LIBRO PRIMERO

TTULO PRIMERO
INEXISTENCIA, NULIDAD E INOPONIBILIDAD

1. L A INEXISTENCIA

El acto que adolece de un vicio que afecta su existencia legal es

inexistente y debiera considerarse como no realizado. Existira
una apariencia de acto, pero no un acto jurdico propiamente tal.
Esto es, el acto que adolece de un vicio que afecta a los requisitos
esenciales que la ley exige para su validez y que no es subsanable
en modo alguno, incluida la ratificacin de las partes, es inexis-
tente y, consecuencialmente, jams podr producir efecto jurdico
alguno.
Al respecto, el profesor Couture, en su obra Fundamentos del
Derecho Procesal Civil, tercera edicin, Ediciones Depalma, Buenos
Aires, pgina 377, precisa:
Es, en cierto modo, el problema del ser o no ser del acto. No se refiere
a la eficacia, sino a su vida misma. No es posible a su respecto hablar de
desviacin, ya que se trata de algo que ni siquiera ha tenido la aptitud
para estar en el camino. Una sentencia dictada por quien no es juez, no es
una sentencia, sino una no sentencia (Nichturteil). No es un acto sino un
simple hecho.
El concepto de inexistencia se utiliza, pues, para denotar algo que
carece de aquellos elementos que son de la esencia y de la vida misma del
acto; un quid incapaz de todo efecto. A su respecto se puede hablar tan solo
mediante proposiciones negativas, ya que el concepto de inexistencia es una
idea absolutamente convencional que significa la negacin de lo que puede
constituir un objeto jurdico.

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 LA NULIDAD PROCESAL CIVIL, PENAL Y DE DERECHO PBLICO

Cuando se trata de determinar los efectos del acto inexistente, se obser-

va que no slo carece en absoluto de efectos, sino que sobre l nada puede
construirse: quod non est confirmare nequit.
La frmula que define a esta condicin sera, pues, la de que el acto
inexistente (hecho) no puede ser convalidado ni necesita ser invalidado.
No resulta necesario a su respecto un acto posterior que le prive de validez,
ni es posible que actos posteriores lo confirmen u homologuen, dndole efica-
cia.
El profesor Pablo Rodrguez Grez, en su obra Inexistencia y Nulidad
en el Cdigo Civil Chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile,
1995, pgina 15, define la inexistencia como La consecuencia negativa
que se sigue de la falta de los elementos esenciales instituidos en la ley para
que el negocio jurdico surja a la vida del derecho. Independientemente de
su validez o eficacia, se entiende que el negocio existe cuando confluyen los
presupuestos esenciales que la doctrina ha denominado requisitos de existencia
del acto jurdico. Agrega que la inexistencia, a lo ms, es una conse-
cuencia jurdica negativa, no una sancin civil.
A su vez, el profesor Juan Colombo en su obra Los Actos Proce-
sales, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1997, pgina 423,
seala: Por lo tanto, acto jurdico inexistente es aquel que carece no ya de
requisitos necesarios, sino de alguno o algunos de los elementos para ser el
mismo; en otras palabras, el que no alcanza a reunir los elementos bsicos
de la definicin esencial del acto jurdico procesal en cuestin.
En torno a la inexistencia, debe precisarse desde ya que sta puede afectar
al proceso como un todo, considerado como un acto jurdico complejo, a uno o
ms de los actos singulares que lo integran, como tambin a los equivalentes
jurisdiccionales.
En la pgina 429 hace la siguiente cita de la obra del profesor
Rodrguez: En suma, la inexistencia es la contrapartida lgica del acto
jurdico que rene todos los elementos que deben concurrir para que nazca al
mundo del derecho. Por lo mismo, carece de todo sentido su reglamentacin,
porque lo que no existe en la naturaleza no puede ser regulado normativa-
mente.
La gran diferencia que hay entre la inexistencia y la nulidad
es que en la primera el acto simplemente no existe, no produce
efecto legal alguno y no se requiere declaracin judicial alguna
que as lo determine. Por el contrario, en la nulidad el acto existe y
produce todos sus efectos jurdicos hasta tanto la nulidad no haya
sido declarada.
Por ejemplo, el artculo sptimo de la Constitucin Poltica seala:
Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura

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regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma

que prescriba la ley. Todo acto en contravencin a este artculo
es nulo y originar las responsabilidades y las sanciones que la ley
seale.
En consecuencia, todo acto de una autoridad que no ha sido
investida regularmente o, sindolo, lo ha hecho fuera de su compe-
tencia o, cumpliendo ambos requisitos, lo ha realizado en forma
distinta o contraria a la sealada por la ley, es nulo.
Conforme al texto literal de este artculo, es la propia norma
constitucional la que declara la nulidad del acto, por lo cual ste,
de por s, es nulo y carece de todo valor. Ello ha llevado a algunos
autores a sostener que el acto es nulo per se, o sea, carece de
existencia legal. Si bien es cierto que ello doctrinariamente puede
sostenerse, resulta necesario establecer que, salvo la ausencia de
los requisitos de existencia del proceso, los hechos que configuran
cualquier nulidad deben ser acreditados y la nulidad declarada por
el tribunal correspondiente.
Ello no obstante, en el caso de inexistencia del proceso no se
requiere decisin jurisdiccional alguna que as lo establezca, como
ser un fallo dictado por quien carece de jurisdiccin o por un juez
absolutamente incompetente o recado en un conflicto que no es de
relevancia jurdica. En estos casos, simplemente, el proceso carece
de todo valor legal y no produce efecto legal alguno. A la inversa,
tratndose de un vicio que genera la invalidez del proceso o de un acto
jurdico procesal determinado, al igual que en el caso de la nulidad
civil, dicho vicio debe ser acreditado judicialmente y la nulidad consi-
guiente declarada por el respectivo tribunal. En tanto no se declare
la nulidad, el proceso o el acto jurdico afectado es vlido.
Dado que la nulidad importa una conducta antinormativa, como
ser: actuar sin investidura, actuar fuera de la propia competencia,
obrar al margen de la forma establecida por la ley, pactar contratos
cuyo objeto o causa son ilcitos, contratar con una persona absoluta
o relativamente incapaz sin la intervencin de su representante legal,
resulta evidente que hay que comprobar los hechos correspondientes,
lo que constitucionalmente es propio de la jurisdiccin. De aqu que,
cono se seala ms adelante, la nulidad para que exista legalmente
requiere de la declaracin jurisdiccional pertinente.
Es por ello que en Chile, salvo en el caso de la inexistencia del
proceso, no cabe aplicar la tesis de la inexistencia, por cuanto mientras
la nulidad del acto no sea declarada por sentencia jurisdiccional
ejecutoriada, el acto existe. A lo anterior cabe agregar que nuestro

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 LA NULIDAD PROCESAL CIVIL, PENAL Y DE DERECHO PBLICO

ordenamiento jurdico no acepta la autocomposicin a que dara

origen la teora de la inexistencia, por cuanto de acuerdo con sta
bastara que el interesado, a su solo criterio, declarara que el acto
es inexistente.

2. CONCEPTO DE NULIDAD

El diccionario de la Real Academia Espaola la define como Calidad

de nulo. Vicio que disminuye o anula la estimacin o validez de una cosa.
Incapacidad, ineptitud. Luego define nulo: Falto de valor y fuerza
para obligar o tener efecto, por ser contrario a las leyes o por carecer de las
solemnidades que se requieren en la sustancia o en el modo.
En el hecho, la nulidad es una sancin que impone la ley a todo
acto que no cumpla con los requisitos que sta ha establecido para
que ste produzca plenos efectos legales, cualquiera sea la materia de
que se trate. As, don Eduardo Couture, en su obra citada, pgina 374,
seala: La teora de la nulidad es de carcter general a todo el derecho y no
particular de cada una de sus ramas.
El profesor Hugo Alsina en su obra Las Nulidades en el Proceso
Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, Argentina,
1958, la define como La sancin por la cual la ley priva al acto jurdico
de sus efectos normales cuando en su ejecucin no se han observado las
formas prescritas para ellos.
Ello no obstante, hay claras diferencias entre las nulidades, en
cuanto a su razn de ser, su finalidad, sus causas, sus efectos, su
prescriptibilidad y su posibilidad de subsanarse mediante la ratifi-
cacin.
Lo mismo ocurre en el caso de la nulidad procesal, por cuanto
hay claras diferencias entre la nulidad procesal civil, la procesal penal
y la procesal de derecho pblico. Es ms, dentro de cada nulidad
procesal hay que distinguir entre la nulidad de procedimiento (in
procedendo) y nulidad en la aplicacin de la ley (in judicando). Entre
unas y otras nulidades hay claras diferencias de razn de ser, de
requisitos para su interposicin y de sus consecuencias; todo lo cual
ser tratado in extenso en esta obra.
Esta realidad de que cada nulidad es diferente la reconoce
expresamente don Eduardo Couture en su obra citada, pgina 374,
al sealar:
Pero tambin por las razones anticipadas, se comprende que una vez
admitidas ciertas nociones que forman la base de toda concepcin acerca

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 LIBRO PRIMERO

de la nulidad, comunes a todos los campos del derecho, las soluciones se

desvan y se hacen especficas, particulares a cada una de las ramas del
orden jurdico.
Una nocin cualquiera de la teora general, por ejemplo, la de competencia
o aptitud para realizar el acto, aparece en todos los sectores del mundo jurdico.
Una Constitucin es nula si se la sanciona a espaldas de la soberana; un
acto administrativo es nulo si lo sanciona quien ya no es administrador; un
contrato es nulo si lo otorga un demente; una sentencia es nula si la expide
un juez manifiestamente incompetente. Pero la nulidad de la Constitucin,
la del acto administrativo, la del contrato y la de la sentencia, tienen, cada
una de ellas, una disciplina propia, dada en consideracin a necesidades
de carcter poltico, social o econmico.

3. INOPONIBILIDAD

La inoponibilidad es una situacin totalmente distinta a la inexis-

tencia y a la nulidad. En la primera, a diferencia de las otras dos, el
acto existe y es vlido, pero no produce efecto legal alguno respecto
de un tercero que no ha sido parte en el acto.
En lo procesal, ello es igualmente vlido. Puede existir proceso,
juicio y litis, pero si la parte o el tercero contra el cual se pretende
hacer valer el acto jurisdiccional no han sido debidamente empla-
zados en el juicio, la decisin jurisdiccional les es inoponible, o sea,
no puede hacerse valer a su respecto.
El inciso segundo del artculo 3 del Cdigo Civil seala: Las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas
en que actualmente se pronunciaren.
En consecuencia, para que una sentencia o resolucin judicial
produzca efectos respecto del demandado o de un tercero se requiere
que haya existido debido emplazamiento legal. Un ejemplo ilustra
la situacin: se demanda a dos personas y slo se notifica a una, no
obstante lo cual el juicio se sigue contra la parte que fue debidamente
emplazada y se dicta sentencia que queda ejecutoriada. Este fallo
no podr hacerse valer contra el demandado que no fue notificado,
por cuanto nunca fue parte en el proceso y, conforme lo establece
el artculo 3 del Cdigo Civil, las sentencias slo originan efectos
respecto de las partes, salvo que se trate de una materia erga ommes,
como son las que recaen sobre el estado civil de las personas.
De otro lado, si as no lo fuera, el juicio respecto del demandado
no notificado adolecera de nulidad procesal de derecho pblico

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