabilidad de oficio, siendo por ello siempre necesario que
exista una solicitud previa para declararla:
1. Si se trata de jueces de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusacin.
2. Si se trata de los dems jueces producida en el hecho de ser parte o tener inters en
el pleito una S.A. de que estos sean accionistas.
Si todas las partes pudieran alegar una misma causa de recusacin contra el juez, ser ste
recusable por cualquiera de ellas.
- La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas
partes, podrn hacerse valer en una sola gestin.
- Cuando sean varios los demandantes o demandados, la implicancia o recusacin deducida
por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa
personal del recusante.
23
Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarlas para determinar si ella cumple con los
siguientes requisitos:
a. Si se ha alegado ante el tribunal competente para conocer de ella.
b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusacin establecida en ella.
c. Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada.
d. Si los hechos invocados configuran la causal legal
e. Si se ha acompaado boleta de consignacin
Si la solicitud no cumple con los requisitos, deber rechazarse de plano.
En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la
causal, o, en otras palabras, debe admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o
recusacin. En este caso, el tribunal puede:
a- Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompaados o que el mismo tribunal mande a agregar, deber
declarar, sin ms trmite, la implicancia o recusacin.
b- Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal
debe tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su
tramitacin. 119
c- Si la implicancia o la recusacin no necesitan fundarse en causa legal, como en el
caso de los funcionarios subalternos, deben admitirse sin ms trmite. 117.
Una vez que se acepte como bastante la causal de inhabilitacin, o sea declarada sta por el
tribunal se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o
recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata,
mientras no se resuelva el incidente. 120. Importancia: causal de recurso de casacin en la
forma: 768 No. 2
En caso que la inhabilitacin se pida para un juez de tribunal colegiado, debe continuar
funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin del miembro o
miembros que se intente inhabilitar, suspendindose igual que en el caso anterior.
Cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras dure el incidente, por
los que deban subrogarlos segn la ley; y si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado
pagar al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones
practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que ste tambin los perciba.
En caso que se rechace la implicancia o recusacin, se condena en costas al que las haya
reclamado, y se le impone una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma
que debi consignar (1 UTM Corte Suprema; Corte de Apelaciones; para los dems
jueces y funcionarios). Esta multa se eleva al doble cuando se trata de la 2 solicitud
deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente.
Sin perjuicio de lo dicho, el tribunal a peticin de parte o de oficio, puede luego de haberse
rechazado 2 o ms recusaciones por un mismo litigante, fijar a ste y compartes un plazo
24
razonable para que dentro de l deduzcan todas las que concepten procedentes a su
derecho, bajo apercibimiento de no ser odos despus respecto de aquellas causales que se
funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido antes al decreto que fija tal plazo.
Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevivientes, deben ser admitidas, previa
consignacin.
12) Recursos
Regla general: Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o
recusacin sern inapelables. 126
Excepciones:
Son apelables:
a- La sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la
implicancia deducida ante l
b- La sentencia que acepta la recusacin amistosa
c- La sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de
recusacin
La apelacin en estos casos ser conocida por el tribunal a quien corresponde o
correspondera conocer en 2 instancia del negocio en que la implicancia o recusacin
inciden.
14) Renovacin
Art. 128: Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por
alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del
recusante.
1. Concepto
Privilegio de pobreza: beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a
ciertas personas, concedindoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los
abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para proveerse por s solos
de ella, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionario auxiliares de la
administracin de justicia.
25
En el NSPP, el imputado tiene derecho a defensa letrada desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en su contra. Para estos efectos se cre la Defensora Penal Pblica,
con lo cual dejan de actuar las CAJ y los abogados de turno.
c. Se encuentra exento del pago de las multas establecidas para los litigantes, salvo norma
en contrario (generalmente relacionadas con la notoria malicia).
d. No se le condena al pago de costas, salvo que el tribunal respectivo, por resolucin
fundada declare que ha obrado como litigante temerario o malicioso.
3. Clasificacin
No es posible gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una
sentencia judicial que declare el privilegio. De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se
clasifica en:
A) Privilegio de pobreza Legal: es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones siguientes:
a. Personas patrocinadas por alguna de las entidades pblicas o privadas
destinadas a prestar asistencia jurdica y judicial gratuita. Se acredita por
medio de un certificado otorgado por el representante de la respectiva
entidad.
b. Anteriormente exista un privilegio respecto de los procesados que no
tenan designada defensa al momento de notificrseles la encargatoria de
reo. Hoy no existe: creacin de la Defensora Penal Pblica.
B) Privilegio de pobreza Judicial: es aquel que se concede a travs de una resolucin
judicial, luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos legales,
dentro del incidente especial contemplado para este efecto.
Esta clasificacin slo importa en cuanto al origen del privilegio, pero en los efectos
en nada se diferencian.
26
En la gestin de privilegio de pobreza sern odos los funcionarios judiciales a quienes
puede afectar la concesin.
La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada
provisional: puede modificarse o dejarse sin efecto si cambian las circunstancias que se
tuvieron presentes al momento de su dictacin.
Art. 137: Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso mandatario
constituido en forma legal, entrar a representarlo el procurador de pobres, sin que sea necesario mandato
expreso. En virtud de este artculo, la jurisprudencia ha dicho que no puede declararse la
desercin de un recurso en rebelda de un apelante que gozare de privilegio de pobreza,
porque los tribunales tienen su tuicin y deben proveer de oficio a los menesteres de su
defensa.
2) Generalidades
Hay que distinguir 3 instituciones:
a- Retiro de la demanda: mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada, antes de haberse practicado la notificacin al
demandado y de lo cual debe dejarse constancia en el libro de ingresos del tribunal,
sin que sea necesaria resolucin alguna. El efecto que genera es que no se
considera como presentada, sin que exista impedimento para que pueda hacerse
valer nuevamente por el actor.
b- Modificacin de la demanda: introduccin de cualquier cambio por parte del
demandante a la demanda presentada al tribunal, debiendo verificarse antes de la
contestacin de ella por parte del demandado. 261. Estas modificaciones se considerarn
una nueva demanda para los efectos de su notificacin (deber hacerse
personalmente), y slo desde la fecha de esta diligencia correr el tiempo para
contestar la primitiva demanda.
Hay que tener presente que, luego de contestada la demanda, el actor puede
modificarla en el escrito de rplica, pero en tal caso no existe plena libertad en
cuanto a las modificaciones a la demanda, sin poder alterar las acciones que sean
objeto principal del pleito.
c- Desistimiento de la demanda: acto jurdico procesal unilateral del demandante
que se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la notificacin de la
demanda al demandado, por medio del cual el actor renuncia a la pretensin deducida
en la demanda, producindose el trmino del procedimiento y la extincin de la
pretensin hecha valer en la demanda. 148, 2 parte: Despus de notificada, podr en
27
cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin
se someter a los trmites establecidos para los incidentes.
3) Concepto
Desistimiento de la demanda: acto jurdico procesal unilateral del demandante, que
puede efectuarse luego de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud
del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la
demanda y no continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el
tribunal la acoja mediante la dictacin de una resolucin, previa tramitacin del respectivo
incidente.
El efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin del actor y por ello, slo puede
hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde que existe
notificacin de la demanda.
4) Oportunidad procesal
Desde la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se
encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Es
decir, el demandado podr desistirse en 1, 2 o incluso ante la Corte Suprema si sta
conoce de un recurso de casacin.
28
- Proceden, concurriendo los dems requisitos, los recursos de casacin en la
forma y en el fondo, porque adems de su carcter de interlocutoria, es de
aquellas que ponen trmino al juicio.
b- Rechaza el desistimiento: auto, por fallar un incidente sin establecer
derechos permanentes. Proceder que nuevamente se formule por el
demandante el incidente, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin
embargo, se ha fallado que es inaceptable el desistimiento de una demanda
que se formula luego de haberse rechazado un primer desistimiento, salvo
que se funde en condiciones diferentes. Esto dara lugar a afirmar que se
trata de una sentencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal
y la cosa juzgada.
- Estimndose que se trata de un auto, slo procedera el recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria, si es que se presentan los
supuestos de 188.
- No procede el recurso de casacin por la naturaleza jurdica de la
resolucin.
8) Desistimiento de la Reconvencin
Tiene una tramitacin diferente a la del desistimiento de la demanda. La presentacin
del escrito de desistimiento de la demanda siempre genera un incidente, debindose
proveer traslado al demandado.
En cambio, el desistimiento de la reconvencin, debe ser provedo tenindose por
aceptado, con citacin del demandante. De esta manera, no siempre se generar un
incidente, sino que ste slo se producir cuando el demandante se oponga a aceptar el
desistimiento de la reconvencin, dentro del plazo de 3 das. La oposicin del demandante
se tramitar como incidente, pudiendo reservarse su resolucin para la sentencia definitiva.
1. Reglamentacin
Regulado como incidente especial en el Ttulo XVI del Libro I CPC, artculos 152 a 157.
2. Concepto
Abandono del procedimiento: incidentes especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sancin el trmino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber
permanecido inactivas todas las partes por el trmino previsto por el legislador, contado
desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la
extincin de las pretensiones o excepciones hechas valer en l.
29
3. Requisitos del abandono del procedimiento
a. Inactividad de las partes
Art. 152: El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han
cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en
alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos.
Diligencia o actuacin til (prof. Mosquera): aquella que tiene por objeto permitir la
prosecucin del procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue
al estado de sentencia.
Se ha declarado que es aquella actuacin que busca dar curso progresivo a los autos o que
est dirigida a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin.
Es claro, por lo tanto, que no toda actuacin ser eficaz para considerar que se ha
producido una actividad til, con la cual se impide la declaracin del abandono del
procedimiento. Por ejemplo, se ha declarado que no son gestiones tiles: solicitud de
acumulacin de autos, solicitud de desarchivo, entre otras.
30
Esto se explica debido al carcter de procedimientos universales que tienen stos, donde
concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada
una de ellas su carcter de demandantes o de demandados.
4. Titular
Slo el demandado puede alegar el abandono del procedimiento, sea por va de accin o de
excepcin.
Si el demandado interpuso reconvencin y quiere alegar el abandono del procedimiento,
perder la reconvencin, porque el procedimiento es uno y no puede fraccionarse.
Se alega por va de accin, cuando configurados los requisitos que lo hacen procedente, el
demandado solicita al tribunal que formule declaracin del mismo.
Se alega por va de excepcin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente
el abandono, el demandante realiza cualquiera gestin en el procedimiento para reiniciarlo,
ante lo cual el demandado deber como 1 gestin solicitar que se declare el abandono.
31
8. Tramitacin del abandono del procedimiento. Naturaleza jurdica de la
resolucin que se pronuncia acerca del abandono del procedimiento y
recursos que proceden en su contra.
Se tramitar como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado por la va de la
accin o de la excepcin. De esta forma, del escrito en el cual se alegue por el demandado
el abandono del procedimiento deber conferrsele traslado al demandante. Se trata de
un INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO, suspendindose
el curso del procedimiento mientras no se resuelva.
Sin embargo, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaracin del abandono del procedimiento, no alcanza a determinadas actuaciones:
1- No se entienden extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las
partes;
2- Subsisten, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos. Ej. Mandato.
32
Es requisito para que se declare el abandono del procedimiento, que exista juicio. En el
caso de las gestiones preparatorias, se ha declarado que no procede declarar el abandono
del procedimiento, ya que las diligencias de reconocimiento de firma o confesin de
deuda no constituyen juicio.
Las gestiones tiles en este caso, se refieren a aquellas actuaciones que manifiestan la
decisin del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin. Ej. Solicitud de
ampliacin del embargo, solicitud del retiro de especies, etc.
33
facultades especiales para alegarlo facultades especiales para desistirse de la
accin deducida.
El efecto que genera es la prdida del El efecto que genera es la extincin o
procedimiento, es decir, de la materialidad prdida de las pretensiones hechas valer
de lo actuado, pero no de las pretensiones conjuntamente con todo el procedimiento
y excepciones hechas valer incoado.
La resolucin que lo acoge produce slo La resolucin que lo acoge produce cosa
cosa juzgada formal. juzgada sustancial
34
JUICIO ORDINARIO
Apunte elaborado por Nicolas Ubilla en base a la separata del profesor Maturana (2006).
Se establecen en rojo algunas modificaciones a la primera versindel resumen (25.07.11)
NICOLS UBILLA PAREJA
3. Caractersticas:
a. Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu, en oposicin al
procedimiento ejecutivo. Esto quiere decir que se aplica para resolver los conflictos
mediante la declaracin del derecho aplicable (meramente declarativo); mediante la
constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (constitutivo); o
mediante la imposicin de una determinada prestacin (de condena).
b. Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta: conflictos de una cuanta
superior a las 500 UTM.2
c. Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general: todo conflicto respecto del
cual no exista consagracin de un procedimiento especial o respecto del cual fuere
aplicable el procedimiento sumario, deber someterse al procedimiento ordinario.
Art. 2 y 3 CPC. Recordar las normas de descarte del procedimiento.
d. Es el procedimiento supletorio respecto de todos los procedimientos especiales
contemplados en nuestra legislacin: Art. 3 CPC: Se aplicar el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza. As por ejemplo, los requisitos de la demanda no
aparecen mencionados por la ley en cada uno de los juicios especiales. Por ello, y
dndole la aplicacin supletoria, se debe aplicar el art. 254, ubicado en el Libro II.
De la misma forma, tendrn aplicacin las normas relativas a las medidas
precautorias y prejudiciales.
Es tanta su supletoriedad, que incluso alcanza al procedimiento penal. Las normas
probatorias no reciben aplicacin en el juicio oral, por estar inspiradas en principios
radicalmente opuestos. Sin embargo, tratndose de la demanda civil deducida
dentro del proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos por el art. 254
(Art. 60 NCPP). Asimismo para determinar la procedencia y tramitacin de las
medidas cautelares reales en el NSPP existe una remisin a las normas del CPC
(Art. 157 NCPP).
Es importante destacar que la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, por la
aparicin de tribunales y procedimientos especiales, que se rigen por principios
opuestos a los que rigen el procedimiento ordinario. As, se ha hecho imposible la
aplicacin supletoria de ciertas normas del procedimiento ordinario a determinados
procedimientos regidos por la oralidad: Art. 27 ley 19.968 y Art. 432 Cdigo del
1
Resumen Separata profesor Maturana. Se establecen en rojo algunas modificaciones a la primera versin
del resumen (25.07.11)
2 Los de cuanta superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM se regulan por el juicio de menor de cuanta; y
los de cuanta inferior a 10 UTM se regulan por el juicio de mnima cuanta.
1
Trabajo: hacen aplicable supletoriamente el procedimiento ordinario, siempre que
no resulten incompatibles con la naturaleza de dichos procedimientos especiales,
particularmente en lo relativo a la oralidad.
Ante esto el Prof. Maturana considera necesaria la dictacin de un nuevo
procedimiento ordinario regido por el principio de la oralidad.
e. Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Las actuaciones se hacen por separado, contemplndose diversas instancias y
posibilidades de hacerlas valer y extensos plazos.
f. Se aplican los siguientes principios formativos:
a. Dispositivo y aportacin de parte, que conllevan a la pasividad del tribunal.
b. Mediacin
c. Sistema de la prueba legal o tasada
g. Es un procedimiento de primera instancia, contemplndose la procedencia del
recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de 1 instancia y de todas las
sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento,
salvo regla especial diversa.
2
observaciones a la prueba. Vencido el plazo para hacerlo, se hayan o no
presentado escritos de observacin, el tribunal, sea a peticin de parte o de
oficio, citar a las partes a or sentencia.
d. Perodo de Sentencia: se inicia con la dictacin y notificacin de la
resolucin citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo que prev
la ley, puede decretar una o ms medidas para mejor resolver. Transcurrido
ese plazo, el juez debe dictar sentencia en el plazo de 60 das, procediendo
los respectivos recursos legales.
2. LA DEMANDA
A) Concepto
Couture: La demanda es el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual
el actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una
sentencia favorable en su inters.
Hay que distinguir entre 4 conceptos distintos, pero que se relacionan entre s:
a- Accin: facultad de provocar la actividad del aparato jurisdiccional. Es previo al
proceso.
b- Demanda: acto material que da nacimiento a un proceso.
c- Pretensin procesal: peticin fundada que formula el actor solicitando del juez una
actuacin frente a una determinada persona. La demanda le sirve como vehculo
para introducirse en el proceso.
d- Libelo: es la denominacin que se le da al escrito de la demanda slo en
procedimientos escritos. No cabe hablar de libelo en procedimientos orales.
B) Requisitos
a. Comunes a todo escrito:
i. Suma que indica su contenido
ii. Constitucin de patrocinio y poder, en caso de ser la 1
presentacin.
iii. Dejar copias cuando haya de notificarse por el estado diario.
b. Especiales
i. Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a
distribucin de causas: presuma que indique:
1. Procedimiento del juicio
2. Materia del pleito
3
3. Nombre completo del o de los demandantes con su RUT
4. Nombre del abogado patrocinante con su RUT
5. Nombre de el apoderado con su RUT
6. Nombre de el o los demandados con el RUT, si fuera
conocido.
4
diferencia que se produce con el 170 en que s se
requiere la enunciacin: contenido de la sentencia.
5. La enunciacin precisa y clara, consignada en la
conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal.
a. El actor puede hacer una pluralidad de
pretensiones3, pudiendo ser dicha pluralidad:
i. Simple: las distintas pretensiones se
reclaman en forma conjunta
ii. Alternativa: la verificacin de una de las
mltiples pretensiones, basta para satisfacer
al actor. Si el tribunal satisface todas, incurre
en ultrapetita.
iii. Eventual o subsidiaria: se solicita una
actuacin del tribunal, pero luego
subordinadamente, para el caso de que la
primera sea denegada, se formula otra
pretensin. Aparente contradiccin: se
explica por ser un correctivo al principio de
la preclusin que obliga a formular dentro de
un momento determinado las pretensiones
sobre lasque haya de decidir el rgano
jurisdiccional. Art. 17 CPC lo permite: En un
mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones
con tal que no sean incompatibles. Sin embargo,
podr proponerse en una misma demanda dos o ms
acciones incompatibles para que sean resueltas una
como subsidiaria de la otra.
b. Es la parte petitoria de la demanda en la que se
contiene la pretensin y las excepciones que opone
el demandado, las que conforman la competencia
especfica del tribunal, la que fija su radio de
actuacin, salvo que exista una norma que lo habilite
para actuar de oficio. Ultrapetita: causal de casacin
en la forma 768 No. 4
c. El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la
sentencia definitiva acerca de las pretensiones que el
actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
Art. 170 No. 6. La omisin de fallar alguna de las
pretensiones, sin que se encuentre facultado para
dicha omisin (como ocurre cuando el tribunal
acoge una pretensin, respecto de las
incompatibles), origina una causal del Recurso de
Casacin en la Forma: 768 No. 5
d. No es obligatorio que la demanda se presente
con los documentos en que se funda, luego de
derogarse el inciso 1 del art. 255 que estableca esta
obligacin respecto de los documentos fundantes.
3 Es necesario recordar que para la presentar una demanda con pluralidad de pretensiones, es necesario
adems de que no sean incompatibles, que el tribunal sea competente para conocer de ellas y que adems se
tramiten conforme al mismo procedimiento.
5
Sin embargo, en caso que el actor acompae en la
demanda voluntariamente documentos, el
demandado tiene el plazo del trmino de
emplazamiento para impugnarlos.
Como podemos observar, el control de admisibilidad dice relacin con aspectos formales,
lo cual se aleja de la tendencia del derecho comparado que autorizan al tribunal para negar
lugar a las demandas manifiestamente improponibles. Una manifestacin de esta tendencia
puede encontrarse en el recurso de casacin en el fondo, en que la Corte Suprema puede
declarar inadmisible el recurso por falta de fundamento.
b- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de
mero trmite, la que slo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento. Decreto,
providencia o provedo, que deber contener:
1. Lugar y fecha exacta
2. A la Peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado,
o simplemente traslado (comunicacin que se da a una de
las partes litigantes de las peticiones o presentaciones de la
otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente a sus
intereses dentro de plazo legal).
3. Se proveen como corresponda los dems otroses.
4. Se seala el nmero de ingreso asignado a la causa y la
cuanta del juicio.
5. Debe llevar la firma del juez y del secretario.
Art. 257: Admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado para que la conteste.
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necesario presentar la demanda, dado que si el actor no lo hace se encuentra expuesto a
experimentar las consecuencias jurdicas adversas que establece la ley.
b) Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la
situacin que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no
est gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta. Conforme al art. 270 CPC, se puede
deducir demanda de jactancia en los siguientes casos:
i. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos
delante de dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.
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procedimiento de jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el
juicio correspondiente.
Ejemplo: Si X dice a Y (frente a 2 personas de las cuales seala la ley o de las otras
maneras), "me debes 500.000 pesos", esa declaracin jactanciosa, puede ponerlo en la
posicin de estar obligado a demandar, si Y obliga a hacerlo.
En caso de que no demande en el plazo que seala la ley (10 das), la sancin es que no ser
odo posteriormente respecto a tal deuda eventual.
(Se enmarca dentro de los casos de intervencin forzada de parte, en que X, al hacer tal
declaracin se ver "obligado", aunque ms bien con la carga, de deducir la demanda
correspondiente)
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E) EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA
DEMANDA
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e. El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado en
que se persiga el mismo objeto, ya que se genera la litis pendencia.
f. Algunos sealaban que desde que se presenta vlidamente, se genera la
relacin procesal.
3. EL EMPLAZAMIENTO
1. Concepto.
2. Elementos
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A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos procesales y civiles:
A. Efectos Procesales.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo
entre las partes y con el juez.
b) Radica la Competencia: Slo respecto del demandante, pues el
demandado an puede alegar la incompetencia del tribunal.
c) Precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la
demanda deducida ante el tribunal. Slo puede desistirse de la
demanda, lo que producir cosa juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance.
Si las partes permanecen inactivas sin realizar gestiones tiles para
dar curso al procedimiento, por un lapso que exceda los 6 meses
contados desde la ltima resolucin recada en gestin til, el
demandado puede pedir el abandono del procedimiento. ste
no extingue las pretensiones, pero genera la prdida de todo lo
obrado en el procedimiento, incluida la notificacin de la
demanda, con las consecuencias que ello tiene para interrumpir
civilmente la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la
demanda. La sentencia constitutiva produce efectos desde que se
notifica la sentencia misma.
f) Se genera el estado de litis pendencia (art. 303 CPC). Se puede
oponer como excepcin dilatoria.
g) La notificacin genera efectos dentro del proceso:
1. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento,
so pena del abandono del procedimiento
2. El demandado tiene la carga de la defensa, comenzando a
correr el trmino de emplazamiento.
3. Carga de la prueba
4. Dictacin de providencias para dar curso al procedimiento y
una vez terminada la tramitacin dictar sentencia para la
resolucin del conflicto. El incumplimiento de lo anterior,
posibilita la interposicin de una queja disciplinaria.
B. Efectos Civiles:
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b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su contra: El trmino de
emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
i. Legal
ii. Fatal
iii. Improrrogable
iv. Comn: corren para todos los demandados a la vez hasta que expire
el ltimo trmino parcial
v. Discontinuos
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En sentido lato, la defensa del demandado es el poder jurdico del demandado de
oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano
jurisdiccional.
El derecho de excepcionarse o defenderse entendido en forma genrica, corresponde a un
derecho de accin, entendido ste ultimo igualmente en forma genrica.
2) Formas de defensa.
Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles actitudes
son:
1. Rebelda o contumacia. El demandado asume una actitud
pasiva, mantenindose inactivo, sin comparecer en el proceso.
- La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin
hecha valer por el actor en la demanda, sino que por el contrario, implica una
contestacin ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los
fundamentos de su pretensin.
- El trmino para contestar la demanda es fatal, razn por la cual expira, sin
necesidad de declarar la rebelda respecto de ese trmite.
- La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto que el
dar por evacuado el trmite de la contestacin.
- Si el demandado no contesta dentro del plazo, el tribunal de oficio o a peticin de
parte, procede a declarar precludo el derecho del demandado a contestar la
demanda, y conferir traslado al actor para replicar.
- Ello importa que el actor ser quien deber probar los hechos en que funda su
pretensin. Art. 318 CPC inciso 1
- Adems, en primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para
todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten y debe
acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por
tratarse de plazos no fatales para que el demandado realice sus actuaciones.
- El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a
la instancia, pero debiendo respetar todo lo obrado antes de su comparecencia,
salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento. Si ste se acoge, el proceso comienza a tramitarse nuevamente.
- En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por
el slo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo
necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las que producirn efectos
respecto del apelado rebelde, desde que se pronuncien. El apelado rebelde, podr
comparecer en cualquier estado del recurso, pero no en forma personal, sino por
procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
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cuando se trate de procesos en que exista un inters pblico comprometido: ej. Nulidad de
matrimonio.
Si el allanamiento es parcial, deber recibirse la causa a prueba respecto de aquellos puntos
no aceptados.
No hay que confundir el allanamiento con la situacin en la cual el demandado no
contradice los hechos. El allanamiento conlleva un reconocimiento de los hechos y del
derecho.
Tanto en el allanamiento como en el caso del reconocimiento de los hechos, se confiere
traslado de la contestacin al demandante para que replique. Una vez que se evacua el
trmite de la rplica, se confiere traslado para la dplica, y luego y luego de evacuada sta, el
tribunal debe citar a las partes para or sentencia, omitindose los trmites de la prueba.
En caso que se estime improcedente la resolucin que cita a las partes para or sentencia,
por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos, procede el
recurso de apelacin. 326 inciso 1.
Tienen un carcter taxativo (art. 303 CPC), pero genrico, por cuanto en el
nmero 6 se pueden comprender todos los vicios del procedimiento cuya correccin sea
posible solicitar: En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la
accin deducida. Ej. De situaciones que calzan en la causal genrica: notificacin a mandatario
carente de facultades para contestar, incapacidad del demandado, etc.
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- Si el demandado no hace valer la incompetencia por violacin de
las normas de la competencia relativa, se produce la prrroga de la
competencia.
- En caso de violarse las normas de la distribucin de causas, el
Prof. Maturana contrario a lo que se ha dicho por algunos, cree
que debera fundarse la excepcin dilatoria en el No. 6 y no en el
No. 1, debido a que se tratara de una norma administrativa y no a
una norma que determine la competencia.
- Qu ocurre si falta jurisdiccin?: no podra considerarse
dentro de este No. 1, sino que debera oponerse como excepcin
perentoria en la contestacin de la demanda, puesto que conduce
al rechazo absoluto y definitivo de la demanda.
- No es posible sanear un fallo de un rgano que carece de
jurisdiccin, y si se produce una resolucin sta slo genera una
cosa juzgada aparente. Afecta la existencia y no la validez.
- Sin embargo, se plantea como solucin que por una cuestin de
economa procesal se encuadre dentro del 303 No. 6 para no
tener que llegar a la contestacin de la demanda, lugar en que
eventualmente se oponen las perentorias.
2. Falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece a su nombre.
- Se contemplan 3 situaciones:
1) Falta de capacidad del demandante: puede
ser absoluta, relativa o especial.
2) Insuficiencia o falta de personera o
representacin convencional.
3) Falta de representacin legal.
- La capacidad del actor es uno de los presupuestos de validez del
proceso.
- Si se opone como dilatoria aduciendo este nmero, por la calidad
con que obra el actor, debe rechazarse como excepcin dilatoria,
porque no se tratara de una dilatoria, por mirar el fondo. Nuestra
jurisprudencia, contrario a lo sostenido por el profesor J. A.
Figueroa, ha considerado que la falta de legitimacin en la causa
es de carcter perentoria. Se discute el momento en que debe
analizarse la legitimacin en la causa.
3. Litis pendencia.
- Son 4 los requisitos para que proceda acoger esta excepcin:
1. Existencia de juicio pendiente, sea
ante el mismo tribunal, sea ante otro.
Basta la notificacin de la demanda,
siendo necesaria la existencia de una
demanda y no una medida
prejudicial, por ejemplo. Ya no se
exige que se tramite ante otro
tribunal. En el juicio ejecutivo hay
norma especial: 464 No. 3
2. Identidad legal de personas
3. Identidad de objeto
4. Identidad de causa de pedir
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4. Ineptitud de libelo por razones de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda.
- Procede cuando el juez no desech de oficio los errores en los 3
primeros nmeros del 254 y en todo caso, cuando existan en los 2
nmeros restantes.
- Aceptada la excepcin de ineptitud de libelo, el juez no puede
pronunciarse sobre las excepciones de fondo expuestas.
5. El beneficio de excusin.
- Propio de la fianza, y del cual goza el fiador, debiendo cumplir
ciertos requisitos: no estar privado de l, no haber renunciado,
oponerlo en tiempo oportuno y sealar bienes del deudor.
Asimismo, en caso que el acreedor se lo solicite, deber anticipar
los gastos de la excusin.
6. En general las que se refieran a la correccin del
procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida.
- Tramitacin
a) Como incidentes
b) Siendo de previo y especial pronunciamiento
c) En cuaderno principal, suspendindose la tramitacin hasta su resolucin.
- Hechas valer las dilatorias por el demandado, debe conferirse traslado de ellas por 3
das al demandante para que responda. Vencido dicho plazo, se haya evacuado o no el
trmite, el tribunal debe resolver la cuestin, si a su juicio no hay necesidad de prueba.
Si es necesaria, debe abrirse un trmino de 8 das para que se rinda prueba, luego del
cual, se dicta la resolucin.
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- Deben fallarse conjuntamente, pero si entre ellas figura la incompetencia del tribunal y
se acoge, se abstendr de pronunciarse sobre las otras, lo que se entiende sin perjuicio
de que el tribunal de alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a
la excepcin de incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la
incompetencia. 306 y 208.
- La resolucin que se pronuncia sobre las excepciones dilatorias puede:
a- Desecharlas por ser improcedentes: el demandado tendr el plazo de 10 das
desde la notificacin de la resolucin para contestar la demanda, sin poder
ampliarse y cualquiera haya sido el lugar donde le haya sido notificada.
b- Acogerlas:
a. Se puede subsanar el vicio: el demandante debe hacerlo, y desde el
momento en que se notifica la resolucin en que se tienen por subsanados,
tendr 10 das para contestar.
b. No se puede subsanar el vicio: ej. Incompetencia del tribunal. Se pone fin al
procedimiento.
En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias cabe el recurso de apelacin,
por tratarse de una sentencia interlocutoria, debiendo concederse en el slo efecto
devolutivo. No resulta muy comprensible que se otorgue en este efecto, por carecer de
objeto la continuacin de la tramitacin ante un tribunal de 1 instancia.
El art. 305 inciso 2, al remitirse a los arts. 85 y 86, est aceptando expresamente que las
excepciones del 303 puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo
obrado en el proceso.
Esto se explica porque los 4 primeros nmeros del art. 303, corresponden a los elementos
o presupuestos de la relacin procesal. Hoy, es limitada la oportunidad para alegar la
nulidad: 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
- LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA
1. Concepto
La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hace valer su
defensa respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
Su importancia radica en que en conjunto con las pretensiones hechas valer por el
demandante en la demanda, se configura el conflicto. El tribunal, al igual de cmo est
obligado a pronunciarse sobre las pretensiones que hace valer el actor, lo est respecto a las
excepciones que hace valer el demandado.
2. Requisitos de la contestacin
a) Comunes a todo escrito
b) Especiales contemplados en el art. 309
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1. Designacin del tribunal ante quien se presente
2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado.
i. Importancia en cuanto a las notificaciones y a la cosa juzgada.
ii. Es importante la designacin de domicilio: en la 1 gestin judicial,
debe designarse un domicilio conocido dentro de los lmites
urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo. En caso de
no hacerlo, se produce la siguiente sancin: todas las resoluciones
que deben notificarse por cdula se harn por el estado diario.
Deber ser cumplido por el mandatario, dado que las notificaciones
por cdula deben ser efectuadas a l.
3. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de
los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.
i. Se refiere a las excepciones en su sentido amplio, incluyendo a las
excepciones propiamente tales y las defensas en general.
4. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
c) Constitucin de patrocinio y poder si es su primera presentacin
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- EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la introduccin al
proceso de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del
actor.
Normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones, sin perjuicio de
que la jurisprudencia chilena le ha otorgado este carcter a excepciones procesales como la
falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la cosa juzgada.
Estas excepciones no suspenden la tramitacin del proceso y deben hacerse valer en el
escrito de contestacin de la demanda (art. 309 CPC).
Una contestacin de demanda con excepciones perentorias implica que la carga de la
prueba va a recaer en el demandado, y no en el demandante, debido a que el demandado
introduce hechos nuevos que tienen por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Deben ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones
de hecho y de derecho en las que se basa (art. 170 CPC).
- EXCEPCIONES ANMALAS.
Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestacin de la
demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y
hasta la vista de la causa en segunda (art. 310).
Tramitacin:
a) Formuladas en 1 instancia despus de recibida la causa a prueba:
tramitacin incidental, pudiendo recibirse prueba, si el tribunal lo estima necesario
(facultad), reservndose la resolucin para la definitiva.
b) Formuladas en 1 instancia antes de recibida la causa a prueba: se tramitan
como toda excepcin, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.
5 El legislador no distingue, pero la jurisprudencia ha entendido que slo se refiere a la extintiva. As, el
demandado slo podr hacer valer la adquisitiva, a travs de una demanda propiamente tal o a travs de la
reconvencional.
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c) Deducidas en 2 instancia: se sigue el mismo procedimiento, pero en tal caso, el
tribunal se pronuncia en nica instancia.
3. LA RECONVENCIN6.
Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce
utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. Es la
demanda del demandado en contra del demandante
- El demandado puede no slo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud
agresiva, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser
sujeto pasivo respecto de ella.
- Si el demandado la deduce, ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir
una nueva pretensin.
- Se acepta por el principio de economa procesal.
- Requisitos de forma de la reconvencin
a. Se debe deducir la reconvencin en el escrito de contestacin de la
demanda. 314 CPC. En lo principal: Contesta la demanda. Primer otros:
Deduce demanda reconvencional.
b. Se debe dar cumplimiento a los arts. 254 (requisitos de toda demanda) y 261
(opcin de ampliarla o rectificarla).
- Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y ste puede asumir las
mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal.
- Requisitos de admisibilidad de la reconvencin:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada
como demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida al mismo procedimiento de la
demanda. Esta ltima condicin no se establece en la ley, pero s lo hace la jurisprudencia,
porque el 316 establece que la reconvencin se sustancia y falla conjuntamente con la
demanda principal.
El CPC no ha establecido un vnculo de conexin entre la demanda y la
contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva: la reconvencin slo puede
ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
- La reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316
CPC).
- Contra la reconvencin se pueden oponer las excepciones dilatorias del 303 en un
plazo de 6 das y en un mismo escrito.
- En general, se aplican las normas vistas para las excepciones dilatorias con una
norma especial: 317 inciso 2: Acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el
demandante respecto de la reconvencin) el demandante reconvencional deber subsanar
los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los 10 das siguientes a la fecha de
notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por
no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la
ley.
- Al deducirse la reconvencin, el proceso experimenta la ampliacin de un trmite
dentro del perodo de la discusin: evacuada la dplica respecto de la demanda u la
rplica de la reconvencin, debe darse traslado para la dplica de la
reconvencin.
- LA RPLICA
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- Art. 311: A la contestacin de la demanda, sea pura o simple, vaya o no
acompaada de reconvencin, se provee traslado. Dicha resolucin se notifica por
el estado diario. El actor tiene el plazo fatal de 6 das para replicar y hacer
observaciones a la reconvencin, si la ha habido. Una vez que transcurre este plazo,
sin rplica, se entender precludo el derecho por el slo ministerio de la ley, y el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido el derecho y conferir
traslado al demandado para dplicar. El escrito de rplica se provee traslado para
dplicar.
- Contenido del escrito de la rplica: en el escrito de rplica el actor puede
ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero
sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.
- Se altera por ejemplo, cuando se cambia la accin por una nueva.
- No hay inconveniente en cambiar la calificacin jurdica hecha en la demanda.
- LA DPLICA
- El demandado tiene plazo fatal de 6 das para duplicar y para hacer valer en el mismo
escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la
reconvencin.
- Contenido del escrito de dplica: el demandado en el escrito de dplica puede ampliar,
adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin
poder alterar las que sean objeto principal del pleito.
Con estos 4 escritos fundamentales: demanda, contestacin, rplica y dplica, se pone fin al
perodo de discusin, primer perodo del juicio ordinario.
Se agrega por el prof. Maturana que, aunque el CPC no lo dice, cuando se deduce
reconvencin debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de
la reconvencin (316 inciso 2): De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por
seis das.
Ley 19.334 de 1994 introdujo luego del perodo de discusin y antes de la recepcin de la
causa a prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a
conciliacin. Hoy, en casi la totalidad de los juicios civiles el llamado a conciliacin es
obligatorio o necesario.
262 CPC: En todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los
trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar
a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo.
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al dcimoquinto
contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los procedimientos que contemplan una
audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de la
conciliacin, evacuado que sea dicho trmite.
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar
la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda.
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- Requisitos de procedencia del trmite obligatorio de llamado a conciliacin:
1. Que se trate de un juicio civil
RG: procede en todos los juicios civiles. No procede excepcionalmente:
a) En juicio ejecutivo de obligacin de dar
b) En juicio ejecutivo de obligacin de hacer o no hacer
c) Derecho legal de retencin
d) Citacin de eviccin
e) Juicios de hacienda
Incluso se contempla en el procedimiento laboral.
a) El demandado se allana
b) El demandado no contradice los hechos sustanciales y pertinentes
c) Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite
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- Nada obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la
misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la
demanda. Es una facultad en este caso
- Cuando el llamado es obligatorio constituye una diligencia esencial, cuya
omisin genera la nulidad: 768 No. 9 y 795 No. 2.
Art. 318: Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin
expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho sustancial y
pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin
los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de prueba los hechos sustanciales controvertidos en los escritos
anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
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2) Fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos sobre los cuales se debe rendir la
prueba.
i. La resolucin debe fijarlos, sin que sea
posible que se de cumplimiento a esta
mencin con una simple referencia a los
escritos.
ii. El tribunal debe fijarlos de acuerdo a los
escritos del expediente (318 utiliza autos
en tal sentido).
iii. Excepcionalmente el legislador acepta que se
rinda prueba sobre hechos acaecidos luego
del perodo de discusin. Art. 321.
B) Mencin de la naturaleza: expresin contenida en la
resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba
por el trmino establecido en la ley. Puede ser omitida dicha
mencin, por encontrarse contemplado el trmino en la ley.
C) Mencin accidental: indicacin que realiza la resolucin
respecto de los das en que se recibir la prueba testimonial.
Es accidental, debido a que si no se contiene en la
resolucin, sta no ser nula, pero las partes tendrn que
efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora
para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba
testimonial que se rindiere sin que exista fijacin de da y
hora para tal efecto.
- Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba: por cdula a las partes.
La que falla las reposiciones deducidas contra la resolucin que recibe la causa a prueba, se
notificar por el estado diario.
La que recibe el incidente a prueba, se notifica por el estado diario a las partes.
- Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba: 319 y
326:
1- Apelacin cuando se niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba, salvo en el
caso del inciso 2 del 313: las partes piden que se falle sin ms trmite.
2- Reposicin con apelacin subsidiaria: en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba. El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que:
a) Se agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos no
contemplados
b) Se eliminen uno o ms de los contemplados por no revestir dicho carcter
c) Se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados
en la resolucin
Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las
reglas generales de este recurso contempladas en el 181:
1- Procede contra una sentencia interlocutoria, en circunstancias que normalmente
procede slo contra autos y decretos
2- Debe deducirse dentro de 3 da, en circunstancias que la RG es que el plazo sea de
5 das.
Tambin procede la apelacin, pero nunca en forma directa (sin perjuicio de lo sealado
en el punto 1), sino slo en subsidio de la reposicin y para el caso que se haya
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rechazado lo que en ella se solicita. Esta apelacin no deber fundamentarse ni
formularse peticiones concretas, siempre que la reposicin las contenga.
2. Ampliacin de la prueba
El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede
ampliarse:
1. A hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el
probatorio y que tengan relacin con el asunto
controvertido. Art. 321 inciso 1: Es admisible la
ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio
ocurre algn hecho sustancialmente relacionado con el asunto
que se ventila.
2. A hechos verificados y no alegados antes de
recibirse la causa a prueba, siempre que quien los
aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado
a su conocimiento. Art. 321 inciso 2: Ser tambin
admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados
antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los
aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
- La ampliacin dice relacin con hechos ocurridos en 1 instancia.
- Tramitacin de la ampliacin:
Debe solicitarse por una de las partes la ampliacin respectiva, la cual se tramitar como
incidente (no es de previo y especial pronunciamiento), sin que dicha solicitud suspenda el
trmino probatorio.
La parte debe pedir la ampliacin de la prueba:
a- Inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos
b- Sobre todos ellos simultneamente
Al responder el traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar
hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan
relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan.
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba es inapelable.
25
Esta norma consagra de manera trascendente el principio de la bilateralidad de la
audiencia: cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra
parte.
Art. 326 inciso 2: La resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria es
inapelable.
4. Trmino probatorio
1. Concepto:
Trmino probatorio: perodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para rendir
prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para ofrecer
las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin.
Es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la testimonial, pudiendo ella slo practicarse
dentro del dicho trmino. En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier
estado del juicio en 1 instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio.
Respecto a las dems pruebas, ellas slo deben solicitarse en primera instancia dentro del
trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin.
26
La parte que quiera rendir testimonial en el proceso, dentro de los 5 das siguientes a la
resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar minuta de los puntos sobre que
piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una
nmina de los testigos de los cuales piensa valerse, debidamente individualizados. En caso
de haberse interpuesto reposicin, el plazo de los 5 das comienza a correr desde que se
notifica por estado diario a las partes, la resolucin recada sobre el ltimo recurso.
Este plazo de 5 das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, porque si sta no se
presenta en dicho plazo, la parte pierde el derecho a rendir la testimonial, por RG. 372
inciso 2.
La jurisprudencia ha estimado en forma reiterada que si no se presenta la minuta de puntos
de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos son interrogados al tenor
de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a
prueba.
No procede la presentacin de la minuta y de la lista antes de recibirse la causa a prueba. S
procede cuando ya se recibi y est pendiente la notificacin.
27
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: se concede por
el slo hecho de que se pida, salvo que exista justo motivo para creer que
se pide maliciosamente con el slo propsito de demorar el curso del juicio.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: no se concede por el
solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal
antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios
probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que pueden
deponer sobre el asunto controvertido. 331.
- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud del trmino extraordinario:
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: con citacin.
Si la contraparte se opone, se genera un incidente, que el tribunal debe
resolver.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: con audiencia. Se
genera un incidente con la sola presentacin. Es necesario que el tribunal
falle el incidente, haya o no existido oposicin de parte.
- Otorgamiento de caucin:
a. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: no se exige
caucin para la posible indemnizacin de la contraparte.
b. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: depsito en la
cuenta corriente del tribunal de una cantidad que no baje de medio sueldo
vital ni supere los dos sueldos vitales, para que sirva de caucin.
- Sancin en que incurre el litigante temerario:
La parte que obtuvo aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica,
perder la cantidad consignada, mandndose aplicar al Fisco, si en el proceso se
establecen determinadas circunstancias determinadas en el inciso 2 del 338.
Para ambos tipos de aumentos extraordinarios, existe una sancin contemplada en el art.
337: La parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba dentro o fuera de
la Repblica, y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte
los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas.
Se impone en la sentencia definitiva y puede exonerarse de ella a la parte que acredite no
haberla rendido por motivos justificados.
28
iii. Art. 340 inciso 2: Trmino especial para rendir prueba de
testigos iniciada oportunamente. Se solicita un trmino especial
para examinar a los testigos que no alcanzaron a ser examinados
dentro del trmino ordinario. Se debe reclamar dentro del trmino
ordinario o dentro de los 3 das siguientes a su vencimiento.
iv. Art. 340 inciso final: trmino especial por inasistencia del juez
de la causa. El secretario lo certifica y con el mrito de dicho
certificado el tribunal fija nuevo da para la recepcin de la prueba.
v. Art. 376: prueba de tachas.
vi. Art. 402 incisos 2 y 3: prueba de error para fundamentar la
retractacin de la confesin.
vii. Art. 159 inciso 4: medidas para mejor resolver.
I. GENERALIDADES.
A. Concepto
Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un hecho. "Son todos
los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a
las proposiciones de las partes."
29
Los criterios de clasificacin derivan de los sistemas probatorios o dicen relacin al
contacto entre el juez y el hecho:
a) Segn el contacto del juez con la prueba a su generacin:
a. Directas: Permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin
propia y directa del hecho, primando la inmediacin (la inspeccin personal del
Tribunal es el nico caso de prueba directa de en Chile).
b. Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a travs de otros hechos o de
dichos de terceros (ej. prueba testimonial y pericial)
b) Segn el momento en que se origina la prueba:
a. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurdica
potencial (ej. instrumentos)
b. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej. prueba
testimonial)
c) Segn su eficacia:
a. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos
legales, por si solos permiten dar por acreditado un hecho (ej. confesin
acerca de hechos personales del confesante: es la prueba ms plena en
materia civil)
b. Que no Producen Plena Prueba o de Prueba Semi Plena: Son aquellos
medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere
para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una
presuncin judicial.
Son los sistemas que, dentro del ordenamiento procesal, se pueden contemplar respecto de
los medios de prueba establecidos por el legislador. En general se destacan 2 posturas o
corrientes: Nmero cerrado de medios de prueba y nmero abierto de medios de prueba.
Lo que buscan responder las distintas doctrinas es resolver el problema de saber si los
medios de prueba enumerados por el legislador, pueden ampliarse con otros no
contemplados por ste, pero que responden a los avances que ofrece la ciencia.
30
De acuerdo con sus partidarios slo el legislador puede establecer los medios de prueba.
En Chile, los artculos 1698 CC y 341 CPC sealan taxativamente los medios de prueba. Si
un medio de prueba no est en la enumeracin, no se puede usar ni dar valor probatorio,
sin que exista una modificacin legal previa.
b) Doctrina Analgica:
Para esta doctrina, el legislador enumer taxativamente los medios de prueba, pero
solamente respecto al gnero y no a la especie. Es por ello, que los medios de prueba
creados por el avance tecnolgico sern admisibles si ellos guardan analoga o son
asimilables a los sealados por el legislador. Sealan que no es necesaria la modificacin
legal para incorporar los nuevos medios de prueba, sino que ello se puede realizar a travs
de una interpretacin progresiva y analgica. Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de
los distintos medios de prueba no especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a
los especialmente previstos.
En nuestra legislacin hay un artculo que se refiere expresamente a los modernos medios
de prueba, siendo fruto de una reforma legal, pero siempre reafirmando la existencia en
Chile de la prueba legal, toda vez que estos medios slo pueden servir de base a
presunciones. (art. 113 bis CPP).
c) Doctrina Discrecional:
La enumeracin de los medios de prueba que eventualmente pudiera hacer el legislador, se
hace slo a ttulo referencial correspondindole en definitiva al juez admitir o no los
medios de prueba que considere aptos para formar su conviccin. El lmite estar dado por
la prohibicin en razn de la legalidad, moralidad y de la libertad personal.
I. LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
A. Generalidades.
1. Reglamentacin. Se encuentra regulada en los siguientes cuerpos legales:
a) Cdigo Civil:
i. Art. 17: requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado
en el extranjero para tener valor en Chile.
31
ii. Art. 1699: define al instrumento pblico y a la escritura pblica.
iii. Arts. 1700 y 1706: se refieren al valor probatorio del instrumento
pblico.
iv. Art. 1701: forma de probar el contrato solemne.
v. Arts. 1702 a 1709: instrumentos privados.
b) CPC:
i. Los arts. 342 a 355; 768 No. 9 en relacin con los arts. 795 No. 4
y 800 No. 2.
c) CPP
d) NCPP:
i. Art. 19: informacin y documentos que deben ser proporcionados
al Ministerio Pblico durante la investigacin.
ii. Arts. 39 a 44: registro de las actuaciones judiciales.
iii. Art. 187: documentos que hubieren servido o hubieren estado
destinados a la comisin del delito.
iv. Art. 203: pruebas caligrficas
v. Entre otros.
e) COT:
i. Arts. 403 a 414: referidos a las escrituras pblicas,
ii. Arts. 415 a 420: referidos a protocolizaciones.
iii. Arts. 421 a 425: referidos a las copias
iv. Entre otros.
f) Leyes especiales
i. Ley del RC por ejemplo.
ii. Reglamento del CBR
2. Concepto:
Para los que le otorgan un sentido amplio al concepto de documento, ste sera toda
representacin material destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento, dentro
del cual no slo caben las representaciones escritas denominadas instrumentos, sino que
tambin los otros documentos de carcter no instrumental como son las radiografas,
cuadros, dibujos, cintas, etc.
En Chile, el concepto de documento es sinnimo al de instrumento, debido a que
slo se encarga nuestro legislador, debido a la influencia del Code, de regular los
documentos como representaciones escritas, sin otorgarles el carcter de instrumentos a las
dems manifestaciones del pensamiento. Es ms el propio texto positivo utiliza como
expresiones sinnimas las de instrumentos y documentos.
Tomando en cuenta el carcter estricto o restrictivo de nuestra legislacin, podemos
afirmar que documento o instrumento es todo escrito en que se consigna algo.
Es de gran trascendencia la prueba instrumental porque no merece los reparos de la
testimonial: La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe.
Sin embargo, es un medio de prueba escaso, porque generalmente los conflictos no quedan
en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como presupuesto la
existencia de un ttulo.
3. Caractersticas:
a) Es prueba pre constituida.
b) Es indirecto.
c) Generalmente produce plena prueba, cuando rene los requisitos que el
legislador establece (otorgamiento con las solemnidades legales, en el caso
del instrumento pblico; o haber sido reconocido, en el caso del privado).
32
4. Clasificacin:
a) Segn el motivo de su otorgamiento:
i. Ad Probationem: (o por va de prueba) Generados especficamente
para dar cuenta de la existencia de un acto. Si el acto jurdico no es
solemne y se deja constancia de l en un documento escrito, se est
extendiendo en un documento que solo tendr afectos de carcter
probatorio, por lo cual se pueden tambin usar todos los otros
medios de prueba enunciados por el legislador. Si no se otorga, el
acto no dejar de ser vlido, sino que slo faltar este medio de
prueba para acreditarlo.
ii. Ad Solemnitatem: (o por va de solemnidad) Generados para la
validez del acto jurdico. Se trata de documentos que constituyen
elementos de la esencia del acto jurdico. En este caso, la nulidad o
falta del documento otorgado por va de solemnidad no slo afecta
al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato,
el que no podr ser acreditado por ninguno de los otros medios que
establece la ley. Ej. 1701 CC: La falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad.
b) Segn su relacin con el Acto o Contrato:
i. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente la
pretensin o excepcin hecha valer en juicio.
ii. Probatorios: No acreditan directamente las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que slo
pretenden justificar su existencia.
Esta distincin se haca en virtud del antiguo art. 255 CPC, que exiga acompaar los
documentos fundantes a la demanda y la contestacin de la demanda, pero hoy no se
contempla
c) Segn la naturaleza jurdica del instrumento:
i. Pblico o autntico: art. 1699 CC: Es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funcionario. Dentro del gnero de instrumento
pblico, se encuentra una especie que es la escritura pblica, cuyo
elemento distintivo es que el funcionario competente es un Notario,
y que la solemnidad esencial adems de lo indicado en los arts. 404 a
414 COT, es su incorporacin en el protocolo o registro pblico.
ii. Privado: Documentos escritos, otorgado sin solemnidad alguna.
Esta clasificacin importa desde distintos puntos de vista, siendo los principales:
1. Determinacin del valor probatorio
a. El instrumento pblico conlleva en s una
presuncin de autenticidad, recayendo la carga de la
prueba en la parte contra la cual se hace valer.
b. El instrumento privado no conlleva la presuncin de
autenticidad, razn por la cual su valor probatorio se
supedita al reconocimiento de la parte que los
otorg, sea expresa o tcitamente, o que ste, se
verifique judicialmente.
2. Determinacin de la forma como se acompaan al proceso.
B. El Instrumento Pblico
33
El art. 1699 CC lo define como aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente
funcionario. A partir de la definicin legal, podemos inferir sus requisitos:
a) Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico: en algunos casos se
discute la procedencia del error comn en relacin a funcionarios inhbiles.
b) El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente: es necesario que el
funcionario:
a. Sea aqul determinado por la ley para autorizar o dar fe del instrumento
pblico.
b. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado
para desempear sus funciones.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un
instrumento pblico cumple con estas solemnidades, es preciso examinar la
legislacin que regula cada una de las especies de instrumento pblico, ya que la ley
no ha regulado uniformemente las distintas naturalezas de aquellas.
C. La escritura pblica.
1. Concepto
Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente Notario, e incorporado a su
protocolo o registro pblico, art. 403 COT.
34
La sola intervencin de un Notario que concurre en estos 2 tipos de instrumentos, no
permite otorgarles a stos el carcter de escrituras pblicas, debido a que no se dan en ellos
cumplimiento a todos los requisitos sealados anteriormente para encontrarnos en
presencia de una escritura pblica.
1. Documentos o instrumentos Protocolizados:
La protocolizacin es agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de
quin lo solicite (art. 415 COT). La protocolizacin no transforma al instrumento
privado en pblico. En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que
firma el solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus
indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico, pero el instrumento privado
no deja ser privado.
Mediante la protocolizacin se obtienen las siguientes ventajas:
1) El documento adquiere fecha cierta, respecto de terceros.
2) Los instrumentos establecidos en el 420 COT pasan a valer como pblicos:
a. Testamentos cerrados y abiertos en la forma legal;
b. Testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas sueltas, siempre que se
protocolicen a ms tardar al da siguiente hbil de su otorgamiento;
c. Testamentos menos solemnes o privilegiados no autorizados por notario,
previo decreto judicial;
d. Actas de Oferta de Pago; y,
e. Instrumentos otorgados en el extranjero, as como, las traducciones.
3) Conservacin de los documentos
E. Aspectos procedimentales.
La iniciativa para rendir la prueba instrumental dentro del proceso puede ser de parte o del
tribunal.
A- Iniciativa de parte: puede ser:
i. Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide
acompaar un documento al proceso en la oportunidad que seala
la ley (regla general).
ii. Forzada: las partes soportan la carga de aportar su prueba
instrumental, bajo pena de producirse los efectos que la ley seala,
por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la
contraria. Casos de iniciativa forzada:
1. Documentos que se deben exhibir dentro de la gestin
de una medida prejudicial propiamente tal. 273 Nos. 3,
4y5
Art. 273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien
se propone dirigir la demanda:
35
3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros
instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
La iniciativa es del futuro demandante, dirigindose contra el futuro demandado y se
decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar
a demandar. Si concurre el demandado, el demandante puede pedir copia de lo que se le
exhiba.
Si no concurre el demandado o se niega a exhibir los documentos el CPC, seala las
siguientes sanciones:
d) Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de
hacerlo valer con posterioridad, salvo que:
i. La contraparte lo haga valer en su defensa
ii. Se justifique o aparezca de manifiesto que no pudieron exhibirse
antes;
iii. Si los documentos se refieren a hechos distintos a aquellos que
motivaron la solicitud de exhibicin.
e) Apremios
4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio
de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio.
Slo corresponde al futuro demandante y se dirige contra el futuro demandado y no contra
terceros, siempre que el tribunal considere indispensable para que el demandante pueda
iniciar su accin.
Se aplican las mismas sanciones anteriormente sealadas.
Recordar que los libros de contabilidad constituyen plena prueba entre los comerciantes.
36
en su poder, no dice relacin con el asunto controvertido o tiene el carcter de reservado o
secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibicin.
En la prctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que durante la exhibicin, se
encuentre presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de los
documentos que se van a exhibir y autorice las copias. Con la entrega de la copia se evita el
extravo de los originales.
B- Iniciativa judicial
6: La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Se aplica lo estudiado
respecto al art. 37 y la remisin de los expedientes.
37
demanda o de las excepciones dilatorias, pero nada impedira que se haga en documento
separado.
c) Durante el Procedimiento: (regla general) Se pueden acompaar en cualquier
estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio en la primera
instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. 348. 433.
Si los documentos se acompaan en 2 instancia, en el momento preciso de la vista
de la causa, sta no se suspende. El tribunal, no puede fallarla mientras no se ha
vencido el plazo para que la contraparte formule las observaciones a estos
documentos.
Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas:
1) Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: el tribunal dispondr que el
instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presenta, sin
perjuicio de lo resuelto por las costas.
2) Acompaarlos con su traduccin: sta valdr, salvo que la contraparte exija que sea
revisada dentro del plazo de 6 das.
Art. 342: Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter:
2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe
respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace
valer.
Cotejo: 2 especies:
a- Cotejo instrumental: confrontacin de un
documento con sus matrices o registros
b- Cotejo de letras: prueba caligrfica cuando
se ha impugnado un instrumento privado
por falta de autenticidad o uno pblico que
carezca de matriz o registro sin que pueda
ser reconocido por el funcionario que lo
expidi.
3 Las copias que, obtenidas son estos requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
38
4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria. 344: cotejo instrumental realizado por el funcionario que haya
autorizado la copia, por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe designado por el
tribunal.
5 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por
su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias
que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.
- Testimonios: se refiere a copias.
Incorporacin de la ley 20.217
6 Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.
39
Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado
en el extranjero.
Recae en los siguientes puntos:
1) Que en los documentos conste el carcter de pblicos,
2) Que conste la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado.
Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado (testimonio prestado por altas
autoridades) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el art. 345 CPC.
b) Traduccin:
La traduccin oficial normalmente es realizada por un intrprete del Ministerio de
Relaciones Exteriores, conforme al art. 63 CPC.
Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas:
1) Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: el tribunal dispondr
que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del
que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costas.
2) Acompaarlos con su traduccin: sta valdr, salvo que la contraparte
exija que sea revisada dentro del plazo de 6 das.
c) Protocolizacin:
Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido
de quien lo solicita.
El art. 420 No. 5 COT menciona como uno de los casos en que valdr como instrumento
pblico, por el hecho de la protocolizacin, el instrumento otorgado en el extranjero con
las correspondientes formalidades ya analizadas.
El art. 420 no distingue entre instrumentos, sino que es necesario, segn el tenor de la ley
para todo instrumento otorgado en el extranjero.
40
Existe una sentencia de la Corte Suprema de 1970 en que se niega lo anterior, afirmndose
que el instrumento pblico no requiere ms que la legalizacin para que produzca efectos
en Chile.
Art. 1700 CC: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha,
pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los otorgantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas
a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
Art. 1706 CC: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en someramente enunciativo,
con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.
41
a. El hecho de haberse otorgado el instrumento: hace plena fe entre ellas.
b. La fecha del instrumento: plena fe tanto respecto de las partes como de
terceros.
c. El hecho de haberse formulado las declaraciones que en el instrumento
pblico aparecen por el funcionario pblico y las partes: hace plena prueba
por estar atestiguado en ste por el funcionario pblico.
d. Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento
i. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico
1. Acerca de hechos propios: plena fe.
2. Acerca de hechos que percibe por sus propios sentidos:
plena fe.
3. Acerca de hechos que no son propios ni los ha percibido
por l mismo, pero los ha comprobado por los medios que
la ley le suministra: plena prueba.
4. Acerca de hechos confiando en el dicho de otras personas:
no producen plena prueba.
5. Aquellas declaraciones que hace y que importan meras
aseveraciones: tampoco hacen plena fe.
ii. Veracidad de las declaraciones de las partes:
1. Declaraciones dispositivas: objeto del acto, es decir, donde
se deja constancia de los elementos esenciales del hecho
jurdico del cual ha querido proporcionarse prueba escrita.
No se pueden suprimir sin destruirlo o al menos
desnaturalizarlo. Hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse formulado las declaraciones, mas no en cuanto a la
verdad de las mismas declaraciones, no obstante que se
presuma la verdad mientras no se demuestre lo contrario.
Hay quienes, sin embargo, estiman que las declaraciones
dispositivas hacen plena fe entre los declarantes en cuanto a
su contenido, sea que se invoque la declaracin por una u
otra parte, o que la haga valer un tercero contra el
declarante. Se basan en lo dispuesto en el art. 1700 inciso 1
parte final.
2. Declaraciones simplemente enunciativas: constituyen
elementos accidentales del hecho jurdico que el
instrumento tiene por objeto acreditar, pudiendo ser
suprimidas sin que se modifique la sustancia del mismo. Del
1706, se puede distinguir:
a. Simplemente enunciativas directamente
relacionadas con lo dispositivo: el instrumento
pblico hace plena fe de del hecho de haberse
formulado estas declaraciones, pero no en cuanto a
la verdad.
b. Simplemente enunciativas que no guarden relacin
con lo dispositivo: no hace plena prueba entre las
partes. Sin embargo, contra la parte que la emite, ella
constituye una confesin extrajudicial: 398:
revestir el carcter de presuncin grave, por
haber sido prestada en presencia de la parte que
la invoca.
42
- La declaracin enunciativa no puede constituir prueba a favor de quin la emite, puesto
que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor.
43
obtiene la nulidad del instrumento pblico consecuencialmente tambin ser nulo el acto o
contrato solemne.
La nulidad del instrumento se puede probar por todos los medios de prueba que seala la
ley, incluyendo la prueba de testigos, sin que rijan las limitaciones del 1708 a 1711, por
tratarse de acreditar hechos materiales y no actos o contratos.
Las partes para acreditar la falta de autenticidad de un instrumento pblico pueden valerse
de todos los medios de prueba que contempla la ley, incluida la testimonial, sin que rijan las
limitaciones del 1708 y siguientes, por no tratarse de actos o contratos.
- Los terceros pueden atacar el instrumento pblico por falsedad en las declaraciones
dispositivas y enunciativas relacionadas con las dispositivas, las cuales se presumen
44
verdaderas. Para acreditar la falsedad, se pueden valer de todos los medios de prueba que
establece la ley. Las meramente enunciativas, no tendran inters para los terceros en
objetar por falsedad, por no tener valor probatorio respecto de ellos.
- Las partes que participaron en el otorgamiento del instrumento pblico pueden formular
impugnacin por falsedad de las declaraciones dispositivas y de las enunciativas
relacionadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de que produzcan
plena prueba en su contra. Para ello, es necesario que rindan otras pruebas que produzcan
plena prueba, a fin de que se destruyan en la comparacin que haga el juez las contenidas
en el instrumento.
Un caso muy importante de analizar es el art. 1876 CC: La resolucin por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario
sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros
poseedores.
Es decir, el artculo busca proteger a los terceros adquirentes, pero las partes podrn en
virtud de contraescrituras demostrar que ello no fue as, cuestin que no afectar a los
terceros. Slo se vern afectados cuando exista nulidad o falsificacin de la escritura. Entre
las partes, nada impide que se pruebe la no autenticidad de las declaraciones.
F. El Instrumento Privado.
1. Concepto.
Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin
intervencin del funcionario pblico en el carcter de tal.
Por RG se requiere que est firmado por el otorgante. Es un presupuesto que se encuentra
en los arts. 1701 inciso 2, 1702 y 1703 CC.
No obstante lo anterior, los artculos 346 Nos. 1 y 2 CPC en relacin con el 352 No. 3 dan
a entender que la firma no sera requisito, sino que bastara con que estuviera escrito.
45
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, an sin firma: 1704 y 1705 CC.
An cuando no se acepte la tesis que sostiene que la firma es de la esencia de los
documentos privados, existen casos en que la suscripcin es de la esencia tanto para la
existencia como para la validez (ej. Letra de cambio, cheque y pagar).
2. Autenticidad.
La gran diferencia con los instrumentos pblicos, es que los instrumentos privados no
estn amparados por la presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y en
consecuencia requieren ser reconocidos en juicio por la parte contra quien se presenta, o se
haya mandado a tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la
ley. Los instrumentos privados no hacen fe por s mismos. Mientras no sea reconocido o
se pruebe que es autntico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio.
3. Reconocimiento.
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c) Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolucin judicial.
Debemos recordar que lo que deber acreditarse en caso de objecin, ser la
autenticidad del instrumento privado y quien tiene la carga de probar es la parte
que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad.
El art. 346 No. 4 slo habla de objecin por falta de autenticidad y no por
integridad. Si se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se
requiere para tenerlo por reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se
falle el incidente que ella genere de acuerdo a las reglas generales de los incidentes.
4. Acompaamiento de los instrumentos privados al
juicio
La ley no indica disposiciones expresas. Se debe distinguir:
a) Instrumentos privados emanados de terceros: con citacin (795 No. 4, 800 No. 3
y 348 inciso 2).
b) Instrumento privado emanado de las partes: con conocimiento y bajo el
apercibimiento sealado en el art. 346 No. 3
El apercibimiento:
La parte dispone de un plazo de 6 das pata formular observaciones al documento
acompaado. Si no formula observaciones, opera el reconocimiento tcito, quedando
reconocido por el slo ministerio de la ley sin necesidad de que se dicte resolucin alguna.
Otro sector de la doctrina considera que es necesario que se dicte una resolucin posterior.
El prof. Maturana considera improcedente la exigencia de una resolucin judicial, atendido
el carcter fatal del plazo para objetar. De exigir una resolucin judicial, estaramos
transformndolo en un reconocimiento judicial. Nada obsta a que se dicte la resolucin, la
cual tendr nicamente un carcter meramente declarativo.
2. Falta de integridad
No ser completos.
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La jurisprudencia ha sealado que para que los documentos privados emanados de
terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido
declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en cuanto a su procedencia y
dando fe de la verdad de su contenido.
Es decir, el documento pasa a formar parte de la testimonial y tiene el valor que la ley le
asigna a sta.
8. El cotejo de letras
Cotejo de letras: consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es
la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay
menor duda de que es autntico.
- Procedencia: procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga
en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico
que carezca de matriz.
En caso que el instrumento pblico posea matriz, procede el cotejo instrumental
- Procedimiento:
Si se objeta un documento privado por falta de autenticidad, es menester que la parte que
lo presenta proceda a probar su autenticidad. Por el contrario, en caso de objetarse uno
pblico, que carece de matriz, la parte que formula la objecin es la que debe solicitar el
cotejo, porque se presume autntico.
Para proceder al cotejo de letras hay que indicar el o los instrumentos indubitados con
que deber hacerse el cotejo.
Art. 352: Se considerarn indubitados para el cotejo:
1 Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
2 Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
3 Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los nmeros 1 y 2
del art. 346 (por tanto no pueden usarse como indubitados los que hayan sido reconocidos
tcitamente o judicialmente).
Los peritos que cotejarn las letras sern designados, siendo generalmente calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de
or a los peritos, sin que sea obligatorio el dictamen de stos.
El cotejo de letras no constituye prueba suficiente, pero puede servir de base para una
presuncin judicial.
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A- Asientos, registros y papeles domsticos: se dirigen a la propia informacin y
uso privado de su dueo para llevar el curso de los negocios. Interviene una
persona que los firma y escribe. 1704 CC:
a. Estn destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a
su favor
b. Para que se produzca esta prueba es necesario que ella se haga valer por una
persona distinta de la que lleva estos documentos.
c. Hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos.
d. Su mrito probatorio es indivisible: harn fe tanto en lo que favorece a la
persona que los hace valer en su favor como en lo que le favorezca a aquel
que los lleva.
B- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura. 1705 (no requiere
firma para tener valor probatorio)
a. Puede consistir en una nota escrita o firmada por el acreedor a
continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado
en su poder; o
b. En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o
al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en
poder del deudor.
Estas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya
reconocido ella por ste. Igualmente tiene un mrito probatorio indivisible: cuando el
deudor quiere favorecerse de ella, deber igualmente aceptar lo que resulte desfavorable.
G. Las contraescrituras
1707 CC: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica,
no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado (copia) en
cuya virtud ha obrado el 3.
a. Sentido restringido: todo escrito destinado a permanecer secreto entre las
partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de
una manera ostensible. Es decir, slo pueden considerarse contraescrituras
los instrumentos respecto de los cuales concurran 2 requisitos:
i. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin
real o parcial de un acto o convencin ostensible.
ii. La contraescritura no expresa una convencin nueva.
b. Sentido amplio:
Alessandri R. sostena que, contraria a la legislacin francesa, la chilena, considera la palabra
contraescritura en su acepcin amplia, ya que el 1707 no ha restringido el alcance. Es
por ello, que este autor plantea que se entienden incorporados en el concepto aquellas
escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente
sin efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle.
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a) Respecto de las partes: las contraescrituras producen pleno valor
probatorio y las partes deben regirse por lo que en ellas se
establece, debiendo primar la voluntad real, conforme dispone el
1545 y 1560 del CC.
b) Respecto de los terceros: por RG no producen efectos. Los
producirn, cuando concurran los presupuestos del 1707:
1. Las contraescrituras que constan en instrumento privado
destinadas a modificar lo establecido en instrumento
pblico, no producen efectos respecto de los terceros.
2. Las contraescrituras que constan en instrumento pblico
destinadas a modificar lo establecido en otro instrumento
pblico, producen efectos respecto de stos, siempre que:
a. Se tome nota de la contraescritura al margen de la
matriz
b. Se tome nota de la contraescritura en la copia de la
escritura pblica que se altera y en cuya virtud acta
el tercero.
1. Generalidades.
1. Reglamentacin
a. CC: art. 1713
b. CPC: arts. 385 a 402
c. NCPP: no utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo,
seguramente para poner nfasis en que la declaracin del imputado es un
medio de prueba que depende exclusivamente de la voluntad de ste y
puede ser considerada como una facultad de su parte para colaborar con el
pronto trmino de la investigacin.
2. Concepto
Confesin: reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes en su perjuicio
respecto de los hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
3. Requisitos para encontrarnos frente a la confesin como medio de prueba:
a. Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de
una de las partes del proceso que posee capacidad para materializarlo
dentro de l.
i. CPC slo regula especficamente el error de hecho como vicio que
afecta a la confesin, permitiendo su revocacin en el art. 402.
ii. Respecto de la fuerza y del dolo cabe aplicar las normas generales
iii. CPP contempla expresamente la regulacin de los vicios de que
poda adolecer la declaracin.
iv. Es necesario que la declaracin emane de una de las partes del
proceso o de sus apoderados.
v. Los terceros, que no son parte en el juicio, declaran como testigos,
no confiesan.
vi. Debe tratarse de una persona capaz aquella que preste la confesin.
1. El mandatario judicial puede comparecer por la parte a la
cual representa, a fin de absolver posiciones, siempre que:
a. Tenga facultad especialmente conferida (Art. 7
inciso 2 CPC); y
50
b. No se haya solicitado que sea la parte quien debe
comparecer personalmente a absolverlas.
c. El mandatario judicial, sea que tenga conferida o no
la facultad especial, est obligado a absolver
posiciones acerca de hechos personales de l mismo.
b. El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y
determinados, que sean trascendentes para la resolucin del
conflicto.
i. La confesin versa sobre hechos y no sobre el derecho.
ii. La confesin recae sobre
1. Hechos personales de la parte que la presta
2. Hechos no personales de la parte que la presta.
iii. Debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean
trascendentes para la resolucin del conflicto.
c. El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que
formula la declaracin.
i. Es un REQUISITO DE LA ESENCIA que el reconocimiento de
los hechos debe perjudicar a la parte que confiesa.
ii. Si se aceptara lo contrario, se estara aceptando la posibilidad de
crearse propia prueba.
iii. Hace fe en contra de quien la presta, pero no en su favor.
d. El reconocimiento debe efectuarse con la intencin consciente y
dirigida del confesante de reconocer un hecho que le perjudica.
i. Este requisito es conocido como animus confitenti: intencin
consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un
determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.
ii. Es especialmente importante respecto de la confesin judicial
espontnea y de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la
parte puede considerarse una confesin si concurre el factor
intencional mencionado.
4. Limitaciones a la admisibilidad de la confesin como medio de prueba
- De los artculos 1713 CC y 385 del CC es posible sentar que la RG es que la confesin se
admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto,
a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como medio
de prueba.
- Casos en que se excluye la confesin como medio de prueba:
1. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba (incluida la confesin) en los actos y contratos en
que la ley requiere esa solemnidad. El acto o contrato
solemne se prueba slo con su solemnidad.
2. En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los
negocios del marido, la confesin de ste no hace prueba.
3. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o
debrsele una cosa perteneciente a la sociedad conyugal, ni
la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.
4. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en
cuenta en los casos en que es admisible la prueba de
testigos.
5. Clasificaciones de la confesin
a. Segn ante quien se presta
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i. Confesin judicial: aquella que se presta ante el tribunal que conoce
de la causa o ante el exhortado en que se deleg competencia.
ii. Confesin extrajudicial: aquella que se presta fuera del proceso en el
cual se invoca, sea:
1. En un juicio diverso; o
2. Fuera de juicio
- La confesin judicial y la extrajudicial tienen diverso valor probatorio.
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f. Segn los hechos sobre los cuales recae
i. Confesin acerca de hechos personales del confesante
ii. Confesin acerca de hechos no personales del confesante
- Segn lo establecido en el 1713 CC y en el 402 CPC, la jurisprudencia ha declarado que
slo cuando la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir
prueba para acreditar lo contrario
g. Segn su contenido
i. Confesin pura y simple: el confesante niega o afirma
categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o
modificaciones de ninguna especie.
ii. Confesin calificada: el confesante reconoce categricamente el
hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que
viene a alterar su naturaleza jurdica.
iii. Confesin compleja: el confesante reconoce el hecho material
acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos
enteramente desligados del primero (compleja de 1 grado) o bien
ligados o modificatorios del mismo (compleja de 2 grado).
- Importancia: divisibilidad de la confesin.
h. Segn su divisibilidad
i. Divisible: pueden separarse los hechos que perjudican al confesante
de aquellos que le son favorables.
ii. Indivisible: no pueden separarse de ella los hechos que perjudican al
confesante de aquellos que le favorecen.
- RG en Chile: indivisibilidad de la confesin.
- Confesin pura y simple y calificada: indivisible
- Compleja de 1 grado: siempre divisible
- Compleja de 2 grado: divisible, cuando se acredite la falsedad de las circunstancias
agregadas por el confesante que modifican o alteran el hecho confesado.
2. Confesin Judicial
1. Concepto
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de
prueba.
Puede ser espontnea. Sin embargo, la que tiene mayor trascendencia en el proceso por su
regulacin es la confesin judicial provocada, la cual se puede generar por el mecanismo
de la absolucin de posiciones.
El art. 385 del CPC reconoce a cada parte del proceso el derecho a solicitar de la contraria,
que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin
perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.
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a. De parte: se puede pedir por una parte como:
i. Medida prejudicial propiamente tal
ii. Medida prejudicial probatoria
iii. Dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio
de prueba
b. Del tribunal como medida para mejor resolver
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5. Personas que deben absolver posiciones en el proceso
Segn el mismo 385, deben absolver posiciones las partes del proceso:
a- Demandante
b- Demandado
c- Terceros coadyuvantes
d- Terceros independientes
e- Terceros excluyentes
Las posiciones deben ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus
representantes legales si fueran personas jurdicas o incapaces. Recordar que el mandatario
judicial puede absolver posiciones cuando tiene poder especial y cuando no se solicita la
comparecencia personal de la parte.
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7. Tribunal ante el cual se rinde la absolucin de posiciones Art. 397:
a. Absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio: conocer de la
absolucin el tribunal que sustancia el proceso.
b. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica: a travs del
exhorto, conoce el tribunal del territorio donde reside el absolvente.
c. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica: ante el respectivo
agente diplomtico o consular chileno del lugar donde reside el absolvente.
c. Decir la verdad
- Existe dicha obligacin, toda vez que el absolvente presta juramento. Sin embargo, la
infraccin a este deber no tiene sancin penal, puesto que el perjurio est configurado
respecto de los testigos y no comete el delito el que miente en causa propia.
- En todo caso el no decir la verdad, puede considerarse:
1. Regulacin de las costas;
2. Apreciacin comparativa de las pruebas, con el fin de
determinar cul se encuentra ms conforme a la verdad. 428.
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- A la primera audiencia, puede ser que el absolvente no comparezca, en cuyo caso dicha
falta ser certificada por el Receptor, siendo l el ministro de fe competente para actuar en
la diligencia. Esta inasistencia a la 1 audiencia convocada, no tiene sancin alguna en
nuestra legislacin.
- En este caso (de inasistencia) es necesario que la parte interesada en que se practique la
gestin, deber presentar un nuevo escrito solicitando que se cite al absolvente por 2 vez
bajo el apercibimiento del art. 394 CPC. Es importante que tanto la solicitud contenida
en este 2 escrito como la resolucin que le da lugar indiquen el apercibimiento del 394,
para que ste opere.
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indispensable o consienta en ello el contendor. Esta resolucin es
inapelable.
vi. Quien solicita la absolucin de posiciones, adems de presenciar las
declaraciones, puede hacer al tribunal las observaciones que estime
conducente para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de
dirigrsele. Adems puede, antes que termine la diligencia y luego de
prestada la declaracin, pedir que se repita si en las respuestas dadas
existe algn punto oscuro o dudoso que aclarar.
vii. De las declaraciones del absolvente debe dejarse constancia escrita,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya
valido reducidas al menor nmero de palabras. De ellas se debe dar
lectura y levantar un acta en la misma forma establecida para la
testimonial, la que deber ser suscrita por el juez, el ministro de fe,
el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido.
Para los efectos de que se produzca la confesin tcita, es necesario que la parte solicite al
tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas. No
procede que el tribunal lo declare de oficio. Si las respuestas evasivas se dan respecto de las
preguntas interrogativas, no procede que se tenga por confeso tcitamente respecto de
ellas, debido a que no contienen afirmacin alguna sobre los hechos. En tal caso, los
tribunales pueden imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital
ni exceda de un sueldo vital i arrestos hasta por 30 das, sin perjuicio de exigirle la
declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la
sentencia hasta que la confesin se preste.
c) No comparece el absolvente a la 2 citacin que se
hubiere formulado bajo el apercibimiento del 394
Ser necesario para que opere la confesin ficta:
1. Efectuarse la 2 citacin
2. 2 citacin con apercibimiento del 394
3. Absolvente no comparece a la 2 citacin
4. Certificacin en el proceso, de la no comparecencia
del absolvente a la 2 citacin
5. Que la parte presente un escrito al tribunal
solicitando que se tenga por confeso al absolvente
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respecto de las preguntas formuladas en forma
asertiva
6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al
absolvente por confeso respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva. En caso que sean
interrogativas, no cabe la confesin tcita, sino
aplicar el 394 inciso 2.
Por tanto, nunca procede la confesin tcita respecto de las preguntas interrogativas.
a) Confesin extrajudicial
1. Verbal: slo se admite cuando sea admisible la
prueba de testigos y en tal caso, puede ser base de
una presuncin judicial.
2. Escrita: valor de la prueba instrumental.
3. Prestada en presencia de la parte que la invoca:
presuncin grave para acreditar los hechos
confesados.
4. Prestada ante juez incompetente, pero que
ejerza jurisdiccin: presuncin grave para acreditar
los hechos confesados.
5. Prestada en otro juicio diverso: presuncin grave
para acreditar los hechos confesados.
En los casos en que se estime como presuncin grave, podr constituir plena prueba,
cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para su
convencimiento.
6. Prestada en otro juicio diverso, seguido entre
las mismas partes que litigan: puede drsele el
mrito de prueba completa, habiendo motivos
poderosos para estimarlo as.
b) Confesin judicial
Bien sea Expresa o tcita; espontnea o provocada, produce los mismos efectos de
acuerdo a lo prescrito en los arts. 399 y 400 CPC. El legislador ms que atender a la
forma en que ella se expresa o produce, se preocupa de establecer los hechos acerca de los
cuales ella prueba:
1. Confesin judicial acerca de hechos personales:
tiene valor de plena prueba, en virtud de lo
dispuesto en el art. 1713 CC.
1713 CC: La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su
representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella,
aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso
1 y los dems que las leyes excepten.
402 CPC: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los
litigantes en el juicio.
A confesin de parte relevo de prueba.
- Un sector de la doctrina seala que la confesin de parte sobre hechos personales prima
sobre cualquier medio de prueba, debindose optar por ella, cada vez que existan pruebas
contradictorias.
59
- Hay otro sector de la doctrina, que basado en el art. 428 CPC, seala que frente a una
confesin judicial acerca de los hechos personales cabe no dar por acreditado los hechos
que en ella se reconoce si existen otros medios de prueba de igual valor que se encuentren
ms conformes con la verdad.
Esto emana del hecho que nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino
aceptndola como ste la ha producido, lo que es conforme a la equidad y a la buena fe.
60
dividirse: 2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a
los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias
que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.
- Requiere pata que se produzca la divisibilidad de la confesin, la prueba de la falsedad
de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
- Por tanto, la RG es que la confesin compleja de 2 grado sea indivisible, salvo que
se rinda prueba por aquel que se quiere valer de la confesin, para probar la
falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para probar la
falsedad, no en el confesante, sino en quien desea valerse de la confesin.
En caso que la confesin sea indivisible deber considerarse ntegramente, tanto en lo que
favorece al confesante, como en lo que lo perjudica.
En caso que la confesin sea divisible, podrn considerarse los que perjudican al
confesante, desechndose los que lo favorecen.
1. Reglamentacin
a. CC: arts. 1708 a 1711.
b. CPC: arts. 356 a 384
c. CPP
d. NCPP
2. Concepto
Testigo: es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho
que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en
juicio acerca del mismo.
- Requisitos que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el
carcter de testigo:
1. Debe tratarse de un 3 indiferente dentro del proceso
Es decir, no pueden actuar como testigos las partes directas, sean originarias o derivadas;
as como tampoco los terceros interesados, ya sean coadyuvantes, independientes o
excluyentes
NSPP: el testigo puede declarar no slo acerca de lo presenciado por sus sentidos, sino
tambin acerca de lo que deduce de acuerdo con sus conocimientos. Art. 309 inciso 2:
Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere
presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo
referir a otras personas.
3. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el
dicho de otro
Es esencial dentro de la prueba testimonial la percepcin sensorial: el testigo debe
sealar al tribunal la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de
los cuales declara.
61
3. Caractersticas de la prueba testimonial
1. Es circunstancial y no preconstituida, producindose en el curso del pleito.
2. Desde el punto de vista legal, debera primar la inmediacin: rendirse ante y a
travs del juez. Sin embargo, en la prctica, prima la mediacin, puesto que la
prueba se rinde ante el receptor. El juez acta slo para resolver los incidentes
generados.
3. Es un medio de prueba indirecto, sin que el juez tenga acceso al hecho que se trata
de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos.
4. Puede tener el carcter de plena o semi plena, segn si concurren o no los
requisitos legales.
5. Es eminentemente formalista, encontrndose minuciosamente regulada en la ley.
2. Segn las calidades o circunstancias sobre los hechos que declaren los
testigos
a. Testigos contestes: aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus
circunstancias esenciales.
b. Testigos singulares: aquellos que estn de acuerdo en el hecho, pero difieren
sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon.
- La singularidad puede ser:
1) Diversificativa: los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni
diversificativos entre s.
2) Acumulativa: los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan.
3) Adhesiva u obstativa: lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo sealado
por otro.
a. Testigos hbiles: aquellos que renen todos los requisitos legales para que
su declaracin produzca efectos por no encontrarse afectos por una
inhabilidad establecida por la ley. Son la RG, ya que toda persona es capaz
de declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.
b. Testigos inhbiles: aquellos que no renen los requisitos legales para que su
declaracin tenga valor en juicio, por encontrarse afectos a una inhabilidad
legal y haberse declarado sta por el tribunal. La forma de hacer valer las
inhabilidades es la tacha de testigos, la cual generalmente es resuelta por el
tribunal en la sentencia definitiva.
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La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador. Esto se debe entre otras razones a que depende mucho de las condiciones
subjetivas del testigo, a que puede ser conseguida mediante ddivas, entre otras.
Don Andrs Bello as lo deja establecido en el Mensaje del CC, hablando de la llamada
prostitucin del juramento.
Estas limitaciones slo se aplican respecto a los actos y contratos de carcter civil.
Respecto de los actos de comercio, no se aplicar la limitacin, en virtud de lo dispuesto en
el art. 128 C Comercio: la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles,
cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los
casos en que la ley exige escritura pblica.
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a) De parte: es trascendental, siendo la nica fuente de la cual podr rendirse esta
prueba, ya que la iniciativa del tribunal se encuentra supeditada a la de parte.
a. Como medida prejudicial probatoria
b. En el curso del juicio
b) Del Tribunal: como medida para mejor resolver: 159 No. 5 CPC
64
b. Que no haya sido posible rendir la testimonial en 1
instancia
c. Que la testimonial recaiga sobre hechos que no
figuren en la prueba rendida
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal
estrictamente necesarios para la acertada resolucin
del juicio.
3. Como medida para mejor resolver
2- Prestar declaracin
359: Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar
Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas que indica el art. 360,
por las razones siguientes:
1. Secreto profesional: eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos,
matrona, sobre hechos comunicados confidencialmente con ocasin de su estado,
profesin u oficio. No es slo un derecho, sino tambin un deber cuya omisin
65
importa la comisin de un delito. Asimismo se consagra en Cdigo de tica de los
Abogados. Es un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya
dejado de prestar sus servicios. El lmite de este deber se encuentra cuando el
abogado es acusado de cometer un delito o cuando se revela la intencin de
cometerlo.
2. Parentesco: cnyuge, parientes consanguneos hasta el 4 grado y 2 afines,
ascendientes, descendientes, hermanos, pupilos por guardadores.
3. Incriminacin de delito. Se relaciona con las personas enumeradas anteriormente,
cuando afecten su honor o el del declarante o cuando importan un delito.
Estas 3 excepciones son a declarar, mas no a comparecer. Esto es, deben comparecer e
invocar la exencin de declarar ante el juez.
3- Decir la verdad
Antes de prestar la declaracin, el testigo debe jurar, en los trminos del art. 363.
NSPP: Todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir la verdad
sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los
hechos.
2- Que se le paguen los gastos que importa su comparecencia por la persona que lo
presenta
Art. 381: Tiene el testigo derecho para reclamar de la persona que lo presenta, el abono de los gastos que le
imponga la comparecencia.
Debe reclamarse en un plazo de 20 das desde que se le toma la declaracin. Si hay
desacuerdo, el tribunal lo resuelve sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
66
3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la
razn, por ebriedad u otra causa;
4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos;
5 Los sordos o sordo-mudos que no puedan darse a entender claramente;
6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente;
7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido; (no se refiere al cesante, segn nuestra
jurisprudencia).
8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito; y
9 Los que hagan profesin de testificar en juicio.
67
b) La purga de las tachas: las causales de inhabilidad
absoluta, no se purgan, cualquiera sea la actitud de
las partes en el proceso. La relativa puede purgarse
cuando ambas partes presentas testigos afectos a las
mismas inhabilidades.
c) Las inhabilidades relativas son renunciables. Incluso
procede la renuncia tcita cuando no se haga valer
en el plazo legal.
68
Debe indicarse el nombre, apellido, domicilio, profesin u oficio. La indicacin del
domicilio debe contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la
identificacin del testigo.
Inhabilidad general: testigo mal individualizado. La contraparte puede oponerse a que
dicho testigo declare. Debe tratarse de una omisin que impida individualizar al testigo.
Es necesario que las partes sepan cundo debe rendirse la testimonial, debiendo para ello el
Tribunal, fijar da y hora para realizar la audiencia. Se puede fijar en la misma resolucin
que recibe la causa a prueba o en una posterior. La jurisprudencia ha sealado que dicha
mencin es esencial.
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Art. 369. El tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms
audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento.
Procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma
audiencia.
Si las partes no tienen seguridad de que los testigos concurran, es conveniente que aseguren
su comparecencia, a travs de la citacin judicial. Tiene gran importancia, ya que si el
testigo no comparece habiendo sido citado judicialmente, estaremos en caso de
impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendicin un trmino
probatorio especial.
Art. 380: citacin judicial. Siempre que lo pida alguna de las partes, mandar el tribunal que se cite
a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artculo 56, indicndose en la citacin
el juicio en que debe prestarse la declaracin y el da y hora de la comparecencia.
El testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza a presentarse
ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de
concurrir.
Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto hasta que preste su
declaracin.
Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde.
(Delito de no colaboracin con la justicia)
- La citacin se puede solicitar al presentar la lista de testigos o luego, pero hasta antes de la
audiencia de prueba.
- El tribunal siempre deber decretar la citacin judicial.
2. Juramento:
Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de la frmula
establecida en el art. 363.
Es esencial dicho juramento, salvo respecto de la declaracin de menores de 14 aos que
tengan discernimiento suficiente.
La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida en ste.
70
3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos
Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero
los del demandante, sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros.
El tribunal puede adoptar las medidas necesarias para evitar que los que vayan declarando
puedan comunicarse con los que no lo hayan hecho.
Adems, el tribunal procurar, cuando sea posible, que todos los testigos de la misma parte
sean examinados en la misma audiencia.
En todo caso la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse
sino por causas graves y urgentes.
2) Art. 367. Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las
preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos
aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin.
- Art. 382. Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un
intrprete mayor de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y
fielmente el cargo.
Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las
cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el
castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el
intrprete.
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar
por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn
previamente el juramento de que trata el inciso primero.
3) Art. 366. Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las
interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las causales de
inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que stos
rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su
testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas resolver el
tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo. Slo pueden oponerse las tachas,
antes de que los testigos presten declaracin.
4) Una vez que concluyen las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo
debe proceder a formular la tacha pertinente, debido a que si no lo hace precluye su
derecho de hacer valer la inhabilidad posteriormente. De la tacha formulada, se
confiere traslado al que presenta el testigo. ste puede adoptar 2 actitudes: a) pedir
que se omita la declaracin del testigo y que se reemplace por la de otro testigo
71
hbil que figure en la nmina respectiva; o b) solicitar el rechazo de la tacha
formulada, lo que no impedir el examen del testigo tachado y ser resuelta en la
sentencia definitiva.
6) Art. 370. Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea
posible las expresiones de que se hayan valido el testigo, reducidas al menor nmero de
palabras. Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern
firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan
presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias
que ocurran durante la audiencia de prueba.
Art. 372. Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de
los hechos que deban acreditarse.
Se ha discutido si se refiere a cada uno de los hechos sealados en la resolucin que recibe
la causa a prueba o a los sealados en la minuta de prueba. Se opta por entender que se
refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba, porque cada vez que la ley quiso
referirse a la minuta, lo hizo en forma expresa.
-En caso de presentarse ms, se considera a los primeros 6 que declaren, segn la
jurisprudencia.
- En las querellas posesorias (y en los procedimientos especiales de arrendamiento):
mximo de 4 testigos.
72
FLORIAN plantea que el juez debe analizar en sentido inverso, el camino del testimonio,
partiendo de las manifestaciones internas hasta llegar a las fuentes psicolgicas ms ntimas.
Operaciones mentales que forman el testimonio:
a- Percepcin: depende de factores subjetivos del testigo y objetivos del
suceso.
b- Memoria: comprende distintas operaciones desde la conservacin de las
impresiones sensibles, pasando por la reproduccin de los recuerdos, para
llegar a la evocacin y localizacin en el tiempo.
c- Deposicin: comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de
recogerlos. En esta etapa influyen 2 factores principales:
i. Capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones
ii. Voluntad de reproducir fielmente lo percibido
Cada una de las condiciones del testimonio, son clasificadas por WIGMORE, en:
a- Condiciones del testigo
b- Condiciones del objeto del testimonio
c- Relaciones del testigo con el objeto y con los dems testigos
2) Sujeto Activo
- Es la parte en contra de la cual se ha presentado a declarar el testigo.
- Se renuncia tcitamente a hacerla valer cuando se deja transcurrir la oportunidad procesal
para hacerla valer. Se renuncia expresamente cuando a pesar de conocerse la causal, no se
hace valer.
- La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la
contraparte.
73
tacha al testigo en la misma audiencia de prueba, sin perjuicio de poder
tacharse antes de dicha audiencia, por medio de un escrito.
b. Testigos que no figuran en la lista de testigos, pero que son admitidos a declarar
cumpliendo los requisitos legales. Se ampla, comprendiendo los 2 das siguientes
al examen del testigo.
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17. Valor probatorio de la prueba testimonial
1) Hay que tomar en cuenta las limitaciones de los arts. 1708 a 1711 CC.
2) Existen varias normas que regulan el valor probatorio, distinguiendo segn la
calidad del testigo
a. Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de testigo menor de 14 aos puede
servir de base para una presuncin judicial, siempre y cuando tuviere
discernimiento suficiente.
b. Artculo 383 CPC: La declaracin de un testigo de odas puede constituir
base de presuncin judicial. Cuando estas declaraciones se refieren a lo que
el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que sirvan para
esclarecer el hecho de que se trata.
c. Artculo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los testigos
presenciales:
i. Un testigo imparcial y verdico: Constituye presuncin judicial cuyo
mrito se aprecia conforme al art. 426 CPC (puede llegar a
constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo
debe ser hbil, que d razn de sus dichos y conteste con otras
pruebas.
ii. Dos o ms testigos: Si estos testigos estn contestes en el hecho y
en sus circunstancias esenciales, no siendo tachados, han sido
legalmente examinados y han dado razn de sus dichos, su
declaracin podr constituir prueba plena, cuando no haya sido
desvirtuada por otra prueba en contrario.
iii. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte:
Se prefiere a aquellos que incluso en menor nmero, parezca que
dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama,
ms imparciales y verdicos, o por halarse sus declaraciones ms
conformes con otras pruebas del proceso. Los testigos se pesan
no se suman.
iv. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y
veracidad, se tendr por cierto lo que declaren el mayor nmero.
v. Si los testigos son de igual calidad y nmero, de tal modo que la
sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a
los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho.
vi. Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo
sostenido por la parte que los presenta, se suman a los de la parte
contraria. (ejemplo del principio de adquisicin procesal).
2. Conceptos
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- El informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que
posee conocimientos especiales en una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin
de un asunto.
- Perito: tercero extrao al juicio que posee conocimiento especial de alguna ciencia,
tcnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinin por el tribunal respecto de
un hecho controvertido en el proceso o de algn punto de derecho extranjero.
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1) Es circunstancial: se origina y verifica a travs del juicio.
2) Es mediata: no existe un contacto directo entre le tribunal y los hechos.
3) Se aprecian su valor probatorio conforme a las normas de la sana crtica en el
proceso civil.
Respecto al informe sobre derecho extranjero, se ha sealado que slo dice relacin con la
prueba de la existencia y texto de ese derecho, mas no con su alcance, cuestin que es
privativa de los tribunales chilenos.
1. De parte
a. Como medida prejudicial probatoria: 281: es una medida comn al
futuro demandante y al futuro demandado y el requisito especfico de
77
procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio
o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
b. Durante el curso del juicio: 412: en 1 instancia debe solicitarse que se
decrete el informe pericial dentro del trmino probatorio. En 2 no es
procedente su solicitud (207).
2. Del tribunal
a. Durante el curso del juicio: excepcionalmente faculta al tribunal para que
el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado
del juicio y no slo dentro del trmino probatorio, como las partes.
b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 4
Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el solo
efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de 1 instancia.
7
Generalmente en los casos de designacin de rbitros y partidores, ser notificada personalmente, por
tratarse de la 1 resolucin.
78
Modificaciones por ley 20192:
Art. 416 (418). Cuando el nombramiento se haga por el tribunal, lo har de entre los peritos
de la especialidad requerida que figuren en las listas a que se refiere el artculo siguiente y la
designacin se pondr en conocimiento de las partes para que dentro de tercero da
deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra el nombrado.
Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el nombramiento.
Artculo 416 bis.- Las listas de peritos indicadas en el artculo precedente sern propuestas
cada dos aos por la Corte de Apelaciones respectiva, previa determinacin del nmero de
peritos que en su concepto deban figurar en cada especialidad.
En el mes de octubre del final del bienio correspondiente, se elevarn estas nminas a la
Corte Suprema, la cual formar las definitivas, pudiendo suprimir o agregar nombres sin
expresar causa.
Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a concurso pblico, al que
podrn postular quienes posean y acrediten conocimientos especiales de alguna ciencia, arte
o especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la vinculacin de los
candidatos con la docencia y la investigacin universitarias. El procedimiento para los
concursos, su publicidad y la formacin de las nminas de peritos sern regulados mediante
un Auto Acordado de la Corte Suprema, que se publicar en el Diario Oficial
- Dicha resolucin (la que nombra al perito), deber ser notificada a las partes, quienes
tendrn el derecho de oponerse dentro de tercero da, en teora slo para alegar alguna
incapacidad legal de la persona designada. El incidente que eventualmente puede surgir, se
tramitar en cuaderno separado y no suspender el curso del procedimiento. Resuelto el
incidente favorablemente o no habiendo tal, se entender firme el nombramiento.
- Se debe notificar al perito designado para que declara si acepta el cargo. Se notifica por
cdula, por se un 3 extrao. Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as y prestar
juramento de desempearlo con fidelidad. Esta declaracin de aceptacin del cargo, debe
hacerse verbalmente o por escrito, en la notificacin o dentro de los 3 das inmediatos,
dejndose constancia en los autos.
- Si el tribunal es quien design al perito y ste no acepta, el tribunal nombrar a otro, sin
que sea necesario hacer todo el procedimiento nuevamente.
b) Reconocimiento:
- Son las actuaciones que realiza el perito, con el objeto de conocer
y recopilar antecedentes sobre la persona, cosa o hecho respecto
del cual se le ha recabado el informe.
- El perito citar a las partes para que, si lo quieren, concurran al
reconocimiento (se notifica la resolucin por estado).
- Si son varios peritos, deben practicar el reconocimiento en forma
conjunta, salvo autorizacin del tribunal.
- Las partes pueden hacer las observaciones que estimen oportunas.
79
- Pueden solicitar que se hagan constar los hechos y circunstancias
que juzguen pertinentes.
- Las partes no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni
estarn en ella presentes.
- De todo lo obrado se levanta acta.
c) Informe o Dictamen:
- Es el escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor
realizada y de las conclusiones tcnicas alcanzadas respecto del
punto que respecto del cual se ha requerido su opinin.
- Designados varios peritos, stos pueden emitir su informe en
forma conjunta o separada.
- El legislador no estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg
dicha misin al tribunal. Si no se cumple en tal plazo, se pueden
apremiar con multas, prescindencia del informe o decretar el
nombramiento de nuevos peritos (art. 420 CPC).
- El informe se acompaa con citacin. Dentro de este plazo
formularn el incidente que tenga por finalidad objetar el informe
por defectos formales. Las observaciones que se refieren al mrito
probatorio y no a defectos formales, deben desecharse porque el
tribunal valora el informe conforme al 425.
- Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal
puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo
con los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones
de todos ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio (arts.
421 y 422 CPC).
2. Concepto
Inspeccin personal del tribunal: examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos
o circunstancias materiales controvertidas en el pleito para adquirir conviccin acerca de su
verdad o exactitud.
80
2 elementos configuradotes de este medio de prueba:
a. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los
apreciados directamente por el tribunal.
b. Slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales
3. Caractersticas
a. Es directo: es de la esencia que los hechos que van
a acreditarse sean apreciados directamente por el
tribunal, rigiendo plenamente la inmediacin, y sin
que pueda realizarse a travs de 3.
b. Es circunstancial, ya que se genera dentro del
proceso y nunca a travs de conocimientos
personales del juez anteriores al proceso.
c. Constituye plena prueba, cuando cumple los
requisitos legales.
d. Aparte de ser un medio de prueba comn a todos
los procedimientos, se constituye en ciertos casos en
una diligencia obligatoria legal dentro de algunos
procedimientos. Ej. Denuncia de obra ruinosa.
4. Clasificacin
a. Segn la forma en que se practica
i. Extrajudicial: se realiza fuera del proceso sin que exista resolucin
judicial que la ordene, careciendo de todo valor probatorio.
ii. Judicial: se realiza por el tribunal previa resolucin judicial dictada
en el proceso y notificada a las partes. Este es el medio de prueba
que regula la ley y que concurriendo los requisitos legales, hace
plena prueba.
81
2- En todos los casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales
mediante el examen directo por el tribunal, pero en este caso la procedencia se
encuentra entregada a la apreciacin del tribunal.
2. Concepto
82
Presunciones: empleo por la ley o por el tribunal de hechos o antecedentes conocidos
para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y
contradictorios del proceso.
Art. 1712 inciso final CC: para que una presuncin judicial constituya plena prueba deben
ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser 2 o ms, por emplearse trminos
plurales.
El CPP permite que una sola presuncin grave y precisa constituya plena prueba.
El NCPP no las regula, debido a que las presunciones judiciales son propias de un sistema
de prueba legal.
83
La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por
las partes.
El CPC modifica al CC: Art. 426 inciso 2: Una sola presuncin puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.
Art. 427. Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden
de tribunal competente, salvo prueba en contrario.
Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio
entre las mismas partes.
1. Generalidades.
Con posterioridad a la dictacin del CPC, la tcnica ha ido generando nuevos medios de
prueba, que no se encuentran contemplados en la enumeracin realizada en la ley.
Teniendo un uso masivo estos medios, es imprescindible su anlisis.
2. Las fotocopias.
84
y no se contemple dentro de ella la fotocopia. Respecto a la escritura pblica, atendido el
art. 405 COT, su matriz no es posible que sea otorgada mediante una fotocopia.
b) Art. 342 N2: Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan
fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.
En este caso, si la fotocopia del instrumento pblico se encuentra firmada de puo y letra
por el funcionario competente tendr ella el carcter de instrumento pblico en juicio. Cabe
recordar que los arts. 37 y 197 CPC demuestran que el legislador otorga a las fotocopias de
un instrumento pblico original debidamente certificadas en cuanto a su autenticidad, el
carcter de instrumento pblico en juicio.
Respecto a las escrituras pblicas, el art. 422 establece que las copias podrn ser
fotocopiadas, expresndose que son testimonio fiel de su original, llevando la fecha, firma y
sello del funcionario autorizante. Quien debe dar esas copias es el notario autorizante, el
que lo subroga o sucede o el archivero a cuyo cargo esta el protocolo respectivo. En ese
caso, tendr el carcter de instrumento pblico en juicio.
Hay que analizar, por ltimo si es o no es instrumento pblico la fotocopia autorizada por
un Notario de la copia de una escritura pblica otorgada ante otro Notario: El Notario
puede certificar que una fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le
exhibe, pero en dicho caso no la convierte en instrumento pblico.
c) Art. 342 N3: Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se dio
conocimiento de ellas. En este nmero se comprende las fotocopias.
d) Art. 342 N4: Las copias que, obtenidas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte
contraria.
b. Fotocopia de instrumento privado.
Un instrumento privado, para ser tal, requiere (arts. 1703, 1704 y 1705 CC) de estar escrito
o firmado por la persona a quien se atribuye. En consecuencia, con un criterio
estrictamente legalista, una fotocopia de un instrumento privado no reviste el carcter de
tal, porque en s misma no se encuentra escrita ni firmada. No obstante, como el CPC no
exige para su reconocimiento que stos se encuentren firmados, no existira inconveniente
para que respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte, expreso o tcito,
siempre que se trate de un documento emanado de ella.
El problema se presenta en caso de impugnacin: si la fotocopia es objetada carecer de
valor probatorio, puesto que no se podr verificar el reconocimiento judicial al no haber
forma de hacer entre la fotocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras
correspondiente. As lo han acordado los peritos calgrafos.
3. La grabacin mecnica de la voz.
El timbre de voz es propio de cada persona y permite la determinacin del sujeto que la
emite. La voz se asimilara a la firma puesto que el timbre de aqulla es un atributo
personalsimo de cada persona, e inimitable.
En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabacin de la voz humana como un medio
de prueba autnomo, siempre que haya sido reconocido por la parte a quien perjudica, y si
es negada la autenticidad debe procederse a su comprobacin pericial.
En Chile no, pero puede ser subsumido dentro de la prueba confesional -si es reconocido
por la parte- y pericial -si fuere negado. Este criterio respecto a que es necesario un
reconocimiento de la grabacin para que tenga valor probatorio se encuentra contemplado
en el art. 330 CPP.
Finalmente, cabe aadir que las grabaciones ilcitas y subrepticias deben ser excluirse
absolutamente del proceso.
85
4. Microcopia.
La ley 18.845 de 03.11.1989 estableci el sistema de la microcopia o micrograbacin de
documentos.
Debe entenderse por microforma cualquier alternativa de formatos de pelculas
fotogrficas, microfilmes u otros elementos anlogos que contengan imgenes de
documentos originales como producto del proceso de microcopia o micrograbado y que
sean susceptibles de ser reproducidos (art. 1).
El mtodo que se emplee debe garantizar la duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad y
fidelidad de las microformas. Para establecer su valor probatorio hay que distinguir entre:
i. Microformas de documentos pertenecientes a la administracin
pblica y registros pblicos. Para estos documentos, el proceso de
microcopia debe hacerse en presencia del funcionario encargado del archivo o
registro respectivo, quien actuar como ministro de fe. El proceso debe
comprender un acta de apertura, en el cual se dejar constancia de la fecha de
la diligencia, del ministro de fe, quien deber certificar el estado de
conservacin de los documentos originales; y un acta de cierre, emanada del
ministro de fe.
La impugnacin de la microforma y sus reproducciones se sujetan a las normas de la
impugnacin de los documentos, sirviendo como medio de prueba de autenticidad e
integridad, las actas ya mencionadas.
El valor probatorio de las microformas, si son hechas conforme a la ley, ser el mismo del
documento original. Sin embargo, si los originales no hubieren sido destruidos y existiere
disconformidad entre stos y sus microcopias, se estar al documento original (art. 4).
ii. Microformas pertenecientes a archivos privados. stas tendrn el mismo
mrito que los documentos originales, siempre y cuando:
a- La microcopia haya sido efectuada por alguna persona o entidad inscrita
en el registro respectivo y que cumplan con las formalidades de la ley.
b- Se otorgue acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe.
Las letras de cambio, pagars a la orden, cheques, certificados de depsitos y cualquier
ttulo de crdito o inversin, slo podrn hacerse valer invocando el instrumento original,
sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtencin de un segundo ejemplar en los
casos de extravo, hurto o prdida del original (art. 5).
5. Documento electrnico.
Tener presente modificaciones sealadas ms arriba
86
La ley N19.799 de 12.04.2002 estableci el reconocimiento de este tipo de documentos:
documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma.
a. Conceptos.
Para los efectos de esa ley, se definen una serie de conceptos, como: electrnico, certificado
de firma electrnica, certificador de servicios de certificacin, documento electrnico, firma
electrnica, firma electrnica avanzada y titular o usuario.
Documento electrnico: toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada,
enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y alamacenada de un modo
idnero para permitir su uso posterior.
De acuerdo a los conceptos sealados en la mencionada ley, existen tres tipos de
documentos electrnicos:
1) Documentos electrnicos que no contengan firma.
2) Documentos electrnicos que contengan firma electrnica simple. En este caso, las partes acuerdan
usar una firma que permita al receptor de un documentos identificar al menos formalmente
a su autor, sin que concurra un certificador.
3) Documentos electrnicos que contengan firma electrnica avanzada. En este caso, en cambio, la
firma es certificada por un prestador acreditado, la cual ha sido creada usando medios que
el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al
mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier
modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad
del documento y su autora.
b. Alcance de la utilizacin de la firma electrnica
en un documento electrnico.
La regla general establecida es que los actos o contratos celebrados y suscritos por medio
de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos
que los celebrados por escrito y en soporte de papel. La firma electrnica se mirar como
firma manuscrita para todos los efectos legales.
Esta regla, sin embargo, no tendr aplicacin respecto de ciertos actos o contratos:
a) Aquellos en que la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documentos electrnico.
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes.
c) Aquellos relativos al derecho de familia.
Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos y
documentos expedidos por rganos del Estado:
a) Aquellos en que la CPR o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documento electrnico
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o
funcionario que deba intervenir en ellas.
c. Valor probatorio.
Conforme al art. 4, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento
pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada. Respecto del valor
87
probatorio de los documentos electrnicos presentados en juicio como medio de prueba,
existen las siguientes normas:
a.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico y se
encontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el carcter de
instrumento pblico y se les aplicarn las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos;
b.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor probatorio de un
instrumento pblico y se les aplicarn las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos;
c.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante una firma electrnica simple o no contengan firma electrnica, tendrn
el valor probatorio que corresponda segn las reglas generales, esto es, son instrumentos
privados que para poseer valor probatorio debern ser reconocidos en las formas previstas
por la ley, por no encontrarse amparados por la presuncin de autenticidad.
2. AGREGACIN DE LA PRUEBA
Art. 431: No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la
dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el
de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el
tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada
resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se
estar a lo establecido en el artculo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella
se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a
sta.
88
b- Luego de vencido el trmino para hacer observaciones a la prueba. Se
notificar por el estado diario esta resolucin. Se trata de una resolucin inapelable,
nicamente impugnable por el recurso de reposicin que debe basarse en un error
de hecho y deducirse dentro de 3 da. La resolucin que resuelve la reposicin es
inapelable.
Si se omite el trmite de la citacin para or sentencia, la sentencia que se dicte ser nula por
cuanto se ha faltado a un trmite o diligencia esencial: 768 No. 9 en relacin con el 795
No. 7. Esta nulidad deber solicitarse por medio del recurso de casacin en la forma.
B. Efectos
Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa queda
en estado de fallo. Despus de ella, por RG, no se admiten escritos ni pruebas de ninguna
especie.
La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de 60 das desde que la
causa ha quedado en estado de sentencia. 162 inciso 3. Si no la dicta, es amonestado por la
Corte de Apelaciones respectiva y si nuevamente no la dicta, incurre en pena de suspensin
hasta por 30 das.
1. Concepto
Medidas para mejor resolver: son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y
que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolucin citacin pata or
sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el
conflicto, para la adecuada decisin de ste.
89
2. Sujeto
El sujeto al que le corresponde exclusivamente decretarlas es al Tribunal, siendo uno de
los casos en los cuales se aplica con ms fuerza el principio inquisitivo. Las solicitudes de
las partes no pueden considerarse ms que sugerencias al tribunal. Ello, porque el perodo
de prueba se encuentra cerrado, con lo cual ha precludo su derecho para generar prueba en
el proceso. Adems, como su nombre lo indica, la funcin de estas medidas es
precisamente mejor resolver, y la resolucin es tarea de los tribunales.
4. Medidas
1. La agregacin de cualquier documento que estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes
Al no distinguir la ley, se podrn tratar de instrumentos pblicos y privados, se encuentren
en poder de una parte o de terceros.
2. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre
hechos que consideren (1) de influencia en la cuestin
y (2) que no resulten probados
Este caso es particular porque se trata de una confesin judicial provocada a iniciativa
del tribunal y no de la contraparte.
4. El informe de peritos
90
Adems de estas medidas enumeradas en el art. 159, el tribunal puede decretar como
medida para mejor resolver, la remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y
que no hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendiente, siempre
que lo estime necesaria para la adecuada resolucin de la causa.
6. Recursos
- Son inapelables.
- Excepcionalmente cabe la apelacin contra la resolucin que decreta el informe de peritos
como medida para mejor resolver, dictada por el tribunal de 1.
91
NICOLS UBILLA PAREJA
I. GENERALIDADES.
El art. 259 del NCPP seala que la acusacin debe contener en forma clara y precisa: b) la relacin
circunstanciada de el o los hechos atribuidos y su calificacin jurdica; c) la relacin de las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal que concurrieren, an subsidiariamente de la peticin
principal; d) la participacin que se atribuye al acusado.
De esta forma, es necesario para hacer efectiva la pretensin punitiva del Estado, probar las
circunstancias fcticas que configuran un delito y la participacin en l.
La gran mayora de los procesos tienen por objeto la reconstitucin de los hechos y no el de
discernir acerca de los asuntos relacionados con el mero derecho. Por ello la labor del jurista ira
ms all de la mera aplicacin de normas.
Por lo anterior, la determinacin de los hechos, es tan o ms importante que la determinacin del
derecho aplicable.
- Con los hechos ocurre lo contrario. El juez debe partir de las afirmaciones que hagan las partes, sin
poder utilizar sus conocimientos privados. Si as los utilizara, se vulneraran 2 principios fundamentales:
1) imparcialidad del juez y 2) contradiccin de las partes.
- Los hechos no afirmados al menos por una parte, no existen para el juez, pero los hechos afirmados
por las 2 partes, no pueden ser desconocidos por el juez.
- Los hechos que una parte afirma y que la otra no admite son los controvertidos: stos debern
probarse en el proceso para que el juez pueda llegar a la consecuencia jurdica impuesta por la parte y
pedida por la norma.
1
1. Eficacia de los derechos materiales: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo.
2. La prueba es el necesario y adecuado instrumento a travs del cual el juez dentro del proceso,
entra en contacto con la realidad extraprocesal.
Los actos de investigacin preliminar por las partes, la Polica y el Ministerio Pblico, no constituyen
actos de prueba, porque todo acto de prueba, requiere el cumplimiento de 2 requisitos:
A- Objetivo: contradiccin
B- Subjetivo: la prueba debe estar intervenida por un rgano jurisdiccional.
Ambos requisitos, pueden no estar presentes en los actos de investigacin.
El hecho de que los actos de investigacin preliminar no constituyan actos de prueba, se reconoce
en nuestro ordenamiento:
i) Art. 83 CPR relativo al Ministerio Pblico: En caso alguno podr ejercer funciones
jurisdiccionales.
ii) Art. 296 NCPP: la prueba que debe servir de base a la sentencia deber rendirse durante la
audiencia del juicio oral. Se encuentra reiterado en el Art. 340 NCPP: el tribunal formar
su conviccin sobre la base de la prueba producida en el juicio oral.
2
a) Seleccin de los casos que sern objeto de su trabajo (principio de oportunidad, como
manifestacin)
b) Aplicacin de salidas alternativas
c) Proteccin de las vctimas
d) Produccin de pruebas que debern hacerse valer en el juicio oral
- No hay que olvidar que el Ministerio Pblico debe actuar teniendo en cuenta su carcter de rgano
pblico y el principio de objetividad que los gobierna.
- Hay que tener muy en cuenta que en el NSPP existen 2 etapas respecto de la investigacin:
1) Investigacin no formalizada: no tiene plazo de duracin y puede prolongarse todo el tiempo
necesario, a menos que el Fiscal aprecia que si no formaliza, corre el riesgo de que opere la
prescripcin de la accin penal. Puede ser una estrategia del Fiscal no formalizar, a fin de que el
imputado no conozca los registros de la investigacin y designe obligatoriamente a un
defensor. Hay sin embargo, algunos casos en que el juez de garanta puede intervenir an en la
fase no formalizada de la investigacin:
a. Autorizar diligencias anteriores a la formalizacin con o sin conocimiento del afectado
b. Aplicacin del principio de oportunidad
c. Fijacin de plazo para formalizar la investigacin
d. Admisin de querellas
e. Entre otros
2) Investigacin formalizada
- La formalizacin es uno de los requisitos previos para que se pueda formular por el Fiscal
una acusacin contra el imputado.
- No es posible un reclamo ante el juez de garanta respecto de la decisin privativa del Fiscal en
orden a investigar, ya que no se trata de un acto jurisdiccional y el Ministerio Pblico es un rgano
que no depende de los tribunales de justicia.
- Asimismo no sera procedente el Amparo ante la Corte de Apelaciones por el slo hecho de
formalizar la investigacin, porque esta formalizacin no conlleva la privacin de libertad.
- Una vez formalizada la investigacin el Fiscal deber concluirla dentro del plazo mximo de 2
aos o del plazo menor que hubiere fijado el juez de garanta.
II. ETIMOLOGA
Prueba: deriva de probus: bueno, recto, honrado. As, lo que resulta probado es bueno, correcto,
autntico.
III. DEFINICIONES
a. Doctrinarias
i. Alfonso el Sabio: La prueba es la averiguacin que se hace en juicio de una
cosa dudosa.
ii. Couture: La prueba es un medio de verificacin de las proposiciones que los
litigantes formulan en juicio.
iii. Maturana: La prueba es el conjunto de actos procesales que se realizan en el
proceso para los efectos de permitir al tribunal alcanzar la conviccin acerca
de la existencia de ciertos hechos necesarios para la solucin de un conflicto.
- La prueba puede consistir en:
a- Procedimiento de demostracin: son las partes las que
realizan la actividad ante el tribunal para los efectos de fijar la
existencia de ciertos hechos. Aplicacin del principio
dispositivo y en especial la presentacin de parte.
b- Procedimiento de investigacin: es el tribunal el que realiza
la actividad de fijar los hechos necesarios para solucionar el
conflicto. Aplicacin del principio inquisitivo y en particular
su manifestacin de investigacin judicial.
- NSPP: la prueba, al igual que en materia civil, es entregada a la actividad de las partes.
3
b. Jurisprudenciales
i. Corte Suprema: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una
o varias personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdad o
falsedad de una proposicin
Slo toca al juez verificar la exactitud de las afirmaciones formuladas por las partes, comparando stas
con las que resultan de los medios de prueba, una vez depuradas y valoradas.
I) De acuerdo a los factores que inciden en el sistema probatorio para apreciar los hechos:
a) Etapa tnica o Primitiva: No exista regulacin alguna, y la apreciacin de la prueba era totalmente
discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sera el delito flagrante.
b) Etapa Religiosa o Mstica: Se confunde con el proceso germano. Se establecen como medios de
prueba las ordalas o juicios de Dios, siendo la divinidad la encargada de resolver y decidir quin tiene
razn. La resolucin del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de
quin soportaba la ordala establecida para un determinado caso. Fue el derecho cannico el encargado
de eliminarla. Ejemplos de ordalas: hierro candente, agua o aceite hirviendo, de la cruz, etc.
c) Etapa Legal o Tasada: Deriva del proceso cannico. Se estableci como una forma de resguardar
mejor a las personas, limitando el poder y su abuso por sus detentadores. Se establecen los medios de
prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver los conflictos sometindose
estrictamente a las leyes probatorias, siendo nula la resolucin que as no lo hiciere. Es rgida la forma
de apreciar la prueba.
d) Etapa Sentimental: De la rigidez de la prueba legal, en el cual el legislador establece todos los
medios de prueba y su valor probatorio, se pasa a un sistema de apreciacin judicial libre, que pone el
acento en la ntima conviccin del juez. En esta etapa surge la institucin de los jurados, los que se
incorporan fundamentalmente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre
conviccin.
e) Etapa Cientfica: Est establecida fundamentalmente en el proceso penal. Lo que se pretende es
que el juez no slo aprecie la prueba, sino que en torno a ella se realice una labor pericial. Para
determinar un hecho, el juez no investiga, sino que se usa una labor cientfica de carcter experimental,
recurriendo a mtodos cientficos. No obstante, los avances cientficos jams reemplazarn a la labor
humana, toda vez que siempre ser el tribunal el que decida (los mtodos cientficos slo colaboran).
a) Proceso Romano: La Asamblea del pueblo poda fallar tomando en cuenta factores externos como
los antecedentes personales del acusado. Luego los jueces populares pasan a ejercer la jurisdiccin en
forma unipersonal.
4
En el procedimiento romano existe la absolucin de la instancia: permite al juez no fallar un asunto
cuando no forme conviccin acerca de los hechos. Se aprecia durante toda la evolucin, principalmente
el sistema de la libre conviccin.
b) Proceso Germnico: la jurisdiccin reside en la divinidad, la cual da su dictamen a travs de la
ordala o juicio de Dios: llamadas por el profesor Paills como pruebas irracionales. La prueba se
confunde con la decisin. Es un sistema de prueba legal por el preestablecimiento de las ordalas y el
valor que a ellas se debe atribuir.
c) Proceso Romano Cannico: predomina la prueba legal por sobre la libre conviccin.
- Desde hace poco, se pretende que el Juez se vincule a los hechos fundamentales a travs de los
mtodos cientficos, amplindose la prueba pericial.
- Asimismo, el sistema de la sana crtica basado en las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia
se ha aceptado en numerosas legislaciones (ej. NSPP).
1. Enumeracin:
Para que un juez pueda llegar a dar por establecida la existencia de un hecho, deber pasar por diversos
estados de conocimiento respecto de ellos. La prueba, al igual que la jurisdiccin, pasa por distintas
etapas:
1) El juez debe saber cules son los hechos que se van a acreditar
2) Dichos hechos deben ser probados, dado que slo una vez conocidos y determinados, podr
basados en ellos dictar el juez sentencia definitiva.
En relacin con el estado de conocimiento del Juez respecto de los hechos, pueden distinguirse las
siguientes etapas:
a) Ignorancia acerca de los hechos: Desconoce absolutamente los hechos que se le ponen
en conocimiento. En el proceso civil, generalmente se mantiene hasta la dictacin de la resolucin que
recibe la causa a prueba. En la prctica se proveen los escritos por la suma y no por su contenido. El
tribunal tendr que salir del estado de ignorancia al leer y analizar los escritos presentados en la
discusin para determinar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deba establecer en
la resolucin que recibe la causa a prueba. A partir de la modificacin del CPC en el sentido de
introducir el trmite de la conciliacin obligatoria, debemos entender que la ignorancia deber cesar al
terminar el perodo de la discusin, ya que el juez debe estudiar los escritos que conforman dicha etapa
para promover las bases de solucin del conflicto por medio de la conciliacin.
ASPP: cesa la ignorancia con la resolucin instryase sumario
NSPP: el juez no investiga: en el caso del juez de garanta slo conocer de ciertos asuntos que debe
conocer para autorizar ciertas actuaciones; y en el caso del juez de TJOP slo conocer de los hechos
en el juicio oral (so pena de implicancia).
b) Duda: Frente a una misma circunstancia, concurren factores encaminados a demostrar que
el hecho existe y otros encaminados a demostrar que no existe.
i. Si los afirmativos son ms que los negativos, se dir que la ocurrencia del hecho es probable.
ii. Si los negativos son ms que los afirmativos se dir que es improbable.
iii. Si son iguales ambos, entramos a una etapa de credibilidad del aserto.
Cuando la mente del juez llega al establecimiento de lo posible, pasamos a la etapa de probabilidad de
certeza.
5
i. Posibilidad: las razones favorables o contrarias a la hiptesis son equivalentes.
ii. Probabilidad: denota el predominio de unos motivos sobre otros.
iii. Certeza: adhesin subjetiva a la verdad subjetiva.
Importancia: la probabilidad permite la dictacin de una medida prejudicial. El fummus boni iuris se
sita precisamente entre la incertidumbre y la certeza.
a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rgidas que le
pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos. Cuando puede utilizar todos los
medios de prueba estimados convenientes, dndoles el valor probatorio que l desea. Es decir, el juez
debe buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente, independientemente de la conducta
asumida por las partes sobre los hechos.
b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador
en forma preestablecida determina cuales son los medios de prueba, la oportunidad para hacerlos valer,
el procedimiento para rendir la prueba y el valor de los diferentes medios de prueba. El tribunal extrae
la verdad nicamente del expediente conformado por la actividad de las partes. Esto no significa que
esta verdad no coincida con la real, sino que el legislador se contenta nicamente con la verdad que
fluye del expediente.
6
Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. Para Carnelutti "la verdad es como el
agua: o es pura o no es verdad: la verdad es una sola". La verdad es; en cambio, la certeza se tiene. No es
posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y formal importa una concepcin
ilusoria. En consecuencia, lo que se buscar no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza
histrico - judicial o certeza histrico - legal.
Los seres humanos podrn alcanzar la certeza o la certidumbre, ya que ste es el concepto subjetivo y
no uno objetivo superior como es la verdad. La clasificacin de la certeza, obedece a la forma en que
sta es adquirida por el juez, en cuanto a quin es el que determina cules son los medios de prueba y su
valor probatorio:
a) Certeza Histrico - Judicial: El nico constructor del camino para llegar a la certeza es el
juez, por todos los medios que tenga a su alcance (sistema de libre conviccin).
b) Certeza Histrico - Legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su
valor probatorio, a travs de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina sta.
La conviccin adquirida no puede ser arbitraria, sino que debe ser fundada en virtud del principio de la
Socializacin de la sentencia, el cual obliga al tribunal a fundar la sentencia en torno a los hechos, de
manera tal que toda persona pueda llegar al convencimiento de la legitimidad del fallo.
Dentro del proceso nacional, el tribunal, para dictar una sentencia, requiere necesariamente establecer
en forma clara y precisa los hechos sobre los cuales se aplica el derecho.
i. Artculo 170 No. 4 CPC: las sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrn las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a
la sentencia.
ii. Auto Acordado sobre forma de las sentencias Nos. 5 a 8.
iii. Art. 36 NCPP: principio general y obligatorio: fundamentacin de todas las
resoluciones judiciales, con la sola excepcin de aquellas que se pronuncien sobre
cuestiones de mero trmite. Se dej constancia en la historia de la ley que la funcin de
esto fue la de impedir la fundamentacin en trminos puramente formales, lo cual impeda
la socializacin de la sentencia. Los artculos 342 c) y 343 NCPP reafirma lo anterior en
relacin a la sentencia del TJOP.
iv. Art. 640: la obligacin de fundamentar las sentencias tambin se extiende a los rbitros
arbitradores. La sentencia deber contener las razones de prudencia y equidad que sirven
de fundamento a la sentencia.
7
ii. Casacin en la Forma: cuando se infringe el art. 170 CPC, en cuanto a establecerse las
consideraciones de hecho y de derecho en virtud de las cuales el tribunal fundamenta el
fallo. Si no se contienen, dicha resolucin puede ser impugnada por el Recurso de
Casacin en la forma. Art. 768 No. 5 CPC. Respecto de la forma de la fundamentacin,
ataca la omisin de considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casacin en el Fondo: La causal es infraccin de ley que influye sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Es un medio de control de la conviccin cuando se ha cometido una infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba. Sin embargo, para que proceda la interposicin del Recurso de
Casacin en el Fondo, no debe referirse la infraccin a la forma de rendirse la prueba ni a
la oportunidad de la rendicin, por ser ambos atacables por medio de la casacin en la
forma.
Proceder el recurso de casacin en el fondo cuando la infraccin a las leyes reguladoras de
la prueba ha consistido en haberse fallado un asunto:
1) En haberse fallado un asunto considerando una prueba no admitida por la
ley; u
2) Otorgando al medio de prueba rendido un valor distinto de aquel que la ley
establece.
iv. Nulidad: Persigue la invalidacin de la sentencia definitiva pronunciada, cuando ella no
cumple con los requisitos legales. El juicio y la sentencia sern siempre anulados cuando en
la sentencia se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artculo 342 letras
c), d) o e) (Art. 374 NCPP).
Asimismo procede cuando se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (art. 373 b)
v. Revisin2: tiene por objeto invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada si se
acompaan antecedentes que la hacen inaceptable o si se comprueba que ella ha sido
obtenida por medios ilegtimos. Existe control de la conviccin del juez cuando aparece
que la resolucin impugnada se ha fundado en documentos falsos declarados por sentencia
ejecutoriada dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever o cuando se ha
pronunciado el fallo en virtud de una prueba de testigos falsos, habiendo sido stos
condenados por falso testimonio. Art. 810 CPC y Art. 473 NCPP
vi. Queja: persigue modificar o invalidar la sentencia cuando sta ha sido dictada con falta o
abuso, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias a los jueces que la
dictaron. Hoy es un recurso extraordinario, por cuanto procede solo respecto de sentencias
definitivas o interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, cuando no procede ningn recurso ordinario o extraordinario. Se aplica
prcticamente en casos de laboratorio, lo que demuestra un control excepcionalsimo.
- La polmica entre la unidad o diversidad de la prueba en los procedimientos civil y penal se suscit
entre 2 grandes tratadistas:
2Se tratara ms bien de una accin, debido a que los recursos impugnan resoluciones no ejecutoriadas y en este
caso se impugnara una resolucin que tiene el carcter de ejecutoriada.
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A- Manzin: El Derecho Procesal penal constituye una disciplina
completamente autnoma.
B- Carnelutti: El Derecho Procesal es la unidad en la diversidad. No es
que exista una identidad entre el Derecho Procesal Penal y el
Derecho Procesal Civil. Postura dominante (en contra de ella Maier y
Roxin).
- La polmica se plante a propsito de la prueba de testigos: la misin del Juez para apreciar la
prueba es igual tanto en materia civil como en materia penal, pero la normas a travs de las cuales han
de tomarse las declaraciones son distintas.
- Para el Prof. Maturana la estructura y la funcin de la prueba constituyen un concepto nico en el
proceso, existiendo slo una diversidad respecto de esa unidad.
- LA FUNCIN DE LA PRUEBA.
A este respecto se han formulado 3 teoras:
1) La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es aceptable por cuanto es posible acreditar hechos no
verdaderos, no obstante que ellos formen el convencimiento del juez.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la formacin del convencimiento o la certeza subjetiva
del juez acerca de los hechos del proceso. La verdad es una cuestin objetiva y ontolgica.
3) La prueba tiene como fin la fijacin de los hechos en el proceso.
1. Generalidades.
En el mundo existen diversos sistemas procesales: conjunto de normas que regulan la organizacin y
actuacin de los tribunales y de las partes para la resolucin de un conflicto. Los principales sistemas
procesales existentes son: Latino, de Common Law, Sovitico y Oriental.
Los principios formativos del procedimiento servirn para caracterizar cada uno de estos sistemas
procesales.
9
Principios formativos del procedimiento: diferentes orientaciones que sigue cada nacin para
constituir su sistema procesal.
Los principios formativos se aplican tanto al proceso civil como al penal, pero con distintos matices.
2. Enumeracin
A) Bilateralidad de la audiencia
Implica que en todo procedimiento, las partes en general y el sujeto pasivo, en particular, tienen el
derecho de saber que existe un procedimiento en su contra y la posibilidad de ser odos. Nadie puede ser
condenado sin haber sido odo. La alegacin de un solo hombre no es alegacin.
No se pretende la intervencin compulsiva de las partes, sino que exista la posibilidad de igual acceso al
ejercicio de sus facultades en el proceso: ocasin para ser oda. Se cumple con el principio cuando se
otorga la opcin, an cuando no se materialice.
Couture seala que se manifiesta en:
i) Comunicacin de la demanda al demandado
ii) Normas de emplazamiento
iii) Plazo para comparecer y defenderse
iv) En la etapa probatoria debe existir conocimiento de la contraparte que
las produce, pudiendo ser fiscalizada durante su produccin e
impugnada posteriormente
v) Se desarrolla el principio a lo largo de toda la etapa de discusin,
alegatos y conclusin.
El principio de la bilateralidad de la audiencia generalmente va unido a los principios dispositivos,
presentacin de las partes e impulso de stas.
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Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
a. 19 No. 3 CPR: igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, estableciendo la
bilateralidad de la audiencia como uno de los elementos del debido proceso.
b. Rige casi son contrapeso en nuestros procedimientos civiles.
a. Primera notificacin: (art. 40 CPC) personalmente. Dicha notificacin es uno de los
elementos del emplazamiento, cuya omisin puede originar la nulidad del
procedimiento.
b. Art. 38: la notificacin es uno de los requisitos para que las resoluciones produzcan
efectos.
c. ASPP: etapa de plenario.
d. NSPP:
a. Actuaciones ante el juez de garanta durante la investigacin del Ministerio Pblico3. Se
contempla la asistencia del Fiscal, del imputado, de los dems intervinientes ante el
juez de garanta en determinadas audiencias: formalizacin de la investigacin,
acuerdos reparatorios, prisin preventiva, etc.
b. Audiencia de juicio oral: rige sin contrapeso el principio de la bilateralidad.
e. Aplicacin en materia de prueba:
a. Notificacin por cdula de la resolucin que recibe la causa a prueba. Precisamente
desde la ltima notificacin de esta resolucin comienza a correr el trmino
probatorio.
b. Art. 324: durante el trmino probatorio se acoge plenamente: Toda diligencia
probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes.
c. Art. 795 Nos. 2 y 3: sancionan con nulidad la omisin del recibimiento de la causa a
prueba en forma legal y de la citacin practicada en forma errnea para alguna
diligencia de prueba.
d. Asimismo, se manifiesta, en relacin a la prctica de cada uno de los medios de prueba
en particular.
e. ASPP: etapa de plenario. La contestacin de la acusacin no poda ser evacuada en
rebelda.
f. NSPP: rige plenamente el principio de la bilateralidad en cuanto a la prueba que debe
servir de base para el pronunciamiento de la sentencia en juicio oral. Incluso en las
excepcionales pruebas rendidas ante el juez de garanta (prueba anticipada), rige el
principio de la bilateralidad de la audiencia.
B) Unilateralidad de la audiencia
Inspira aquellos procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades. Se verifican con al menos la ausencia de una de las partes (generalmente el sujeto
pasivo) o incluso con ausencia de ambas. Se sealan como situaciones en que se aplican:
A- Providencias cautelares o garanta: se dictan sin comunicacin previa a la parte contra
la cual se dicta, salvo la posterior impugnacin.
B- Recursos de menor importancia se conceden o niegan sin substanciacin alguna.
El principio de la unilateralidad de la audiencia normalmente va unido a los principios inquisitivos, de
investigacin judicial e impulso del tribunal.
3No cabe hablar de la aplicacin de los principios respecto a la investigacin misma del Fiscal, ya que sta se trata
de una actividad administrativa.
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b. ASPP: etapa de sumario. El xito de la investigacin es el lmite para que una parte o incluso
ambas conozcan del procedimiento. El juez es quien realiza las pruebas, sin que las partes
intervinieran. Excepcionalmente se aplicaba la bilateralidad en la ratificacin de la prueba
testimonial.
A) Principio Dispositivo,
Se caracteriza porque la intervencin del Juez en el proceso, su iniciacin y tramitacin, se encuentra
condicionada a la actuacin y requerimiento de las partes.
Dentro del principio se distinguen:
a- Principio dispositivo propiamente tal: las partes tienen pleno dominio de sus derechos
materiales y procesales involucrados en la causa, siendo libres respecto a su ejercicio.
b- Principio de presentacin de partes: las partes son las que determinan el alcance y contenido de
la disputa judicial.
c- Principio del impulso de parte: el inicio y el desarrollo del procedimiento depende de la
actividad que realicen las partes. La inactividad de las partes lleva consigo la del juez.
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B) Principio Inquisitivo
Es aquel en que el Juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y luego realizar en
ste todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos sometidos a su decisin,
teniendo a las partes como entes coadyuvantes, negando a estas la libre disponibilidad de sus derechos y
acciones.
Igualmente, se distingue dentro del principio:
a- Principio propiamente tal: priva a las partes de potestad sobre el objeto del procedimiento.
b- Principio de investigacin judicial: obliga a averiguar de oficio la verdad material, considerando
incluso los hechos no presentados por las partes. Las afirmaciones de las partes slo pueden
servir como tales, en carcter coadyuvante.
c- Principio del impulso judicial: incumbe al tribunal cuidar el avance del procedimiento. No se
limita por las peticiones de las partes, sino que adquiere el derecho y el deber de hacer todo lo
necesario para juzgar.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
a. Recibe aplicacin en el procedimiento civil, aunque con menor intensidad:
i. Facultad de declarar de oficio la incompetencia absoluta.
ii. Facultad para declarar su implicancia
iii. Facultad para declarar la nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto
en el acto o contrato
iv. Facultad para declarar la nulidad procesal
v. Facultad de casar de oficio una sentencia (forma y fondo 776 y 785).
vi. Decretar medidas para mejor resolver. 159. En general se puede general
cualquier medio de prueba, salvo la testimonial (la medida para mejor
resolver respecto de este medio de prueba, slo se referir a la aclaracin
o explicacin de las pruebas rendidas).
vii. Citar a las partes para or sentencia
viii. Rechazar demanda ejecutiva cuando el ttulo presentado tenga ms de 3
aos desde que la obligacin se haya hecho exigible
ix. No dar curso a la demanda que no contiene los 3 primeros nmeros del
254 CPC
x. Una vez extinguida una facultad por el no ejercicio dentro de plazo fatal,
el tribunal debe proveer de oficio o a peticin de parte lo que convenga a
la prosecucin del juicio.
xi. Ineficacia del allanamiento: cuando existe un inters pblico, nuestros
tribunales han determinado que no es posible excluir la prueba.
xii. Se faculta a los tribunales para ordenar de oficio, durante el proceso los
medios de prueba informes de peritos e inspeccin personal del tribunal
(412 y 406, respectivamente).
b. ASPP: aplicacin plena durante el sumario. A travs de la pesquisa judicial el juez debe dar
inicio al sumario, de oficio.
c. Excepcionalmente el juez de garanta puede actuar de oficio en algunos casos, durante la
investigacin:
i. Adoptar de oficio medidas necesarias para que el imputado pueda encontrarse
en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantas judiciales.
ii. Declarar su propia implicancia o hacer constar una causal de recusacin.
iii. Designar de oficio un defensor al imputado en caso de renuncia o abandono
de la defensa.
iv. Declaracin de oficio del abandono de la querella.
v. Ordenar la modificacin o revocacin de la prisin preventiva.
vi. Declarar de oficio la nulidad de las actuaciones en que concurra un vicio, en
las situaciones en que se contempla una presuncin de derecho acerca del
perjuicio.
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vii. Rechazar de oficio la aplicacin del principio de oportunidad por no concurrir
requisitos legales.
viii. Fijacin de oficio de un plazo para el cierre de la investigacin.
ix. Dictacin del sobreseimiento definitivo una vez transcurrido el plazo de
cumplimiento de los requisitos previstos en la suspensin condicional del
procedimiento.
x. Citar a audiencia y decretar el sobreseimiento definitivo, si el Fiscal no
formulare la acusacin dentro del plazo de 10 das luego de cerrada la
investigacin.
d. En el NSPP, podra recibir aplicacin el principio inquisitivo, en cuanto el juez de garanta:
i. Puede proponer a las partes que celebren convenciones probatorias
respecto de determinados hechos.
ii. Debe excluir la prueba impertinente, que recaiga en hechos notorios o
pblicos y las que tengan carcter dilatorio.
iii. Debe indicar en el auto de apertura de juicio oral, los hechos que se dieren
por acreditados en virtud de las convenciones probatorias y la prueba y la
prueba que debe ser rendida en el juicio oral.
El prof. Maturana concluye que rige el principio dispositivo en el ofrecimiento de pruebas que
deben rendirse en el juicio oral, rigiendo el principio inquisitivo en la determinacin de las
pruebas que han de rendirse y las exclusiones de las mismas.
e. Asimismo rige el principio inquisitivo en cuanto el presidente del TJOP puede adoptar
medidas para velar por el orden y respeto de la audiencia y disponer la constitucin del
tribunal en un lugar distinto a la sala para apreciar las circunstancias relevantes del caso.
El procedimiento lleva envuelta la idea de una secuencia para el logro de un fin: resolucin del
conflicto. El orden para arribar a la solucin del conflicto, puede estar establecido por la ley, el juez o
las partes.
El elemento central que caracteriza a estos principios, es quin determina o establece la secuencia o
cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a travs de las distintas fases del procedimiento.
A) Orden Consecutivo Legal. Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de fases o
actos.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. En el procedimiento civil se aplica claramente el orden consecutivo
legal, con la determinacin que hace el legislador de cada una de las
etapas de discusin, prueba (trmino probatorio; oportunidad de
ofrecerla y rendirla; y forma de rendicin)y sentencia. Este principio
adquiere trascendencia con la modificacin del art. 64 CPC: fatalidad
de los plazos legales contenidos en el CPC sin importar la expresin.
2. Podra entenderse que se aplica en el NSPP, cada vez que se
determina la intervencin del juez de garanta para autorizar
determinadas actuaciones; la regulacin de un plazo mximo para
investigar; y la regulacin de un plazo mximo para el secreto de
ciertas diligencias.
3. Plenario en ASPP.
4. NSPP: audiencia de preparacin de juicio oral y juicio oral
propiamente tal: el legislador establece claramente las distintas
actuaciones.
5. NSPP: establecimiento de la duracin mxima de la investigacin
formalizada. El plazo de 2 aos o menor no es fatal, ya que ser
necesario que se aperciba al Fiscal por medio del juez de garanta.
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B) Orden Consecutivo Discrecional. La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos, sino
que la entrega al criterio del juez.
1. Sumario Criminal: juez determina de acuerdo a los resultados que
arroja la investigacin, la prctica de diligencias probatorias que
estima pertinentes. Lo anterior es sin perjuicio de la aplicacin del
orden consecutivo legal en orden a que el juez necesariamente debe
realizar diligencias para investigar ciertos delitos.
2. Se podra afirmar (siempre en el entendido de que la fase de
investigacin es administrativa y no jurisdiccional) que en la etapa de
investigacin no formalizada, se aplica este principio, con la salvedad
que dejar de ser discrecional la actuacin del juez de garanta, cuando
la ley as lo requiera.
3. En la etapa formalizada igualmente rige el principio de orden
consecutivo discrecional, ya que el Fiscal es el nico que determina la
realizacin de las diligencias, teniendo los dems intervinientes slo la
facultad de proponer diligencias.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
C) Orden Consecutivo Convencional. Las partes determinan el desarrollo de las distintas fases
procesales.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. rbitros mixtos
2. rbitros arbitradores
3. Convenciones probatorias en el NSPP, celebradas en la audiencia de
preparacin de juicio oral.
4. Facultad para solicitar que se reduzca el trmino probatorio
5. Facultad para que se falle el pleito sin ms trmites, omitiendo el
perodo de prueba, una vez que termina el de discusin.
4. Principio de la Concentracin
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5. Principio de la continuidad
El procedimiento debe desarrollarse en audiencias en forma continua y sucesiva, hasta el logro para el
cual est contemplado su desarrollo, sin que pueda interrumpirse, sino por causas absolutamente
necesarias.
En los procesos de lato conocimiento, se aplica este principio, aunque slo respecto a actuaciones
determinadas y no en relacin al proceso en general. As por ejemplo la prueba testimonial constituye
un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes (368).
El art. 282 NCPP, da aplicacin expresa a este principio: la audiencia de juicio oral se desarrollar en
forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas y suspenderse en determinados casos (art.
252).
6. Principio de la Preclusin.
Consiste en la prdida, extincin o caducidad de una facultad procesal que se produce por no haberse
observado el orden sealado por la ley para su ejercicio de la facultad o haberse ejercitado ya una vez
vlidamente la facultad (Chiovenda).
Se encuentra ntimamente ligado al principio del orden consecutivo legal. En los procedimientos
regidos por el orden consecutivo discrecional, es siempre factible volver atrs, por la no existencia de
fases preestablecidas.
Se puede manifestar de cuatro formas distintas, segn el concepto de Chiovenda:
a) Fatalidad: La preclusin opera por no haberse ejercido la facultad dentro del plazo establecido
para ello por la ley (importancia de la modificacin del Art. 64 CPC). Si el plazo no es fatal,
slo operar la preclusin cuando se acuse la rebelda.
b) Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado en su ejercicio el orden
establecido en la ley para hacerla valer. El interesado debe deducir en forma simultnea, no
sucesiva, diversas pretensiones o defensas, an cuando sean incompatibles entre s, para que en
el evento de no ser acogida una de ella, pueda lograr xito en la o las restantes. Si dichos
medios no se deducen conjuntamente, precluye el derecho de oponerlos con posterioridad, an
cuando no haya expirado el trmino para oponerlas (ej. Escrito de excepciones dilatorias).
c) Incompatibilidad: El derecho precluye por haberse realizado previamente un acto
incompatible con su ejercicio. Es decir, se pierde la facultad procesal para realizar una facultad,
por haber elegido otra no compatible. Ej. Inhibitoria con declinatoria; Citacin de eviccin y
contestacin de la demanda.
d) Consumacin Procesal: La facultad precluye por haberse ejercido vlidamente y en la
oportunidad respectiva.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
El procedimiento civil, se encuentra regido por el orden consecutivo legal, con lo cual recibe plena
aplicacin la preclusin, siendo algunas manifestaciones:
a- Plazos fatales para ejercer una actuacin probatoria.
b- Precluye la facultad por haberse ejercido vlidamente (ej. Se presenta lista con 3 testigos. La
prueba testimonial versar sobre dichos 3 testigos. Por RG, no se podr presentar una lista de
testigos nueva para complementar la anteriormente presentada).
c- Precluye la facultad por haberse realizado un acto incompatible con su ejercicio. Es difcil que
se plantee en sede probatoria un caso de esta naturaleza. Podran citarse:
a. La parte que presenta testigos a personas afectas a casuales de inhabilidad relativa ve
precludo su derecho a tachar por estas causales a los testigos que presente la
contraparte.
b. La parte que se allana a la demanda ve precludo su derecho a rendir prueba
testimonial en el proceso, porque en estos casos por RG no se recibe la causa a
prueba.
d- Precluye la facultad por no haberse respetado en su ejercicio el orden establecido por la ley
para hacerla valer:
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a. En virtud del tenor literal del art. 465 CPC, si en el escrito de excepciones el ejecutado
omite sealar algn medio de prueba, no podr utilizar ste luego en el proceso. La
jurisprudencia ha atenuado dicha aplicacin.
En el NSPP:
a- En la investigacin se aplica el principio de la preclusin en lo relativo al plazo mximo para
investigar.
b- Asimismo se aprecia la preclusin en la acusacin, debido a que el Fiscal no podr modificarla,
encontrndose limitada por la formalizacin previa.
c- La oportunidad de solicitud y rendicin de la prueba se encuentra legalmente establecida.
i) Publicidad
Requiere que el procedimiento quede abierto no slo a las partes, sino a cualquiera que desee asistir o
examinar lo antecedentes. Art. 9 COT: base de la publicidad. Es la RG.
ii) Secreto
Tramitacin reservada del expediente, tanto respecto de los terceros como incluso respecto de las
partes.
Segn el mayor o menor grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto:
a) Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto de las partes que
participan en dicho procedimiento. Ejemplos:
a. Acuerdos de los Tribunales Superiores de Justicia.
b. Sumario Criminal (con algunas excepciones: ej. El procesado podr conocer del
sumario, siempre que con ello no se atente contra el xito de la investigacin).
c. Anteriormente, se daba como ejemplo la relacin, la cual pas a tener carcter de
secreta relativamente.
b) Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado slo respecto de terceros, pero las
partes pueden tener acceso a l. Ejemplo:
a. NSPP: la RG es la del secreto relativo: sern secretas para los terceros ajenos al
procedimiento. Asimismo los funcionarios que hubieren participado en la
investigacin y las dems personas que por cualquier motivo tuvieren conocimiento de
ella, tienen la obligacin de guardar secreto. Excepcionalmente, el Fiscal incluso
puede darles el carcter de secretos a ciertas actuaciones, registros o documentos, por
un plazo que nunca podr superar los 40 das. Existen ciertas actuaciones que siempre
sern pblicas para el imputado 182 inciso 5.
b. El TJOP puede disponer determinadas medidas cuando considere que ellas resultan
necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que
debe tomar parte en el juicio o para evitar la divulgacin de un secreto protegido por la
ley. 289 NCPP.
c. En el juicio oral se llama a los testigos slo cuando les corresponda declarar. Asimismo
se prohbe divulgar la identidad o antecedentes que conducen a ella, respecto de los
testigos.
d. El tribunal debe, en la prueba testimonial, adoptar medidas para que los testigos que
hayan declarado no puedan comunicarse con los que lo hayan hecho.
e. Las interrogaciones de la prueba de absolucin de posiciones debe mantenerse en
reserva hasta que no sea prestada.
f. En la prueba de peritos las partes no pueden tomar parte ni estar presentes en el
momento de adoptarse el acuerdo.
g. ASPP: Plenario: individualidad de la vctima o cuando la audiencia pudiera afectar las
buenas costumbres.
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8. Principios de la oralidad, escrituracin y protocolizacin.
A) Oralidad
- La palabra es el medio de comunicacin tanto entre las partes, como entre stas y el tribunal.
- Los procedimientos inspirados totalmente en este principio se caracterizan porque tanto las
alegaciones como las pruebas y las conclusiones del proceso se verifican verbalmente. Hoy es imposible
que un proceso sea puramente oral, debido a la fragilidad de la memora humana y a la imposibilidad de
resolver en nico acto.
- Hoy se asocia a la rapidez de los procesos y a la valoracin de la prueba.
- Segn algunos, la demanda, la contestacin y los recursos, deberan ser escritas, dejando la oralidad
para prueba.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. Relacin de la causa en tribunales colegiados efectuados por relator o Secretario
2. Alegatos de los abogados
3. NSPP: rige casi sin contrapeso. De lo actuado ante el juicio oral debe dejarse constancia ntegra
por algn medio que asegure fidelidad. No se trata de una protocolizacin, debido a que el
registro que se practica no se levanta para la solucin del conflicto, sino para contar con
antecedentes en caso de de deducirse recursos.
4. Las pruebas que son escritas, se incorporan al juicio oral mediante su lectura.
B) Escrituracin:
- La comunicacin se verifica a travs de instrumentos escritos.
- Permite mayores facilidades para el conocimiento exacto del contenido del expediente por el tribunal
superior, al ser impugnada una resolucin determinada, pero impide el contacto directo entre las partes,
el tribunal y algunos medios de prueba.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. Se aplica fundamentalmente durante las etapas de discusin y fallo en los
distintos procedimientos civiles. La demanda, contestacin, rplica, duplica
y las resoluciones judiciales deben constar por escrito.
2. Confesin judicial expresa
3. Prueba documental
4. Informe de peritos
5. Querella en el NSPP
6. Sentencia definitiva
C) Principio de protocolizacin:
-Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en el expediente, generalmente a
travs de actas autorizadas por un ministro de fe.
- Es el principio que tiene mayor aplicacin prctica en materia probatoria.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias que se realizan en el proceso
2. NSPP: tanto respecto de las actuaciones realizada por o ante el juez de garanta, como ante el
TJOP, que se realicen en forma oral, debe levantarse un registro por cualquier medio que
asegure fidelidad. Debe contener generalmente (salvo en el caso de las resoluciones que
pronuncia el tribunal), una relacin resumida. No siempre ser escrito, sino que puede ser por
video, grabaciones, etc.
3. Confesin judicial provocada: se presta en forma verbal, pero debe levantarse acta
(Excepcionalmente ser escrita cuando se trate de sordos mudos).
4. Testigos (salvo cuando se trate de personas no obligadas a comparecer: escrito de la
declaracin)
5. ASPP: sumario
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9. Principios de la mediacin e inmediacin.
A) Mediacin
Es aquel en virtud del cual el tribunal no tiene contacto directo ni con las partes, ni con el material de la
causa ni con la prueba rendida en ella, sino que toma conocimiento y tiene contacto a travs de un
agente intermediario.
Se vincula con el principio de la escrituracin.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
B) Inmediacin
Es aquel en virtud del cual el tribunal tiene un contacto directo con las partes, el material mismo de la
causa y la prueba rendida en ella, sin que intervenga agente intermediario alguno.
Se vincula con el principio de la oralidad, puesto que normalmente en los procedimientos verbales
existe vinculacin directa del juez con los dems elementos del proceso.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. Prueba confesional y prueba testimonial. Hoy en da, por el excesivo nmero de causas, no rige la
inmediacin, sino que la mediacin. Las diligencias de la prueba confesional y testimonial, se realizan
generalmente en el procedimiento civil ante el receptor. El espritu del legislador fue que se aplicara el
principio de la inmediacin en materia probatoria:
a. 365: testimonial
b. 388: confesional
c. 405: inspeccin personal del tribunal
d. 428 y 384 No. 3: apreciacin comparativa de los medios de prueba de igual valor u
ponderacin de la testimonial de desigual calidad. Es importante entender la
inmediacin, porque la sana crtica requiere del contacto directo del tribunal con la
prueba.
En la prctica rige la mediacin, siendo rendidas las pruebas ante el receptor, lo que
produce que el juez aplique el sistema de la prueba legal o tasada, aun en los casos en que
el legislador ha contemplado la sana crtica.
- Existe duda en cuanto a la prueba testimonial y a la pericial, en cuanto a qu principio se aplica:
a. Instante de generacin material misma: mediacin, porque el tribunal no tiene
contacto directo con ellos en dicho momento.
b. Instante de generacin procesal de estos medios de prueba: se aplica la inmediacin,
puesto que ellos slo tendrn este carcter una vez que se hayan acompaado al
proceso.
2. Art. 724 CPC: el legislador en algunos casos pone nfasis en el contacto directo que durante
ste debe haber entre el juez y las partes para apreciar la prueba.
3. NSPP: es imperativo que rija la inmediacin principalmente respecto del TJOP: la delegacin
de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la
intervencin del juez producir la nulidad de las mismas (art. 35 NCPP). Esto se reitera en
las normas que regulan el juicio oral: 284 inciso 1, respecto de los jueces del TJOP.
La excepcin del juicio oral, en la que se aplica la mediacin, est contemplada en el art. 331 respecto
de la lectura de declaraciones anteriores.
4. NSPP: Jueces de garanta: sus resoluciones estn dirigidas por el principio de la mediacin, ya
que se entiende que las diligencias que deben ser consideradas como fundamento de esas
resoluciones son realizadas ante el Ministerio Pblico, careciendo el juez de garanta de las
facultades para que se realicen ante l.
La excepcin a la anterior est dada por la rendicin de prueba anticipada: regir la inmediacin,
porque esta prueba debe regirse por las normas del juicio oral. 191 y 280. La contraexcepcin es la
rendicin de prueba testimonial anticipada en el extranjero. 192.
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5. En el ASPP tambin fue el espritu de la ley, que rigiera la inmediacin, pero en los hechos se
dio la mediacin con las delegaciones que haca el juez en funcionarios subalternos.
Establece que el proceso es una institucin de buena fe, dentro del cual las partes deben actuar
respetando el honor y la lealtad, sin usar al proceso en forma dolosa o para fines ilcitos.
Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:
1. Implicancias y recusaciones: el legislador vela por la imparcialidad.
2. Sancin al litigante temerario o doloso con la condena en costas.
a. El que pierde en juicio puede ser condenado en costas si no hubiera tenido motivo
plausible para litigar. 144 CPC
b. El tribunal debe condenar en costas cuando su intervencin en el proceso ha sido
puramente dilatoria o claramente infundada. 147, 471.
c. Incluso el litigante que goza del privilegio de pobreza cuando se funde por el tribunal,
que ha obrado como litigante malicioso o temerario (600 COT).
d. NSPP:
i. Las costas son de cargo del condenado
ii. El querellante que abandonare la querella y la vctima que abandonare la
accin civil, soportar las costas.
iii. Cuando el imputado fuere absuelto o sobresedo, ser condenado en costas:
1. Ministerio Pblico, salvo que hubiere acusado en cumplimiento de
una orden judicial.
2. Querellante
iv. El tribunal conforme a razones fundadas podr eximir total o parcialmente del
pago de las costas a quien estuviera obligado a soportarlas.
3. Impide que los incidentes se utilicen como instrumentos dilatorios en el procedimiento: la
parte que hubiera promovido y perdido 2 o ms incidentes en un mismo juicio, no puede
promover otro, sin que se consigne previamente en la cuenta corriente, la suma que el tribunal
debe fijar de oficio en la resolucin que deseche el segundo de los incidentes. Art. 88.
4. Hace posible la anulacin de las sentencias definitivas e interlocutorias es decir la ley ms all
de la cosa juzgada- que se hubieran obtenido con la utilizacin de medios fraudulentos
mediante la interposicin del recurso de revisin. Los nmeros 1 y 2 del 810 CPC se
refieren precisamente a la prueba instrumental y testimonial.
5. Ampliacin de la prueba: la RG es que la prueba debe recaer sobre los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos que emanen de los escritos presentados durante el perodo de
discusin. En forma excepcional, las partes pueden rendir prueba respecto de hechos no
alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que slo
entonces han llegado a su conocimiento.
6. Aumento del trmino probatorio dentro de la Repblica: se concede siempre por el tribunal, a
menos que ste estime que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con
el slo propsito de demorar el curso del juicio. Art. 330 CPC.
7. Para el aumento del trmino probatorio fuera de la Repblica: se consideran una serie de
requisitos, dentro de los cuales se encuentra la rendicin de una fianza, para evitar fines
puramente dilatorios.
Quien solicita el aumento del trmino probatorio y no rinde la prueba o slo la rinde con
impertinencia, deber pagar a la otra parte los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las
diligencias.
8. Tacha de testigos
9. Declaracin de oficio de la tacha por parte del tribunal.
10. Obligacin de decir la verdad de los testigos. Se encuentra incluso sancionado penalmente
como delito de falso testimonio. Se estableci en normativa especial que quien tache su firma
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de falsa en protesto o gestin preparatoria de la va ejecutiva para cobrar letra de cambio o
notificacin del protesto de cheque, comete delito si en definitiva resulta autntica.
11. Posibilidad de interrogar a los testigos no contemplados en la nmina. La parte podr jurar que
no tuvo conocimiento de ellos (los no incluidos) al formar la nmina,
12. Juramento e implicancia y recusacin de los peritos.
13. Se excluyen expresamente las pruebas ilcitas del proceso.
14. Art. 292 NCPP: los jueces deben impedir de oficio las maniobras de carcter dilatorio dentro
de las audiencias.
Persigue obtener el mximo resultado en la aplicacin de la ley, para resolver un conflicto con el menor
desgaste posible de la actividad jurisdiccional.
Este principio se traduce en:
a- Adoptar procedimientos adecuados, segn la naturaleza del conflicto, para alcanzar la solucin
del conflicto con la mayor rapidez y el mnimo desgaste de la jurisdiccin: principio de la
concentracin.
b- Planteamiento de todas las cuestiones inherentes a la posicin jurdica del demandante o
demandado en una sola oportunidad.
c- El cumplimiento de las resoluciones judiciales pese a la interposicin de recursos en su contra.
d- Determinacin de la oportunidad para rendir la prueba.
Principio de Economa: El gasto por el juicio en ningn caso puede exceder el valor de los bienes
debatidos.
1. Limitacin de las pruebas onerosas
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2. Reduccin de recursos y limitacin del nmero de instancias
3. Reduccin de los costos.
El criterio que diferencia ambos principios radica en que el principio de economa procesal mira al
aspecto jurisdiccional y el de economa se refiere, principalmente al problema pecuniario.
Como el proceso no es ms que una sucesin de actos, puede producir consecuencias ms all de lo
deseado por su autor. Lo normal es que prime la eficacia, esto es, que los actos procesales no puedan
tornarse en contra de la parte que los ha promovido.
Los actos se vacan al proceso y se independizan de su ejecutante, originando perjuicios y beneficios sin
distinguir quien ser el destinatario de estos o aquellos. Es decir, el principio de la adquisicin
procesal implica que los actos jurdicos procesales no slo van en beneficio del que los ejecuta
perjudicando a la contraparte, sino que tambin ese adversario puede obtener ventajas de
dicho acto.
Aplicaciones de este principio:
a) Confesin judicial espontnea expresa. Al exponer determinados hechos en la demanda o en la
contestacin, principalmente, se estn sentando la existencia de ellos.
b) Valoracin de la prueba testimonial. 384 No. 6. Cuando sean contradictorias las declaraciones
de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn
presentadas por sta.
c) NSPP aplica ntegramente este principio.
1. Generalidades.
El principio dispositivo se manifiesta a travs de los siguientes tres bocardos latinos:
A) Nemo Iudex Sine Actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte. Este principio emana de
la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza privada. El Estado
slo puede intervenir a peticin de parte en estos procesos, ya que las partes pueden llegar a la solucin
del conflicto mediante los medios autocompositivos.
Este principio se manifiesta en que:
1) El proceso slo puede iniciarse a instancia de parte
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2) Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones
mediante la renuncia, el desistimiento y el allanamiento.
3) En el proceso slo cabr la revisin de la sentencia que se dicte slo
cuando las partes deduzcan recursos.
B) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que determinan
las partes con sus peticiones. El contenido del proceso, nuevamente fundamentado en la naturaleza
privada de los intereses en juego, lo fijan las partes, por lo cual el tribunal slo puede juzgar las
peticiones que stas le han manifestado. La sancin a su contravencin se verifica a travs de la
ultrapetita: se rompe el principio de la congruencia que debe existir entre lo pedido y lo fallado,
ya sea por:
i- Extra petita: se falla fuera de lo pedido
ii- Ultra petita: se falla ms all de lo pedido
C) Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de
prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atencin a lo alegado y
probado por stas. En consecuencia:
a- En el proceso civil slo habr trmino probatorio cuando sea pedido
por las partes
b- El juez no tiene dentro del proceso iniciativa para la prctica de medios
de prueba
La naturaleza misma de los intereses privados implica tambin la pasividad del rgano jurisdiccional
respecto de los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el inters que se aduce en el
proceso con el proceso mismo. Por ello, el legislador se aparta del dogma absoluto de la aportacin de
parte, permitiendo al juez actuar en la prctica de pruebas, basado en las siguientes razones:
2. La intervencin del juez no perturba la posicin que tengan las partes en relacin a las pruebas
3. El juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado:
a. A los hechos controvertidos o discutidos por las partes, debido a que la introduccin
de hechos es funcin de parte (dispositivo).
b. Existencia de medios de defensa y de aplicacin del principio de contradiccin.
1. Concepto
El objeto de la prueba busca respuesta a la pregunta: Qu cosas deben ser probadas? Objeto de la
prueba: aquello sobre lo cual ha de verificarse la demostracin en el proceso.
A) La doctrina clsica refiere el objeto de la prueba a los hechos: (Rosenberg)
acontecimientos y circunstancias concretas, determinadas en el espacio y en el
tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida anmica humana,
que el derecho objetivo ha convertido en presupuesto de un efecto jurdico.
B) Otros sealan que el objeto de la prueba no son los hechos, sino que las
afirmaciones que las partes efectan en el proceso respecto de los hechos.
C) Montero Aroca seala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe
probarse en sentido abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe
probarse en sentido de un proceso concreto (necesidad de la prueba).
2. El derecho como objeto de la prueba
- Existencia de una ficcin-presuncin de conocimiento de la ley (art. 8 CC). Iura novit curia (El
tribunal conoce el derecho).
- Los fundamentos de derecho que se contienen en la demanda y en la contestacin de la misma, no
obligan al juzgador. El derecho existe, independientemente de lo que aduzcan las partes.
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- RG: no es necesario probar el derecho, por encontrarse incorporado en virtud del art. 8 CC, al
conocimiento comn. Sin perjuicio de esto, existen excepciones relativas a la rendicin de pruebas en
relacin con el Derecho:
I- La ley:
a. Afirmacin de ser inexistente una ley
b. Afirmacin de no correspondencia entre el texto publicado en Diario Oficial con
el promulgado
c. Afirmacin en relacin a la vigencia de la ley:
i. Supervivencia de la ley (art. 22 LERL): el deber del juez es a conocer el
derecho vigente.
ii. Se discute si habra que probar una norma que se estima vigente, ya que si as
lo fuera, el juez tendra que aplicarla.
II- La costumbre
a. Diferencias en materia civil y comercial, en cuanto a:
i. Valor
ii. Requisitos de la costumbre establecidos en la ley
iii. Prueba (Testimonio fehaciente de 2 sentencias; 3 escrituras pblicas
anteriores a los hechos).
b. La costumbre en sede penal adquiere ms valor con la modificacin de la ley
19.253: proteccin indgena: constituye derecho siempre que no sea contraria a la
CPR. En lo penal, dentro de este marco puede actuar como atenuante o como
eximente.
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V- Las mximas de la experiencia
1- Son conceptos y no hechos, aunque entren en las normas como
integrantes del supuesto fctico del que se origina una consecuencia
jurdica.
2- Cuando las leyes se van haciendo ms especializadas o tcnicas, no ya
jurdicamente sino conforme a otras ciencias, la importancia de
estas mximas comienza a aumentar.
Prueba de estas mximas: el juez puede aplicar de oficio aquellas que pertenecen a su cultura
personal. En caso que las desconozca, podr solicitar la prctica de la prueba pericial.
Diferencias entre hecho notorio y mxima de la experiencia: las mximas son conceptos
abstractos que ni siquiera precisan ser afirmadas por las partes para que el juez llegue a formar su
conviccin, mientras que los hechos notorios son siempre hechos concretos y por lo mismo
necesitados de afirmacin.
3. Las cargas que las partes deben asumir en el proceso en relacin con los hechos
Lo normal es que el conflicto se genere porque las partes discrepan acerca de los hechos. Cuando el
conflicto se refiere a cuestiones de mero derecho, no ser necesario rendir prueba:
1- Las partes han consentido en la forma como se han expuesto los hechos en los escritos de
demanda y contestacin. Se cita a las partes para or sentencia, omitindose el llamado a
conciliacin, el trmino de prueba y el perodo de observaciones a la prueba. Hay excepciones
cuando se encuentra insito el inters pblico.
En el NSPP se reconoce que no se puede condenar a una persona con el slo mrito de su propia
declaracin.
2- Aquella circunstancia en que slo se solicita la aplicacin de la ley a un caso determinado.
Estos casos donde el proceso se integra por puntos de mero derecho son excepcionales. Lo normal es
que los procesos versen sobre cuestiones de hecho o sobre stas y otras de derecho.
Importancia de la prueba: radica en la circunstancia de que a travs de ella se van a acreditar los
hechos que integran el conflicto y sobre esos hechos el tribunal deber aplicar la ley o la norma que lo
resuelva.
25
garanta, exponerlos claramente en la acusacin y acreditarlos dentro del
juicio oral que se debe llevar a cabo ante el tribunal oral.
H. La acusacin slo puede referirse a hechos y personas incluidos en la
formalizacin de la investigacin, aunque se efecte una calificacin jurdica
distinta. El lmite que tiene el querellante est en la formalizacin de la
investigacin, pudiendo otorgarles una calificacin jurdica distinta.
I. El querellante tambin tiene la carga de afirmar los hechos.
J. Vemos que en el NSPP existe una correlatividad respecto a la formalizacin
en relacin con la acusacin y en relacin a la sentencia condenatoria,
siendo posible una distinta calificacin jurdica.
- 2 carga: Las partes en el proceso deben sobrellevar la CARGA
DE LA PRUEBA para los efectos de ACREDITAR los hechos
que configuran el conflicto.
A. En el proceso civil los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad probatoria son los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se determinan en la resolucin que
recibe la causa a prueba, una vez que el tribunal estudia las afirmaciones fcticas que las partes
hacen en el perodo de la discusin.
B. NSPP: la investigacin que dirige el fiscal en forma objetiva no tiene valor probatorio dentro
del juicio oral, salvo que se den las (1) convenciones probatorias entre las partes previstas para
celebrarse en la audiencia de preparacin de juicio oral o que nos encontremos ante (2)
rendicin de prueba anticipada ante el juez de garanta.
C. NSPP: art. 295 NCPP: el objeto de la prueba dentro del juicio oral est dado por todos los
hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a
enjuiciamiento.
4. Determinacin de los hechos sobre los cuales debe rendirse prueba en un proceso. El
objeto de la prueba en el procedimiento civil.
Habiendo determinado qu son los hechos el objeto de la prueba dentro del proceso, es necesario
determinar cules de estos hechos son los que deben ser probados.
No todos los hechos son tema de prueba dentro de un proceso, sino que ella dice relacin en el
proceso slo con los hechos que integran el conflicto y que no han sido aceptados por las partes, es
decir, los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
El principal problema en materia probatoria no dice relacin con la determinacin del objeto de la
prueba, sino con el sujeto que tiene la carga de acreditar los hechos.
El objeto de la prueba est claramente establecido en el art. 318 CPC: Concludos los trmites que
deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda,
el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn
hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los
hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos
anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
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El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que las partes presentan durante el perodo de
discusin: demanda, contestacin, rplica, duplica, adems de los relativos a la reconvencin, en caso
de que proceda.
Como excepcin, el art. 321 CPC acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con posterioridad
al perodo de discusin: ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn
hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Asimismo, es admisible la ampliacin
a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce
que slo entonces han llegado a su conocimiento.
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civil en el caso que menciona el 313 CPC, esto es, cuando se ha verificado allanamiento,
reconocimiento de los hechos o cuando se solicita por las partes que se falle el proceso sin rendicin de
prueba.
Cuando el demandado se allana a los hechos o no los contradice, el tribunal manda a or sentencia, una
vez evacuado el traslado de la rplica (Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el
pleito sin ms trmite).
En virtud del principio de la economa procesal no se justifica la recepcin de la causa a prueba, dado
que carece de sentido recibirla para establecer hechos de los cuales las partes estn de acuerdo.
Sin perjuicio de lo anterior, y no obstante que el allanamiento y la admisin de los hechos eliminen la
necesidad de la prueba, no es posible confundir ambos, debido a sus distintos alcances:
1) Allanamiento: acto de disposicin del demandado mediante el cual ste se somete lisa y
llanamente a la pretensin del actor. Comprende el reconocimiento de los fundamentos de
hecho y de derecho invocado por el adversario. Coincide con la confesin: reconocimiento de
hecho; y difiere de la confesin: no existe confesin del derecho.
Si el allanamiento es parcial, se recibir la causa a prueba respecto de los hechos sobre los cuales no
recae el allanamiento. Se dictar sentencia definitiva parcial.
El allanamiento no produce efectos de excluir la prueba en cuestiones en las que est involucrada
un inters pblico. Se ha dicho que no excluye la prueba en los mismos casos en que la transaccin
es excluida como medio autocompositivo.
2) Hechos consentidos, admitidos o no controvertidos: se aceptan los hechos expuestos por
el actor, pero no las consecuencias jurdicas que el actor pretende configurar.
El art. 313 reconoce ambas situaciones.
ALLANAMIENTO ADMISIN DE HECHOS
Acto exclusivo del demandado. Puede provenir de ambas partes (el demandante
puede admitir hechos en el escrito de rplica).
Se refiere tanto a los hechos como al fundamento Slo se limita a los hechos.
jurdico de la pretensin.
El mandatario judicial requiere de facultades El mandatario judicial no requiere de facultades
especiales especiales.
Su finalidad es la dictacin de una sentencia Su finalidad es que se establezca en el proceso un
estimatoria de la demanda. hecho reconocido.
En nuestro derecho no existe una norma que permita la admisin tcita de los hechos por parte
del demandado, en caso que ste no niegue los hechos afirmados en la demanda. En Espaa s
existe.
La rebelda del demandado jams puede estimarse en nuestro derecho como una admisin tcita de los
hechos afirmados en la demanda. Se trata ms bien de una contestacin ficta de la demanda, que
importa una negativa de los hechos contenidos en la demanda. Quedar la carga en las espaldas del
actor.
NSPP: una vez que se encuentra formalizada la investigacin, es posible concebir la existencia de
salidas alternativas que deben contar con la anuencia del imputado.
Asimismo es posible que se arribe a la dictacin de una sentencia condenatoria en procedimiento
distinto al juicio oral y sin que se rinda prueba en el proceso, a travs del procedimiento abreviado y del
procedimiento monitorio, debiendo contarse en el 1 caso con la anuencia expresa del imputado, y en el
2, con la anuencia tcita del imputado.
Asimismo es posible que durante la audiencia de preparacin de juicio oral las partes den por
establecidos ciertos hechos, a travs de la celebracin de convenciones probatorias. Si la solicitud no
merece reparos, por estar conforme a las alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el juez de
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garanta indicar en el auto de apertura del juicio oral, los hechos que se dieren por acreditados, a los
cuales deber estarse en el juicio oral.
2. HECHOS EVIDENTES
Se vincula con el progreso de la ciencia en el momento en que ocurre el hecho. No requiere ser
probado por estar incorporado al acervo cultural del juez: conocimientos cientficos generalmente
entendidos.
Se relacionan con las mximas de la experiencia: normas de valor general, independientes del caso
especfico, pero que, extradas de cuanto ocurre generalmente en mltiples casos, puede aplicarse en
todos los otros de la misma especie.
Sin embargo, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un hecho
evidente.
NSPP: Art. 297: los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente
afianzados.
3. HECHOS NOTORIOS
Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado
crculo social en el tiempo en que se produce la decisin. El derecho cannico afirmaba Lo notorio no
requiere de prueba.
- Elementos del hecho notorio:
a) Se trata de una circunstancia fctica
b) El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo culturadle una comunidad o de parte
de ella.
c) Las caractersticas que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de producirse
la decisin.
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de prueba. No obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas
peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o
sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin
(No es un art. originario del CPC).
La tramitacin normal del incidente es conferir traslado por el plazo de 3 das a la contraparte, luego del
cual y, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordena la recepcin del
incidente a prueba. Sin embargo, cuando los hechos en que se funda el incidente y que deben ser objeto
de la prueba, constan en el proceso o revisten el carcter de notorios, el tribunal puede resolver de
plano, sin conferir traslado ni recibir la prueba.
El problema se ha suscitado en el sentido de aplicar este art. 89 al asunto principal:
i) 1 tesis: El hecho notorio es un concepto que recibe aplicacin en todo
procedimiento, incluido el asunto principal
a. Ubicacin del ttulo de los incidentes, dentro del Libro I del CPC, siendo aplicable a
todo procedimiento.
b. Economa procesal
c. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin
d. El hecho notorio no es controvertido
e. Por su exclusin en el NSPP
ii) 2 tesis: El hecho notorio es un concepto que slo recibe aplicacin en la
tramitacin de los incidentes
a. Lo que se busc con la reforma fue aplicar el concepto slo a la cuestin accidental.
b. El art. 89 no es una disposicin comn a todo procedimiento sino slo aplicable a los
incidentes.
b) NSPP: no se aplican las hiptesis del ASPP referidas al inicio de una
investigacin por el juez cuando existiera notoriedad; o la designacin de
Ministro en visita en caso de alarma pblica. Se eliminan ambos supuestos,
ya que no se contemplan en el NSPP. Dentro del juicio oral, s recibe
aplicacin el concepto de hecho notorio: en la audiencia de preparacin
del juicio oral deben excluirse como hechos objeto de prueba por el juez de
garanta dentro del juicio oral, los que revistan el carcter de notorios. 276
NCPP: dentro de las pruebas ofrecidas que deben excluirse, se encuentran
las que tuvieren por objeto acreditar los hechos pblicos y notorios.
- Desarrollo del hecho notorio en el procedimiento civil chileno
El hecho notorio puede presentarse en los diversos escritos que configuran el perodo de discusin. La
resolucin en la cual el tribunal va a reconocer la existencia o inexistencia de un hecho notorio es la
resolucin que recibe la causa a prueba. Se puede reconocer su existencia de 2 formas:
a- Explcitamente: expresamente establece que se pruebe o excluye de prueba ese hecho.
b- Implcitamente: podr interponerse reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa
a prueba para verificar si el hecho reviste el carcter de notorio para el tribunal y que no se trate
de una omisin.
El momento ms importante en el cual se deber determinar la existencia o inexistencia del
hecho notorio es la resolucin que recibe la causa a prueba, debido a que si no se le otorga al
hecho este carcter y ha recado discusin respecto de l deber recibirse la causa a prueba.
4. HECHOS PRESUMIDOS
- Las presunciones pueden estar contempladas por la propia ley (legales) o es el propio tribunal el que
las deduce (judiciales).
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3. Hecho presumido: aqul que era desconocido y que como consecuencia del juego de
los elementos anteriores pasa a ser determinado.
5. HECHOS NEGATIVOS
Los hechos negativos no son objeto de prueba: para verificar esta afirmacin, es necesario distinguir:
a- Simple negativa o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de
hecho de la pretensin deducida
La negacin general de los hechos implica que la carga de la prueba se radique exclusivamente en el
sujeto activo.
b- Negacin de uno o ms hechos aislados respecto de la pretensin deducida
En estos casos es discutido si es que no es necesaria la prueba, ya que muchas veces bajo el velo de una
negativa, se oculta una afirmacin decisiva. As, se ha sealado que para determinar cules hechos
negativos se encuentran excluidos, es menester efectuar la siguiente distincin, quedando excluidas de
prueba:
i) Las negaciones indefinidas de carcter absoluto o sustancial: negndose un hecho,
no se encierra ninguna afirmacin contraria.
ii) Negaciones formales ilimitadas en el espacio y en el tiempo.
iii) Negaciones formales, que a pesar de ser limitadas en tiempo y espacio, contienen
una afirmacin implcita no susceptible de probarse.
Las negaciones formales o aparentes, son las que contienen afirmaciones negativas y contrarias.
i) Negaciones formales de derecho: equivalen a afirmar una situacin o
condicin jurdica opuesta o una distinta naturaleza jurdica del acto. Ej.
Este contrato no es de mutuo.
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ii) Negaciones formales de hecho: equivalen a afirmar el hecho contrario.
Ej. Pedro no ha muerto.
iii) Negaciones formales de cualidad: se niega a algo o a alguien. Ej. Juan
no es capaz.
NSPP: la carga de la prueba es del Ministerio Pblico y el sujeto pasivo, incluso tiene el
derecho de guardar silencio respecto de las imputaciones que se le efectan.
2. Legalidad y admisibilidad
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i. Medios de prueba para acreditar hechos no afirmados por las partes en los
actos de la alegacin.
ii. Medios de pruebas propuestos para probar hechos no controvertidos.
iii. Medios de prueba que propongan las partes para probar hechos notorios.
NSPP: el juez de garanta est expresamente facultado para excluir aquellas manifiestamente
impertinentes.
II- Utilidad: se considera al medio en s mismo.
La jurisprudencia confunde la pertinencia con la utilidad.
La inutilidad del medio, puede deberse a 2 factores:
i. El medio no es adecuado para verificar con l las afirmaciones de hecho que
pretenden probar las partes. Ej. Se propone la prueba testimonial para que
una persona de una opinin tcnica acerca de una cuestin determinada (la
prueba til sera el informe de peritos).
ii. Cuando el medio propuesto es superfluo: se han propuesto 2 pruebas
periciales con el mismo fin o porque el medio se haba practicado antes.
NSPP: el juez de garanta velar por la utilidad de las pruebas en la audiencia de preparacin del juicio
oral. 276.
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b. Slo se deben dejar a un lado las actuaciones que han vulnerado una norma procesal.
c. La finalidad del proceso es encontrar la verdad procesal. La violacin de los derechos
sustanciales y el buscar esta verdad, se protegeran en 2 mbitos distintos: se acoge la
prueba ilcita, sin perjuicio de las sanciones que se contemplen para quienes la hayan
obtenido de dicha manera.
d. Non bis in idem: se sancionara al autor de la prueba ilcita en sede material y se le
sancionara igualmente en sede procesal.
5. La prueba ilcita y sus efectos reflejos Teora del Fruto del rbol Envenenado
Es el problema generado con la prueba lcita que se obtiene a partir de una prueba ilcita. Ej. Gracias a
la escucha ilegal, se va al lugar del delito y se graba un video.
La prueba ilegalmente obtenida es ineficaz y su ineficacia afecta a las que en s mismo son legales, pero
se basan en datos conseguidos mediante la prueba ilegal.
Generalmente se da una correlacin en cuanto a la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba
propiamente ilcita, existiendo pequeos matices. Dentro de los que la declaran inadmisible, hay 2
posturas: una ms amplia: es inadmisible toda prueba deriva, sea directa o indirectamente; y otra ms
restringida: slo es inadmisible la lcita derivada directamente de la ilcita.
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6. La prueba ilcita en el NSPP
276 inciso 3: del mismo modo, el juez excluir las pruebas que provinieren de actuaciones o
diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con
inobservancia de las garantas fundamentales.
Este principio general, se repite en determinados medios en particular: 195 y 225.
Asimismo se ha extendido la ilicitud de las pruebas a los casos en que se viola el secreto profesional.
1. Aspectos generales
Goldschmidt frente a la teora del proceso como relacin jurdica, plantea la teora del proceso como
situacin jurdica, por considerar que no existan verdaderos derechos y obligaciones entre las partes.
Lo que existan, segn este autor eran posibilidades, expectativas y cargas.
a) Expectativas: esperanza de obtener ventajas procesales futuras de
obtener sentencia favorable, sin necesidad de realizar acto propio.
b) Posibilidades: mejoramiento de la posicin para obtener una
sentencia favorable.
c) Carga procesal: ejercicio de un derecho para el logro del propio
inters.
d) Liberacin de carga: se verifica cuando una parte es libre de no
cumplir con cierto acto, sin que de esta omisin se le pueda
generar un perjuicio procesal. Ej. El demandado opone excepcin
y con ello libera la carga de probar del demandante.
El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de Goldschmidt. Se diferencia de la
obligacin procesal en lo siguiente:
a- La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el
sobrellevarla. En la obligacin la conducta es necesaria, porque en caso de incumplimiento
puede ser forzado a cumplirla.
b- En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters propio. En la
obligacin, el inters es ajeno.
c- En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La obligacin permite
el cumplimiento compulsivo.
El concepto de carga sirvi para explicar la figura del rebelde, siendo la contestacin de la demanda
una carga y no una obligacin procesal.
Las principales cargas que se aprecian en el proceso son:
2. Carga de afirmacin del demandante
3. Carga de defensa del demandado
4. Carga de la prueba: en este tpico es donde mayor aplicacin se le ha dado
al concepto.
Se le critica a esta teora de la situacin jurdica su inaplicabilidad al proceso penal, toda vez que en ste
existen verdaderos derechos y obligaciones.
El proceso civil ve como se aplican 2 principios formativos del procedimiento, con gran fuerza, sobre
todo en materia probatoria:
a- Dispositivo y aportacin de parte: las partes deben probar los hechos o las afirmaciones de los
hechos
b- Adquisicin procesal: las pruebas se incorporan al proceso
Carga de la prueba: carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un hecho
controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la prdida del proceso.
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A la hora de dictar la sentencia, el juez puede considerar que los hechos se encuentran en alguna de
estas 3 posibilidades:
A- El hecho que una parte aleg existi
B- El hecho alegado no existi
C- El hecho no ha llegado a ser probado
La doctrina de la carga de la prueba adquiere verdadero sentido cuando se la contempla al final del
proceso. No busca determinar a priori qu hechos deben ser probados por cada parte, sino establecer
las consecuencias de la falta de la prueba de los hechos. De esta forma, la doctrina de la carga de la
prueba produce efectos en 2 momentos distintos y con referencia a diferentes sujetos:
1. Con relacin al juez: le sirve para que, frente a un hecho no probado, decida cul de
las partes debe sufrir las consecuencias de esa falta de prueba.
2. Con relacin a las partes: le sirve para que ellas, en la fase probatoria del juicio, sepan
quin debe probar un hecho determinado, si no quieren que se produzca el efecto
anterior.
De esta forma, se ha distinguido 2 aspectos de la carga de la prueba:
a) Objetiva y abstracta:
Es objetiva porque otorga una regla general para el juez, que se ve impedido de dictar una sentencia
non liquet o fallo inhibitorio: cuando falta la prueba, el juez debe otorgar una sentencia desfavorable para el
que tena la carga de suministrarla. Es abstracta porque no se refiere a los casos particulares sino que
asume valor general de norma de derecho para todos los casos.
b) Subjetiva y abstracta
Es subjetiva porque contiene una norma de conducta para las partes, sealndoles los hechos que les
conviene probar, a fin de obtener sentencia favorable. Es concreta porque determina los hechos
particulares que en cada proceso interesa demostrar.
Rosenberg afirma que la carga de la prueba ni versa sobre los hechos, sino sobre las afirmaciones que
hacen las partes respecto a los hechos.
Algunos sealan que debera erradicarse la aplicacin dentro del procedimiento penal, mientras que
para otros, la aplicacin debe darse de todas formas por tratarse de una norma objetiva que sirve al juez
para fallar al final del juicio.
- Art. 340 NCPP: Nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare
adquiriere, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el
hecho punible objeto de la acusacin.
- La carga de la prueba recae en el Fiscal, por lo cual la persona no debe probar su inocencia.
- El principio de la carga de la prueba no conlleva diferencias sustanciales entre la prueba civil y la
prueba penal:
1. Tienen el mismo fundamento: prohibicin de non liquet
2. En ambos casos acta como regla de juicio dirigida al juez que determina el contenido de fondo de
la sentencia en los supuestos de ausencia o insuficiencia de prueba.
3. En ambos casos, acta una vez finalizada la actividad de verificacin.
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3. Caractersticas esenciales de la regla sobre la carga de la prueba
a. Forma parte de la teora general de la aplicacin del derecho, determinando cmo debe
aplicarse el derecho en caso de faltar prueba.
b. Es una regla general que recibe aplicacin en todo tipo de procesos, aunque algunos
discuten que se aplique en procesos regidos por la investigacin judicial.
c. Es una regla que va dirigida en todo caso al juez y que otorga una pauta de conducta a las
partes a fin de generar la prueba necesaria.
d. No determina quin debe llevar la prueba al proceso, por existir un principio de
adquisicin procesal, sino quien asume el riesgo de la falta de prueba.
e. Su infraccin, siendo una cuestin de derecho, da lugar al recurso de casacin en el fondo
cuando influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
f. Es eventual, por recibir aplicacin slo a falta de prueba.
g. Slo recibe aplicacin respecto a los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
h. Influye a lo largo del proceso, pero se aplica por el juez al momento de decidir el
conflicto en caso de faltar prueba.
i. La parte que debe soportarla no se determina al inicio del proceso, sino que puede variar
conforme a las actitudes de las partes.
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Es una norma limitada, ya que slo se refiere a la existencia o extincin de la obligacin: hechos
constitutivos y hechos extintivos.
La doctrina ha hecho una clasificacin de los hechos, ms completa que la del CC:
a. Constitutivos: generan la obligacin.
b. Invalidativos: generan la nulidad de la obligacin.
c. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad.
d. Impeditivos: producen la nulidad o inexistencia de la obligacin desde su inicio.
e. Extintivos: extinguen la obligacin en todo o parte.
I- Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser
acreditados en el proceso por la parte a quien les
favorece la existencia de los mismos, siendo por RG el
demandante.
II- Invalidativos, impeditivos y extintivos: deben ser
probados por la parte a quien favorece la concurrencia
de alguno de dichos hechos, que generalmente ser el
demandado.
- Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos. No ser necesaria la rendicin de prueba por no concurrir el requisito de la
controversia:
1. Allanamiento de la demanda por el demandado
2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del
demandante
3. Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.
- El art. 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no slo cuando hay una
controversia actual, sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: si estima que hay o puede
haber controversia
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Existe en doctrina distintos pareceres:
A- Invalidez de estas convenciones: orden pblico involucrado. Es sta la
posicin que han recogido los tribunales chilenos.
B- Las partes pueden alterar las normas legales, porque el onus probandi no es
ms que el ejercicio de una facultad para el logro de un inters privado. Los
autores alemanes clasifican el derecho procesal en voluntario y necesario
(normas que apuntan al inters privado y al inters pblico,
respectivamente). Es importante destacar que para esta doctrina, slo se
pueden modificar las normas del onus probandi, una vez que se haya
iniciado el procedimiento, ya que antes de esto se tratan de normas de orden
pblico.
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Actividad del tribunal necesaria para adquirir la certeza respecto de los hechos, es decir, su conviccin.
Por RG, se hace la ponderacin en la sentencia definitiva. Excepcionalmente se pondera en las
interlocutorias de 1 clase pronunciadas dentro del procedimiento.
A pesar de que se han usado como sinnimos, hoy en da se afirma que existe entre ambos conceptos
una relacin de gnero a especie:
La Apreciacin comprende 2 actividades intelectuales:
a. Interpretacin: resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No
puede existir norma legal que lo seale.
b. Valoracin: una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretacin,
debe el juez proceder a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para
formar su conviccin acerca de los hechos. Respecto a la determinacin del valor de
cada medio de prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de
valoracin de la prueba.
Son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueba. Su funcin bsica es:
1. Determinar el valor de un determinado medio de prueba
2. Exclusin de un medio de prueba para acreditar un hecho
3. Valoracin comparativa entre las diversas pruebas rendidas
Segn el sujeto que establece las reglas que determinan el valor de la prueba y la oportunidad en que
ello se verifica, es posible distinguir:
A) Sistema de valoracin legal, apriorstica y extrajudicial (prueba formal): se efecta
anticipadamente por el legislador el criterio que debe seguir el tribunal para ponderar la prueba.
B) Sistema de valoracin judicial o a posteriori (prueba racional), distinguiendo:
a. Sistema de la sana crtica
b. Sistema de la libre conviccin
Los principios de valorizacin de la prueba van ligados a otros principios formativos del
procedimiento:
A) El orden consecutivo discrecional, inmediacin y la oralidad conducen a la aplicacin del
sistema de la libre conviccin.
B) El orden consecutivo legal, la mediacin y la protocolizacin conducen normalmente a la
aplicacin del sistema de prueba legal o tasada y en ciertos casos al sistema de la sana crtica, si
concurre tambin la inmediacin.
Son, como todos los principios, slo preeminencia de un sistema sobre otro, sin que por RG exista una
exclusin absoluta de uno de los sistemas.
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Se le ha criticado porque se puede llegar al fallo por simples apreciaciones subjetivas, sin que la prueba
tenga mayor trascendencia y adems, por la dificultad de controlar por el superior el mrito del fallo
dictado.
2- Sistema de la prueba legal
Se efecta una imputacin anticipada en la norma de una medida de eficacia. Es el opuesto al sistema
de la libre conviccin.
Se busca la certeza histrica-legal. El juez slo deber aplicar la norma que el legislador indica para
apreciar cierta prueba.
Se caracteriza por la existencia de leyes reguladoras de la prueba: conjunto de disposiciones que
dentro de un sistema probatorio, y fundamentalmente dentro del sistema de la prueba legal o tasada,
establecen los medios de prueba utilizables por las partes y aceptables por el juez, su valor, la forma en
que las partes deben llevarlos a cabo y la manera como el tribunal debe apreciarlos o ponderarlos.
3- Sistema de la sana crtica
Remisin a criterios de lgica y de experiencia, por acto valoratorio del juez.
Surge como una respuesta frente a los extremos a los cuales se puede llegar con los 2 anteriores.
Se trata de un sistema de valoracin libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha libertad no
implica facultad para formar la conviccin de un modo subjetivamente arbitrario.
Segn Couture, el sistema de la sana crtica se basa en la aplicacin de 2 principios:
A- El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lgica
B- El juez debe actuar aplicando las reglas de la experiencia (conjunto de juicios fundados sobre la
observacin de lo ocurrido comnmente y que pueden formularse en abstracto por toda
persona de nivel mental medio).
Se dice que las reglas de la lgica seran universales y mucho ms permanentes que las mximas de la
experiencia.
2 y 3 se encontraran, segn otra clasificacin, dentro del llamado sistema de libre apreciacin.
- El art. 456 del C del Trabajo indica claramente los factores que se deben considerar y el mtodo
que debe seguir el tribunal para apreciar la prueba segn las reglas de la sana crtica: Al apreciar las
pruebas segn la sana crtica, el tribunal deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas,
cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les designe valor o las desestime.
- El Art. 297 NCPP: Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
- La regla general es que en el sistema de sana crtica no pueda revisarse por va de casacin en el fondo,
salvo que en la determinacin de los hechos se hayan desatendido las razones lgicas, cientficas,
tcnicas o de experiencia.
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Se entrega al juez la labor de El juez valoriza la prueba, sin El legislador tasa la prueba.
valorizar la prueba, sobre la base existencia de lmites.
de las mximas de la experiencia
y de la lgica
Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razn por la cual en
doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto. El hecho de que sea un sistema de prueba legal,
se demuestra en la existencia de leyes reguladoras de la prueba, que se encargan de establecer:
1. Medios de prueba
1698-2 CC y 341 CPC se encargan de establecerlos.
2. Procedimientos de rendicin
Se regula respecto de cada medio de prueba.
3. Oportunidad de rendirla
Existencia de ciertas instancias para rendir la prueba, siendo generalmente el trmino probatorio.
Tambin se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver.
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1. Existan 2 o ms pruebas contradictorias
2. Sean de igual valor probatorio
3. La ley no resuelve el conflicto en forma expresa
Problema respecto a la apreciacin de la confesin con otros medios de prueba:
a) 1 tesis: en virtud del 1713 CC, la confesin prima sobre el resto de
los medios de prueba que tienen el valor de plena prueba, no siendo
aplicable el 428 CPC.
b) 2 tesis: concurriendo la confesin con otro medio de prueba que
tiene asignado el valor de plena prueba, el tribunal se encuentra
facultado, por el 428 CPC para elegir de entre ellos a aquel que crea
ms conforme a la verdad. Se trata de una consagracin de la sana
crtica y no de la libre conviccin.
La violacin de las normas antedichas constituye una infraccin a las leyes reguladoras de la
prueba, dando origen a una causal de Casacin en el fondo.
La jurisprudencia, sin embargo, ha ido delimitando el concepto de infraccin de las leyes reguladoras de
la prueba, para determinar la procedencia del recurso de casacin en el fondo, excluyendo para tal
efecto todas las normas que dicen relacin con aspectos procedimentales o externos de la rendicin de
la prueba. En caso de infraccin a aspectos formales, se deber interponer la casacin en la forma.
Las causales para interponer la casacin en el fondo como medio apto para reclamar la infraccin de las
leyes reguladoras de la prueba son:
1. Admisin del tribunal de medios de pruebas desconocidos, repudiados o prohibidos por la ley
2. Desestimar el tribunal un medio de prueba autorizado por la ley
3. Alterar o desconocer el valor probatorio que determina la ley
4. Inversin de la carga de la prueba
Excepcionalmente cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casacin en el fondo por infraccin a
las leyes reguladoras de la prueba, puede entrar a modificar los hechos establecidos en la
sentencia de 2 instancia, lo que no puede acontecer en ningn otro caso de infraccin de ley.
Dijimos ms arriba que el sistema del procedimiento civil es de prueba legal o tasada, pero con algunas
atenuaciones:
a- Disposiciones que establecen la apreciacin de la prueba en conciencia sana crtica
(durante el ltimo tiempo se reemplazan las expresiones)
a. Juicios de mnima cuanta
b. Procedimiento de arrendamiento de Bienes races urbanos
c. Procedimiento ante los jueces de polica local
b- Disposiciones que permiten al tribunal valorar los medios de prueba conforme ala sana crtica
a. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad
a las reglas de la sana crtica (425 CPC).
b. 429 CPC en relacin a la prueba testimonial destinada a invalidar una escritura pblica
c. 384 Nos. 3 y 5 en relacin a la prueba testimonial
c- Disposicin que permite al tribunal efectuar la apreciacin comparativa entre medios de prueba
de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto. 428 CPC: las que
estima ms conforme a la verdad.
Prueba legal, aunque tambin existen casos de sana crtica. Se deca que la sentencia definitiva
condenatoria se rega por el principio de la prueba legal y la absolutoria por el de la sana crtica: certeza
legal condenatoria y certeza moral absolutoria.
43
- Sistema probatorio en el NSPP
-Otra diferencia importante es que en sede civil proceden las presunciones de derecho, cuestin que no
ocurre en sede penal
- Tanto en sede civil como en el ASPP no rige la inmediacin por el gran nmero de causas; en el
NSPP es obligatoria la inmediacin, sin caber la delegacin de funciones en subalterno
4La expresin es ms propia del derecho anglosajn que del continental, pero da a entender de buen modo lo que
se busca.
44
45
NICOLS UBILLA PAREJA
CAPTULO I: INTRODUCCIN
2. Perspectivas bajo las cuales pueden ser analizadas las medidas cautelares
a. Accin cautelar: Se descarta esta acepcin porque el contenido de las
providencias es el que sirve para calificar la accin.
b. Proceso cautelar: no es posible considerar al proceso dirigido a obtener una
providencia cautelar como un tipo autnomo de todo proceso.
c. Providencia cautelar: el estudio de las medidas cautelares se centra en
(1) los varios tipos de providencias respecto de los cuales los varios tipos
de accin o de proceso, slo son un accesorio; y en el (2) estudio de las
caractersticas que diferencian a las medidas cautelares de las dems
providencias jurisdiccionales.
1
B- Considerar a la actividad cautelar como un complemento de los
procesos de declaracin (como incidente) y de ejecucin (como
medio de aseguramiento).
3. Terminologa
- La existencia de la tutela provisional encuentra su fundamento en que la justicia debe
tardar para llegar, siendo imposible un juzgamiento inmediato. El fin de las medidas
cautelares es la eficacia de la justa solucin del conflicto.
- La expresin tutela provisional, guarda relacin con 2 instituciones distintas del
Derecho procesal:
i. Medidas cautelares: se prefiere esta denominacin a la de medidas
precautorias, no obstante que la ltima denominacin se encuentra arraigada
en nuestra cultura jurdica. En el mismo sentido ha tendido la moderna
legislacin (NCPP y Tribunales de Familia) y la jurisprudencia.
ii. Procesos de urgencia o sumarios.
4. Concepto
Medidas cautelares: son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que
tienen por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que podra derivar del retardo en la
dictacin de la sentencia.
2
que sobrevenga otro evento, tiene en s mismo una duracin limitada. Las providencias
cautelares no slo tienen una duracin temporal, sino que limitada a un perodo que media
entre la emanacin de la misma y la emanacin de otra providencia jurisdiccional de
carcter definitivo.
Fumus boni iuris: El humo que colorea el buen derecho, es decir un humo denso para
colorear el buen derecho. No es posible crear una regla estricta para determinar cul es el
humo que colorea el buen derecho, siendo una tarea que corresponde al juez.
3
del instrumento. Dado su carcter instrumental, es necesario que se produzcan una serie de
sucesos para la existencia de estas medidas cautelares:
1. Slo es posible establecer determinada medida cautelar, cuando el proceso se haya
iniciado. Excepcionalmente el legislador permite que el proceso se inicie por una
providencia cautelar, estableciendo asimismo el plazo con que se cuenta para
demandar.
2. Finalizado el proceso principal, la medida cautelar se debe extinguir.
3. En todo caso terminar la medida cautelar cuando el proceso no exija, debido al
carcter instrumental de las mismas.
4
tipicidad cautelar personal, pudiendo el juez slo adoptar las medidas que al
efecto ha previsto expresamente el legislador y en la forma que ste ha sealado.
- Art. 19 No. 7 letra b) CPR: La Constitucin asegura a todas las personas: No. 7: El
derecho a la libertad personas y a la seguridad individual. En consecuencia: b) Nadie puede ser
privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por
la Constitucin y las leyes.
- Art. 5 NCPP: Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad. No se podr citar,
arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o
restriccin de libertad a ninguna persona, sino en los caos y en la forma sealados en la
Constitucin y en las leyes.
- El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana
de Derechos Humanos establece que nadie puede ser detenido por deudas.
- Respecto de las medidas cautelares reales se ha sostenido que existe un poder
cautelar general, siendo ms flexible por no regir el principio de la legalidad estricta.
5
- Se dice como contra argumento a quienes sealan que se deben limitar las medidas
cautelares anticipativas, que ms vale la tutela judicial provisional, aun con los
riesgos de la misma, que la autotutela.
- Optar por una medida conservativa o innovativa, depender del peligro que se trata
de evitar.
- La distincin en estudio se encuentra reconocida en la Ley 19.968: se distingue
entre medidas conservativas e innovativas, previniendo que estas ltimas slo
pueden disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el inters superior del nio, nia o
adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar.
- En una reforma procesal civil, el prof. Maturana plantea la necesidad de consagrar y
regular las medidas cautelares innovativas, dado que se ha sealado que el poder
cautelar general que se derivara del art. 298 no comprendera la cautela innovativa.
- Diferencia entre medidas cautelares y procesos de urgencia o sumarios:
o El trmino tutela provisional comprende 2 instituciones de derecho
procesal: (a) medidas cautelares; y (b) procesos de urgencia y sumarios:
1- Distinto objeto del cual conoce el tribunal: en las cautelares, el juez slo
requiere de probabilidad; en los procedimientos sumarios no se reduce la
calidad sino la cantidad o el tiempo de conocimiento.
2- El peligro en uno y en otro caso acta en distinto sentido.
3- Provisionalidad de la resolucin: en ambos casos se presenta, pero no
puede confundirse: en los procedimientos sumarios nace la posibilidad de
un ulterior proceso plenario que puede anular los efectos del primero; en las
medidas cautelares la provisionalidad surge de la instrumentalidad que une
dichas medidas con el proceso principal.
6
e. Segn la forma en que se encuentran contempladas por el legislador
A- Providencias cautelares nominadas: expresamente establecidas por
el legislador.
B- Providencias cautelares innominadas o poder cautelar general:
reconocer al legislador fuera de las providencias cautelares que
seala el legislador, un poder cautelar general en virtud del cual el
juez puede siempre, cuando se verifiquen los requisitos proveer la
medida que considere eficaz para evitar el peligro.
- La existencia de un poder cautelar general no es un punto pacfico en la doctrina.
1. Reglamentacin:
Ttulo IV del Libro II CPC (arts. 273 a 289).
2. Concepto:
Medidas prejudiciales: son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen
por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas pruebas que puedan
desaparecer; y asegurar el resultado mismo de la pretensin que se har valer con
posterioridad dentro del proceso.
3. Clasificacin
a. Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales
b. Medidas prejudiciales probatorias
c. Medidas prejudiciales precautorias
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CAPTULO III: LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O
PROPIAMENTE TALES
1. Concepto
Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales: son los actos jurdicos
procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a ste.
2. Titular
- RG: futuro demandante: Art. 273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda.
- Excepcionalmente, el futuro demandado puede solicitar la medida prejudicial
preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado,
contemplada en el No. 5 del art. 273. Art. 288
3. Requisitos
Se establece un requisito comn o general a toda medida prejudicial y requisitos especficos
respecto de algunas medidas prejudiciales preparatorias.
En los casos excepcionales en que el futuro demandado est legitimado para solicitarlas,
debe dar cumplimiento indirecto a este requisito: sealar la persona que lo pretende
demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se hara valer en su
contra.
8
c- Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado
Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deber presentar un
escrito requiriendo su realizacin, debiendo (1) sealar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria
para entrar en juicio. Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro
demandante y que no puede ser solicitada por el futuro demandado.
2) La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar.
Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deber presentar un
escrito requiriendo su realizacin, debiendo (1) sealar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria
para entrar en juicio.
Adems el futuro demandante puede solicitar que se deje en el proceso una razn de la
clase y estado actual de los objetos exhibidos de conformidad al art. 283.
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Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro demandante y que no puede ser
solicitada por el futuro demandado.
El escrito que solicita la medida en estudio deber presentarse a distribucin de causas o al
tribunal de turno, segn si sea o no asiento de Corte de Apelaciones.
El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con los requisitos sealados
precedentemente, dictando una resolucin en la cual citar al futuro demandado a una
audiencia para un da y hora determinado a fin de que proceda a exhibir la cosa que haya de
ser objeto de la accin que se haya de entablar. La solicitud mencionada y la resolucin que
en ella recaiga debern ser notificadas al futuro demandado personalmente y al futuro
demandante por estado diario.
El art. 282 seala que si al que se trata de demandar expone ser simple tenedor de la
cosa de que procede la accin o que es objeto de ella, puede ser obligado:
A- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la
tiene; y
B- A exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar bajo
juramento que carece de l.
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4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de
Comercio.
Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro demandante y que no puede ser
solicitada por el futuro demandado.
De las diversas normas, hay que concluir que la exhibicin de documentos slo puede ser
decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no
terceros, a diferencia de lo que ocurre con la cosa que ha de ser objeto del juicio, sin
perjuicio que, una vez iniciado el juicio se pueda efectuar el requerimiento a terceros
conforme lo dispone el 349 CPC.
Respecto a la exhibicin de los libros de contabilidad, hay que tener en cuenta que existen
normas especiales en el Cdigo de Comercio:
1. Art. 42 C Com.: los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia
de parte la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en
los casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las
sociedades legales o convencionales y quiebras.
2. Art. 43 C Com.: la exhibicin parcial de los libros de alguno de los
litigantes podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en
el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o la persona que
l comisione, y se limitarn a los asientos que tengan una relacin necesaria
con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa para establecer que
los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el
reconocimiento de los libros.
11
Art. 35 C Com.: los libros de comercio llevados en conformidad, hacen fe en las causas
mercantiles que los comerciantes agiten entre s. Los libros hacen fe contra el
comerciante que los lleva y no se le admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare
de sus asientos.
Tratndose de los libros de comercio, la exhibicin debe ser ejecutada en el lugar donde los
libros se llevan y a presencia del dueo o la persona que l comisione, y se limitarn a los
asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin
precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Hay que tener presente que si la exhibicin se hubiere ordenado respecto de los libros del
futuro demandado comerciante y ste se niega a realizarla, ser juzgado por los asientos de
los libros de su colitigante que estuvieren llevados conforme a derecho, sin admitirse
prueba en contrario. 277 CPC.
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demandante, dependiendo de quin sea el solicitante, a una audiencia para un da y hora
determinado a fin de que proceda a prestar declaracin jurada acerca de la firma puesta en
instrumento privado, bajo apercibimiento de tener por reconocida la firma si no
comparece o da respuestas evasivas. Arts. 278. La solicitud mencionada y la resolucin
que en ella recaiga debern ser notificadas al futuro demandado o demandante
personalmente y al solicitante por estado diario.
As, mientras uno permite perfeccionar un medio de prueba el otro permite obtener un
ttulo ejecutivo. Sin xito en la medida prejudicial preparatoria, se puede demandar en juicio
declarativo posterior, pudiendo acreditarse por otros medios de prueba. En cambio, sin el
reconocimiento en la gestin preparatoria es imposible demandar en juicio ejecutivo, por
faltar uno de los requisitos del mismo, como es contar con un ttulo ejecutivo.
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En los procesos orales, de lato conocimiento, es posible rendir prueba durante todo el
transcurso del mismo. No cabe entender como prueba anticipada aquella que se rinde antes
del trmino ordinario, sin necesidad de invocar razn de urgencia alguna para ello.
Sin embargo, en los procesos orales, estructurados en 3 perodos bsicos como son la
discusin, la audiencia preliminar o preparatoria y la audiencia de juicio, se concentra en
esta ltima la rendicin de prueba. As por ejemplo, se considera como prueba anticipada
de testigos y de peritos la que se solicita rendir en la audiencia de preparacin de juicio oral
con antelacin a la audiencia de juicio misma, en caso que uno de ellos se encuentre
imposibilitado de concurrir a la audiencia de juicio oral.
2. Concepto
Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que
tienen por objeto obtener la rendicin de los medios de prueba establecidos por el
legislador, que pudieren ser con posterioridad durante el curso del juicio de difcil
realizacin o recayeren sobre hechos que puedan fcilmente desaparecer.
3. Titular
De acuerdo a lo previsto en los artculos 281, 284 y 286 del CPC, el sujeto facultado por la
ley para solicitar las medidas prejudiciales probatorias es el futuro demandante.
Adems, y como regla general, el futuro demandado tambin se encuentra facultado por
la ley para solicitar una medida prejudicial probatoria. 288
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4. Requisitos
a- Requisito General de toda medida prejudicial: sealar la accin que se propone
deducir y someramente sus fundamentos.
En los casos en que el futuro demandado est legitimado para solicitarlas, debe dar
cumplimiento indirecto al requisito, sealando cul es la persona que lo pretende
demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se hara valer en su
contra.
b. La absolucin de posiciones
Es posible solicitar perjudicialmente la absolucin de posiciones conforme a lo que
establece el inciso 1 del art. 284. El motivo o peligro en la demora especfico para que
se decrete la absolucin de posiciones como medida prejudicial probatoria consiste en la
existencia de un temor fundado de que el futuro absolvente se ausente en breve
tiempo del pas.
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En caso de que el absolvente se ausente dentro de los 30 das subsiguientes al de la
notificacin sin absolver posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones
bastante suficientes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar por confesa en el
curso de ste, salvo que parezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido
la orden del tribunal.
De esta forma, quien solicite la mencionada medida prejudicial probatoria, deber solicitar
que se decrete bajo el apercibimiento del 284 inciso 2, consistente en que se le tenga
por confesa en el curso del juicio.
- La sancin es que se le tenga por confesa en el curso del juicio y no slo en la tramitacin
de la medida prejudicial.
- Debe considerarse que slo puede tenerse por confeso respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva.
- Durante el curso del juicio, el absolvente rebelde en la medida prejudicial puede oponerse
a que se le tenga por confeso si acredita que su ausencia obedece a motivos justificados.
- El legislador, respecto de una persona que exista fundado temor que se ausente en breve
tiempo del pas, contempla no slo la opcin de que absuelva posiciones como
medida prejudicial, sino que pueda constituir en el lugar donde va a entablarse el
juicio un mandatario que lo represente. Se contempla slo respecto al futuro
demandante. 285. Esta medida tiene como importancia, facilitar el futuro
emplazamiento del demandado, pudindose notificar al mandatario constituido. La
sancin por el no cumplimiento, es que puede nombrrsele directamente un curador
de bienes.
- Podr evitarse esta medida, cuando se designen mandatarios judiciales en los contratos.
Los requisitos para solicitar la testimonial como medida prejudicial probatoria, difieren de
los considerados para rendirla como medio de prueba durante el juicio. En el curso del
juicio es obligatoria la presentacin de la lista de testigos, mas no la presentacin de la
minuta de puntos de prueba, ya que sin ella sern interrogados al tenor de los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados en la resolucin que recibe la causa a
prueba. En cambio, en la medida prejudicial probatoria de prueba testimonial es
imprescindible que adems de la lista de testigos, sealando los impedimentos graves que
generan el temor de que no pueda rendirse oportunamente dentro del juicio su declaracin,
se acompae minuta respecto de los puntos sobre los cuales el testigo debe prestar
declaracin, ya que ellos deben ser calificados de conducentes por el tribunal, para poder
decretar la medida.
Se debe dar conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, slo cuando se halle
en el lugar de donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los
dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes.
Esta prueba de testigos rendida como medida prejudicial probatoria se ponderar, al igual
que las dems pruebas rendidas durante el curso del juicio, en la sentencia definitiva.
16
contenciosos, que consiste en presentar testigos para acreditar hechos de los cuales no
pueden resultar perjuicios a persona conocida y determinada, la cual, luego del informe del
defensor pblico acerca de la identidad y cualidades de los testigos, permite al tribunal
aprobar esos informes y otorgarles el valor de presuncin legal.
1. Reglamentacin
- Ttulo V del Libro II De las Medidas Precautorias: Arts. 290 a
302.
- Por su ubicacin tienen una aplicacin general y supletoria.
- Segn alguna jurisprudencia, por el carcter de aplicacin comn
de estas medidas, deberan estar tratadas en el libro I del CPC, lo
que no es un problema tan trascendente por la aplicacin
igualmente general del juicio ordinario.
- Sin perjuicio de la aplicacin general de las normas del ttulo V, es
preciso sealar que tanto el CPC como otros cuerpos legales, se
encargan de regular en forma especial el otorgamiento de otras
medidas cautelares. Ejs. Suspensin provisional de la obra ruinosa
con el solo mrito de la presentacin de la demanda; Arts. 122 a
156 NCPP.
2. Fundamento e importancia
El proceso requiere de tiempo para arribar a la solucin del conflicto. La razn de ser de las
medidas precautorias es:
a) Evitar la existencia de sentencias de papel: sentencias definitivas favorables al
demandante, pero que no pueden cumplirse por haberse realizado por el
demandado durante el curso del procedimiento conductas destinadas a impedir su
efectivo cumplimiento.
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b) Evitar el periculum in mora. No se trata de un peligro genrico sino de un peligro
en el posterior dao marginal que podra derivar del retardo de la providencia
definitiva, inevitable a causa de la lentitud del procedimiento ordinario. No basta
con el peligro en la demora, sino que adems es necesario el fummus boni iuris:
apariencia de la existencia del derecho invocado por el actor. Se busca equilibrar los
intereses en juego: eficacia de una eventual sentencia favorable y derecho de
propiedad del demandado.
3. Concepto
Medidas precautorias: providencias pronunciadas por el tribunal, a peticin del sujeto
activo del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha
valer, cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la
existencia de la pretensin cuya satisfaccin se pretende y existe el peligro de que ella puede
ser burlada antes de la dictacin de la sentencia definitiva.
Elementos de la definicin:
a- Las medidas precautorias son resoluciones judiciales que se dictan dentro del
proceso.
b- Las medidas precautorias se deben decretar por el tribunal a peticin del sujeto
activo durante el curso del procedimiento, es decir, a peticin del demandante o del
reconviniente. Se aplica el principio de la pasividad.
c- El objetivo perseguido con ella es asegurar el resultado de la pretensin hecha
valer por parte del sujeto activo, para los efectos de impedir que se pueda ver
burlada la satisfaccin de ella.
d- Para que se pueda decretar es necesario que concurra el fummus boni iuris y el
periculum in mora.
Conforme al art. 290 CPC pueden ser igualmente definidas como las providencias que
pronuncia el tribunal, a peticin del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a
asegurar el resultado de la pretensin hecha valer en el proceso.
18
conservativas no enumeradas expresamente, mas no puede entenderse que se estara
consagrando una tutela anticipada general.
La mejor demostracin de esta carcter slo conservativo de las medidas precautorias,
radica en la falta de necesidad de practicar embargo en la ejecucin de una resolucin en
caso de haberse decretado una precautoria durante el juicio, lo que slo es posible de
concebir con una medida conservativa.
19
La ONI tiene el carcter de medida cautelar. En el caso de la ONI podemos encontrarnos
ante una excepcin al principio general que indica que la medida cautelar debe decretarse
por el tribunal de 1 o nica instancia. Dado que debe ser conocida y concedida por el
tribunal que conoce del recurso respectivo.
3) Son instrumentales
Nunca son un fin en s mismo, sino que estn ordenadas en relacin a la garanta de la
eficacia de la pretensin que eventualmente emane de la sentencia definitiva. Dicho
carcter instrumental se reconoce en los 3 artculos citados en el punto anterior.
4) Son excepcionales
La medida cautelar viene a alterar la igualdad de las partes en el juicio. Por ello, se
establecen los requisitos para que ellas sean decretadas y se seala que es necesario que
concurra el fummus boni iuris. En nuestro derecho la exigencia del fummus boni iuris se
encuentra en el art. 298: para ser decretadas las medidas precautorias, es necesario
que el demandante acompae comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama.
5) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso a fin de
evitar que se burle la eficacia de la sentencia que se dicte.
El periculum in mora se refiere al peligro de dao jurdico derivado del retardo del
procedimiento. La necesidad del periculum in mora, se encuentra reconocida en los
artculos:
i. Art. 301 CPC: reconocimiento general del periculum in mora: Debern
hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen
cauciones suficientes.
ii. Reconocimiento especfico en determinadas medidas: Ejs.:
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a. 291: el secuestro debe decretarse cuando haya de temerse que se pierde o
deteriore la cosa en manos de la persona que la tiene en su poder.
b. 296: la prohibicin de celebrar actos y contratos debe decretarse cuando las
facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del
juicio.
La resolucin que concede una medida precautoria sera aparentemente un auto. Sin
embargo, parte de la jurisprudencia estima que se tratara de una sentencia interlocutoria.
La provisionalidad del art. 301 est dada porque en principio las medidas pueden ser
dejadas sin efecto durante la tramitacin del juicio mismo, pero este criterio no es en
estricto sentido la razn de la provisionalidad de las cautelares. Prof. TAVOLARI:
la precariedad de las cautelares emana tanto de que la cautelar deja de producir
efectos con la sentencia definitiva, como del hecho de que pueden mutarse por las
circunstancias verificadas durante el curso del juicio.
7) Son acumulables
Esta caracterstica deriva de los artculos siguientes:
a- 290: Puede el demandante pedir una o ms de las siguientes medidas
b- 300: Estas providencias no excluyen las dems que autorizan las leyes
De ambos preceptos y de la clasificacin sealada precedentemente, podemos sealar que
el demandante podr, a fin de asegurar su pretensin, solicitar 2 o ms medidas
contempladas en la ley, o una medida contemplada en la ley con otra que no la est.
21
No existe norma general que nos lleve a determinar que debe ser el demandante, el
demandado o el Estado (Responsabilidad por error judicial) el encargado de hacerse
responsable de los daos sufridos.
22
Excepcionalmente, pueden decretarse sin que sea necesario dicho acompaamiento, pero
slo en forma transitoria y por un trmino que no exceda de 10 das, dentro del cual
deben ellos acompaarse y pedirse la mantencin de la medida decretada sin ellos.
Art. 299: En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata
este Ttulo, an cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de 10
das
F- Segn la necesidad de rendirse caucin por el actor para los efectos de poder
ser ella decretada
a. Medidas precautorias que pueden ser decretadas sin que se requiera rendir
caucin: De caucin innecesaria. Es la RG en nuestro derecho.
b. Medidas precautorias en que para ser decretadas se encuentra el tribunal
facultado para exigir que previamente se rinda caucin por el actor: De
caucin facultativa.
El nico caso que tiene este carcter en el CPC es aquel que se produce cuando
el tribunal puede exigir caucin para los efectos de otorgar una medida
precautoria que no se encuentra expresamente establecida en la ley. 298
ltima parte.
c. Medidas precautorias en que para ser decretadas se encuentra el tribunal
obligado por mandato de la ley a exigir al actor que rinda previamente
caucin para poder decretarla: De caucin obligatoria
Dentro del CPC son 2 los casos en que el tribunal est obligado a exigir caucin
pata decretar la medida:
i) Cuando el actor solicita una medida precautoria sin que se acompaen
los comprobantes que constituyen a lo menos una presuncin grave del
derecho que se reclama: 299.
ii) Cuando el futuro demandante solicita una medida prejudicial
precautoria. 279 No. 2
23
En caso de no existir juicio, debemos tener en cuenta que es posible solicitar una medida
precautoria, pero en tal evento tendr el carcter de PREJUDICIAL PRECAUTORIA.
En cuanto al instante preclusivo para ejercer la facultad de solicitar una medida precautoria
dentro del juicio, el inciso 1 del art. 433 nos seala que Citadas las partes para or sentencia, no
se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Sin perjuicio de ello, el inciso 2 del mencionado
art. 433 menciona expresamente las excepciones a la RG: incidente de nulidad procesal,
medidas para mejor resolver y medidas precautorias.
3) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida
precautoria de carcter real
- No pueden decretarse medidas precautorias sino sobre bienes del que
figure como demandado en el juicio respectivo.
- Las precautorias no recaen sobre todo el patrimonio del deudor, sino que el
solicitante tiene la carga de individualizar los bienes sobre los cuales
recae la medida, en forma precisa, de modo que no quepa duda respecto
de la identidad de la cosa o bien que se trate.
- Adems los bienes sobre los cuales recae la medida precautoria, deben ser
los estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la
pretensin hecha valer. Art. 298: Las medidas de que trata este Ttulo se
limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. Con ello, se
busca limitar todo perjuicio que pudiera sufrir el demandado.
4) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al trmino del proceso
A pesar de no tener una consagracin explcita, es posible al analizar el conjunto de
normas, constatar que es necesario que exista un peligro en la demora para decretar
toda medida cautelar.
En caso de existir bienes suficientes, el demandante deber contentarse con el derecho de
prenda general que tiene todo acreedor o con la garanta especfica de la cual cuente. Este
principio se encuentra reconocido en diversas normas especficas que iremos analizando en
el estudio particular de las medidas precautorias.
Sin embargo, hay casos excepcionales en los cuales el periculum in mora ha sido ya
calificado por el legislador al contemplar la procedencia de determinadas precautorias, y
en ellos no se contenla la exigencia de acreditar que las facultades econmicas del
demandado no ofrecen garanta suficiente o que se pretender ocultar sus bienes para los
efectos de conceder una medida precautoria. En efecto, la exigencia de acreditar las citadas
circunstancias, slo se exige tratndose de las medidas precautorias de retencin y de
prohibicin de celebrar actos y contratos que no son materias del juicio. En cambio,
2En caso que el juicio est en apelacin y se haya concedido con el efecto suspensivo, el tribunal de 1
deber enviar un oficio al de 2 para que remita el expediente a fin de pronunciarse sobre la solicitud de
medida precautoria.
24
tratndose de bienes del demandado objeto del juicio, la medida precautoria, debe
concederse siempre, sin importar el anlisis de las facultades econmicas del demandado.
A) Comprobantes
- Es una expresin no definida en la ley.
- Es ms amplia que la expresin instrumento.
- Se trata de todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar,
confirmar o demostrar algo y no slo la prueba instrumental.
- Se ha declarado que no es exigencia acompaar mltiples comprobantes, ya
que lo que se buscaba era darle la intencin de que se trataban de distintos
medios de prueba.
B) Presuncin grave del derecho que se reclama
- La presuncin grave es aquella que lleva a la conviccin del tribunal la
sensacin de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata.
- No se produce una conviccin de la existencia perfecta del hecho, pero s
de un principio de existencia.
- El prof. Maturana advierte que no es correcto seguir usando la expresin
presuncin grave, debido a que el CPC tiene un carcter supletorio. Dicha
expresin es propia de un sistema de prueba legal y no tiene cabida en un
proceso regido por el sistema de la sana crtica. Segn el mismo profesor,
sera ms correcto usar la expresin verosimilitud de la pretensin
hecha valer. Por lo dems as se ha recogido en la moderna legislacin:
art. 22 ley 19.968 y 444 del Cdigo del Trabajo.
6) El demandante debe rendir caucin en los casos en que se pretenda obtener que se
decrete una medida precautoria en que el tribunal as lo haya determinado, ya sea
porque la ley lo faculta o lo exija el legislador.
La RG es que no se exija dicha caucin. Hay casos de caucin facultativa y otros de caucin
obligatoria, pero son excepcionales.
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2) EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA
a. Concepto de Secuestro:
El CC nos seala que el depsito es de 2 maneras:
a- Depsito propiamente dicho; y
b- Depsito secuestro
Art. 2249 CC: El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.
Se encuentra regulado en el CC, siendo aplicables a su respecto las normas del contrato de
depsito.
El art. 2252 CC, nos seala que el secuestro se puede clasificar en:
a- Secuestro convencional: constituido por el solo consentimiento de las personas
que se disputan el objeto litigioso.
b- Secuestro judicial: se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra
prueba. No se trata de un contrato, sino de un acto unilateral del juez, que adopta el
carcter de medida precautoria.
Secuestro: medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en el depsito de una
cosa corporal en manos de un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar su prdida o
deterioro y a restituirla a la terminacin del litigio a la persona que se determine por el juez.
c. Procedimiento
- El art. 2250 CC nos seala que las reglas del secuestro son las mismas que la
del depsito propiamente dicho, salvas las disposiciones expresas en
contrario y las normas del CPC.
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- Art. 292 CPC: son aplicables al secuestro las disposiciones establecidas
respecto del depositario de los bienes embargados, es decir, se aplican al
secuestro las reglas de designacin, derechos y obligaciones del depositario
en el juicio ejecutivo por obligacin de dar.
c. Procedencia.
Art. 293 CPC: Hay lugar al nombramiento de interventor:
1. En el caso del inciso 2 del artculo 902 del CC
Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguir gozando de
l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada.
Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar
todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y
comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las
facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.
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i. Que se haya ejercido una accin reivindicatoria del dominio u otro
derecho real
ii. Que la accin se refiera a un bien inmueble.
iii. Que exista un justo temor de todo deterioro de la cosa, y de los
muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la
reivindicacin, o las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garanta.
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Sin embargo, esas facultades de administracin del demandado pueden verse afectadas
en caso que se d noticia por el interventor al tribunal de la malversacin o de los
abusos en la administracin, pudiendo el tribunal de oficio o a peticin de parte,
decretar el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de
crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas
ms rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar, como podra ser la prohibicin
de celebrar actos o contratos.
e. Efectos de la intervencin
No se le priva al demandado de la tenencia de los bienes, como ocurre en el secuestro.
Tampoco se le impide la enajenacin voluntaria de ellos, como ocurre en la retencin y en
la prohibicin de celebrar actos y contratos.
El demandado conserva la administracin, pero sometido a la vigilancia del interventor
para los efectos de impedir que se burlen los derechos del demandante como
consecuencias de actos abusivos o fraudulentos.
Retencin: medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la
sentencia mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado,
impidindose su enajenacin.
El detentador de los bienes, quien quiera que sea, tiene la obligacin de guardar o
conservar en su poder el bien sobre el cual ha recado la retencin, asumiendo la
responsabilidad de un depositario.
La retencin slo procede respecto de bienes muebles, los cuales deben ser
determinados con precisin.
b. Procedencia
i. Retencin de bienes que son objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la retencin se refiera a bienes determinados del
demandado
2. Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles
determinadas
3. Que el demandante invoque la circunstancia de estar
solicitando la retencin sobre los bienes que son materia del
juicio.
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En este caso, siendo el bien el objeto del juicio, es causa suficiente para que se decrete
dicha medida, sin que haya que entrar a calificar las facultades del demandado.
c. Procedimiento
Proveda favorablemente la solicitud de medida precautoria de retencin de bienes
muebles, es necesario hacerse efectivo el procedimiento para darle a ella efectivo
cumplimiento. El concepto de incautacin se trata en este caso de un concepto ms
jurdico que material. Depender de la persona que detente los bienes muebles y de lo que
en definitiva resuelva el tribunal. Por ejemplo, existira slo una privacin jurdica, mas no
material cuando el tribunal determina dejar la cosa en manos del demandado, ya que a
pesar de que seguir tenindola en su poder, no podr disponer de ella. En caso de que lo
haga, adems de las sanciones civiles aparejadas al objeto ilcito, incurre en el delito de
depositario alzado.
En caso que se retenga dinero, el receptor concurrir a la institucin financiera y notifica el
decreto judicial al agente de la respectiva sucursal. Estos dineros podrn quedar en el
Banco, en la persona que designe el tribunal o ser depositados en la cuenta corriente del
tribunal.
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iii- Asimismo existen 2 preceptos del CC que nos llevan a concluir que la retencin
generaran el mismo efecto que el embargo:
a. 681: se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no
haya plazo para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
Tanto el embargo como la retencin provienen de una resolucin judicial, la
cual configura el objeto ilcito de la retencin.
b. 1578: el pago hecho al acreedor es nulo cuando el juez ha embargado la
deuda o ha mandado retener lo pagado.
Semejanzas:
31
1. Ambas son sustituibles por una caucin suficiente (sin
perjuicio de la distincin en cuanto a la subrogacin que se
produce slo en el caso del derecho legal de retencin).
2. Ambas son limitables al monto que se deba o que se
pretenda asegurar.
3. Procedimiento.
b. Procedencia
i. Bienes objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la prohibicin de celebrar actos y contratos se refiera a
bienes determinados del demandado
2. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles
determinados
3. Que el demandante invoque la circunstancia de estar
solicitando la medida precautoria de prohibicin de celebrar
actos y contratos sobre los bienes que son materia del juicio.
En este caso el tribunal no tendr que analizar las facultades del demandado para conceder
la medida solicitada, ya que por tratarse de la cosa objeto del juicio, es causa suficiente por
mandato del legislador.
ii. Si los bienes NO son objeto del juicio: Requisitos:
1. Que la prohibicin de celebrar actos y contratos se refiera a
bienes determinados del demandado
2. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles
determinadas
3. Que se acredite por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente garanta. El legislador es ms
exigente, adhiriendo este requisito.
c. Procedimiento
Cuando la solicitud haya sido proveda favorablemente por el tribunal debe hacerse
efectivo el procedimiento para darle eficacia a la resolucin que la decreta.
Art. 297: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en se inscribir en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de
ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas.
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Eficacia de la medida:
a- Respecto del demandado: no hay norma especial, razn por la cual ser aplicable
la norma del art. 38, esto es, desde que se notifique la resolucin.
b- Respecto de terceros:
a. Medida recae sobre inmuebles: requiere ser inscrita en el registro del
CBR del lugar del inmueble, en el Registro de Prohibiciones e
Interdicciones, con el merito de la notificacin de la resolucin.
- Esta inscripcin no se requiere para la validez de la resolucin, sino para que
produzca efectos respecto de terceros.
- Se aplican estas normas a los automviles, pese a su carcter de muebles, debiendo
inscribirse en el RC.
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i. Si la medida est expresamente contemplada en la ley: debe
cumplirse con el requisito comn a todas ellas, es decir,
acompaarse comprobantes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama. Si se cuenta con ellos, deben ser
acompaados, o indicar en la parte del expediente que se
encuentran y a partir de stos, el tribunal decide su son o no
suficientes para constituir la presuncin grave del derecho que se
pretende. Sin embargo, en caso de tener urgencia en que se
decreten las medidas y no tener los comprobantes a disposicin, se
aplica el art. 299 CPC: En casos graves y urgentes podrn los tribunales
conceder las medidas precautorias de que trata este Ttulo, an cuando falten los
comprobantes requeridos por un trmino que no exceda de 10 das, mientras se
presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por los
perjuicios que resulten. Las medidas as decretadas quedarn de hecho
canceladas si no se renuevan en conformidad al artculo 280.
- El plazo que se seala es de carcter judicial, pudiendo ser ampliado y prorrogado.
- Importancia de la remisin al 280: en primer trmino parecera que se est refiriendo
slo al inciso 2 y no al primero, ya que ste se trata de una medida prejudicial.
El inciso 2 se refiere a la mantencin de las medidas y a la sancin. Si al resolver sobre la
mantencin de la medida, el tribunal deniega dicha mantencin, por ese solo hecho
quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose
doloso su procedimiento.
3) Tramitacin
Una vez que el escrito est presentado, el tribunal puede acoger o rechazar la solicitud.
El art. 302 CPC se encarga de regular expresamente la tramitacin de la medida
precautoria:
El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en conformidad a las reglas
generales y por cuerda separada.
Podrn, sin embargo, llevarse a efectos dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se
dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene. Transcurridos 5 das sin
que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr ampliar este
caso por motivos fundados.
La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena.
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En doctrina y jurisprudencia, se han formulado distintas teoras acerca de la forma de
entender los incisos 1 y 2 de este art. 302 para los efectos de determinar la forma en que
debe ser tramitada la solicitud de otorgamiento de una medida precautoria:
A) 1 teora: El tribunal no puede pronunciarse de inmediato
respecto a la solicitud de medida precautoria, sino que es
necesario que previamente les d tramitacin de incidente,
en cuerda separada. Por ello, la providencia que debe
dictarse respecto de la solicitud de medida precautoria es la
de ordenar la formacin de un cuaderno separado y conferir
traslado al demandado respecto de la solicitud de medida
precautoria formulada. El inciso 2 para esta teora es una
excepcin a la regla general de que las resoluciones
producen sus efectos desde la notificacin, facultndose al
tribunal para disponer en casos especiales que la resolucin
que falla el incidente originado con la medida precautoria y
la concede, se puede cumplir antes de que ella se notifique al
demandado.
B) 2 teora: entiende el inciso 1 de la misma forma que la
teora anterior. Difieren en la forma de entender el inciso 2:
otorgan desde luego la medida precautoria y en forma
provisional y dejan promovido el incidente, bajo
responsabilidad del solicitante.
C) 3 teora: (mayora). El inciso 1 quiere decir que el juez
ante la solicitud de medida precautoria formulada por el
demandante debe ordenar la formacin de un cuaderno
separado y pronunciarse de plano de inmediato, ya sea
otorgando o denegando la medida precautoria solicitada. En
consecuencia, a la medida solicitada no se le da
tramitacin alguna, debiendo el tribunal pronunciarse de
inmediato sobre ella. Una vez concedida la medida
precautoria y para el evento que el demandado tenga inters
en oponerse a ella, puede formular su oposicin y en tal
caso, se generara un incidente, el que sera tramitado
conforme a las reglas generales y en cuaderno separado.
Si se afirmara que la medida precautoria ser tramita conforme a las reglas de los incidentes,
la resolucin que el tribunal dictar ser traslado. Mientras pasen los 3 das, el demandado
conociendo los propsitos del demandante puede burlar la media solicitada. As, por
ejemplo si se pide como medida la prohibicin de celebrar actos y contratos el demandado
podra vender y enajenar el bien afecto antes del vencimiento de los 3 das del traslado.
Para don Mario Mosquera la expresin incidente est tomada en sentido genrico como
cuestin accesoria al juicio que requiere especial pronunciamiento del tribunal. Adems la
ley en ningn caso dice que la medida precautoria se tramitar como incidente, sino que
dice que se tramitara en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Es
decir de la solicitud de la medida precautoria no se debe dar traslado a la contraparte.
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se lleve a efecto, sin previa notificacin, la que debe practicarse dentro del plazo de 5 das o
uno mayor que fije el tribunal, bajo apercibimiento de que queden sin valor las diligencias
practicadas. Con esto, se permite materializar la medida precautoria, ya que sin la
materializacin de sta, en el nter tanto de la notificacin que concede la medida y su
materializacin (inscripcin en CBR por ejemplo) el demandado podra burlarla.
Es necesario entender que se trata de una excepcin al principio de la bilateralidad de la
audiencia, pero no absoluto, sino que se defiere su materializacin a fin de hacer eficaces
las medidas precautorias.
Finalmente es necesario establecer las condiciones que establece el art. 302 para obtener la
medida y las normas relativas a su desarrollo:
1. Es necesario invocar razones graves, siendo una cuestin de
hecho que debe acreditarse por el solicitante. En caso que no se
considere grave, la notificacin habr de practicarse antes de
llevarse a efecto el cumplimiento de la resolucin que decreta la
medida.
2. El legislador exige que la resolucin que concede la medida sea
notificada dentro del plazo fatal de 5 das, plazo que se cuenta
desde que se pronuncia la resolucin que la orden. Se trata de un
trmino fatal y prorrogable, pese a ser legal. La prrroga debe
solicitarse por motivos fundados. La ley no fija trmino lmite de
la ampliacin, pero se entiende que debe ser razonable para
obtener lo que el demandante quiso evitar con la notificacin
3. Si la notificacin de la resolucin que concede las medidas
precautorias no se efecta en el plazo sealado por la ley o dentro
de la ampliacin, las diligencias practicadas quedarn sin efecto
por el slo ministerio de la ley. Es un plazo de caducidad y
la notificacin posterior no revalida la diligencia que ha
quedado sin valor.
4. el inciso final del art. 302 nos dice que la notificacin a la cual se
refiere este artculo puede hacerse por cdula, si el tribunal as lo
ordena. Cul sera la forma normal de notificar, si el tribunal no
ejerce la facultad de ordenar la notificacin por cdula?
1. Estado diario por no existir norma especial, y ser sta la
norma general.
2. Personalmente porque la ley habla de notificarse en
persona contra quien se dictan. Asimismo no podra
aplicarse la notificacin por el estado, porque ste se forma
con las resoluciones del da y en este caso se difiere.
Para evitar problemas, habr que solicitar al tribunal que ejerza la facultad de ordenar la
notificacin por cdula.
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ley. 188. El recurso de queja y los recursos de casacin no proceden por la
naturaleza de la resolucin.
b. Un sector minoritario que empieza a ganar terreno, sostiene que la
resolucin que concede una medida precautoria se tratara de una
sentencia interlocutoria de primera clase, recayendo en un incidente y
estableciendo derechos permanentes para las partes.
No obsta a esta conclusin el carcter esencialmente provisional de las
precautorias, ya que ste se refiere a que deben cesar cuando desaparecen las
circunstancias que la fundamentan.
Algunos afirman que la sentencia interlocutoria que concede una medida
precautoria produce cosa juzgada formal provisional.
Si se le atribuye la naturaleza de sentencia interlocutoria no procede la
reposicin. Procedera la apelacin directa. No procedera el recurso de
queja ni el de casacin porque no sera de aquellas que ponen trmino al
juicio o hacen imposible su continuacin.
1. Regulacin
Artculos 279 y 280: estos ltimos estn dentro de la regulacin de las medidas
prejudiciales, siendo ellos los que tratan especficamente de las medidas prejudiciales
precautorias. No quiere decir que deban aplicarse slo estos 2 artculos, sino que ser
necesario analizar los requisitos de las medidas precautorias y de las prejudiciales.
La diferencia entre las medidas precautorias y las medidas prejudiciales precautorias es la
oportunidad procesal en que se pueden pedir.
2. Concepto
Medidas prejudiciales precautorias: providencias pronunciadas por el tribunal antes de
la existencia del juicio, a peticin de quien ser el sujeto activo en el proceso, que tienen por
finalidad asegurar el resultado de la pretensin que se har valer posteriormente en el
proceso, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya
satisfaccin se pretende y existe el peligro de que ste puede ser burlado, rindindose
caucin por el solicitante para garantizar los perjuicios que pudieren causarse con su
infundado otorgamiento.
3. Requisitos
Es necesario tener presente:
1. Que la aplicabilidad de las medidas prejudiciales precautorias es alta.
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2. Que se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a todo otro contenido
en leyes especiales que se remitan al CPC.
3. Que todas las medidas precautorias que hemos estudiado pueden ser solicitadas con
el carcter de prejudiciales: las sealadas en el 290, las contempladas dentro del
ordenamiento jurdico en general y las no contempladas expresamente en la ley.
- Requisitos que deben reunirse para otorgar una medida prejudicial precautoria:
a- Solicitud del futuro demandante, en la cual se d cumplimiento a los
requisitos comunes de todo escrito. Se basa en el principio de pasividad,
entendiendo que slo puede solicitarla el futuro demandante, porque l har valer
luego en el proceso la pretensin cuya efectiva satisfaccin se pretende proteger.
b- Requisitos de la ley de comparecencia en juicio. Atendida a la circunstancia
que ser la primera presentacin en juicio: constitucin adecuada del patrocinio y
del poder.
c- Requisitos comunes de toda medida prejudicial: sealar la accin que se
propone deducir y someramente sus fundamentos.
d- Requisitos comunes a toda medida precautoria: el solicitante debe acompaar
los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama. Es posible que esta exigencia pueda ser reemplazada transitoriamente por
una caucin que debe otorgarse si los comprobantes no estn en poder del futuro
demandante.
e- Requisitos especficos que establece el legislador para el otorgamiento de
una o ms de las medidas precautorias contempladas en la ley. Deber
cumplirse con los requisitos determinados para la medida precautoria especfica de
la cual se trate.
f- Requisitos especficos que la ley exige para las medidas prejudiciales
precautorias del art. 279: Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de
que trata el Ttulo V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y
concurriendo las circunstancias siguientes:
1 Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y
2 Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan.
4. Tramitacin
Es necesario dejar en claro que an cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para
conocer de las medidas prejudiciales precautorias los tribunales ordinarios o especiales y no
los rbitros. As queda establecido por lo dems, en la ley 19.971 y en el reglamento de la
Cmara de Comercio Internacional.
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Se excluye la posibilidad de que se planteen medidas precautorias prejudiciales antes los
rbitros, ya que al ser solicitadas en forma previa a la constitucin del compromiso, siempre
sern de competencia de los tribunales ordinarios.
Una vez que la solicitud rene todos los requisitos mencionados, hay que determinar cul
es su tramitacin y la resolucin que el tribunal debe pronunciar respecto de la solicitud
formulada, debido a que hasta dicho momento, no existe juicio, el cual slo comienza a
existir desde la notificacin de la demanda.
Si bien ninguno de los 2 artculos que tratan de las medidas prejudiciales regula la situacin
dela resolucin que debe recaer en la solicitud y la forma de su notificacin, existe otra
disposicin ubicada tambin dentro del ttulo IV que nos permite solucionar el problema:
Art. 289: Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse sin audiencia de la persona contra
quien se piden, salvo los casi en que expresamente se exige su intervencin.
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pudiendo all nacer el incidente del que habla el 302 inciso 2, pero no en contra de la
medida prejudicial precautoria, que ya ha terminado de cumplir su finalidad, sino que en
contra de la precautoria que se solicita mantener.
Pese a la opinin del sr. Mosquera, en la prctica sobre la base de la mezcla de los artculos
280 y 302, se solicita una prejudicial sin previa notificacin.
El 302, sin embargo se trata de un precepto que no podra ser aplicado a una materia previa
al juicio.
- Se trata de un plazo fatal de 10 das para presentar la demanda, el que se cuenta desde la
fecha de la resolucin que otorg la medida prejudicial precautoria.
- Se puede ampliar este plazo por motivo fundado, hasta completar 30 das. Se trata de un
plazo legal que la propia ley permite ampliar. Aunque la ley no lo diga, la prrroga debe
pedirse antes del vencimiento del plazo definitivo. Esta ampliacin debiera pedirse en la
propia solicitud de medida prejudicial precautoria.
- Inciso 2 del 280: sancin: Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que
continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no
mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios
causados, considerndose doloso en su procedimiento.
- Se trata de una presuncin de derecho.
40
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Apunte elaborado por Nicolas Ubilla en base a la separata del profesor Maturana (2007).
NICOLS UBILLA PAREJA
JUICIOS ESPECIALES1
1) EL JUICIO SUMARIO
1. Importancia y regulacin
Este juicio se encuentra regulado en el Ttulo XI del Libro III (Juicios Especiales),
artculos 680 y ss. del CPC.
Su importancia legislativa ha aumentado, toda vez que desde 1930 en adelante el juicio
sumario, se ha hecho aplicable adems de los asuntos contemplados en el CPC, a otras
materias, pudiendo citar como ejemplos:
a) Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: se aplicaba el juicio sumario
con algunas modificaciones. Hoy, luego de la dictacin de la ley 19.866 de 2003,
se modifica el art. 8 de la ley 18.101, estableciendo un nuevo procedimiento
especial, eliminando toda remisin al juicio sumario.
b) A pesar de que la nueva ley de quiebras haga aplicables las normas de los
incidentes a todas las cuestiones suscitadas en el juicio de quiebra,
excepcionalmente se aplicar el procedimiento sumario en la tramitacin de la
demanda de nulidad y declaracin de incumplimiento del convenio celebrado entre
el fallido y los acreedores.
c) En el C de Minera, igualmente se establece la aplicacin de este procedimiento a
determinadas materias.
As, el procedimiento sumario ha alcanzado gran importancia en cuanto a su aplicacin
prctica, siendo slo superado por el juicio ejecutivo.
2. Definicin
Juicio Sumario: es un procedimiento breve y concentrado que, dentro de lo expuesto en
el Artculo 2 del CPC, ha de considerarse como extraordinario, pero que tiene aplicacin
general o especial segn sea la pretensin que se haga valer, el que es resuelto mediante una
sentencia que puede revestir, segn la pretensin en la cual recae, el carcter de meramente
declarativa, constitutiva o de condena.
1
inciso 1 del art. 680 CPC, es decir, cada vez que la accin (pretensin)
deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea
eficaz.
- La concurrencia de los supuestos que hacen aplicable el procedimiento sumario
para la tramitacin y resolucin de la pretensin hecha valer en la demanda
corresponde efectuarla al rgano jurisdiccional.
- Atendido al principio de la pasividad de los tribunales en el procedimiento civil,
para que se aplique el procedimiento sumario ser necesario que el actor solicite su
aplicacin.
- De esta forma, una demanda puede tramitarse conforme al procedimiento sumario,
de acuerdo a su aplicacin general, cuando:
1. El actor haya hecho valer una pretensin en su demanda que por su
naturaleza requiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz
2. Que el actor haya solicitado la aplicacin del procedimiento sumario en su
demanda
3. Que el tribunal dicte una resolucin en la cual expresa o tcitamente haga
aplicable el procedimiento sumario.
2
5) A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario
6) A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 CC
- Este numeral vino a solucionar el problema producido a
propsito de la transformacin de la prescripcin de corto tiempo
en una de largo tiempo.
8) A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 CC para hacer
cavar un pozo
Se debe entender referido al art. 65 del Cdigo de aguas.
Asimismo antes se estableca que el procedimiento del divorcio temporal se rega por el
procedimiento sumario.
4. Caractersticas
I. La ley quiere que sea un procedimiento RPIDO
Se reducen los trmites a los siguientes:
a- Demanda y notificacin
b- Audiencia de discusin y conciliacin obligatoria
c- Fase probatoria, cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de
los incidentes
d- Citacin para or sentencia
e- Sentencia misma
La ley 18.705 deja patente la intencin de que sea un procedimiento rpido, al incorporar
el trmite de la citacin para or sentencia, con lo cual se clausura el debate, ya que
3
anteriormente al discutirse sobre la fatalidad del trmino probatoria, las partes podan
alargar dicha fase.
4
La resolucin que accede a la sustitucin slo produce efectos hacia el futuro, sin que
afecte los actos que se hubieren realizado con anterioridad en el procedimiento sustituido.
5
Se produce por tanto una contradiccin entre este art. 691 y el 194 No.1 que indica que se
conceder la apelacin en el slo efecto devolutivo cuando el demandado sea quien apele.
Se ha estimado que debe primar el art. 691 debido a su especialidad.
Adems, y del propio tenor literal del art. 692, es necesario establecer que se requiere de
solicitud de parte para que el tribunal ejerza este mayor grado de competencia, so pena de
nulidad en caso de que obre sin solicitud de parte. Conviene presentar escrito solicitndolo.
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3) Tercer grado de competencia
527 CPP: se ampla considerablemente el grado de competencia del tribunal de alzada y se
reduce el vicio de ultrapetita. Ni siquiera se exige, para que conozca el tribunal de 2, que
haya recado discusin sobre las cuestiones de que se trate. Lo nico que basta es que sean
pertinentes y se hallen comprendidas en la causa. De ah que la ultrapetita, tenga en el
ASPP un carcter mucho ms restringido que en materia civil, limitndose slo a los
puntos inconexos.
NSPP: no rige este grado de competencia, porque la sentencia condenatoria slo puede
remitirse al contenido de la acusacin. El tribunal puede dar una calificacin jurdica
distinta de aquella contenida en la acusacin o apreciar la concurrencia de causales
modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que
hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia. En caso contrario, pueden
reabrir para que las partes puedan debatir sobre la calificacin jurdica que se estima.
5. Tramitacin
1) El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda
(253 en relacin al 3)
- Cuando haya empezado por medida prejudicial, sabemos que no se usa
respecto de la demanda la distribucin de causas, si es que llegare a ser
aplicable.
- Si bien el juicio ordinario es oral, las partes pueden presentar minutas, con
lo cual el principio de la oralidad se menoscaba.
- La demanda debe contener los siguientes requisitos:
i. Comunes a todo escrito
ii. Comunes a toda demanda (254)
iii. Reglas de comparecencia en juicio.
- Asimismo, cabe hacer notar que en el juicio sumario slo cabe el aumento del trmino de
emplazamiento conforme a la tabla respectiva cuando el demandado se encuentra fuera del
lugar del juicio, sin que quepa el aumento de los 3 das contemplados en el inciso 2 del 258
(dentro del territorio jurisdiccional y pero fuera de la comuna).
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i. Concurriendo ambas partes
- El demandante ratifica su demanda y pide que sea acogida en todas sus
partes.
- El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habr de dejarse
constancia en acta.
- Se aplica, en virtud del art. 690, el principio formativo de la concentracin:
Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente
con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se
pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean
previos o incompatibles con aqulla.
- No existen por tanto las excepciones mixtas o anmalas del juicio ordinario.
- Una vez producida la defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo
el ofrecimiento de la conciliacin obligatoria, y no producindose ella
totalmente, pone fin a la audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a
prueba o cita a las partes a or sentencia, segn si existen o no hechos
pertinentes, sustanciales y controvertidos.
- Se discute si el demandado puede reconvenir en el juicio sumario:
i. Hay quienes sostienen que las normas del juicio ordinario son
supletorias a la de los dems procedimientos especiales en la medida
en que no exista oposicin.
ii. Prof. Maturana: estima que no cabe la reconvencin:
- No se regula especialmente en este procedimiento
- No existe en el juicio sumario los trmites de la rplica y de
la dplica indispensables para que el mecanismo de la
reconvencin opere.
- En el juicio ordinario de menor cuanta se establece
expresamente la procedencia de la reconvencin, cuestin
que sera innecesaria si se aplicaran las normas del juicio
ordinario, en esta materia, con alcance general.
- As lo ha reconocido la jurisprudencia.
8
para el 5 da hbil luego de la ltima notificacin.
Este nuevo comparendo tambin es de discusin,
sin alterarse las calidades de las partes: el demandado
y el demandante siguen siendo tales. Esta 2
audiencia es exclusivamente de discusin, y el
demandado debe fundamentar el por qu no
proceda acceder provisionalmente a la demanda.
No puede defenderse en torno al fondo del
asunto, ya que precluy dicha facultad al no haber
concurrido a la primera audiencia. Ser por tanto,
una audiencia restringida: discutir la procedencia o
improcedencia de la resolucin que accede
provisionalmente a la demanda.
En caso que el demandado no formule oposicin dentro del plazo legal, el tribunal recibe la
causa a prueba, o cita a las partes para or sentencia, segn lo estime de derecho. 685.
9
desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe el
incidente a prueba. De esta manera, surge el problema de
establecerse 2 plazos fatales distintos: se podr presentar una lista
de testigos antes de saber con certeza cules son los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, debido a que la
reposicin podra cambiarlos totalmente. El art. 320 en su inciso
final, luego de modificaciones, establece que: Si habindose pedido
reposicin ya se hubiere presentado lista de testigos y minuta de puntos por
alguna de las partes, no ser necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo
que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las presente
estime pertinentes modificarlas.
5) Sentencia definitiva
Art. 688: Las resoluciones en el procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, dentro de 2 da.
La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los 10 das siguientes a la fecha de la resolucin
que cit a las partes para or sentencia.
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2) EL JUICIO DE ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES
URBANOS
I) GENERALIDADES
A la entrada en vigencia del CPC, se aplicaban las normas contempladas en el CC. Poco a
poco se fueron dictando numerosas disposiciones que marcaron el acentuado carcter de
contrato dirigido del arrendamiento de los predios urbanos. Se limita principalmente, la
autonoma de la voluntad para proteger al arrendatario, regulando las rentas mximas y los
plazos de desahucio.
La ltima modificacin a la ley 18.101 ley que regula materia- se contiene en la ley 19.866
(2003), la que tiene por objetivo modernizar la normativa que regula la materia y
especialmente, el procedimiento a considerar para tramitar estos juicios.
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de asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de letras de asiento de Corte o
el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante (a su eleccin); y
d- En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero.
- Competencia Relativa
El art. 7 de la ley 18.101 dispone que las normas del ttulo en que se encuentra, se aplican a
los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el
artculo 1 de la misma ley, debiendo aplicarse en especial, a los juicios siguientes:
1- Desahucio
2- Terminacin del arrendamiento
3- Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin
del arriendo
4- Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador
5- De indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario
6- Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos
De esta manera, la enumeracin es enunciativa y no taxativa (expresin en especial; y
nmero 6).
b- Procedimiento de Desahucio
A- En los contratos en que el plazo de arrendamiento se haya pactado mes a mes y
en los de duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal
alguna, y puede ser dado por el arrendador slo por alguna de estas formas:
1- Judicialmente
2- Mediante notificacin personal efectuada por un Notario
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El plazo de desahucio ser de 2 meses, contados desde la notificacin, y se aumenta en 1
mes, por cada ao completo que el arrendatario ocup el inmueble. Dicho plazo ms el
aumento, no puede exceder de 6 meses.
El arrendatario desahuciado puede restituir el inmueble antes de expirar el plazo anterior y,
en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la
restitucin.
c- Procedimiento de restitucin
Cuando el arrendamiento termina por expiracin del tiempo estipulado para su duracin,
por extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario
continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes
que sean de su cargo, hasta la restitucin del inmueble.
En caso que el arrendatario abandone el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste
podr solicitar al juez de letras competente que se lo entregue sin forma de juicio, con la
sola certificacin de abandono del ministro de fe.
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3- Inmediacin
4- Sana crtica
El prof. Maturana seala que la inmediacin y la oralidad de esta ley, son ms bien la
consagracin de una loable aspiracin que una centrada realidad, tomando en cuenta el
elevado nmero de causas del juez y la carencia de una estructura que reciba dichos
principios en el sistema procesal civil. Segn el prof. Maturana, ms que hacer
modificaciones aisladas, se debe proceder a una modificacin sistemtica del proceso civil.
14
la recepcin de la prueba que ofrezca. En todo caso, la
reconvencin se tramita y resuelve conjuntamente con la cuestin
principal.
iii. Las partes se entienden citadas de pleno derecho a la nueva
audiencia.
iv. En estos casos, cualquiera de las partes puede solicitar la reserva
para dicha audiencia del examen de la prueba que no pueda rendir
en el acto.
d. Llamado a conciliacin obligatorio.
e. Citacin a or sentencia. Si el tribunal estima que no existen puntos
sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben acreditarse, cita de
inmediato a las partes para or sentencia.
f. Recepcin de la causa a prueba. En caso de no producirse avenimiento
total, el juez establece los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos
que deben ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepcin de la
prueba, ofrecida en la demanda y la contestacin. El tribunal de oficio o a
peticin de parte, puede decretar los medios probatorios que estime
pertinentes.
g. Prueba de testigos: no se puede rendir ante un tribunal diverso del que
conoce de la causa. Se limita a 4 el nmero de testigos por cada parte.
h. Citacin para or sentencia: se producir una vez que concluya la
recepcin de la prueba.
i. Incidentes: deben promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta.
j. Valoracin de la prueba: sana crtica.
k. Sentencia definitiva: se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los
incidentes, o slo sobre stos cuando sean previstos o incompatibles con
aqulla.
l. Recurso de apelacin:
i. Resoluciones apelables:
1. Sentencia definitiva de 1 instancia
2. Resoluciones que ponen trmino al juicio o hacen imposible
su continuacin
ii. Efectos en que debe ser concedida la apelacin: todas las
apelaciones se deben conceder en el slo efecto devolutivo
iii. Vista del recurso de apelacin: tendr preferencia para su vista y
fallo.
iv. Se prohbe conceder la ONI durante la tramitacin del recurso
de apelacin
v. Competencia del tribunal de 2 instancia: 2 GRADO DE
COMPETENCIA: puede pronunciarse sobre todas las cuestiones
que se hayan debatido en 1 para ser falladas en definitiva, aun
cuando no sean resueltas en el fallo de 1.
m. Cosa juzgada provisional: si se declarare sin lugar el desahucio o la
restitucin, el actor no puede intentar nuevamente tales acciones, sino
transcurrido 6 meses desde que ha quedado ejecutoriada la sentencia de
rechazo, salvo que se funde en hechos acaecidos con posterioridad a la
fecha de presentacin de la demanda.
n. Cumplimiento de la sentencia: el cumplimiento de las resoluciones que
se dicten en los juicios de arrendamiento de bienes urbanos, se rige por las
reglas generales. Sin embargo, cuando las resoluciones ordenan la entrega
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de inmuebles, se aplica el 595 CPC: si ratificado el desahucio, llega el da
sealado para la restitucin, sin que el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, ste ser lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal
notificada por cdula. En estos juicios y en los de comodato precario, el
juez de la causa, una vez decretado el lanzamiento, puede suspenderlo en
casos graves y calificados, por un plazo que no supere los 30 das.
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arrendatario que no desee recurrir al procedimiento de pago por consignacin del
CC, puede depositar la renta en el unidad del Servicio de Tesoreras que
corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellido y
residencia del arrendador. Tal unidad le otorga un recibo y comunica al
arrendador, por carta certificada, la existencia del depsito. El pago se considera
hecho al arrendador para todo efecto legal, pero la suficiencia se califica en el juicio
que corresponda. El retiro del depsito no implica renuncia del arrendador a sus
derechos ni tampoco genera la reconduccin tcita del arrendamiento (1956 inciso
3). Si en 3 aos no son retirados los fondos por el arrendador, pasarn a rentas
generales de la Nacin.
f- Auxilio de la polica para garantizar el derecho legal de retencin del
arrendador: el arrendador puede solicitar el auxilio de cualquier funcionario de la
polica para impedir que se saquen objetos de la propiedad arrendada. Prestar
ayuda al arrendador slo por el trmino de 2 das, salvo que transcurrido este plazo,
se exhiba al arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el
tribunal competente.
g- Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por el juez que
conoce del juicio de arrendamiento: de 1 a 60 UFs:
a. Arrendatario que incurre en falsedad acerca de la existencia de
subarrendatarios o de sus nombres.
b. Subarrendador que habiendo percibido las rentas del subarriendo, no pague
las rentas del arrendamiento y por ello, el subarrendatario fuere lanzado del
inmueble.
c. Arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la
autorizacin pata abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo
que acredite el pago de la renta de arrendamiento.
Estas multas sern a beneficio fiscal.
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3) EL JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTA
a- Aplicacin:
El juicio ordinario de menor cuanta, deber recibir aplicacin respecto de todas las
acciones (pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales
concurran los siguientes requisitos copulativos:
A. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para
su tramitacin
El juicio de menor cuanta tiene una aplicacin residual.
B. La cuanta del juicio debe ser superior a 10 UTM e inferior a
500 UTM
b- Caractersticas:
1. Es un procedimiento ms breve y concentrado que el juicio ordinario de mayor
cuanta.
a. Se reducen ciertos plazos
b. Se suprimen ciertos trmites
2. Es un procedimiento extraordinario: se rige por las disposiciones especiales que
para determinados casos la ley establece. Se entiende que es extraordinario, toda vez
que se ha fallado que el nico procedimiento ordinario es el juicio ordinario de
mayor cuanta.
3. Tiene una aplicacin general: se aplica sobre todas las acciones declarativas que
no tengan un procedimiento especial y cuya cuanta sea superior a 10 UTM e
inferior a 500 UTM.
4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia obtenida, el juicio de menor
cuanta puede ser declarativo, constitutivo o de condena.
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un da no anterior al 3 ni posterior al 10 contado desde la fecha de la notificacin
de la resolucin (en el juicio ordinario es 5 a 15 da).
5- Trmino probatorio. Se contempla la existencia de los trminos ordinario,
extraordinario y especial.
a. El trmino ordinario tiene una duracin de 15 das y no de 20.
b. El trmino extraordinario se aumenta de la misma forma que en el
ordinario, sin que pueda exceder el aumento de 20 das.
c. Los trminos probatorios especiales se rigen por las normas del juicio
ordinario de mayor cuanta.
6- Plazo para formular observaciones a la prueba. Ser de 6 das (y no de 10)
7- Plazo para dictar sentencia definitiva. Se dictar dentro del plazo de los 15 das
siguientes al de la ltima notificacin de la resolucin que cita a las partes para orla
(y no dentro de los 60)
8- Recurso de Apelacin.
a. Recurso de apelacin contra la sentencia definitiva:
i. Se establece que la apelacin de la sentencia definitiva se tramitar
como en los incidentes, norma que hoy en da no tiene
significacin, por haberse suprimido el trmite de la expresin de
agravios.
ii. La apelacin contra la sentencia definitiva se ver conjuntamente
con las apelaciones que se interpusieron contra las resoluciones
dictadas durante la tramitacin del asunto en 1 instancia y que
fueron reproducidos al deducir la apelacin contra la sentencia
definitiva. Se debe entender derogada la norma porque
establece una acumulacin limitada a los recursos de
apelacin que menciona, en circunstancias que en la
actualidad la acumulacin de recursos para su vista dice
relacin con todos los recursos que incidan en una misma
causa, la que debe efectuarse de oficio o a peticin de parte.
iii. Los alegatos no pueden exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal
acuerde prorrogar el tiempo al doble (en ordinario de mayor cuanta
es de 30 minutos)
iv. El tribunal destinar por lo menos 1 da de cada semana a la vista
preferente de estas causas, lo que no acontece con las causas del
juicio ordinario de mayor cuanta.
v. La sentencia de 2 debe dictarse dentro de un plazo de 15 das,
contado desde el fin de la vista de la causa (en juicio ordinario de
mayor cuanta el plazo es de 60 das).
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recurso, dictando una resolucin de mero tngase presente. El
tribunal de alzada, conocer as de las apelaciones en contra de la
sentencia definitiva y de las reiteradas.
1. La reiteracin de la apelacin debe efectuarse despus de la
notificacin de la sentencia que ponga trmino al juicio,
tanto si se trata de una sentencia definitiva o de cualquiera
interlocutoria que ponga trmino al juicio (ej. Abandono del
procedimiento).
2. El plazo para apelar de la sentencia definitiva es de 10 das,
plazo que no calza con el de 5 das, para proceder a la
reiteracin. El prof. Maturana, estima que debera reunirse la
reiteracin en el mismo acto en que se apela la sentencia
definitiva.
ii. Excepciones: apelaciones contra resoluciones que no revisten el
carcter de sentencia definitiva, que una vez interpuestas durante la
tramitacin de 1 instancia deben ser concedidas de
inmediato, para ante el tribunal de alzada, no pudindose diferir su
otorgamiento para la reproduccin posterior. Las resoluciones
respecto de las cuales se debe conceder la apelacin
inmediatamente, son:
1. Las resoluciones relativas a la competencia del tribunal
2. Las resoluciones relativas a la inhabilidad del tribunal
3. Las resoluciones que recaigan en incidentes sobre algn
vicio que anule el proceso
4. Las resoluciones que se dicten en los incidentes sobre
medidas prejudiciales o precautorias
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4) EL JUICIO ORDINARIO DE MNIMA CUANTA
1. Su incorporacin no es originaria del CPC, sino que del ao 1944.
3. Caractersticas
a) Es un procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado que los
juicios ordinarios de mayor y menor cuanta.
b) Es un procedimiento extraordinario: se rige por las disposiciones especiales que
para determinados casos la ley establece. Sabemos que se ha fallado que el nico
ordinario es el juicio ordinario de mayor cuanta.
c) Tiene una aplicacin general. Se aplica a toda cuestin cuya cuanta no exceda de
10 UTM y no se encuentre regulado especialmente.
d) La pretensin deducida y la sentencia pueden ser meramente declarativas,
constitutivas o de condena.
4. Tramitacin
A) Demanda:
a. Verbalmente o por escrito.
b. Si es escrita, debe cumplir con los requisitos generales.
c. Si es interpuesta verbalmente, se deja constancia, en un acta que servir de
cabeza al proceso, del nombre, profesin u oficio del demandante, de los
hechos que ste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los
documentos que acompae y de las peticiones que formule.
d. Deber proveerse con una resolucin que cite a las partes para que
comparezcan personalmente, o representadas por mandatarios
facultados especialmente para transigir a una audiencia que no
puede ser anterior al 3 da hbil desde la resolucin, cuidando de
que medie un tiempo prudencial entre la notificacin del demandado
y la celebracin de la audiencia.
e. Si es interpuesta en forma verbal, inmediatamente debe entregrsele copia
autorizada del acta y de su provedo, con lo cual se entender notificado de
las resoluciones que contenga.
B) Notificacin de la demanda
a. La demanda y la primera resolucin de cualquiera gestin anterior a sta, se
notifican personalmente por medio de un receptor, si lo hay, y no
habindolo o si est inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza
del tribunal, que sea mayor de edad, sepa leer y escribir, o por un miembro
del cuerpo de Carabineros. Se entregar copia ntegra del acta y del
provedo.
b. Las mismas personas podrn notificar en la forma que establece el 44,
cuando sea procedente.
c. Establece norma especial en relacin a las horas hbiles para notificarse,
cuestin que hoy no tiene mayor trascendencia: entre las 6 y las 20 horas de
todos los das del ao.
C) Audiencia de contestacin de la demanda y conciliacin
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a. Se celebra con la parte que asista.
b. En ausencia del demandado, el tribunal puede suspender la audiencia si
estima que la demanda no le ha sido notificada mediando el tiempo
prudencial, o si habindose notificado conforme al 44 haya motivo de creer
que la copia no ha llegado con oportunidad a su poder.
c. Citar en tales casos a nueva audiencia, fijada por resolucin.
d. En la audiencia de contestacin, el demandado debe oponer las excepciones
dilatorias y las perentorias que pueda hacer valer contra la demanda. 711
e. Todas las excepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la
sentencia definitiva, pero el tribunal puede acoger, desde luego, o tramitar
separadamente, las dilatorias de incompetencia, falta de capacidad o
personera del demandante, o aquella en que se reame del
procedimiento, siempre que aparezcan manifiestamente admisibles.
f. Para que el demandado haga valer la reconvencin, es necesario:
i. Que la haga valer en la audiencia de contestacin
ii. Que el tribunal sea competente para conocer de ella
iii. Que no est sometida a un procedimiento especial
iv. Que tenga por objeto enervar la accin deducida o est ntimamente
ligada con ella (requisito adicional)
g. La reconvencin se tramitar conjuntamente con la demanda
h. El tribunal, luego de or al demandado, llama a avenimiento. Si ste es
exitoso, se consigna en un acta, poniendo fin al juicio con autoridad de cosa
juzgada. En caso contrario, se limitar a dejar constancia del fracaso.
i. La prctica de toda diligencia probatoria, debe solicitarse en la
audiencia de contestacin, so pena de no ser admitida despus, sin
perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en
cualquier estado de la causa, decretar todas las actuaciones y diligencias
conducentes a la comprobacin de los hechos discutidos, debiendo emplear
el mayor celo posible.
D) Recepcin de la causa a prueba
a. Contestada la demanda o en rebelda del demandado, el juez resolver si
debe o no recibirse la causa a prueba.
i. En caso que la reciba, fijar los puntos sobre los cuales debe recaer
y sealar una audiencia prxima para recibirla.
ii. En caso que no la recibe, citar a las partes para or sentencia, la que
deber dictar dentro de los 8 das subsiguientes.
b. La resolucin que recibe la causa a prueba es inapelable.
c. La resolucin que recibe la causa a prueba y las resoluciones que ordenen la
comparecencia personal de las partes y la sentencia definitiva, se notificarn
por cdula. Las dems se notificarn por el Estado diario.
d. Para los efectos de la notificacin por cdula, el demandante al tiempo de
su presentacin y el demandado en su 1 comparecencia, debern designar
su domicilio en la forma indicada en el inciso 2 del art. 49. Esto se hace
saber a ambas partes. La misma norma se aplica a los mandatarios
constituidos por las partes, al tiempo de presentarse o constituirse el poder.
e. Si la demanda ha sido notificada personalmente al demandado, y ste no
designa domicilio, se tendr por tal el que se ha sealado en la demanda y si
ella se ha notificado en la forma del art. 44 se considerar como domicilio la
morada en que se haya practicado la notificacin. Lo anterior tiene
aplicacin, siempre que el lugar donde se haya practicado la notificacin
22
est dentro del territorio jurisdiccional del tribunal correspondiente. De no
ser as, debe notificarse por el Estado Diario.
b. Prueba Testimonial
i. En la audiencia de contestacin o dentro de los 3 das siguientes a la
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la parte
que desea rendirla, deber hacer anotar en el proceso el nombre,
profesin u oficio y domicilio de los testigos y si los testigos deben
ser o no citados a declarar por el tribunal.
ii. 4 testigos como mximo por cada punto de prueba
iii. La declaracin de testigos se presta bajo juramento, en presencia de
las partes que asistan, quienes podrn dirigir preguntas al deponente
por conducto del juez.
iv. Se pueden deducir las tachas antes de que declare el testigo, con lo
que el juez proveer lo conducente para el establecimiento de las
mismas, las que apreciar en conciencia en la sentencia definitiva.
v. Las inhabilidades no obstan al examen, pero el tribunal puede
desechar a los que, segn su criterio, aparezcan notoriamente
inhbiles.
c. Prueba Confesional
i. Por 1 sola vez en el juicio.
ii. Oportunidad: en la audiencia de contestacin o en la audiencia de
prueba, pero en este ltimo caso, slo cuando la persona que deba
confesar, estuviere presente. Esto es, sin perjuicio de que se pueda
decretar por el tribunal como medida para mejor resolver.
iii. Si no concurre el absolvente o da respuestas evasivas, siempre que
se haya acompaado pliego de posiciones, se le tiene por confeso
sin necesidad de nueva citacin.
iv. Se har ante el juez que conoce de la causa o el del domicilio del que
resida el absolvente, salvo que tenga mandatario en el lugar del
juicio.
d. Prueba Pericial
i. Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designar
preferentemente para el cargo al empleado pblico, municipal o de
23
institucin semifiscal que estime competente, quien estar obligado
a desempearlo gratuitamente.
ii. Deben entregarse los informes por escrito, pudiendo el juez pedir
informes verbales que se consignarn en los autos.
f- Sentencia definitiva
a. Se sealan en el art. 725, con lo cual existe norma especial, sin proceder la
aplicacin del 170.
b. Deber contener:
i. Individualizacin de los litigantes
ii. Enumeracin brevsima de las peticiones del demandante y de las
defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos
iii. Anlisis somero de la prueba producida
iv. Razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo
v. Decisin del asunto
c. En caso que en la sentencia se de lugar a una excepcin dilatoria, el tribunal
se abstiene de pronunciarse sobre la cuestin principal.
d. Debe dejarse copia ntegra de la sentencia definitiva y de todo avenimiento
o transaccin que ponga fin al juicio en el libro de sentencias que se llevar
con este objeto.
e. La regulacin de las costas se hace en la sentencia misma.
g- Incidentes:
a. deben formularse y tramitarse en las audiencias de contestacin y de prueba
y su fallo se reserva para la sentencia definitiva, que ser inapelable.
24
b. El tribunal puede, atendida la naturaleza del incidente, tramitarlo
separadamente con audiencia verbal de las partes y decretar las diligencias
adecuadas a su acertada resolucin.
c. Las resoluciones en todo procedimiento incidental son inapelables.
25
5) EL JUICIO DE HACIENDA
1) Reglamentacin
a- Ttulo XVI del Libro III del CPC (arts. 748 a 752).
b- DFL 1 del Ministerio de Hacienda de 1993, que fija la Ley Orgnica del Consejo
de Defensa del Estado.
3) Concepto
Juicio de Hacienda: aquel en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde
a los tribunales ordinarios de Justicia.
Son 2 los requisitos para que nos encontremos ante un Juicio de Hacienda
1. Que en el juicio tenga inters el Fisco; y
2. Que el juicio sea del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia
4) Tribunal Competente
Art. 48 COT: los jueces de letras asiento de Corte conocern en 1 instancia de las causas
de hacienda, cualquiera que sea su cuanta.
Cuando el Fisco obre como demandante, puede dirigirse a los tribunales all indicados o al
del domicilio del demandado, cualquiera sea la naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplican a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters.
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asiento de Corte, el Consejo de Defensa del Estado cuenta con un abogado
procurador fiscal que lo represente. Es un caso de competencia privativa o
exclusiva.
b- Fisco demandante: se puede optar por demandar en juicio de hacienda ante juez
de letras asiento de Corte o en el juez de letras del domicilio del demandado. Se
trata de un caso de competencia acumulativa o preventiva.
c- Fisco interesado en asunto no contencioso. Regirn las reglas anteriores.
5) Tramitacin
El juicio de hacienda se sustanciar siempre por escrito, con arreglo a los trmites
establecidos para los juicios de fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las
modificaciones expresadas en los artculos 749 y siguientes.
Por ello, es que el juicio de hacienda, segn sea la accin deducida, podr ser
tramitado no slo conforme a las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta, sino
que tambin segn el procedimiento de las querellas posesorias, de un juicio sumario o
cualquier otro que corresponda aplicarse segn la naturaleza de la accin deducida.
2- Se omiten en el juicio ordinario los escritos de rplica y dplica cuando estos sean
de una cuanta inferior a la sealada en la ley. 749: se omiten en el juicio ordinario
los escritos de rplica y dplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de 500
UTM. De esta forma, los juicios de hacienda que, en atencin a su cuanta, deban
ser de mnima o de menor cuanta, debern tramitarse conforme a las normas del
juicio ordinario de mayor cuanta, pero sin los escritos de rplica y dplica. Esta
eliminacin no se produce slo en la tramitacin del juicio de hacienda de menor y
de mnima cuanta: tambin nos encontramos con esta supresin en el juicio
ordinario, cuando debe aplicarse para la tramitacin de la tercera de dominio y en
el juicio de menor cuanta.
27
mismos, bastando para la autorizacin, la exhibicin de la respectiva credencial que
acredite la calidad e identidad de la persona a quien se confiere.
2 El Art. 751, adems de tener importancia para determinar cuando una sentencia es desfavorable al inters
fiscal, permite configurar la nocin de agravio para los efectos de interponer un recurso de apelacin.
28
iii. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco
iv. Cuando no rechaza totalmente la reconvencin deducida contra el
Fisco.
29
Aunque el Cdigo no lo dice, el prof. Maturana sostiene que deben
enviarse las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema
conociendo del recurso de casacin.
La remisin debe ser efectuada a peticin de parte, porque la regla
en el procedimiento civil es la del impulso procesal de parte.
Se remite al Ministerio respectivo, a fin de que se dicte el decreto
destinado a ordenar el pago.
ii. Asimismo se enva este oficio al Consejo de Defensa del Estado
para su informe, debiendo indicar el nombre de la persona o
personas a quien debe hacerse el pago. El informe slo puede ser
firmado por su Presidente, y ser despachado al Ministerio que
corresponde dentro de los 30 das siguientes a la recepcin del
oficio que contiene la copia de las sentencias. Esta fecha se acredita
por el certificado del Ministro de Fe que lo hubiese entregado en la
oficina de partes del Ministerio. Si hubiese sido enviado por carta
certificada, transcurridos 3 das desde su recepcin por el correo.
30
11- Facultad del Consejo de Defensa del Estado de acordar las transacciones en
los procesos en que intervenga
El Consejo de Defensa del Estado con el voto de las partes de sus miembros en
ejercicio y en sesin especialmente convocada con tal objeto, podr acordar transacciones
en los procesos en que intervenga. En el acta debe dejarse constancia de los fundamentos
que se tuvieron para ello. En caso que involucre intereses de otras entidades
(Municipalidades, servicios descentralizados, etc.), se requerir del consentimiento de la
entidad respectiva. Los acuerdos referidos, debern ser aprobados por resolucin del
Ministerio de Hacienda cuando se trate de sumas superiores a 3000 UTM.
31
7) EL JUICIO EJECUTIVO
32
Se ha discutido si nuestra ley acoge la reciprocidad legal (fundada y protegida por la ley) o
si acoge la de hecho (tratamiento que la jurisprudencia extranjera da a las sentencias
nacionales) o incluso si acoge ambas. El legislador no distingue el sistema preferido, por lo
que se ha fallado que comprende a ambos.
33
h- Procedimiento de exequtur en sentencias arbitrales
Existe un trmite o requisito adicional: visto bueno u otro signo de aprobacin emanado
de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo. Esto, porque es la
nica forma de constatar su autenticidad y demostrar su fuerza ejecutiva.
34
1.4.2. Se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria: slo las
sentencias definitivas o interlocutorias generan la accin
de cosa juzgada. 176.
1.4.3. Las sentencias deben estar firmes o causar ejecutoria. El 231
nos seala que se proceder a la ejecucin una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria
en conformidad a la ley.
1.4.4. La resolucin debe ser actualmente exigible y solicitarse
dentro del plazo de 1 ao desde que la ejecucin se hizo
exigible. El plazo de 1 ao se contar en las sentencias que
ordenan prestaciones peridicas, desde que se haga exigible
la prestacin o la ltima de las que se cobren. Una
obligacin es actualmente exigible cuando no hay modalidad
de la cual dependa.
1.5. Menciones de la solicitud y notificacin
1.5.1. El ejecutante debe solicitar el cumplimiento de la sentencia
con la adecuada individualizacin de sta, sealando que se
encuentra ejecutoriada o causando ejecutoria, y que se
requiere su cumplimiento dentro del plazo de un ao, con
citacin.
1.5.2. No existe en este procedimiento de cumplimiento
incidental, el mandamiento de ejecucin y embargo como
ocurre en el ejecutivo, para los efectos de requerir de pago,
pudiendo procederse a efectuar el embargo en los casos en
que fuere procedente con la resolucin que dispone el
cumplimiento de la sentencia con citacin.
1.5.3. Esta resolucin se notifica por cdula al apoderado de la
parte.
1.5.4. El ministro de fe que practique la notificacin deber enviar
la carta certificada que establece el art. 46 tanto al apoderado
como a la parte. A esta ltima, la carta debe remitrsele al
domicilio en que se le haya notificado la demanda.
1.5.5. En caso que el cumplimiento se pida contra un tercero, ste
deber ser notificado personalmente.
1.6. Oposicin del ejecutado
1.6.1. El demandado tiene 3 das fatales, no ampliables ni
prorrogables, para oponerse a la ejecucin, contados
desde la notificacin por cdula al apoderado de la
parte, sin perjuicio de que debe enviarse adems una carta
certificada al apoderado y a la parte.
1.6.2. En caso de que el cumplimiento del fallo se solicite respecto
de un tercero se le deber notificar personalmente la
solicitud de cumplimiento y la resolucin recada en ella y
tiene el plazo de 10 das para oponerse.
1.6.3. Al igual que en el juicio ejecutivo, habr controversia que
requerir ser resuelta mediante la sentencia definitiva, si el
ejecutado o el tercero opone excepciones dentro del
plazo legal.
1.6.4. Requisitos respecto de las excepciones en el
procedimiento incidental:
35
1.6.4.1. Slo pueden oponerse las excepciones
previstas por el legislador: 234 enumera las
excepciones:
1- Pago de la deuda
2- Remisin de la deuda
3- Concesin de esperas o prrroga del plazo
4- Novacin
5- Compensacin
6- Transaccin
7- Haber perdido su carcter de ejecutoria, sea
absolutamente o sea en relacin a lo dispuesto en el
artculo anterior, la sentencia que se trate de cumplir.
8- Prdida de la cosa debida (464 No.15)
9- Imposibilidad absoluta pata la ejecucin actual de la
obra debida (534)
10- Falta de oportunidad en la ejecucin
11- El tercero en contra de quien se pida el
cumplimiento del fallo, puede deducir adems la
excepcin de no empecerle la sentencia
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- La oposicin en el procedimiento incidental que no rene los requisitos antes sealados,
se rechazar de plano.
- La oposicin en el procedimiento incidental que s rene los requisitos antes sealados, se
tramitar conforme a las reglas de los incidentes, la que es una tramitacin ms breve y
concentrada que la establecida respecto de las excepciones en el juicio ejecutivo.
37
pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramita como incidente y de
existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se sustanciarn
conjuntamente y se resolvern en una misma y nica sentencia.
En todo lo no previsto en este artculo, se aplicarn las normas establecidas en el
juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio, pero la sentencia se
cumplir hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de
resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones especiales.
7) Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y el deudor retarda el pago
de 2 o ms, podr el juez compelerlo a prestar seguridades pata el pago, tal como la
de convertir las prestaciones en los intereses de un capital que se consigna al efecto,
en un Banco, Caja de Ahorros u otros establecimientos anlogos. Se restituir el
capital al deudor, tan pronto como cese la obligacin. La peticin se tramita como
incidente.
8) Cumplida una resolucin, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas
tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El
que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su
grado medio a mximo.
- Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a
deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer
en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn en forma
incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo
las excepciones legales.
- Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conformidad a
lo dispuesto en los artculos precedentes, se conceden en el slo efecto devolutivo.
Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y
gozarn de preferencia para su vista y fallo.
38
de pago.
La notificacin de la resolucin que da a la Si es la primera notificacin, debe
ejecucin se realiza en cdula al apoderado efectuarse la notificacin a la parte,
de la parte y por carta certificada a ste y a personalmente.
la parte. Al tercero, se le notifica
personalmente.
El trmino para oponer excepciones es de 3 El plazo para oponer excepciones es de 4
das fatales y no prorrogables. El tercero en das, ampliables en 4 das y ms la tabla de
todo caso, posee 10 das para oponer emplazamiento, segn el lugar en que se
excepciones. practica el requerimiento.
El plazo se cuenta desde la notificacin de El plazo para oponer excepciones no se
la resolucin como se pide, con citacin cuenta desde la notificacin de la demanda,
sino desde el requerimiento de pago.
Slo se pueden oponer excepciones del 234 Slo se pueden oponer las excepciones del
464
El escrito de oposicin de excepciones tiene El escrito de oposiciones de excepciones
limitaciones, por cuanto debe fundarse en debe indicar los medios de prueba de que
antecedentes escritos, en hechos acaecidos piensa valerse.
con posterioridad a la sentencia que se trata
de cumplir y aparecer revestidos de
fundamento plausible.
Trmino probatorio: 8 das (normas de los Trmino probatorio: 10 das.
incidentes)
El apremio se tramita en el cuaderno El apremio se tramita en cuaderno
principal y existe embargo cuando se separado; existe mandamiento de ejecucin
solicita el pago de una suma de dinero slo y embargo; y el embargo siempre debe
si no existen medidas precautorias. practicarse sobre bienes del ejecutado si
ste no paga en el acto del requerimiento.
39
firme o ejecutoriada, sino que tambin respecto de las obligaciones contempladas
en los ttulos ejecutivos contemplados en el art. 434.
3. PROCEDIMIENTO ESPECFICOS
El CPC regula procedimientos especficos para el cumplimiento de algunas resoluciones
judiciales:
a- Obtencin de la restitucin de inmuebles en el juicio de arrendamiento y
comodato: lanzamiento del 595.
b- En el juicio de hacienda, respecto del Fisco, no cabe el cumplimiento compulsivo,
contemplndose un procedimiento administrativo para la ejecucin que se
materializa en la dictacin del decreto, previo informe del Consejo de Defensa del
Estado.
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II. CARACTERSTICAS DEL JUICIO EJECUTIVO
1) Es un procedimiento de aplicacin general
No obstante ser un juicio especial, es un procedimiento de aplicacin general, por
aplicarse supletoriamente a las disposiciones de los juicios ejecutivos especiales.
41
b- Ambos procesos requieren de la existencia de un ttulo ejecutivo para su inicio
c- En ambos procedimientos se produce la afectacin de bienes del deudor y su
realizacin forzosa
8) Se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del CPC y
adems por las Disposiciones comunes a todo procedimiento (igualmente se aplica
por su carcter supletorio las normas del juicio ordinario)
III. CLASIFICACIN
A. De acuerdo a la naturaleza de la obligacin que se trata de cumplir
a. Juicio ejecutivo de obligacin de dar
b. Juicio ejecutivo de obligacin de hacer
c. Juicio ejecutivo de obligacin de no hacer
Surgi la duda en cuanto al procedimiento aplicable a la obligacin de entregar: la
historia de la ley respondi que deba aplicrsele el juicio ejecutivo de obligacin de dar,
porque el art. 1548 CC, indica que la obligacin de entregar est comprendida en la
obligacin de dar.
C. De acuerdo a la cuanta
a. Juicio ejecutivo de mayor cuanta
b. Juicio ejecutivo de mnima cuanta
No existe un procedimiento ejecutivo de menor cuanta, quedando ste comprendido
en el de mayor cuanta.
42
SEGUNDA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE DAR
I. GENERALIDADES
43
embargo, suspensin de la tramitacin que se mantendr hasta la
dictacin de la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo.
c) Dictada la sentencia condenatoria de remate en el juicio ejecutivo,
esta causa ejecutoria, por lo que se reinicia la tramitacin del
cuaderno de apremio para los efectos de proceder a verificar
todos los trmites necesarios destinados a la realizacin de los
bienes embargados.
De acuerdo a las normas del CC, la prescripcin debe ser alegada para que proceda su
declaracin. El art. 442 del CPC, constituye una clara excepcin a lo anterior, toda vez que
44
obliga al tribunal a declarar de oficio la prescripcin: El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible;
Hay que establecer que el legislador impone una obligacin al tribunal y no una mera
facultad.
Si bien la prescripcin no se declara de oficio fuera de la situacin del art. 442, ello no
quiere decir que no pueda declararse posteriormente en el juicio ejecutivo a solicitud del
ejecutado, cuando ste oponga la excepcin respectiva. 464 No. 17.
Asimismo la ley que regula la letra de cambio y el pagar, modifica el CPC en relacin al
434, referido a los ttulos ejecutivos, mas nada dice en relacin al 442.
45
a- Alguna jurisprudencia ha establecido que la exigibilidad de la obligacin se refiere al
instante en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar
la resolucin despchese, que da lugar al mandamiento de ejecucin y
embargo. Es decir sera necesario que sea exigible al tiempo de entablarse la
demanda ejecutiva.
b- Otra tesis seala que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al
momento de requerirse de pago al deudor. Sealan que:
a. La exigibilidad no es objeto del control sealado en el 442, ya que ste
slo se refiere a la declaracin de oficio de la prescripcin y no de su falta
de exigibilidad.
b. El 256 seala que el tribunal puede no dar curso a la demanda que no
contenga alguna de las indicaciones que ordenan los 3 primeros nmeros
del 254, dentro de las cuales no figura la exigibilidad.
c. No puede aplicarse el 84 (juez puede corregir de oficio los errores que
observen en la tramitacin del proceso, que tienden a evitar la nulidad. No
puede aplicarse a la exigibilidad, porque el cumplimiento de este requisito
no conlleva a la nulidad del procedimiento, sino slo al rechazo de la
demanda.
Hay que tener presente el art. 1551: la mora purga la pura. La obligacin no ser exigible
en los contratos bilaterales, cuando ninguna de la partes cumpla o est llana a cumplir con
dicho cumplimiento, pudiendo el ejecutado defenderse con la excepcin del 464 No. 7
V. OBLIGACIN LQUIDA
- Obligacin Lquida: aquella en que la declaracin contenida en el ttulo es completa, en
el sentido de que se baste a s misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no
sea dudoso lo que se debe y su determinacin cualitativa.
- Obligacin Lquida: es aquella que se encuentra determinada en cuanto a su especie,
gnero o cantidad, incluyendo aquellas que pueden liquidarse por simple operaciones
aritmticas.
- El art. 438 establece cundo debe entenderse que una obligacin es lquida: en
algunos casos, la obligacin es lquida per s o por su propia naturaleza de inmediato y en
otros, es menester la previa realizacin de la gestin preparatoria de avaluacin para que
ella adquiera el carcter de lquida.
46
a. Recae sobre algo que no requiere de avaluacin o liquidacin, siendo una
obligacin lquida per s.
b. 438 inciso 2: se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta
calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas
con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
4) Sobre cantidad de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse
en la forma que establece el nmero anterior
a. Ser lquida la obligacin de gnero que sea susceptible de ser sometida a la
gestin preparatoria de avaluacin.
b. Ha existido controversia respecto a las obligaciones en las que el gnero no
es lo que debe entregarse sino la suma de dinero equivalente a un
determinado gnero. Ej. La suma equivalente a 500 fanegas de trigo.
c. Interpretando el 438 en su No. 3 se establece que la obligacin es lquida, si
el ttulo establece la forma en que debe procederse a efectuar la
liquidacin de la obligacin.
d. Art. 25 de la ley 18.010: en los juicios de cobro de cualquiera obligacin de
dinero reajustable, el pago se har en moneda corriente liquidndose el
crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado segn el
ndice pactado o la UF. Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria
avaluacin previa.
- El inciso final del art. 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda
extranjera: Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin,
sin perjuicio de las reglas que pata su liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de este Cdigo.
En verdad, no existen dentro de la estructura del CPC estas otras disposiciones. S
existen en los artculos 20 a 24 de la ley 18.010: Existen 2 tipos de obligaciones
expresadas en moneda extranjera:
1) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la
ley o del Banco Central de Chile: el acreedor puede exigir su cumplimiento en la
moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la
correspondiente autorizacin.
2) Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: las obligaciones
expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda
chilena segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de
obligaciones vencidas se aplica el tipo de cambio del da del vencimiento si fuera
superior al del da del pago.
Sea que se elija el cumplimiento en moneda extranjera o en su equivalente en moneda
nacional, el ejecutante tiene la obligacin de acompaar a su demanda ejecutiva un
certificado de un Banco de la plaza que acredite el tipo de cambio de la moneda
extranjera, sea del da de la presentacin de la demanda o de cualquiera de los 10 das
precedentes.
- Nuestra ltima jurisprudencia ha sealado que la omisin en la presentacin del
certificado bancario en el plazo sealado por el legislador no resta liquidez a la accin
ejecutiva y slo debe entenderse como una forma de facilitar la liquidacin del crdito
a la fecha de la demanda.
- La avaluacin que se efecta en dicho momento, cumple 2 objetivos:
1) Sirve para determinar la cuanta de la causa
2) Sirve para determinar el carcter de lquida de la obligacin
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1. Concepto
Existen 3 aspectos que deben destacarse respecto de los ttulos ejecutivos:
Slo pueden ser creados por la ley: la nica fuente creadora de un ttulo ejecutivo es
la ley. La voluntad de las partes o una resolucin judicial no pueden generar
directamente un ttulo ejecutivo. El art. 434 es el artculo que se encarga de
establecer los ttulos ejecutivos en nuestra ley.
Tienen siempre el carcter de solemnes
En ellos debe constar la exigencia de una obligacin de dar, hacer o no hacer,
lquida, actualmente exigible y no prescrita.
Es importante tener presente que, lo normal es que el ttulo considerado como derecho
material y como instrumento, coincidan, pero ello no es siempre as. Se puede tener un
ttulo ejecutivo como instrumento, pero que la obligacin est prescrita, por ejemplo,
teniendo en tal caso un instrumento, pero careciendo del derecho material.
48
que permite que se de lugar al inicio de un procedimiento ejecutivo, presumindose
por ello dentro de ste la existencia de dicha obligacin.
2) Dentro del juicio ejecutivo, no corresponde al ejecutante acreditar la existencia de la
obligacin que consta en el ttulo ejecutivo como debera acontecer conforme a las
reglas generales del onus probandi. Ser el demandado quin deber demostrar
la ineficacia del ttulo, por medio de las excepciones legales.
49
ii. Acta de conciliacin
iii. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o 2 testigos de actuacin
b. Ttulos ejecutivos convencionales: las partes establecen fuera del proceso en
un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin
en beneficio de una de las partes: Tienen este carcter:
i. Copia de escritura pblica
ii. Letra de cambio o pagar protestado notarialmente por falta de
pago en forma personal, si que se haya opuesto tacha de falsedad a
la firma en el acto del protesto
iii. Letra de cambio, pagar o cheque en que se haya autorizado la firma
ante Notario de los obligados al pago
c. Ttulos ejecutivos administrativos: son aquellos en que la administracin
general el ttulo en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin en
particular.
50
Art. 434: El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento
se hace valer alguno de los siguientes ttulos:
1) Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria
- Es imprescindible entender que las sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen
un ttulo ejecutivo, son las de condena, es decir, aquellas que prescriben que una de las
partes debe satisfacer a la otra parte una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna
cosa.
- Respecto de las sentencias meramente declarativas y constitutivas no es posible aplicar la
va ejecutiva, por satisfacerse con el slo hecho de su dictacin. Respecto de las
cautelares, tampoco recibe aplicacin la va ejecutiva, por estar ellas destinadas a producir
sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en que se dictaron.
- Las sentencias interlocutorias de 2 clase siempre sern cumplidas dentro del
procedimiento en que se dictaron.
- La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentra ejecutoriada o firme: 174 CPC:
i. Desde que se notifique a las partes, en caso de no proceder recurso
alguno en su contra
ii. Desde que se notifique el decreto que mande a cumplirla una vez
que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos
los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos
recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo
caso, tratndose de las sentencias definitivas, certificar el hecho el
secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considera
firme desde ese momento, sin ms trmite.
- La ley no distingue el origen de la sentencia: podr haber sido dictada por un tribunal
ordinario, especial o arbitral.
1- En todo caso, algunos estiman que si bien es cierto
que las sentencias de los rbitros constituyen un
ttulo ejecutivo, los rbitros no pueden conocer
del juicio ejecutivo, al contemplar ste
procedimiento de apremio, los que deben ser
conocidos por la justicia ordinaria, en conformidad
al art. 635 CPC.
2- El prof. Maturana estima que el modo normal de
dar trmino al compromiso es por medio del
cumplimiento del encargo. As, el compromiso
terminar cuando el rbitro dicte la sentencia en el
plazo que fijan las partes o el legislador en subsidio.
Sin perjuicio de ello, el rbitro puede conocer
tambin de la ejecucin de la sentencia definitiva si
el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y
an le resta plazo para desempear el compromiso.
635. Sin embargo, cuando el cumplimiento de la
resolucin arbitral exija de (1) procedimientos de
apremio o (2) del empleo de otras medidas
compulsivas o (3) cuando haya de afectar a terceros
que no sean parte del compromiso, deber
ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin
de lo resuelto.
- La sentencia que permite dar inicio al juicio ejecutivo es la original del expediente o
una copia autorizada. Existe un libro copiado de las sentencias.
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- El artculo 434 slo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas. No menciona
las que CAUSAN EJECUTORIA. Sin embargo, la jurisprudencia ha sealado que entre
los ttulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva se encuentran las sentencias que causan
ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes
en su contra. De esta forma su fundamento legal se encuentra en el No. 7 del Art. 434.
Estas sentencias sin embargo, podran ver amagada fuerza ejecutiva, en caso que se haya
dictado una orden de no innovar, caso en el cual puede oponerse la excepcin
contemplada en el No. 7 del 464.
2) La copia autorizada de escritura pblica
Hoy en da, el Notario entrega a los otorgantes de una escritura pblica, copias
autorizadas de la misma. La matriz (documento original), se archiva en el registro
notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial.
Sabemos que slo pueden otorgar copias autorizadas el Notario que la autoriza, su
subrogante, sucesor y el archivero que la tiene en su registro.
La matriz no tiene fuerza ejecutiva.
Asimismo, hay que dejar claro que hoy en da no se distingue entre las primeras y las
segundas copias para determinar su fuerza ejecutiva. Hoy, existen slo las copias de
las escrituras pblicas.
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4) Los ttulos de crdito: slo son ttulos ejecutivos perfectos en 2 situaciones:
1. Letra de cambio y pagar que haya sido protestado personalmente,
por falta de pago, por un notario, no habiendo el aceptante de la letra
de cambio o el suscriptor del pagar opuesto tacha de falsedad, al
momento de protestarse el documento.
- El protesto de las letras de cambio y de los pagars se puede efectuar (1) por falta de
pago, (2) por falta de fecha de aceptacin o (3) por falta de aceptacin. Slo el protesto
por falta de pago permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente. Ello es lgico,
porque slo el protesto por falta de pago rene los requisitos anteriormente estudiados
para que proceda la ejecucin.
- El protesto es un acto solemne que generalmente se efecta por un Notario.
Excepcionalmente la ley 18.092 autoriz a los bancos y sociedades financieras protestar
letras de cambio y pagars que se encuentren en su poder como beneficiarios o
endonsatarios y salvo instrucciones en contrario del portador del documento. El protesto
bancario es doblemente limitado:
i. Slo pueden protestarse letras por falta de pago
ii. El protesto no tiene el carcter de personal
- La ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el
aceptante del documento o alguno de los dems obligados al pago concurre ante el
ministro de fe a ser requerido de pago el da que haya sido citado por l.
- Siendo el protesto un acto solemne, cualquiera omisin de los requisitos del mismo, lo
privar de la fuerza ejecutiva.
- El protesto tiene por finalidad conservar los derechos y acciones del titular frente al
librador, endosante y avalistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante y del
suscriptor, ni respecto de los avalistas de ambos.
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3- Contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un
notario
4- Copia del acta del asamblea de copropietarios vlidamente celebrada, autorizada
por el Comit de Administracin o en su defecto por el administrador, en que se
acuerden gastos comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de
conformidad al acta, siempre que estn firmados por el administrador.
5- Contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento
privado, autorizado por un notario u oficial del RC
6- Entre otros
Ttulo ejecutivo imperfecto: es aquel que para lograr eficacia como ttulo ejecutivo
requiere de una gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Las gestiones preparatorias, pueden referirse a la materialidad del ttulo (ej. Notificacin
de protesto) o a la obligacin que contiene (avaluacin para ser lquida).
Las gestiones preparatorias que a) dan origen o que b) complementan, segn los casos, a
un ttulo para que adquiera fuerza ejecutiva son:
1) El reconocimiento de firma puesto en instrumento privado y la confesin de
deuda
2) La confrontacin de ttulos y de cupones
3) La notificacin de protesto de letras de cambio, pagars o cheques
4) La avaluacin
5) La notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos
Se ha fallado que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, pueden cumplir una de las 3
finalidades siguientes:
1- Creacin de un ttulo por la gestin misma: ej. Confesin judicial, en que no existe
antecedente previo que consigne la obligacin.
2- Complementacin, mediante actuaciones judiciales, de ciertos antecedentes que
justifican la existencia de la obligacin: ej. Notificaciones no personales de los
protestos
3- Complementacin de las imperfecciones de un ttulo con determinada actuacin
judicial: ej. Gestin de avaluacin
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El art. 434 No.4 posibilita ejercer la gestin preparatoria de reconocimiento de firma, slo
respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de no
existir firma, la va ejecutiva deber prepararse a travs de la confesin de deuda.
55
En este caso, la gestin preparatoria termina de inmediato y el acreedor carecer de un
ttulo ejecutivo para iniciar la ejecucin. El gestor de la medida preparatoria, deber seguir
un juicio ordinario para poder tenerlo.3
La persona que desconoce la firma o niega la deuda, siendo ambas verdaderas, no
comete delito alguno: no existe delito de perjurio en causa propia.
d. No comparecer
En caso de que la no comparecencia se deba a fuerza mayor o caso fortuito, el citado est
facultado para alegar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de 3 das contados
desde que hubiera cesado el impedimento.
Por la gravedad que importa para el citado no comparecer, la jurisprudencia ha atenuado
los aspectos procedimentales:
- Ha permitido que el deudor comparezca antes de la audiencia fijada
- Ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia
- Ha permitido que comparezca durante todo el da sealado, siendo la hora un
mero punto referencial
En caso que no ocurran algunas de las situaciones anteriores, el ejecutante debe presentar
un escrito solicitando que se tenga preparada la va ejecutiva, habiendo operado el
apercibimiento del 435 CPC. La resolucin que acoge dicha solicitud, tiene la naturaleza
jurdica de una sentencia interlocutoria de 2 clase, razn por la cual produce cosa
juzgada y por ello, la jurisprudencia ha sostenido que el deudor, no puede luego de la
diligencia en el curso del juicio, oponer excepcin que tenga por objeto desconocer la
autenticidad de la firma o la existencia de la deuda.
Es muy normal que se cite a una persona a reconocer la firma y confesar la deuda y ocurra
que, el citado reconozca la firma, pero niegue la deuda. En este caso, conforme lo
seala el art. 436 quedar preparada la va ejecutiva.
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El absolvente ser notificado a travs del El deudor ser citado a la audiencia
mandatario judicial y por cdula personalmente
Si fracasa la confesin o absolucin de Si fracasa, el procedimiento termina no
posiciones, el hecho puede ser probado por quedndole al ejecutante sino la va
otro medio de prueba ordinaria.
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En el escrito en que solicita la notificacin del protesto, se debe copiar el acta del protesto
o se debe acompaar fotocopia de la misma, la que se debe entender formar parte
integrante del escrito para la notificacin. Si ello no se realiza, la notificacin del protesto,
ser nula.
Frente a la notificacin vlidamente realizada al supuesto deudor, ste puede asumir una de
las siguientes actitudes:
1- No hacer nada durante el plazo legal: transcurrido el
plazo de 3 das, se presenta un 2 escrito al tribunal
solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad
de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el
slo merito de dicho certificado y sin necesidad de
resolucin alguna, se tendr por preparada la va ejecutiva.
2- Comparece y tacha de falsa su firma dentro del plazo
legal. El legislador ha sealado 2 oportunidades al deudor
para que tache su firma:
1. En el acto de la notificacin
2. En el plazo de 3 das fatales, desde que se le notifica.
- El cheque siempre ha tenido una fuerte proteccin penal. Los problemas del cobro del
cheque se presentan al ser protestado. El protesto del cheque es un certificado o
testimonio que estampa el banco al dorso del cheque, al tiempo de la negativa del pago,
expresndose la causa, fecha y hora, con las firmas del portador y del banco, sin que sea
necesaria la intervencin de ministro de fe.
El cheque se puede protestar por las siguientes causas:
1- Falta de fondos
2- Cuenta cerrada
3- Por haberse dado orden de no pago
En la prctica bancaria es frecuente el protesto por caducidad, por falta de portador
legtimo, por firma disconforme, entre otras. Estas causas no habilitan al titular legtimo
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para iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ni para comenzar un juicio ejecutivo
o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheques.
- Slo los protestos por falta de fondos, cuenta cerrada o inexistente o por orden de
no pago (que no tenga por causas las de la prctica bancaria mencionadas), habilitan para
iniciar procedimiento por el delito de giro doloso de cheques.
- El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de 60 das, contados desde su
fecha, si el librado (banco) se encuentra en la misma plaza de su emisin, y dentro de los 90
das, si estuviera en otra.
- Una vez que el banco protesta el cheque, se generan 2 pretensiones para su posterior
cobro:
1- Civil: perseguir el cobro del cheque como ttulo ejecutivo
en un juicio de ese carcter si la firma est autorizada ante
notario o, en caso de no serlo, previa gestin preparatoria de
la notificacin de protesto.
2- Penal: delito de giro doloso de cheques.
- Es necesario para configurar el delito de giro doloso de cheques, que se notifique al
librador. Si luego de 3 das desde la notificacin, el girador no deposita en la cuenta
corriente del tribunal los fondos suficientes para pagar el cheque, sus costas e intereses, el
tenedor del documento tiene derecho a entablar la accin criminal correspondiente.
- El tribunal que conocer de la notificacin del protesto es el juez del domicilio que el
librador tiene registrado en el Banco.
- La notificacin del protesto, se puede hacer personalmente o en la forma que dispone el
44 inciso 2 (personal subsidiaria).
- Transcurrido el plazo de 3 das, sin que se haya efectuado la consignacin, debe solicitarse
que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen
copias de lo obrado, incluyendo el certificado y, que se devuelva el cheque al solicitante de
la gestin. Configurados estos presupuestos, se podr interponer la querella por el delito de
giro doloso de cheques ante el tribunal del crimen correspondiente.
- Existe jurisprudencia que considera que la prescripcin de la accin penal se interrumpe
con la notificacin efectuada por el tribunal civil, aunque la tendencia de los fallos se
orienta a considerar que tal fenmeno ocurre slo cuando se presenta la respectiva querella.
5. La avaluacin
Es necesario efectuar la gestin preparatoria de avaluacin, cuando lo que se demanda es:
1- La especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder
del deudor (438 No. 2)
2- La cantidad de un gnero determinado (438 No. 3)
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- El ejecutante deber presentar un escrito ante el tribunal competente, acompaando el
ttulo y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluacin y proceder a la
liquidacin, teniendo por preparada la va ejecutiva.
- El tribunal designara al perito de inmediato, sin que intervenga la voluntad de las
partes. Es necesario tener presente el carcter sumario de la gestin preparatoria del juicio
ejecutivo.
- Designado el perito, procede ste a la avaluacin con los datos que el propio ttulo
ejecutivo le suministra. Dicha avaluacin no es definitiva, pudiendo reclamar tanto el
ejecutante como el ejecutado (440).
- El ejecutado, adems de la instancia comn que tiene con el ejecutante para reclamar del
avalo, podr durante el curso del juicio oponer la excepcin de exceso de avalo
(464 No. 8).
- Una vez que se encuentra ejecutoriada la resolucin del tribunal que aprueba la avaluacin
pericial, el ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache
mandamiento de ejecucin y embargo.
- En caso que el ejecutante interponga la demanda ejecutiva sin que se haya efectuado la
gestin preparatoria de avaluacin, el ejecutado puede oponer la excepcin del 464 No. 7.
60
- Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de
bienes.
- Si el heredero fallece luego del plazo para oponer las excepciones en el juicio ejecutivo,
los herederos no pueden oponer nuevas excepciones.
Art. 5: la copia de la factura tendr mrito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes
requisitos:
a- Que la factura correspondiente no haya sido reclamada en alguna de las formas que
contempla el art. 3.
b- Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin para su cobro no est
prescrita. El plazo de prescripcin conforme al art. 10 de la ley es de 1 ao
contado desde su vencimiento.
c- Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderas entregadas o del
servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas
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o de la prestacin del servicio, del nombre completo, RUT y domicilio del
comprador o beneficiario del servicio e identificacin de la persona que recibe las
mercaderas o el servicio, ms la firma de ste ltimo.
En todo caso si en la copia no consta el recibo, puede tener mrito ejecutivo cuando se le
acompae una copia de la gua o de las guas de despacho emitidas conforme a la ley y en
las que conste el recibo correspondiente.
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Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo, suspendindose su
prosecucin cuando se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y
podr reiniciarse para la liquidacin de los bienes embargados luego de dictada una
sentencia condenatoria de remate en el cuaderno ejecutivo.
- Si comienza por demanda, se rige por las normas de la competencia relativa, incluyendo la
distribucin de causas.
- En caso que el juicio comience por gestin preparatoria, la demanda no ir a
distribucin de causas, sino que se presentar directamente ante el tribunal que
conoci de la gestin preparatoria.
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A pesar de que el mandamiento de ejecucin y embargo es una sentencia interlocutoria (de
2), siendo stas por RG apelables, no cabe que el ejecutado apele a esta resolucin.
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III. EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y
EMBARGO
1- Concepto
Cuando la demanda cumple con los requisitos sealados en el punto anterior, lo normal es
que el tribunal dicte la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin
y embargo.
En caso que la demanda se provea favorablemente para el ejecutante, la resolucin que
dicta el tribunal lleva envuelta 2 ideas:
a) Una referente al cuaderno ejecutivo
b) Otra relativa al cuaderno de apremio, el que, precisamente se
inicia con la resolucin mencionada.
Puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir con los requisitos,
Si el vicio se refiere a la prescripcin de la accin ejecutiva, el tribunal de oficio, no da
curso a la ejecucin. El tribunal igualmente puede de oficio no dar curso a la demanda
ejecutiva, cuando no se den cumplimiento a los 3 primeros nmeros del art. 254 o cuando
no se constituya debidamente el patrocinio y/o el poder.
65
El ejecutante puede pedir que no se designe depositario, pero esta peticin slo tiene por
efecto hasta el embargo, ya que por definicin no hay embargo sin depositario. La
designacin del depositario se podr verificar con posterioridad en el proceso.
La ley tambin permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante
con un tipo penal que lo protege.
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el requerimiento. En caso que no concurra a esta citacin, se hace inmediatamente y sin
ms trmite el embargo.
Como se trata de la notificacin sustitutiva del art. 44, es necesario solicitar al tribunal que
esa forma de notificacin sea practicada, previa certificacin del receptor, de los requisitos
que la hacen procedentes y que se contemplan en el mencionado artculo.
Se ha declarado que la notificacin ficta del art. 55 inciso 2 CPC no recibe aplicacin
respecto del requerimiento de pago. Podr entenderse notificada fictamente la demanda
ejecutiva, pero no el requerimiento, porque ste no es propiamente una resolucin sino
una diligencia que debe ser efectuada por un ministro de fe y que debe cumplir con las
formalidades legales.
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En esta situacin, la actitud del ejecutado da lugar a que se proceda a practicar el embargo
de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas. A partir del
requerimiento de pago, se cuenta el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente
su posibilidad de defensa dentro del juicio. La nica posibilidad de defensa del
demandado, se reduce a la oposicin de excepciones que establece la ley.
Si el demandado no se defiende, transcurrido los plazos legales, se omite la sentencia
ejecutiva y el mandamiento har sus veces para todos los efectos legales.
V. EL EMBARGO
El art. 443 No. 2 seala que el mandamiento debe contener la orden de embargar bienes
del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, en
caso de que no pague en el acto del requerimiento.
El embargo ordenado en el mandamiento, se har efectivo, cuando el deudor no pague al
efectuarse el requerimiento.
En el cuaderno de apremio siempre se llega al embargo si el deudor no paga, cualquiera que
sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo.
- Si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se suspende a partir del
embargo, hasta que se dicte la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo.
- En cambio, si el demandado no opone excepciones, sigue adelante la tramitacin del
cuaderno de apremio, porque el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de
sentencia definitiva.
- Es decir, la oposicin de excepciones no impide que se practique el embargo.
- Se tratar el embargo, cuando estudiemos el cuaderno de apremio por ser la primera
actuacin del cuaderno de apremio.
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frente a uno de ejecucin. La demanda ejecutiva no se contesta, porque se falla con el
mandamiento sin audiencia del ejecutado.
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Los presentados posteriormente no sern admitidos, habiendo operado la preclusin por
consumacin procesal: ejecutarse vlidamente la facultad en el tiempo y forma.
c- En el escrito deben expresarse con claridad y precisin (1) los hechos que sirven de
fundamento a las excepciones y (2) los medios de prueba de que el deudor intente
valerse para acreditarlas.
- Se ha fallado que no basta que se enuncien las excepciones, sin la enunciacin clara y
precisa de los hechos que las fundamentan.
- Se ha fallado que cumple con el requisito de sealar los medios de prueba, aquel escrito
que seala que utilizar todos los medios legales.
En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del mandamiento, cuando no han
opuesto excepciones, se ha fallado que permite tenrselo por sentencia para los efectos de
la realizacin de los bienes, sin que resulte procedente extender el efecto a otras situaciones
como es, que haya existido incumplimiento de una parte, porque en tal caso se requiere de
sentencia propiamente tal.
70
En el ordinario, las dilatorias debern oponerse en el mismo escrito dentro del trmino de
emplazamiento y antes de contestar la demanda. Las excepciones perentorias se hacen valer
en el escrito de contestacin de demanda, y una vez que se hayan fallado las dilatorias.
El Art. 464 contiene una lista taxativa de las excepciones que el ejecutado puede oponer.
Segn el profesor Maturana, esta lista es taxativa, pero genrica, ya que respecto de una
de las excepciones existe una multitud de situaciones que la hacen procedente.
La jurisprudencia ha sealado que la enumeracin es genrica, sin singularizar ni determinar
los casos especiales que pueden encontrarse comprendidos en cada uno de los diversos
nmeros que la componen.
Para suplir dicha indeterminacin el 465 exige que el ejecutado exprese con claridad y
precisin no slo los hechos y las circunstancias particulares que le sirven de fundamento,
sino tambin los medios de prueba de que intente valerse para acreditarlas.
La doctrina ha clasificado las excepciones del 464 en dilatorias y perentorias, sin que tenga
dicha clasificacin trascendencia para determinar la oportunidad para hacerlas valer, ya que
todas las excepciones deben hacerse valer en una misma oportunidad.
1- EXCEPCIONES DILATORIAS
1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda
- No es obstculo para que se deduzca la excepcin incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin
ejecutiva. 465. El ejecutado no prorroga la competencia por el hecho de concurrir a la
gestin preparatoria de la va ejecutiva.
- Esta excepcin tiene una caracterstica especial: 465 inciso 2: Deducida la excepcin de
incompetencia, el tribunal puede pronunciarse sobre ella (1) desde luego, o (2) reservarla
para la sentencia definitiva.
- Si el tribunal acoge esta excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse
sobre las dems que se hubieren hecho valer.
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haya sido la parte que lo haya incoado, sea el demandado o el demandante. En cambio, en
el juicio ejecutivo, es necesario que la parte que lo haya incoado haya sido el ejecutante,
sea por demanda o reconvencin.
2- EXCEPCIONES PERENTORIAS
5) El beneficio de excusin o la Caducidad de la fianza
- Segn el prof. Maturana el beneficio de excusin sera ms bien una excepcin dilatoria
que perentoria, ya que la interposicin de ella, no enerva la pretensin deducida, sino que
retarda el inicio del juicio.
- Hay casos en que la fianza termina por el relevo concedido por el acreedor al fiador,
cuando el acreedor pierde imputablemente acciones en que el fiador tena derecho de
subrogarse.
9) El pago de la deuda
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11) La concesin de esperas o la prrroga del plazo
12) La novacin
13) La compensacin
16) La transaccin
Estas excepciones se pueden referir a toda la deuda o a una parte de ella solamente.
La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo tiene las mismas
caractersticas que la del juicio ordinario, con las siguientes excepciones:
a. 469: seala que la resolucin que recibe la causa a prueba fijar puntos y no
hechos. Sin embargo, en la prctica los tribunales fijan hechos.
b. Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ejecutivo,
se van a vincular nicamente con las excepciones opuestas.
c. 468: el trmino probatorio del juicio ejecutivo, es de 10 das, siendo fatal
para la prueba de testigos.
73
d. En el juicio ejecutivo, slo existir trmino probatorio extraordinario
cuando el ejecutante lo pide, o lo solicitan ambas partes de coman acuerdo.
468 incisos 2 y 3.
e. Los artculos 468 y 469 se refieren a los trminos ordinario y extraordinario,
sin decir nada acerca del especial. La doctrina y la jurisprudencia estn
contestes en que los trminos especiales tienen plena aplicacin en el juicio
ejecutivo, no obstante no ser mencionados en los mencionados artculos, ya
que el juicio ordinario tiene plena aplicacin por su supletoriedad.
- La prueba se rinde de la misma forma que en el juicio ordinario. 469.
- Vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en la secretaria del tribunal por un
espacio de 6 das a disposicin de las partes, antes de que se pronuncie la sentencia.
Durante este plazo, puede hacerse por escrito las observaciones que el examen de la
prueba sugiera.
- Vencido el trmino de 6 das, hyanse o no presentado escritos, y sin ms trmite, el
tribunal citar a las partes para or sentencia.
- La ley 18.705 introduce el trmite de la citacin para or sentencia, la cual produce los
mismos efectos que en el juicio ordinario.
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2. Sentencia de remate: se puede cumplir desde que se encuentre
notificada, pero no puede hacerse pago el ejecutante con el
producto del remate, mientras la resolucin no se encuentre
ejecutoriada. 481. Es decir, notificada la sentencia de remate
puede llevarse adelante el procedimiento de realizacin de
los bienes, pero mientras la sentencia no se encuentre
ejecutoriada, el ejecutante no puede hacerse pago con el
producto.
B. Recurso de Apelacin
Por medio de la interposicin de este recurso, el tribunal de 2 instancia slo tendr
competencia para conocer y pronunciarse sobre las excepciones hechas valer en 1
instancia. El ejecutado no puede aprovecharse de la apelacin para hacer valer
excepciones que no fueron hechas valer en la oportunidad legal.
4 Acogimiento parcial de una excepcin: una excepcin especfica es acogida parcialmente. No hay que
confundirla con el caso en que se acoge una de las tantas excepciones y se rechazan las dems. Si se acoge
totalmente una de las varias excepciones, la sentencia ser de absolucin
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- Efectos de la interposicin del recurso en la ejecucin del fallo:
D. Recurso de Queja
No procede, por la procedencia de recursos ordinarios y extraordinarios.
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haciendo excepcin a esta regla la llamada renovacin de la
accin ejecutiva: 477.
2. La sentencia dictada en juicio ejecutivo, produce cosa
juzgada en relacin a un juicio ordinario, haciendo
excepcin a esta regla la llamada reserva de acciones y
excepciones que puede solicitar tanto el demandante como
el ejecutado y ambos en una oportunidad comn.
1) Reserva de acciones
- El ejecutante, goza de 2 oportunidades procesales para pedir la reserva de acciones:
I. En el momento de responder a las excepciones opuestas. 467:
El ejecutante podr slo dentro del plazo de 4 das que le concede el
inciso 1 del artculo anterior, desistirse de la demanda
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ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria
sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella.
Por el desistimiento perder el derecho para deducir nueva accin
ejecutiva, y quedar ipso facto sin valor el embargo y dems resoluciones
dictadas. Responder ele ejecutante de los perjuicios que se hayan causado
con la demanda ejecutiva, salvo que se resuelva en el juicio ordinario.
- Esta reserva del 467 es un desistimiento especial de la demanda:
a. El derecho slo puede hacerse valer en el escrito de respuesta a las
excepciones. El desistimiento normal, se puede hacer valer en cualquier
estado del juicio.
b. Deja a salvo para interponerse en un juicio ordinario posterior, la accin
respecto de la cual se ha ejercido la reserva. El incidente especial de
desistimiento de la demanda no deja a salvo accin alguna, extinguiendo
todas las pretensiones y excepciones hechas valer en el juicio por el
demandante.
c. A esta reserva de acciones el ejecutante, debe drsele lugar de plano por el
tribunal. En cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda, deber
tramitarse conforme a las normas del procedimiento incidental.
- El ejecutante no tiene un plazo expreso para hacer valer en juicio ordinario las acciones
respecto de las cuales se le otorg la reserva. Sin embargo, el plazo tcito est dado por el
necesario para que opere la prescripcin extintiva.
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- Asimismo es necesario que el plazo se cuente desde el cmplase de la sentencia
definitiva.
- Toda reserva de excepciones, slo puede referirse a aquellas que el ejecutado haya
opuesto en tiempo y forma dentro del juicio ejecutivo.
- La reserva de acciones y de excepciones siempre debe ser resuelta en la sentencia
definitiva que se dicta en el juicio ordinario.
- La reserva no procede efectuarla de oficio al tribunal, sino que requiere de solicitud
durante el curso del juicio por alguna de las partes (so pena de nulidad por ultrapetita).
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PRRAFO 2 TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO
I. INICIO
- En el cuaderno de apremio se contendrn todas las diligencias que permitirn al
ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin en el patrimonio de su
deudor.
II. EL EMBARGO
Embargo: acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensin
deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el
procedimiento ejecutivo se dicte.
- El embargo es una actuacin compleja que se perfecciona, segn los trminos del art.
450, por medio de la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe,
aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor.
- En nuestro derecho, se discute si el embargo que se practica dentro del juicio ejecutivo es:
1) nicamente expresin del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces,
dirigido a la realizacin coactiva del derecho del ejecutado. Tesis sostenida por
profesores Pereira A., Tavolari: el embargo no es una medida cautelar, aun
cuando en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque efectos colaterales
asegurativos. Sera impensable que se decrete antes del juicio el embargo ejecutivo,
as como tambin que se decrete sin la existencia de un ttulo. En todo caso, si la
relacin procesal se extingue antes de la dictacin de una sentencia ejecutiva
condenatoria, el embargo debe alzarse, dado que no existe obligacin principal a la
que debe cautelarse o apremiarse.
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2) Si tiene doble carcter: coactivo y cautelar. La mayora estima que posee este
doble carcter.
- El embargo debe practicarse sobre bienes que sean de propiedad del ejecutado o sobre los
cuales ste aparezca como poseedor. Si as no fuera, el verdadero dueo o poseedor, podra
intentar las terceras correspondientes, perdiendo el embargo la funcin que le es propia.
- Algunos sealan que la orden de trabar el embargo est indicando que slo podran
embargarse bienes del deudor.
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10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de
cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor;
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustible que
existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin;
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que
se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente;
pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito
o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las
ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este
caso lo dispuesto en el artculo anterior; y
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar. (Ej. Usufructo del padre o
madre sobre los bienes del hijo).
Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o
transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas
en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas.
En caso que alguno de estos bienes sean, no obstante embargados, el ejecutado queda en la
posibilidad de impetrar el incidente de exclusin del embargo (519 inciso 2).
La inembargabilidad en ciertos casos puede ser renunciable expresa (en el contrato excluye
la inembargabilidad) o tcitamente (no promueve el incidente de exclusin del embargo),
estando establecida nicamente en inters del deudor. Existen, sin embargo, casos en que la
inembargabilidad no es renunciable, por mirarse el inters de otras personas distintas del
deudor: familia o sociedad.
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3 Bienes Races
4 Salarios y pensiones (449)
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6) El ministro de fe debe mandar carta certificada al ejecutado
comunicndole el embargo, sin que su omisin afecte la validez de la
actuacin.
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V. LOS EFECTOS DEL EMBARGO
A- Efectos en cuanto al bien embargado
De acuerdo al art. 1464 No. 3 hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas
por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella.
Para que el embargo surta efectos respecto de los terceros, el art. 453 CPC dispone que Si
el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno
legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estn situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el
conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de 24 horas.
Asimismo, el inciso 2 del art. 455 seala que el acta o diligencia del embargo de bienes
races tambin debe entregarse en la secretara y esta entrega se verificar inmediatamente
despus de practicada la inscripcin que seala el art. 453.
A falta de norma expresa, respecto de los bienes, se aplica el art. 297 inciso 2: slo
produce efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento del embargo al
tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas.
VI. EL REEMBARGO
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posteridad se
traben otros embargos sobre el mismo. Esto se explica, porque aun cuando el embargo,
genera la configuracin del objeto ilcito, no saca del comercio el bien sobre el cual recae.
527 y 528.
As, se ha declarado que cualquiera de los embargos trabados puede llegar a la realizacin,
de acuerdo al que llega primero a la etapa de la venta.
85
Asimismo, el hecho de que se haya interpuesto una tercera de prelacin no obsta a que se
practique el reembargo, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realizacin
al acreedor preferente que gan la tercera.
Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuacin
se ha trabado el embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar
por su cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus
acreencias, tienen 2 opciones:
a- Comparecer en el juicio que ha sido iniciado por el acreedor diligente e
interponer las correspondientes terceras de prelacin o de pago, segn sea
el caso
b- Solicitar al tribunal ante el cual se est ventilando el juicio ejecutivo
iniciado por l, que oficie al juez que orden el embargo en primer lugar,
para que no se pague al primer acreedor hasta tanto no se haya caucionado
su crdito. 528.
No obstante lo anterior, el primer depositario permanece en su carcter de tal, aun cuando
se haya trabado posteriormente otro embargo.
El 529 contempla la opcin que el tercerista de pago solicite la remocin del
depositario.
86
ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los
bienes embargados.
El art. 22 de la ley 18.010 incorpora otro caso en que la ley califica una situacin como
conducente para la ampliacin del embargo: mayor valor en el mercado de la moneda
extranjera adeudada.
El art. 521 inciso 2 contempla la opcin para el tercerista de solicitar la sustitucin de los
bienes embargados.
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VIII. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES
EMBARGADOS
Corresponde por regla general al depositario provisional que designa el ejecutante en el
mandamiento de ejecucin y embargo o el juez en subsidio. 479.
El depositario provisional ejerce el cargo hasta que se designa el depositario definitivo en
la causa, el cual deber nombrarse en audiencia verbal, por las partes de comn acuerdo, o
por el tribunal a falta de acuerdo. En la prctica, lo normal es que no se designe
depositario definitivo.
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sentencia condenatoria, es necesario distinguir si la sentencia condenatoria es de pago o de
remate:
- Sentencia de pago: una vez que se encuentra ejecutoriada o, sin estarlo, se han
caucionado las resultas del juicios, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la
liquidacin del crdito y a la tasacin de las costas. Una vez practicada la liquidacin, se
ordena hacer el pago al acreedor con el dinero embargado. Si la ejecucin es en
moneda extranjera, el tribunal pondr a disposicin del depositario los fondos embargados
en moneda diferente de la adeudada sobre los cuales haya recado el embargo y los
provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que,
por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que
corresponda. Esta diligencia puede ser cometida al secretario. 511
- En caso que se haya trabado embargo sobre la especie misma que se demanda, una
vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante. 512
X. EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO
(REALIZACIN DE BIENES)
A fin de convertir en dineros los bienes embargados, es decir, para la realizacin de los
mismos, el legislador ha clasificado lo bienes en 4 categoras:
1- Bienes sujetos a corrupcin, susceptibles de prximo deterioro o de difcil o
dispendiosa conservacin. Son vendidos por el depositario, previa autorizacin
judicial, sin que sea necesaria la tasacin previa. Se puede vender por el depositario
durante el curso del juicio y an antes de que se dicte sentencia en la causa.
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el auxilio de la fuerza pblica en caso que el ejecutado se oponga al retiro de las
especies. En caso que el deudor se oponga a hacer la entrega de los bienes
embargados al depositario provisional o definitivo, debe procederse a cumplir la
diligencia con el auxilio de la fuerza pblica. En caso que el depositario provisional
de los bienes fuere el deudor, slo puede efectuarse el retiro de las especies
embargadas con el auxilio de la fuerza pblica, una vez que se hubiere dictado
sentencia de remate, la que se puede cumplir an con una apelacin en su contra.
- Luego de la modificacin de la ley 19.411 de 1995, por RG no es posible que se efecte
en forma simultnea el embargo y el retiro de las especies. 455 inciso 3: El retiro de las
especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean 10 das desde la fecha de la traba del
embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa.
- De acuerdo lo dispone el COT, los receptores slo pueden hacer uso de la fuerza pblica,
cuando lo decrete un tribunal para la realizacin de determinada diligencia. Por ello, si se
hubiere decretado por el tribunal el auxilio de la fuerza pblica para la realizacin del
embargo, se deber solicitar que se decrete nuevamente el auxilio de la fuerza pblica
para efectuar el retiro de las especies.
- En caso que el ejecutante tenga inters en adjudicarse el bien que se remata con
cargo a su crdito, deber presentar un escrito al tribunal solicitando autorizacin para
participar en el remate con cargo a su crdito, oficindose al efecto al martillero designado.
Las principales etapas que establece el CPC para la subasta pblica de los inmuebles en
el juicio ejecutivo son:
I. Tasacin
II. Fijacin de da y hora para la subasta
III. Bases de remate
IV. Purga de Hipotecas: no es propiamente un trmite del procedimiento de
realizacin del inmueble, sino un efecto del mismo.
V. Autorizacin para enajenar bien raz embargado
VI. Publicacin de avisos
VII. Subasta del inmueble
VIII. Otorgamiento de la escritura pblica
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ETAPAS:
I. Tasacin. 486 y 487
- La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos vigente para los
efectos del pago de la contribucin territorial, salvo que el ejecutado solicite que se
practique nueva tasacin.
- En la prctica, se presenta un certificado del SII, constando el avalo del inmueble,
solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado con citacin. El ejecutado, tendr el
plazo de 3 das, como en todo instrumento pblico, para objetar el avalo y requerir nueva
tasacin del inmueble.
- Requerida la nueva tasacin, se cita a las partes para que dentro de 2 da, se designe
perito tasador. Si el tribunal es quin designa al perito, no puede recaer en dependientes o
empleados del tribunal.
- Presentado el informe, debe ser puesto en conocimiento de las partes, teniendo ellas un
plazo de 3 das para impugnarlo. De la impugnacin que efecta una de las partes, se
dar traslado por 3 das a la contraparte. Transcurrido dicho plazo, se haya o no evacuado
el traslado, el tribunal puede:
A. Aprobar la tasacin
B. Ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo
perito que evacu el informe, o por otro.
C. Fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los
bienes.
- Se trata de resoluciones inapelables.
91
citacin, indicando que se aprueban dichas bases del remate, si el ejecutado no se
opone a ellas dentro del plazo de 3 das, contados desde la notificacin de la
resolucin. 491 inciso 2.
Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribunal, teniendo
ste presente las siguientes limitaciones:
1- El precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser
inferior a 2/3 de su tasacin
2- El precio deber pagarse de contado, a menos que las partes
acuerden o el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
3- Las personas interesadas en participar en la subasta debern
otorgar una garanta de seriedad de la oferta, cuyo monto ser
equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser
subastados.
Las bases del remate deben contener las siguientes clusulas:
a- Especificacin del bien que se vender (ubicacin)
b- Precio que se pide como mnimo
c- Forma en que el precio se va a pagar
d- Garantas que se pueden otorgar para caucionar el pago a plazo del saldo de precio
e- Fecha en que se efectuar la entrega del inmueble
f- Facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crdito. No podr
adjudicarse el inmueble:
a. Si es acreedor valista
b. Si se ha interpuesto una tercera de pago
g- Situacin de los insumos atrasados
- El art. 492 CPC modifica el CC: En el caso de que un acreedor hipotecario de grado
posterior persiga una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o
acreedores de grado preferente, citados en conformidad al 2428 CC, pueden exigir:
a. Pago de su crdito sobre el precio del remate5, segn su grado; o
b. La mantencin o conservacin de la hipoteca respecto de su crdito, en caso de que ste
no est devengado6.
5 Basta que el acreedor presente un escrito sealando cul es su crdito para convenir el pago.
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V. Autorizacin para enajenar bien raz embargado
Si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de otro tribunal,
dicho bien raz no puede venderse sin la autorizacin previa de dicho tribunal que lo
decret. Deber presentarse un escrito solicitando que se dirija un oficio al tribunal que ha
dispuesto el embargo, a fin de que autorice la venta en pblica subasta. Se ha declarado, sin
embargo, que el 1464 No. 3 se refiere a las enajenaciones voluntarias y no a las forzadas
realizadas por el ministerio de la justicia.
- Si se remata un bien sin haberse citado a los acreedores hipotecarios, se mantienen todas
las hipotecas.
- Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario y no se ha citado a los
acreedores de grado posterior, el adjudicatario del inmueble se subroga en los derechos del
1 acreedor hipotecario. 1610 No. 2.
La ley no exige la constancia en el expediente del hecho de haberse publicado los avisos,
pero como la liquidacin de los bienes races es un trmite solemne, debe dejarse
constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la nulidad del remate. En la
prctica, se agrega un recorte del diario donde aparece el aviso del remate.
6Es necesario por tanto, para que se produzca la purga, que el o los acreedores cuyo crdito no se encuentre
devengado, no reserven la hipoteca. En caso que est devengado, no pueden hacer uso de la reserva, sino
slo limitarse a recibir el pago que les competa segn el grado.
93
e. En el acta de remate el rematante, puede indicar la persona pata quien
adquiere, pero mientras esta persona no se presente aceptando lo obrado,
subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas.
f. El juez es el representante legal del vendedor tradente ejecutado.
- En caso que se pongan nuevamente a remate los bienes embargados, por los 2/3 del
nuevo avalo, en conformidad al nmero 2 del punto anterior, y no existan postores, el
acreedor podr pedir cualquiera de estas 3 cosas, a su eleccin:
1) Que se le adjudiquen los bienes por los dichos 2/3
2) Que se pongan por 3 vez a remate, por el precio que el tribunal
designe;
3) Que se le entreguen en prenda pretoria.
- Prenda pretoria o anticresis judicial: contrato en cuya virtud, por el ministerio del
tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se
pague con sus frutos. Se rige por los artculos 501 a 507 del CPC.
Art. 501. Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le
entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podr el deudor solicitar que se
pongan por ltima vez a remate. En este caso no habr mnimum para las posturas.
Art. 502. Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados por los
tres artculos precedentes, se observar lo dispuesto en el artculo 489, reducindose a la
mitad los plazos fijados para los avisos. No se har, sin embargo, reduccin alguna de estos
plazos, si han transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate
hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.
Art. 503. La entrega de los bienes en prenda pretoria se har bajo inventario solemne.
Art. 504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria,
deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos
bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtengan se aplicarn al pago del crdito, a
medida que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo
abono, el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que
el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No
tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su
administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Art. 505. Salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los
bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el
acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el ltimo inciso del
artculo precedente.
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Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este
Ttulo.
Art. 506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su
administracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles,
bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneracin que le habra correspondido, de
conformidad al inciso final del artculo 504, por los servicios prestados durante el ao.
Art. 507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria queda
sujeta a las regla del Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendr, adems, sobre ellos, el que los reciba, los
derechos y privilegios de un acreedor prendario.
- La escritura de remate o adjudicacin, debe ser extendida por el juez una vez que se
encuentre ejecutoriada la resolucin que ordene extenderla.
- Puede ocurrir que, la persona que se adjudic la cosa en el remate, se desista de efectuar
la compra, es decir, que no se realice nunca la adjudicacin. A este respecto, se ha
producido una discrepancia en doctrina:
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1. El adjudicatario tiene la obligacin de comprar el inmueble, por cuanto la
venta se reputa perfecta y conforme a lo que establece el 495.
- Se sostiene que el acta de remate constituira un ttulo ejecutivo para demandar el
cumplimiento de la obligacin de hacer que pesa sobre el adjudicatario en relacin a la
suscripcin de la compraventa.
- El prof. Maturana considera que esta es la postura indicada, toda vez que la venta ya se
encuentra perfecta y la nica misin de la escritura pblica dice relacin con la
materializacin de la inscripcin en el CBR y no con perfeccionar una venta que ya se
encuentra perfecta. Aceptar lo contrario, sera admitir que los contratos pueden dejarse sin
efecto por una de las partes, cuestin que pugna abiertamente con el principio general del
1545.
- En la prctica se aplica el 2 criterio, lo que puede ser usado por el ejecutado mediante un
3 para paralizar o dilatar el procedimiento.
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- Una vez que se realizan los bienes embargados, los fondos que resulten se consignarn
directamente por los compradores o por los arrendatarios (en el caso del 508), a la orden
del tribunal que conozca de la ejecucin.
- En caso que se haya interpuesto apelacin de la sentencia, no puede procederse al pago
del ejecutante, pendiente el recurso, sino cuando se caucionen las resultas del juicio.
- Practicada la liquidacin, el tribunal ordenar el pago al acreedor con el dinero que
resulte de la realizacin de los bienes.
- Las costas que proceden de la ejecucin y la remuneracin del depositario, gozan de un
pago preferente, incluso respecto del crdito que los ha originado. Las costas, se refieren a
todas las generadas en el juicio, tanto a las que se producen en el cuaderno ejecutivo como
en las terceras.
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PRRAFO 3 LAS TERCERAS EN EL JUICIO EJECUTIVO
I. GENERALIDADES
Se encuentran reguladas en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro III CPC, teniendo gran
trascendencia, toda vez que la intervencin de un tercero, puede llegar a suspender el
procedimiento de apremio.
Art. 518: En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende:
1- Dominio de los bienes embargados (TERCERA DE DOMINIO)
2- Posesin de los bienes embargados (TERCERA DE POSESIN)
3- Derecho para ser pagado preferentemente (TERCERA DE
PRELACIN)
4- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes (TERCERA DE
PAGO)
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B. Un incidente dentro del juicio ejecutivo: se trata de incidentes que dentro del juicio
ejecutivo, han de ser resueltos en forma previa, para poder concluir con la
tramitacin del cuaderno de apremio.
- El prof. Maturana considera que, ante la nutrida jurisprudencia existente, debera regularse
y zanjarse la anterior discusin por el legislador.
- La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos del 254. El 523
es ms exigente con el escrito de demanda en la tercera de dominio, que en el juicio
ordinario. En la tercera de dominio, puede no darse curso a la demanda, cuando falte
cualquiera de los requisitos del 254 (y no slo los relativos a los 3 primeros nmeros, como
ocurre en el juicio ordinario).
- Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar:
A. Los documentos fundantes de la misma.
Este documento puede ser pblico o privado, debiendo ser capaz de acreditar el
dominio.
Si se trata de un (1) instrumento pblico (2) con origen anterior a la demanda
ejecutiva, la demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio.
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Por tanto, la regla general es que la interposicin de la tercera de dominio no suspender
la tramitacin del cuaderno de apremio. Slo se suspender en caso que se trate de un
instrumento que de cuenta del derecho real de dominio en forma directa, siendo:
1. Un instrumento pblico; y
2. Que dicho instrumento pblico tenga origen anterior a la demanda ejecutiva.
En caso que se interponga la tercera de dominio, sin solicitar que se suspenda el cuaderno
de apremio, el remate se lleva a cabo, entendindose que la subasta recaer sobre los
derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada
Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el solo efecto
devolutivo.
Art. 520. Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los
derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le
ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes:
1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas
hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado;
2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de
la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta;
3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de
acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin
de que trata el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil, y no traten de pagarse del saldo a
que se refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la
oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y
4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la
herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los
artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la
excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.
V. TERCERA DE POSESIN
En caso que el dueo no pueda acreditar adecuadamente su derecho de dominio, es
preferible que utilice la tercera de posesin. Esto, debido a que la posesin altera la carga
de la prueba, con lo cual el poseedor es reputado dueo, mientras otro no justifique serlo.
El embargo, debiendo recaer sobre bienes del deudor, debe alzarse en caso que al
momento de trabarse se encontraban en posesin de un tercero, el cual es reputado dueo.
100
- La primera resolucin del incidente ser traslado y autos. En cuanto a la notificacin de
la resolucin, a pesar de que debiera notificarse por el estado diario, los tribunales han
adoptado la tesis de ordenar la notificacin por cdula.
- La tramitacin de esta tercera se regula por las normas de los incidentes, razn por la cual
debe presentarse la lista de testigos dentro de los 2 das siguientes a la notificacin de la
resolucin que recibe la prueba. El hecho que deber acreditarse por el tercerista se limita a
la comprobacin de los elementos que conforman la posesin respecto del bien
embargado.
- Tratndose de bienes inmuebles, es necesario que para los efectos de acoger una tercera
de posesin el bien raz se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor.
101
VII. TERCERA DE PAGO
1) Esta tercera slo nace a la vida jurdica, cuando el deudor carece de bienes embargables,
aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones.
Consiste esta tercera, en la concurrencia a prorrata de los acreedores valistas en los
fondos arrojados por el remate.
2) El tercerista debe disponer de un ttulo ejecutivo.
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TERCERA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE
HACER
I. GENERALIDADES
Cuando nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el acreedor tiene derecho
para obtener su cumplimiento de cualquiera de las 3 formas o modalidades que le otorga el
art. 1553 CC: Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas 3 cosas, a eleccin
suya:
1- Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido
2- Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor
3- Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato
- En este caso, el procedimiento es idntico al del juicio ejecutivo por obligacin de dar,
con la excepcin de que lo que se persigue es la suscripcin de un determinado documento
por el deudor, dentro de un plazo que se fija y, en el caso que no lo realice el deudor, que
sea suscrito por el juez en representacin del deudor.
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A. Oponer excepciones: en caso que se opongan excepciones por el deudor, no se
podr suscribir el documento o constituirse la obligacin, mientras no se encuentre
ejecutoriada la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo.
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Art. 543: Cuando se pida apremio contra el deudor, podr el tribunal imponerle arresto
hasta por 15 das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligacin. Cesa el apremio si el deudor paga las multas y rinde caucin
suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio
al acreedor.
- Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligacin de no hacer a travs del
juicio ejecutivo, es necesario que:
A. Pueda destruirse la cosa hecha
B. Que la destruccin sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al
celebrar el contrato. 544
C. Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo
D. Que la obligacin no est prescrita
E. Que la obligacin sea actualmente exigible
F. Que la obligacin se encuentre determinada
- En caso que se pueda destruir la cosa hecha, y siendo la destruccin necesaria para el
objeto que se tuvo en mita al tiempo de celebrar el contrato, ser obligado el deudor a
dicha destruccin, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
- En caso que sea posible obtener cumplidamente por otros medios, el mismo objeto, ser
odo el deudor que se allane a prestarlo.
105
8) EL JUICIO EJECUTIVO DE MNIMA CUANTA
I. Reglamentacin
Se encuentra regulado en los artculos 729 y siguientes del CPC, a continuacin del juicio
ordinario de mnima cuanta.
Art. 738: En los casos no previstos por las normas especiales del juicio ejecutivo de mnima
cuanta, sern aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuanta, si la cuestin
deducida igualmente es ejecutiva.
II. Aplicacin
El juicio ejecutivo de mnima cuanta, deber aplicarse a las acciones (pretensiones)
ejecutivas, respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos:
A. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin
B. La cuanta del juicio no debe superar las 10 UTM
III. Tramitacin
La tramitacin del juicio ejecutivo de mnima cuanta, se reduce al estudio de las
modificaciones que el legislador establece en relacin al juicio ejecutivo de mayor cuanta,
tanto en el cuaderno ejecutivo como en el cuaderno de apremio:
A. Modificaciones respecto del cuaderno ejecutivo
1- La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal, levantndose un acta en
la forma prescrita en el art. 704.
2- Examen de la demanda ejecutiva: si de este examen, el tribunal concluye que la
accin es ejecutiva y legalmente procedente, el acta a que se refiere el art. 704,
terminar con la orden de despachar mandamiento de ejecucin y embargo.
En caso que el tribunal, luego del examen de la demanda, estime que no procede
como ejecutiva, lo declarar as y dar curso a la demanda en conformidad al
procedimiento ordinario de mnima cuanta. 729
3- Requerimiento de pago: se debe efectuar personalmente al deudor por un receptor,
y si no lo hay, o si est inhabilitado el que hubiere, se practica por medio de un
vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o
por un miembro Carabineros. Debe entregarse copia ntegra del acta y del provedo
que ordena despachar mandamiento de ejecucin en contra del deudor. Las mismas
personas pueden practicar la notificacin que establece el art. 44 cuando ella sea
procedente. En caso que el deudor no es habido, el encargado de la notificacin
debe indicar, en la copia respectiva, el lugar, da y hora que designe para la traba del
embargo, la que proceder sin ms trmite. Es decir, no proceder la cdula de
espera.
4- Oposicin y posterior curso del procedimiento: el ejecutado tiene el plazo fatal de 4
das + tabla de emplazamiento (259) para oponerse a la demanda. No se
contempla la opcin de aumentarse para el caso de ser notificado dentro del
territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna asiento del tribunal. Las
excepciones de las cuales se puede valer el ejecutado son las del 464 y la del 534.
733 inciso 2.
- En caso que el ejecutado oponga excepciones, el tribunal examina si las
excepciones son o no legales. En caso que sean legales, cita a las partes a una
audiencia para que se rinda la prueba en la forma prevista para el juicio de mnima
cuanta, hasta dictar sentencia mandando llevar adelante la ejecucin o absolviendo
al demandando. 733.
- La citacin se notifica al ejecutado en el acto mismo de formular oposicin y al
ejecutante, por cdula.
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- En caso que las excepciones opuestas no sean legales o no se opongan
excepciones por parte del ejecutado, se procede como lo dispone el 472, esto es,
bastar para proseguir el procedimiento ejecutivo el mandamiento de ejecucin y
embargo hasta hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar sentencia.
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9) DE LOS JUICIOS ESPECIALES SEGUIDOS ANTE RBITROS
I. LOS RBITROS
A. 222 COT: Los rbitros son jueces designados por las partes o por la autoridad
judicial en subsidio, para la resolucin de asunto litigioso.
B. Clasificacin:
a. rbitros de derecho: se somete tanto en la tramitacin como en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los
jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.
b. rbitros arbitradores: falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad
le dictaren y no est obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo
otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo
del compromiso, y si stas nada han expresado, las normas mnimas que
sealan el CPC.
c. rbitros mixtos: son aquellos rbitros de derecho a los que se le conceden
las facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento.
108
e. Dictacin de la sentencia en caso de existir pluralidad de rbitros: en caso
que los rbitros sean 2 o ms, todos debern concurrir al pronunciamiento
de la sentencia y a cualquier acto de sustanciacin del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa. Si no se ponen de acuerdo los rbitros, se
reunir con ellos el tercero si lo hay, y la mayora pronunciar la resolucin.
En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que no sean apelables
(cuando son apelables resuelve el tribunal de alzada), quedar sin efecto el
compromiso si es voluntario. Si es forzoso, se procede a nombrar nuevos
rbitros.
109
Facultativamente el arbitrador puede practicar las diligencias que estima necesarias para el
conocimiento de los hechos.
F. Recursos
1- En contra de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador de 1 instancia
slo procede el recurso de apelacin cuando:
i. Se haya reservado el mencionado recurso ante arbitradores de 2
instancia
ii. Se hayan designado dichos rbitros de 2 en el acto del compromiso
2- Procede el recurso de casacin en la forma. Hay que tener presente, que
son trmites esenciales, los que las partes han expresado en el acto
del compromiso y, en caso que nada hayan expresado acerca de esto,
sern considerados como trmites esenciales:
i. Emplazamiento debido
ii. Agregacin de los documentos presentados oportunamente por las
partes.
3- Hay que tener presente que la Corte Suprema ha fallado que la renuncia de
los recursos que efectan las partes, nunca podrn llegar a comprender:
i. El recurso de casacin en la forma por ultrapetita
ii. El recurso de casacin en la forma por incompetencia del tribunal
iii. Recurso de queja
110
DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
CAPTULO I. REGLAS COMUNES
1- Generalidades
- Es errnea la denominacin jurisdiccin voluntaria, ya que no es jurisdiccin, ni
tampoco es voluntaria. Se tarta de asuntos en los cuales no est presente el conflicto entre
las partes. Por ello es muy visionaria la denominacin que realiza el CPC a su Libro IV: De
los Actos Judiciales No Contenciosos.
- Art. 817: Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren la
intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Por ello, para
encontrarnos frente a un acto judicial no contencioso, es necesario que concurran 2
requisitos copulativos:
a) Existencia de una ley que expresamente requiera la intervencin del tribunal. Se
produce una diferencia esencial respecto a lo que ocurre con los actos jurisdiccionales, en
que se debe resolver an a falta de ley.
b) Ausencia de conflicto.
- Existen, fuera de este libro IV, en otros Cdigos o leyes especiales, otros procedimientos
no contenciosos especiales regulados.
2- Reglas de Competencia
- Existen asuntos no contenciosos, que por su carcter administrativo, estn entregados a la
resolucin de autoridades administrativas. Ej. La ley 19.903 entrega al Registro Civil el
conocimiento de la posesin efectiva de las herencias intestadas abiertas en Chile.
- Competencia absoluta:
1. Materia: los actos judiciales no contenciosos estn entregados a los jueces de letras, sin
que tenga incidencia el elemento cuanta.7
2. El fuero no tiene aplicacin en los asuntos no contenciosos.
7Excepcin: designacin del curador ad litem. Su conocimiento se encuentra entregado a cualquier tribunal
ordinario de la Repblica, que conoce del pleito en el cual debe efectuarse la designacin.
111
- Competencia relativa:
- La regla supletoria (134 COT) seala que ser competente para conocer del acto judicial
no contencioso el juez de letras del domicilio del solicitante.
- Existencia normas especiales: stas son tan numerosas, que la regla general y supletoria
para a ser excepcional. Ejemplos:
1. Herencia testada: conocer de la posesin efectiva de la herencia testada, el juez
de letras del ltimo domicilio del causante.
2. Autorizacin para gravar o enajenar y arrendar bienes inmuebles: el juez
competente ser aqul del lugar en que est situado el inmueble.
A fin de que el juez adquiera este conocimiento de causa, el solicitante puede utilizar
cualquier medio idneo sin necesidad de cumplir con formalidades legales, es decir, no es
necesario que se de cumplimiento a las formalidades de las pruebas judiciales. El
instrumento principal que la ley otorga al interesado para lograr el conocimiento de causa
que requiere el tribunal, est constituido por la informacin sumaria.
Sin perjuicio de que no existe una norma que limite los medios de prueba, la informacin
sumaria ms usada en la prctica es la de los testigos. Por una prctica consuetudinaria se
ha ido limitando la informacin sumara a la de testigos. Sin embargo, no existe norma legal
que impida la existencia de una informacin sumaria de documentos o de otro medio de
prueba distinto de los testigos.
112
Como en los actos judiciales no contenciosos, no existe contraparte, sera absurdo que se
fijara una solemnidad, o las oportunidades para hacerse valer, porque no existe a una
contraparte a la cual emplazar.
- El 826 sin embargo, repite casi ntegramente los requisitos que debe cumplir la sentencia
en materia contenciosa (170).
113
B. Resolucin negativa: son aquella que no dan lugar a lo solicitado. Se pueden
revocar y modificar sin limitacin.
Esta caracterstica es una de las que permite afirmar que los actos judiciales no
contenciosos, son ms actos administrativos que judiciales, ya que en stos ltimos, las
sentencias definitivas y las interlocutorias ejecutoriadas, producen cosa juzgada
sustancial. En los actos que analizamos existe una esencial revocabilidad de las
resoluciones negativas y de las positivas pendientes de ejecucin.
Alguna parte de la doctrina denomina a este efecto del 821, cosa juzgada formal. Otros
afirman que se trata de la llamada cosa juzgada sustancial provisional, similar a lo que
ocurre en los juicios de alimentos.
El profesor Mosquera, seala que respecto de los actos judiciales no contenciosos, es
inoficioso e incorrecto hablar de la cosa juzgada, por ser sta una institucin propia de
los actos jurisdiccionales.
114
De esta manera, cada uno de los intereses jurdicamente protegidos se determinarn en
cada una de las especies del acto judicial no contencioso de que se trate.
El problema dice relacin con la preclusin de la facultad para oponerse. Hay quienes
afirman que la oposicin puede ejercitarse hasta antes que el tribunal dicta la resolucin.
Otros, estiman por el contrario, que la oposicin puede ejercitarse an despus de dictada
la resolucin sobre el procedimiento. Estos ltimos se basan en lo dispuesto en el art. 821,
precepto que contempla el denominado recurso de revocacin. Se discute si el legtimo
contradictor puede caber dentro de la expresin interesado. Si se le otorga un carcter
amplio a dicha expresin, el legtimo contradictor podra impetrar el recurso de revocacin.
El prof. Maturana aboga por la primera tesis basndose principalmente en la distincin que
surge del propio texto legal entre interesado y legtimo contradictor. El legtimo
contradictor no podra hacer valer el recurso de revocacin toda vez que la forma en que el
legislador protege al legtimo contradictor, es mediante la opcin de oponerse.
Surge un problema que no ha sido dilucidado por el legislador: cul es la extensin de las
facultades que tiene el juez para calificar la oposicin. El profesor Maturana cree que
la incidencia de oposicin va dirigida nicamente a la transformacin de un negocio
115
no contencioso en uno contencioso. Con ello, el tribunal se limita a la calificacin de la
oposicin y de la calidad de legtimo contradictor de quien la ejercita. No procede que se
pronuncie sobre ninguna cuestin de fondo respecto del conflicto que se genera.
El CPC, dentro del Libro IV, se encarga de regular los siguientes procedimientos
especiales para tramitar asuntos judiciales no contenciosos:
1- De la habilitacin para comparecer en juicio
2- De la autorizacin judicial para repudiar legitimacin de un interdicto
3- De la emancipacin voluntaria
4- De la autorizacin judicial para repudiar el reconocimiento de un interdicto
como hijo natural
5- Del nombramiento de tutores y curadores y del discernimiento de estos
cargos
6- Del inventario solemne
7- De los procedimientos a que da lugar la sucesin por causa de muerte
8- De la insinuacin de las donaciones
9- De la autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por
largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar a estos como fiadores
10- De la venta en pblica subasta
11- De las tasaciones
12- De la declaracin del derecho al goce de censos
13- De las informaciones para perpetua memoria
14- De la expropiacin por causa de utilidad pblica
1- EL INVENTARIO SOLEMNE
Inventario Solemne: aqul que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario
competente, y con los requisitos que en el art. 859 CPC se expresan.
116
- Puede ser que los jueces rbitros decreten su formacin en los asuntos que conocen.
- Procedimiento:
1- Se cita a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho a asistir
al inventario.
2- Se hace personalmente a los condueos de los bienes que deben inventariarse, si
residen en el mismo territorio jurisdiccional.
3- A los dems interesados y a los condueos que residan fuera del territorio
jurisdiccional se les cita por medio de avisos.
4- El inventario comprende la descripcin de los bienes inventariados.
5- Si hay bienes que inventariar en otro territorio jurisdiccional y lo pide algn
interesado presente, se expiden exhortos a los respectivos jueces, a fin de que los
hagan inventariar y remitan originales de las diligencias obradas para unirlas a las
principales.
6- Concluido el inventario, se protocoliza en el registro del notario que lo forma o en
caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el del protocolo que indique el
tribunal.
117
2- LA AUTORIZACIN JUDICIAL PARA ENAJENAR,
GRAVAR O DAR EN ARRENDAMIENTO POR LARGO
TIEMPO BIENES DE INCAPACES O PARA OBLIGAR A
ESTOS COMO FIADORES
- Alcance: posee un alcance bastante amplio, toda vez que no se limita a la enajenacin y
gravmenes civiles, sino que cubre a sociedades y a todos aquellos casos en que se
administran bienes ajenos.
- Competencia: es competente para conocer de estos asuntos el juez de letras del lugar
donde se encuentren situados los inmuebles o el del domicilio del interesado cuando no
hay inmuebles involucrados.
- Si se concede la autorizacin fijar el tribunal un plazo para que se haga uso de ella.
- En caso que estando vencida la autorizacin, el solicitante disponga del bien, adolecer
ese contrato de nulidad.
118
1) Los procedimientos especiales de la sucesin testamentaria
- El CPC slo se ocupa de los testamentos solemnes, tanto en su categora de abierto
como en la de cerrado.
- La ley 19.903 cre un Registro Nacional de Testamentos (dentro del Registro Civil).
Los funcionarios que hubieren otorgado testamento (abierto o cerrado) o que lo hubieran
protocolizado debern remitir al RC, dentro de los 10 primeros das de cada mes, por
carta certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren otorgado o
protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, nombre y
RUT del testador, y la clase de testamento de que se trata.
- Este rgano no elimina el registro que deben llevar los notarios y el ndice general de
testamentos del Archivero judicial de Santiago.
- El testamento solemne abierto siempre es por escrito, admitiendo dos modalidades:
A. Ante notario competente y 3 testigos: si no se
protocoliz en vida del testador, se presenta luego de su
fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal, para
que ordene su protocolizacin. Es muy especial esta
situacin y se produce cuando en el otorgamiento del
testamento no haya intervenido el notario y lo haya hecho el
juez de letras.
B. Ante 5 testigos. Ser necesario practicar la
PUBLICACIN. El juez competente hace comparecer a
los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Luego del examen del juez, ste lo rubrica en todas las
pginas y lo manda a protocolizar, con lo cual valdr como
instrumento pblico. Es uno de los casos en que la
protocolizacin otorga el carcter de instrumento pblico.
- El testamento cerrado es esencialmente solemne (requiere por ejemplo, siempre de la
intervencin del notario) y el CPC regula la diligencia de la apertura del testamento
cerrado. Si el testamento fue otorgado ante notario que no sea del ltimo domicilio del
testador, podr ser abierto ante el tribunal del territorio jurisdiccional a que pertenezca
dicho notario, por delegacin del juez del domicilio que se expresa.
El procedimiento de apertura del testamento cerrado consiste en que cualquiera
persona, pariente o extrao, recurre al juez de turno del lugar donde se abre la sucesin
para que se fije un da y hora para que el testamento sea conocido o se abra. El testamento
debe abrirse ante el tribunal en una audiencia a la que se cita al notario y a los 3 testigos a
fin de que ratifiquen sus propias firmas y la del testador. Asimismo debern declarar si en
su concepto, el testamento est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si
el Notario que particip del otorgamiento fallece o jubila, comparece el que lo sucede.
- Tanto los testigos como el Notario son notificados por cdula.
- El juez ordena la apertura del sobre y el secretario lo lee ntegramente, de lo cual se
levanta acta que contiene ntegro el testamento.
- El acta protocolizada servir como instrumento para solicitar la posesin efectiva de la
herencia testada del causante.
- Podr pedir la apertura y protocolizacin del testamento cualquiera persona capaz de
parecer por s misma en juicio.
- En las diligencias anteriores relativas a los testamentos, participa el secretario como
ministro de fe.
119
2) De la guarda y aposicin de sellos
El fin de ella es cautelar, quiz siendo la ms extrema de ellas: evitar el extravo o
apropiacin indebida de los bienes y papeles de la sucesin.
- Pueden solicitarla:
a. El albacea
b. Cualquier interesado
c. El juez de oficio puede decretarla
- Se nombra a una persona de notoria probidad y solvencia que se encargue de la custodia
de las llaves o las har depositar en el oficio del secretario.
- Si ha de procederse a ella en distintos territorios jurisdiccionales, cada tribunal, al mandar
practicarla, designar la persona que dentro de su territorio haya de encargarse de la
custodia.
2- Regulacin
a. Es importante considerar que se produjo un cambio radical con la dictacin
de la ley 19.903 (2003).
b. Asimismo debe tenerse presente la Circular No. 19 de 2004 del SII, que
imparte una serie de instrucciones sobre los procedimientos de
determinacin y pago del impuesto a las asignaciones por causa de muerte y
donaciones.
c. Desde la ley 19.903, desde el 11 de abril de 2004, slo se contemplan 2
procedimientos para la tramitacin de las posesiones efectivas:
i. Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas intestadas
abiertas en Chile: ante el Servicio de Registro Civil e
120
Identificacin: corresponde al 97% de las sucesiones que se abren
en Chile.
ii. Procedimiento contenido en el CPC que slo deber aplicarse al
resto de las sucesiones, esto es:
1. A las sucesiones testadas abiertas en Chile
2. A las sucesiones intestadas abiertas en el extranjero
3. A las sucesiones testadas abiertas en el extranjero
3.1) Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas de las herencias intestadas
abiertas en Chile, que debe seguirse ante las oficinas del Servicio de Registro Civil:
121
de defuncin del causante; Lugar y fecha de la muerte; ltimo
domicilio.
ii. Respecto de los herederos: Nombres y apellidos, RUTs;
Domicilios; Calidades en las que heredan.
iii. Inventario valorado de los bienes del causante
iv. Declaracin el solicitante de haberse aceptado o no la
herencia con beneficio de inventario
d. El solicitante puede pedir datos al RC para completar las individualizaciones
e. Si se trata de hechos que tengan importancia para los efectos de la posesin
efectiva, y que no constaren en el RC, como nacimientos, matrimonios o
muertes en el extranjero: se debe acompaar al RC documentacin que
acredite, con la debida legalizacin y traduccin si corresponde.
f. Al formulario de posesin efectiva, debe acompaarse un inventario
valorizado de todos los bienes que componen la herencia, conteniendo al
menos:
i. Individualizacin de todos los bienes muebles
ii. Individualizacin de todos los bienes inmuebles
iii. Crditos y deudas de que hubiere comprobantes
iv. Indicacin de todos los objetos presentes, exceptuados los que
fueren conocidamente de ningn valor o utilidad
v. La valoracin de bienes (importancia de la circular 19 SII
vi. Declaracin jurada del solicitante de encontrarse las asignaciones
que conforman la herencia afectas o exentas de impuesto
g. El inventario confeccionado de esta forma, se considerar inventario
solemne para todos los efectos legales.
c. Rechazarla
i. Se rechaza cuando no cumple con los requisitos legales.
ii. Asimismo, puede devolver la solicitud, aun durante el curso del
procedimiento, cuando tome conocimiento de que la tramitacin le
corresponde a los tribunales de justicia.
iii. Existen algunas causas que establece la ley como ejemplos de casos
en que debe rechazarse la solicitud: ej. Se acredita ante el RC la
existencia natural del supuesto causante.
iv. Las resoluciones que rechacen la solicitud de posesin efectiva,
deben ser fundadas. Se puede reponer de ellas ante la misma
autoridad, dentro del plazo de 5 das, cuestin que resolver el
Director Regional dentro del plazo de 10 das.
122
i. Se ingresa a la base central de datos del sistema automatizado del
RC indicando el da, mes ao y hora. Tiene importancia para
determinar dnde se acumulan en caso que se presenten
posteriormente otras.
3.2) Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas de las sucesiones abiertas
en el extranjero y de las testadas abiertas en Chile, que debe seguirse ante el juez de
letras competente
123
1- Es competente para conocer del asunto el juez de letras del ltimo domicilio del
causante. En caso que no lo haya tenido, ser el juez de letras del domicilio del
interesado. Si existe ms de 1 juez de letras, se aplica el turno, por tratarse de un
asunto no contencioso.
2- Tramitacin:
a. Solicitud e inventario:
i. El escrito debe contener los requisitos comunes de todo escrito y
los especficos del escrito de posesin efectiva. Adems es necesario
cumplir los requisitos de la ley 18.120.
ii. El inventario solemne procede cuando existen incapaces. Asimismo
tiene capital importancia en lo que dice relacin con el beneficio de
inventario.
iii. En todo caso, el inventario debe contener una valoracin de los
bienes.
iv. Deben solicitar la posesin efectiva para todos los herederos
indicndolos por sus nombres, apellidos, domicilios y calidades en
las cuales heredan.
b. Informe del RC: a partir de la ley 19.903 se dispone que antes de dictar la
resolucin que concede la posesin efectiva, el juez de letras debe
solicitar informe al RC respecto de las personas que posean
presuntamente la calidad de herederos conforme a los registros del servicio
y de los testamentos que aparecen otorgados por el causante en el Registro
Nacional de Testamentos.
c. Cumpliendo con los anteriores requisitos, se concede la posesin efectiva,
entendindose que se da a toda la sucesin, aun cuando uno solo de
los herederos la pida.
d. Medidas de Publicidad:
i. Las medidas de publicidad tienen por finalidad dar la opcin que
conozca del procedimiento el legtimo contradictor.
ii. La resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia se
publicar en extracto por 3 veces en un diario.
e. Informe del tribunal al RC
i. Hoy se debe oficiar al RC para ponerlo en conocimiento del hecho
de haberse ordenado la inscripcin de la posesin efectiva.
f. Las inscripciones
i. Efectuados los trmites anteriores, el tribunal ordena la inscripcin
de la resolucin que concede la posesin efectiva.
ii. Se hace en el Registro de Propiedad del CBR del territorio
jurisdiccional en que se haya pronunciado la resolucin.
iii. Con el mrito de dicha inscripcin los CBR deben proceder a
efectuar las inscripciones especiales de herencia.
- EL IMPUESTO DE HERENCIA
Hoy se grava a cada asignacin en particular, debiendo se declarado y pagado dentro del
plazo de 2 aos desde el fallecimiento del causante.
124
El legislador resguarda esta obligacin, mediante la imposicin a los Notarios y
Conservadores de Bienes Races de la prohibicin de autorizar o inscribir, cuando no se
inserta el comprobante respectivo del pago del impuesto. Existen excepciones, en las cuales
el Servicio autoriza las enajenaciones, con las correspondientes garantas a su favor.
125
DERECHO PROCESAL PENAL
Captulo II
1
GESTACIN DE LA REFORMA PROCESAL PENAL. Latinoamrica Segn el profesor
Binder, las reformas de la regin, se encuadran dentro de fenmenos mucho ms
extensos o macro: Democratizacin en Amrica Latina; Pacificacin; Liberalizacin
de la economa; Crisis de la figura del Estado; Protagonismo del sistema
interamericano de DDHH con la creciente aceptacin de la jurisdiccin de la Corte
Interamericana de DDHH. Respecto a la situacin en Chile ya en el Mensaje del
Cdigo de Procedimiento Penal se reconoce la superioridad de un juicio oral y
pblico, lo que no se establece en dicho momento por una serie de razones de
carcter prctico y econmico. Adems, existieron desde 1906 hasta el NSPP
numerosos proyectos para buscar reformar el sistema del CPP. Slo algunas
llegaron a puerto. Ley 19.696 de 12 de octubre de 2000: da origen al NCPP. Con
l, existen otras normas importantes que lo vienen a complementar: LOC Ministerio
Pblico; Ley sobre la Defensora Penal Pblica
procesado demostrar su inocencia en un juicio que an no se iniciaba.
Asimismo, y tal como ya se seal, la gran mayora de las sentencias eran
dictadas conforme a los antecedentes del sumario, sin que se rindiera
prueba en el plenario. Adems, el control del juez respecto de los actos de
la polica era escaso por la misma estructuracin, pese a que existen datos
empricos que revelan la conciencia que tenan los jueces acerca de las
extralimitaciones de la polica. Al final de la investigacin, el juez del
crimen, deba cerrar el sumario y tomar una de las siguientes opciones: (1)
sobreseer la causa; o (2) dictar acusacin contra el procesado. El juez
careca de discrecionalidad: si concurran los requisitos legales (existencia
de delito y responsabilidad del procesado), deba acusar. Las funciones del
juez en el citado proceso eran muchas veces contradictorias:
investigacin, acusacin, fallo, proteccin del procesado, entre otras, en las
cuales claramente concurran intereses divergentes sobre la misma persona.
Captulo III.
El Nuevo Procedimiento Penal Ordinario2
PRIMERA PARTE
2
ADVERTENCIA: Utilizacin de los conceptos proceso y procedimiento con
cierta latitud. Proceso: conjunto de actos encauzados hacia la solucin de un
conflicto Procedimiento: conjunto de normas jurdicas preestablecidas para el
desarrollo del proceso.
3
Segn lo dicho por el Prof. Bernales en la sesin de la Comisin de la nueva CPR,
los elementos de un justo y racional procedimiento son: Notificacin y audiencia del
1. Existencia de tribunal independiente e imparcial
2. Carcter contradictorio del proceso e igualdad de armas entre la
acusacin y el acusado (incluyendo en ello la notificacin del afectado).
3. Publicidad del procedimiento
4. Solucin del proceso en un plazo razonable.
5. Presuncin de inocencia
6. Garantas respecto del derecho de defensa del acusado de una infraccin
penal
7. Posibilidad de revisin de lo fallado por instancia superior.
B. El derecho a la defensa:
El artculo 19 No. 3 inciso 2 CPR dispone que Toda persona tiene derecho
a defensa jurdicaLa ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y
defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos.
"La ley sealar los casos y establecer la forma en que las personas
naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica
gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta
Constitucin y las leyes.".
Art. 19 No. 3 inciso 4 CPR: Nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle
establecido con anterioridad por sta. Segn esta norma a) el asunto debe
ser resuelto por un rgano jurisdiccional; y b) El tribunal que lo resuelve
debe estar establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho.
b. Principios Bsicos del NCPP: Ttulo I del Libro I del NCPP (Arts. 1
al 13).
B. JUEZ NATURAL
Art. 2: Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho (delictual)5.
5
Antes de la modificacin constitucional del ao 2005, Se diferencia de la norma
constitucional, ya que el tribunal, segn el NCPP, debe encontrarse establecido
antes de la perpetracin del hecho y, segn la norma constitucional, debe
encontrarse establecido antes del inicio del juicio.
sujeto y no un objeto del proceso. Cabe considerar que es una garanta
distinta del principio in dubio pro reo, ya que este ltimo se trata de un
principio de interpretacin de la prueba rendida.
F. PROTECCIN DE LA VCTIMA
6
Manifestaciones ordenadas de acuerdo a la cronologa del procedimiento.
7
Se encuentra consagrado nuevamente en el Art. 122 a propsito de las medidas
cautelares (que se abordarn ms adelante), las cuales slo pueden ser impuestas,
cuando fueren absolutamente indispensable para asegurar la realizacin de los fines
del procedimiento, deben durar mientras subsista la necesidad de su aplicacin y
siempre deben ser decretadas por medio de resolucin judicial fundada.
El Fiscal debe promover en el curso del procedimiento acuerdos
patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la
reparacin del dao causado a la vctima. Este deber no importa el ejercicio
de las acciones civiles que puedan corresponderle a la vctima.8 Finalmente
la polica y los dems organismos auxiliares estn obligados a otorgar a la
vctima, un trato acorde a su condicin, facilitando al mximo su
participacin en los trmites en que deba intervenir.
I. CAUTELA DE GARANTAS.
En caso que estime que las medidas no fueren suficientes para evitar que
pudiere producirse una afectacin sustancial de los derechos del imputado,
el juez ordenar la suspensin del procedimiento y citar a los
8
Segn la cita que hace el profesor Chahan al texto de los profesores Horvitz y
Lpez, esta obligacin impuesta al Fiscal, podra desvirtuar el rol que debe cumplir
el Ministerio Pblico, toda vez que se trata de intereses privados de la vctima.
intervinientes a una audiencia que se celebrar con los que asistan. Con el
mrito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha audiencia se
expusiere, resolver la continuacin del procedimiento o decretar el
sobreseimiento temporal del mismo.
Art. 11: Las leyes procesales penales sern aplicables a los procedimientos
ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal la ley anterior contuviere
disposiciones ms favorables al imputado. Se ha discutido el alcance donde
debe ser ms favorable: sustancial o procesalmente.
K. INTERVINIENTES.
Art. 13: Las sentencias penales extranjeras tienen valor en Chile, razn por
la cual, nadie puede ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual ya
hubiere sido condenado o absuelto por sentencia firme de acuerdo a la ley y
al procedimiento de un pas extranjero.
Son intervinientes:
1) Fiscal
2) Imputado
3) Defensor
4) Vctima
5) Querellante
desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en
que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.
1) PRINCIPIO DE UNIDAD
Consagrado en el Art. 2 LOCMP. El Ministerio Pblico realizar sus
actuaciones procesales a travs de cualquiera de los fiscales que, con
sujecin a la ley, intervengan en ellas. Actuando un determinado fiscal,
se entiende que toda la institucin acta.
Concordante con lo anterior, el art. 40 de la misma ley, seala que los
fiscales adjuntos pueden realizar actuaciones y diligencias en todo el
territorio del pas.
2) PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD
Se establece al Ministerio Pblico como garante de la legalidad. Se
encuentra consagrado constitucionalmente en el art. 83 y legalmente en el
art. 3 de la LOCMP.
9
(RELACIONADO CON EL PRINCIPIO SEALADO EN EL PUNTO 3)
a. Responsabilidad Poltica: se concreta en la remocin del Fiscal
Nacional o de los Fiscales Regionales.
Caractersticas:
a) En caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales. Art. 83 CPR/
Art. 1 LOC Ministerio Pblico
b) No se sujeta a la superintendencia de la Corte Suprema. En todo
caso, el Fiscal Nacional tendr la superintendencia del Ministerio
Pblico.
c) El Ministerio Pblico posee FACULTAD DE IMPERIO: puede
impartir rdenes directas a la fuerza pblica, debiendo la polica
cumplir sin ms trmite el mandato, no pudiendo calificar el
fundamento, la oportunidad, ni la legalidad o justicia del mismo. Sin
embargo, en ciertas actuaciones requerir de la autorizacin
judicial previa. Slo en tales casos, la autoridad policial requerida,
podr recabar la exhibicin de dicha autorizacin judicial.
Estructura orgnica:
e. Unidades Administrativas
i. El Ministerio Pblico, dentro de la Fiscala Nacional, cuenta con 6
Unidades administrativas, con el nombre de Divisin.
ii. En las Fiscalas Regionales existen 5 Unidades administrativas.
iii. Especial importancia: Divisin de Atencin a las Vctimas y
Testigos.
iv. Estn a cargo de un Director Ejecutivo Nacional y de los gerentes de
las unidades administrativas, siendo cargos de exclusiva confianza
del Fiscal Nacional.
Las instrucciones que recibe la polica, por parte del Ministerio Pblico,
pueden ser de 2 clases:
a. Instrucciones particulares: se refieren al caso concreto
b. Instrucciones generales: regulan:
i. La forma en que el organismo policial cumplir las
funciones previstas;
ii. La forma de proceder frente a hechos de los que tome
conocimiento y respecto de los cuales los datos
obtenidos fueren insuficientes para estimar son
constituyen delito; y
iii. Relativas a la realizacin de diligencias inmediatas pata
la investigacin de ciertos delitos.
10
Se ha cuestionado la constitucionalidad de esta medida, en virtud del principio de
la no autoincriminacin. No existe consentimiento del imputado ni tampoco
autorizacin judicial previa.
- El retenido no puede ser ingresado a celdas o calabozos, ni
mantenido en contacto con personas detenidas.
C. PROHIBICIN DE INFORMAR
Sobre los funcionarios policiales, pesa la prohibicin de informar a los
medios de comunicacin social acerca de la identidad de personas
vinculadas, o que pudieren estarlo, a la investigacin del hecho punible.
D. INSTRUCCIONES GENERALES
El art. 887 permite que se impartan instrucciones generales relativas a la
realizacin de diligencias inmediatas para la investigacin de determinados
delitos.
2.3. EL IMPUTADO
El art. 104 seala que el defensor puede ejercer todos los derechos y
facultades que la ley reconoce al imputado, salvo que expresamente reserve
su ejercicio al imputado en forma personal.
Las letras a) y e) del art. 93 deben ser concordadas con lo que dispone el
art. 182 en relacin al secreto de las actuaciones de investigacin.
Este artculo dispone principalmente:
A. Que las actuaciones de investigacin que realice el Ministerio Pblico
y la polica son secretas para los terceros ajenos al procedimiento.
B. El imputado y los dems intervinientes podrn examinar y obtener
copias de los registros y documentos de la investigacin fiscal y
podrn examinar los de la investigacin policial.
C. El Fiscal puede disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de
los dems intervinientes, cuando lo considere necesario para la
eficacia de la investigacin. En dicho caso, debe identificar las
piezas o actuaciones respectivas, de modo que no se vulnere la
reserva y fijar un plazo no superior a 40 das para la mantencin
del secreto.
D. Tanto el imputado como otro interviniente podr solicitar al juez de
garanta que ponga trmino al secreto o que lo limite en cuanto a las
piezas o actuaciones, a la duracin o a las personas afectadas.
E. PROHIBICIN DE DECRETAR SECRETO:
a. Declaracin del imputado
b. Otra actuacin en que hubiere intervenido el imputado o tenido
derecho a intervenir
c. Actuaciones en las que participare el tribunal
d. Informes evacuados por peritos, respecto del propio imputado
o de su defensor.
F. Los funcionarios que han participado en la investigacin y las dems
personas que, por cualquier razn, llegan a conocer de las
actuaciones de la investigacin, estarn obligados a guardar
secreto respecto de ellas.
Existen leyes especiales en que se establece un secreto ms extremo: Ley
20.000 sobre drogas: La investigacin ser secreta cuando el Ministerio
Pblico as lo dispone, por un plazo mximo de 120 das, renovables
sucesivamente con autorizacin del juez de garanta por plazos de 60 das.
B.2. Declaracin del imputado ante el Ministerio Pblico. 193, 194, 195,
196
1. El imputado no est obligado a declarar ante el fiscal, sin
perjuicio de la obligacin de comparecer ante l
2. Si el imputado se encuentra privado de libertad, el fiscal debe
solicitar autorizacin al juez para que sea conducido a su presencia.
En el caso que la privacin de libertad se deba a la existencia de
prisin preventiva, la autorizacin que d el juez de garanta, salvo
que se disponga otra cosa, servir para que el fiscal ordene la
comparecencia del imputado a su presencia, cuantas veces fuere
necesario para los fines de la investigacin, mientras se mantenga la
medida sealada.
3. Declaracin voluntaria del imputado: cuando el imputado se
allana a prestar declaracin ante el Fiscal y se trata de su 1
declaracin, antes de comenzar el fiscal le comunica detalladamente
el hecho que se le atribuye, importando mucho las circunstancias
trascendentales para la calificacin jurdica, las normas legales
aplicables y los antecedentes que la investigacin arroje en su contra.
4. El imputado no puede negarse a proporcionar al Ministerio Pblico su
completa identidad, debiendo responder las preguntas que se le
dirigen a este respecto.
5. Se debe dejar constancia de la negativa del imputado a responder
una o ms preguntas.
6. Queda absolutamente prohibido todo mtodo de investigacin
o de interrogacin que menoscabe o coarte la libertad del
imputado para declarar. Slo se admite la promesa de una ventaja
que estuviera expresamente consagrada en la ley penal o procesal
penal.
7. Se prohbe el uso de frmacos, hipnosis, cualquier mtodo que afecte
la memora, violencia, entre otros, incluso cuando el imputado
consintiere en el uso de dichos mtodos.
8. Cuando se extendiera el examen por mucho tiempo o se dirigieren
tantas preguntas que provoquen el agotamiento del imputado, se le
concede un tiempo para su recuperacin y descanso.
D. IMPUTADO REBELDE
E.1. Competencia
El amparo del art. 95 es conocido en nica instancia por el Juez de
Garanta.
Sin embargo, el Ministerio Pblico ha sealado que es posible apelar lo
fallado por el Juez de Garanta, cuando conjuntamente y conforme a las
reglas generales el juez de garanta ponga trmino al juicio, haga imposible
su continuacin o lo suspenda por ms de 30 das. Ej. El juez de garanta
sobresee temporalmente la causa y deja sin efecto la detencin.
2.4. LA DEFENSA
7. Defensoras Regionales
a. Ejercen las funciones y atribuciones de la Defensora Penal
Pblica en la regin o parte de la regin respectiva.
b. Existe 1 por Regin, con excepcin de la RM en que existen 2.
c. Se encuentran a cargo del Defensor Regional:
i. Nombramiento: Por el Defensor Nacional, previo
concurso
ii. Duran 5 aos
iii. Requisitos:
1. Ciudadano con derecho a sufragio
2. Tener al menos 5 aos el ttulo de abogado
3. No encontrase sujeto a incapacidades e
incompatibilidades para ingresar a la
administracin pblica.
iv. Algunas de sus Funciones:
1. Dictar conforme a las normas generales del
Defensor Nacional, instrucciones necesarias para
la organizacin y funcionamiento de la Defensora
Regional. No puede dar instrucciones
especficas o para casos particulares.
2. Velar por el eficaz desempeo del personal y por
la adecuada administracin del presupuesto.
3. Proponer al Defensor Nacional la ubicacin de las
Defensoras Locales
4. Recibir postulaciones de los interesados en los
procesos de licitacin, poniendo los antecedentes
a disposicin del Consejo.
5. Es subrogado por el Defensor Local que l
determine por resolucin. Sin designacin, ser
subrogado por el ms antiguo.
8. Defensoras Locales
a. Son unidades operativas en que se desempearn los
defensores locales de la Regin. Si cuenta con 2 o ms
defensores locales, se designa un jefe.
b. Requisitos para ser defensor local:
i. Ciudadano con derecho a sufragio
ii. Tener ttulo de abogado
iii. No encontrase sujeto a incapacidades e
incompatibilidades para ingresar a la administracin
pblica.
c. La ubicacin de las Defensoras Locales, la determina el
Defensor Nacional a propuesta del Defensor Regional.
d. Puede haber hasta 80 Defensoras Locales en el pas.
e. Asumirn la defensa
i. De los imputados que carezcan de abogado en la 1
actuacin del procedimiento dirigido en su contra y, en
todo caso, con anterioridad a la realizacin de la 1
audiencia judicial a que fuere citado.
ii. Cuando falte abogado defensor, por cualquier causa,
en cualquier etapa del procedimiento.
f. Mantienen la defensa hasta que el imputado designe defensor
o hasta que fuera autorizado por el tribunal a defenderse
personalmente.
9. Normas de personal.
a. Se sujetan al Estatuto Administrativo.
b. Se prohbe a los Defensores Nacional y Regionales, ejercer la
abogaca, salvo en casos propios o de su cnyuge.
c. Los Defensores Locales, pueden ejercerla en materias civiles
en todo caos, y en materias penales en casos propios o de su
cnyuge.
2.5. LA VCTIMA
A. CONCEPTO
El art. 108 nos otorga un concepto preciso de la vctima: Para los efectos
de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos
en que ste no pudiere ejercer los derechos conferidos a la vctima, se
considerar vctima:
a. Al cnyuge y a los hijos;
b. A los ascendientes;
c. Al conviviente;
d. A los hermanos;
e. Al adoptado o adoptante.
Se trata de una enumeracin en orden de prelacin: actuando una
persona excluye a las de las categoras siguientes.
a. Titulares:
1. Vctima (directa + sujetos del 108);
2. Representante legal de la vctima
3. Heredero testamentario
4. Cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la
provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la misma que
constituyan:
a. Delitos terroristas
b. Delitos cometidos por un funcionario pblico que afecten
derechos de las personas garantizados en la CPR o la probidad
pblica
5. Los rganos y servicios pblicos slo cuando sus respectivas Leyes
orgnicas les otorguen las potestades correspondientes.
De esta manera es posible concluir que el titular de la querella es ms
restringido que el sealado en el ASPP: toda persona capaz de comparecer
en juicio, para el ejercicio de la accin penal pblica. Por qu la
limitacin?:
A) Se le otorgan una serie de derechos a la vctima
B) El Ministerio Pblico, en virtud del principio de legalidad procesal
penal, debe perseguir penalmente todos los hechos que revistan
caracteres de delito, ejerciendo la accin penal pblica en su caso.
b. Oportunidad:
Se podr presentar la querella, en cualquier momento, mientras el fiscal
no declarare cerrada la investigacin. Segn el Prof. Chahun, en el
caso que la investigacin se reabriese (257 NCPP), tambin podra
interponerse.
B.3. Desistimiento
El querellante podr desistirse de su querella en cualquier momento del
procedimiento. En tal caso, tomar a su cargo las costas propias y
11
Es lgica esta citacin, porque la facultad de investigar los hechos punibles recae
en los fiscales y no en los tribunales.
quedar sujeto a la decisin general sobre las costas que dictare el tribunal
al finalizar el procedimiento.
B. SUJETO PASIVO
La accin penal, sea pblica o privada, no puede entablarse sino contra las
personas responsables del delito. La responsabilidad penal slo puede
hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas
responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de
la responsabilidad civil que las afectare.
1. DISTINCIN
Existen distintos tipos de acciones civiles:
A- Restitutoria:
Es la accin que tiene por objeto la restitucin de la o las cosas que han
sido objeto material de los delitos respectivos, o los instrumentos
destinados a cometerlos. Siempre debe interponerse durante el respectivo
procedimiento penal, de conformidad a lo previsto en el art.189. Este
artculo se refiere a las reclamaciones o terceras. Se trata de una accin
que debe intentarse siempre ante el juez de garanta, dndosele
tramitacin incidental. La resolucin que falla dicho incidente, se limitar
a declarar el derecho del reclamante sobre dichos objetos, sin efectuar la
devolucin de stos, sino hasta luego de concluido el procedimiento, a
menos que el tribunal considere innecesaria la conservacin.
Lo anterior no se aplica a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las
cuales se entregarn al dueo o legtimo tenedor en cualquier estado del
procedimiento, una vez comprobado el dominio o tenencia por cualquier
medio y establecido su valor. Se deja constancia de las especies restituidas
mediante fotografas u otros medios.
B- Indemnizatorias:
La vctima (incluye a las personas del 108 inciso 2), podr deducir
respecto del imputado, con arreglo a las prescripciones del NCPP, todas
las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las
responsabilidades civiles derivadas del hecho punible.
La vctima tambin podr deducir las citadas acciones civiles ante el
tribunal civil correspondiente. Sin embargo, admitida a tramitacin una
demanda civil en el procedimiento penal, no se puede deducir nuevamente
ante un tribunal civil.
Por ello, con la sola excepcin de la accin civil restitutoria, las dems
acciones encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias civiles
del hecho punible, interpuestas por personas distintas de la vctima o
contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el
tribunal civil que fuere competente.
6. DESISTIMIENTO Y ABANDONO
La vctima puede desistirse de su accin en cualquier estado del
procedimiento. Se considera abandonada la accin civil interpuesta en el
procedimiento penal, cuando la vctima no compareciere, sin
justificacin, a la audiencia de preparacin del juicio oral o a la
audiencia de juicio oral.
1. INTRODUCCIN
Quiz los mayores cambios que produce la reforma procesal penal se dan
en esta etapa. Asimismo, esta etapa definir en buena medida los xitos del
cambio del sistema procesal penal, comprometiendo en buena parte la
suerte de los casos que vayan al juicio oral por medio de las investigaciones
que realiza la polica y el Ministerio Pblico. Asimismo, resultar importante
en esta etapa el control que ejerzan los jueces del resguardo de las
garantas de las personas.
Sin embargo, surge la duda sobre cules principios son los que deben regir
la etapa de investigacin y las directrices que el Ministerio Pblico debe
dictar para esta etapa.
En la etapa de investigacin, los principios formativos del procedimiento se
aquilatan de modo que permitan la convivencia armnica entre la tensin
existente entre la pretensin punitiva estatal y las garantas
constitucionales.
2.1. Denuncia
- Cualquier persona podr comunicar directamente al
Ministerio Pblico el conocimiento que tuviere de la comisin
de un hecho que revistiere caracteres de delito.
- Adems del Ministerio Pblico, son receptores de denuncias:
i. Los funcionarios de Carabineros de Chile
ii. Los funcionarios de Polica de Investigaciones
iii. Los funcionarios de Gendarmera de Chile en los casos
de delitos cometidos dentro de recintos penitenciarios
iv. Cualquier tribunal con competencia penal
- Todo receptor de la denuncia, debe hacerla llegar de
inmediato al Ministerio Pblico
2.1.3. Autodenuncia.
El que hubiere sido imputado por otra persona de haber participado
en la comisin de un hecho ilcito, tendr el derecho de concurrir ante el
Ministerio Pblico y solicitar que se investigue la imputacin de que hubiere
sido objeto.
Si el fiscal respectivo se negare a proceder, la persona imputada podr
recurrir ante las autoridades superiores del Ministerio Pblico, a efecto de
que revisen la decisin.
3. ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
Cuando el Ministerio Pblico decide llevar adelante la investigacin, deber
desplegar una serie de actividades conducentes a recopilar informacin til,
relevante y pertinente.
Debe tenerse presente el art. 213 NCPP: aun antes de la autorizacin del
juez de garanta, el fiscal puede disponer las medidas de vigilancia que
estime convenientes para evitar la fuga del imputado o la sustraccin de
documentos o cosas que constituyeren el objeto de la diligencia.
4. LA PRUEBA ANTICIPADA
La rendicin de prueba en etapas anteriores al juicio oral puede ser
tambin una diligencia que, para ser realizada vlidamente, requiere de
autorizacin judicial previa otorgada por el juez de garanta.
1. PLAZOS
Artculo 14. Das y horas hbiles. Todos los das y horas sern hbiles
para las actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern los
plazos por la interposicin de das feriados.
Cuando el plazo de das concedido a los intervinientes venciere en da
feriado, se considera ampliado hasta las 24 horas del da siguiente que no
fuere feriado.
12
En el mismo sentido, el art. 209.
Aun cuando la Corte llamada a resolver la controversia rechazare el
requerimiento del fiscal, por compartir el juicio de la autoridad a la que se
hubieren requerido los antecedentes, podr ordenar que se suministren al
ministerio pblico o al tribunal los datos que le parecieren necesarios para
la adopcin de decisiones relativas a la investigacin o para el
pronunciamiento de resoluciones judiciales.
Las resoluciones que los ministros de Corte pronunciaren para resolver
estas materias no los inhabilitarn para conocer, en su caso, los recursos
que se dedujeren en la causa de que se tratare.
13
Art. 300: se refiere a las personas que estn exentas de comparecer como
testigos.
Art. 301: las personas anteriores deponen en el lugar donde ejercen sus funciones,
en su domicilio o por informe.
domicilio indicado, las resoluciones que se dictaren se notificarn por el
estado diario. Para tal efecto, los intervinientes en el procedimiento
debern ser advertidos de esta circunstancia, lo que se har constar en
el acta que se levantare. El mismo apercibimiento se formular al imputado
que fuere puesto en libertad, a menos que ello fuere consecuencia de un
sobreseimiento definitivo o de una sentencia absolutoria ejecutoriados.
Artculo 42. Valor del registro del juicio oral. El registro del juicio oral
demostrar: a) el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia; b) la
observancia de las formalidades previstas para ella; c) las personas que
hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo
anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 359, en lo que
corresponda. Esto dice relacin con el recurso de nulidad, ya que en l se
puede rendir prueba para acreditar la causal respectiva La omisin de
formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no pudieren
ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el
mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo
ocurrido en la audiencia.
COSTAS
Artculo 51. Gastos. Cuando fuere necesario efectuar un gasto cuyo pago
correspondiere a los intervinientes, el tribunal estimar su monto y
dispondr su consignacin anticipada.
En todo caso, el Estado soportar los gastos de los intervinientes que
gozaren del privilegio de pobreza.
b. DISPOSICIONES SUPLETORIAS
Artculo 52. Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento. Sern
aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido
en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a todo
procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
LA FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN
A. GENERALIDADES
La etapa de investigacin es desformalizada, la actividad del fiscal y de la
polica se desarrolla sin sujecin de formalidades preestablecidas, ni un
orden consecutivo legal, sin que opere la sancin de la preclusin. Sin
embargo, esta situacin cambia cuando se procede a formalizar la
investigacin.
- Requiere:
1. Individualizacin del imputado
2. Indicacin del delito que se le atribuye
3. Fecha y lugar de comisin
4. Grado de participacin asignado
- Oportunidad. La formalizacin de la investigacin es una atribucin
exclusiva del Ministerio Pblico, no estando obligado a formalizar si no
lo desea. As se destaca en el art. 230: El fiscal podr formalizar la
investigacin cuando considerare oportuno formalizar el procedimiento por
medio de la intervencin judicial.
C. LA AUDIENCIA
5. EL JUICIO INMEDIATO
Es una facultad exclusiva del Fiscal. Se trata de un mecanismo de
aceleracin del procedimiento, ya que implica que la causa desde la
audiencia de formalizacin, pase de inmediato al juicio oral.
A. INTRODUCCIN
B.1. La citacin
Slo ser medida cautelar propiamente tal, cuando se refiera al imputado.
Sabemos que la citacin compulsiva se puede practicar respecto de otras
personas (testigos o peritos, por ejemplo). En este ltimo caso, se tratara
de una medida de coercin procesal y no cautelar.
B.2. La detencin
Se diferencian 3 clases de detencin, segn la autoridad o persona que
la decreta o realiza:
1. Detencin judicial
2. Detencin decretada por cualquier tribunal
3. Detencin en caso de flagrancia, por la polica o por cualquier
persona
Procedencia de la detencin.
RG: Ninguna persona puede ser detenida sino por orden de funcionario
pblico expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden le
fuere intimada en forma legal;
Excepcin: Sorprendido en delito flagrante. En tal caso no es necesario
cumplir con lo anterior, siendo detenido para el nico objeto de ser
conducida a la autoridad que correspondiere.
Este principio concuerda con lo sealado en el art. 19 No. 7 letra c) de la
CPR.
b. Por la Polica:
Los agentes policiales estn obligados a detener:
1) A quienes sorprenden in fraganti en la comisin
de un delito;
2) Al sentenciado a penas privativas de libertad que
hubiere quebrantado su condena;
3) Al que se fugare estando detenido;
4) Al que tuviere orden de detencin pendiente;
5) A quien fuere sorprendido en violacin flagrante
de las medidas cautelares personales
6) Al que violare la condicin del 238 b), impuesta
para la proteccin de otras personas (relativa a
suspensin condicional del procedimiento).
En estos casos, la polica puede ingresar a un lugar cerrado, mueble o
inmueble, cuando se encuentra en actual persecucin del individuo a quien
debe detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin.
14
El art. 19 No. 7 letra c) seala que el plazo mximo es de 5 das y 10 para el
caso de investigarse delitos terroristas.
en el cual se consignen los derechos de los detenidos. El
formato y texto de los carteles lo determina el Ministerio de
Justicia.
Antes de la modificacin:
a. Se estableca expresamente la proporcionalidad
b. La prisin preventiva no proceda respecto de penas
equivalentes a presidio menor en su grado mnimo
c. La prisin preventiva no proceda respecto de los imputados
que podan ser beneficiados por la ley de cumplimiento
alternativo de la pena.
E) Substitucin y reemplazo.
Cuando la prisin preventiva ha sido o deba ser impuesta nicamente para
garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la eventual
ejecucin de la penal, el tribunal podr autorizar su reemplazo por
una caucin econmica suficiente, cuyo monto fijar. Esta caucin
puede consistir en el depsito por el imputado u otra persona de dinero o
valores, la constitucin de prendas o hipotecas, o la fianza de una o ms
personas idneas calificadas por el tribunal.
F) Recursos
La resolucin que ordena, mantiene, niega lugar o revoca una prisin
preventiva es apelable cuando se ha dictado en una audiencia. En los
dems casos, no procede recurso alguno.
No obsta a la procedencia del recurso, la circunstancia de haberse
decretado, a peticin de interviniente, alguna de las medidas del 155. Fue
una modificacin de la ley 20.074, toda vez que el agravio se produca por
la diferencia entre lo pedido y lo fallado.
B. EFECTOS
A- Durante el perodo, no inferior a 1 ao, ni superior a 3 aos fijado por
el juez, no se reanuda el curso de la prescripcin de la accin
penal.
B- Durante el trmino en que se prolonga la suspensin condicional del
procedimiento se suspende el plazo previsto en el art. 247: 2 aos
para el cierre de la investigacin.
C- No extingue las acciones civiles de la vctima o de terceros. Sin
embargo, en caso que la vctima reciba pagos en virtud de la
condicin impuesta por la letra e del art. 238, ellos se imputan a la
indemnizacin de perjuicios que puedan corresponder.
D- No impide perseguir en sede civil las responsabilidades civiles
derivadas del hecho.
E- Transcurrido el plazo que el tribunal fij, sin que la suspensin se
haya revocado, se extingue la accin penal, debiendo el tribunal
dictar de oficio o a peticin departe el sobreseimiento definitivo.
C. RECURSO
Resolucin que se pronuncia sobre la suspensin condicional del
procedimiento: apelable por el imputado, la vctima, el Ministerio Pblico y
el querellante.
D. REVOCACIN
En caso que el imputado incumpla, sin justificacin, y en forma grave
y reiterada las condiciones impuestas, o cuando fuera objeto de una
nueva formalizacin de la investigacin por hechos distintos, el juez,
a peticin del fiscal o de la vctima, revocar la suspensin condicional del
procedimiento. ste deber continuar de acuerdo a las reglas generales.
Esta resolucin ser apelable.
15
En la redaccin del NCPP se evit definir lo que deba entenderse por ellos,
permitiendo una elaboracin de la jurisprudencia. Hoy en da, no es unnime. Se
intent, con la expresin de carcter patrimonial o susceptibles de apreciacin
pecuniaria restringir los acuerdos slo a los delitos contra la propiedad no
violentos. Sin embargo, segn opinin de la profesora Horvitz, la amplitud de la
causal sigue permitiendo un espacio interpretativo amplio a los jueces para la
determinacin de los delitos que se deben entender comprendidos. De especial
inters son los delitos que ponen en juego los intereses fiscales. En derecho
comparado se permite la transaccin en ellos, compareciendo la autoridad
administrativa, en representacin de los intereses del Fisco.
16
Se critica el hecho de haberse establecido como lmite slo en virtud del
resultado producido, sin considerar otros elementos del delito.
Han existido determinados instructivos generales del Ministerio Pblico, en que se
categorizan ciertos delitos, a fin de encuadrarlos dentro o fuera del mbito de los
acuerdos reparatorios.
3. Que el acuerdo sea aprobado por el Juez de Garanta en la
correspondiente audiencia, cuando verifique se ha prestado el
consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de los
derechos. En caso que no concurra uno de los requisitos, el juez de
garanta puede rechazarlo de oficio o a peticin del Ministerio Pblico.
Es interesante que una de las causas para rechazar la aprobacin es
la existencia de un inters pblico, entendindose por la ley que
concurre especialmente, cuando el imputado ha incurrido
reiteradamente en hechos como los que se investigan en el caso
particular. De la resolucin que apruebe el acuerdo reparatorio, el
Ministerio Pblico puede apelar.
8. NULIDADES PROCESALES
A. PROCEDENCIA DE LA NULIDAD
Slo podrn anularse las actuaciones o diligencias judiciales defectuosas del
procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable
nicamente con la declaracin de nulidad. Se consagra
normativamente el principio de trascendencia. La nulidad sin perjuicio no
opera
D. NULIDAD DE OFICIO
Cuando el tribunal estima que se ha producido un acto viciado y la nulidad
no se ha saneado an, lo pone en conocimiento del interviniente en el
procedimiento a quien estime que la nulidad agravia, a fin de que
proceda como crea conveniente en sus derechos.
Excepcionalmente, tratndose de los casos en que se presume de
derecho el perjuicio, el tribunal puede decretar de oficio la nulidad.
E. SANEAMIENTO DE LA NULIDAD
Existen 3 causales de saneamiento:
a. El interviniente en el procedimiento perjudicado no solicita la
declaracin oportunamente;
b. El interviniente perjudicado acepta expresa o tcitamente los
efectos del acto17;
c. Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad respecto
de todos los interesados, salvo en los casos del 160
(presuncin de derecho del perjuicio).
El seor Binder plantea que la nulidad debe ser la ltima herramienta para
restaurar los principios constitucionales, cuando no ha operado el
saneamiento ni la convalidacin.
17
Binder seala que lo ms correcto es hablar de convalidacin cuando se
absorbe el defecto.
B. CIERRE DE LA INVESTIGACIN, FACULTAD DEL MINISTERIO
PBLICO
La atribucin de cerrar la investigacin es, en principio y como RG, una
atribucin del Fiscal a cargo del caso.
Se declara el cierre, cuando segn el criterio del Fiscal, se hayan practicado
las diligencias necesarias para la averiguacin del hecho punible y sus
autores, cmplices o encubridores. En dicho supuesto, dentro de los 10
das siguientes, el Fiscal puede adoptar una de las siguientes 3
actitudes:
A) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la causa
B) Formular acusacin, cuando estime que de la investigacin emana
fundamento serio para enjuiciar al imputado formalizado
C) Comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento, por
no haber reunido durante la investigacin los antecedentes
suficientes para fundar una acusacin. En este caso, se producen
como consecuencias:
a. Se deja sin efecto la formalizacin de la investigacin;
b. Se da lugar a que el juez revoque medidas cautelares
c. La prescripcin de la accin penal contina corriendo como si
nunca se hubiere interrumpido
C.3. Recursos
El sobreseimiento definitivo slo puede impugnarse por medio del recurso
de apelacin.
D. REAPERTURA DE LA INVESTIGACIN
Dentro de los 10 das siguientes al cierre de la investigacin, los
intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de
investigacin que oportunamente hubieren formulado durante la
investigacin y que el Ministerio Pblico hubiere rechazado o respecto de las
cuales no se hubiere pronunciado.
En caso que el juez de garanta acoja la solicitud, ordenar al fiscal reabrir
la investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo
que le fije. En tal caso, el fiscal puede y por una sola vez, solicitar
ampliacin del mismo plazo.
Juez no decreta ni renueva las diligencias que: (similitud con las que se
excluyen en la audiencia de preparacin del juicio oral).
1- En su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos
2- Manifiestamente impertinentes
3- Las que tengan por objeto acreditar hechos pblicos o notorios
4- Todas aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente
dilatorios
Vencido el plazo o su ampliacin, o antes de ello cuando se han cumplido
las diligencias, el fiscal cierra nuevamente la investigacin y procede en la
forma del 248: acusa, solicita sobreseimiento o comunica la decisin de no
perseverar en el procedimiento.
E. FORZAMIENTO A LA ACUSACIN
E.1. Recursos
La resolucin que niega lugar a una de las solicitudes que el querellante
hiciere conforme a lo sealado en el punto anterior, es inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedan en contra de la que ponga trmino al
procedimiento (aquella que decreta el sobreseimiento).
TERCERA PARTE
ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL
1. GENERALIDADES
Se trata de todos los trmites que seguirn a la presentacin de la
acusacin, normalmente efectuada por el Ministerio Pblico o,
excepcionalmente, por el querellante particular.
El sistema chileno, opta por una solucin acusatoria radical en trminos del
profesor Bofill.
Principio de Congruencia
Art. 259 inciso final: La acusacin slo podr referirse a hechos y
personas incluidos en la formalizacin de la investigacin, aunque se
efectuare una distinta calificacin jurdica.
La Corte Suprema en fallo de Septiembre de 2005 seal que la falta de
congruencia entre la formalizacin y la acusacin, produce un efecto
distinto de la nulidad, toda vez que da origen a la necesidad de subsanar la
acusacin conforme al modo consignado en el art. 270.
B. ORALIDAD E INMEDIACIN
Siendo adems principios del juicio oral, la oralidad y la inmediacin son
principios aplicables a esta audiencia de preparacin: el juez de garanta la
dirige y debe presenciarla en su integridad, desarrollndose oralmente y sin
permitirse la presentacin de escritos en su realizacin.
Defensa oral. En caso que el imputado no haya ejercido por escrito las
facultades del 263, el juez le otorga la opcin de efectuarlo verbalmente.
F. CONVENCIONES PROBATORIAS
Durante la audiencia de preparacin, el fiscal, el querellante, si lo hubiere, y
el imputado podrn solicitar en conjunto al juez de garanta que d por
acreditados ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en el juicio oral. El
juez de garanta, puede formular proposiciones sobre la materia a los
intervinientes.
Si la solicitud no merece reparos, el juez de garanta menciona en el auto
de apertura de juicio oral los hechos que se dieren por acreditados, a los
cuales deber estarse en el juicio oral.
G. CONCILIACIN SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL
El juez de garanta debe llamar al querellante y al imputado a conciliacin
sobre las acciones civiles que hubiere deducido el primero y proponerles
bases de arreglo.
En caso de no producirse la conciliacin, el juez resolver en la misma
audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales solicitadas por la
vctima al deducir la demanda civil.
H. PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En la audiencia de preparacin del juicio oral, se puede tambin debatir,
como ms adelante se analiza, acerca de la solicitud de proceder de
acuerdo al procedimiento abreviado.
La citada solicitud la puede exponer el fiscal en el escrito de acusacin o en
forma verbal al iniciarse la audiencia, como en cualquier etapa del
procedimiento despus de formalizada la investigacin, en audiencia citada
especialmente al efecto, o en otra en que se plantee el asunto.
En caso de acogerse el uso del procedimiento abreviado, no se rinde
prueba para fundamentar la acusacin y, la audiencia de preparacin,
no terminar por la dictacin del auto de apertura de juicio oral.
Recursos:
El auto de apertura del juicio oral slo ser susceptible del recurso de
apelacin, cuando lo interpusiere el ministerio pblico por la exclusin
de pruebas decretada por el juez de garanta de acuerdo a lo previsto en el
inciso tercero del artculo precedente (es decir, cuando la exclusin
provenga de las diligencias anuladas o por ser ilcita). No es apelable por
otros intervinientes.
Este recurso ser concedido en ambos efectos.
Lo dispuesto en este inciso se entender sin perjuicio de la procedencia, en
su caso, del recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva que se
dictare en el juicio oral, conforme a las reglas generales.
Sobreseimiento definitivo por exclusin de pruebas de cargo.
Modificacinde la ley 20.074
Si se excluyeren, por resolucin firme, pruebas de cargo que el Ministerio
Pblico considere esenciales para sustentar su acusacin en el juicio oral
respectivo, el fiscal podr solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa
ante el juez competente, el que la decretar en audiencia convocada al
efecto.
5. EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
Siendo una renuncia por parte del imputado, a su derecho de juicio oral
ante un tribunal colegiado como es el TJOP, para que pueda accederse al
procedimiento abreviado, se requiere del consentimiento del acusado. Es
por ello que el primer papel que debe asumir el juez de garanta, es
precisamente controlar el consentimiento en cuanto a la libertad,
realidad e informacin con que se ha prestado por el perseguido
penalmente.
Se trata, en concepto del prof. Chahun, de una facultad del Fiscal estimar
la mencionada atenuante, sin perjuicio de la posterior aplicacin que pueda
hacer el juez de garanta.
5.5. Tramitacin
Aceptado el procedimiento abreviado, el juez abre el debate, otorga la
palabra al fiscal, quien debe efectuar exposicin resumida de la
acusacin, y actuaciones y diligencias de la investigacin que la
fundamenten.
Luego se otorga la palabra a los dems intervinientes.
La exposicin final siempre corresponde al acusado.
PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
1. Aplicacin: se aplica respecto de:
a. Faltas
b. Simples delitos para los cuales el fiscal solicite una pena que
no exceda de 540 das de privacin de libertad18
Antes de la ley 20.074 se consideraba como un procedimiento
supletorio, no slo del juicio oral sino del procedimiento abreviado. Luego
de esta ley, al art. 390 se incorpora un inciso 2 que dispone que si el fiscal
formula acusacin y la pena requerida no excede de presidio o reclusin
menores en su grado mnimo, la acusacin se tendr como
requerimiento, debiendo el juez disponer la continuacin del
procedimiento de conformidad a las normas de este Ttulo.
2. El requerimiento
El procedimiento simplificado se inicia por medio de la presentacin de un
requerimiento del Fiscal al Juez de Garanta, solicitando la citacin
inmediata a una audiencia, exponiendo los antecedentes en que funda el
requerimiento.
Cuando los antecedentes lo ameriten y hasta la deduccin de la acusacin,
el fiscal puede dejar sin efecto la formalizacin de la investigacin, y puede
proceder conforme a las normas del procedimiento simplificado. Es decir, se
permite en forma expresa que una investigacin iniciada conforme a
las normas del procedimiento ordinario, pueda continuar conforme a
las normas del simplificado.
18
Es importante dejar en claro que el criterio de aplicacin de la pena que se debe
considerar no es uno abstracto, sino la pena concreta que propone el fiscal en
cada caso. Podra llegar a ser discutible lo anterior, debido a que el fiscal puede
llegar a determinar una apreciacin de un determinado delito en el caso concreto,
ayudado adems por la atenuante del imputado consistente en aceptar su
responsabilidad, sin que proceda ninguna impugnacin por parte del juez, con lo
que el fiscal llegara a determinar el procedimiento y a limitar la imposicin de la
pena.
intervinientes a una audiencia y no a un juicio. Se trata de la audiencia
del 394, ya que el juicio no necesariamente se realizar.
3. Audiencia y preparacin
Se cita a la audiencia con el requerimiento, notificndose al imputado y
citndose a los dems intervinientes. La audiencia no puede tener lugar
antes de 20 ni despus de 40 das contados desde la resolucin. El
imputado debe ser notificado con, al menos, 10 das de anticipacin a la
fecha de la audiencia.
PROCEDIMIENTO MONITORIO
CUARTA PARTE
EL JUICIO ORAL
19
En caso de tratarse de la hiptesis del art. 21 A COT, el juez presidente sealar
la localidad en la cual funcionar y se constituir el TJOP: lugares en que sea
necesario facilitar la aplicacin oportuna de la justicia penal.
Los que no puedan hablar o no lo sepan hacer en el idioma castellano,
intervienen por escrito o por medio de intrpretes.
El acusado sordo o que no entienda castellano, ser asistido por un
intrprete que le comunica el contenido de los actos del juicio.
2.1. Inmediacin
Se puede analizar desde 2 ngulos:
a) Inmediacin objetiva
b) Inmediacin subjetiva: el tribunal que dicte sentencia debe tomar
conocimiento directo y formar de tal manera su conviccin del
material probatorio que ha sido producido en su presencia. Esto slo
es posible en un juicio oral, ya que sabemos que en los
procedimientos escritos, se delegan funciones en subalternos, sin que
el juez conozca directamente de la prueba.
Este principio se garantizada en el art. 291 relativo a la oralidad y en otros
especficos:
a) 340 inciso 2: el tribunal formar su conviccin sobre la base
de la prueba producida durante el juicio oral
b) 284: presencia ininterrumpida de los jueces
20
Esto es sin perjuicio del caso especial en el cual, ante la negativa del Ministerio
Pblico de acusar, el querellante puede ser autorizado a sostener la acusacin en
juicio.
2.5. Publicidad
Adems de constituir una garanta, el juicio pblico y oral, es un mecanismo
por el cual la magistratura cumple otras funciones encomendadas por la
sociedad: resolver conflictos de un modo percibido como legtimo por la
comunidad; efecto preventivo general: mensaje de la respuesta estatal
frente a un delito.
3.3. Sanciones
Los que infrinjan las medidas de publicidad y los deberes del 293, pueden
ser sancionados conforme al COT: amonestacin, multas, arrestos o
suspensin de funciones, segn el caso.
Asimismo, el tribunal puede expulsar a los infractores de la sala.
Si el expulsado es el defensor o el fiscal, debe procederse a su reemplazo
antes de continuar el juicio. En caso que fuera el querellante, se procede en
su ausencia y si lo fuere su abogado, deber reemplazarlo.
4. LA PRUEBA
A. DISPOSICIONES GENERALES
A.1. Oportunidad para la recepcin de prueba
En concordancia con el principio de inmediacin, se exige que la prueba que
haya de servir de base para dictar la sentencia, sea rendida en la
audiencia de juicio oral, salvo los casos expresamente sealados en la
ley (prueba anticipada). En estos casos excepcionales, la prueba debe
incorporarse en la forma establecida en las normas sobre desarrollo del
juicio oral.
Art. 329 inciso final: Los testigos y peritos que, por algn motivo grave y
difcil de superar no pudieren comparecer a declarar a la audiencia del
juicio, podrn hacerlo a travs de videoconferencia o a travs de cualquier
otro medio tecnolgico apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio. La
parte que los presente justificar su peticin en una audiencia previa que
ser especialmente citada al efecto, debiendo aqullos comparecer ante el
tribunal con competencia en materia penal ms cercano al lugar donde se
encuentren.
2- TESTIGOS
Se trata de todos aquellos terceros (no intervinientes) en el procedimiento,
que prestan declaracin en el juicio sobre hechos de controversia.
La diferencia con los peritos, es que stos no deponen sobre su
conocimiento de los hechos, sino sobre conocimientos propios de su ciencia
o arte, lo que no sucede con los testigos, salvo que se trate de la
excepcional situacin de los testigos-peritos.
2.2. Citacin
Para citar a los testigos, rigen las normas del prrafo 4 del Ttulo II del
Libro I: principalmente el art. 33 que establece la opcin de apercibimiento
del testigo (adems de imponrsele el pago de las costas provocadas por su
inasistencia). En casos urgentes, pueden ser citados por cualquier medio,
hacindose constar el motivo de la urgencia. En tales casos, no proceden
los apercibimientos del 33, sino cuando se hiciere la citacin con las
formalidades legales.
Sordos o Mudos. A los testigos sordos, se les dirigen las preguntas por
escrito. A los mudos, se les permite contestar por escrito. Si no es posible
aplicar ello, se requiere de un intrprete de lenguaje de sordos o mudos, el
cual debe jurar previamente.
3- INFORME DE PERITOS
De esta manera, la primera parte del juicio oral est constituida por
exposiciones sintticas, las cuales son llamadas Alegatos de Apertura.
5.5.1. Interrogatorio
La declaracin de los testigos se sujeta al interrogatorio de las partes.
Los peritos deben exponer brevemente el contenido y las conclusiones
de su informe, y a continuacin se autorizar para que sean interrogados
por las partes.
1 interroga la parte que ha ofrecido la prueba y luego las restantes.
Si en un juicio intervienen acusando el Ministerio Pblico y el querellante
particular, o el mismo se realiza contra 2 o ms acusados, se concede
sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados,
segn corresponda.
Al final, los miembros del tribunal pueden formular preguntas al testigo o
perito, para que aclaren sus dichos.
Solicitado por una de las partes, el tribunal puede autorizar un nuevo
interrogatorio de los testigos o peritos que ya han declarado en la
audiencia.
Antes de declarar, los peritos y los testigos no puede comunicarse entre
s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurre en la audiencia.
5.8. Prohibiciones
Se establecen prohibiciones derivadas de los principios generales. En
especial, responden al hecho que los antecedentes de la investigacin
no constituyen pruebas, sino que slo se forma la conviccin del tribunal
con la prueba rendida en el juicio oral.
6. LA SENTENCIA DEFINITIVA
QUINTA PARTE
LOS RECURSOS
J. APLICACIN SUPLETORIA
21
En los hechos, por acuerdo del Pleno de la Corte Suprema, existe un matiz
respecto de esta afirmacin en cuanto se establece una relacin para examinar la
admisibilidad del recurso de apelacin.
Los Recursos se rigen por las normas del Libro III del NCPP.
Supletoriamente son aplicables las normas del Libro II, Ttulo III (juicio
oral).
5. RECURSO DE REPOSICIN
6. RECURSO DE APELACIN
A. RESOLUCIONES INAPELABLES
Sern inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio
oral en lo penal. Se sealaron las razones anteriormente: principios
informadores del NSPP.
F. RECURSO DE HECHO
Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u
otorgado con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrn
ocurrir de hecho, dentro de tercero da, ante el tribunal de alzada, con el
fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cules debieren ser
sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando
correspondiere, los antecedentes sealados en el artculo 371 y luego fallar
en cuenta.
Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelacin, retendr tales
antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido, para pronunciarse
sobre la apelacin.
G. RESOLUCIONES APELABLES
Las resoluciones dictadas por el juez de garanta sern apelables en los
siguientes casos:
a) Cuando pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su
prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das, y
b) Cuando la ley lo sealare expresamente.
I. ADHESIN A LA APELACIN
Es procedente en el NSPP, aun cuando no se permita expresamente, por
aplicacin de las normas generales.
7. EL RECURSO DE NULIDAD
Se trata de un recurso para invalidar todo el juicio oral o slo la sentencia
definitiva que en ste se pronuncia.
22
Se busca evitar desistimientos que se deban a la conformacin de una
determinada sala, considerada desfavorable por el recurrente.
que se aplic desde sus inicios conforme al modelo de casacin espaol o
bastardo, que dividiendo el recurso en casacin en la forma y el fondo, lo
ha estimado siempre como un recurso judicial, que no necesariamente da
lugar a una sentencia de reenvo, sino que en determinadas hiptesis, se
obliga al mismo tribunal de casacin a pronunciar inmediatamente
la sentencia de reemplazo.
B. FINALIDADES
1. Respeto de las garantas y derechos fundamentales
2. Obtener la acertada interpretacin de las normas de derecho
3. Lograr que la Corte Suprema uniforme la aplicacin del derecho
3. Reglamentacin
A. SENTENCIAS O TRMITES IMPUGNABLES
a. Sentencia definitiva del juicio oral
b. Juicio oral
c. Sentencia definitiva dictada en el procedimiento simplificado
d. Sentencia definitiva dictada en el procedimiento de delitos de
accin penal privada
C. TRIBUNAL COMPETENTE
El conocimiento del recurso que se fundare en la causal prevista en el
artculo 373, letra a), corresponder a la Corte Suprema.
La respectiva Corte de Apelaciones conocer de los recursos que se
fundaren en las causales sealadas en el artculo 373, letra b), y en el
artculo 374.
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, cuando el recurso se
fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y respecto de la
materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores, corresponder pronunciarse a la Corte
Suprema.
Del mismo modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por
aplicacin de las reglas contempladas en los incisos precedentes
correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte
Suprema, sta se pronunciar sobre todas (fuerza atractiva). Lo mismo
suceder si se dedujeren distintos recursos de nulidad contra la sentencia y
entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual
correspondiere pronunciarse a la Corte Suprema.
E. PLAZO Y REQUISITOS
Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de la sentencia
definitiva, ante el tribunal que la ha dictado.
Requisitos del escrito del recurso de nulidad:
A. Consignar los fundamentos del mismo y las peticiones concretas que
se sometieren al fallo del tribunal.
B. Si el recurso se funda en varias causales, caso se indicar si se
invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad
deber ser fundado separadamente.
C. Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373,
letra b), y el recurrente sostuviere que, por aplicacin del inciso
tercero del artculo 376, su conocimiento correspondiere a la Corte
Suprema, deber, adems, indicar en forma precisa los fallos en que
se hubiere sostenido las distintas interpretaciones que invocare y
acompaar copia de las sentencias o de las publicaciones que se
hubieren efectuado del texto ntegro de las mismas.
Lo declarar inadmisible:
1. Si concurrieren las razones contempladas en el artculo 380;
2. El escrito de interposicin careciere de fundamentos de hecho y de
derecho o de peticiones concretas, o el recurso no se hubiere
preparado oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante la Corte Suprema,
ella no se pronunciar sobre su admisibilidad, sino que ordenar que sea
remitido junto con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva
para que, si lo estima admisible, entre a conocerlo y fallarlo, en los
siguientes casos:
a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra a),
y la Corte Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados
como fundamento, seran constitutivos de alguna de las causales sealadas
en el artculo 374;
b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373, letra b), la
Corte Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la
materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisin de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artculo 376, la
Corte Suprema estimare que concurre respecto de los motivos de nulidad
invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b) de este
artculo.
M. IMPROCEDENCIA DE RECURSOS
La resolucin que fallare un recurso de nulidad no ser susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia condenatoria
firme de que se trata en este Cdigo.
Tampoco ser susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare en
el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolucin que
hubiere acogido el recurso de nulidad. No obstante, si la sentencia fuere
condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido absolutoria,
proceder el recurso de nulidad en favor del acusado, conforme a las reglas
generales.
8. REVISIN
Captulo IV
EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS Y DE LAS
MEDIDAS DE SEGURIDAD
F. EJECUCIN CIVIL
En el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia, regirn las
disposiciones sobre ejecucin de las resoluciones judiciales que establece el
Cdigo de Procedimiento Civil.
3. REVISIN DE SENTENCIAS FIRMES
La caracterstica ms sobresaliente es que este medio de impugnacin
procede en contra de sentencias firmes.
Es conocida la discusin en torno a su naturaleza jurdica, desechando la de
ser un recurso.
B. PLAZO Y TITULARES
La revisin de la sentencia firme podr ser pedida, en cualquier tiempo, por
el ministerio pblico, por el condenado o por el cnyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos de ste. Asimismo, podr interponer tal solicitud
quien hubiere cumplido su condena o sus herederos, cuando el condenado
hubiere muerto y se tratare de rehabilitar su memoria.
C. FORMALIDADES DE LA SOLICITUD
La solicitud se presentar ante la secretara de la Corte Suprema; deber
expresar con precisin su fundamento legal y acompaar copia fiel de la
sentencia cuya anulacin se solicitare y los documentos que comprobaren
los hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artculo 473, la solicitud
deber indicar los medios con que se intentare probar que la persona
vctima del pretendido homicidio hubiere vivido despus de la fecha en que
la sentencia la supone fallecida; y si fuere la de la letra d), indicar el hecho
o el documento desconocido durante el proceso, expresar los medios con
que se pretendiere acreditar el hecho y se acompaar, en su caso, el
documento o, si no fuere posible, se manifestar al menos su naturaleza y
el lugar y archivo en que se encuentra.
La solicitud que no se conformare a estas prescripciones o que adolezca de
manifiesta falta de fundamento ser rechazada de plano, decisin que
deber tomarse por la unanimidad del tribunal.
E. EFECTOS DE LA INTERPOSICIN
La solicitud de revisin no suspender el cumplimiento de la sentencia que
se intentare anular.
Con todo, si el tribunal lo estimare conveniente, en cualquier momento del
trmite podr suspender la ejecucin de la sentencia recurrida y aplicar, si
correspondiere, alguna de las medidas cautelares personales a que se
refiere el Prrafo 6 del Ttulo V del Libro Primero.
Captulo I. Introduccin
A. Concepto de Impugnacin
En el proceso se pueden producir actos procesales que adolecen de incorrecciones o defectos,
en los cuales las partes deben actuar para sanearlos mediante el ejercicio de la impugnacin.
En este sentido se puede definir impugnacin como: la accin y efecto de atacar o refutar
un acto judicial, documento, deposicin, testimonial, etc., con el fin de obtener su
revocacin o invalidacin.
De acuerdo con ello, la impugnacin aparece como el gnero, en el cual se comprende toda
accin para obtener el saneamiento de la incorreccin o defecto de un acto procesal, ya sea
ante el mismo tribunal que la dict, o frente a su superior jerrquico. Los errores denunciados
por medio de la impugnacin, abarcan tanto:
1. Error in procedendo
2. Error in iudicando
Desde el ngulo de la injusticia causada en juicio a la persona por una resolucin judicial, los
recursos aparecen como una salvaguardia de los intereses particulares, tanto de las partes,
como del juez.
Desde el punto de vista externo, los medios de impugnacin son adems un instrumento til
para la unificacin de la jurisprudencia.
Algunos de los medios de impugnacin que el legislador contempla para los efectos de
impugnar una sentencia son:
a) El incidente de alzamiento de medidas precautorias.
b) La oposicin, respecto de la actuacin decretada con citacin.
c) El incidente de nulidad procesal del rebelde, art. 80 CPC.
d) La oposicin de tercero, art. 234 inc.penltimo CPC (cumplimiento incidental).
e) El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas posesorias, art. 581 CPC.
f) La accin de revisin.
g) Los recursos.
El recurso no es ms que un medio para hacer valer la impugnacin en contra de las
resoluciones judiciales. De esta manera, el recurso no es ms que uno de los medios para hacer
valer la impugnacin.
Hay que tener en claro que nuestro derecho desconoce una accin ordinaria de nulidad para
invalidar sentencias. As, por lo dems, se deja establecido en el Mensaje del CPC.
1 Se utiliza como base el resumen de los sres. Salmona, Jimnez y Pineda, con modificaciones y algunas adiciones.
1
B. Los Recursos
1. Etimologa
Proviene del latn recursos, que quiere decir regreso al puno de partida.
2. Concepto
Se lo puede definir como: El acto jurdico procesal de parte o de quin tenga
legitimacin para actuar mediante el cual se impugna una resolucin judicial, dentro
del mismo proceso que se pronunci, solicitando su revisin a fin de eliminar el
agravio que sostiene se le ha causado con su dictacin.
Los recursos contra las resoluciones satisfacen las resoluciones de las partes de ver revisada
una resolucin ya sea por el mismo tribunal o por su superior jerrquico. En general, puede
hablarse de un derecho a recurrir, para que se corrijan los errores del juez que han causado
gravamen o perjuicio.
Los errores de las partes no dan lugar a recursos, sino indirectamente en cuanto pueden
conducir a que el juez tambin cometa los mismos errores.
El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes y en contra de las actuaciones del
tribunal, no de las partes. Es un acto del proceso y con ello se descarta el hablar de recurso
cuando se trata de un nuevo proceso.
La estructura de los recursos segn Damaska, determina en gran medida, la forma en que una
sociedad estima que deben estructurarse los tribunales.
2
temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, an sin haber intervenido en el
procedimiento (Arts. 109 f) y 352 NCPP).
Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos actos que llevan a cabo de oficio
los rganos jurisdiccionales, como las casaciones de oficio.
c) El agravio.
Este existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una parte al juez y lo que ste
concede al peticionario, perjudicando a ste la diferencia entre lo pedido y concedido.
Agravio: no haberse acogido ntegramente lo solicitado.
Este agravio no es slo material, sino que tambin existe cuando dicha diferencia se
concreta en cuestiones o peticiones de orden procesal.
El agravio se determina y debe existir en la parte dispositiva de la resolucin, por lo que
no es posible hablar de agravio por la diferencia entre los argumentos de las partes y la
parte considerativa de la resolucin.
Adems, puede el agravio existir no slo respecto de una parte sino que de todas las
partes en el proceso, las cuales se encuentran todas facultadas para recurrir.
Existen resoluciones que causan agravio a ambas partes en el proceso. Esto hace
posible explicar la existencia de la institucin de la adhesin a la apelacin o al
recurso de nulidad.
El 751 CPC, ubicado dentro de las normas del juicio de hacienda, nos permite
determinar los casos en que la resolucin produce agravio:
a- No acoge ntegramente la demanda (agravio al demandante)
b- No rechaza ntegramente la demanda (agravio al demandado)
c- No acoge ntegramente la reconvencin (agravio al demandado)
d- No rechaza ntegramente la reconvencin (agravio al demandante)
En el ASPP no bastaba que la resolucin cause agravio al recurrente, sino que adems se
requiere que sea irreparable, esto es, que no puede eliminarse el agravio por otro medio.
Hay que tener presente que existen recursos en los cuales el agravio es complejo. No basta
con ser parte y con que el fallo resulte desfavorable, sino que tambin se requiere que la causal
en que se basa la peticin haya de afectar al recurrente. Esta regla se rompe en el NSPP, con
la existencia de motivos absolutos de nulidad, bastando la concurrencia de la causal y el
agravio, sin que sea necesario establecer que dicha causal le produjo perjuicio al recurrente,
porque dicha calificacin la hace el legislador.
3
unidad de ste. La doctrina mayoritaria entiende que con la interposicin de un recurso
no se genera un nuevo proceso, sino que a lo ms se abre una nueva fase dentro
del mismo procedimiento.
Pero al legislador no slo le interesa la revisin de una resolucin para su recta
aplicacin del derecho, sino que tambin la certeza jurdica, razn por la cual limita la
revisibilidad de los actos procesales por la autoridad de cosa juzgada.
2 Ello, porque no (siempre) persiguen impugnar resoluciones judiciales, siendo ste un elemento de la esencia de
los recursos.
3 El NSPP no contempla la regulacin del Recurso de Amparo. Sin embargo, por su consagracin en la CPR y en
los Tratados Internacionales, no cabe duda que se encuentra vigente. Hay que tener en cuenta adems, la
existencia de una accin de amparo legal ante el juez de garanta (Art. 95 NCPP).
4
que van a conocer de la resolucin impugnada por va de apelacin o de casacin. Hace
excepcin a esto, la llamada competencia per saltum de la Corte Suprema.
Asimismo, el COT es fuente directa de los recursos en dos casos:
a) Al establecer el recurso de reposicin de carcter administrativo que procede slo respecto
de las resoluciones que versan sobre la calificacin de los jueces y el recurso de apelacin por
esta misma causa en el art. 278 COT.
b) Tambin se reglamenta el recurso de queja en su art. 545. Se dirige contra el juez o jueces
que pronunciaron sentencia con grave falta o abuso, teniendo la resolucin, el carcter de
sentencia definitiva o interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin, sin proceder otros recursos. Se dirige contra el juez y no contra la resolucin.
5
aquellas que pongan trmino al proceso o hagan imposible su prosecucin; y de queja,
sin perjuicio de la reposicin en su caso.
c) Ante el Juez de Polica Local:
a. Slo procede la apelacin contra la sentencia definitiva de 1 instancia y las
contra las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin.
b. No procede la casacin.
d) Derecho tributario: se concede la apelacin en contra de las resoluciones del Director
Regional SII y casacin de fondo y forma en contra de las resoluciones de segunda
instancia de las Cortes de Apelaciones. En el procedimiento de reclamos ante el
Director del SII, procede el recurso de apelacin y el recurso de reposicin.
e) DL 211: se establece un recurso de reclamacin en contra de las resoluciones de las
comisiones preventivas para ser conocidas por las comisiones resolutivas. En contra de
las resoluciones de la comisin resolutiva, reclamacin ante la Corte Suprema por
causales especficas.
f) Cdigo de aguas: establece un recurso de amparo judicial ante el juez de letras
respectivo.
g) Cdigo sanitario: la generalidad es que se presenten a la Corte de apelaciones
respectiva.
h) Ley de municipalidades: contempla el reclamo de ilegalidad ante la Corte de
Apelaciones respectiva.
Frente a las resoluciones de los rbitros de derecho proceden los mismos recursos que
procederan si el asunto estuviera siendo conocido por un tribunal ordinario en primera
instancia. La casacin en el fondo, procede cuando la resolucin ha sido pronunciada por
tribunal de 2 instancia constituido por rbitros de derecho.
6
c) Recursos de proteccin de garantas constitucionales: son el amparo y proteccin.
d) Recursos en que se persigue la declaracin de determinadas circunstancias: la inaplicabilidad
por inconstitucionalidad.
c) y d): facultades conservadoras
7
e. De acuerdo a la resolucin objeto de la impugnacin:
a) Recurso principal: es aqul que se interpone en contra de una resolucin que resuelve el
conflicto sometido a resolucin del tribunal, como la apelacin en contra de la sentencia
definitiva de la primera instancia.
b) Recurso incidental: es aqul que se interpone en contra de las resoluciones que no resuelven
el conflicto sino que recaen sobre incidentes o trmites del juicio, como la reposicin con
apelacin subsidiaria de la interlocutoria de prueba.
b) Principio de la doble instancia: tanto en materia civil como penal, el legislador establece
como regla general este principio para resguardo del debido proceso. La excepcin lo
constituye el nuevo proceso penal, en que la regla general es la nica instancia, por no proceder
la apelacin contra la resolucin de TJOP ni tampoco contra la sentencia dictada en el
procedimiento simplificado.
El tribunal a quo es el tribunal que dict la resolucin que se pretende impugnar y ante el cual
se presenta el recurso.
El tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso interpuesto en contra de la resolucin
pronunciada por otro rgano jurisdiccional de mayor jerarqua.
8
a) Recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda: se interpone ante
quin dict la resolucin para que lo resuelva el mismo.
b) Reposicin: se interpone ante quin dict la resolucin para que lo
resuelva el mismo.
c) Apelacin: se interpone ante quin dict la resolucin para que lo
resuelva su superior jerrquico.
d) De hecho: se interpone y resuelve ante y por el superior jerrquico.
e) Casacin en la forma: se interpone ante quin dict la resolucin para
que lo resuelva su superior jerrquico.
f) Casacin en el fondo: se interpone ante la Corte de Apelaciones o
tribunal arbitral que conoce asuntos de Corte de Apelaciones para
que lo resuelva la Corte Suprema.
g) Nulidad: se interpone ante quin dict la resolucin para ser resuelto
por la Corte de Apelaciones, salvo en los casos de competencia per
saltum, que conoce la Corte Suprema.
h) Revisin: se interpone directamente a la Corte Suprema para que lo
resuelva.
i) Amparo: ante la Corte de Apelaciones para que lo resuelva.
j) Proteccin: ante la Corte de Apelaciones para que lo resuelva.
k) Inaplicabilidad: se interpone directamente a la Corte Suprema para
que lo resuelva.
l) Cancelacin de la nacionalidad: se interpone directamente a la Corte
Suprema para que lo resuelva.
m) Queja: se interpone y resuelve por el superior jerrquico en sala; y en
pleno adopte la sancin disciplinaria.
A- La sentencia definitiva
En contra de esta resolucin que se hubiere pronunciado en primera instancia, procede la
apelacin. Tambin otros recursos en carcter de extraordinarios, como la casacin en el fondo
y forma; la revisin; debiendo concurrir los dems requisitos y causales especficas para su
interposicin.
En materia civil y penal, no procede la reposicin contra la sentencia definitiva. En la ley de
quiebras, procede excepcionalmente la reposicin contra la sentencia definitiva declaratoria de
quiebra.
En materia procesal penal, la regla general la constituye la nica instancia, por lo que slo se
contempla la apelacin en contra de la sentencia definitiva que falla el procedimiento
abreviado.
B- La sentencia interlocutoria
En ellas se debe distinguir entre materia civil y penal:
a) Materia civil: el recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de apelacin. La
reposicin no es procedente, salvo que expresamente lo seale la ley, como es el caso de la
interlocutoria de prueba, por ejemplo.
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b) Materia penal: el recurso propio de estas sentencias es el de reposicin. En el nuevo proceso
penal, es la misma regla.
Existe una clase especial de sentencias interlocutorias, estas son las que ponen trmino al
juicio o hacen imposible su prosecucin, la que generalmente se refiere a incidentes
especiales que puedan tener por su naturaleza la caracterstica de establecer derechos
permanentes a las partes. Ej. Sentencia que acoge el abandono del procedimiento o el
desistimiento.
El art. 54 CPP establece como regla general la apelabilidad de estas resoluciones, en el
mismo sentido que el art. 370 letra a NCPP; y el art. 766 CPC hace procedente la casacin de
forma y fondo.
As, es procedente la casacin en contra de la resolucin que acoge el abandono del
procedimiento, o la que se acoge la incompetencia absoluta del tribunal. La jurisprudencia sin
embargo, ha tratado de limitar la interposicin de la casacin en contra de dichas resoluciones.
Es ms, la mayora de las veces ha rechazado la casacin en contra de la resolucin que
establece la incompetencia del tribunal.
C- Autos y decretos
El recurso propio de estas resoluciones es la reposicin. En materia civil, excepcionalmente,
son apelables.
La relacin existente entre los recursos y las resoluciones judiciales est en ntima conexin con
la naturaleza de stas.
El art. 158 CPC establece cuales son las resoluciones judiciales. El art. 158 CPC, ha suscitado
diversos conflictos, ya que hay resoluciones inclasificables segn el precepto. Por ejemplo, la
que falla el recurso de casacin.
La naturaleza jurdica de las resoluciones judiciales determina la procedencia de ciertos
recursos. La ley muchas veces soluciona los posibles conflictos de determinacin de la
naturaleza jurdica de las resoluciones mencionando expresamente los recursos que proceden
en su contra.
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Por otra parte, la vinculacin es importante para la procedencia del recurso, porque el
legislador seal que determinado recurso slo procede en contra de determinadas
resoluciones.
b) Recurso de reposicin: en materia civil procede por regla general en contra de autos y
decretos. Por excepcin, procede frente a las siguientes interlocutorias:
1. Resolucin que recibe la causa a prueba
2. Resolucin que declara inadmisible el recurso de apelacin.
3. Resolucin que declara desierto el recurso de apelacin
4. Resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin.
5. Resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin.
6. Resolucin que rechaza la casacin en el fondo, por adolecer de manifiesta falta de
fundamento.
7. Resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin sea conocido y
resuelto por el tribunal en pleno.
En materia penal procede no slo en contra de autos y decretos sino que tambin frente a
sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP. No procede en contra de la
sentencia definitiva.
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un tribunal arbitral que haga las veces de tal. En materia penal sigue las mismas reglas, pero en
materia procesal penal no se contempla este recurso.
i) Recurso de queja: con la modificacin introducida al art. 545 COT este procede en contra de
sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
prosecucin, siempre que dicha resolucin no sea susceptible de ser impugnada por otro
recurso alguno, sea ordinario o extraordinario.
l) Recurso de proteccin: no se vincula con la naturaleza jurdica de una resolucin, sino con
un acto de autoridad. Nuestros tribunales, han fallado que no procede este recurso en contra
de las resoluciones judiciales dictadas por los tribunales.
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c. Desde que transcurren todos los plazos que la ley establece para interponer
recursos sin que se hayan hecho valer.
4. Sentencia de trmino: aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio (sea de nica
o de 2 instancia).
El perjuicio que causa una resolucin judicial y que faculta a las partes para impugnarla,
generalmente se encuentra en la parte resolutiva. Excepcionalmente, algunos jueces fijan
considerandos con carcter resolutivo que no se repiten en la parte resolutiva.
En algunos recursos, para determinar su procedencia no basta analizar la parte resolutiva del
fallo, sino que su totalidad, por ej. para ver si existen vicios de forma y se han cumplidos los
requisitos legales. El problema se presenta con aquellas aqullas resoluciones como las
interlocutorias o los autos que solo tienen una parte resolutiva. En este caso el recurso es
intuitivo, se debe suponer cuales fueron las consideraciones erradas del juez al dictar el fallo.
En el nuevo proceso penal, esta situacin no se presenta, ya que el art. 36 NCPP ordena la
fundamentacin de toda resolucin, salvo aquellas de mera tramitacin.
De esta manera, la lectura de una resolucin, implica conocer el anlisis lgico hecho por el
tribunal.
Los recursos deben deducirse por regla general dentro de los plazos que contempla el
legislador para ello.
Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos sino oportunidades para deducir el
recurso.
Asimismo, la vinculacin entre plazos y recursos, tiene trascendencia para determinar el estado
procesal de una resolucin judicial.
En algunos casos no ha sido tan exigente en cuanto a los plazos para interponerlos, como es el
caso de:
a) Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda: no existe plazo fijo, porque lo que se
pretende es obtener una correccin formal (y no de fondo o mrito).
b) Recurso de reposicin extraordinario: que segn el inc.1 art. 181 CPC puede interponerse
sin limitacin de tiempo, siempre que se hagan valer nuevos antecedentes. La razn de lo
anterior, es que los autos y decretos no producen el efecto de cosa juzgada.
c) Recurso de revisin en materia penal: no tiene plazo para su interposicin, e incluso puede
ser deducido por los herederos en salvaguardia de la memoria del condenado.
Existen otros recursos en que hay plazos tcitos para su interposicin (generalmente emanados
de facultades conservadoras):
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Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate que se lleva a cabo en
forma oral, es necesario que la impugnacin se haga valer en forma inmediata, porque en caso
contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer, como es el caso de la reposicin de
resoluciones dictadas en audiencias orales.
M. Competencia y recursos
Como los tribunales tienen una estructura jerrquica y piramidal, respecto de los recursos, por
regla general, juega el principio de la jerarqua, es decir el superior jerrquico es el competente
para conocer los recursos de enmienda, segn la regla del art. 110 COT.
N. Instancia y Recursos
Instancia: es cada uno de los grados de conocimiento y fallo de que est investido un tribunal
para la solucin de un determinado conflicto.
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El tribunal que conoce de la instancia, debe revisar las cuestiones de hecho y de derecho que
configuran el conflicto. Por ello, la casacin y la nulidad no son instancia, porque por RG no
se pueden modificar los hechos establecidos en el fallo impugnado.4
4 Excepcionalmente, la Corte Suprema conociendo del Recurso de Casacin en el fondo, por infraccin de las
leyes reguladoras de la prueba, puede modificar hechos, limitado por la infraccin de la ley que se hubiera hecho
valer.
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En el nuevo sistema procesal penal, se contempla una regla general con respecto a
todos los recursos, art. 355 NCPP: Efecto de la interposicin de recursos. La interposicin de
un recurso no suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia
definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario.
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Captulo II. Recurso de Aclaracin, Rectificacin o Enmienda
1. Reglamentacin
Se encuentra reglamentado en los arts. 182 a 185 y 190 CPC en materia civil; el art. 55 CPP y
supletoriamente el CPC en materia penal.
En el nuevo sistema procesal penal, no se regula este recurso, sin embargo tiene aplicacin de
conformidad a lo provisto en el art. 52 NCPP que hace aplicables las normas del libro I CPC
referentes a normas comunes a todo procedimiento. Asimismo, se contempla en el art. 97
COT respecto de la sentencia pronunciada por la Corte Suprema en relacin al Recurso de
Nulidad.
2. Generalidades
El art. 182 inc.1 CPC establece en su primera parte el desasimiento del tribunal: Notificada
una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict
alterarla o modificarla en manera alguna. Se trata de una verdadera preclusin por
consumacin respecto del juez. Para la doctrina francesa (y la nuestra) el juez se desvincula
del fallo. Para la alemana, el juez queda vinculado al fallo. El concepto sustancial es el mismo:
Una vez notificada la sentencia, el juez no puede modificarla (sea porque se separa de la misma
o porque queda obligado a ella).
El instante en que se produce el desasimiento es a partir del momento en que la sentencia
definitiva o interlocutoria es notificada a cualquiera de las partes en el proceso, y desde ese
momento precluye la facultad del tribunal de alterarla de manera alguna.
Como excepcin a dicho principio se establece en el art. 182 inc.1 CPC segunda parte la
aclaracin, rectificacin o enmienda: Podr, sin embargo a solicitud de parte, aclarar los
puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia
o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia.
3. Concepto
Es: el acto jurdico procesal del mismo tribunal que dict la sentencia definitiva o
interlocutoria, quin actuando de oficio o a requerimiento de alguna de las partes,
procede a aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en
la sentencia.
4. Naturaleza jurdica
Al respecto se han dado dos posiciones en doctrina:
a) Es un recurso (Podetti, Couture). Ya que la aclaracin se conforma a la funcin de
los recursos, partiendo de un concepto amplio de aqullos. Tiende a la modificacin de la
sentencia.
b) No es un recurso (Carnelutti, Libedinsky). Por las siguientes razones, sera una
accin de mera declaracin de certeza que constituye un incidente en el proceso de formacin
de la sentencia :
a. No cumple con los fines de un recurso, ya que no pretende la revocacin o rescisin
de la resolucin. No se pretende modificar la voluntad declarada en la sentencia, sino
enmendar la forma.
b. No existe agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer valer el recurso.
Puede interponerse incluso por quin no sufri el gravamen.
c. No existe plazo para su ejercicio como en la mayora de los recursos.
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d. Procede ser ejercida en contra an de sentencias ejecutoriadas, cosa que no cabe en
los recursos.
e. Procede ser ejercido de oficio por el tribunal, siendo que el recurso es un acto de
parte.
5. Objetivo
Para que proceda el recurso debe existir en el fallo una evidente incertidumbre que est basada
en ciertas omisiones del mismo, por lo cual, la labor del rgano jurisdiccional es revelar el
verdadero sentido y alcance, dando a entender el real sentido de su decisin. El juez no puede
modificar o alterar dicha decisin, ya que se ha producido el desasimiento del tribunal.
Es por ello que segn el art. 182 CPC el objetivo del recurso puede ser:
a) Aclarar puntos obscuros o dudosos, explicando el real sentido y alcance de la
decisin. No cabe duda de la voluntad decisoria, pero la forma de expresarla no es clara.
b) Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacos de la sentencias en la decisin de
peticiones que fueron formuladas por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso.
Ello debe ser un error involuntario del tribunal, no debe ser por tanto, un medio para que se
emita una decisin expresamente omitida por el tribunal en la sentencia. No cabe para realizar
declaraciones que fueron omitidas en la oportunidad debida. Si el tribunal no se pronuncia o
pronuncia una decisin contradictoria, no cabe este recurso, sino la casacin en la forma.
c) Rectificar errores de copia, de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es corregir errores materiales que pueden
haberse cometido en el documento. Los errores deben aparecer de manifiestos en el fallo.
A estos objetivos presentes en el CPC hay que agregar uno en materia penal: Rectificar
las sentencias penales si se han cometido errores en la determinacin del tiempo que el reo ha
permanecido detenido o en prisin preventiva, art. 55 CPC. Ello porque segn el art. 503 CPP
el juez debe imputar ese perodo a la condena.
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Es importante dejar en claro que la aclaracin, rectificacin o enmienda, ejercida a
peticin de parte o de oficio, slo corresponde efectuarla, al tribunal que dict la
resolucin.
Asimismo, es posible que el tribunal pueda aclarar, rectificar o enmendar, no obstante
la interposicin de recursos sobre la sentencia.
b) A peticin de parte: el CPC no ha contemplado ningn plazo para que las partes
puedan ejercer esta facultad. La doctrina y la jurisprudencia han sealado que las partes pueden
pedir en cualquier momento, an si se trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o respecto de
los cuales haya un recurso pendiente, art. 185 CPC. Ello es coincidente en materia penal, art.
55 CPP. La razn de esto, es que no se pretende alterar la autoridad de cosa juzgada de la
sentencia.
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Captulo III. El Recurso de Reposicin
1. Reglamentacin
Est reglado en los arts. 181, 189, 201, 212, 319 y 780 CPC; 56 CPP y 362, 363 NCPP.
2. Generalidades
Es de gran importancia porque se interpone durante toda la tramitacin para corregir vicios en
que se pueda incurrir, en la dictacin de autos o decretos. Es el ms usado en 1 y nica
instancia.
3. Concepto
Es: el acto jurdico procesal de impugnacin que emana exclusivamente de la parte
agraviada, y tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dict la resolucin que la
modifique o la deje sin efecto.
4. Caractersticas
a) Es un recurso de retractacin, puesto que se impone ante el tribunal que dict la
resolucin para que la resuelva l mismo.
b) Es un recurso que emana de la facultad jurisdiccional de los tribunales.
c) Es un recurso ordinario, puesto que en materia civil y penal procede en contra de la
mayora de los autos y decretos, e interlocutorias en materia penal.
A- En materia civil
Segn el art. 181 CPC procede en contra de los autos y decretos.
No obstante es procedente en forma excepcional en contra de las siguientes sentencias
interlocutorias:
a) La resolucin que recibe la causa a prueba, art. 319 inc.3 CPC, con apelacin
subsidiaria y dentro de tercero da.
b) Resolucin que cita a las partes para or sentencia, luego de vencido el plazo que las
partes tiene para formular observaciones a la prueba, art. 432 inc.2 CPC, fundada en un error
de hecho y dentro de tercero da. La resolucin que resuelve la reposicin es inapelable. En
cambio, de acuerdo a lo previsto en el art. 326 inc.1 CPC, la resolucin que cita a las partes a
or sentencia luego de concluido el perodo de discusin y conciliacin, es apelable
directamente, ya que se niega explcita o implcitamente el trmite de la recepcin de la causa a
prueba, salvo que las partes hayan solicitado que se falle el pleito sin ms trmite.
c) La resolucin del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de apelacin,
art. 201 CPC, dentro de tercero da.
d) La resolucin que declare la prescripcin del recurso de apelacin, art. 212 CPC,
dentro de tercero da y fundado en error de hecho.
e) La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin, art. 780 CPC, dentro de
tercero da y fundado en error de hecho.
f) La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de
manifiesta falta de fundamento, art. 782 inc.3 CPC, fundado y dentro de tercero da.
g) La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin en el fondo sea
conocido y resuelto por el tribunal en pleno, art. 782 inc.4 CPC, fundado y dentro de tercero
da.
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La caracterstica comn de estos recursos de reposicin excepcionales, procedentes contra
sentencias interlocutorias, es que deben interponerse dentro de 3 da y no dentro del plazo
de 5 das, como es la RG.
B- En el procedimiento penal
Tanto en el antiguo como nuevo procedimiento penal, procede en contra de decretos, autos y
sentencias interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP. Aumenta la importancia, porque
proceder contra las sentencias interlocutorias.
6. Sujeto
El sujeto legitimado para deducirlo es el agraviado con la resolucin.
En el nuevo proceso penal, la norma general indica: Podrn recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas.
352 NCPP
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an la ejecucin de lo resuelto. En caso contrario, si realiza otra gestin distinta, deber
entenderse que precluye la facultad para solicitar la reposicin extraordinaria.
B- En materia penal
De acuerdo a lo previsto en el art. 56 inc.2 CPP la reposicin slo puede pedirse dentro de
tercero da. Este plazo es individual, continuo, fatal, improrrogable, pero ampliable en los casos
del art. 44 inc.2 CPP.
B- En materia penal
El art. 56 inc.2 CPP establece que la reposicin debe ser fundada.
En el caso de la apelacin subsidiaria el art. 56 inc.4 seala: Cuando la reposicin se
interponga respecto de una resolucin que tambin es susceptible de apelacin y no se deduzca
a la vez este recurso para el caso de que la reposicin sea denegada, se entender que la parte
renuncia a la apelacin.
En el nuevo proceso penal
Se debe distinguir:
a) Reposicin en contra de una resolucin dictada fuera de una audiencia: debe ser
interpuesto por escrito y en forma fundada, art. 362 NCPP.
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b) Reposicin en contra de una resolucin dictada dentro de una audiencia: debe ser
interpuesto verbalmente y tan pronto se hubiere dictado la resolucin, pudiendo fundarse muy
someramente, art. 363 NCPP.
A- En materia civil
Se debe distinguir:
a) Autos y decretos:
a. Reposicin extraordinaria: no tiene sealada una tramitacin especfica, por lo que se seala
que se le da tramitacin de incidente, en caso de hacerse valer nuevos antecedentes. En cuanto
a sus efectos, por interpretacin del art. 181 inc.1 se deduce que slo fallada la reposicin se
puede dar curso a la ejecucin del auto o decreto.
b. Reposicin ordinaria: el art. 181 inc.2 CPC seala que se resolver de plano. Esto guarda
relacin con la normativa de los incidentes, pese a que no se le d dicha tramitacin. Al no
hacerse valer nuevos antecedentes, en la reposicin ordinaria, son hechos que constan en
el proceso, razn por la cual, puede resolverse de plano (Art. 89). En este art. no se
comprende la suspensin del procedimiento con la interposicin.
B- En materia penal
El art. 56 inc.3 CPP seala que el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la tramitacin de incidente proveyendo
traslado respecto de ella en los siguientes casos:
a) Si se ha deducido en contra de una sentencia interlocutoria.
b) Si se ha deducido en algn asunto cuya complejidad aconseje or a la otra parte.
En cuanto a los efectos de su interposicin, el art. 56 inc.final seala: La reposicin no
tiene efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin proceda tambin la apelacin
en este efecto (ambos efectos).
Segn Maturana, la suspensin de la resolucin slo deber verificarse en la medida que
se hubiere interpuesto apelacin subsidiaria, puesto que si no es as debe entenderse
renunciada la apelacin.
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En el nuevo sistema procesal penal
Se debe distinguir:
a) Reposicin en contra de una resolucin dictada fuera de una audiencia: el art. 362
inc.2 NCPP establece que por regla general el tribunal se pronunciar de plano.
Excepcionalmente el tribunal puede darle la tramitacin de un incidente en el caso de un
asunto cuya complejidad aconseje or a la otra parte. Es facultativo para el tribunal determinar
esta tramitacin. La resolucin en la cual exista complejidad, podr tratarse de un auto, decreto
o sentencia interlocutoria. En cuanto a sus efectos, el art. 363 inc.final dispone expresamente
que no tendr efectos suspensivos, salvo que contra la misma resolucin proceda tambin la
apelacin en este mismo efecto. Segn Maturana, la suspensin de la resolucin slo deber
verificarse en la medida que se hubiere interpuesto apelacin subsidiaria, puesto que si no es as
debe entenderse renunciada la apelacin.
b) Reposicin en contra de una resolucin dictada dentro de una audiencia: la reposicin debe
ser tramitada verbalmente, de inmediato, debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo,
art. 363 NCPP. Es decir, no producir el efecto de suspender la audiencia.
La expresin sin perjuicio del fallo reclamado, si es procedente el recurso, que usa el 181, no
debe entenderse referida a la apelacin de la contraparte, sino que debe entenderse aplicable a
la apelacin subsidiaria de la misma parte que repuso.
Sin embargo, se nos presenta el problema de que, por regla general los autos y decretos no son
apelables. Se podr deducir el recurso de apelacin, por la contraparte, en la medida de que la
resolucin que acoge la reposicin tenga el carcter de sentencia interlocutoria.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que falla una reposicin se ha discutido:
a) Una primera tesis sostiene que mantiene la naturaleza jurdica de la resolucin frente
a la cual se interpuso. Es decir, ser un auto o un decreto, procediendo la apelacin subsidiaria
conforme a las reglas generales.
b) Una segunda tesis sostiene que siempre es un auto o decreto, sin que proceda la
apelacin.
c) Una tercera tesis sostiene que sera una sentencia interlocutoria, procediendo la
apelacin directamente. No resulta aceptable, ya que la reposicin no reviste el carcter de un
incidente, ni tampoco sirve de base para la dictacin de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
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Si la resolucin que falla la reposicin contra un auto o decreto mantiene el carcter de
auto o decreto, es posible afirmar:
1- Que tal auto o decreto es apelable, cuando alteren la sustanciacin del juicio o recaigan
en trmites no ordenados por la ley;
2- Que si no es apelable dicho auto o decreto (por no caber en el nmero anterior), tal
resolucin no podra ser objeto de un recurso de reposicin. Ello se discute por la
inexistencia de una norma que seale la improcedencia.
NSPP: contra la resolucin que falla la reposicin pronunciada por un TJOP no procede la
apelacin.
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Captulo IV. El Recurso de Apelacin
1. Generalidades
El recurso de apelacin es la institucin contemplada por el legislador para los efectos de
materializar en nuestro ordenamiento jurdico la doble instancia. El asunto es visto en 2
oportunidades y por 2 tribunales distintos.
Es as que segn la procedencia de dicho recurso y a su vista, las cuestiones deben resolver en
nica, primera o segunda instancia.
- Conoce en nica instancia, cuando la sentencia que dicte ser inapelable
- Conoce en primera instancia, cuando la sentencia que dicte sea susceptible del recurso de
apelacin
- Conoce en segunda instancia, el tribunal de alzada que conoce y resuelve el Recurso de
Apelacin.
Adems y dado que el recurso de apelacin debe ser conocido y resuelto en virtud de su efecto
devolutivo por el tribunal superior jerrquico, juega el principio de la jerarqua o del grado.
Esta norma es de orden pblico, y es por ello que a su respecto no procede la prrroga de la
competencia en 2 instancia.
2. Reglamentacin
En materia civil est regulado principalmente en los arts. 186 a 230 CPC, adems de existir
otros arts. que lo reglamentan dentro de dicho cdigo.
En materia penal no existe una regulacin orgnica del recurso. En aspectos generales se regula
en los arts. 54 bis a 61 CPP; en contra de la sentencia definitiva en los arts. 510 a 532; y una
serie de disposiciones que establecen plazos especiales para recurrir, adems de normas de
reglamentacin y procedencia.
En el nuevo proceso se regula orgnicamente los recursos, y el ttulo III del libro III regula el
recurso, sin perjuicio de encontrar disposiciones dispersas en el NCPP.
3. Concepto
Etimolgicamente proviene del latn apellatio, que quiere decir peticin extrema.
Se lo puede definir en nuestro derecho como: el acto jurdico procesal de la parte
agraviada o que ha sufrido un gravamen irreparable con la dictacin de una resolucin
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judicial, por medio del cual solicita al tribunal que la dict que eleve el conocimiento
del asunto al tribunal superior jerrquico con el objeto de que ste la enmiende con
arreglo a derecho.
Por su parte el art. 186 CPC la describe como: El recurso de apelacin tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior.
4. Caractersticas
a) Es un recurso ordinario, porque procede en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales y para su interposicin basta como causal de procedencia la
concurrencia del perjuicio. En el nuevo proceso penal, la regla es que las resoluciones sean
inapelables, salvo las que expresamente determina la ley, con lo cual cambia el criterio.
b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que sea
resuelto por el superior jerrquico.
c) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
d) Tiene una causal genrica de procedencia, el agravio en materia civil y en el nuevo
proceso penal; y el gravamen irreparable en el proceso penal.
e) Constituye la segunda instancia, por lo cual el tribunal que conoce de l, puede
revisar los hechos y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al
interponerlo. Debemos recordar que en el nuevo proceso penal se rompe el principio de la
doble instancia.
f) Es un recurso vinculante, en el sentido de que en algunos casos impide interponer
otros recursos, como es el caso del amparo; y en otros es necesaria su interposicin para poder
interponer otros recursos con posterioridad, como por ejemplo es un medio para preparar el
recurso de casacin de forma y de nulidad. Asimismo, es necesario para interponer el recurso
de casacin en el fondo, que la sentencia sea inapelable.
g) En materia civil procede en tanto en asuntos contenciosos como en no
contenciosos.
h) Es un recurso renunciable
a. Expresamente y en forma anticipada: antes del inicio del proceso o
dentro de ste, y antes de la dictacin de la resolucin recurrible. Para
esto, se requiere de facultades especiales del art. 7 inc.2 CPC.
b. Tcitamente, si se deja transcurrir el plazo sin interponerlo.
En el nuevo proceso penal, existe una norma general de renuncia expresa, art. 354 NCPP:
Los recursos podrn renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual
procedieren (hasta antes de transcurrido el plazo para deducirlo). Tambin se debe tener
presente la causal de renuncia tcita, art. 362 inc.3 NCPP: Cuando la reposicin se interpusiere
respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez
este recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que la parte
renuncia a la apelacin. Desistimiento: 354 inciso 2: quienes hubieren interpuesto el
recurso, pueden desistirse de l antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del
desistimiento no se extienden a los dems recurrentes o adherentes al recurso.
Se exigen, slo al defensor del imputado, facultades especiales para renunciar o desistirse de los
recursos.
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Vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelacin, se encuentra el trmite de la
consulta, que hace efectiva la revisin por el superior cuando no se haya apelado, respecto de
ciertas resoluciones. En el nuevo proceso penal, no se contempla.
B- En materia penal
La regla general es que sean apelables todas las resoluciones, cualquiera sea su
naturaleza jurdica, que causen un gravamen irreparable, art. 54 bis CPP.
Adems expresamente procede el recurso en contra de:
a) Las sentencias definitivas de primera instancia en causa criminal, en forma directa.
b) Las interlocutorias del mismo grado que pongan trmino al juicio o hagan imposible
su continuacin. Respecto de ellas se ha sostenido que slo procede en forma subsidiaria a la
reposicin. Para Maturana procede en forma directa en los casos de todas las resoluciones en
que expresamente se concede la apelacin. Por el contrario, respecto de las resoluciones
apelables segn la regla general, la apelacin debe interponer en subsidio de la reposicin.
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A. La eliminacin de la apelacin no infringe los
tratados internacionales, ya que stos contempla
la opcin de que sea revisada por tribunales
superiores, cuestin que se logra con el Recurso
de Nulidad.
B. Rompera con los principios formativos del
NSPP: principalmente con la concentracin,
inmediacin y oralidad.
Segn el Prof. Maturana, resulta un poco perturbador que el legislador seale como RG en el
NCPP que, las resoluciones sern apelables slo cuando la ley as lo exprese, y que repita en
distintas normas que una resolucin es inapelable.
a. La cuanta
De acuerdo al art. 45 n1 COT los jueces de letras conocern en nica instancia de las causas
civiles y de comercio de menos de 10 UTM. El nico recurso procedente ser el de casacin en
la forma, debiendo interponerse dentro de 5 da. Se debe tener presente que esta regla de
competencia es aplicable cualquiera sea el procedimiento que corresponda, por lo que siempre
conocer en nica instancia. La excepcin la constituye si son partes personas aforadas de los
arts. 45 n2 letra g) y 50 n2 COT, en cuyo caso siempre se conoce en primera instancia (fuero
menor y fuero mayor, respectivamente).
En el antiguo proceso penal, las faltas son conocidas por los jueces de letras en primera
instancia, siendo procedente la apelacin slo respecto de la sentencia definitiva, art. 45 n2
letra e) COT y 565 CPP.
En el nuevo proceso penal, el juez de garanta conoce en nica instancia del procedimiento
simplificado, art. 399 CPP.
29
d. La instancia en la cual se dicta la resolucin
Las resoluciones que se dicten en segunda instancia son inapelables. Excepcionalmente
son apelables las que tengan por objeto resolver acerca de su competencia, art. 209 CPC y 57
CPP.
e. El tribunal que pronuncia la resolucin
Las resoluciones que se pronuncien por la Corte Suprema son inapelables, art. 209
CPC y 57 CPP. Se explica por la razn de no existir tribunal superior que pueda conocer de la
apelacin.
En el nuevo proceso penal, son inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal
oral en lo penal, art. 364 NCPP.
El art. 751 CPC sirve para ilustrar cuando existe agravio (norma contenida en el juicio de
hacienda):
a) Para el demandante:
a. Cuando no se acoja totalmente la demanda por l deducida.
b. Cuando no se deseche totalmente la reconvencin deducida en su contra.
b) Para el demandado:
a. Cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su contra.
b. Cuando no se acoja totalmente la reconvencin por l deducida.
De acuerdo con ello, el agravio se encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no en la
considerativa, a menos que sean indispensables los considerandos para la interpretacin de la
decisin final.
En materia penal, la causal de procedencia del recurso es el gravamen irreparable, el
cual se encuentra con el agravio en una relacin de gnero a especie. En el gravamen
irreparable siempre va a existir el agravio, pero adems se necesita que la apelacin sea el nico
medio para repararlo dentro del proceso.
Esta necesidad de que concurra el gravamen irreparable no opera respecto de los casos
en que la ley especficamente concede el recurso de apelacin, como lo es la sentencia
definitiva de primera instancia.
En el nuevo proceso penal, se contempla expresamente el agravio como casual de
procedencia de todos los recursos en su art. 352 NCPP.
30
a) Sistema de apelacin plena: en el que la apelacin se configura como una repeticin
del proceso ante el tribunal de segunda instancia. Se critica porque minimiza el contenido de la
primera instancia, permitiendo la admisin de nuevas alegaciones, pruebas, etc. Adems,
respecto de las nuevas alegaciones, se pronunciar en nica instancia. 24
b) Sistema de apelacin limitada o revisora: en el que la funcin de la segunda
instancia es la de revisar lo actuado por el juez de primera instancia para comprobar la
correccin de su fallo. Slo pueden considerarse -por el tribunal de alzada- las peticiones
formuladas por el apelante en su escrito de interposicin del recurso y la resolucin del tribunal
de alzada, se limita. Asimismo, la prueba es admitida excepcionalmente.
8. Sujeto
Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apelacin se
necesita:
a) Ella revista el carcter de parte: no slo principal, sino que tambin pueden ser
terceros excluyentes, independientes o coadyuvantes.
b) Haber la parte sufrido un agravio o gravamen irreparable con la resolucin: lo cual
fluye en materia civil del art. 186 y 216 inc.2 CPC; en materia penal del art. 54 CPP que
establece: En general, el derecho a recurrir en contra de una resolucin judicial corresponde al
agraviado por ella. El Ministerio Pblico puede tambin recurrir en favor del inculpado o
procesado. Puede adems intervenir en cualquier estado de todo recurso deducido por las otras
partes del juicio, a fin de impetrar las soluciones que estime conforme con la ley y las
finalidades del proceso penal. Por su parte el art. 67 n8 CPP a pesar de no ser parte, confiere
al inculpado la apelacin de la resolucin que niegue lugar al sobreseimiento o sobresea slo
temporalmente.
En el nuevo proceso penal, se contempla la posibilidad de recurrir slo respecto del
ministerio pblico y dems intervinientes agraviados por la resolucin judicial, art. 352 NCPP.
31
plazo atiende a la mayor complejidad que puede tener la redaccin del escrito de apelacin, el
cual debe ser fundado, con respecto a la sentencia definitiva que a las dems resoluciones.
Siempre debe ser fundado, pero se ampla el plazo en el caso de la sentencia definitiva, porque
puede resultar ms compleja.
La ampliacin del plazo a 10 das, no rige en los procedimientos en que las partes, sin tener la
calidad de letrados litiguen personalmente y la ley les permita la interposicin verbal de la
apelacin, porque no es necesario deducir la apelacin en forma fundada.
En materia penal, toda sentencia definitiva puede ser apelada por las partes, dentro de los 5
das siguientes a la respectiva notificacin, art. 510 CPP, la cual no necesita ser fundada.
En el nuevo proceso penal el plazo es de 5 das, pero ella debe ser fundada, art. 366 NCPP, y
slo es procedente respecto de la sentencia que se dicta en el procedimiento abreviado, art. 414
NCPP.
c) Apelacin subsidiaria a la reposicin: la apelacin debe ser entablada dentro del plazo de
la reposicin, es decir, dentro de tercero da.
Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser discontinuos, fatal, individual,
improrrogable. En el proceso penal, ellos son prorrogables conforme a la regla del art. 44 CPP.
6Tiene como antecedente el trmite de la expresin de agravios, trmite que deba realizarse respecto de ciertas
sentencias interlocutorias.
32
El apelante no es libre para formular peticiones concretas en el recurso, sino que debe
encuadrarlas dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera instancia, con
excepcin de las anmalas que no se hubieren hecho valer en la primera instancia. Asimismo,
respecto de la nulidad que aparece de manifiesto en el acto o contrato, el tribunal podr
declararla de oficio.
El tribunal adems, slo puede conocer de los puntos que comprende las peticiones concretas
(competencia especfica). Si no resuelve cada uno, la resolucin es casable por no contener la
resolucin del asunto controvertido; y si se extiende a puntos no comprendidos dentro de las
peticiones concretas, habr ultrapetita.
La sancin que se contempla para la apelacin que no fundamenta en hecho y en derecho o
que no contiene peticiones concretas es la de inadmisibilidad, pudiendo ser declarada de
oficio. Art. 201 CPC.
En materia penal
No cabe exigir que ella se interponga conteniendo los fundamentos de hecho y de
derecho y peticiones concretas, ya que no lo prescribe la ley.
Tratndose del recurso de apelacin de la sentencia definitiva, el legislador slo exige
que al notificarse al reo de ella se le comunique su derecho a apelar y si as lo hacer debe
dejarse constancia de ello en el proceso. Si el reo manifiesta reservarse el recurso, puede
hacerlo dentro del plazo legal, en forma verbal o escrita, art. 505 y 510 CPP.
La resolucin que niega al reo la libertad provisional, puede ser apelada en forma verbal en el
acto de notificacin.
En el nuevo proceso penal
El art. 367 dispone: El recurso de apelacin deber interponerse por escrito, con indicacin
de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen.
7 Por qu se llama suspensivo?: se supone que la jurisdiccin emana del poder soberano y ste va
transmitiendo o delegando sus atribuciones en los rganos inferiores. De esta manera, cuando un tribunal inferior
remite el conocimiento a un rgano superior, le esta devolviendo jurisdiccin.
33
deducido en contra de la resolucin pronunciada por el tribunal inferior,
pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda del fallo impugnado.
Este efecto es de la esencia del recurso, siempre est comprendido en l. Es el que da paso a
la segunda instancia.
Los casos de mayor aplicacin prctica de la concesin del recurso en ambos efectos
son:
a) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el juicio ordinario.
b) La apelacin de la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo y sumario, deducida por
el ejecutante o demandante. En el juicio sumario, por el artculo 691, tambin se entiende que
procede en ambos efectos cuando el demandado apela.
c) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el procedimiento incidental, cuando
sea deducida por el demandante.
8 Se podra considerar como la 3 firma de concederse: Se concede simplemente, sin sealar el o los efecto(s) en el
(los) cual(es) se concede.
34
En materia penal, el art. 60 CPP dispone: Por regla general, la apelacin se conceder
en ambos efectos, salvo que la ley disponga expresamente lo contrario para casos
determinados, o que por hallarse el juicio en estado de sumario, pudiera entorpecerse la
investigacin a causa del recurso. En tales casos, la apelacin ser otorgada en el solo efecto
devolutivo.
En el nuevo proceso penal, la regla general es que la apelacin sea concedida en el slo efecto
devolutivo, art. 368 NCPP, salvo que exista norma expresa que lo conceda en ambos
efectos: Ejemplos:
1- Auto de apertura de juicio oral
2- Sentencia definitiva en procedimiento abreviado
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1. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios. Este nmero slo debe aplicarse respecto de las sentencias definitivas, porque el No.
2 se refiere a las dems resoluciones. Tratndose del juicio sumario debe recordarse el art. 691
CPC: La sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso
del inciso 2 del artculo 681, sern apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la
apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados.
2. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.
Con esta amplitud, la RG contenida en el art. 195, se ha reducido al mximo, por ser aplicables
slo respecto de las sentencias definitivas y siempre que el legislador no haya contemplado
norma especial, concedindolo en el slo efecto devolutivo. Sin perjuicio de la citada amplitud,
existen normas especiales, en las cuales se contempla la concesin del Recurso de Apelacin en
ambos efectos, respecto de interlocutorias, autos o decretos (ej. Resolucin que acoge la
excepcin dilatoria de incompetencia).
3. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia
firme, definitiva o interlocutoria.
4. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias. Este nmero 4 y el 3 se
encuentran comprendidos dentro del nmero 2.
5. De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan
apelacin en el efecto devolutivo.
En el antiguo proceso penal, de acuerdo al art. 60 CPP, procede en el slo efecto
devolutivo:
a) Cuando la ley expresamente lo disponga para casos determinados.
b) Cuando por hallarse la causa en estado de sumario, pudiere entorpecerse la
investigacin a causa del recurso de apelacin concedido en ambos efectos.
En el nuevo proceso penal, la regla es que se conceda en el slo efecto devolutivo,
art. 368 NCPP.
36
a) Suspender los efectos de la resolucin recurrida, si ella no se encuentra en estado de
ser cumplida.
b) Paralizar el cumplimiento de la resolucin recurrida, si est en estado de ser
cumplida.
c) El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos mediante
resolucin fundada. Puede especificar el alcance que se le quiera otorgar a una ONI, la que
podr referirse slo a determinadas actuaciones.
Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de
la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta, art. 192
inc. final CPC.
Efectos que produce la resolucin que recae sobre la orden de no innovar respecto del
recurso de apelacin
Se debe distinguir:
a) La orden de no innovar solicitada por el apelante es concedida:
a. El conocimiento del recurso de apelacin queda radicado en la sala que concedi la
orden de no innovar.
b. El recurso de apelacin gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y
fallo.
b) La orden de no innovar no es concedida: no se genera ninguno de dichos efectos y
el Recurso ser visto por la Sala y de acuerdo a la preferencia que le corresponda conforme a
las reglas generales.
En el nuevo proceso penal no se regula el otorgamiento de la orden de no innovar,
pero se entiende que es aplicable de acuerdo a la norma de remisin del art. 52 NCPP.
Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia debe efectuar un primer examen de
admisibilidad sobre los aspectos formales del recurso, el cual comprende, art. 201 CPC:
37
a) Si es procedente el recurso de apelacin respecto de la resolucin en contra de la
cual se interpone.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si contiene los fundamentos de hecho y de derecho, en caso de ser procedente.
d) Si contiene peticiones concretas.
El tribunal de primera instancia deber pronunciarse de plano acerca del escrito de
apelacin, concedindolo o no. Frente a dicha resolucin caben los recursos de hecho y falso
de hecho.
En materia penal, slo cabe el control de admisibilidad acerca de la procedencia del
recurso segn la naturaleza de la resolucin y el plazo, no acerca de los fundamentos y
peticiones concretas, art. 59 CPP.
En el nuevo proceso penal, el tribunal de primera instancia realiza el examen de
admisibilidad de la misma forma que en materia civil, art. 367 NCPP.
38
La resolucin que conceda una apelacin slo en el efecto devolutivo deber determinar las
piezas del expediente que, adems de la resolucin apelada, deban compulsarse o fotocopiarse
para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse
al tribunal superior para la resolucin del recurso en los dems casos, art. 197 inc.1 CPC. Por
ello, no es necesario fotocopiar todo el expediente.
La regla general es que las copias de las piezas necesarias del expediente se obtengan a travs
de fotocopias, slo sern compulsas cuando exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar
de asiento del tribunal, lo que debe certificar el secretario, art. 197 inc.2 CPC. Las copias o
compulsas deben ser certificadas por el secretario, aunque la ley no lo diga expresamente.
El apelante, dentro de los cinco das siguientes a la fecha de notificacin de esta
resolucin deber depositar en la secretara del tribunal la cantidad de dinero que el
secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas. El secretario deber dejar constancia de esta circunstancia en el proceso, sealando
la fecha y el monto del depsito. Se remitirn compulsas slo en caso que exista imposibilidad
para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que tambin certificar el secretario,
art. 197 inc.3 CPC.
La sancin para el apelante que no de cumplimiento a esta obligaciones que se le tendr por
desistido del recurso, sin ms trmite, art. 197 inc.4 CPC. Debiera decir desercin del
recurso, ya que este es el modo de poner trmino a los recursos por no cumplir un trmite
legal. El desistimiento se refiere a una renuncia. Adems debi haberse establecido que el
tribunal puede dictar de oficio la resolucin declarando la desercin, porque la RG es la
pasividad. De la sola lectura del artculo, deberamos esperar que el apelado solicite la
desercin.
El legislador tambin establece cuales son los antecedentes que deben remitirse al tribunal
superior y cuales deben permanecer en el inferior:
a) La apelacin se interpone contra una sentencia definitiva: las fotocopias o compulsas
permanecen en poder del inferior, y al superior deben remitirse los autos originales.
b) La apelacin se interpone contra otras resoluciones: los autos originales permanecen
en poder del inferior y se remite las copias.
En materia penal
La obligacin de sacar compulsas en el caso de que se conceda un recurso de apelacin
en el solo efecto devolutivo no pesa sobre el apelante, sino que deben ser ordenadas por el
tribunal y hechas por el secretario en un plazo que el tribunal establezca que no debe ser
superior a 5 das, art. 61 CPP.
En el nuevo proceso penal el juez remite al tribunal de alzada los antecedentes.
39
En materia penal
En el antiguo proceso penal son las mismas reglas que en el civil, art. 61 y 512 CPP. En el
nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia, por lo que son aplicables las
normas civiles.
Ingresado el expediente al tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar este hecho
en el proceso. A contar de dicha certificacin, las partes tienen el plazo del art. 200 CPC para
comparecer en la segunda instancia. Es importante dejar en claro que en 2 instancia no se
efecta ninguna notificacin para que comience a correr el plazo, sino que ste se cuenta
desde el certificado de ingreso que se practica por el secretario de la Corte. Por ello,
deber vigilarse el trnsito del expediente.
En materia penal
El emplazamiento en segunda instancia est constituido por un solo elemento, la notificacin
de la concesin del recurso, ya que la apelacin se debe ver sin esperar la comparecencia de las
partes, art. 63 CPP. Art. 510 CPP: Las partes se entendern emplazadas para concurrir al
tribunal superior por el hecho de notificrseles la concesin del recurso de apelacin.
En el nuevo proceso panal
Los elementos del emplazamiento son los siguientes:
a) Notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin. Se har por el
Estado Diario, salvo respecto del Ministerio Pblico, que debe ser notificado en sus oficinas.
b) Notificacin de la resolucin del tribunal que fija el da y hora de la audiencia en que
ser visto el recurso de apelacin, lo que se remite a las normas del juicio oral.
c) Vista de la causa en el da y hora que se hubiere fijado para el conocimiento y
resolucin del recurso por el tribunal de alzada. Art. 358 NCPP: La falta de comparecencia de
uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso
respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir
proceder en su ausencia.
El incumplimiento de uno de estos requisitos, permite la interposicin del Recurso de
Nulidad.
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C. Tramitacin del recurso de apelacin en materia civil ante el tribunal de 2
instancia:
Los trmites que se contemplan son los siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda
instancia
El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente a la Corte, en un
certificado, adems incluye la causa dentro del libro de ingresos de recursos de apelacin,
asignndole un Rol (distinto del asignado en 1 instancia). Este certificado no se notifica en
forma alguna a las partes, pero tiene trascendental importancia.
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2. Improrrogable
3. De das y establecido en el CPC
4. Fatal
5. Se cuenta no desde la notificacin de una resolucin judicial,
sino desde la certificacin del secretario
6. Constituye el segundo elemento de emplazamiento en segunda
instancia
7. Dentro de l las partes pueden solicitar alegatos, respecto de
apelacin contra resolucin que no sea la sentencia definitiva;
pueden adherirse a la apelacin, y
8. Es el plazo para deducir el falso recurso de hecho, art. 196
CPC.
c) Forma de comparecer en la segunda instancia: las partes debern comparecer
realizando cualquier gestin que importe una manifestacin de la intencin de hacerse parte en
el recurso. As puede ser: i) presentando un escrito hacindose parte en el recurso; ii)
notificndose en la Corte de Apelaciones de la primera resolucin que se dicte; iii) presentando
un escrito en la que se confiere poder a un procurador del nmero; iv) presentando un escrito
solicitado alegatos respecto de una resolucin que no sea sentencia definitiva.
El tribunal una vez ingresado el expediente, debe determinar en cuenta la admisibilidad del
recurso. Puede acontecer:
a) Que el recurso sea declarado inadmisible: desde luego o despus de haber mandado a
traer los autos en relacin, disponiendo la devolucin del proceso para el cumplimiento del
fallo.
b) Que el recurso sea declarado admisible: hay que distinguir:
a. Si el recurso se dedujo en contra de una sentencia definitiva: se deber proveer
ordenado que se traigan los Autos en Relacin, art. 199 y 214 CPC.
b. Si el recurso se dedujo frente a otra resolucin que no es sentencia definitiva:
Tribunal debe dictar la 1 resolucin transcurrido el plazo para comparecer en 2, dentro del
cual cualquiera de ellos, puede solicitar alegatos:
42
1. Si cualquiera de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia, se ordenar traer los autos en relacin, art.
199 inc.2 CPC.
2. Si no se han solicitado alegatos, el Presidente de la Corte ordenar dar cuenta
del recurso. ste, proceder a distribuir mediante sorteo, las salas en que
funcione el tribunal. No procede este sorteo cuando se encuentre radicada en
una sala, por haberse otorgado ONI. Ellas se debern ver en cuenta fuera de las
horas de funcionamiento ordinario del tribunal, art. 199 inc.final CPC.
e. La adhesin a la apelacin
Reglamentacin
Se encuentra reglamentada en los arts. 216 y 217 CPC.
Concepto
Se ha definido como: la facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente
el recurso de apelacin para pedir la reforma de la sentencia en la parte que estima
gravosa el apelado.
Por su parte el art. 216 CPC seala: adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la
sentencia en la parte en que la estime gravosa el apelado.
Esta institucin solo juega en caso de que se hubiere pronunciado una sentencia mixta, es
decir, que no se ha acogido ntegramente la peticin de ambas partes o en que se han acogido
pretensiones de ambas partes, rechazando otras.
La adhesin a la apelacin, no es ms que la apelacin del apelado.
Resulta equvoco la designacin de apelacin adhesiva, toda vez que existen intereses
contradictorios.
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menciona el desistimiento como modo de poner trmino a la apelacin, para que no proceda la
adhesin. La jurisprudencia ha sealado que tambin cuando la apelacin se hubiera terminado
por desercin o prescripcin, ser improcedente la adhesin a la apelacin.
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Tambin hay casos en que no se debe practicar notificacin alguna:
a) La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante, produce
sus efectos desde que se dicta, art. 201 inc. final CPC.
b) Todas las resoluciones producen sus efectos desde que se dicten con respecto al apelado
rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna notificacin, art. 202 CPC.
45
segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva, art. 207 inc.2
y ss CPC.
Ser necesario que las partes sealen poseer dicha prueba testimonial, ya que sin ello, es difcil
que el tribunal tenga conocimiento de los citados testigos.
Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa
vista de la causa, segn corresponda, art. 68 COT.
La resolucin "en cuenta" significa que proceder a fallarlos con la cuenta que les d el
Secretario o Relator, sin que exista fijacin de la causa en tabla y alegato de abogados.
La resolucin "previa vista de la causa" significa que proceder a fallarlos luego que se
cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominacin de "vista de la causa"
(Como la Relacin que debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados). En
consecuencia, la tramitacin del asunto sometido a la decisin de la Corte debe necesariamente
concluir con una resolucin que ordena "dese cuenta" o con una resolucin que ordena "autos
en relacin".
46
sobreseimientos temporales y sentencias definitivas consultadas sin informe desfavorable del
Fiscal (que siendo asuntos jurisdiccionales se resuelven en cuenta por expresa disposicin de
ley); y por otra parte; los recursos de queja, que siendo de carcter disciplinario, deben fallarse
previa vista de la causa por mandato de la ley o como los recursos de amparo y proteccin que
emana de facultades conservadoras y tienen sealadas tramitaciones especiales.
Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en
cuenta son los siguientes:
a) La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ver en cuenta, a menos
que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite
alegatos.
b) La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo
efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho, art.751 inc.2 CPC.
- La vista de la causa
La vista de la causa est regulada en los arts.162 a 166 y 222 a 230 CPC.
La vista de la causa es un trmite complejo, pues est compuesto de varios actos. Los actos que
componen la vista de la causa son, segn el orden en que se realizan, los siguientes:
a) La notificacin de las resoluciones que ordenan traer los autos en relacin;
b) La fijacin y la colocacin material de la causa en tabla.
c) El anuncio de la iniciacin de la vista de la causa propiamente tal;
d) La relacin; y
e) Los alegatos.
No existe uniformidad para calificar todos estos actos como propios de la vista de la causa,
ya que se discute si los 2 o los 3 primeros son actos previos. Como sea, deben cumplirse todos.
9 Significa que se debe anteponer a los otros asuntos, desde que estn en estado para su vista y fallo.
47
lo previsto en el inciso tercero del art.192 del CPC y el recurso de queja de acuerdo a lo
establecido en la letra c) del art. 549 del COT
Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para la semana siguiente
(en el ltimo da hbil de cada semana), reservando necesariamente un da para la vista de las
causas criminales y otro da distinto para las causas de Familia, sin perjuicio de la preferencia
que la ley o el tribunal otorguen.
De conformidad a lo previsto en el inciso final del art. 199 CPC las Cortes debern establecer
horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean
en cuenta.
Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y
debe distribuir las causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas
radicadas como los recursos de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo
proceso respecto de la resolucin auto de procesamiento de cualquiera de los inculpados, de la
resolucin que no da lugar a pronunciarlo, o que acoge o rechaza la peticin de modificarlo o
dejarlo sin efecto, y las apelaciones o consultas relativas a la libertad provisional de los
inculpados o procesados, cuando una Sala haya conocido por primera vez de estos recursos,
apelaciones o consultas, pues en tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha
Sala. Tampoco se sortean para su vista, los recursos de apelaciones en los cuales se hubiera
concedido ONI, porque en tal caso, se encuentran radicados en la Sala que los conoci.
En el nuevo sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se produce
la radicacin al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de l. De
acuerdo con ello, en el nuevo proceso penal se contempla la radicacin respecto de los
recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra sern de competencia de la sala que haya conocido por
primera vez del recurso o de la apelacin, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque
no hubiere entrado a conocerlos. Sern agregados extraordinariamente a la tabla del da
siguiente hbil al de su ingreso al tribunal, o el mismo da, en casos urgentes: 1 Las apelaciones
relativas a la prisin preventiva de los imputados u otras medidas cautelares personales en su
contra; 2 Los recursos de amparo, y 3 Las dems que determinen las leyes.
Se agregarn extraordinariamente, tambin las apelaciones de las resoluciones relativas al auto
de procesamiento sealadas en el inciso cuarto, en causas en que haya procesados privados de
libertad. La agregacin se har a la tabla del da que determine el Presidente de la Corte, dentro
del trmino de cinco das desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal, arts. 90 N3 y
69 inc.3 COT.
Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelacin en las cuales se hubiere concedido
orden de no innovar, puesto que el recurso de apelacin queda radicado para que sea conocido
por la Sala que hubiere otorgado esa orden, art. 192 inc.3 CPC. Finalmente, tampoco se
sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado orden de no
innovar, puesto que en ese caso le corresponder a la sala que se hubiere pronunciado sobre
esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artculo
548 COT.
El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el art. 163
CPC, esto es: i) individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece
en la cartula del expediente; ii) sealar el da en que debe verse y iii) el nmero de orden que le
corresponde (en la prctica se suele agregar en la tabla el nmero de la Sala ante la cual se har
la vista de la causa, el nombre del Relator que tendr a su cargo la relacin, e incluso mediante
abreviaturas la materia de la vista de la causa).
48
Adems, los relatores, en cada tabla, debern dejar constancia de las suspensiones solicitadas
por alguna de las partes o de comn acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el
ejercicio de tal derecho, art. 165 inc.f CPC. Se podr incurrir en errores al fijarse la causa en
tabla. Al respecto el artculo 165 inc. penltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de
letras, alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista
de la causa". Los que sean sustanciales, impidiendo la bilateralidad de la audiencia, vician de
nulidad el acto de la fijacin de la causa en tabla.
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella debern
figurar todos los recursos de carcter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera
sea su naturaleza, art. 66 inc.2 COT, adems de la acumulacin del recurso de queja a otros
recursos jurisdiccionales, art. 66 inc.3 COT.
Esta acumulacin del recurso de queja a recursos jurisdiccionales es excepcional, ya que el
recurso de queja no procede, por RG, cuando proceden otros recursos ordinarios o
extraordinarios. Se limita a un caso: Acumulacin del recurso de queja al recurso de casacin
en la forma, deducido contra sentencia definitiva de 1 o nica instancia, dictada por rbitro
arbitrador.
Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163 CPC, la tabla debe fijarse en un
lugar visible, requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un
fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
49
En estos casos, la vista de la causa se suspender por quince das contados desde la
notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o desde la
muerte del litigante que obraba por s mismo, en su caso;
4. Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado
defensor, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista.
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los
abogados de ellas.
Suspensin de la vista de la causa: Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola
vez. En todo caso, slo podr ejercitarse este derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea
el nmero de partes litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensin de comn
acuerdo proceder por una sola vez. Hoy, la sola presentacin del escrito de suspensin,
extingue el derecho, an cuando la causa no sea vista por cualquier otro motivo. El derecho a
suspender no procede respecto del amparo.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce horas del da
hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo ser
rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin aun si
la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagar en la Corte Suprema un
impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un
cuarto de unidad tributaria mensual y se pagar en estampillas de impuesto fiscal que se
pegarn en el escrito respectivo.
El derecho a suspender no proceder respecto del amparo;
6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo da
ante otro tribunal.
El presidente respectivo podr conceder la suspensin por una sola vez o simplemente retardar
la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o ms vistas en el
mismo da y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferir el amparo, luego la proteccin
y en seguida la causa que se anuncie primero, retardndose o suspendindose las dems, segn
las circunstancias; y
7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn
trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La
orden de traer algn expediente o documento a la vista, no suspender la vista de la causa y la
resolucin se cumplir terminada sta.
Las causas que se ordenen tramitar, las suspendidas y las que no hayan de verse, sern
anunciadas en tabla, antes de comenzar la relacin de las dems.
50
descendientes, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista del
recurso.
En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse
una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que
deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a
menos que la agregacin de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas
antes de la vista, caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes de que comenzare la
audiencia.
d) El anuncio
El art.163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se
anuncie ese hecho mediante la colocacin en un lugar conveniente el respectivo nmero de
orden, el cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de
verse, sern anunciadas antes de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, en esa
oportunidad debern sealarse aquellas causas que no se vern durante la audiencia por falta de
tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere necesario, hasta ver la ltima de las causas que
resten en la tabla, art. 222 CPC. Los abogados que quieran alegar, debern anunciarse
personalmente o por medio de procurador del nmero, con el respectivo relator, antes del
inicio de la audiencia en que se deba ver la causa. Tambin procede por escrito presentado con
24 horas de anticipacin a la audiencia.
.
e) La relacin
Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relacin. Con todo, el Relator debe cumplir
previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:
a) Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta de instalacin, el
Relator har saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las
implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe
formalizarse dentro de tercer da, suspendindose en el intertanto la vista de la causa, art. 166
CPC.
b) El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisin sustancial que notare
en el proceso, art. 373 COT y art. 222 CPC. En este caso, es posible que el tribunal ordene que
se complete la tramitacin de la causa, de modo que la causa "saldr en trmite" y se
suspender su vista, aunque conservndose el nmero de orden.
c) El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, art.373 COT.
A continuacin, el Relator debe hacer la relacin de la causa al tribunal, esto es, debe hacer una
exposicin oral y sistemtica para informar suficientemente al tribunal del asunto que
debe resolverse10. Segn el art. 223 CPC, la vista de la causa se iniciar con la relacin, la que
se efectuar en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren
anunciado para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada
la relacin. Los ministros podrn durante la relacin, formular preguntas o hacer observaciones
al relator, las que en caso alguno podrn ser consideradas como causales de inhabilidad.
10La relacin debiera ser pblica. En la prctica, pas a ser un acto de secreto relativo, a partir de la ley 19.317: el
Relator hace la relacin ante los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieran anunciado
51
En caso que en un proceso penal uno o ms de los abogados no tengan derecho a conocer del
proceso o de un cuaderno de ste, estos no podrn presenciar la relacin, art. 63 inc.f CPC.
En el nuevo proceso penal, debemos recordar que no se contempla el trmite de la relacin
para la vista de los recursos, art. 358 inciso 3 NCPP.
f) Los alegatos
Los alegatos son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el
ejercicio de la profesin (tambin los postulantes que estn realizando su prctica para
obtener el ttulo de abogado en las Corporaciones de Asistencia Judicial).
Concluida la relacin, se proceder a escuchar, en audiencia pblica los alegatos de los
abogados que se hubieren anunciado.
Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr invitar a los abogados a que extiendan sus
consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero
esta invitacin no obstar a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposicin. Una vez
finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podr tambin pedirles que precisen
determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes, art.223 inc.5 CPC.
Est prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho acto tales
defensas, art. 226 CPC. Sin embargo, al termino de la audiencia, los abogados podrn dejar a
disposicin del tribunal una minuta de sus alegatos, art.223 inc.6 CPC.
Slo puede alegar un abogado por cada parte, art. 225 CPC. Debe alegar en primer trmino el
abogado del recurrente y a continuacin el del recurrido sin perjuicio de que ambos
posteriormente puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin
poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho, art. 223 inc.3 CPC. Si son varios los
apelantes, alegarn los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son
varios los apelados, los abogados intervendrn por el orden alfabtico de aqullos.
La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora. El tribunal a peticin del
interesado, podr prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente, art. 223 inc. 4 CPC.
La duracin de las alegaciones se limitar a una hora en los recursos de casacin en la forma y
ante la Corte Suprema a dos en los de casacin en el fondo. En los dems que conoce la Corte
Suprema: hora.
En materia penal, el tribunal resolver las apelaciones y consultas relativas a la libertad
provisional sin or el alegato del abogado del inculpado o reo, si despus de escuchada la
relacin no lo estima necesario para concederla, art.63 Bis A CPP.
Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podr
advertir, la vista de la causa es un "trmite o diligencia esencial", cuya omisin puede
acarrear la nulidad del fallo por vicio de casacin en la forma (art.768 N9 en relacin con el
art.800 N4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citacin para or sentencia en
primera instancia, y se dice que ella constituye la citacin para or sentencia en la segunda
instancia.
Terminada la vista de la causa, sta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en
acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver, art.227 CPC.
b) Cuando el tribunal manda, a peticin de parte, informar en derecho. El trmino para
informar en derecho ser fijado por el tribunal y no podr exceder de 60 das, salvo acuerdo de
las partes.
c) Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 das, segn si
la causa ha quedado en acuerdo a peticin de varios o un Ministro, art.82 COT y tratndose de
52
causas penales deben ser falladas en una plazo de 6 das que se prorrogar hasta 20 das si uno
o mas de los jueces lo pidiere para estudiar mejor el asunto, art. 526 inc.2 CPP.
Por ltimo, es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los
Relatores debern anotar en el mismo da de la vista los nombres de los jueces que hubieren
concurrido a ella, art. 372 N 4 COT.
En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos
en el artculo 358 del NCPP, que el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere
posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia.
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consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte resolutiva de la
sentencia, art. 85 COT.
La discordia de votos
Durante la formacin de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque hay
empate, sea porque hay dispersin de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a las
siguientes reglas:
a. En materia civil
Los artculos 86 y 87 del COT establecen:
a) Que debe votarse cada opinin separadamente excluyndose la que rena menor nmero de
sufragios y repitindose la votacin hasta que se tenga la mayora legal. b) Que si dos o ms
opiniones renen el menor nmero de sufragios, debe votarse cual de ellas debe ser excluida y
c) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos sean
necesarios para que cualquiera opinin forme mayora quedando el Tribunal constituido en
todo caso por un nmero impar de miembros. En estos casos se proceder a una nueva vista
de la causa y si ninguna opinin obtuviere mayora legal, se limitar la votacin a las opiniones
que hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces.
b. En materia penal
Los artculos 73, 74 y 88 establecen:
1.- Que si hay empate, prevalece la opinin ms favorable al reo (y si se produce empate acerca
de cual es la opinin ms favorable al reo, prevalece la que cuenta con el voto del miembro
ms antiguo del tribunal).
2.- Que si se produce dispersin de votos, debe excluirse la opinin ms desfavorable al reo,
repitindose la votacin hasta que se llegue a la mayora legal o el empate.
En el nuevo proceso penal, se establece que si con ocasin de conocer alguna causa en
materia criminal, se produce una dispersin de votos entre los miembros de la Corte, se seguir
las reglas sealadas para los tribunales de juicio oral en lo penal, art. 74 COT.
Formalidades posteriores al acuerdo
Segn los arts. 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo debe procederse a la designacin de un
Ministro Redactor de la sentencia. En la prctica existe un turno para ese efecto. En la
sentencia deber indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres de los Ministros que
han sostenido una opinin contraria. En el libro de acuerdos se consignarn los votos
disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algn miembro de la mayora que no
hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones").
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La sancin por la falta de comparecencia no es por tanto la desercin del recurso, sino que no
se notificar a las partes que no hayan comparecido a la instancia las resoluciones que se dicten,
las cuales producirn sus efectos respecto de ellas desde que se pronuncien, art. 63 inc.2 CPP.
4. Observaciones las partes
Si no se declara la inadmisibilidad del recurso, los autos permanecern en la secretara del
tribunal por un plazo comn de 6 das para que las partes formulen observaciones a la
sentencia de primera instancia. Dentro de este plazo, el apelado puede adherirse a la apelacin,
art. 513 CPP.
5. Vista al Fiscal
Transcurrido el plazo de 6 das, se debe proveer al Fiscal para que emita su informe en un
plazo de 6 das ampliable en la forma del art. 513 CPP.
El Fiscal puede pedir, que se confirme el fallo, que se revoque, que se modifique, adems de
que se realicen diligencias importantes cuya omisin note.
La Corte debe en su fallo, hacerse cargo de las observaciones y conclusiones formuladas por el
Fiscal.
6. Traslado de la opinin del Fiscal al reo en el caso de que le sea desfavorable
Se dar en este caso el traslado por un plazo fatal y comn de 6 das.
7. La prueba en segunda instancia penal
a) Prueba documental, art. 515 CPP: Antes de ser notificado del decreto de autos, podrn los
interesados presentar los documentos de que no hubieren tenido conocimiento o que no
hubieren podido proporcionarse hasta entonces, jurando que as es la verdad. El tribunal
mandar agregar tales documentos al proceso con citacin de las dems partes, quienes podrn
deducir las objeciones que tengan contra ellos, en el trmino de tercero da. El escrito de
objeciones se agregar tambin al proceso con conocimiento de las partes.
b) Absolucin de posiciones, art. 516 CPP: Antes de la citacin para sentencia, podrn las
partes ponerse posiciones sobre hechos diversos de aquellos que hubieren sido materia de
otras posiciones en el curso del juicio. Dichas posiciones sern absueltas ante el ministro que la
Corte designe, o ante el juez a quo, si el tribunal as lo determinare: por el procesado bajo
simple promesa de decir verdad; y bajo juramento por los dems interesados.
c) Recepcin de la causa a prueba y rendicin de la prueba documental, art. 517 CPP: Las
partes podrn igualmente pedir, hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, que sta se
reciba a prueba en segunda instancia:
1. Cuando se alegare algn hecho nuevo que pueda tener importancia para la resolucin del
recurso, ignorado hasta el vencimiento del trmino de prueba en primera instancia; y
2. Cuando no se hubiere practicado la prueba ofrecida por el solicitante, por causas ajenas a su
voluntad; con tal que dicha prueba tienda a demostrar la existencia de un hecho importante
para el xito del juicio.
El solicitante adems de sealar las causas del nuevo trmino probatorio, debe sealar los
testigos de los cuales piensa valerse. Si el tribunal determina recibir la causa a prueba, deber
dictar una resolucin con las menciones del art. 519 CPP, si determina negarlo, debe ser por
resolucin fundada, art. 518 CPP.
Desde la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, deber la parte presentar
dentro de tercero da la lista de testigos. La prueba testimonial es recibida por el ministro del
tribunal que sea comisionado para ello, o por el juez a quo a quien el tribunal juzgare
conveniente cometerla, art. 520 y 521 CPP.
8. Autos en relacin
Evacuada la vista del Fiscal si esta no fuere desfavorable al reo o este no hubiere comparecido
o transcurrido el plazo de 6 das para que el reo evacue traslado respecto del informe
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desfavorable, o despus del certificado del vencimiento del trmino probatorio, el tribunal
deber proveer autos en relacin.
9. Vista de la causa
En la vista de la causa se aplican las normas generales.
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda
instancia y su inclusin en el libro de ingreso y asignacin de rol
b. Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
Ingresado el recurso a la Corte se abrir un plazo de 5 das para que las partes solicitaren que se
declare inadmisible, se adhirieren a l, o le formularen observaciones por escrito.
Transcurrido el plazo, el tribunal ad quem se pronunciar en cuenta acerca de la admisibilidad
del recurso, art. 383 inc.1 NCPP. Los aspectos que analizar sern los mismos que debi
56
analizar el tribunal de 1. Puede considerarlo inadmisible o extemporneo el recurso, pudiendo
optar por:
1. Declarar sin lugar desde luego; o
2. Traer los autos en relacin sobre este punto.
e. La adhesin a la apelacin
Es procedente dentro de los 5 das de ingresado el expediente a la secretara del tribunal. La
adhesin al recurso deber cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su
admisibilidad se resolver de plano por la Corte, art. 382 inc.2 NCPP. El desistimiento de la
apelacin no afecta a los que hubieran adherido al recurso de apelacin.
11 No puede suspenderse la vista de la causa de un recurso penal, por falta de jueces que pudieran integrar la sala.
Si fuera necesario, se interrumpe la vista de la causa de los recursos civiles para que se integren a la sala jueces no
inhabilitados. No puede suspenderse por causales de Nos. 1, 5, 6 y 7 del art. 165. Existen normas especiales en
caso que existan privados de libertad.
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e) Los alegatos: La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan los fundamentos del
recurso, as como las peticiones concretas que formularen. Luego se permitir intervenir a los
recurridos y finalmente se volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que
formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a
los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a
algn aspecto especfico de la cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en
un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia ser
redactada por el miembro del tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la
prevencin, por su autor, art. 358 NCPP.
A. Generalidades
La manera normal y directa de terminar con el recurso es con la dictacin de la resolucin que
se pronuncia sobre l, ya sea modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada
de 1 instancia. Es el modo normal, porque se obtiene el objetivo de revisin del fallo de 1
instancia.
Adems existen otros medios anormales y directos de terminarla, en los cuales termina durante
la tramitacin, sin que el tribunal de alzada se hubiera pronunciado. Son anormales, pero
directos, ya que se refieren a la apelacin y no al proceso en su totalidad. Son medios
anormales directos: la desercin, la prescripcin y el desistimiento del recurso. La
inadmisibilidad no es considerada, porque en dicha circunstancia no es posible considerar que
existe la apelacin. Asimismo, existen medios indirectos, por los cuales termina el proceso en
su totalidad, y consecuencialmente la apelacin interpuesta, como son el abandono del
procedimiento, el desistimiento de la demanda, transaccin, avenimiento y conciliacin, y en
los delitos de accin penal privada, el abandono de la accin.
Todos los medios anteriores, son formas de terminar el recurso de apelacin. Sin embargo, en
los casos en que procede la consulta, slo ser el fallo el medio para ponerle fin al recurso de
apelacin.
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De acuerdo con este grado de competencia, el tribunal de segunda instancia slo va a poder
pronunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren discutido y
resuelto en la sentencia de primera instancia y respecto de las cuales se hubieren formulado
peticiones concretas por el apelante al deducir el recurso de apelacin.
Ella se deduce de los arts. 170 n6 CPC, y especialmente del art. 160 CPC: Las sentencias se
pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan
sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o
permitan a los tribunales proceder de oficio.
Excepciones a esta regla: casos en los cuales el tribunal de 2 puede pronunciarse sovre las
cuestiones no discutidas o resueltas por el fallo de 1:
a) El tribunal de segunda instancia puede fallar las cuestiones ventiladas en la primera
instancia y sobre las cuales no se hay pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles
con lo resuelto por ella, sin que se requiera un nuevo pronunciamiento del inferior, art. 208
CPC.
b) El tribunal de segunda instancia, previa audiencia del Ministerio Pblico, puede
hacer de oficio las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, an cuando el fallo
apelado no las contenga, como la declaracin de la nulidad absoluta manifiesta en un acto o
contrato, art. 209 CPC.
c) El tribunal de segunda instancia puede casar en la forma de oficio el fallo de 1
instancia, cuando aparezca de manifiesto un vicio que de lugar a este recurso por cualquiera de
las causales legales, debiendo or en este punto a los abogados que concurran a la vista de la
causa, indicndoles los vicios sobre los que deben alegar, art. 776 CPC. En caso que el vicio
consista en la (1) ultrapetita, (2) omisin de requisitos de la sentencia, (3) cosa juzgada o (4)
contener decisiones contradictorias, el tribunal de 2 no slo debe casar el fallo de 1, sino que
acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley. En caso de tratarse de otros vicios de casacin, diverso de
los 4 sealados, el tribunal de 2 instancia que casa de oficio, se debe limitar a invalidar el fallo,
determinando el estado en que queda el proceso, remitindolo para su conocimiento al tribunal
de 1 instancia.
d) El tribunal de segunda instancia que advierte que el fallo de primera adolece del vicio
de omisin de pronunciamiento acerca de una accin o excepcin que se ha hecho valer en el
juicio, puede limitarse a ordenar al juez de la causa que completa la sentencia, y entre tanto
suspender el recurso de apelacin, art. 776 inc.2 CPC.
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apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en
definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado.
En consecuencia esta regla es ms amplia, ya que se refiere a todas las cuestiones debatidas en
la primera instancia, aun cuando no se hayan resuelto en el fallo pronunciado en ella.
Para que el tribunal posea esta competencia, alguna jurisprudencia ha sealado que es menester
solicitarlo, no pudiendo el tribunal actuar de oficio. Nuestra jurisprudencia ha establecido
diversos criterios en cuanto a la forma en que debe materializarse en el proceso la
solicitud de parte:
b- Hay fallos que estiman que la sola interposicin del recurso de apelacin,
importa la solicitud que seala el 692.
c- Otros fallos han sostenido que para que el tribunal pueda ejercer esta facultad,
se requiere de una solicitud expresa de parte en tal sentido.
La prohibicin de la reformatio in peius decae sin embargo, en los casos en que no estemos
frente a un apelante nico, sino que concurre la contraparte o se adhiere a la apelacin
60
(sentencia mixtas en las cuales se produce agravio para ambas partes). En ambos casos produce
un incremento del alcance devolutivo del recurso, ampliando sus poderes de decisin y su
llamada competencia especfica
.
En el antiguo proceso penal, estas reglas no tienen aplicacin. Las peticiones que formulan
las partes no limitan la competencia del tribunal de 2 instancia. Adems, recibe plena
aplicacin la reformatio in peius segn el art. 528 CPP: Aun cuando la apelacin haya sido
deducida por el procesado, podr el tribunal de alzada modificar la sentencia en forma
desfavorable al apelante.
En el nuevo proceso penal, rigen los dos principios establecidos en el sistema civil:
A. No se puede otorgar al apelante ms de lo que hubiera
solicitado en su recurso de apelacin, lo que generalmente se
materializa en las peticiones concretas que debe formular al
interponer el recurso de apelacin, con la sola excepcin de la
extensin de la decisin ms favorable a los que no han
recurrido, si ellas no se basan en fundamentos personales que
slo puedan beneficiar al recurrente. 360 incisos 1 y 2
B. Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un
solo interviniente, la Corte no podr reformarla en perjuicio del
recurrente. 360 inciso 3
En materia civil, por RG, en caso que exista pluralidad de partes activas o pasivas, la
apelacin interpuesta por una sola parte activa no favorece en caso de ser acogida al resto de
las partes activas que hubieren apelado.
En el ASPP en cambio, la ley contempl el efecto expansivo del fallo de 2 instancia respecto
de las partes que no hubieren apelado, pero slo respecto de la parte penal del fallo, a fin de
evitar fallos contradictorios. No puede extenderse en caso que se base en consideraciones
personales.
El NSPP, establece textualmente en el art. 360 inciso 2: Si slo uno de varios imputados por
el mismo delito entablare el recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dictare
aprovechar a los dems, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente personales del
recurrente, debiendo el tribunal declararlo as expresamente.
61
1. En caso que la sentencia de 2 instancia confirma la de primera que cumple con todos
los requisitos del 170, ella slo debe cumplir los requisitos de toda resolucin judicial
(lugar, fecha, se confirma la sentencia apelada de fecha, Firma de Ministros y
Secretario).
2. En caso que la sentencia de 1 no rena los requisitos del 170, la sentencia de 2 debe
contener la parte expositiva, considerativa y resolutiva. En la prctica, los tribunales se
limitan a complementar lo que faltan.
3. En caso que la sentencia de 1 hubiere incurrido en el vicio de no haberse pronunciado
acerca de una accin o excepcin hecha valer, la sentencia de 2 no puede subsanar el vicio, sino
que deber:
a. Remitir el expediente al tribunal de 1 instancia para que complemente su fallo;
o
b. Casar de oficio de la sentencia.
1. Cuando la sentencia de 1 instancia rene todos los requisitos del art. 170, la sentencia
de 2 revocatoria o modificatoria, basta que haga referencia a la parte expositiva
contenida en la de primera instancia y que contemple los considerandos de hecho y de
derecho que justifican la revocacin o modificacin efectuada en relacin a la parte
resolutiva de la primera instancia.
En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el estado diario, sin
embargo, el cmplase de la sentencia se debe notificar en persona al reo y no a sus
representantes.
1. Concepto
Desercin del recurso de apelacin: aquella sancin de carcter procesal, que provoca el
trmino del recurso de apelacin en el procedimiento civil, por no haber cumplido el apelante
con ciertas cargas establecidas por el legislador.
62
tambin aplicable al recurso de casacin, salvo que se hubiere interpuesto una
casacin en la forma conjuntamente a un recurso de apelacin concedido en
ambos efectos.
En este caso es competente para conocer la desercin el tribunal de primera
instancia. Su tramitacin consiste en que el apelado presenta un escrito en que
solicita se declare la desercin, el que provee el tribunal disponiendo la
certificacin del secretario, que con su mrito, resuelve de plano.
La resolucin que acoge la desercin (sentencia interlocutoria) es susceptible de
apelacin y casacin de forma (es de aquellas que pone trmino al juicio o hace
imposible su continuacin). La que rechaza la solicitud para que se declare la
desercin, slo es susceptible de impugnarse por apelacin (no pone trmino al
juicio, ni hace imposible su continuacin).
En materia penal no es aplicable la desercin por ser la confeccin de las compulsas una carga
del tribunal.
b. En segunda instancia: el apelante no comparece, en segunda instancia,
dentro del plazo de 5 das, aumentable en la forma sealada en el art. 200 CPC,
contados desde el ingreso de la apelacin ante el tribunal de alzada. Esta causal
de desercin, es aplicable a la casacin, art. 779 CPC.
En este caso es competente para conocer de la desercin el tribunal de segunda
instancia. Su tramitacin consiste en que el tribunal de oficio o a peticin de
parte, con el certificado de ingreso, procede a pronunciarse acerca de la
desercin.
En contra de la resolucin que acoge la desercin procede reposicin dentro de
tercero da, art. 201 CPC adems de casacin de forma (por poner trmino al
juicio o hacer imposible su continuacin).
2. Procedencia
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Pese a encontrarse mencionado en distintas disposiciones, no se regula expresamente. El
desistimiento del recurso de apelacin puede producirse en primera instancia y en segunda
instancia, an cuando se haya visto la causa y alcanzado acuerdo. Para los efectos del
desistimiento del recurso de apelacin, no es necesario que el mandatario judicial posea
facultad especial, ya que la facultad especial se requiere para desistirse en 1 instancia de la
accin deducida, y para renunciar a los recursos (se refiere al acto anticipado). En todo caso, es
aconsejable que el escrito de desistimiento, sea firmado por la parte, a fin de despejar dudas.
Tambin es procedente en materia penal, sin perjuicio de la consulta en los casos que ella
procediere.
En el nuevo proceso penal se regula expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos
en su art. 354 NCPP.
El escrito de desistimiento debe ser resuelto de plano por el tribunal
Las normas de la prescripcin estn contenidas en el art. 211 CPC, y ellas son aplicables a la
casacin, art. 779 CPC.
64
a. Respecto de la apelacin de las sentencias definitivas: el plazo de prescripcin es de 3
meses contados desde la ltima gestin til.
b. Respecto de las sentencias interlocutorias, autos y decretos: el plazo es de 1 mes
contados desde la ltima gestin til.
Estos plazos prescripcin, en especial el de 1 mes, tiene la grave inadvertencia de que
no se suspende por la interposicin de das feriados. Las apelaciones que se paralizan
durante el mes de Febrero (feriado judicial), se encontraran prescritas si damos una
interpretacin literalista al precepto. Sera ideal que se cambiarn por plazos de das.
c) Solicitud de parte: la prescripcin no puede ser declarada de oficio por el tribunal,
sino slo a peticin de parte.
- Interrupcin de la prescripcin
Art. 211 inc.2 CPC: Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el
juicio antes de alegarla. La jurisprudencia ha fallado que incluso an cuando haya transcurrido
todo el plazo, si se realiza otra gestin antes de alegar la prescripcin, se interrumpe. Esto la
diferencia de la civil, ya que la interrupcin en esta sede debe producirse necesariamente antes
del transcurso del plazo.
65
En caso que el tribunal de alzada contine conociendo de la apelacin, se podr deducir
casacin en la forma por la causal del 768 No. 8.
Adems de los medios directos de poner trmino al recurso de apelacin, es posible que se
genere el trmino del mismo por va consecuencial, al operar alguna de las formas de poner
trmino al procedimiento en su totalidad. Se conocen como medios indirectos de poner fin a
la apelacin.
66
Captulo V. El Recurso de Hecho
1. Reglamentacin
Se encuentra reglamentado en los arts. 196, 203, 204, 205 y 206 CPC y en el art. 62 CPP.
2. Concepto
Recurso de hecho: aquel acto jurdico procesal de parte que se realiza directamente ante el
tribunal superior jerrquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la
resolucin errnea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegacin de una
apelacin interpuesta por l.
3. Caractersticas
a) Es un recurso extraordinario que procede slo para impugnar la resolucin que se pronuncia
por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegacin de una apelacin
deducida ante l.
b) Es un recurso que se interpone directamente ante el superior jerrquico del que dict la
resolucin, para que lo conozca y resuelva.
c) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
b. Parte agraviada
La parte legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelacin y que no le fue concedido.
67
segunda instancia, segn el art. 200 CPC, contados desde la notificacin de la resolucin que
deniega la concesin del recurso de apelacin procedente. Tanto el plazo para comparecer en
2 instancia, como el plazo para deducir el verdadero recurso de hecho son fatales. La
diferencia entre ambos, radica en el momento en que comienza a correr el plazo: para
comparecer se contabiliza desde que ingresa la apelacin al tribunal de alzada, mientras que
tratndose del verdadero recurso de hecho, el plazo se cuenta desde la notificacin de la
resolucin que deniega la concesin del recurso de apelacin.
e. Tramitacin
Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada, por la propia parte, o a travs
de un procurador del nmero o un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el
tribunal superior jerrquico. Recordar que la delegacin de la delegacin es improcedente,
razn por la cual el mandatario no puede delegar en el procurador del nmero.
Deber acompaarse un certificado del secretario del tribunal de 1 instancia, en el cual conste
al menos, la dictacin de la resolucin que deneg el recurso y la fecha en que ella se notific a
la parte que lo deduce, como tambin el carcter de mandatario judicial en el proceso de la
persona habilitada para comparecer a interponerlo.
El tribunal superior jerrquico, proveer el escrito pidiendo informe al inferior sobre el asunto
en que haya recado la negativa, art. 204 CPC, que se materializa en la resolucin, Informe el
tribunal recurrido.
La ley no seala un plazo para emitir el informe, pero en la prctica se le seala uno breve no
superior a 8 das.
Para este efecto, el tribunal superior remitir conjuntamente con el oficio una fotocopia del
recurso que se haya deducido.
Adems, podr el tribunal superior ordenar al inferior la remisin del proceso, siempre que, a
su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolucin acertada acerca del recurso de
hecho, art. 204 inc.2 CPC.
Finalmente es posible que el tribunal superior, a peticin de parte, ordene que no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, art. 204 inc.3. El tribunal deber
resolver en cuenta acerca de dicha solicitud.
Con el informe del tribunal recurrido, deber dictar el decreto de autos en relacin y colocarse
la causa en tabla para su vista12. Una vez visto el recurso, el tribunal de alzada, puede resolver:
a) Acoger el verdadero recurso de hecho: en cuyo caso si la apelacin procede en ambos
efectos, ordenar al inferior la remisin del proceso, o lo retendr si se halla en su poder, y le
dar la tramitacin que corresponda, art. 205 inc.2 CPC. En este caso, todas las actuaciones del
tribunal inferior desde la resolucin que no concedi el recurso quedan sin efecto, siempre que
sean una consecuencia directa e inmediata del fallo apelado. Ello deriva de la falta de
competencia que afecta al tribunal de 1 instancia.
Si la apelacin procede en el solo efecto devolutivo, se ordenar al inferior que remita las
compulsas para darle tramitacin de recurso de apelacin, si el expediente se encuentra en 1
instancia, comunicando la resolucin que acoge el recurso de hecho. Si el expediente se
12 Se discute este procedimiento porque se determinan claramente los casos en que procede la vista.
68
encontrare en la segunda instancia, el recurrente deber ordenarle a ste que ordene sacar las
compulsas. En este caso, no se genera la nulidad de lo obrado ante el tribunal de 1 instancia,
sin perjuicio de lo que ocurra una vez fallado el recurso de apelacin.
b) Rechazar el recurso: Si el tribunal superior declara inadmisible el recurso, lo comunicar al
inferior devolvindole el proceso si se ha elevado, art. 205 inc.1 CPC.
b. Parte agraviada
a) Ser el apelado si se concedi un recurso de apelacin improcedente o se concedi
apelacin en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo.
b) Ser el apelante si la apelacin se concedi en el solo efecto devolutivo debiendo
concederse en ambos efectos.
Es menester hacer presente que la parte agraviada adems de recurrir de hecho ante
el superior jerrquico en contra de la resolucin que concede erradamente la apelacin,
puede deducir la reposicin ante el tribunal que concedi el recurso. 196 incisos 1 y 2. En
caso que no se acoja la reposicin, necesariamente deber recurrir de hecho ante el tribunal de
alzada.
e. Tramitacin
Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la propia
parte o a travs de procurador del nmero o de un mandatario judicial habilitado para
comparecer ante el superior jerrquico. Recordar que la delegacin de la delegacin no vale.
No es necesario acompaar certificado alguno para acreditar la oportunidad del recurso
y la personera del que comparece, porque dichos antecedentes constarn del recurso de
apelacin ingresado, bastando que se tenga ste a la vista.
69
El profesor Maturana cree que en este caso no es procedente la orden de no innovar,
puesto que el tribunal superior debe resolver el asunto en cuenta, disponindose de todos los
antecedentes para la resolucin del asunto de inmediato.
a) Acoger el falso recurso de hecho: declarando que la apelacin es improcedente o que ella
debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo, lo comunicar al tribunal inferior para
que siga conociendo el asunto.
En el caso que declare que debe entenderse en concedida en ambos efectos, comunicar al
inferior que se abstenga de seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas por
el tribunal de primera instancia desde la resolucin que concedi el recurso de apelacin en el
solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, debido a la
falta de competencia que afecta a dicho tribunal.
En el antiguo proceso penal, se encuentra regulado orgnicamente en el art. 62 CPP, sin que
distinga entre el verdadero y el falso recurso de hecho: Denegado el recurso, o concedido
siendo improcedente u otorgado en el solo efecto devolutivo o en los efectos devolutivo y
suspensivo, pueden las partes ocurrir de hecho ante el tribunal que debe conocer de la
apelacin, con el fin de que resuelva si ha lugar o no el recurso deducido o si debe ser otorgado
en ambos efectos o en uno solo.
El recurso de hecho se fallar en cuenta con los autos originales, si estn en la Secretara del
tribunal o se pidieren para decidirlo, o con el informe del juez.
En cuanto a su plazo de interposicin, debe entenderse aplicable la regla general del art. 55
CPP: Todo recurso frente a un resolucin judicial debe interponerse en el plazo de 5 das, si la
ley no fijare un plazo especial para deducirlo.
En el nuevo proceso penal, tambin se regula orgnicamente en el art. 369 NCPP: Recurso
de hecho. Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con
efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro de tercero
da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y
cules debieren ser sus efectos.
70
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando correspondiere, los antecedentes
sealados en el artculo 371 y luego fallar en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse
denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido,
para pronunciarse sobre la apelacin.
71
Captulo VI. El Recurso de Casacin
1. Reglamentacin
En materia civil, el recurso de casacin se encuentra reglamentado en el Libro III, Ttulo XIX,
arts. 764 a 809 CPC. Los prrafos 1 y 4 del citado ttulo, son normas comunes a ambos
recursos. Los prrafos 2 y 3 slo se refieren al recurso de casacin en la forma. Es de
trascendental importancia la ley 19.374, ya que innov en diversas materias del Recurso en
estudio.
En materia penal, en los arts. 535 a 540 CPP. Adems existen disposiciones en el libro primero
CPP, sin perjuicio de remitirse en el art. 535 en cuanto no le sea incompatible, a las reglas de la
casacin civil.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la procedencia del recurso de casacin, sino que el
recurso de nulidad.
2. Semejanzas entre el recurso de casacin de forma y de fondo
a) Segn la definicin del art. 764 CPC, los dos recursos son medios para hacer valer
la nulidad procesal. Sin perjuicio de ello, no son medios de nulidad absoluta, ya que el
tribunal en algunas causales, adems de anular el fallo, debe fallar el fondo del asunto.
Con ello, adems de ser un recurso de nulidad, se trata de un recurso de enmienda.
b) Ambos recursos son de derecho estricto, lo que significa que:
a. Ambos recursos slo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente
seala la ley. Por lo dems, as lo expresa el 764: El recurso de casacin se concede
para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley.
i. El art. 768 del CPC en relacin a lo establecido en los artculos 795 y
800, establecen las causales para interponer el recurso de casacin en la
forma.
ii. El art. 767 del CPC establece una causal genrica para deducir el
recurso de casacin en el fondo en materia civil. En el ASPP se
contemplaban causales especficas para deducir este recurso.
b. Las exigencias que determina la ley en cuanto al escrito de casacin son
absolutamente inusuales en el sistema impugnatorio nacional, las cuales son
interpretadas con estricto rigor por los tribunales, especialmente por la Corte
Suprema. Sin perjuicio de esto, debemos sealar que la ley 19.374 elimin
algunos de los requisitos formales del recurso de casacin: eliminacin de la
exigencia de acompaar boleta de consignacin para poder deducirlo; en el
recurso de casacin en el fondo, se modificaron las menciones que debe
contener el escrito al exigirse la mencin ahora de los errores de derecho que
adolece la sentencia y no la mencin expresa y determinada de la ley o leyes
infringidas.
c. Existe un caso de preclusin por consumacin contemplado en el art. 774
CPC: Interpuesto el recurso, no puede hacerse en l variacin de ningn
gnero.
Por consiguiente an cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en que
haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma.
La nica va que servir para eludir el rigor este precepto, sera que el tribunal
case de oficio.
d. Tratndose del recurso de casacin de forma, es menester haberlo preparado
para su interposicin.
e. Adems existe una sancin de tipo procesal denominada inadmisibilidad.
72
c) Ninguno de los recursos constituye instancia, esto es, un grado de conocimiento y
fallo tanto de los hechos como del derecho involucrado en el asunto. En el recurso de
casacin, no se rinde prueba, por RG, porque los hechos son los que se han
establecido en la instancia anterior a su conocimiento. Sin embargo, existen dos
circunstancias en que miran a los hechos y por tanto deben probarse:
a. La prueba de la causal invocada en el recurso de casacin de forma: no se trata
de probar hechos que se refieren al fondo mismo del asunto, sino los que
constituyen la causal: as por ejemplo, se podran probar los hechos que
demuestren la implicancia del juez;
b. En el recurso de casacin de fondo, pueden modificarse los hechos que miran
al fondo del asunto, cuando la ley infringida sea de aquellas reguladoras de la
prueba.
Hay quienes sostienen que el recurso de casacin sera una 3 instancia, cuando el problema
que se suscita en 1 y 2 fuera de mero derecho, ya que en este caso, lo nico invocado en todo
el juicio sera el derecho. A esta opinin se responde diciendo que la instancia est constituida
por el conocimiento tanto de los hechos como del derecho, razn por la cual sera imposible
atribuirle el carcter de instancia a la casacin.
73
c) En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el recurso:
a. En el recurso de casacin de fondo, para que ste sea procedente, se requiere
que concurran los siguientes requisitos:
i. Que se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria, siempre que
estas ltimas pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin.
ii. Que sean inapelables
iii. Deben haber sido dictadas por una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitral de derecho de segunda instancia, que hayan conocido de
asuntos de la competencia de las Cortes de Apelaciones.
b. Tratndose del recurso de casacin en la forma, las resoluciones contra las
cuales procede son:
i. Sentencias definitivas e interlocutorias, cuando estas ltimas ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
ii. Excepcionalmente, conforme lo dispone el art. 766, procede contra las
sentencias interlocutorias de 2 instancias, que sin poner trmino al
juicio ni hacer imposible su continuacin, hayan sido pronunciadas sin
previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para
la vista de la causa.
Antes de la ley 19.374 se requera que las resoluciones hubieren sido dictadas en un asunto de
cuanta no inferior a 15 UTM. Hoy no rige este requisito.
2. Caractersticas
a) Es un recuso extraordinario, porque procede contra ciertas resoluciones y por las
causales que la ley expresamente seala.
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin, para que sea
conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico.
c) Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades en su
interposicin y tramitacin, so pena de sanciones como la inadmisibilidad.
d) Es conocido por los tribunales, de acuerdo a sus facultades jurisdiccionales.
74
e) Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, sin
perjuicio de que por algunas causales debe enmendar la resolucin. Ello sucede
cuando, la casacin en la forma se acoge por:
a. Ultrapetita
b. Infraccin al 170
c. Cosa Juzgada
d. Decisiones contradictorias
En estos casos, no se limita el tribunal superior a anular el fallo, sino que debe dictar en
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que corresponda
conforme a la ley.
f) Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarqua de los tribunales chilenos.
g) Procede su interposicin en forma conjunta con la apelacin respecto de las sentencias
de primera instancia; y con la casacin de fondo, respecto de las de segunda instancia.
h) Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el perjuicio no slo por
el perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino tambin por el perjuicio que le
genera la causal alegada. Agravio complejo.
i) No constituye instancia. No se revisan todas las cuestiones de hecho y derecho
comprendidas en el juicio, sino que la competencia se limita a la causal invocada en la
interposicin.
j) No admite por regla general su renuncia anticipada, ya que ello nos llevara a los
procedimientos convencionales. Ante rbitros arbitradores se admite la renuncia
anticipada en el compromiso, sin que ella se extienda en ningn caso a las causales de
incompetencia y ultrapetita. Dentro del proceso es posible la renuncia, debiendo el
mandatario contar con las facultades especiales.
k) Tiene como fundamento velar por el respeto de las formas del procedimiento
establecidas por el legislador y la igualdad de las partes dentro de l.
75
5. Resoluciones en contra de la cual procede
Segn el art. 766 CPC, el recurso de casacin en la forma procede en 1, nica o 2 instancia en
contra de:
a) Las sentencias definitivas;
b) Las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o
hacen imposible su continuacin; y
c) Excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias que no
pongan trmino al juicio ni hagan imposible su continuacin,
siempre que:
1) Se hubieren dictado en segunda instancia;
2) Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la
parte agraviada, o sin sealar da para la vista de la causa. Este ltimo requisito, de dictarse sin
sealar el da para la vista de la causa, slo tiene aplicacin cuando la apelacin deducida se
debi haber dictado previa vista de la causa, por haber las partes solicitado alegatos dentro
del plazo para comparecer, puesto que sin no lo hicieron, deber verse en cuenta, sin que se
configure el vicio. 199 CPC.
d) Las sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones
regidos por leyes especiales, con excepcin de aqullos que se
refieran a la constitucin de las juntas electorales y a las
reclamaciones de los avalos que se practiquen en conformidad
a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de los dems
que prescriban las leyes.
76
- Las implicancias, siendo de orden pblico, basta que se presenten legalmente e un juez,
siendo innecesaria cualquier declaracin. Por el contrario, las recusaciones, requieren
para configurar la causal, que se hagan valer y que se encuentre pendiente o
pronunciada por una sentencia.
3 En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
- La expresin viceversa se refiere a la circunstancia que un juez que concurri a la vista
de la causa no concurri a pronunciar el fallo.
- Es decir, este No. 3 se desglosa en 4 situaciones, aplicndose nicamente a
tribunales colegiados:
1. Haber sido acordada por menor nmero de votos
2. Haber sido pronunciada por un menor nmero de jueces que el requerido por
la ley
3. Haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la
vista de la causa
4. Haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que asistieron a la vista
de la causa
4 En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
- Se reconoce dentro de la causal a la ultrapetita: el juez otorga ms de lo pedido (se
solicita la restitucin de una suma de dinero y se condena adems por intereses
moratorios); y adems la llamada extrapetita: se extiende la resolucin a asuntos ms
all de lo pedido (se pide la nulidad, y se declara la resolucin del mismo).
- A fin de determinar si concurren estos vicios, ser necesario comparar la sentencia con
el mrito del expediente y no slo con los escritos principales.
6 En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que
sta se haya alegado oportunamente en el juicio;
- La ley es cuidadosa al sealar que deba haber sido alegada oportunamente: preparacin
del recurso.
- En caso de no haberse alegado oportunamente, proceder el recurso de revisin.
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9 En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.
- Es este numeral el que le otorga el carcter de genrica a la enumeracin taxativa del
768. La apertura de la taxatividad se puede aludir desde 2 puntos de vista:
a. Haber faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la
ley.
b. Haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes
prevengan expresamente que hay nulidad. Este caso, prcticamente no
existe en Chile vinculada al recurso de casacin, salvo el caso del art.
61 inciso 3 CPC: la autorizacin del funcionario a quien corresponde
dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin.
Lo trascendente dice relacin con la omisin de trmites declarados por la ley como esenciales.
Estos trmites, han sido sealados por el legislador en 2 artculos:
a- 795: diligencias o trmites esenciales de 1 o nica instancia
b- 800: diligencias o trmites esenciales de 2 instancia
7. Plazo
A fin de determinar el plazo para interponer el recurso de casacin en la forma, hay que
distinguir la resolucin en contra de la cual se recurre:
a) En contra de una sentencia pronunciada en la primera instancia: debe interponerse
dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce
este ltimo recurso, conjuntamente con l, art. 770 inc.2 CPC. Es decir, 10 das para las
sentencias definitivas y 5 para las interlocutorias.
b) En contra de una sentencia que no sea de primera instancia (nica o segunda
instancia): debe interponerse dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la notificacin
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de la sentencia contra la cual se recurre. En caso que se deduzcan recursos de casacin de
forma y de fondo en contra de una misma resolucin, ambos recursos debern interponerse en
forma simultnea y en un mismo escrito, art. 770 inc.1 CPC. Este plazo no es susceptible de
ampliacin alguna conforme a la tabla de emplazamiento, cualquiera sea el lugar donde
funciones el tribunal a quo en relacin con el tribunal ad quem.
c) En contra de una sentencia dictada en juicio de mnima cuanta: debe interponerse
en el plazo fatal de 5 das, art. 791 CPC.
13Respecto del vicio contemplado en el 768 No.1 del CPC consistente en la integracin del tribunal en
contravencin a lo dispuesto por la ley, la forma de prepararlo consiste en la reclamacin que la parte o el
abogado hace antes de la vista de la causa. Es obligacin del tribunal poner en conocimiento de las partes o de sus
abogados el nombre de los integrantes del tribunal, cuando no pertenezcan a su personal ordinario.
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d. Contener decisiones contradictorias.
c) Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte despus de pronunciada la
sentencia, como es el caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se hubiera citado
a las partes para or sentencia.
d) Cuando el recurso de casacin se interpusiere en contra de la sentencia de segunda
instancia por las causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, an
cuando ella haga suyos esos vicios que se encontraran contendidos en la sentencia de
primera instancia. Por la importancia que el legislador asigna a las causales de
ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, se establece la improcedencia de
preparar el recurso de casacin en la forma, si el fallo de 2 las contiene, aun
cuando stos se encontraren contenidos en el fallo de 1 y el fallo de 2 los hubiere
hecho suyo al confirmarla. Si la sentencia de primera instancia contuviere otros vicios
de los sealados, ser menester preparar el recurso. As, por ejemplo, si la sentencia
de primera instancia se hubiere dictado con infraccin a los requisitos del art. 170 CPC,
deber interponerse en contra de sta el recurso de casacin de forma para despus
recurrir de casacin en contra de la sentencia de segunda instancia. En estos casos, el
recurso de casacin en la forma, en contra de la sentencia de primera instancia,
constituye la forma de preparar el recurso en contra de la sentencia de segunda
instancia.
9. Forma de interponerlo
El recurso de casacin en la forma, se deduce por medo de la presentacin de un solo escrito
ante el tribunal que dict la resolucin que se pretende invalidar.
El escrito en el cual se interpone el recurso, debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda. Es importante
tener presente que, una vez interpuesto no puede hacerse en l variacin de ningn
gnero, art. 774 CPC. Si en el progreso de la tramitacin de un recurso se descubre una
causal nueva en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma. Aplicacin de la preclusin por consumacin.
c) La ley que concede el recurso por la causal que se invoca, art. 772 CPC.
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d) Debe ser patrocinado por un abogado que no sea procurador del nmero, art. 772
inc. final CPC.
e) Debe sealarse la forma en que ha sido preparado el recurso de casacin o las
razones por las cuales su preparacin no es necesaria, art. 769 CPC.
En la actualidad no es requisito que se acompae con el escrito una boleta de
consignacin en la cuanta corriente del tribunal, ni tampoco interponerlo en dos escritos, el de
anunciacin y formalizacin.
81
11. Tramitacin del recurso de casacin
El recurso de casacin, al igual que el recurso de apelacin, reconoce una tramitacin ante el
tribunal que dict la sentencia impugnada y ante el cual se presenta el recurso (tribunal a quo);
y una tramitacin ante el tribunal superior jerrquico que va a conocer y pronunciarse acerca
del recurso de casacin interpuesto (tribunal ad quem).
A. Tramitacin ante el tribunal a quo
Los trmites a seguir son:
1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
Este examen segn el art. 776 inc.1 CPC deber referirse a:
a) Si se ha interpuesto dentro de tiempo.
b) Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
El tribunal a quo no debe efectuar ninguna revisin acerca de otros requisitos, con lo cual se
busca agilidad en la providencia que debe pronunciar acerca de la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Si este examen debe realizarse por un tribunal colegiado, el asunto deber verse en cuenta.
Del anlisis los 2 requisitos sealados, puede resultar que el recurso interpuesto no cumpla con
uno o ms de ellos, en cuyo caso el tribunal a quo lo declara inadmisible sin ms trmite.
En contra del fallo que se dicte, slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber
fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La resolucin que resuelva la
reposicin ser inapelable, art. 778 inc.2 CPC.
Por el contrario, si el recurso rene los citados requisitos, deber declarar admisible el recurso
de casacin en la forma, ordenando que se proceda a sacar las compulsas y dispondr la
remisin de los autos originales al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba
conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ello, art. 776 CPC.
2. Compulsas
El tribunal a quo, al declarar la admisibilidad del recurso de casacin en la forma, debe
ordenar que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el 197
inciso 1. En caso de que el recurrente no diera cumplimiento a esta obligacin, se aplicar lo
dispuesto en el art. 197 CPC, es decir, se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite. Es
errnea la remisin a los incisos 1 y 2 del art. 197, debiendo entenderse efectuada a los
incisos 2 y 3.
Excepcionalmente, no proceder que se d cumplimiento a la obligacin de sacar fotocopias o
compulsas cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido apelacin en
ambos efectos, art. 776 inc. final CPC.
82
2. Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
Ingresado el expediente al tribunal ad quem, ste debe revisar en cuenta los requisitos de
admisibilidad del recurso, los cuales son:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el
recurso por la causal que se invoca, art. 781 inc.1 CPC.
83
6. La vista de la causa
En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa establecidas para
las apelaciones, art. 783 CPC.
Cabe recordar que los alegatos para el recurso de casacin de forma se limitarn a una hora,
pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duracin de los alegatos.
A. Existe una situacin propia del recurso de casacin en la forma en el art. 768 inc. Final,
siendo una facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer del
recurso: El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar (al tribunal que lleva la causa)
al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea
la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer
oportunamente en el juicio.
El tribunal puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la causal del art. 768 n5 CPC y
fallar el fondo del juicio, as como si el vicio se produjo durante el procedimiento.
B. La otra situacin es el fallo propiamente tal del recurso, el que puede consistir en su
rechazo, en cuyo caso, se mantiene la resolucin recurrida. En cuanto a las costas, no
existe hoy en da norma especial, razn por la cual se debe aplicar el 144.
C. Finalmente, en el momento que el tribunal est por fallar el recurso puede hacer alguna
de estas cosas:
a) Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para que complete el fallo si no se
ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer, art. 768 inc. final CPC. (ya
visto)
b) Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del asunto segn lo dispuesto en el art.
786 CPC. (se analiza posteriormente)
c) Pronunciarse derechamente sobre el fondo del recurso.
El tribunal para determinar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes
pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca.
c) Si esos hechos en que se funda la causal estn suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de la
invalidacin del fallo.
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e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual depender de la apreciacin del
tribunal sobre la medida en que el vicio influy en la parte dispositiva del fallo. De esta
manera, conforme lo dispone el inciso penltimo del 768, el tribunal puede
desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de
manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la
invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del
mismo (no usa la expresin influir sustancialmente, porque es facultativo para el tribunal
determinar la forma en que influy).
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Lo dispuesto en el inciso precedente regir, tambin, en los casos del inciso primero del
artculo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales
antes sealadas.
Con esto, deja de ser un mero recurso de nulidad, pasando derechamente a ser un
recurso de enmienda. Esta norma se basa en el principio de economa procesal, pero a su
vez, vulnera el principio de la doble instancia.
El plazo para fallar la causa es de 20 das contados desde aqul en que termin la vista,
art. 806 CPC.
13. La casacin de forma de oficio
A. Concepto
Casacin en la forma de oficio: es la facultad otorgada fundamentalmente a los tribunales
superiores de justicia para declarar la invalidez de una sentencia por las causales establecidas
por la ley para el recurso de casacin en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto ese
acto jurdico procesal por una de las partes.
B. Caractersticas
a) Es una aplicacin del principio inquisitivo o de oficialidad de los tribunales.
b) Constituye una mera facultad del superior jerrquico.
c) Como no es acto de parte, no necesita ser preparado.
d) El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales del art. 768 CPC, aunque el
recurso de casacin en la forma no se haya interpuesto o se haya intentado en virtud de otra
causal.
e) Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto jurdico procesal de parte de igual carcter que
pudo hacerse valer, se tiene por no interpuesto.
a) Debe estar conociendo del asunto por alguno de los siguientes medios, art. 775
CPC:
a. Apelacin.
b. Consulta.
c. Casacin de forma o fondo.
d. En alguna incidencia: esta expresin es inexplicable porque lo propio es vincular esta
facultad con los recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar a conocer una
cuestin accesoria a cualquiera de los otros medios, como por ejemplo, el incidente de
admisibilidad de un recurso. La jurisprudencia ha sealado que la expresin alguna incidencia
comprende tambin el recurso de queja.
b) Debe existir un vicio que autorice la casacin en la forma, por cualquiera de las
causales del art. 768 CPC. Excepcin: el defecto es la omisin del fallo de una accin
o excepcin: el tribunal ad quem, podr limitarse a ordenar al tribunal de la causa, que
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se complete la sentencia, suspendiendo el fallo del recurso entre tanto art. 776 inc.2
CPC.
En primer lugar debe orse a los abogados que concurren para alegar y el presidente del
tribunal o de la sala debe indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo.
El fallo que dicta el tribunal en la casacin de oficio, produce los mismos efectos que en el
recurso de casacin (como acto jurdico procesal de parte):
a) Invalidez del fallo.
b) Reenvo del expediente o de los antecedentes.
c) Designacin del tribunal competente y determinacin del estado de la causa en que
queda el asunto.
d) Fallar sobre el fondo del asunto cuando ello corresponda segn el art. 786 CPC
(cuando casa la sentencia de oficio, por la concurrencia de las causales de ultrapetita, omisin
del 170, contra cosa juzgada o contener decisiones contradictorias).
A. Remisin
El art. 535 CPP se remite expresamente a las normas de la casacin civil, estableciendo sin
embargo algunas diferencias.
B. Diferencias
1. Se interpone dentro del mismo plazo de la casacin civil, con la diferencia de que los plazos
son continuos. Si se deduce conjuntamente con apelacin, ambos deben interponerse
conjuntamente, salvo en los casos en que se haya apelado en el acto de notificacin, en el cual
la casacin deber interponerse dentro de 5 das.
2. El concepto de parte se ampla: art. 536 CPP: Pueden interponer el recurso de casacin los
que son parte en el juicio, y los que an sin haber litigado, sean comprendidos en la sentencia
como terceros civilmente responsables.
El actor civil podr deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca de sus pretensiones
civiles.
3. Efectos de la interposicin del recurso en el cumplimiento del fallo: art. 539 CPP: La
sentencia de trmino condenatoria en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza
de cosa juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casacin.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aqulla queda en suspenso.
Pero si la sentencia de trmino absuelve al procesado, ste ser desde luego puesto en libertad
sin la espera de los incisos precedentes.
4. Las causales del recurso de casacin de forma estn establecidas en el art. 541 CPP, en el
cual se mezclan las causales de procedencia del recurso con los trmites esenciales del
procedimiento:
1. Falta de emplazamiento de alguna de las partes;
2. No haber sido recibida la causa a prueba, o no haberse permitido a alguna de las partes
rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que tengan importancia para la resolucin del
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negocio. Para alegar esta causal contra una sentencia de segunda instancia, ser menester que se
haya pedido expresamente, en dicha instancia, que se reciba la causa a prueba y que este
trmite sea procedente;
3. No haberse agregado los instrumentos presentados por las partes;
4. No haberse hecho la notificacin de las partes para alguna diligencia de prueba;
5. No haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artculo 163 del Cdigo de Procedimiento Civil;
6. Haber sido pronunciada la sentencia por un tribunal manifiestamente incompetente, o no
integrado con los funcionarios designados por la ley;
7. Haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado,
o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente;
8. Haber sido acordada en un tribunal colegiado por menor nmero de votos o pronunciada
por menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o con la concurrencia de jueces que
no hayan asistido a la vista de la causa o faltando alguno de los que hayan asistido a ella;
9. No haber sido extendida en la forma dispuesta por la ley;
10. Haber sido dada ultra petita, esto es, extendindola a puntos inconexos con los que
hubieren sido materia de la acusacin y de la defensa;
11. Haber sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa
juzgada; y
12. Haberse omitido, durante el juicio, la prctica de algn trmite o diligencia dispuestos
expresamente por la ley bajo pena de nulidad.
Cuando el recurso de casacin en la forma se dirija contra la decisin civil, podr fundarse en
las causales anteriores, en cuanto le sean aplicables, y adems en alguna de las causales 4., 6. y
7. del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En cuanto a la ultra petita penal ella se basa en la falta de conexin de los hechos y no en la
calificacin jurdica de los mismos, como cuando se acusa por hurto y se condena por robo.
En materia penal casi no existe. Por lo mismo el grado de competencia del tribunal de 2 es el
ms amplio.
5. En cuanto a la prueba: art. 542 CPP: Cuando la causa alegada necesitare de prueba, el
tribunal abrir para rendirla un trmino prudencial, que no exceda de diez das.
6. En cuanto a la responsabilidad de los jueces que dictaron el fallo que se invalida: art. 545
CPP: Cuando el tribunal estimare que la falta de observancia de la ley de procedimiento que
ha dado causa a la nulidad, proviene de mera desidia del juez o jueces que dictaron la sentencia
anulada, impondr a stos el pago de las costas causadas, sin perjuicio de alguna otra medida
correccional indicada por la ley.
Si hay antecedentes para estimar que la contravencin a la ley fue cometida a sabiendas o por
negligencia e ignorancia inexcusables, se ordenar someter a juicio al juez o jueces a quienes se
presuma culpables.
7. Recurso de casacin de oficio en materia penal: segn lo que se desprende del art. 544 CPP,
no se limita slo a la Corte Suprema la casacin de oficio, sino que a cualquier tribunal superior
jerrquico.
8. No se aplican las siguientes causales de terminacin del recurso:
a) La desercin por no comparecencia.
b) La desercin por no sacar las compulsas.
c) La desercin por no franquearse la remisin del proceso.
d) La prescripcin del recurso.
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Recurso de Casacin en el Fondo
1. Orgenes Histricos:
La casacin se trataba de una anulacin que slo el Rey poda llevar a cabo sobre una sentencia
por razones polticas, siendo un acto de soberana legislativa y no jurisdiccional. Luego con la
divisin de los poderes, nace el tribunal de casacin.
2. Objetivos
El fin primordial que tuvo el legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la
garanta constitucional de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley, para lo cual es
necesario un unitario criterio jurisprudencial.
El propsito del legislador, en orden a obtener la uniformidad en la aplicacin de la ley, por
medio del recurso de casacin en el fondo, no se ha hecho efectivo en atencin a lo siguiente:
A- El recurso de casacin en el fondo es de conocimiento de una Sala de la Corte Suprema. El
criterio se diversifica por cada Sala. Por ello, la ley 19.374 vino a tratar de subsanar lo anterior,
con 2 bases principales:
1- Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema
2- Se otorga la opcin para que cualquiera de las partes solicite, dentro del plazo para
hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte Suprema), que el recurso sea conocido y
resuelto por el Pleno de la Corte Suprema, fundndose en el hecho que la Corte
Suprema, en diversos fallos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso.
B- Se trataba de un recurso excesivamente formalista, que la gran mayora de las veces era
declarado inadmisible. Con ello, perda su importancia inicial, pasando a ser desplazado por el
recurso de queja. Ante esto, la misma ley 19.374 introdujo 2 modificaciones:
1- Eliminacin de la consignacin para interponer el recurso de casacin (as como
tambin para interponer los recursos de queja y de revisin).
2- Sustituye el requisito de hacer mencin expresa y determinada de la ley o leyes que se
suponen infringida, la forma en que se ha producido la infraccin y la manera como
esta influye en lo dispositivo del fallo, por el requisito de slo expresar el error o
errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida, y el modo en que esos
errores de derecho influyen en lo dispositivo del fallo.
3. Concepto
Recurso de Casacin en el Fondo: es un acto jurdico procesal de la parte agraviada con
determinadas resoluciones judiciales, para obtener de la Corte Suprema que las invalide por
haberse pronunciado con una infraccin de ley que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que la reemplace por otra resolucin en que la ley se aplique
correctamente.
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4. Caractersticas
a) Es un recurso extraordinario. Procede en contra de determinadas resoluciones
judiciales y por una causal especfica en sede civil: haberse pronunciado la sentencia
con infraccin de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.14
b) Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo como es el reemplazo del fallo
en que se cometi la infraccin de ley por otro en que se aplique correctamente. Es
ms, cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casacin en el fondo, debe
pronunciar dos sentencias, una de casacin (en que anula la resolucin recurrida) y otra
de reemplazo (en la cual aplica correctamente el derecho).
c) Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema, la
cual generalmente conoce en Sala.
d) Es de derecho estricto y eminentemente formalista.
e) Se presenta directamente ante el tribunal que dict la resolucin para ante la Corte
Suprema. El tribunal a quo, siempre ser una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitral de 2 instancia, compuesto por rbitros de derecho cuando stos conozcan de
asuntos de la competencia de dichas Cortes de Apelaciones. Asimismo, puede revestir
el carcter de tribunal a quo un tribunal especial (por ejemplo, tribunal militar).
f) No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones de
hecho, sino nicamente de las de derecho, art. 805 y 807 CPC. Sin perjuicio de lo
anterior, existe un caso en que pueden modificarse los hechos en el recurso de
casacin en el fondo: se podr en aquellos casos en que las leyes infringidas son de las
denominadas leyes reguladoras de la prueba, slo en los siguientes aspectos:
a. Cuando se admite un medio probatorio no sealado por la ley o se rechaza uno
que ella seala.
b. Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de los medios de
prueba
c. Cuando se altera la carga de la prueba
No procede que se invoque como causal de casacin en el fondo, el hecho de haberse
infringido una ley referente a la forma de hacer valer los medios de prueba.
g) Es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est concedido a favor de la parte
agraviada.
14 En el ASPP, tambin es extraordinario, pero por causales taxativas de infraccin de ley penal que indica el CPP.
90
a- En caso que la Corte de Apelaciones pronuncie una resolucin
declarando su incompetencia, esta resolucin no puede ser atacada por
va de casacin.
b- Jams pueden interponerse conjuntamente los recursos de apelacin y
de casacin en el fondo. Si procede la apelacin, no procede la
casacin en el fondo.
c) Las sentencias inapelables, deben haber sido pronunciadas por las Cortes de
Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por
rbitros de derecho en los casos que estos rbitros hayan conocido de negocios
de competencia de dichas Cortes, art. 767 inc.2 CPC.
a- No procede en contra de una sentencia dictada en 2 instancia por
rbitros arbitradores.
6. Sujetos
Una parte, se encuentra legitimada para intentar el presente recurso, cuando cumple los
siguientes requisitos:
a) Ser parte en el juicio.
b) Debe ser parte agraviada, entendindose por tal aquella que se encuentra perjudicada
por la sentencia y por la infraccin de ley en que ha incurrido, la que ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
91
a. Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas
y el avance del procedimiento, como la que establece la
oportunidad para hacer valer la cosa juzgada.
b. Leyes decisioria litis: que se caracterizan porque
sirven para resolver la cuestin controvertida al ser
aplicadas, como la que establece la triple identidad para
hacer valer la cosa juzgada.
La Corte Suprema, ha dicho que slo la infraccin de la ley decisoria litis posibilita la
interposicin del recurso de casacin en el fondo.
Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes regulatorias de la prueba, que son el
conjunto de disposiciones que se refieren al sealamiento de los medios de prueba, su valor
probatorio, la apreciacin de la prueba por el tribunal y la forma de hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse casacin de fondo contra las
leyes que regulan la apreciacin de la prueba por el tribunal, porque esa es una atribucin
exclusiva de los jueces de la instancia. Pero ella sera procedente cuando la infraccin de la ley
reguladora de la prueba, se refiera a:
a) Alterar la carga de la prueba.
b) Dar por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no admite para ello.
c) Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido o rechazar los medios de prueba
admitidos.
La infraccin de ley influye en lo dispositivo del fallo cuando la correccin del vicio
cometido en la sentencia importa la modificacin total o parcial de su parte resolutiva.
Es decir, cuando la infraccin de ley determina el sentido de la sentencia.
92
ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la
sentencia recurrida. Sin embargo existe una causal en que la Corte puede modificar los
hechos del juicio: ello ocurre cuando la ley infringida es de aquellas que regulan la
prueba.
b) La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de formalizacin, es decir, conocer de
la infraccin de ley que se hubiere reclamado en el escrito, sin que pueda modificarse,
art. 774 CPC.
Es importante y muy difcil determinar si una cuestin es de hecho o de derecho, ya que el
recurso de casacin en el fondo slo procede respecto de la infraccin a las cuestiones
de derecho.
11. Plazo
El recurso debe interponerse dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la notificacin
de la sentencia contra la cual se recurre, art. 770 CPC.
93
Si se deducen recursos de casacin de forma y de fondo, ambos deben interponerse
simultneamente y en un mismo escrito. Jams procede la casacin de fondo junto con la
apelacin, ya que el recurso de casacin en el fondo procede slo contra sentencias inapelables.
94
2. Examen de admisibilidad: Respecto del examen de admisibilidad que efecta el tribunal
ad quem, cabe aplicar todos los requisitos sealados, adecundose el ltimo de ellos al recurso
de casacin en el fondo.
Por tanto este debe controlar:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la concede la ley.
b) Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si se hizo mencin expresa en que consiste el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida y se seal de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso de casacin en el
fondo, cuando no se menciona en qu consiste el o los errores de derecho y de qu modo ese
o esos errores influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo. No debe diferir este
pronunciamiento para luego de la vista de la causa, como ocurra antes de la ley 19.374.
No se contempla en el art. 782 del recurso de casacin en el fondo, tal como ocurre en
el recurso de casacin en la forma, que si el recurso no cumple uno o ms requisitos de
admisibilidad, pero se estima posible una casacin de oficio, pueda declararlo inadmisible y
ordenan traer los autos en relacin para poder ejercer esta facultad.
Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el art. 782 CPC. Son caractersticas de ella:
a) Se contempla respecto de los recursos de casacin en el fondo que han
cumplido con los requisitos legales de su interposicin, puesto que si as
no ocurre, lo que procede es su declaracin de inadmisibilidad. De tal forma, se
deja establecida la diferencia que existe entre los requisitos de admisibilidad y
aquellos relativos a su fundabilidad.
b) El pronunciamiento que se emite es una decisin acerca del fondo del recurso y
no formal, puesto que debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta
de fundamento. De esta forma, se pueden utilizar estos fallos que rechazan in
limine el recurso, por carecer de fundamento, como bases para solicitar que el
recurso sea visto por la Corte Suprema en pleno.
c) La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de
la Corte Suprema, es al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo
cual se hace en cuenta. El que no se ejerza este rechazo in limine, no obsta a
que posteriormente el tribunal rechace el recurso, sin que en este caso rijan los
qurum especiales que contempla el legislador para cuando se ejercita la
facultad in limine.
15 Existi un proyecto que adems permita rechazar in limine el recurso que careca de relevancia jurdica para
la adecuada interpretacin y aplicacin del derecho. El Tribunal Constitucional, fall (en considerandos 14 y
15) que dicha causal era inconstitucional, debido a que permita rechazar in limine aquella casacin en el fondo
que no serva para generar nueva doctrina o jurisprudencia, funcin residual de la sentencia, y ajenas a su propio
deber: resolver en derecho los conflictos sometidos a su decisin. Vulnera el art. 74 (actual 77) y 73 (actual 76) de
la CPR.
95
d) Requiere un qurum especial y muy estricto, puesto que dicha resolucin debe
ser adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
e) La resolucin en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente
fundada, esto es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar el
rechazo in limine del recurso por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
f) En contra de la resolucin que rechaza in limine el recurso procede la
reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de
notificada la resolucin.
4. Prueba: Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casacin de fondo. Art. 807
inc.1 CPC: En el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida.
5. Informes en derecho: Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. Art.
805 inc.1 y 2 CPC: Tratndose de un recurso de casacin en el fondo, cada parte podr
presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la
causa. No se podr sacar los autos de la secretara para estos informes.
B. Medios anormales indirectos: aquellos que ponen termino al proceso, y por tanto
del recurso interpuesto, como el desistimiento de la demanda, la transaccin,
avenimiento, conciliacin, etc.
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- Si se acoge el recurso de forma, se tendr como no interpuesto el de fondo, art.
808 CPC.
- Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem deba dictar sentencia de
reemplazo para el recurso de casacin de forma, porque se ha incurrido en las
causales n 4 a 7 del art. 768 CPC, para el profesor Maturana sera lgico que
adems el tribunal en la sentencia de reemplazo se haga cargo de la infraccin
de ley hecha valer en el recurso de casacin de fondo.
Tratndose de un recurso de casacin de fondo intentado separadamente, la Corte bien puede
rechazar el recurso o aceptarlo.
a) Rechaza el recurso: los autos debern devolverse a la Corte de Apelaciones de
origen o al Tribunal arbitral de 2 instancia (constituido por rbitros de derecho), los cuales a
su vez los remitirn al tribunal de primera instancia para su cumplimiento.
b) Acoge el recurso: la Corte Suprema, al acoger el recurso intentado, en el mismo
acto debe dictar dos sentencias separadas, art. 785 inc.1 CPC:
1. Sentencia de casacin: en ella, se procede a invalidar la sentencia recurrida, dejando
constancia de que el recurso se ha acogido, sealando la infraccin de ley que se ha cometido,
cmo se ha cometido y la forma en que ella ha influido substancialmente en lo dispositivo del
fallo.
Acto continuo debe dictar una 2 sentencia16:
2. Sentencia de reemplazo: resuelve el asunto controvertido aplicando correctamente
la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho que se contienen en la parte
considerativa de la sentencia recurrida. Las consideraciones de hecho contenidas en la
sentencia casada, por RG, no pueden ser modificadas. Excepcin: caso en que se acoge el
recurso de casacin en el fondo por infraccin a una de las leyes reguladoras de la
prueba.
16 Al establecerse la dictacin de esta 2 sentencia de reemplazo, queda claro que el recurso de casacin en el
fondo, no es un recurso que busque slo la nulidad del fallo, sino que persigue la modificacin o
enmienda del fallo impugnado
97
b. Para los efectos de establecer la incidencia de la interposicin del recurso en el
cumplimiento del fallo, en materia penal se distingue si la sentencia impugnada
es condenatoria o absolutoria, art. 539 CPP: La sentencia de trmino
condenatoria en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza de
cosa juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casacin.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aqulla queda
en suspenso.
Pero si la sentencia de trmino absuelve al procesado, ste ser desde luego
puesto en libertad sin la espera de los incisos precedentes.
B. Diferencias especiales
a. En materia penal el recurso de casacin en el fondo no requiere
comparecencia de quien lo interpone, y en consecuencia no rige la
desercin del recurso por esta causal, art. 64 CPP.
b. En materia penal, las causales de procedencia son especficas y estn sealadas
en el art. 546 CPP, ellas son: La aplicacin errnea de la ley penal que autoriza
el recurso de casacin en el fondo, slo podr consistir:
1. En que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley, imponga al delincuente
una pena ms o menos grave que la designada en ella, cometiendo error de derecho, ya sea al
determinar la participacin que ha cabido al procesado en el delito, ya al calificar los hechos
que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes de su responsabilidad, ya,
por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena;
2. En que la sentencia, haciendo una calificacin equivocada del delito, aplique la pena en
conformidad a esa calificacin;
3. En que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal no considera como tal.
4. En que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como lcito un hecho que la ley
pena como delito, absuelva al acusado o no admita la querella;
5. En que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados, se haya incurrido
en error de derecho al admitir las excepciones indicadas en los nmeros 2., 4., 5., 6., 7. y
8. del artculo 433; o al aceptar o rechazar en la sentencia definitiva, las que se hayan alegado
en conformidad al inciso segundo del artculo 434;
6. En haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de derecho al calificar las
circunstancias previstas en los nmeros 2., 4., 5., 6. y 7. del artculo 408; y
7. En haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta infraccin influya
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
En cuanto al recurso de casacin en el fondo se dirija contra la decisin civil de la sentencia,
regir lo dispuesto en el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil.
c. En materia penal, no rige el rechazo in limine del recurso de casacin, si se trata
de recursos interpuestos contra sentencias condenatorias que apliquen penas
privativas de libertad, art. 535 CPP.
d. En materia penal, la sentencia que se pronuncia de acerca del recurso de
casacin en el fondo es slo una, la sentencia de reemplazo, que debe contener
los requisitos del art. 547 CPP, dentro de los cuales debe encontrarse la
declaracin explcita acerca de si se anula o no la sentencia recurrida.
e. En materia civil no existe la institucin de la reformatio in peius, situacin
que en materia penal est expresamente consagrada en el art. 548 inc.1 CPP:
En los casos en que la Corte Suprema acoja el recurso deducido en inters del
procesado, podr aplicar a ste, como consecuencia de la causal acogida y
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dentro de los lmites que la ley autoriza, una pena ms severa que la impuesta
por la sentencia invalidada.
f. Al modificar el fallo recurrido en virtud del recurso de casacin interpuesto,
puede favorecer incluso a otros reos que se encuentran en una situacin similar,
art. 548 inc.2 CPP: Si slo uno de entre varios procesados ha entablado el
recurso la nueva sentencia aprovechar a los dems en lo que les sea favorable,
siempre que se encuentren en la misma situacin que el recurrente y les sean
aplicables los motivos alegados para declarar la casacin de la sentencia.
99
Captulo VII. El Recurso de Nulidad
1- Origen Histrico
En un primer momento, se contemplaba en el proyecto del Ejecutivo, slo la existencia de un
recurso de casacin.
Luego, en la tramitacin del proyecto en la Cmara de Diputados, se incorpor el recurso
extraordinario, con el fin de permitir subsanar por la Corte de Apelaciones los errores en que
se incurriera por los tribunales de juicio oral, al efectuar una apreciacin arbitraria de la prueba
para el establecimiento de los hechos.
Finalmente, durante la tramitacin en el Senado se elimina el recurso extraordinario y se estim
que la regulacin del recurso de casacin presentaba numerosas objeciones de carcter tcnico.
Ante ello, la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, luego de
un anlisis, decide reformular completamente los recursos extraordinario y de casacin, y en
su reemplazo, crear un recurso de nulidad, cambio que no es slo de forma, sino tambin de
fondo.
2- Reglamentacin
A) Ttulo IV del Libro III del NCPP (arts. 372 a 387)
B) Normas generales de los recursos del ttulo I, libro III NCPP,
C) Supletoriamente, las disposiciones referentes al juicio oral y no a las del CPC (se estima
correcta la remisin porque ambos procesos se inspiran en principios diametralmente
opuestos).
3- Concepto
Recurso de Nulidad: acto jurdico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la
invalidacin del procedimiento o slo de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de
juicio oral o por el juez de garanta en un procedimiento simplificado o de accin penal
privada, de parte del tribunal superior jerrquico establecido en la ley, basado en las causales de
haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin sustancial de los derechos y las
garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales que se encuentran
vigentes, por haberse efectuado una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse incurrido en uno de los motivos
absolutos de nulidad contemplados en la ley.
4- Caractersticas
i. Extraordinario, ya que procede slo contra algunas resoluciones
judiciales, y por causales que la ley expresamente establece.
ii. Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin
impugnada, que ser el tribunal de juicio oral que dict la sentencia
definitiva en el juicio oral, o el juez de garanta que dict la sentencia
definitiva en un procedimiento simplificado, para que sea conocido y
resuelto por el tribunal superior jerrquico.
iii. La regla general es que el recurso sea conocido por la Corte de
Apelaciones respectiva. Excepcionalmente es conocido en un caso de
competencia per saltum por la Corte Suprema, en el caso de
deducirse por las causales siguientes:
1. Cuando en cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido
100
sustancialmente derechos o garantas asegurados por la
Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes.
2. Cuando en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiera
hecho una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto
de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores.
Esta competencia per saltum, tiene una fuerza atractiva: la Corte
Suprema ser competente para conocer de todas las otras causales
que se interpongan conjuntamente con alguna de las 2 recin
citadas, aun cuando por RG debiera ser conocida por la Corte de
Apelaciones respectiva.
iv. Se contempla la competencia per saltum respecto de las sentencias
definitivas pronunciadas por un tribunal oral en lo penal o por un juez
de garanta en el procedimiento simplificado, cuando concurran las
circunstancias recin descritas.
v. Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades
en su interposicin y tramitacin, so pena de declararse inadmisible.
vi. Es conocido por los tribunales de acuerdo a sus facultades
jurisdiccionales.
vii. Por regla general, slo tiene por objeto invalidar una sentencia en los
casos que determina a ley.
viii. De acuerdo con lo anterior, acogido el recurso, la Corte respectiva en
su sentencia de nulidad deber determinar el estado en que hubiere de
quedar el procedimiento y ordenar la remisin de los autos al tribunal
no inhabilitado que corresponda.
Sin embargo, excepcionalmente puede lograrse mediante el recurso de nulidad no slo la
invalidacin de la sentencia impugnada, sino tambin la dictacin de una sentencia de
reemplazo, en el slo evento de que el fallo impugnado hubiere:
1) Calificado de delito un hecho que la ley no considerare
tal
2) Aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna; o
3) Impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere.
101
xi. Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el
agravio no slo por el perjuicio que provoca el fallo a la parte
recurrente, sino que adems por el generado por la causal que lo hace
procedente, salvo en el caso de un motivo absoluto de nulidad, caso en
el cual debemos entender que la ley ha presumido el perjuicio.
xii. No constituye instancia: el tribunal no revisa todas las cuestiones de
hecho y de derecho comprendidas en el juicio, sino que su competencia
se limita a la causal que se hubiere invocado en la interposicin. No
sera posible cuestionar en sede del recurso de nulidad, los presupuestos
fcticos, salvo que se hubiere producido infraccin a las leyes
reguladoras de la prueba.
xiii. No se admite por regla general la renuncia anticipada, puesto que ello
nos llevara a los procedimientos convencionales.
RG en torno a la renuncia y desistimiento de los recursos: 354 NCPP: Los recursos podrn
renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren.
Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su resolucin.
En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso.
Slo el mandatario del defensor, requiere mandato expreso del imputado para desistirse o
renunciar a un recurso.
xiv. Tiene como fundamente velar por resguardar el respeto por las formas
del procedimiento establecidas por el legislador para asegurar la
existencia de un debido proceso y velar por la correcta y uniforme
aplicacin de la ley penal para la solucin de los conflictos criminales.
102
- Se trata de una causal igualmente genrica, debido a que el legislador
no establece los distintos casos en que es procedente el recurso de
nulidad, como ocurra en el recurso de casacin en el fondo del
ASPP.
- Se establece igualmente el principio de la trascendencia.
- Incluso, cuando existan distintas interpretaciones, a fin de velar por la
uniformidad, se entrega la competencia a la Corte Suprema.
c) Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y las
sentencias que se hubieren pronunciado en el juicio oral en
caso de haberse verificado alguno de los vicios expresamente
contemplados al efecto por parte del legislador. Consecuente con
ello, contempla causales especficas de nulidad en el art. 374 NCPP,
sin que sea necesario en estos casos acreditar perjuicio alguno, debido
a que el legislador ha hecho dicha calificacin: motivos absolutos de
nulidad.
La citada competencia, tiene adems, fuerza atractiva: art. 376 inc.4 NCPP: Del mismo
modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicacin de las reglas contempladas
en los incisos precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte
Suprema, sta se pronunciar sobre todas. Lo mismo suceder si se dedujeren distintos
recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una
respecto de la cual correspondiere pronunciarse a la Corte Suprema.
103
a) Debe ser interviniente en el proceso en que se dict la resolucin. Art. 352 NCPP:
Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los
dems intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos
expresamente establecidos en la ley.
- La vctima se encuentra facultada para deducir el recurso de nulidad contra la
sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere deducido querella o intervenido
en el juicio oral o en el procedimiento simplificado. Art. 109 letra f).
- Slo puede deducir el recurso en contra de la sentencia el querellante en
aquellos casos excepcionales en que sin ser vctima hubiera deducido la
querella, siempre que no se hubiere declarado el abandono de ella con
anterioridad a la dictacin de la sentencia, porque en tal caso carece del derecho
para deducir el recurso.
- En el caso del proceso de accin penal privada, el Ministerio Pblico no puede
ejercer el recurso de nulidad, ya que el recurso no es ms que una proyeccin
dentro del proceso del ejercicio de la accin, la cual est restringida en este tipo
de procesos al Ministerio Pblico.
A propsito de las nulidades, el art. 159 NCPP contempla como principio general de
necesidad del perjuicio: Slo podrn anularse las actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable
nicamente con la declaracin de nulidad. Existe perjuicio cuando la inobservancia de las
formas procesales atenta contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los
intervinientes en el procedimiento. Asimismo, se presumir de derecho la existencia del
perjuicio 17si la infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los
derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la Repblica, art. 160 NCPP.
Respecto del Recurso de Nulidad, se contempla expresamente que la nulidad sin perjuicio no
opera, tanto en preceptos generales como especficos.
- 375: defectos no esenciales. No causan nulidad los errores de la sentencia
recurrida que no influyen en la parte dispositiva.
- Tratndose de las 2 causales genricas del Recurso de nulidad:
se ha contemplado la incidencia esencial que debe haber tenido
tanto la infraccin respecto de los derechos o garantas asegurados
por la CPR o por los tratados internacionales y respecto de la errnea
aplicacin del derecho (influir sustancialmente en los dispositivo del
fallo).
- Excepcionalmente, no es necesario demostrar la existencia del
perjuicio cuando nos encontramos frente a un recurso de
17 En este caso y en el de los motivos absolutos de nulidad, no ser necesario acreditar el perjuicio, debido a que
104
nulidad que se interponga por las causales especficas del art.
374 NCPP, que son los casos de motivos absolutos de nulidad,
en los cuales el legislador presume la concurrencia del perjuicio
respecto del recurrente.
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente
y en todos sus grados los recursos que establece la ley
- Se debe preparar el recurso.
- Existen ciertos casos en que no es necesario, ya sea por la naturaleza del vicio o
por la oportunidad en que lleg a conocimiento del recurrente.
I. Generalidades
- Procedencia
El recurso de nulidad tiene un carcter extraordinario y de derecho estricto, por lo que adems
de proceder slo contra determinadas resoluciones, debe fundarse slo en las causales
expresamente sealadas en la ley, art. 372 NCPP: por las causales expresamente sealadas en la ley.
105
vicio en que se incurri y la letra especfica del precepto legal
que concede el recurso, sin que sea necesario sealar que el
vicio le ha afectado esencialmente respecto de sus derechos y
garantas por haberse presumido estos por parte del legislador,
al consagrarlos como motivos absolutos de nulidad.
106
II. Causales por las cuales procede el recurso de nulidad
Ms que la violacin de reglas especficas, lo que se trata es de proteger los principios que
deben regir en el derecho penal y en el proceso penal.
En la historia de la ley se dej expresa constancia del carcter genrico de estas casuales, al
sealarse que este recurso apunta a 2 objetivos perfectamente diferenciados:
a- Cautela del racional y justo procedimiento
b- Respeto de la correcta aplicacin de la ley
Se dej constancia, que establecer slo causales especficas, podra vulnerar el derecho de revisin
consagrado en el Pacto de San Jos de Costa Rica.
Respecto de las causales genricas, no basta con la mera concurrencia de la infraccin del
derecho o de la garanta, sino que ella debe haber tenido un carcter sustancial.
Asimismo, se debe tener presente que la nulidad de oficio no puede ser ejercida por el
tribunal ad quem por una causal genrica (sin haberse hecho valer por la parte recurrente). Ello
no acontece con las casuales especficas o motivos absolutos de nulidad (379 inciso 2
NCPP).
107
a. Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal
incompetente, o no integrado por los jueces designados por la ley;
cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garanta o con la
concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente
implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido
declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por
un menor nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces
que el requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no
hubieren asistido al juicio;
- Se trata vicios que afectan al tribunal que pronuncia la sentencia:
1. Sentencia pronunciada por tribunal incompetente
a. Se puede tratar de incompetencia absoluta o relativa.
b. Recordar que en sede penal no procede la prrroga de
la competencia.
c. Es una causal de muy rara ocurrencia, ya que el TJOP se
determina en relacin con el juez de garanta que
hubiere intervenido en la etapa de investigacin
formalizada y preparacin de juicio oral.
2. Sentencia pronunciada por un tribunal no integrado por los
jueces designados por la ley
a. Se refiere a los tribunales colegiados
b. No se aplica respecto de la sentencia definitiva
pronunciada por el juez de garanta en un
procedimiento simplificado y de accin penal privada.
3. Sentencia pronunciada por un juez de garanta o con la
concurrencia de un juez de TJOP legalmente implicado.
a. Basta la concurrencia respecto de 1 de los jueces.
b. Respecto de los jueces con competencia criminal, las
causales de implicancia son ms amplias.
4. Sentencia pronunciada por un juez de garanta o con la
concurrencia de un juez de TJOP cuya recusacin estuviere
pendiente o hubiera sido declarada por tribunal competente.
a. A diferencia de lo que ocurre con la implicancia,
respecto de la recusacin, es necesario que ella se haya
hecho valer.
b. Basta que proceda respecto de uno de los jueces del
TJOP
En cuanto a la oportunidad para alegar las implicancias o las recusaciones, se debe estar a lo
dispuesto en el art. 76 NCPP.
5. Sentencia acordada por un menor nmero de votos que el
requerido por la ley.
a. Slo es aplicable respecto de los TJOP
b. Deben funcionar en una o ms salas integradas por 3
miembros
6. Sentencia pronunciada por un menor nmero de jueces que el
requerido por la ley
a. Slo es aplicable respecto de los TJOP
108
b. Debe adoptarse la decisin por la mayora de los
miembros de la sala
7. Sentencia pronunciada con la concurrencia de jueces que no
hubieren asistido al juicio
a. Slo aplicable a los TJOP
b. Slo pueden concurrir a las decisiones del tribunal, los
jueces que hubieren asistido a la totalidad de la
audiencia del juicio oral.
c. Se explica por los principios formativos del
procedimiento: concentracin, continuidad, presencia
interrumpida de los jueces de tribunal oral, apreciacin
conforme a la sana crtica y fundamentacin de la
sentencia.
El profesor Maturana seala que le parece extrao que esta misma causal no se contemple en
relacin a las personas del Fiscal y del acusador particular. En caso que ello ocurra y basado en
el carcter contradictorio, habr que encuadrarlo dentro de la causal genrica del 373 letra a).
109
medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297;
2- Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar
jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para
fundar el fallo;
3- La resolucin que condenare o absolviere a casa uno de los
acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les
hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
Esta causal por tanto, se refiere a la falta de fundamentacin de la sentencia y a la omisin en el
pronunciamiento acerca de alguna de las pretensiones hechas valer.
Adems, debemos tener en cuenta el art. 297 NCPP que nos seala que los tribunales
apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
110
Es importante sealar, que a diferencia de lo que ocurre con el recurso de casacin en la forma,
en el recurso de nulidad no se han sealado cules seran los trmites esenciales, lo cual deriva
en la opcin de encuadrarlos dentro de la causal genrica del art. 373 letra a).
111
El profesor Maturana considera que es correcta esta innovacin, toda vez que en el NSPP se
acotan los medios de impugnacin, respecto a lo ocurrido en sede civil.
c) La reclamacin del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el
recurso de nulidad. 377 inciso 1.
112
Sin perjuicio de lo anterior, la Corte de oficio, podr acoger el recurso que se hubiere
deducido a favor del imputado por un motivo distinto al invocado por el recurrente, siempre
que aqul fuere unos de los sealados en el art. 374 NCPP (motivos absolutos de
nulidad), art. 379 inc.2 NCPP.
b. El recurso de nulidad puede fundarse en varias causales, en cuyo caso debe indicarse
si se invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad debe ser fundado
separadamente, art. 378 inc.2 NCPP.
En el recurso de nulidad se innova en este punto, ya que en sede de recurso de casacin
en el fondo, no es posible invocar causales subsidiarias.
c. Dado que el recurso de nulidad es extraordinario y de derecho estricto, el recurrente
no solo debe sealar el vicio que lo fundamenta, sino que adems la ley que concede el recurso
por la causal que se invoca. As por ejemplo, si se invoca el art. 373 letra a) deber indicarse
con precisin cul derecho consagrado en la CPR o en un tratado internacional, ha de
considerarse vulnerado.
d. No se contempla que el recurso sea patrocinado por abogado habilitado como la
casacin, ni tampoco una boleta de consignacin.
c) Debe consignar los fundamentos de las diversas causales que se hubieren
hecho valer en el recurso de nulidad y contener las peticiones concretas que se
sometieron al fallo del tribunal, art. 378 inc.1 NCPP.
Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y el recurrente
sostuviere que, por aplicacin del inciso tercero del artculo 376, su conocimiento
correspondiere a la Corte Suprema, deber, adems:
1- Indicar en forma precisa los fallos en que se hubiere sostenido las distintas interpretaciones
que invocare; y
2- Acompaar copia de las sentencias o de las publicaciones que se hubieren efectuado del
texto ntegro de las mismas.
En caso que no se cumpla con estos requisitos adicionales, el prof. Maturana sostiene que no
se genera la inadmisibilidad del recurso de nulidad, sino slo se priva al recurrente de la
posibilidad que ste sea conocido por la Corte Suprema (ser en definitiva conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva).
113
13- Efectos de la concesin del recurso de nulidad en el cumplimiento del
fallo
La regla general que se contempla respecto de todos los recursos es que la interposicin de
un recurso no suspender la ejecucin de la sentencia absolutoria que es impugnada en
el recurso de nulidad, art. 379 inc.1 y 355 NCPP. Dando aplicacin a esta regla, dispone el art.
153 que el tribunal debe poner trmino a la prisin preventiva cuando dictare sentencia
absolutoria o decretare el sobreseimiento temporal o definitivo, aunque dichas resoluciones
no se encontraren ejecutoriadas. Por tanto, la sentencia absolutoria impugnada por medio
de un recurso de nulidad, es un tpico caso de sentencia que causa ejecutoria
La excepcin la seala el mismo art. 379 NCPP. La interposicin del recurso de nulidad
suspende siempre la ejecucin de la sentencia condenatoria recurrida. Dicha norma
tiene pleno sentido en relacin con el art. 468 NCPP: Las sentencias condenatorias penales
no podrn cumplirse sino cuando se encontraren ejecutoriadas.
114
La obligacin de la remisin de dichos antecedentes recae sobre el tribunal a quo, por
lo que no es procedente la desercin del recurso por no sacar compulsas o franquear el
proceso.
2. Transcurso del plazo de 5 das desde el ingreso del expediente al tribunal para que
las partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o formulen
observaciones al recurso, art. 382 NCPP.
La adhesin debe cumplir con todos los requisitos necesarios para interponer el recurso de
nulidad, y su admisibilidad se resuelve de plano por la Corte.
Respecto de los elementos sealados en las letras a) y b) existe un doble control, ya que son
analizados tanto por el tribunal a quo como por el tribunal ad quem.
A. Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en este caso el recurso ser admisible y
deber dictarse por el tribunal la resolucin que dispone la vista del recurso.
B. Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad: en este
caso el tribunal lo declarar inadmisible, art. 383 inc.2 NCPP. Deber efectuar dicha
declaracin por medio de resolucin fundada.
115
Si se hubieren hecho valer causales que sean de competencia de Corte Suprema y otras causales
de motivo de nulidad absoluta del art. 374 NCPP de competencia de las Corte de Apelaciones,
la Corte Suprema debe limitarse a declarar inadmisible las causales cuyo conocimiento sean de
su competencia, ordenando la remisin de los antecedentes a la Corte de Apelaciones
respectiva para que conozca de los motivos de nulidad de su competencia, ello porque ha
perdido su competencia por vis atractiva. As se fall en 2002.
b. Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373, letra b), la Corte
Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la
decisin de la causa, y
c. Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artculo 376 (recurso
fundado en distintas causales, correspondiendo al menos 1 de ellas a la Corte
Suprema; o si se deducen distintos recursos de nulidad contra la sentencia y
entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual corresponde
pronunciarse a la Corte Suprema), la Corte Suprema estimare que concurre
respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones
previstas en las letras a) y b) de este artculo.
116
4. Designacin de abogado patrocinante
En el recurso de nulidad no se contempla la obligacin de designar abogado patrocinante ante
el tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso. Esta designacin tiene carcter
facultativo y la renuncia del patrocinante no produce efecto alguno en su tramitacin.
Sin embargo, conforme lo dispone el inciso final del 382, hasta antes de la audiencia en que se
conociere el recurso, el acusado podr solicitar la designacin de su defensor penal pblico con
domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que asuma su representacin, cuando el juicio
oral se hubiere desarrollado en una ciudad distinta.
6. La vista de la causa
En esta materia se aplican las normas de los arts. 356 a 358 NCPP, ya analizadas al tratar la
apelacin.
El tribunal ad quem para acoger o rechazar el recurso debe seguir los siguientes pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca o se ha
producido un error de derecho.
c) Si esos hechos que configuran la causal que se invoca estn suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de la invalidacin
del fallo, a menos que se trate de un motivo absoluto de nulidad del art. 374 NCPP.
117
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
Art. 386 NCPP: Salvo los casos mencionados en el artculo 385, si la Corte acogiere el recurso
anular la sentencia y el juicio oral, determinar el estado en que hubiere de quedar el
procedimiento y ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que
correspondiere, para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio oral. No ser
obstculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado
lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia.
El tribunal ad quem como RG slo debe limitarse a anular la sentencia y el juicio oral, sin
dictar sentencia de reemplazo sobre el fondo del asunto. Ello se explica porque si el tribunal ad
quem procediera a la dictacin de la sentencia de reemplazo, se violara el principio de la
existencia de juicio oral, el que importa necesariamente que la prueba se rinda y pondere
slo por el tribunal ante el cual ella se hubiere rendido.
En relacin a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio oral que se realice ante el tribunal no
inhabilitado con motivo de la orden impuesta por la sentencia del tribunal ad quem, no ser
susceptible de recurso alguno, como lo seala el art. 387 inc.1 NCPP. Se trata de una
norma inconstitucional, ya que nada asegura que en el nuevo proceso no se vuelva a incurrir
en vicios que admitan la procedencia del recurso de nulidad.
118
C. Excepcionalmente, segn el art. 385 NCPP, es posible que, en caso de acogerse el
recurso de nulidad, el tribunal ad quem anule slo la sentencia y no el juicio oral, y
en ese caso ser la Corte quien dicte, sin una nueva audiencia, pero en forma separada,
un nuevo fallo resolviendo el asunto aplicando correctamente el derecho, sin que exista
una remisin del expediente al tribunal a quo.
Esta situacin slo ser posible cuando el tribunal ad quem hubiere acogido el recurso por un
error de derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo por los
siguientes motivos:
a) Sentencia anulada hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal,
b) Sentencia anulada hubiere aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna, o
c) Sentencia anulada hubiere impuesto una pena superior a la que legalmente
correspondiere.
Del anlisis de estos motivos excepcionales que permiten al tribunal ad quem dictar una
sentencia de reemplazo, podemos deducir que slo es posible que ello ocurra, cuando el
recurso de nulidad ha sido deducido a favor del acusado.
A pesar de que el 385 utiliza la expresin podr, estimamos que se trata de una obligacin.
Este sera el caso en que el recurso de nulidad adems de perseguir efectos invalidatorios o de
anulacin, persigue efectos de enmienda o reforma.
Segn el art. 387 inc.1 NCPP la resolucin que fallare un recurso de nulidad no es susceptible
de recurso alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia condenatoria firme.
Sin embargo, por interpretacin de los arts. 97 COT y 52 NCPP, es procedente el recurso de
aclaracin, rectificacin o enmienda en contra de la resolucin tanto de la Corte de
Apelaciones como de la Corte Suprema.
119
Captulo VIII. El Recurso de Queja
1- Reglamentacin
El recurso de queja reconoce su fuente en el art. 82 CPR, el cual entrega a la Corte Suprema la
superintendencia correccional sobre todos los tribunales, en las cuales se contempla las
facultadas disciplinarias, en virtud de las cuales se conoce el recurso de queja.
El recurso de queja se gula en los arts. 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 COT.
Adems debe tenerse presente el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre
tramitacin y fallo del recurso de queja. Se discute si las normas del referido AA permanecen
vigentes en la parte que no hubieren sido modificada por las nuevas normas legales (19.374) o
si este AA debe entenderse derogado orgnicamente, slo cabiendo aplicar las normas del
COT. Segn la historia de la ley, el propsito habra sido derogar orgnicamente las normas del
AA, rigindose el recurso de queja slo por las normas legales contempladas en el COT, tras la
modificacin de la ley 19.374.
Por medio de la reforma introducida por la ley 19.374 se persigui reducir la procedencia del
recurso de queja, establecindose los requisitos que deban concurrir para ser deducido con
motivo de la dictacin de una resolucin judicial y establecindose la incompatibilidad con la
interposicin de otros recursos jurisdiccionales. Asimismo se persigui restablecer la
preeminencia de su naturaleza correccional, contemplando la obligacin del Tribunal Pleno de
aplicar sanciones disciplinarias cuando el recurso haya sido acogido.
La razn para modificar el recurso de queja era que este se haba constituido prcticamente en
una tercera instancia, desvirtuando el carcter disciplinario del mismo, ya que la sala que
enmendaba una resolucin por grave falta o abuso, no remita los antecedentes al pleno para la
dictacin de la sancin disciplinara correspondiente. Era un camino preferido por los
abogados, ya que con ello el tribunal posea amplias facultades para enmendar la resolucin y
se evitaba la formalidad del recurso de casacin.
2- Concepto
Recurso de Queja: el acto jurdico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el
tribunal superior jerrquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron en un proceso
del cual conocen, una resolucin con una grave falta o abuso, solicitndole que ponga pronto
remedio al mal que motiva su interposicin mediante la enmienda, revocacin o invalidacin
de aquella, sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones disciplinarias que fueren procedentes
por el pleno de ese tribunal respecto del juez o jueces recurridos.
120
3- Caractersticas
a) Es un recurso extraordinario, procediendo nicamente en los casos establecidos en la
ley.
Asimismo, tiene finalidades propias y distintas de los recursos ordinarios, procediendo slo
en caso que se cometan graves faltas o abusos mediante la dictacin de algunas
resoluciones, que no pueden ser remediadas mediante el ejercicio de otros recursos.
e) No ha sido instituido para corregir errores de interpretacin, sino que faltas o abusos
ministeriales.
La ley 19.374 modific el Art. 545 COT, el cual establece actualmente: El recurso de queja tiene
por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter
121
jurisdiccional. Slo proceder cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al
juicio o haga imposible su continuacin o definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, sin perjuicio de la atribucin de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus
facultades disciplinarias. Se exceptan las sentencias definitivas de 1 o nica instancia dictadas por rbitros
arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma.
De esta manera, a partir de la modificacin de la ley 19.374, segn el art. 545 COT slo
proceder el recurso de queja, contra las resoluciones que renan los siguientes requisitos
copulativamente:
a) Que se hubiere cometido por el juez o jueces con motivo de la
dictacin de una resolucin jurisdiccional una grave falta o abuso.
b) Que la grave falta o abuso se hubiere cometido en la dictacin de una
sentencia definitiva o de una sentencia interlocutoria que ponga
fin al procedimiento o haga imposible su continuacin. Se
asemeja a aquellas que hacen procedente la casacin.
c) Que la sentencia que hace procedente el recurso, no sea susceptible
de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la
atribucin de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de
sus facultades disciplinarias.
En caso que proceda un recurso, ordinario o extraordinario, no proceder el recurso de queja,
debiendo ejercerse el recurso que proceda.
122
6- Titular del recurso
El sujeto que puede deducir el recurso debe revestir el carcter de parte en el proceso en que
se dict la resolucin y adems debe haber sido agraviada con la grave falta o abuso cometida
por el juez o jueces con motivo de la dictacin de la sentencia, lo que se desprende del art. 548
COT.
El fin del recurso de queja es para la parte agraviada, solicitar las medidas convenientes para
poner pronto remedio al mal que motiva la queja. (536 COT). El art.545 COT seala que el
recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la
dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional.
- rganos que ejercen jurisdiccin: en la historia de la ley se dej constancia que esta
expresin debe ser entendida en sentido amplia, refirindose a los funcionarios administrativos
que ejercen funciones jurisdiccionales, tales como el Director de SII, los Superintendentes,
entre otros.
123
b- Ante la Corte Suprema el recurso puede interponerse por un procurador del nmero de
Santiago o por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
El art. 549 letra a) COT establece un examen de admisibilidad en donde se revisan las
menciones del escrito: Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal
colegiado deber comprobar que ste cumple con los requisitos que establece el artculo
precedente (art. 548) y, en especial, si la resolucin que motiva su interposicin es o no
susceptible de otro recurso. De no cumplir con los requisitos sealados o ser la resolucin
susceptible de otro recurso, lo declarar inadmisible, sin ms trmite. Contra esta resolucin
slo proceder el recurso de reposicin fundado en error de hecho.
Con la ley 19.374 se deroga la posibilidad del rechazo in limine, sino slo se puede
declarar la inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales.
Debido a que el recurso de queja se presenta directamente ante el tribunal superior, quien
desconoce hasta ese momento todo antecedente del proceso en que se dict la resolucin
abusiva, se exige que se acompae una certificacin para demostrar el cumplimiento de los
requisitos formales en su interposicin.
El art. 548 inc.4 seala: Asimismo, se deber acompaar un certificado, emitido por el
secretario del tribunal, en el que conste: (1) el nmero de rol del expediente (en que se dict la
resolucin con falta o abuso) y su cartula; (2) el nombre de los jueces que dictaron la
resolucin que motiva el recurso; (3) la fecha de su dictacin y la de su notificacin al
recurrente, y (4) el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.
El secretario del tribunal deber extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a
sola peticin, verbal o escrita, del interesado.
124
La sancin a la falta de acompaamiento del certificado es que se declare inadmisible segn el
art. 549 letra a) COT. Sin embargo, el inc.2 de la letra a) seala que si no se ha acompaado el
certificado, por causa justificada, el tribunal dar un nuevo plazo fatal e improrrogable para
ello, el cual no podr exceder de seis das hbiles.
El art. 536 COT seala que los tribunales que conocen del recurso dictarn las medidas
convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja.
A partir del citado artculo, la Corte Suprema contempl la ONI en el recurso de queja con el
fin de impedir como medida cautelar que se materialice la falta o abuso cometida en la
resolucin, paralizando los efectos de la resolucin o impidiendo su cumplimiento, mientras no
se resuelva el proceso.
En la prctica, esta ONI en el recurso de queja, slo tiene trascendencia cuando se trate de
sentencias definitivas o interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, respecto de las cuales no quepan recursos ordinarios o extraordinarios.
La ONI, con la ley 19.374, pas a tener consagracin legislativa, en el inciso final del art. 548
COT el cual establece: El recurrente podr solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso..
Formulada esta peticin, el Presidente del Tribunal designar la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta
misma le corresponder dictar el fallo sobre el fondo del recurso.
125
puesto que su inactividad por ms de 15 das hbiles importa el
desistimiento de ste. La Corte declarar desistido de oficio o
peticin de parte el recurso, n 8 AA. La actividad de las partes
se verifica hasta el momento en que se dicta la resolucin Autos
en Relacin, que concluye con la tramitacin del recurso, en las
materias en que las partes pueden intervenir para su vista y fallo.
3- Tramitacin
1. Presentacin
El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el tribunal superior jerrquico de
aquel que hubiere dictado la resolucin con falta o abuso.
2. Primera resolucin
Las resoluciones que pueden dictarse frente a la presentacin del recurso son las siguientes,
segn el cumplimiento de los requisitos sealados precedentemente:
a. Falta de patrocinio: debe tenerse por no presentado, segn lo dispone la ley
18.120.
b. Inadmisibilidad por falta de requisitos formales:
i. No haberse deducido dentro de plazo legal
ii. No proceder atendida su naturaleza jurdica
iii. Proceder otros recursos (ordinarios o extraordinarios)
iv. Falta de certificacin con las menciones que indica la ley
v. Escrito en que no se cumplen las menciones legales
La Sala declara inadmisible el recurso en cuenta. En contra de dicha resolucin procede el
recurso de reposicin, el que debe ser fundado en error de hecho, art. 549 letra a COT. El
profesor Maturana estima que el tribunal puede proceder de oficio, an cuando se declare
inadmisible el recurso.
Asimismo, debemos entender derogada la facultad que tena el Presidente para rechazar in
limine el recurso, por falta de fundamento plausible, tras la modificacin de la ley 19.374.
126
El juez o jueces recurridos una vez recibida la solicitud de informe deben cumplir las siguientes
obligaciones:
a) Evacuar el informe dentro del plazo de 8 das hbiles, contados desde la fecha
de recepcin del oficio respectivo, art. 549 letra b COT. En esta parte se entiende derogado
el AA, toda vez que, actualmente vencido el plazo de 8 das hbiles, se haya o no recibido el
informe, se proceder a la vista del recurso. Con esto, se desprende que hoy en da no resulta
imprescindible para la tramitacin y resolucin del recurso, que se evacue el informe por el
tribunal recurrido.
El informe puede recaer, slo sobre los hechos que, segn el recurrente, constituyen
faltas o abusos que se le imputan.
b) Dejarse constancia en el proceso del hecho de haber recibido la solicitud del
informe, lo cual debe realizar el secretario, art. 549 letra b, 380 n 2 COT.
c) Notificarse por el estado diario a las partes por el tribunal recurrido de la
solicitud de informe.
Terminada la vista de la causa respecto del recurso de queja, puede ocurrir que:
127
A- La resolucin acoge el recurso de queja: el tribunal superior tiene amplias facultades
para los efectos de dictar la resolucin que estime necesaria para poner pronto remedio al mal
que motiv su interposicin, pudiendo invalidar, modificar o enmendar la resolucin que
cometi la falta o abuso, segn lo que se desprende del art. 545 COT. Se encuentra facultado
con poderes muchos ms amplios que en el caso de la apelacin y de la casacin, pudiendo
adoptar un sinnmero de medidas que tiendan a reparar la falta o abuso cometido en la
resolucin.
El art. 545 inc.2 y 3 COT seala: El fallo que acoge el recurso de queja contendr las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, as como los errores u omisiones
manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la resolucin que motiva el recurso, y
determinar las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso.
En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias,
invalide una resolucin jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime
pertinentes. En tal caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la
naturaleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a amonestacin privada.
El profesor Maturana, estima que el conocimiento del recurso de Queja, debiera establecerse
en el pleno y la Sala slo debera hacer un control de admisibilidad.
La Corte Suprema ha manifestado que el art. 545, no obliga a aplicar una sancin disciplinara
en el caso de haberse acogido el recurso de queja, sino solamente a remitir los antecedentes al
pleno, el cual tendr que decidir si las aplica o no.
7. Recursos
En contra de la resolucin que se pronuncia acerca del recurso de queja no es procedente la
interposicin de la apelacin, lo que se desprende de que se conoce en nica instancia segn el
art. 63 COT. En cuanto las resoluciones de la Corte Suprema, lgico resulta que sean
inapelables.
128
Captulo IX. El Recurso de Proteccin
1. Reglamentacin
El Recurso de Proteccin, se encuentra reglado en el art. 20 CPR y en el Auto Acordado de la
Corte Suprema sobre tramitacin del recurso de proteccin de garantas constitucionales de
1992, modificado por el auto Acordado de 1998 y modificado por el AA de 2007.
2. Concepto
Recurso de Proteccin: accin constitucional que cualquier persona puede interponer ante
los tribunales superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida proteccin,
frente a un acto u omisin arbitraria o ilegal que importe una privacin, perturbacin o
amenaza al legtimo ejercicio de los derechos y garantas que el constituyente establece, sin
perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o de los tribunales
correspondientes.
3. Caractersticas
a. Es una accin constitucional y no un recurso:
i. No tiene por objeto impugnar una resolucin judicial, sino que se
ponga en movimiento la jurisdiccin a fin de conocer una accin u
omisin ilegal o arbitraria que importa una privacin, perturbacin o
amenaza a uno de los derechos que el constituyente establece.
ii. Tiene la naturaleza jurdica de una accin, lo cual aparece expresamente
reconocido en el n1 del AA el que se refiere a ste como el recurso o
accin de proteccin.
iii. Hay que tener presente que la CPR no lo califica como un recurso.
129
Con lo anterior, se puede afirmar que en el recurso o accin de proteccin, no
concurrir, debido a su carcter de proceso principal, ninguna de las
caractersticas de instrumentalidad que conocemos de las medidas cautelares.
De tal forma, la accin de proteccin es un proceso principal, en que su
decisin es un acto de naturaleza jurisdiccional, de la que va a emanar el
efecto de cosa juzgada, si bien formal, dejando a salvo las acciones que
pudieran ejercerse con posterioridad en otros procedimientos diversos.
Se ha afirmado que la existencia de procesos de urgencia o sumarios son formas
en que el legislador otorga tutelas provisionales, lo que no permite que las
confundamos con los procesos propiamente cautelares. Se distinguen ambos
procesos, en distintos aspectos:
A- Objeto de conocimiento en uno y en otro
B- Periculum in mora distinto
C- PROVISIONALIDAD DE LA RESOLUCIN:
i. En los procesos sumarios: nace la opcin de
un ulterior proceso plenario que eventualmente
puede modificar los efectos del primer proceso.
ii. En las medidas cautelares: la provisionalidad
surge de la relacin de instrumentalidad que las
une a un proceso principal, cuya terminacin
exige ciertamente la extincin de la cautela.
La Corte Suprema en los diversos Autos Acordados que ha dictado, ha
destacado el carcter de proceso sumario o de urgencia de la accin de
proteccin.
c. Es una accin que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras: busca que se adopten las medidas necesarias para reestablecer
el imperio de los derechos constitucionales establecidos en nuestra CPR.
130
x. El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas
xi. El derecho de asociarse sin permiso previo
xii. Slo el derecho a la libertad de trabajo, a su libre eleccin y libre
contratacin
xiii. El derecho a sindicarse en los casos y forma que seala la ley
xiv. El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea
contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional,
respetando normas legales que la regulen
xv. La no discriminacin arbitraria de trato que deben dar el Estado y sus
organismos en materia econmica
xvi. La libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes
xvii. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales e incorporales
xviii. El derecho del autor y propiedad industrial
xix. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
cuando sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una
autoridad o persona determinada18.
h. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, puesto que las medidas
que se adopten en el recurso de proteccin no impiden el ejercicio posterior de
las acciones para hacer valer los dems derechos ante la autoridad o los
tribunales correspondientes.
4. Contenido de la proteccin
La accin de proteccin slo protege los derechos mencionados en el art. 20 CPR.
Se han excluido del recurso de proteccin los derechos que importan aspiraciones sociales y
aquellos cuya atencin estn condicionadas a la capacidad econmica del Estado en su
momento determinado.
5. Sujeto activo
El sujeto activo de la accin de proteccin (El que) comprende a las personas naturales y
jurdicas y a las entidades que carecen de personalidad jurdica.
Segn el n 2 AA el recurso puede interponerse por el afectado o por cualquiera persona en su
nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial.
18Se incorpor por reforma de 2005, eliminndose la expresin arbitrario y agregndose la opcin de que el
derecho se vea afectado por una omisin.
131
Es importante destacar que en el Recurso de Proteccin, se da uno de los casos excepcionales
en que no es necesario contar con ius postulandi.
6. Sujeto pasivo
Sin embargo, alguna jurisprudencia ha rechazado recursos de proteccin por no haber sido
interpuestos en contra de la persona o autoridad causante del agravio, es decir, se debe
determinar con exactitud la persona del ofensor.
7. Tribunal competente
El tribunal competente para conocer del recurso de proteccin en primera instancia es la Corte
de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el acto o incurrido en la
omisin arbitraria o ilegal que ocasionen privacin perturbacin o amenaza en el legtimo
ejercicio de las garantas constitucionales respectivas, art. 20 CPR y n 1 AA. La Corte de
Apelaciones respectiva, conocer en sala y previa vista de la causa.
En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelacin en contra de la resolucin de
proteccin, corresponde a la Corte Suprema. La Corte Suprema conocer en sala y en cuenta,
segn la distribucin geogrfica para el conocimiento de dichas apelaciones. Esta distribucin
se realiza en las Salas de acuerdo al tribunal a quo (Corte de Apelaciones) que haya dictado la
resolucin apelada.
En Funcionamiento Ordinario: Sur-Norte-Centro Sur
En Funcionamiento Extraordinario: 1 Sala Civil: Sur- Centro Sur- Santiago y San Miguel-
Norte.
Se estim por la Corte Suprema necesario hacer esta divisin encargando a las distintas Salas,
porque se observ que al entregar las apelaciones de la proteccin a una sola Sala, haca
impracticable que sta siguiera conociendo de sus dems materias.
132
8. Plazo
El recurso de proteccin debe interponerse dentro del plazo de 30 das19 corridos contados
desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde
que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se har constar en
autos, n 1 AA.
Se trata de un plazo de das, continuo, legal, fatal, improrrogable, y no ampliable segn la tabla
de emplazamiento para contestar la demanda del 259.
8. Tramitacin
Los elementos que idealmente debera reunir el escrito en el cual se presenta el citado recurso,
son:
A) Designacin del tribunal ante el cual se entabla (Corte de Apelaciones respectiva)
B) Individualizacin del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que lo
interpone en su nombre (an sin tener mandato especial para ello)
C) Individualizacin del agente que ha realizado la accin o incurrido en la omisin ilegal y
arbitraria si se supiere.
D) La indicacin de los hechos que importen la accin u omisin arbitraria
E) La forma como esos hechos importan amenaza, perturbacin o privacin del derecho
F) El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o perturbado en su legtimo
ejercicio
G) La indicacin de las medidas procedentes de adoptar por la Corte de Apelaciones para
reestablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten el carcter
obligatorio para ella.
133
En la prctica, la jurisprudencia ha permitido que terceros comparezcan adhiriendo al recurso
cuando igualmente fueren vctimas del hecho, siempre que lo hagan dentro del plazo
establecido en el AA.
2. Examen de admisibilidad
Presentado el recurso, el Tribunal examinar en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo y si se
mencionan hechos que puedan constituir la vulneracin de garantas de las indicadas en el
artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Si su presentacin es extempornea o
no se sealan hechos que puedan constituir vulneracin a garantas de las mencionadas en la
referida disposicin constitucional, lo declarar inadmisible desde luego por resolucin
fundada, la que slo ser susceptible del recurso de reposicin ante el mismo tribunal, el que
deber interponerse dentro de tercero da. AA No. 220
3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitacin, la Corte de
Apelaciones pedir informe a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin recurridos, n 3 AA. Conjuntamente
con el informe, se le solicita que remita todos los antecedentes que existen en su poder sobre el
asunto que haya motivado el recurso.
b) Forma de requerir el informe: Los oficios necesarios se despacharn por
comunicacin directa, por correo, telegrficamente, a travs de las oficinas del Estado o por
intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar: la Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que ste
se emita. En la prctica, la Corte otorga prrrogas cuando el obligado lo requiere, haciendo
valer antecedentes que lo justifican. En caso de que no se evacuare, la Corte podr imponer
una o ms sanciones del n 15 AA (amonestacin privada, censura por escrito, multa a
beneficio fiscal entre 1 y 5 UTM, suspensin de funciones hasta por 4 meses).
d) Forma del informe y efectos de ste: deber efectuarse una relacin de los hechos
en la versin del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento. En
la prctica procede a efectuar su defensa, sealando todos los fundamentos para desechar el
recurso. Por el slo hecho de evacuar el informe, no se transforma en parte quien lo
evacua, sino que ello debe ser manifestado en forma expresa.
4. Prueba en el recurso
No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba desde la
interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del recurso, slo
20 Anteriormente a la modificacin del AA de 2007, sealaba: Presentado el recurso se examinar en cuenta si ha sido
134
ser procedente bsicamente la prueba instrumental y confesin espontnea en los escritos de
interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el
esclarecimiento de los hechos, n 5 AA. La Corte apreciar los antecedentes segn la sana
crtica, n 5 AA.
5. Orden de no innovar
El tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podr decretar
orden de no innovar, n 3 AA.
B. La Corte rechaza el recurso, si no se acreditan el acto u omisin y como estos han afectado
las garantas constitucionales del recurrente debe rechazarlo.
La sentencia que se pronuncie resolviendo el recurso de proteccin tiene la naturaleza jurdica
de sentencia definitiva, n 5 AA.
El plazo para dictar la sentencia es de 5 das hbiles a contar desde que la causa quede en
estado, salvo las garantas de los n 1, 3 inc.3, 12 y 13 del art. 19 CPR, en cuyo caso ser de 2
das, n 10 AA.
Ella ser notificada personalmente o por el estado, n 6 AA, al recurrente y a los recurridos que
se hubieren hecho parte de l. En la prctica se realiza por el Estado.
135
Recibidos los autos en la Secretara de la Corte Suprema, el Presidente del Tribunal ordenar
dar cuenta preferente del recurso en la Sala que corresponda, la cual si lo estima conveniente,
se le solicita con fundamento plausible y especialmente cuando se le pide de comn acuerdo
por recurrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como partes en el procedimiento,
podr ordenar que sea resuelto previa vista de la causa, disponiendo traer los autos en
relacin, evento en el cual el recurso se agregar extraordinariamente a la tabla respectiva
de la Sala que corresponda21
La Corte podr solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime
necesarios para la resolucin del asunto.
Todas las notificaciones se efectuarn por el estado diario, salvo las que decreten diligencias,
las que se cumplirn por oficio.
21 Antes de la modificacin del AA de 2007, dispona el No.7: Interpuesto el recurso y encontrado procedente,
debern elevarse los autos a la Corte Suprema. Recibidos los autos en la secretara de la Corte, el presidente ordenar dar
cuanta preferente del recurso a la sala que correspondiere. Excepcionalmente proceda que la apelacin se resolviera previa vista de la
causa, cuando: 1) La Sala lo estimara conveniente; 2) Cuando se le solicite con fundamento plausible
136
Captulo X: El Recurso de Amparo o Habeas Corpus
I. Reglamentacin
Se encuentra regulado en el art. 21 CPR, en los arts. 306 a 317 CPP y en el Auto Acordado de
la Corte Suprema sobre tramitacin y fallo del recurso de amparo.
En el NCPP no se contempl la regulacin del recurso de amparo, pero ello no implica que
dicha accin no sea procedente en este sistema. Por su consagracin constitucional no
podramos entender que se elimin del NSPP.
El art. 95 NCPP establece el amparo ante el juez de garanta (el cual no afecta en absoluto la
normativa constitucional), haciendo expresa referencia a que si la privacin de libertad se debe
a una resolucin judicial, la va de impugnacin la constituyen los medios procesales que
correspondan, sin perjuicio de lo establecido en el art. 21 CPR, es decir, reconoce la existencia
del recurso de amparo constitucional.
II. Concepto
Accin de Amparo: accin constitucional que cualquier persona puede interponer ante los
tribunales superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida proteccin al
afectado, dejando sin efecto o modificando cualquiera accin u omisin arbitraria o ilegal que
importe una privacin u amenaza a la libertad personal o seguridad individual, sin limitaciones
y sin que importe el origen de dichos atentados.
III. Clasificacin
a. En cuanto al derecho que se persigue proteger:
1. Recurso de amparo destinado a la proteccin de la libertad
personal
2. Recurso de amparo destinado a la seguridad individual.
137
IV. Caractersticas
a) Es una accin constitucional y no un recurso:
a. No tiene por objeto impugnar una resolucin judicial dictada dentro de un
proceso
b. Su fin es poner en movimiento la jurisdiccin a fin de conocer una accin u
omisin ilegal o arbitraria que importa una amenaza, privacin o perturbacin a
la libertad ambulatoria o a la seguridad individual, para brindar la debida
proteccin al afectado.
c. Sin embargo, la jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el amparo es
tambin procedente en contra de resoluciones judiciales dentro de un
proceso que importen privacin, perturbacin o amenaza a la libertad personal,
como ocurre con las rdenes de detencin y prisin preventiva. En tal caso,
tendr el carcter de recurso.
b) Es una accin cautelar: ya que por medio de ella se persigue la adopcin de medidas
necesarias para reestablecer el derecho privado, amenazado o perturbado, otorgando la
debida proteccin al afectado. Dicho requerimiento no se efecta para la resolucin del
asunto, ya que siempre deja a salvo en el caso de ser acogido que, con posterioridad en
el proceso penal, se puedan nuevamente dictar las rdenes de detencin o prisin
preventiva que se deja sin efecto, reunidos todos los requisitos para ello.
c) Es una accin que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras: busca reestablecer el imperio de los derechos constitucionales de la
libertad personal y seguridad individual.
d) Slo sirve para la proteccin de los derechos y garantas que la CPR expresamente
seala, es decir, el art. 19 n 7 CPR:
a. Libertad personal
b. Seguridad individual
f) Es una accin que puede tener tanto el carcter preventivo como correctivo, segn el
momento en que sea interpuesto.
g) Es una accin que no tiene plazo para su ejercicio pudiendo ser deducida mientras
subsista la privacin, perturbacin o amenaza a la libertad personal y la seguridad
individual, y siempre que no se hayan deducido otros recursos en contra de la
resolucin que hubiere dispuesto la privacin de libertad.
138
j) Tiene para su tramitacin un procedimiento concentrado e inquisitivo.
k) El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, ya que las medidas que se
adopten en el recurso de amparo, no impiden que con posterioridad se vuelvan a dictar
las resoluciones que se dejen sin efecto durante el curso del proceso, reuniendo los
antecedentes que as lo permitan.
Segn la Corte Suprema, por libertad personal debe entenderse el derecho que tiene toda
persona para residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse libremente
cuando lo desee de un punto a otro y entrar y salir del territorio nacional, siempre que guarde
para esto las normas legales vigentes.
La seguridad individual es un concepto complementario del anterior que tiene por objeto
rodear la libertad personal de un conjunto de mecanismos cautelares que impidan su anulacin
como consecuencia de cualquier abuso de poder o arbitrariedad.
6. Causales
Segn el art. 21 CPR es procedente interponer el recurso de amparo para obtener proteccin
del afectado frente a cualquiera accin u omisin ilegal que importe una amenaza,
perturbacin o privacin de la libertad personal o de la seguridad individual.
El art. 306 CPP se encarga de establecer causales especficas, pero no taxativas, por las cuales
procede:
a) Existencia de una orden de arraigo, detencin o prisin emanada de una autoridad que no
tenga la facultad de disponerla.
b) Existencia de una orden de arraigo, detencin o prisin expedida fuera de los casos
previstos en la ley.
c) Existencia de una orden de arraigo, detencin o prisin, expedida con infraccin de
cualquiera de las formalidades determinadas en el CPP.
d) Existencia de una orden de arraigo, detencin o prisin expedida sin que haya mritos o
antecedentes que lo justifiquen.
e) Cualquiera demora del tribunal en tomar la declaracin indagatoria al detenido dentro del
plazo de las 24 horas siguientes a aquella en que hubiere sido puesto a su disposicin, art. 314
CPP.
Concurriendo alguna de las casuales, es procedente deducir el recurso, pero ello no implica
siempre que, en caso de ser acogido, se le otorgue la libertad al sujeto, ya que puede ordenarse
simplemente que se subsanen las anomalas.
El profesor Maturana est de acuerdo con el profesor Tavolari en que las casuales recin
mencionadas son simples enunciaciones de algunos casos en que se podra deducir el recurso.
139
De acuerdo con el art. 307 CPP esta accin puede ser deducida por el propio interesado, esto
es, el sujeto afectado por el acto u omisin ilegal que le priva de libertad. Segn el prof.
Tavolari, al interesado no se le pueden exigir las condiciones especiales de capacidad y de
postulacin, por tratarse de un verdadero llamado de auxilio constitucional.
Es ms, el art. 2 inc.11 de la ley 18.120, exime a los recursos de amparo y proteccin del
cumplimiento de las normas de patrocinio y poder.
En segundo lugar, segn el art. 307 CPP el recurso puede ser deducido en nombre del
interesado, por cualquiera persona capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello
mandato especial. Segn Tovolari el requisito de capacidad para parecer en juicio es contrario
al art. 20 CPR, puesto que el precepto seala por cualquiera, lo cual es suficientemente
amplio para no aceptar la limitacin legal, por una cuestin de jerarqua y de temporalidad.
140
b) La Corte de Apelaciones en que se cumpli la orden.
c) La Corte de Apelaciones de donde se encontrara el detenido.
d) La Corte de Apelaciones del domicilio del afectado en el caso de que no existiere
alguna orden, pero hubiere sido objeto de acciones u omisiones que lo priven de libertad.
IX. Plazo
Para los efectos de deducir el recurso no existe plazo, sino que una oportunidad, que ser
mientras se encuentre pendiente el cumplimiento de la orden; en caso de haberse cumplido
mientras se encuentre detenido, preso o arraigado ilegalmente el afectado; o mientras persistan
las acciones u omisiones ilegales que le privan de libertad o seguridad.
De acuerdo con ello se dara la preclusin de la facultad de interponer el recurso en los
siguientes casos:
a) Si el afectado con la orden hubiere recuperado su libertad con anterioridad a su
interposicin, pero en tal caso no proceder que se rechace el amparo sino a la
aplicacin de lo previsto en el art. 313 bis CPP.
b) Si la resolucin que ordena la prisin, detencin o arraigo hubiere sido confirmada por
la Corte de Apelaciones, art. 315 CPP.
c) Si el recurso de amparo se dedujere en contra de una privacin de libertad impuesta
como pena por la autoridad competente, art. 315 CPP.
d) Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la resolucin que orden la
detencin, prisin o arraigo arbitrario, art. 306 CPP.
141
El prof. Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al recurso
de proteccin: En el caso de que respecto de un mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms
recursos, an por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de
Apelaciones, se acumularn todos los recursos al que hubiere ingresa primero en el respectivo
libro de la secretara del tribunal, formndose un solo expediente para ser resueltos en una sola
sentencia, n 13 AA RP.
2. Primera resolucin
Presentado el recurso el secretario consignar el da y hora que llega a su oficina la solicitud en
que se deduce el amparo. A continuacin debe poner la solicitud en manos de un relator para
que inmediatamente de cuenta al tribunal y ste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podr declarar
su incompetencia, o declarar su improcedencia por haberse interpuesto otros recursos en
contra de la resolucin. En caso de estimarlo procedente, la Corte ordenar pedir los datos e
informes que considere necesarios segn el art. 307 CPP. Se otorgan facultades de carcter
inquisitivo al tribunal para constatar la existencia de la amenaza, privacin o perturbacin
ilegal de la libertad o seguridad individual.
3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitacin, la Corte de
Apelaciones pedir informe a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin recurridos.
b) Forma de requerir el informe: La peticin del informe se puede efectuar por
telgrafo o por los medios ms rpidos de comunicacin, art. 307 CPP y AA. Los oficios
necesarios se despacharn por comunicacin directa, por correo, telegrficamente, a travs de
las oficinas del Estado o por intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar: la Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que este
se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deber el tribunal adoptar
las medidas para su inmediato despacho y en ltimo caso prescindir de l para el fallo del
recurso, AA. Segn el art. 317 bis, la demora de cualquier autoridad en dar cumplimiento a las
rdenes emanadas de las Cortes de Apelaciones conociendo de los recursos de amparo,
sujetarn al culpable a las penas del art. 149 CPP.
d) Forma del informe y efectos de ste: deber efectuarse una relacin de los hechos
en la versin del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento.
Basado en lo que ocurre en el Recurso de Proteccin, el profesor Maturana estima que por el
slo hecho de informar no se transforma quien lo evacua en parte, sino que ste deber
manifestar expresamente su intencin en tal sentido.
4. Prueba en el recurso
No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y el recurrido pueden rendir prueba desde
la interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del recurso, slo
ser procedente bsicamente la prueba instrumental y confesin espontnea en los escritos de
interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el esclarecimiento
de los hechos. El art. 308 CPP seala que el tribunal fallar el recurso en el trmino de 24
horas. En caso de existir necesidad de practicar alguna investigacin o esclarecimiento para
establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione el tribunal llamado a
142
resolverlo, se aumentar el plazo a 6 das, o con el trmino de emplazamiento que corresponda
si este excediere de 6 das.
5. Orden de no innovar
La interposicin del recurso de amparo, por RG, no suspende el cumplimiento de la
resolucin impugnada. En la actualidad no se contempla expresamente la orden de no
innovar respecto de este recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no
existira inconveniente para que la Corte pueda decretar dicha orden, basados en el art. 21 de la
CPR que permite que la Corte adopte las providencias necesarias para reestablecer el derecho.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una orden de no innovar ms particular.
143
querella. El oficial del Ministerio Pblico que no deduce dicha querella, ser objeto de
suspensin disciplinaria hasta por 30 das.
144
XII. Accin especial de amparo
El art. 317 CPP contempla una accin especial de amparo de la manera que sigue: El que
tuviere conocimiento de que una persona se encuentra detenida en un lugar que no sea de los
destinados a servir de casa de detencin o de prisin, estar obligado a denunciar el hecho,
bajo la responsabilidad penal que pudiera afectarle, a cualquiera de los funcionarios indicados
en el artculo 83, quienes debern transmitir inmediatamente la denuncia al tribunal que
juzguen competente.
Esta accin especial de amparo, se caracteriza adems, porque no es ejercida ante la Corte de
Apelaciones, sino que ante el tribunal competente, cualquiera tribunal que ejerza jurisdiccin
en materia penal, los funcionarios de Carabineros y la Polica de Investigaciones.
A virtud del aviso recibido o noticia adquirida de cualquier otro modo, se trasladar el juez, en
el acto, al lugar en que se encuentre la persona detenida o secuestrada y la har poner en
libertad. Si se alegare algn motivo legal de detencin, dispondr que sea conducida a su
presencia e investigar si efectivamente la medida de que se trata es de aquellas que en casos
extraordinarios o especiales autorizan la Constitucin o las leyes.
Se levantar acta circunstanciada de todas estas diligencias en la forma ordinaria.
145
Artculo 45.- Los tribunales de justicia no podrn calificar los fundamentos ni las circunstancias
de hecho invocados por la autoridad para decretar los estados de excepcin, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 39. No obstante, respecto de las medidas particulares que afecten
derechos constitucionales, siempre existir la garanta de recurrir ante las autoridades
judiciales a travs de los recursos que corresponda.
El NCPP en su art. 95 ha contemplado una accin especial de amparo ante el juez de garanta,
la que tiene por objeto facultades genricas de resguardo de la libertad personal. Ella no
procede con respecto a privaciones que deriven de resoluciones judiciales y no puede
confundirse con el recurso de amparo constitucional.
146
Captulo XI. Recurso de Amparo Econmico (RAE)
1. Reglamentacin
Se contempla en la ley orgnica constitucional 18.971.
2. Antecedentes Histricos
En la CPR del 80 el Constituyente desarroll una serie de normas que se han denominado
Orden Pblico Econmico:
A- Libre iniciativa para desarrollar cualquier actividad
econmica
B- No discriminacin arbitraria en el trato que el Estado y sus
organismos deben dar a las personas en materia econmica
C- Libre apropiabilidad de los bienes
D- Derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda
clase de bienes corporales e incorporales
E- Principio de subsidiariedad
Respecto de los actos ilegales o arbitrarios que importen una amenaza, perturbacin o
privacin de todos estos derechos que configuran el Orden Pblico Econmico, se
contempla la procedencia del Recurso de Proteccin en el Art. 20 de la CPR.
Existi un proyecto de ley que buscaba regular el RAE, la actividad empresarial del Estado
y el marco jurdico para el desarrollo de esta actividad. Slo se aprob en lo que dice
relacin precisamente con el RAE.
3. Concepto
RAE: accin que cualquier persona puede interponer ante la Corte de Apelaciones
respectiva, a fin de denunciar las infracciones en que se incurra respecto al art. 19 n 21
CPR.
147
Se ha discutido el alcance de la accin de amparo econmico, sustentndose 2 tesis
principales:
1. Protegera las infracciones a ambos incisos del art. 19 n 21: se
basa principalmente en el tenor literal del art. nico de la ley
18.971, segn el cual cualquier persona podr denunciar las infracciones al
artculo 19 No. 21. No hace distincin.
2. Protege slo al inciso 2. Se basan en un argumento histrico: la
ley por la cual se contempla, se encuadra dentro de un proyecto
que buscaba regular la actividad y participacin del Estado en la
economa. No se aprob lo que deca relacin con la regulacin
de la actividad econmica del Estado, slo porque se consider en
esta parte como LOC, razn por la cual se separ del RAE, el cual
fue el nico que lleg a ser ley. Asimismo, slo se referira al
inciso 2, ya que respecto del inciso 1 se contempla otra accin:
la proteccin. Por lo dems, se permite ejercer la accin a quin
no tiene inters actual en los hechos denunciados, cuestin
difcilmente configurable respecto del 1 inciso. Conforme a esta
postura, el nico sujeto pasivo del RAE es el Estado, cuando
no cumpla con las LQC necesarias para operar.
Hoy en da, la doctrina constitucional y la jurisprudencia se encuentran contestes en que
protege a ambos incisos. Entendindolo de esta manera, se amplia el espectro de sujetos
activos y de sujetos pasivos.
5. Clasificacin
Se puede clasificar, teniendo una consideracin amplia del alcance del recurso, en los
recursos de amparo econmico destinados a denunciar las infracciones al inciso primero
del art. 19 n 21 o aquellas destinadas a denunciar las infracciones a su inciso segundo.
6. Caractersticas
A. Es una accin destinada a proteger un derecho constitucional y no un
recurso
A- No tiene por objeto impugnar una resolucin judicial dentro
de un proceso, sino que requerir que se ponga en
movimiento la jurisdiccin para conocer e investigar una
accin u omisin arbitraria o ilegal que puede constituir una
infraccin al art. 19 n 21 CPR.
B- Es ms, la jurisprudencia ha reiterado que mediante este
recurso no pueden impugnarse resoluciones judiciales que
se hayan dictado en un procedimiento administrativo, pero
que se haya bajo la superintendencia de los tribunales de
justicia, o en un proceso criminal en que se hayan decretado
medidas de incautacin de bienes.
B. Es una accin cautelar, dejando a salvo luego de su resolucin, la opcin
para que, con posterioridad sea discutido en procesos ordinarios.
C. Es una accin que es conocida por los tribunales en virtud de sus
facultades conservadoras.
D. Slo sirve para la proteccin del derecho contemplado en el art. 19 n 21
CPR.
E. Es una accin de derecho pblico y por lo tanto irrenunciable, sin
perjuicio de la facultad del afectado de desistirse una vez interpuesto.
148
F. Es una accin slo de carcter correctivo, puesto que slo puede ser
interpuesta con posterioridad a la comisin de las acciones que importa una
infraccin al art. 19 n 21 CPR.
G. Es una accin que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses contados
desde que se hubiere producido la infraccin.
H. Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en
segunda instancia por la Corte Suprema.
I. Es una accin en la cual se prev el trmite de la consulta ante la Corte
Suprema en caso de no ser revisado el fallo de primera instancia en virtud
de un recurso de apelacin.
J. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposicin no slo
por el afectado, sino que por cualquier persona en su nombre capaz de
parecer en juicio, an por telgrafo o tlex, y an por quien no tenga inters
actual en sus resultados.
K. Tiene para su tramitacin contemplado un procedimiento inquisitivo y
concentrado, puesto que debe tramitarse sin ms formalidad ni
procedimiento que el establecido para el recurso de amparo.
7. Causal
La causal que posibilita la interposicin de un recurso de amparo econmico es la accin
que importa una privacin al derecho contemplado en el art. 19 n 21 CPR. En
consecuencia, se han eliminado como causal las acciones que importan una amenaza o
perturbacin al ejercicio del derecho contemplado e el art. 19 n 21. As lo ha declarado la
Corte Suprema, estimando que el fundamento de ello se encuentra en el obstculo que
impondra a la economa permitir la interposicin por la sola amenaza.
8. Sujeto activo
El sujeto activo es cualquier persona, art. nico inc.1, ley 18.971.
Este comprende a las personas naturales y a las jurdicas, como tambin a las entidades sin
personalidad jurdica.
El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados, art. nico, inc.2, es
decir, se trata de una accin popular, las cuales se caracterizan no slo por poder
interponerse por cualquier sujeto, sino que ms bien el que la titularidad substancial es
compartida, teniendo cada cual, personal y directo inters en los resultados favorables
que se persiguen.
Segn el art. 2 inc.11 ley 18.120 el recurso estara exento del deber de constitucin de
patrocinio y poder, toda vez que se hace remisin a las normas del recurso de amparo.
El profesor Maturana cree que el actor que deduce la accin debe ser persona capaz,
puesto que ste asume una responsabilidad mayor, ya que si la sentencia establece
fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser responsable de los
perjuicios que hubiere causado.
9. Sujeto pasivo
El recurso se dirige contra el Estado y contra el agresor si se le conoce. No es indispensable
individualizar a los funcionarios del Estado que se encontraren desarrollando una
infraccin al art. 19 n 21, ya que de exigirlo, estaramos entendindolo errneamente como
un proceso contradictorio.
En este caso, nos encontramos claramente ante un proceso inquisitivo, en el cual se le
otorga al tribunal la carga de investigar y dar curso progresivo a los autos.
149
Si estimamos la postura restringida slo puede ser sujeto pasivo el Estado. De estimar la
postura amplia, se engrosa el espectro de posibles sujetos pasivos.
11. Plazo
Segn el inc.3 del art. nico, la accin podr intentarse dentro de seis meses contados
desde que se hubiera producido la infraccin.
2. Primera resolucin
Presentado el recurso el secretario consignar el da y hora que llega a su oficina la solicitud.
A continuacin debe poner la solicitud en manos de un relator para que inmediatamente de
cuenta al tribunal y ste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podr declarar
su incompetencia, o declarar su inadmisibilidad por haberse deducido fuera de plazo. En
caso de estimarlo procedente, la Corte ordenar pedir los datos e informes que considere
necesarios segn el art. 307 CPP.
3. Informe al recurrido
a) Solicitud de informe: interpuesto el recurso y acogido a tramitacin, la Corte de
Apelaciones pedir informe a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin recurridos.
150
b) Forma de requerir el informe: La peticin del informe se puede efectuar por
telgrafo o por los medios ms rpidos de comunicacin.
c) Plazo para informar: la Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que
este se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deber el tribunal
adoptar las medidas para su inmediato despacho y en ltimo caso prescindir de l para el
fallo del recurso, AA.
d) Forma del informe y efectos de ste: deber efectuarse una relacin de los
hechos en la versin del recurrido, remitiendo todos los fundamentos que le sirven de
fundamento.
El que emita informe, no se convierte en parte por ese solo hecho, sino que debe declararlo
expresamente.
4. Prueba en el RAE
No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba
desde la interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del
recurso, slo ser procedente bsicamente la prueba instrumental y confesin espontnea
en los escritos de interposicin e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el
esclarecimiento de los hechos.
5. Orden de no innovar
La interposicin del recurso no suspende el cumplimiento de la resolucin impugnada. En
la actualidad no se contempla expresamente la orden de no innovar respecto de este
recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existira inconveniente para
que la Corte pueda decretar dicha orden.
Por su parte, el art. 309 CPP establece una orden de no innovar ms particular.
151
En contra de la sentencia procede el recurso de apelacin para ante la Corte Suprema,
que deber interponerse dentro del trmino de 5 das (norma especial en relacin a la
establecida para la apelacin del Recurso de Amparo: 24 horas). La sentencia debe ser
consultada en caso de no haber sido apelado el fallo (tambin es especial en relacin al
recurso de amparo, en el cual no se contempla).
B- Tramitacin en segunda instancia
Deber conocer de la apelacin o la consulta la tercera sala de la Corte Suprema, previa
vista de la causa, siguiendo las normas del recurso de amparo.
1. Jurisdiccin Constitucional
La doctrina insiste en que lo que califica a la jurisdiccin constitucional es el control de la
constitucionalidad de las leyes y de la proteccin de los derechos fundamentales de las
personas.
152
1.2. Clasificacin de las competencias de la jurisdiccin constitucional
A. Control constitucional de las leyes y de otros actos normativos
B. Control de eficacia de los derechos fundamentales
C. Conflictos constitucionales
D. Proteccin de la democracia constitucional
153
Antes de la reforma de 2005, la Corte Suprema incluso poda conocer de oficio de la
inaplicabilidad, lo cual se aparta de la naturaleza de accin y de recurso que generalmente se
presenta.
Luego de la reforma de 2005, la inaplicabilidad pasa a constituirse en una genuina
accin constitucional, que debe promoverse por la parte interesada o por el juez de la
causa, ante el TC.
Hoy en da, el art. 93 No.6 difiere del derogado art. 80, adems en el siguiente sentido:
A. Ya no procede contra todo precepto legal contrario a la Constitucin, sino que el
recurso ahora procede cuando exista un precepto legal cuya aplicacin sea
contraria a la Constitucin.
B. Asimismo, actualmente el recurso puede ser planteado no slo por las partes
interesadas, sino por el juez de la causa (por medio de un auto motivado).
154
El nuevo artculo no lo seala expresamente. Sin embargo, cabr hacerlo valer:
A- Por las partes: estando pendiente el asunto, mientras la cuestin no haya sido
resuelta por sentencia ejecutoriada
B- Por el juez: hasta antes de pronunciar la sentencia.
155
sin vigencia por la declaracin hecha por el TC. Dichos efectos no se producen
fuera de la gestin respectiva, pudiendo y debiendo ser aplicada la norma.
Sin perjuicio del citado efecto relativo de la accin de inaplicabilidad, la declaracin de ella
puede dejar abierta la puerta para la declaracin de inconstitucionalidad de la norma
legal, esta vez con efectos absolutos. La sentencia estimatoria de inaplicabilidad, pasa a
ser un presupuesto procesal para la declaracin de la inconstitucionalidad. Esta
declaracin de inconstitucionalidad, requiere de un qurum reforzado: 4/5 de los
miembros en ejercicio del TC (8 de los 10 integrantes).
En caso que el tribunal resuelva declarar que la norma legal inaplicable es adems
inconstitucional, la sentencia produce efectos invalidatorios (mal llamado
derogatorio). Se cuenta dicho efecto desde la fecha de la publicacin en el Diario
Oficial, lo que deber ocurrir dentro de los 3 das siguientes a la dictacin.
Segn Vega y Ziga, estara mal usado el trmino derogacin, ya que sta es una
institucin que no se le encarga al TC, sino que es un efecto propio de un acto del poder
legislativo, razn por la cual se debe sealar que se trata de un efecto invalidatorio, basado
en las competencias que la CPR otorga al TC para cautelar la constitucionalidad.
3.7. Inconstitucionalidad sobrevenida o derogacin
Inconstitucionalidad sobrevenida: la norma legal, estando vigente la CPR 1bajo cuyo
amparo naci, es constitucional. Sin embargo, al modificarse la CPR pasando a estar
vigente la CPR 2, la aplicacin de la norma legal se hace inconciliable con el nuevo texto
constitucional.
Ser importante determinar si la norma se encuentra derogada o si procede que se aplique
la accin de inaplicabilidad, ya que en el 1 caso sern los tribunales del fondo quines
debern decidirlo, con lo cual nos enfrentaramos a una especie de control difuso de la
constitucionalidad, cuestin que choca con nuestro sistema. Para que dicha norma deje de ser
aplicada, es necesario un juicio de inaplicabilidad ante el TC, ya que ste posee el
control de las normas que se hayan dictado ya sea antes o despus de la CPR.
156
3.9. Procedimiento de la accin de inaplicabilidad y de la cuestin de
inconstitucionalidad
No habindose modificado la ley 17.997, LOC del TC, se debe aplicar en materia de
procedimientos, las normas procesales generales y especiales sobre conflictos de
constitucionalidad (teniendo presente que la accin de inaplicabilidad y la cuestin de
inconstitucionalidad, no son ms que ello), mirando siempre como norte el debido
proceso legal. Adems, abona a lo anterior el deber de inexcusabilidad de los tribunales.
El examen de admisibilidad se realiza por una de las Salas, y la resolucin que se pronuncia
admitindolo o no hacindolo, no es susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de que el
tribunal pueda rectificar esta resolucin, cuando hubiere incurrido en error de hecho al
hacer el control de admisibilidad.
157
3.13. Contestacin de la demanda de inaplicabilidad
Declarada admisible, se deber conferir traslado a las partes legitimadas o interesadas, luego
de lo cual se debe dictar el decreto autos en relacin.
158
Captulo XIII. El Recurso de Revisin
1. Reglamentacin
Se encuentra regulado en los arts. 810 a 816 CPC; 657 a 667 CPP y 473 a 480 NCPP.
2. Concepto
Revisin: accin declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de una sala de la Corte
Suprema, que se ejerce para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas que han sido
ganadas fraudulenta o injustamente en casos expresamente sealados por la ley.
3. Caractersticas
a) Es una accin declarativa ms que un recurso extraordinario, puesto que pretende
invalidar una sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada. Por ello, en el NCPP
se regula a propsito de la ejecucin de las sentencias.
b) Se interpone directamente ante la Corte Suprema, para que sea conocida por sta
en sala.
c) Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la Corte Suprema.
d) Persigue obtener la invalidacin de una sentencia firme.
e) Procede slo en las causas que taxativamente seala la ley.
f) De ser concebido como un recurso, no constituye instancia, porque slo se analiza
la causal que motiva su interposicin. En caso de ser concebido como accin
declarativa, se conocer en nica instancia por un tribunal que tiene una
competencia especfica limitada a la causal que se invoque.
4. Naturaleza jurdica
Tcnicamente la revisin no es un recurso sino que una accin, puesto que no concurre en
ella el requisito bsico de todo recurso, cual es que su interposicin proceden en contra de
resoluciones que no se encuentran formes o ejecutoriadas.
De all que es propiamente una accin que persigue obtener la invalidacin de una
sentencia firme o ejecutoriada. Es por ello que el legislador penal en vez de llamarlo recurso
de revisin, lo llama revisin de las sentencias firmes, siendo ms sabio que el legislador
civil.
159
7. Causales o factores que habilitan su interposicin
A- En materia civil
Se encuentran en el art. 810 CPC, siendo taxativas: La Corte Suprema de Justicia podr rever una
sentencia firme en los casos siguientes:
1 Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
sentencia que se trata de rever;
Los documentos falsos, pueden ser uno de los tantos antecedentes que se han tomado en
cuenta en el fallo que se trata de rever.
2 Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido stos condenados por falso testimonio dado
especialmente en las declaraciones que sirvieron de nico fundamento a la sentencia;
En este caso, a diferencia del punto anterior, los testimonios falsos deben haber sudo los
nicos fundamentos de la sentencia recurrida.
En los dos primeros nmeros, es menester que exista una sentencia ejecutoriada
declarando la falsedad de los documentos o la condena por perjurio de los testigos.
4 Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se aleg en el juicio en
que la sentencia firme recay.
En caso de haberse alegado la cosa juzgada en el juicio, no procede la revisin, sino que
debi haberse deducido el recurso de casacin en la forma.
El recurso de revisin no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo
en los recursos de casacin o de revisin.
B- En materia penal
Se encuentran en el art. 657 CPP y 437 NCPP, siendo ambas del mismo tenor, salvo que el
NCPP introduce una 5 causal:
La Corte Suprema podr rever extraordinariamente las sentencias firmes en que se haya
condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los casos siguientes:
1. Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estn sufriendo condena dos o ms
personas por un mismo delito que no haya podido ser cometido ms que por una sola;
2. Cuando alguno est sufriendo condena alguno como autor, cmplice o encubridor del
homicidio de una persona cuya existencia se compruebe despus de la condena;
3. Cuando alguno est sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un
documento o en el testimonio de una o ms personas siempre que dicho documento o
dicho testimonio haya sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal;
4. Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algn
hecho o apareciere algn documento desconocido durante el proceso, que sean de tal
naturaleza que basten para establecer la inocencia del condenado.
5 (letra e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de
prevaricacin o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o ms de los jueces que
hubieren concurrido a su dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia
judicial firme.
- La cosa juzgada del n 4 del art. 810 CPC no aparece mencionada en este art. pero puede
fcilmente ser subsumida en la causal cuarta del mismo.
160
- La sentencia, en el caso de la letra e) del NCPP debe ser consecuencia de la prevaricacin
o el cohecho.
8. Competencia
Siempre debe interponerse ante la Corte Suprema, la cual tiene la competencia privativa
para conocerlo y fallarlo.
Por la lentitud que caracteriza a los procedimientos judiciales, sera casi imposible
interponerlo por las causales 1 a 3 del art. 810 CPC, por lo cual el legislador dispone en el
art. 811 inc.3 CPC que: si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido a
comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia
u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el artculo anterior, bastar que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, hacindose presente en l esta circunstancia, y debiendo
proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio.
161
En materia penal la accin puede interponerse en cualquier tiempo, art. 658 CPP y 474
NCPP.
13. Tramitacin
En materia civil
Se ocupan de ello los arts. 813 y 814 CPC.
Presentado el recurso, y cumpliendo con los clsicos requisitos formales, el tribunal debe
realizar un examen de admisibilidad:
162
El CPP no establece el plazo del traslado al reo o la Fiscal, por lo que debe ser fijado por la
Corte Suprema.
Si el recurso fuera interpuesto por el Fiscal en representacin del Ministerio Pblico, se
omite el trmite de la vista al Fiscal, art. 659 inc.4 CPP.
Si se trata de otras casuales se sigue este procedimiento: si da traslado del recurso al
Fiscal, o al reo si el recurrente hubiere sido el Ministerio Pblico. Si el recurso se fundare
en el primer motivo de los sealados en el artculo 657, la Corte Suprema, declarando la
contradiccin entre las sentencias si en efecto existe, anular una y otra y mandar instruir
de nuevo el proceso por el juez que corresponda. Antes se manda a traer la causa en
relacin; y vista en forma ordinaria, la causa se falla sin ms trmite.
163
En materia penal
El recurso acogido invalida con su fallo la sentencia impugnada o recurrida.
El tribunal por regla general, tratndose de fallos que acogen la revisin, va a ordenar la
instruccin de un nuevo proceso, art. 657, 663, 664 CPP.
Respecto del nuevo proceso que eventualmente pueda llegar a instruirse, el CPP da ciertas
reglas especiales:
a) No se oir a los testigos cuyo perjurio declar la sentencia ejecutoriada.
b) No podr participar el juez que dict la sentencia nula, art. 665 CPP.
c) El recurso de revisin admite la reformatio in peius, art.666 CPP.
El sujeto que obtiene un fallo favorable puede hacer uso de la facultad del art. 667
CPP, es decir, publicar ello en el Diario Oficial.
El inocente puede solicitar la publicacin en Diario Oficial a costa del Fisco, adems de la
devolucin de las sumas por multas, costas e IP.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que correspondan sern
conocidas por el juez civil que corresponda en juicio sumario.
En caso que el Ministerio Pblico resolviere formalizar la investigacin por los mismos
hechos sobre los cuales recay la sentencia anulada, el fiscal acompaar en la audiencia
respectiva copia fiel del fallo que acogi la revisin solicitada.
164
COSA JUZGADA
LA COSA JUZGADA 1
I. INTRODUCCIN
El art. 175 del CPC establece que las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen la accin
o excepcin de cosa juzgada. De esta manera, resulta claro que el legislador distingue accin y
excepcin de cosa juzgada.
Para los efectos de llevar a cabo la accin de cosa juzgada, los tribunales estn dotados de la
facultad de imperio. Con ella, pueden disponer el cumplimiento de las resoluciones
judiciales, incluso con el auxilio de la fuerza pblica.
La accin de cosa juzgada, tiene como sujeto activo a aqul que obtuvo en juicio una
sentencia que reconoce una pretensin que requiere el cumplimiento de una
determinada pretensin para quedar satisfecha. En cambio, es sujeto pasivo de la llamada
accin de cosa juzgada, aqul condenado en la sentencia a efectuar la prestacin para
satisfacer la pretensin hecha valer en el juicio.
1
II. CONCEPTO
El concepto de la cosa juzgada ha variado en el tiempo:
1. Teoras materiales de la cosa juzgada que la conciben como una ficcin o
presuncin de verdad:
a. Como ficcin de verdad: Savigny: se busca dar a la cosa juzgada una
justificacin de carcter poltico, apoyada en la necesidad de prestigiar de
forma definitiva a la autoridad judicial. Se critica el hecho de que se base en
ficciones, cuando la verdad es que, muchas veces las sentencias establecen
realidades concretas.
b. Como presuncin de verdad: Pothier: la cosa juzgada consiste en el
contenido de la sentencia que es presuncin de verdad y que no admite
prueba en contrario. As fue recogido en el Cdigo de Napolen, en el
italiano y en el espaol. Hoy en da se abandona esta forma de entender la
cosa juzgada, toda vez que, tal como afirma Couture la cosa juzgada no
siempre tiene que ver con la verdad. La cosa juzgada no tiene por fundamento la
verdad, sino la paz y el orden social.
2
- En trascendente que relacionemos el art. 1 inciso 2 con el art. 13, que se refiere a los
efectos que tienen en Chile las sentencias penales de tribunales extranjeros: por RG, no
podr juzgarse ni sancionarse por un delito por el cual hubiere sido ya condenado o
absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento del pas extranjero,
salvo que el juzgamiento tenga por objeto la substraccin del individuo de la
responsabilidad penal o cuando el individuo lo solicite expresamente por haberse faltado a
las garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en trminos que revelan la falta de
intencin de juzgarle seriamente.
- La cosa juzgada obrar como causal de sobreseimiento definitivo y como excepcin
de previo y especial pronunciamiento en sede penal.
- Asimismo, se considera como motivo absoluto para deducir el recurso de nulidad el
hecho de haberse pronunciado la sentencia en oposicin a la sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
- No se contemplo la cosa juzgada como motivo de revisin, pero debe entenderse
comprendido dentro de la letra d) del 473.
IV. FUENTES
1. CPR: Se contempla en el art. 76 la prohibicin de hacer revivir procesos fenecidos.
V. RANGO
La cosa juzgada tiene rango constitucional en nuestro derecho, ya que el art. 76 de la
CPR, prohbe en trminos absolutos al Presidente de la Repblica y al Congreso, hacer
revivir procesos fenecidos.
VI. FUNDAMENTO
Es verdad que en el sistema del derecho la necesidad de certeza es imperiosa. Pero esta
misma necesidad de firmeza, debe ceder, en ciertas condiciones, ante la necesidad que
triunfe la verdad.
La cosa juzgada, es una exigencia poltica y social, y no propiamente jurdica: no es de
razn natural, sino de exigencia prctica. Los juicios careceran de objeto si no se
consiguiera la inmutabilidad de los derechos declaratorios por los tribunales, y la justicia no
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cumplira su misin esencial de producir el estado de certeza que requiere la tranquilidad
social.
VII. VINCULACIONES
La cosa juzgada se vincula con diversas instituciones, revistiendo especial importancia la
vinculacin que presenta con la jurisdiccin y con el proceso.
1. Jurisdiccin: el Estado priva a las partes de hacerse justicia por la propia mano.
Como contrapartida, les otorga el derecho de accin y asume (el Estado) el deber
de la jurisdiccin (recordar la inexcusabilidad). La cosa juzgada pasa a ser de la
esencia de la jurisdiccin, siendo el carcter de irreversible de la misma, propio de
este tipo de actos, ya que no se encuentra en las otros modos de actuacin del
poder pblico: las Constituciones y las leyes pueden cambiar; los actos
administrativos tambin; una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada no
puede sustituirse. Donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin y donde no hay cosa
juzgada, no existe jurisdiccin. As en los actos administrativos no es posible
aducir la existencia de la cosa juzgada, por ser sta una cualidad propia de los
actos jurisdiccionales.
2. Proceso: se afirma que la cosa juzgada es un fin del proceso. La idea de proceso
es teleolgica y apunta necesariamente hacia la obtencin de una decisin del
conflicto mediante un fallo que adquiera la autoridad de la cosa juzgada. La Corte
Suprema asimismo, ha reconocido la necesidad de que exista un proceso previo
para que se genere la cosa juzgada.
VIII. CARACTERES
1. La cosa juzgada es un atributo privativo de ciertos actos jurisdiccionales: producen
cosa juzgada las sentencias definitivas e interlocutorias firmes o
ejecutoriadas.
4. La cosa juzgada es relativa: slo afectar a las partes que hubieren formado parte
de la relacin procesal en la cual se hubiera dictado la sentencia que la genera. Por
partes, se entiende no slo a las partes directas (demandado y demandante) sino
tambin a las llamadas indirectas, como son los terceros independientes,
coadyuvantes y excluyentes. La relatividad de la cosa juzgada emana del art. 3
inciso 2 del CC: las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto
de las causas en que actualmente se pronunciaren. Existen casos en la legislacin
nuestra en que la cosa juzgada tiene el carcter de absoluta:
a. 315: declaracin de verdadera o falsa respecto de la paternidad o
maternidad, siempre que haya sido la cuestin principal del juicio, haya
pasado en autoridad de cosa juzgada, haya sido pronunciada contra legtimo
contradictor y no haya existido colusin en el juicio.
b. 1246: el que ha sido declarado judicialmente heredero a instancia de un
acreedor hereditario o testamentario, se entender serlo respecto de los
dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. Lo mismo se aplica
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respecto de la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o
con beneficio de inventario.
5. La cosa juzgada es renunciable: se puede renunciar en los trminos del art. 12 del
CC. El prof. Maturana plantea que el acto de renuncia de la cosa juzgada slo es
vlido cuando se realice una vez que se haya generado la cosa juzgada, siendo nulo
aqul que se realiza antes que la sentencia se encuentre firme o ejecutoriada.
Art. 175 CPC: Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes, producen la accin o la excepcin de
cosa juzgada. De este artculo, podemos concluir que son 2 requisitos, los necesarios para
que nos encontremos ante una resolucin que produzca cosa juzgada:
1. Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o interlocutoria
2. Que se encuentren firmes o ejecutoriadas
Las sentencias pronunciadas por los tribunales extranjeros requieren para producir
la excepcin de cosa juzgada del exequtur?:
A- Don Fernando Alessandri: es necesario, porque no habra razn para exigirla en
sede de accin de cosa juzgada y no hacerlo en sede de excepcin de cosa juzgada.
La cosa juzgada no slo es accin, sino que tambin y muy trascendentemente es
excepcin.
B- Hay otros que basados en la expresin ejecucin de resoluciones extranjeras,
usada por el 242, afirman que slo sera necesario para la accin de cosa juzgada.
C- Don Hugo Pereira seala que debe formularse la siguiente distincin:
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a. Sentencia emana de tribunales de Estados que han aceptado y puesto en
vigor el Cdigo de Bustamante: habra que aplicar el 396 de dicho Cdigo:
puede oponerse la excepcin de cosa juzgada cuando se haya dictado la
sentencia con la comparecencia de las partes o de sus representantes, sin
que se haya suscitado cuestin de competencia del tribunal extranjero. No
requerira del exequtur, porque el precepto no lo exige.
b. Sentencia emana de tribunal de otros Estados a los que no se aplique el C
citado: no cabe exigir el exequtur, porque ste se encuentra establecido
como una excepcin.
La Corte Suprema ha fallado que no es necesario del exequtur para oponer la cosa juzgada
como excepcin.
No producen excepcin de cosa juzgada, las sentencias que causan ejecutoria (podra oponerse la excepcin
dilatoria de litis pendencia, en ambas instancias).
Los autos y decretos no producen cosa juzgada, porque no se trata de resoluciones que pueden estar
firmes o ejecutoriadas, ya que siempre pueden ser modificados por medio del recurso de reposicin
extraordinario.
Los lmites de la cosa juzgada se encuentran establecidos en el art. 177: La excepcin de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes segn la
ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
1 Identidad legal de personas;
2 Identidad de la cosa pedida; y
3 Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.
Se ha fallado por la Corte Suprema, que el concepto de triple identidad del art. 177 no
resulta aplicable al proceso penal.
A. Lmites subjetivos
Consiste en determinar los sujetos de derecho a los cuales el fallo beneficia o perjudica.
En principio, la cosa juzgada alcanza slo a los que han tenido la calidad de partes.
1. Las partes y la cosa juzgada
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El concepto de parte se usa antes que nada para designar a los sujetos del litigio, pudiendo
en todo caso caer bajo el mismo concepto el sujeto de la accin.
Parte: aquel que pide en propio nombre (o en cuyo nombre se pide) la actuacin de una
voluntad de la ley aquel frente al cual es pedida.
La calidad de parte del proceso recaer en las personas que revisten el carcter de
demandante o demandado, y no en sus representantes.
Asimismo, en un proceso pueden intervenir, conjuntamente con las partes directas, otras
partes durante un proceso que se inici sin ellas. Terceros (llamados tambin partes
indirectas): en su calidad de coadyuvante, independiente o excluyente, segn sea el caso.
El art. 24 del CPC seala textualmente que las resoluciones que se dicten en los casos de los artculos
anteriores producen respecto de las personas a quienes dichos artculos se refieren (terceros
coadyuvantes y excluyentes) los mismos efectos que respecto de las partes
principales.
Situaciones especiales:
A. Sustitucin procesal: una persona comparece en juicio a nombre propio por un
derecho ajeno. La cosa juzgada se extiende al sustituido habiendo sido ejercida la
facultad vlidamente por el sustituto.
B. Litis consorcio activo o pasivo: varias personas asumen la calidad de demandante o
demandado, o de ambos a la vez.
2. La identidad de partes
El lmite subjetivo de la cosa juzgada afecta exclusivamente a los sujetos que son parte en
ambos procesos. Se refiere a una identidad legal, la cual en ciertos casos puede diferir de
la identidad fsica. Es indiferente que las partes sean las mismas fsicamente. Lo que
interesa es la identidad legal o jurdica, la cual existir cuando las partes figuran en el
nuevo juicio en la misma calidad que en el anterior.
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no puede ceder los derechos litigiosos, sino la cosa misma en que recae el litigio. En virtud
de la cesin de derechos litigiosos, se produce una identidad legal entre el demandante y
el cesionario, porque este ltimo pasa a sustituir al cedente (demandante originario) en el
proceso y en la pretensin que se hubiere hecho valer.
De este precepto, podemos concluir que nuestro legislador reconoce en forma expresa que
la sentencia puede llegar a desplegar sus efectos ms all de las partes litigantes.
Asimismo, los artculos 22, 23 y 24 del mismo Cdigo, regulan la intervencin voluntaria de
un 3 en un proceso pendiente entre otras partes, cuando dicho tercero tenga inters en un
procedimiento. Sera ilgico que se permitiera dicha intervencin, porque s: la razn
estriba en que el fallo que se puede dictar producira un perjuicio al tercero que no
interviene en el mismo.
En nuestro derecho, existen figuras jurdicas en que los efectos del fallo respecto de
terceros, se pueden explicar por la eficacia de la cosa juzgada como acto del estado:
i. Solidaridad: como no se acoge la teora de la representacin francesa,
no se producir la identidad respecto de las sentencias que se
pronuncien en procesos respecto de diversos codeudores o
coacreedores solidarios, por no concurrir la identidad legal de partes.
Sin embargo, sera imposible desconocer toda eficacia, al fallo dictado
contra un coacreedor o contra un codeudor, dada la estructura jurdica
de la misma institucin. As por ejemplo, la interrupcin de la
prescripcin de uno de los coacreedores beneficia a los dems. De
ninguna manera se busca extender la autoridad de la cosa juzgada, sino
slo se extiende la eficacia del fallo. Esto se explica por la unidad de
prestacin, es decir, porque se debe o se tiene un crdito sobre la misma
cosa. No ser como cosa juzgada que afectar el fallo, sino como
eficacia del mismo por la estructuracin de la relacin substancial
misma. De tal forma, respecto de la parte que concurri, opera tanto la
autoridad de cosa juzgada como la eficacia del fallo. Respecto de la que
no concurri, operar slo la eficacia del fallo, sin ser irrevocable a su
respecto (conclusin basada en la teora de Liebman).
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ii. Hipoteca: dada la estructuracin del derecho sustantivo, las hipotecas
se prefieren segn el orden de la inscripcin. Un fallo que declara nula
la 1 hipoteca afectar -como eficacia de fallo- al 2 acreedor
hipotecario, que pasar a ocupar el 1 lugar. No es la cosa juzgada la que
se extiende, sino la eficacia del fallo.
iii. Fianza, nulidad y resolucin: se aplican conclusiones similares a las
anteriormente apuntadas y que derivan de la forma en que estructura el
derecho sustantivo las relaciones entre las partes.
B. Lmites objetivos
I. LA COSA PEDIDA:
No hay ms regulacin legal que la establecida en el No. 2 del 177. No existe norma que
haya establecido en qu consiste la cosa pedida.
La doctrina y la jurisprudencia, contrario a lo que podra derivarse del texto legal, han
sealado que el concepto de objeto pedido o cosa pedida lo constituye el beneficio
jurdico inmediato que se reclama. Debe buscarse en dicho beneficio y no en la
materialidad la identidad. Cuando la pretensin discutida es la misma, existe identidad de la
cosa pedida, no obstante que, a travs de ella, se pretendan cosas materiales distintas. Por el
contrario, no nos encontramos en presencia de la identidad de objeto, cuando las
pretensiones hechas valer son distintas, aunque se hagan valer respecto de una misma cosa
material. Por ejemplo, en el caso de que se reclama un inmueble X en virtud de
determinada sucesin, y luego se demanda un mueble Y, en virtud de la misma sucesin
(habr identidad de la cosa pedida, toda vez que entre ambos existe el mismo beneficio
jurdico solicitado: calidad de heredero).
Nos veremos asistidos para determinar cul ha sido el objeto pedido, porque todo actor
debe fijar con claridad los propsitos de la accin entablada en la parte petitoria de la
demanda.
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sentencia debe producir efectos slo respecto del conflicto que ha sido sometido a
la decisin del tribunal. Extender los efectos de una sentencia a un asunto respecto
del cual no ha recado discusin, sera juzgar sin or, lo que obsta a la consagracin
constitucional de ser odo en el proceso.
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Al parecer se plantea que podra existir un 3 elemento que analizar: causa petendi:
motivo de persecucin: deber analizarse si la pretensin en uno de los procesos es
aplicacin de sancin civil o disciplinaria, con lo cual no cabra aplicar la cosa juzgada si
quisieramos hacer valer un proceso penal.
B. Segn la eficacia del proceso del cual emana el fallo, que genera la cosa
juzgada
a. Real: emana de la sentencia dictada en un proceso vlido.
b. Aparente: emana de una sentencia pronunciada de un proceso al cual le
falta un requisito de existencia. No se sanean. Ejemplos de procesos en que
se genera una cosa juzgada aparente:
i. Falta de emplazamiento
ii. Falta de jurisdiccin
c. Colusoria o fraudulenta: las partes se ponen de acuerdo para obtener
determinados efectos que no podran conseguir de otro modo, fingiendo
una pugna que no existe (colusoria) o se valen de medios ilcitos para lograr
dentro del proceso la dictacin de una sentencia favorable (fraudulenta).
Nuestro ordenamiento slo regula en forma aislada este tema: ej. 316 CC
establece como uno de los requisitos para que la sentencia que declara la
verdadera o falsa paternidad o maternidad, produzca efectos absolutos, que
no haya existido colusin en el juicio. En el mismo sentido podra
entenderse la exigencia al tercerista de dominio, que el documento pblico
sea anterior a la demanda ejecutiva.
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C. Segn la mayor o menor intensidad con que se despliegan los efectos de la
sentencia
En primer lugar debemos tener en cuenta la diferencia entre los 2 conceptos
siguientes.
1. Resolucin judicial inmutable: no se puede con posterioridad iniciar ningn otro
proceso destinado a desconocer lo que se ha resuelto anteriormente en otro que se
encuentra afinado.
2. Resolucin judicial inimpugnable: aquella resolucin respecto de la cual han
precludo todos los recursos destinados a obtener la modificacin de ella en el
proceso en el cual se dict.
a. Cosa juzgada formal: cualidad de los efectos de una sentencia consistente
en la inatacabilidad de ella, en virtud de haber precludo los medios de
impugnacin. La cosa juzgada formal es el presupuesto necesario de la
cosa juzgada sustancial o material. Al producirse la cosa juzgada formal, se
impide que dentro del mismo proceso en el cual fueron dictadas, se pueda renovar la
discusin de lo resuelto. No impiden, sin embargo, que en un nuevo juicio se pudiera
discutir lo mismo, ya que no producen cosa juzgada material o sustancial.
Se trata de una cosa juzgada excepcional, porque no presenta la caracterstica de ser
inmutable (puede iniciarse un nuevo proceso destinado a discutir lo mismo). La cosa
juzgada formal no es inmutable, sino slo inimpugnable.
Las resoluciones que slo producen cosa juzgada formal, no otorgan excepcin de
cosa juzgada.
Por su excepcionalidad, slo existir en los casos en que la ley expresamente lo disponga.
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a. Cosa juzgada de la sentencia que falla las querellas de amparo y
restitucin: siempre queda a salvo a los que resultan condenados, el
ejercicio de la accin ordinaria que corresponda. No ser admisible ninguna
otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto. La mayora
estima que del 563 es posible inferir que la sentencia que falla las querellas
de amparo y de restitucin, produce cosa juzgada substancial, al no ser
admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el
interdicto. La reserva de la accin ordinaria (de dominio y de resarcimiento
de perjuicios), nada tiene que ver con el interdicto, por lo cual no cabra
hablar de identidad de causa de pedir.
b. Cosa juzgada de la sentencia que falla la querella de
reestablecimiento: se deja a salvo a las partes no slo el ejercicio de la
accin ordinaria, sino tambin el de las acciones posesorias que le
correspondan. 564. Al actor le basta la mera tenencia y por ello,
generalmente la sentencia no se pronuncia sobre la posesin.
c. Cosa juzgada de la sentencia que falla la demanda de denuncia de
obra nueva: se puede llega a pronunciar sobre 3 peticiones:
i. Suspensin de la obra nueva: produce slo cosa juzgada formal,
ya que el denunciado podr promover en un juicio ordinario
posterior, solicitar que se revoque la suspensin cumpliendo los
requisitos del 570.
ii. Alzamiento de la suspensin provisoria cuyos efectos se
haban producido en la sustanciacin del juicio: produce cosa
juzgada sustancial, toda vez que durante el curso del juicio el
demandante perdi su pretensin de suspender la obra, sin perjuicio
de que se discuta posteriormente, pero por otra causa de pedir.
iii. Disponer la demolicin de la obra: produce cosa juzgada
sustancial, ya que en el nuevo juicio, el denunciado solicitar
perjuicios
d. Cosa juzgada de la sentencia que falla la demanda de denuncia de
obra ruinosa: cuando se da lugar al interdicto no se entender reservado el
derecho de ejercer en va ordinario ninguna accin que tienda a dejar sin
efecto lo resuelto.
A modo de conclusin:
a- Las sentencias pronunciadas en interdictos posesorios producen cosa juzgada
sustancial, puesto que el fallo que en l se obtiene, no puede impugnarse en otro
proceso posterior.
b- La sentencia que falla la denuncia de obra nueva, ordenando la suspensin de la
obra y la dictada en la denuncia de obra ruinosa, que desecha la demanda,
excepcionalmente producen cosa juzgada formal, puesto que ellas pueden ser
revocadas en juicio ordinario posterior.
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Es conocida la opinin, de que en esta sede no es posible hablar de cosa juzgada,
toda vez que se trata de actos administrativos, siendo la cosa juzgada una
institucin propia de la actividad jurisdiccional.
Es posible distinguir:
A. Cosa juzgada sustancial provisional: es posible revisar en un procedimiento
posterior la sentencia final ejecutoriada por haber variado las circunstancias que
motivaron su dictacin.
B. Cosa juzgada formal provisional: las resoluciones que se dictan durante el curso del
procedimiento, una vez que hubieran adquirido el carcter de inimpugnable,
producen todos sus efectos dentro del juicio, no obstante poder ser modificadas
cuando varen las circunstancias tenidas en vista para su dictacin.
Los casos ms resaltantes que se exponen como aplicacin de la cosa juzgada sustancial
provisional son los juicios de alimentos y de tuicin. Se establece el derecho de las partes
para solicitar el aumento o disminucin de la pensin, en su caso, cuando hayan variado las
circunstancias que se tuvieron presentes al fijar su monto.
Los casos ms resaltantes que se exponen como aplicacin de la cosa juzgada formal
provisional, es decir, de modificacin de resoluciones dictadas dentro de un
procedimiento luego de adquirir el carcter de inimpugnables, por haber variado las
circunstancias que motivaron su dictacin: privilegio de pobreza, medidas precautorias,
medidas cautelares personales, entre otras.
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XIV. LA COSA JUZGADA Y LA PRECLUSIN
Una de las formas establecidas por el legislador para que las partes respeten el orden
establecido en el proceso, es la institucin de la preclusin.
Modalidades de la preclusin:
1. No ejercicio dentro del plazo establecido en la ley. Importancia de la fatalidad de
los plazos.
2. No haberse respetado en su ejercicio el orden establecido en la ley para hacer valer
la facultad. Principio de la eventualidad: ejercer todos los medios de ataque en un
mismo acto.
3. Haberse realizado un acto incompatible con el ejercicio de la facultad.
4. Haberse ejercido vlidamente: consumacin procesal.
La cosa juzgada formal sera el efecto de la preclusin del derecho a impugnar una
resolucin para que sea modificada en el mismo juicio.
La cosa juzgada sustancial es el efecto de la preclusin en todo juicio futuro que tiende a
modificarla.
A. En materia civil
i. La excepcin de cosa juzgada (cosa juzgada propiamente tal) puede
alegarse: 177
1. Por el litigante que haya obtenido en el juicio
2. Por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo.
El titular de la excepcin de cosa juzgada ser en todo caso el demandado, ya que al
demandante le corresponde deducir la accin de cosa juzgada.
Se relaciona con la accin ejecutiva, cuando se invoca como ttulo ejecutivo una resolucin firme o
ejecutoriada.
Hay quienes sostienen que las sentencias que causan ejecutoria, tambin producen cosa juzgada, basados en
el art. 231.
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Argumentos para considerar que no producen accin de cosa juzgada:
1. Art. 174 define a las sentencias firmes y ejecutoriadas e inmediatamente el art. 175 seala sus
efectos: accin y excepcin. Se seala expresamente que estos efectos se producen cuando la sentencia
est firme.
2. El art. 231 permite la ejecucin distinguiendo entre las sentencias ejecutoriadas y las que causan
ejecutoria. Ambas son ejecutables, pero no por ello, ambas producen cosa juzgada o son
ejecutables en base a la accin de cosa juzgada.
3. Los efectos de la cosa juzgada emanan de una fuerte presuncin de verdad y correccin que tiene
una decisin de autoridad, que la hace coercible e inmutable. Esto slo se logra cuando la sentencia
est firme y ejecutoriada. Esta presuncin no alcanza a las sentencias que causan
ejecutoria, ya que en tal caso, la decisin de autoridad es provisoria. Las sentencias que causan
ejecutoria, tienen cierto valor de autoridad que hace aconsejable que sean ejecutables. Dicha
ejecucin no emana de la cosa juzgada, sino ms bien de razones prcticas.
B. En materia penal
a. El imputado tiene derecho de hacer valer la cosa juzgada desde su primera
actuacin, pudiendo solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y
recurrir de la resolucin que lo rechazarse. Asimismo la puede hacer valer
como excepcin de previo y especial pronunciamiento, adems de cono
defensa de fondo en la acusacin.
b. El juez de garanta debe declarar de oficio inadmisible una querella y no dar
lugar a su tramitacin cuando concurra la cosa juzgada.
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g. Como fundamento del recurso de revisin: si se hubiera pronunciado
sentencia firme contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, y no se
hubiera alegado sta en el juicio en que ella recay, procede el recurso de
revisin. 810 No. 4. Es lo contrario a lo que ocurre en el recurso de
casacin en la forma, ya que en el recurso de revisin, es presupuesto no
haberse alegado en el juicio.
A. Concepto
Podra creerse que por las diversas esferas que se juzgan, la cosa juzgada que se genera en
procedimientos penales y en los procedimientos civiles, no podra llegar a tener influencia
mutua.
La accin civil ex delicto, constituye, cuando se ejercita, un fenmeno de pluralidad de
pretensiones: aparece deducida junto con la pretensin punitiva. La conexin se establece,
porque ambas traen un mismo complejo histrico fctico. Este mismo hecho, puede dar
origen a un procedimiento que puede servir para declarar, tanto si procede el ius puniendo,
como para restituir, reparar o indemnizar a los perjudicados por el hecho, en cuanto
constitutivo de un ilcito civil, siempre que se declare, al mismo tiempo, el ilcito penal.
El nexo entre la pretensin punitiva y la accin civil ex delicto, es un nexo jurdico: ambas
pretensiones surgen slo porque las normas hacen una consideracin diferente en relacin
a las cuestiones penales y a las civiles.
Asimismo, la conexin heterognea no se da slo entre procesos civiles y penales al hacer
valer las pretensiones que emanan de un mismo hecho, sino que tambin respecto de los
fallos que se pronuncian por los diversos tribunales. Los tribunales con competencia
penal y los tribunales con competencia civil, son dos ramas de 1 mismo poder.
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En el NSPP, se contempla expresamente la facultad para la vctima de ejercer las acciones
civiles indemnizatorias en contra del imputado y las acciones restitutorias que se generan
con motivo de la comisin de un delito.
Siendo la vctima un interviniente en el proceso penal, es posible que prepare la demanda
civil indemnizatoria, dentro del proceso penal, luego de la formalizacin, solicitando
medidas cautelares reales, generndose la interrupcin de la prescripcin, condicionada a
que con posterioridad se deduzca oportunamente la demanda civil.
El ejercicio de la accin restitutoria puede verificarse a lo largo de todo el procedimiento
penal, debiendo tramitarse como incidente en cuaderno separado, salvo que se trate de la
restitucin de las especies hurtadas, robadas o estafadas, bastando para que sean restituidas
que se compruebe su dominio y sean valoradas.
La demanda civil indemnizatoria debe formularse (por la vctima contra el imputado), hasta
15 das antes de la audiencia de preparacin de juicio oral, la que debe conocerse, probarse
y fallarse en la audiencia de juicio oral. Existencia de la conocida competencia
acumulativa: juez de TJOP y juez del tribunal civil competente. Dicha competencia es
acumulativa, slo en caso que la demanda sea interpuesta por la vctima y en contra del
imputado.
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plausible y de su aceptacin, por la sentencia que
sobre ellos recaiga, hubiera de desaparecer el delito.
Se dictar un sobreseimiento temporal, en el caso de
concurrir una de estas cuestiones prejudiciales civiles.
Esta suspensin, no impide que se verifiquen en el proceso
penal, actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para
conferir proteccin a la vctima o a testigos, o para establecer
circunstancias que comprobaren los hechos o la
participacin del imputado.
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1. RG: las sentencias criminales absolutorias o las que ordenan
el sobreseimiento definitivo, no producen la cosa juzgada
en el juicio civil.
2. Caso absoluto en que nunca producir cosa juzgada en sede
civil: las sentencias absolutorias o que decretan el
sobreseimiento en materia penal, relativa a los tutores,
curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y
dems personas que hayan recibido valores u objetos
muebles por un ttulo de que nazca la obligacin de
devolverlos, no producen en ningn caso cosa juzgada
en materia civil.
3. Excepciones: casos en los cuales las sentencias absolutorias
o las que ordenan el sobreseimiento definitivo producen
cosa juzgada en sede civil:
a. Sentencias absolutorias o que ordenan el
sobreseimiento definitivo, producen cosa juzgada en
materia civil, cuando se fundan en la no existencia
del delito o cuasidelito que ha sido materia del
juicio.
La norma es poco clara, por lo cual se distingue:
i. No existieron los hechos en que se funda el
delito o cuasidelito: produce cosa juzgada en
sede civil.
ii. Existen los hechos, pero no estn
sancionados por la ley penal: no producen
cosa juzgada en sede civil, porque el
fundamento de ambas responsabilidades es
distinto. As se destaca en el art. 67 NCPP.
iii. Concurre una causal eximente de
responsabilidad que fundamenta la
absolucin o el sobreseimiento definitivo:
no produce cosa juzgada en sede civil.
b. Sentencias absolutorias o que ordenan el
sobreseimiento definitivo, producen cosa juzgada en
materia civil, cuando se fundan en la
circunstancia de no existir relacin alguna entre
el hecho que se persigue y la persona acusada.
i. Quiere decir que no est acreditada en el
juicio, la participacin del procesado o el
imputado en el hecho punible.
ii. No se produce la cosa juzgada respecto de
los 3s civilmente responsables.
c. Sentencias absolutorias o que ordenan el
sobreseimiento definitivo, producen cosa juzgada en
materia civil, cuando se fundan en la
circunstancia de no existir en los autos indicio
alguno en contra del acusado.
i. Slo puede alegarse la cosa juzgada respecto
de las personas que hayan intervenido en el
pro
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La accin de cosa juzgada debe:
a- Emanar de una sentencia firme o ejecutoriada, sea definitiva o interlocutoria
b- Debe ejercerse la accin: alegarse el cumplimiento
c- La prestacin que se impone en la prestacin debe ser actualmente exigible.
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