ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DE FISCALIZACION

La funcin administrativa, como la actividad de los rganos centralizados o

descentralizados y de la misma manera, la actividad de los rganos legislativos y
judiciales; mediante esta funcin el Estado entra en relacin con los particulares,
como sujeto de derechos, gestor del inters pblico. De ah, la distincin entre la
funcin de crear el derecho (normativa), de aplicar el derecho imparcialmente
(jurisdiccional), y de actuar en relaciones jurdicas como sujeto de derecho, al
gestionar el inters pblico (administrativa).

se manifiesta a travs de actos o de hechos jurdicos, distinguindose los primeros

como las decisiones, declaraciones o manifestaciones de voluntad o de juicio,
productoras de un efecto jurdico directo, el nacimiento, modificacin o extincin
de un derecho o deber jurdico de un sujeto de derecho; y los hechos como las
actuaciones materiales, las operaciones tcnicas realizadas en ejercicio de la
funcin administrativa, aunque pueden manifestarse actos que no son ejecutados,
o hechos realizados sin una decisin previa formal.

En la materializacin concreta de esta actividad administrativa del Estado, pueden

lesionarse los derechos de los ciudadanos por lo que resulta ineludible la
existencia de mecanismos de control de esta actividad, que garanticen no
solamente la observancia de la legalidad, sino tambin el logro de las aspiraciones
de los ciudadanos que en definitiva son los titulares de la soberana. Dentro de los
mecanismos universalmente reconocidos se encuentran la Proteccin Judicial, no
solamente en el plano nacional sino tambin en el plano supranacional, existen
adems, la Defensora del Pueblo y los Tribunales Administrativos.

La funcin administrativa juega un papel fundamental en todos los actos de la vida

pblica, por lo que el estudio del derecho administrativo esta ntimamente
relacionado con el conocimiento de la administracin pblica, sus
conceptos, funciones, finalidades, etc.
Las actividades administrativas, por esencia, constituyen funciones estatales que
se realizan siempre en ejecucin directa e inmediata de la legislacin y, por tanto,
en ejecucin indirecta y mediata de la Constitucin; y precisamente por ello se
dice que en esencia son de carcter sublegal, pues estn sometidas no slo a la
Constitucin sino a la Ley, y por eso es que su control corresponde a la
jurisdiccin contencioso administrativa y, en su caso, a la jurisdiccin contencioso
electoral.

La actividad administrativa presenta lmites y dentro de ellos tenemos la necesaria

proteccin a los particulares contra los actos irregulares o abusivos de la
administracin, lo que toma caracterstica esencial en el moderno Derecho
Administrativo.
Partiendo de lo anterior se definen los poderes que ostenta la administracin como
poder discrecional, que es cuando la Ley o el Reglamento deja a la administracin
un poder libre de apreciacin para decidir si debe obrar o abstenerse, en que
momento debe obrar, como debe obrar y que contenido va a dar a su actuacin.

El poder discrecional consiste en la libre apreciacin dejada a la administracin,

para decidir lo que es oportuno hacer o no hacer, se concibe por lo tanto como la
facultad de obrar libremente por la administracin sin que su conducta este
previamente determinada por regla de derecho.

Hay competencia reglada por el contrario, cuando la norma jurdica impone al

poder pblico, la decisin que se tome en atencin a la existencia de cierto
requisito que ella establece, la autoridad en este caso no queda en libertad para
elegir el camino que ms le conviene ya que en presencia de determinada
circunstancia, deber actuar en el sentido previsto por la norma. El poder
discrecional no es susceptible de degradaciones, o la administracin es libre para
actuar en un determinado sentido o no lo es, en un acto administrativo pude haber
mayor o menor discrecionalidad, segn que la regla deje ms o menos elementos
a la libre decisin de la administracin, un ejemplo que permite ilustrar mejor la
explicacin, Es cuando en caso de peligro de epidemia las autoridades de Salud
Pblica, podrn disponer el sacrificio de los animales propagadores
de enfermedades, se otorga a dicha autoridad sanitaria un poder discrecional en la
que se refiere a la decisin de sacrificar a los animales, esta misma facultad es sin
embargo reglada en cuanto a que para el cumplimiento de la competencia
discrecional, es necesario que exista peligro de epidemia o que esta se hubiera
declarado.

La existencia de la potestad discrecional se define en forma residual, pues se

presenta cuando la exigencia de la legalidad se ha agotado, as dentro de cada
ente administrativo existe un aspecto reglado y un aspecto discrecional, siendo
excepcionales los casos de actos exclusivamente reglados.

El control de la legalidad recae sobre el acto o aspecto reglado o actuacin de la

administracin; en su aspecto discrecional no es susceptible de control alguno,
donde exista no puede haber control de la legalidad. Los medios de control se
encuentran dentro de las causales que contempla el derecho administrativo para
la anulacin de los actos administrativos, lo que se refiere a la violacin de los
requisitos establecidos para la validez de dichos actos. Dentro de las causales de
anulacin se encuentran: La incompetencia, Vicios de forma o de procedimientos,
Desviacin del poder, y Violacin de la Ley.
Modificaciones a la Ley del Procedimiento Administrativo General

PRINCIPALES MODIFICACIONES A LA LPAG (LEY DEL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO GENERAL) POR EL D.L. 1272 DEL 21-12-2016

Ttulo Preliminar

Tomando en cuenta que la LPAG se aplica a las personas jurdicas bajo el

rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa,
en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, sus procedimientos
se rigen por lo dispuesto en esta norma, en lo que fuera aplicable de acuerdo a su
naturaleza privada (art. I).

Se reconoce la preponderancia de la LPAG sobre otras leyes que regulan

procedimientos especiales las cuales no pueden establecer condiciones menos
favorables a los administrados a las previstas en la LPAG. (art. II).

Otras modificaciones:

Principios del procedimiento administrativo

El debido procedimiento comprende tambin, entre otros, los derechos a ser

notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a presentar
alegatos complementarios; a solicitar el uso de la palabra; a obtener una decisin
emitida por autoridad competente y en un plazo razonable; y, a impugnar las
decisiones que los afecten. (art. IV numeral 1.2).

El principio de conducta procedimental o buena fe procedimental comprende

tambin la prohibicin a la autoridad de no actuar contra sus propios actos, salvo
los supuestos de revisin de oficio (art. IV numeral 1.8)

Por el principio de predictibilidad o de confianza legtima, la autoridad debe

brindar informacin veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento, a fin
que, en todo momento (no slo al principio), el administrado conozca los
requisitos, trmites, duracin estimada y resultados posibles que se podran
obtener. Asimismo, las actuaciones de la autoridad son congruentes con las
expectativas legtimas de los administrados razonablemente generadas por la
prctica y los antecedentes administrativos, salvo que se aparte de ellos
explcitamente y por escrito. La autoridad no puede actuar arbitrariamente y no
puede variar irrazonable e inmotivadamente la interpretacin de las normas
aplicables. (art. IV numeral 1.15).

Se han incorporado tres nuevos principios: Por el principio del ejercicio

legtimo del poder la autoridad ejerce nica y exclusivamente las competencias
atribuidas para la finalidad prevista en las normas, evitndose el abuso del poder.
Por el principio de responsabilidad, la autoridad responde por los daos
ocasionados contra los administrados como consecuencia de su mal
funcionamiento. Finalmente, por el principio de acceso permanente, la autoridad
debe facilitar informacin a los administrados, para que siempre conozcan el
estado de su procedimiento y a acceder y obtener copias de los actuados.

Sobre los actos administrativos

Para que un acto administrativo cuente con un contenido vlido, cualquier

cuestin que haya sido apreciada de oficio debe haber sido puesta en
conocimiento del administrado otorgndole un plazo no menor a cinco (5) das
para que exponga su posicin y aporte las pruebas pertinentes. (art. 5.4).

Todos los informes, dictmenes o similares que fundamenten la decisin, deben

ser notificados al administrado conjuntamente con el acto administrativo (art. 6.2).
No es nula la decisin de la segunda instancia que de manera distinta valore los
medios probatorios o interprete las normas, en el entendido que dicha decisin
ampare parcial o totalmente el recurso impugnatorio. (art. 6.3)

Los actos de administracin interna pueden ser de eficacia anticipada a su

emisin, slo si fuera ms favorable a los administrados, y siempre que no lesione
derechos fundamentales o intereses de buena fe (art. 7.1).

Nulidad de los actos administrativos

La nulidad de un acto administrativo debe ser dispuesta por el rgano

competente (en va de reconsideracin o apelacin), pero adems se debe
disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto
invlido, en los casos en que se advierta ilegalidad manifiesta (art. 11.3).

Eficacia de los actos administrativos

La notificacin debe realizarse en da y hora hbil, salvo regulacin especial

diferente o naturaleza continuada de la actividad (art. 18.1). Asimismo, la prelacin
de la notificacin, bajo sancin de nulidad, es: notificacin personal; mediante
telegrama, correo certificado, telefax u otro medio con acuse de recibo; y por
publicacin va edictos (art. 20.2). En el caso de notificacin por correo electrnico
no aplica la prelacin, entendindose vlidamente efectuada cuando la entidad
reciba la respuesta de recepcin en un plazo mximo de dos (2) das tiles; si no
hay respuesta se realiza la notificacin personal. Lo anterior, sin perjuicio de la
notificacin por casilla electrnica, cuando esto haya sido aceptado por el
administrado (art. 20.4).

En orden con lo anterior se ha derogado el art. 161 sobre notificaciones del

Texto Unico Ordenado de la Ley General de Minera.
Del procedimiento administrativo

Se ha creado el Procedimiento Administrativo Electrnico el cual se desarrolla

total o parcialmente a travs de tecnologas y medios electrnicos, y consta en un
expediente electrnico. Dicho procedimiento debe respetar los mismos derechos,
deberes y principios previstos en la Ley y tiene la misma validez que el
procedimiento tradicional, para lo cual mediante Decreto Supremo se aprueban
sus lineamientos (art. 29-A).

Calificaciones de procedimientos administrativos

Se han considerado adicionalmente como procedimientos de aprobacin

automtica, aquellos que habiliten el ejercicio de derechos preexistentes del
administrado (antes eran considerados procedimientos de evaluacin previa sujeta
a silencio positivo) y la inscripcin en registros administrativos. La Presidencia del
Consejo de Ministros (PCM) se encuentra facultada para determinar los
procedimientos sujetos a aprobacin automtica, los cuales son de obligatoria
adopcin, a partir del da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, sin
necesidad de actualizacin previa del TUPA (art. 31.4 y 31.5).

Se ha establecido una labor ms amplia en la fiscalizacin posterior, la cual se

aplica tambin a procedimientos de evaluacin previa en los que ha operado el
silencio positivo, con un mximo de ciento cincuenta (150) expedientes por
semestre (art. 32.2). Asimismo, se han incrementado las multas de entre 5 a 10
UIT cuando se compruebe fraude o falsedad en la declaracin, informacin o en la
documentacin presentada y la incorporacin del administrado en la Central de
Riesgo Administrativo, a cargo de la PCM (art. 32.4).

Se han incorporado las principales normas del silencio positivo y

negativo previstas en la Ley 29060 (ahora derogada), con ciertas precisiones
(arts. 33, 33-A, 33-B y 34): Los procedimientos sujetos a silencio positivo son
aquellos no sujetos a silencio negativo y los recursos destinados a cuestionar la
desestimacin de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicacin
del silencio administrativo negativo. La PCM se encuentra facultada para
determinar los procedimientos sujetos a silencio positivo. Para acreditar el silencio
positivo, basta la copia del cargo respectivo de la solicitud del administrado o del
correo electrnico en el caso de procedimientos administrativos electrnicos. Los
procedimientos de peticin graciable y de consulta se rigen por su regulacin
especfica.

Entre los procedimientos sujetos a silencio negativo se han incluido en la norma

general a los procedimientos de promocin de inversin privada. Por Decreto
Supremo se puede ampliar la lista de procedimientos en los que se afecte
significativamente el inters pblico.

Las autoridades pueden dar a sus procedimientos la calificacin como silencio

positivo en sus TUPAs, con excepcin de los procedimientos trilaterales y en los
que generen obligacin de dar o hacer del Estado, cuando sus efectos reconozcan
el inters del solicitante, sin exponer significativamente el inters general.

Sobre los Tupas

Se han efectuado ligeras modificaciones a la regulacin del contenido de los

TUPAs resaltndose que para aquellos servicios que no sean prestados en
exclusividad, las entidades a travs de Resolucin del Titular del Pliego establecen
los requisitos y costos, respetando lo establecido en el Artculo 60 de la
Constitucin y las normas sobre represin de la competencia desleal (art. 37.4).

La norma que aprueba el TUPA se publica en el diario oficial El Peruano no

importando si las entidades no tienen alcance nacional (art. 38.2). Adicionalmente,
se publica en el portal del mismo diario, en el Portal de Servicios al Ciudadano y
Empresas PSCE y en el respectivo Portal Institucional, as como mediante su
ubicacin en lugar visible de cada entidad (art. 38.3 y 38.4).

La modificacin del TUPA, en tanto no implique la creacin de nuevos

procedimientos, incremento de derechos de tramitacin o requisitos, puede
realizarse tambin por Resolucin de Consejo Directivo de los Organismos
Reguladores (art. 38.5).

Informacin y documentacin

Todas las entidades tienen la obligacin de permitir a otras, gratuitamente, el

acceso a sus bases de datos y registros para consultar sobre informacin
requerida para el cumplimiento de requisitos de procedimientos o servicios
prestados en exclusividad (art. 39-A.1).

Se han realizado algunas precisiones a la documentacin prohibida de

solicitar, agregndose adems aquella que se acredit o debi acreditarse en una
fase anterior o para obtener la culminacin de un trmite anterior ya satisfecho
(art. 40.1.9) y toda aquella informacin o documentacin que las entidades
administren, recaben, sistematicen, creen o posean respecto de los usuarios o
administrados que estn obligadas a suministrar o poner a disposicin de las
dems entidades que las requieran para la tramitacin de sus procedimientos y
para sus actos de administracin interna (art. 40.1.10).

Derechos de tramitacin

La aplicacin de los criterios, procedimientos y metodologas aprobados por

decreto supremo es obligatoria para la determinacin de costos de los
procedimientos y servicios prestados en exclusividad para todas las entidades
pblicas en los procesos de elaboracin o modificacin del TUPA respectivo,
pudiendo la entidad aprobar derechos de tramitacin menores. Asimismo,
mediante Decreto Supremo se pueden aprobar los derechos de tramitacin para
los procedimientos estandarizados, que son de obligatorio cumplimiento a partir de
su publicacin en el Diario Oficial (art. 44.6 y 44.7).

Derechos de tramitacin

La aplicacin de los criterios, procedimientos y metodologas aprobados por

decreto supremo es obligatoria para la determinacin de costos de los
procedimientos y servicios prestados en exclusividad para todas las entidades
pblicas en los procesos de elaboracin o modificacin del TUPA respectivo,
pudiendo la entidad aprobar derechos de tramitacin menores. Asimismo,
mediante Decreto Supremo se pueden aprobar los derechos de tramitacin para
los procedimientos estandarizados, que son de obligatorio cumplimiento a partir de
su publicacin en el Diario Oficial (art. 44.6 y 44.7).

Responsabilidad de la administracin pblica

Nuevas faltas administrativas de las autoridades y personal al servicio de las

entidades (art. 239): No resolver dentro del plazo establecido de manera
negligente o injustificada; desconocer la aplicacin de la aprobacin automtica o
silencio positivo; incumplir con los criterios, procedimientos y metodologas para la
determinacin de los costos de los procedimientos y servicios administrativos;
cobrar montos no autorizados de derecho de tramitacin por encima de una (1)
UIT; no aplicar el procedimiento estandarizado aprobado; cobrar montos de
derecho de tramitacin superiores al establecido para los procedimientos
estandarizados; proponer, aprobar o exigir procedimientos, requisitos o tasas
contrarias a esta ley y dems normas de simplificacin, aunque consten en
normas internas de las entidades o sus TUPAs; exigir la presentacin de
documentos prohibidos de solicitar o no admitir los sucedneos documentales,
aun cuando su exigencia se base en alguna norma interna de la entidad o en sus
TUPAs; suspender la admisin a trmite de solicitudes de los administrados por
cualquier razn; negarse a recibir los escritos, declaraciones o formularios
presentados por los administrados, o a expedir constancia de su recepcin, sin
perjuicio de formular las observaciones previstas en la Ley; exigir la presentacin
personal de peticiones, recursos o documentos cuando la normativa no lo exija;
otros incumplimientos que sean tipificados por Decreto Supremo.

En orden con lo anterior se ha derogado el art. 240 sobre rgimen de otras faltas
administrativas.
Ordenamiento del Procedimiento Sancionador

La Administracin revisa de oficio las resoluciones administrativas fundadas

en hechos contradictorios con los probados en las resoluciones judiciales con
calidad de cosa juzgada, de acuerdo con las normas que regulan los
procedimientos de revisin de oficio (art. 234.2).

La autoridad instructora formula un informe final de instruccin en el que se

determina, de manera motivada, las conductas infractoras que se consideren
probadas, la norma sancionadora; y, la sancin propuesta o bien la declaracin de
no existencia de infraccin. Recibido dicho informe, el rgano resolutivo puede
disponer la realizacin de actuaciones complementarias, siempre que sean
indispensables. El informe debe ser notificado al administrado para que formule
sus descargos en un plazo no menor de cinco (5) das hbiles (art. 235).

Sobre las medidas provisionales (art. 236) se ha dispuesto que no se puede

dictar aquellas que puedan causar perjuicio de difcil o imposible reparacin a los
interesados o que impliquen violacin de sus derechos, no pudiendo extenderse
ms all de lo que resulte indispensable para cumplir los objetivos cautelares
concurrentes en el caso concreto.

La autoridad que hubiese ordenado las medidas las revoca, de oficio o a instancia
de parte, cuando compruebe que ya no son indispensables para cumplir los
objetivos cautelares concurrentes en el caso concreto. Asimismo, las modifica o
sustituye cuando constate que se ha producido un cambio de la situacin que tuvo
en cuenta al tomar la decisin provisional.

Las medidas se extinguen por la resolucin que pone fin al procedimiento,

pudiendo la autoridad competente para resolver el recurso administrativo
mantenerlas o adoptar otras hasta que resuelva el recurso. Tambin se extinguen
por la caducidad del procedimiento sancionador.

Se han establecido nuevas eximentes y atenuantes de responsabilidad.

Entre las primeras estn el caso fortuito o la fuerza mayor; obrar en cumplimiento
de un deber legal o el ejercicio legtimo del derecho de defensa; la incapacidad
mental, siempre que esta afecte la aptitud para entender la infraccin; la orden
obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones; el
error inducido por la Administracin o por disposicin administrativa confusa o
ilegal; la subsanacin voluntaria del acto u omisin imputado, con anterioridad a la
notificacin de la imputacin de cargos. Como atenuante se ha previsto el
supuesto en que si iniciado un procedimiento sancionador el infractor reconoce su
responsabilidad de forma expresa y por escrito, reducindose la multa hasta un
monto no menor de la mitad (art. 236-A).

Se ha previsto la caducidad del procedimiento sancionador. As, el plazo

para resolver en primera instancia los procedimientos iniciados de oficio es de
nueve (9) meses salvo que la ley disponga un plazo mayor- contado desde la
fecha de notificacin de la imputacin de cargos, pudiendo ampliarse de manera
excepcional, como mximo por tres (3) meses. Transcurrido el dicho plazo sin que
se notifique la resolucin respectiva se entiende automticamente caducado el
procedimiento y se proceder a su archivo, pudiendo declararse de oficio o a
pedido de parte. Si la infraccin no hubiera prescrito, el rgano competente
evaluar el inicio de un nuevo procedimiento sancionador. El procedimiento
caducado no interrumpe la prescripcin. (art. 237-A)

Disposiciones finales

Las ordenanzas de las Municipalidades Distritales que aprueban el monto de los

derechos de tramitacin de los procedimientos contenidos en sus TUPAs y que
deben ser materia de ratificacin por parte de las Municipalidades Provinciales,
deben ser ratificadas en un plazo mximo de treinta (30) das hbiles, salvo las
tasas por arbitrios en cuyo caso el plazo ser de sesenta (60) das hbiles.

Las entidades tendrn un plazo de sesenta (60) das, contado desde la vigencia
del D.L. 1272, para adecuar sus procedimientos especiales segn lo previsto en el
numeral 2 del artculo II del Ttulo Preliminar de la LPAG.

las entidades tendrn un plazo de ciento veinte (120) das, contado desde la
vigencia del D.L. 1272, para adecuar los costos de sus procedimientos y servicios
prestados en exclusividad, de acuerdo a lo previsto en el art. 44.6 de la LPAG.

Para la aplicacin de la prdida de efectividad y ejecutoriedad del acto

administrativo (art. 193.1.2), se establece un plazo de seis (6) meses, contado
desde la vigencia del D.L. 1272, para aquellos actos que a la fecha de entrada en
vigencia de esta norma hayan transcurrido ms de dos (2) aos de haber
adquirido firmeza.

Para la aplicacin de la caducidad (art. 237-A), se establece un plazo de un (1)

ao, contado desde la vigencia del D.L. 1272, para aquellos procedimientos
sancionadores que a la fecha se encuentran en trmite.