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OCTAVA PARTE
PARAGUAY
VELANDIA CANOSA, Eduardo Andrs y QUIROGA NATALE, Edgar Andrs (Directores Cientficos)
416 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
VILLALBA BERNI, Pablo Daro
Crisis ambiental, crisis jurdica? Hacia un Estado Social medioambiental 417
1. INTRODUCCIN
La modernidad ha trado para el hombre avances de tal magnitud que los cambios se
ven a diario, da a da nos sorprendemos con nuevas conquistas, nuevos avances, ni que
decir del avance tecnolgico, utopas del ayer que hoy son realidades en corto tiempo.
* Abogado, Prof. de Derecho Procesal Civil en la Universidad Catlica Ntra. Sra.de la Asuncin,
Sede Regional Itapa, Encarnacin, Paraguay; Presidente de la Asociacin Paraguaya de Derecho Procesal
Constitucional; Secretario General de la Asociacin Mundial de Justicia Constitucional; Miembro del Instituto
Iberoamericano de Derecho Procesal; Miembro del Instituto Paraguayo de Derecho Procesal; Presidente
del Instituto Itapuense de Derecho Procesal; Secretario General del Colegio de Abogados Procesalistas
Latinoamericanos. Conferencista internacional, autor de libros y artculos especializados. villalbabernie@
gmail.com.
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418 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
como ejemplo, el caso del calentamiento global ocasionados por la emisin de gases
generadores de efecto estufa producidos por el dixido de carbono y el metano que son
liberados a la atmosfera por la quema de combustible fsiles utilizados en la industria,
por la destruccin de la floresta tropical y por la desforestacin indiscriminada, derivando
en variables climticas insospechadas, como son las lluvias intensas producidas por el
Fenmeno del Nio, las altas temperaturas en todo el planeta quebrando los records
histricos, aumento del nivel de los ocanos, paulatina desaparicin de los bloques
de hielo tanto en el rtico como en la Antrtida, por solo citar algunas situaciones de
dramticas consecuencias para la vida en el globo terrestre1.
1
Informe de Desarrollo Humano, pgina web. www.pnud.org.
2
PREZ LUO, Antonio Enrique, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, p. 47,
Editorial Tecnos, Madrid, Espaa, Ao 1.995.
3
VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos, Os Dereitos Fundamentais na Constituco Portuguesa de 1.976,
p. 65, Editorial Coimbra, Ao 2001.
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420 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
Constituye un aspecto vital el reconocer que la dignidad del ser humano debe
construirse sobre la base de un equilibrio y armonizacin entre el hombre y la naturaleza,
solo as lograr una vida digna.
En este orden de ideas, el medio ambiente como derecho humano requiere de una
proteccin jurdica, que trae aparejada la conversin en entidades jurdicas consagratorias
de los valores ecolgicos, instando a que el orden jurdico se adece a la gestin de
implementacin de polticas ecolgicas. Se crea as un Estado Ambiental de Derecho,
que debe estar legitimado en el orden constitucional y en el orden legal interno, para de
esta forma hacer posible la cautela de dichos derechos.
4
SARLET, Ingo Wolfgang y FENTERSEIFER, Tiago, Direito Constitucional Ambiental, p. 68, 4
Edicin, Editorial Thompson y Reuters, Revista dos Tribunais, San Pablo, Brasil, Ao 2014.
VILLALBA BERNI, Pablo Daro
Crisis ambiental, crisis jurdica? Hacia un Estado Social medioambiental 421
del ambiente (Art. 7 y 8 CN), como tambin en leyes regulatorias que orientan en el
sentido proteccionista de la preservacin del devenir ecolgico.
Siguiendo a Sarlet, podemos afirmar que la dignidad humana pasa a ser una cualidad
intrnseca reconocida en cada ser humano que se hace merecedor de consideracin y
respeto por parte del Estado y de la comunidad, implicando en este sentido, un complejo
de derechos y deberes fundamentales que aseguren a la persona, tanto contra todo y
cualquier cuo degradante y deshumano, garantizando las condiciones mnimas de una
vida saludable, a ms de propiciar y promover su participacin activa y corresponsable
en los destinos de la propia existencialidad de la vida en comunin con los dems seres
humanos, mediante el debido respeto a los dems seres vivos que integran la red de
vida5.
5
SARLET, Ingo Wolfgang, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constitucao Federal
de 1988, p. 70, 8 Edicion, Editorial Livrara do Advocado, Porto Alegre, Brasil, Ao 2010.
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422 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
La formulacin kantiana proyectando que nada poda estar por encima de la vida
humana, involucra que todas las otras formas de vida del planeta estaban al servicio
y por debajo de la vida humana, que por estos tiempos ya no pueden seguir siendo
concebidas sobre estos parmetros.
No es otra cosa que el inicio de un sendero sobre la base del principio de solidaridad,
pero aun entendido desde un aspecto superficial.
Reluce que esa nueva esencia de humanismo plantee que la civilizacin actual siente
las bases jurdicas para la construccin de un nuevo modelo poltico, jurdico y social
con dimensin ecolgica.
El nuevo perfil social que proyecta el movimiento de proteccin del factor medio
ambiental, ha irradiado la potenciacin de algunos principios jurdicos que reconocen a
la calidad de vida como principios fundamentales, que deben tener una sintona armnica
con los nuevos valores ecolgicos. Interesa para esta investigacin ir describiendo dichos
principios, que no son nuevos, pero que s se visualizan aquilatados con la dimensin
ecolgica.
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424 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
La Solidaridad se manifiesta como una forma jurdica a ser cumplida, tal cual deber
de cooperacin entre los seres humanos integrado en un cuerpo social constructor de un
espacio ecolgico para habitar.
Un aspecto es la aplicacin del principio de solidaridad entre los seres humanos para
conservar el ecosistema, denotando un deber subjetivo e individual de cada persona;
otra en cambio, es el deber de solidaridad de los Estados con las otras naciones, con las
futuras generaciones y con las mismos animales no humanos de la naturaleza, generando
la percepcin de un conjunto de deberes en materia ecolgica.
Imposible pensar siquiera en una proyeccin medio ambiental equilibrada sin analizar
el principio de solidaridad, que se encuentra contenida en postulados constitucionales y
convencionales de respeto a los derechos humanos.
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Crisis ambiental, crisis jurdica? Hacia un Estado Social medioambiental 425
Luego sobrevino la idea del Estado Social de Derecho como una evolucin del
anterior, superando al Estado de Derecho, que fuera conquistada luego de la II Guerra
Mundial, donde en verdad comienza a balbucearse sobre la perspectivacin de un Estado
Constitucional Social, un avance sin dudas, pero que protega solo superficialmente el
derecho ambiental. Podramos decir, que se trat de una poca donde de fachada se
protega al medio ambiente, o de una fase de toma de conciencia, pero sin una efectividad
proteccionista.
Recin a finales del siglo XX, desde la dcada del 90, ms precisamente en este
nuevo milenio (siglo XXI), donde comienza a imponerse la idea de un Derecho
Socioambiental, que dio origen al Estado Social Medio Ambiental de Derecho, o
lo que es lo mismo un constitucionalismo socio ambiental, o como se registra en la
preferencia de los autores un Estado Post Social7, Estado Constitucional Ecolgico8,
Estado del Ambiente9, Estado sustentable10, entre las denominaciones ms caractersticas.
6
PUREZA, Jos Manuel, El patrimonio Comn de la Humanidad, p. 352, Editorial Trotta, Madrid,
Espaa, Ao 2002.
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426 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
Una especie de atrofiamento de los deberes, en una concepcin casi exclusiva hacia
el otorgamiento de vas individualistas. El Estado visto como enemigo del ciudadano,
que permanentemente violaba los derechos fundamentales. Era la vigencia de un Estado
7
PUREZA, Jose Manuel, Tribunais, natureza e sociedade: o direito do ambiente en Portugal, p. 27,
Cuadernos do centro de estudos judiciarios, Lisboa, Portugal, Ao 1.996.
8
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomez, Estado constitucional Ecolgico e democracia sustentada.
9
HABERLE, Peter, A dignidade humana como fundamento de la comunidad estatal, p. 128, publ, en
Dimensioes da dignidade: ensaios de filosofa do direito e direito constitucional, Coord. Ingo Sarlet, Librera
do Advogado, Porto Alegre, Brasil, Ao 2005.
10
FREITAS, Juarez, Sustentabilidade: o direito ao futuro, p. 278, Edit. Forum, Belo Horizonte, Ao 2.011.
11
PUREZA, Jos Manuel, El patrimonio Comn, ob. cit, p. 352.
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Crisis ambiental, crisis jurdica? Hacia un Estado Social medioambiental 427
b) Deberes Sociales: El paso del tiempo condujo a una exaltacin excesiva de los
derechos individuales, proponiendo el reemplazo de la visin liberal patrimonialista por
otra de revolucin social. As el Estado de enemigo pas a constituirse en amigo de
los ciudadanos, donde los derechos comunes suponen estar garantizados y propiciados
por el propio Estado.
Estos deberes son variables, puesto que cumplen una funcin defensiva como una
funcin prestacional. Precisamente en una manifestacin en la funcin defensiva, surge
la limitacin al derecho de propiedad, lmites a la autonoma privada, imponiendo para
la explotacin de estos derechos un estudio de impacto ambiental, que legitime el uso
que se haga de la cosa privada, evitando la degradacin medio ambiental. En cuanto a la
funcin prestacional, puede referenciarse a la obligatoriedad del deber de informacin
medio ambiental a los particulares, que tiene repercusin incluso en la inversin del
onus probandi en los procesos judiciales, donde el prestador individual que haya
contaminado el ambiente es quien tiene que probar su actuacin, o lo que es lo mismo,
justificar que sus actos no contaminaron ni causaron lesividad al ambiente.
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428 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
Conviene dejar aclarado aquello entendido con relacin a las significaciones sobre
desarrollo sustentable y desarrollo sostenible, a los efectos de disipar cualquier polmica
que pudiera surgir de estas denominaciones utilizadas en el marco de la proteccin
medio ambiental.
Cuando se refiere al vocablo sustentar, indica conservar una cosa en su ser y estado;
en cambio, cuando se infiere a sostenible transmite la idea de un desarrollo econmico
capaz de crear riqueza y bienestar, pero al mismo tiempo propicie cohesin social e
impida la destruccin de la naturaleza.
12
Cumbre de RIO+ 20 (2012). Refiere al desarrollo sostenible en los siguientes trminos: El futuro que
queremos: Resolvemos adoptar medidas urgentes para lograr el desarrollo sostenible. Por lo tanto, renovamos
nuestro compromiso a favor del desarrollo sostenible, evaluando los avances realizados hasta el momento y
lo que an queda por hacer en cuanto a la aplicacin de los resultados de las principales cumbres sobre el
desarrollo sostenible, y haciendo frente a las dificultades nuevas y emergentes. Expresamos nuestra firme
decisin de abordar los temas de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el desarrollo sostenible, a
saber, la economa verde en el contexto del desarrollo sostenible y la erradicacin de la pobreza, y el marco
institucional para el desarrollo sostenible.
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Finalmente, por la trascendencia del temario, podemos concluir sin temor a equvocos,
que nos encontramos en la antesala (El Acuerdo de Paris 2015, as lo avala) de uno
de los temas ms relevantes de los siglos venideros, donde el Desarrollo Sostenible
tendr un tratamiento esencial, de hecho del compromiso asumido por los hombres de
apuntalarlo depender la propia suerte futura de la humanidad13 y del planeta.
13
MAYOR ZARAGOZA, Federico, Desarrollo Sostenible y proteccin del medio ambiente, Prologo,
Edit. Civitas, Madrid, Espaa, Ao 2002.
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430 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
Si bien, puede sostenerse que el fallo de Supervisin citado solo es aplicable a partir
del ao 2013, despus de su promulgacin, debe recalcarse que el origen se da con
resoluciones anteriores, como el caso de los fallos proferidas en Yakye Axa (2005),
Sawhayamaxa vs Paraguay (2006), en Pueblo Saramaka vs Surinam (2007) y Xakmok
Kasek vs Paraguay (2010), no es menos cierto que en fallos posteriores se ha seguido
el mismo criterio proteccionista del ecosistema, visualizado en los casos Kichwa de
Sarayaku vs Ecuador (2012) y caso De los Pueblos Indgenas Kuna de Madungand y
Emer de Bayano y sus miembros vs Panam (2014).
143. Este Tribunal recuerda su jurisprudencia que los Estados deben tener en
cuenta que los derechos territoriales indgenas abarcan un concepto ms amplio y
diferente que est relacionado con el derecho colectivo a la supervivencia como
pueblo organizado, con el control de su hbitat como una condicin necesaria
para la reproduccin de su cultura, para su propio desarrollo y para llevar
a cabo sus planes de vida15.
14
CORTE IDH, caso Kichwa de Sarayaku vs Ecuador, Sentencia 27 de julio 2012, prr. 145.
15
CORTE IDH, caso De los Pueblos Indgenas Kuna de Madungand y Emer de Bayano y sus miembros
vs Panam, Sentencia del 14 de octubre de 2014, prr. 143.
16
CORTE IDH, Voto Razonado de Eduardo Ferrer Mac Gregor en el caso De los Pueblos Indgenas Kuna
de Madungand y Emer de Bayano y sus miembros vs Panam, Sentencia del 14 de octubre de 2014, prr. 17.
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126. El Estado parece reconocer que los recursos relacionados con la subsistencia
del pueblo Saramaka incluyen aquellos recursos relacionados con las
actividades agrcolas, de caza y de pesca. Esto es consistente con el anterior
anlisis de la Corte sobre cmo el artculo 21 de la Convencin protege el derecho
de los miembros del pueblo Saramaka respecto de los recursos naturales que son
necesarios para su subsistencia fsica (supra prrs. 120-122) ()17
17
CORTE IDH, caso Pueblo Saramaka vs Surinam, Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prr. 126.
18
CORTE IDH, caso Kichwa de Sarayaku vs Ecuador, Sentencia 27 de julio 2012, prr. 156.
19
CORTE IDH, caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay, Sentencia de 24 de agosto de
2010, prr. 85.
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434 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
118. Haciendo uso de los criterios sealados, este Tribunal ha considerado que
la estrecha vinculacin de los integrantes de los pueblos indgenas con sus
tierras tradicionales y los recursos naturales ligados a su cultura que ah se
encuentren, as como los elementos incorporales que se desprendan de ellos,
deben ser salvaguardados por el artculo 21 de la Convencin Americana. La
cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una forma
de vida particular de ser, ver y actuar en el mundo, constituido a partir de su
estrecha relacin con sus tierras tradicionales y recursos naturales, no slo por
ser estos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un
elemento integrante de su cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad
cultural20.
20
CORTE IDH, caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, Sentencia de 29 de marzo de
2006, prr. 118.
21
CORTE IDH, caso Pueblo Saramaka vs Surinam, Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prr. 121.
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Crisis ambiental, crisis jurdica? Hacia un Estado Social medioambiental 435
cumplir con las siguientes tres garantas: primero, el Estado debe asegurar la
participacin efectiva de los miembros del pueblo Saramaka, de conformidad con
sus costumbres y tradiciones, en relacin con todo plan de desarrollo, inversin,
exploracin o extraccin (en adelante plan de desarrollo o inversin) que se
lleve a cabo dentro del territorio Saramaka. Segundo, el Estado debe garantizar
que los miembros del pueblo Saramaka se beneficien razonablemente del plan
que se lleve a cabo dentro de su territorio. Tercero, el Estado debe garantizar
que no se emitir ninguna concesin dentro del territorio Saramaka a
menos y hasta que entidades independientes y tcnicamente capaces, bajo
la supervisin del Estado, realicen un estudio previo de impacto social
y ambiental. Mediante estas salvaguardas se intenta preservar, proteger y
garantizar la relacin especial que los miembros del pueblo Saramaka tienen
con su territorio, la cual a su vez, garantiza su subsistencia como pueblo tribal22.
206. Por otro lado, la Corte ha establecido que los Estudios de Impacto
Ambiental deben realizarse conforme a los estndares internacionales y
buenas prcticas al respecto; respetar las tradiciones y cultura de los pueblos
indgenas; y ser concluidos de manera previa al otorgamiento de la concesin,
ya que uno de los objetivos de la exigencia de dichos estudios es garantizar
22
CORTE IDH, caso Pueblo Saramaka vs Surinam, Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prr. 129.
23
CORTE IDH, caso Kichwa de Sarayaku vs Ecuador, Sentencia 27 de julio 2012, prr. 205.
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436 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
el derecho del pueblo indgena a ser informado acerca de todos los proyectos
propuestos en su territorio. Por lo tanto, la obligacin del Estado de supervisar
los Estudios de Impacto Ambiental coincide con su deber de garantizar la
efectiva participacin del pueblo indgena en el proceso de otorgamiento de
concesiones. Adems, el Tribunal agreg que uno de los puntos sobre el cual
debiera tratar el estudio de impacto social y ambiental es el impacto acumulado
que han generado los proyectos existentes y los que vayan a generar los proyectos
que hayan sido propuestos24.
f) Conclusin
Nada mejor para estas argumentaciones, que culminar con lo reflexionado por la
Corte, en el caso Pueblo Saramaka vs Surinam (2007), al exteriorizar:
Incluso, algn testigo se anim a decir, que con la explotacin irracional realizada
los espritus estn totalmente ofendidos27.
Del principio por el cual se asiente que las normas constitucionales reconocen
derechos sociales de carcter positivo implican una prohibicin de retroceso29, pues
implica, que una vez conquistada no puede volver atrs, conllevando el respeto del
derecho positivo en el sentido de la satisfaccin del derecho y a la vez un derecho
negativo, en el sentido que el Estado se abstenga de atentar contra este derecho ya
concretado.
27
CORTE IDH, caso Pueblo Saramaka vs Surinam, idem anterior, affidavit de S. Hugo Jabini, prr. 150.
28
SARLET, Ingo Wolfgang y FENTERSEIFER, Tiago, Direito Constitucional Ambiental, ob. cit., p. 295.
29
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomez y MOREIRA, Vital, Fundamentos da Constitucin, p. 131,
Editorial Coimbra, Coimbra, Portugal, Ao 1.991.
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438 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
4) Los Derechos Humanos en la actualidad tendrn que ser vistos como un todo
integrado, comprendiendo el interactuar de los derechos sociales y ecolgicos, pensados
no solo como derechos econmicos, sociales y culturales, sino con el agregado de los
derechos ambientales, es decir, derechos econmicos, sociales, culturales y ambientales30,
con el objetivo de una vida digna y saludable en un ambiente ecolgicamente sano
y equilibrado. De esta manera, superar la concepcin antropocntrica respetando a lo
ecolgico como un todo, permitiendo la proteccin de las cosas y los otros seres vivos,
asintiendo un compromiso con las generaciones futuras.
30
SARLET, Ingo Wolfgang y FENTERSEIFER, Tiago, Direito Constitucional Ambiental, ob. cit., p. 320.