Partes: 1, 2

1.
2. Qu se entiende por integracin del derecho?
3. La analoga
4. Los principios generales del derecho
5. La costumbre o derecho consuetudinario
6. Bibliografa

1. INTRODUCCIN
La ciencia jurdica moderna ha llegado a la conclusin de que las leyes son siempre
insuficientes para resolver los infinitos problemas que plantea la vida prctica del derecho. Es
decir que pese a la aspiracin del legislador de prever todas las hiptesis posibles, siempre
quedan fuera de ellas casos no imaginados. Estos casos son los llamados "lagunas del
derecho".Llenar esos espacios vacos es lo que se conoce como integracin del derecho: suplir el
silencio de las normas, completando sus preceptos mediante la elaboracin de otros que no se
encuentran formulados en las normas existentes.

1. QU SE ENTIENDE POR INTEGRACIN DEL DERECHO?

La integracin del derecho, que constituye la tercera etapa de la aplicacin del derecho (la
primera es la aplicacin y la segunda la interpretacin), es la ms compleja y difcil: mientras la
aplicacin y la interpretacin arriban a soluciones ms certeras y de mayor autoridad por
derivar en forma natural de un texto indiscutible, la integracin est sujeta en mayor grado al
error pues la solucin deriva de la inexistencia de normas positivas.[1]En este tipo de solucin,
el magistrado cumple con una labor de creacin, pues su resultado consiste en imaginar o
imponer una nueva norma que entonces se incorpora al orden jurdico para completar su vaco.
Es decir que en cierta forma el juez acta por una especie de delegacin legislativa, otorgando
validez decisoria a lo que ste resuelva aplicando principios preestablecidos.
No obstante, debe dejarse en claro que la decisin del juez ante alguna laguna del derecho (la
integracin) no es arbitraria: la conformacin de estas nuevas normas deben atender algunos
aspectos: La elaboracin de normas en cumplimiento de la misin integradora no es una forma
de creacin jurdica autnoma del juez, sino una recomposicin jurdica de acuerdo a la
normativa existente.
La integracin debe hacerse en cada caso, recurriendo a las pautas que el derecho autoriza. Por
ejemplo, el Cdigo Civil[2]establece que "Si una cuestin no puede resolverse ni por las
palabras o el espritu de la ley, se atender al principio de leyes anlogas; y si aun la cuestin
fuera dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin
las circunstancias del caso".
La integracin se apoya en la tradicin jurdica, debiendo el juez consecuentemente resolver
agotando su sed de justicia, buscando la solucin en todo el material que el derecho le
suministra.
En ausencia de criterios, frente a la prohibicin del remedio o sancin, o cuando la decisin
implique imponer un deber de hacer o admitir frente al Estado, desaparece la obligacin de
integrar: la consagracin de la libertad es la decisin adecuada.
La integracin del derecho est excluida totalmente en materia penal: ningn habitante puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Para Anibal Torres[3]"Las lagunas subjetivas pueden deberse a la negligencia o falta de
previsin del legislador (Lagunas involuntarias) o a que el legislador a propsito deja sin
regulacin determinadas materias (Lagunas Voluntarias). La presencia de las lagunas tambin
puede deberse a que las normas son muy concretas que no comprenden todos los casos de la
misma naturaleza (lagunas praeter legem), o a que las normas son muy generales y revelan en
su interior vacos que deben ser llenados (lagunas intra legem)"
La plenitud del ordenamiento jurdico: el problema de las lagunas del derechoDesde el punto
de vista de la concepcin normativista del orden jurdico, el sentido unitario de una pluralidad
de normas se encuentra en la referencia a una norma fundamental que constituye el punto de
partida de la creacin del derecho. Esta norma fundamental es la que le da al sistema jurdico
su sentido de plenitud, es decir: un sistema que contemple y regule todos los hechos jurdicos.
Sin embargo, esta postura no se compadece con los vacos de regulacin jurdica, lo que obliga
a distinguir dos cuestiones diferentes:el problema lgico jurdico de las ausencias de
regulacin, ante la posibilidad de que algn supuesto de hecho pueda no ser contemplado por
los gneros normativos del derecho. Por ejemplo: en el Cdigo Napolen hay una laguna para
el adecuado tratamiento de las relaciones jurdicas derivadas del uso de la electricidad, ya que
sta no haba sido descubierta en la poca de la redaccin de ese Cdigo.

El problema de las soluciones inconvenientes o injustas que puedan derivarse de la aplicacin

de la norma a un caso concreto, como consecuencia de que dicho caso no est expresamente
previsto en ella o por la intencin del autor.
Este es el problema axiolgico o poltico jurdico: la regulacin jurdica existe pero la solucin
que la norma suministra no permite la consagracin del fin ltimo del derecho.
Segn Alvarez Gardiol[4]la plenitud del ordenamiento jurdico puede cerrarse con el postulado
"Todo aquello que no est jurdicamente prohibido, est jurdicamente permitido". Si bien esta
frase ha motivado una grave controversia en la doctrina (ms por cuestiones terminolgicas
que tcnicas), admitiendo que "permitir" significa "no prohibir" es posible afirmar que el
legislador permite un determinado comportamiento humano con solo no prohibirlo.
En consecuencia, todo comportamiento humano queda jurdicamente regulado, directamente
cuando la ley lo prohbe e indirectamente cuando no lo prohbe: la ausencia de regulacin
jurdica es imposible y el ordenamiento es pleno.Existen distintas doctrinas respecto del
problema de la plenitud:algunos autores consideran que la realidad de las lagunas del derecho
es incuestionable, en razn de las propias y naturales limitaciones de la condicin humana.
El legislador no puede prever todas las situaciones actuales y futuras que puedan caer dentro
del marco de la ley ni la falta de adecuacin de la norma por la continua creacin
y desarrollo de la humanidad.
Garca de Enterria[5]afirma la inexistencia de las lagunas del derecho. Este espaol parte de la
consideracin de que son lcitas todas las accionesmientras no se disponga lo contrario: "En
toda cuestin no considerada expresamente, una visin panormica del conjunto
de normas permite extraer inductivamente otra norma de caractersticas similares a las
anteriores, la que se agrega al sistema con la caracterstica de norma de libertad."
Roberto Hoffman[6]apoyado en las especulaciones de la libre investigacin cientfica de
Geny[7]formulan la tesis eclctica: no hay lagunas en el derecho, pero s en la ley. Es decir: la
ley no alcanza a cubrir el nivel del derecho, debiendo considerarse consecuentemente aquellos
"elementos supletorios" que estableci Geny para suplir las deficiencias del cuerpo legal
positivo.
Kelsen[8]analiza la existencia de dos posibles formas de lagunas:las lagunas lgicas que se
presentan cuando la decisin lgica a ser tomada por el rgano aplicador es injusta, lo que lo
lleva a pensar que el legislador no incluyo ese caso y que si lo hubiera incluido habra tomado
una decisin diferente de la que resulta por la aplicacin de la norma.
Esto poco importa si el derecho debe aplicarse tal cual ha sido elaborado por el legislador y no
como podra haberlo creado, y por lo tanto este tipo de lagunas quedan deglutidas por el
hermetismo del sistema.las lagunas tcnicas que se presentan cuando el legislador omite dictar
una norma indispensable para la aplicacin de la ley. Este tipo de lagunas se llena con
la interpretacin del rgano aplicador de la ley. Por ejemplo: una norma que estipula que un
funcionario debe ser elegido, pero no establece la forma de eleccin. En estos casos una norma
de rango inferior puede determinar (reglamentar) lo omitido.
2. LA ANALOGA
La analogaConstituye un procedimiento lgico que trata de inducir de otras soluciones
particulares consagradas por el derecho, el principio ntimo que las explica para someter un
caso semejante a la misma solucin por va deductiva.El procedimiento consiste en generalizar
las normas particulares existentes y aplicar el principio as obtenido a otros casos no previstos
pero si similares. Para ello compara dos situaciones jurdicas y aplica a la no legislada las
soluciones dadas para las que tienen caracteres semejantes.La analoga encuentra su
fundamento en la idea de igualdad, porque as lo exigen la razn y el derecho natural.La
utilizacin de este procedimiento obliga a confrontar dos situaciones jurdicas a las que se trata
de dar soluciones idnticas, pues si difieren en su esencia no podr aplicarse
el mtodo analgico.
Para Juan Carlos Mendonca[9]"La analoga es un procedimiento considerablemente inseguro
sobre todo cuando nos referimos a la analoga legal-, en razn de que la determinacin de las
condiciones no esenciales o superfluas que habrn de suprimirse, depende de una decisin
altamente subjetiva y en extremo opinable. No existe regla precisa que nos permita establecer
con toda seguridad cuales son condiciones de las que podemos prescindir para dar lugar al
argumento de analoga. Por eso podemos afirmar que "la conclusin a que lleva un
razonamiento analgico es siempre un juicio problemtico, en el sentido de que es
simplemente plausible".

3. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Para llenar las lagunas, el intrprete debe basarse en aquellos primeros principios
perennes, valorndolos debidamente; en consecuencia el problema de la interpretacin y
aplicacin es axiolgico.

4. LA COSTUMBRE O DERECHO CONSUETUDINARIO

Es el conjunto de normas jurdicas que se practican constantemente en una sociedad sin haber
sido sancionadas en forma expresa y que se consideran jurdicamente obligatorias. Algunos
consideran que este tipo de derecho no aparece sino en el momento en que es reconocido
judicialmente.
De las tres formas que puede tomar este tipo de derecho, la nica que tiene capacidad de llenar
las lagunas es el llamado "praeter legem" (costumbre supletoria), que surge en ausencia de la
ley, completando los vacos del derecho escrito, en tanto no se oponga a las normas existentes.
BIBLIOGRAFA
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo: "Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual".
VIII Tomos. Editorial Heliasta. Vigsimo tercera edicin, 1994. Buenos Aires Argentina.
ALVAREZ GARDIEL, Ariel. Manual de introduccin al Derecho. Editorial Juris, Argentina
1995.
KELSEN, Hans. La Teoria Pura del Derecho. Losada, 1941.
MENDONCA BONNET, Juan Carlos. El argumento de la
analoga. Revista Jurisprudencia del Sur 1998
Autor:
Geraldine C.G.
[1] Legaz Lacambra. Filosofa del Derecho, cit. Pag. 395
[2] Cdigo Civil, artculo 16.
[4] ALVAREZ GARDIEL, Ariel. Manual de introduccin al Derecho. Editorial Juris, Argentina
1995.
[8] KELSEN, Hans. La Teoria Pura del Derecho. Losada, 1941.
[9] MENDONCA BONNET, Juan Carlos. El argumento de la analoga. Revista Jurisprudencia
del Sur 1998