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Por que o Estado precisa do nosso sexo como um critrio definidor do que ns somos?

(Parte 1)1

Vou ficar mais um pouquinho


Para ver se eu aprendo alguma coisa
nessa parte do caminho.
Martela o tempo pr'eu ficar mais pianinho
Com as coisas que eu gosto
E que nunca so efmeras
E que esto despetaladas, acabadas
Sempre pedem um tipo de recomeo.2

Introduo

Atualmente, temos nos deparado com muitas situaes constrangedoras fundadas na aparente
desigualdade de gnero e no sistema machista-patriarcal que, como sempre, surgem de uma
tentativa de rotular as pessoas como sendo isso ou aquilo, como se, de fato, definir o sexo ou o
gnero, por si s resolvesse todos os problemas (e pior! S os provocam...). Tudo gira em torno
do que a sociedade escolheu como parmetro definidor de um determinado modo
de ser... humano.

De fato, definir o que homem ou mulher tem uma relevncia especfica e que vai muito alm
da rotulao: a excluso. Sim, a excluso e marginalizao, na medida em que os que no se
enquadram em homem ou mulher no teriam direitos garantidos ou os teriam de modo
limitado, ao ponto de desqualifica-lo enquanto sujeito de direitos, portador da dignidade da
pessoa humana, j que enquadrar-se em homem ou mulher a partir da constituio biolgica de
seu corpo implicaria na diminuio da sua prpria condio de ser humano:

As pues, las normas que gobiernan la anatoma humana idealizada producen un sentido de la
diferencia entre quin es humano y quin no lo es, qu vidas son habitables y cules no lo son.
Esta diferencia opera tambin en una amplia variedad de incapacidades (aunque la norma que
funciona para las incapacidades no visibles es otra). (BUTLER, 2004, p. 18)

De fato, a questo que se pe como central a condio limitadora do ser humano nas
possibilidades do ser e como determinados marcadores podem operar como limitadores da
garantia de direitos fundamentais para aqueles que no se encaixam na definio biolgica de
ser humano, a saber, no se enquadram nem como homem, nem como mulher. Sendo assim,
estariam estes seres desprovidos da proteo de sua intimidade? E, em que propores? Em que
medida a imposio do conceito biolgico que determina este enquadramento sufoca e expe a
vrios riscos a existncia de algumas pessoas?

A discusso , de fato, muito mais ampla do que parece e, este tema no ser aqui esgotado,
apenas, apresentado e, como a coluna Humana Sensus Ignoratum cujo propsito est vinculado
a uma reflexo no que tange s experincias vivenciadas por pessoas em razo das divergncias
provocadas pela imposio da heteronorma em confronto com a dignidade da pessoa humana,
tentaremos abordar de modo sucinto o tema. Falaremos um pouquinho da construo do
Direito enquanto normatizador da vida em sociedade, da dignidade da pessoa humana e como a
[imposio da] ideia de gnero afetada neste contexto. Ento, vamos l!

O Direito e a Sociedade

O Direito, enquanto regulador da conduta humana, ser positivado como todas as valoraes,
normas e expectativas de comportamento na sociedade (LUHMANN, 1980) e, desse modo,
alcana o problema do sentido das coisas, da vida, do homem, da sua circunstncia e, em razo
de sua funo instrumental, realiza o controle social atravs da deciso de conflitos (FERRAZ
JR, 2011, p. 324-325). Ainda nos ensinamentos de Trcio Sampaio Ferraz Jr:

Em parte, o que chamamos vulgarmente de direito atua, pois, como um reconhecimento de


ideais que muitas vezes representam o oposto da conduta social real. O direito aparece, porm,
para o vulgo, como um complicado mundo de contradies e coerncias, pois, em seu nome
tanto se veem respaldadas as crenas em uma sociedade ordenada, quanto e agitam a revoluo
e a desordem. O direito contm, ao mesmo tempo, as filosofias da obedincia e da revolta,
servindo para expressar e produzir a aceitao do status quo, da situao existente, mas
aparecendo tambm como sustentao moral da indignao e da rebelio. (FERRAZ JR, 2011,
p.9).

Em suma, o Direito tem como uma de suas finalidades, permitir a convivncia pacfica em
sociedade. Garantir os Direitos das pessoas que vivem sob sua gide. E, mais, o Direito ser
realizado em razo de alguns parmetros de acordo com cada sociedade onde vige. Em nosso
caso, como em muitos outros ordenamentos jurdicos, todos os institutos infraconstitucionais,
desde a promulgao da Constituio Federal de 1988, devem ser submetidos a este valioso
documento jurdico, promovendo, assim, uma nova ordem, uma nova ideologia e um novo modo
de pensar e de interpretar vrios institutos jurdicos, dando unidade ao ordenamento jurdico
(BARROSO, 2004, p. 191).

Considerado o papel orientador dos ditames constitucionais, lembremo-nos de que a


Constituio Federal de 1988 (BRASIL, 1988) tem como um de seus fundamentos a dignidade
da pessoa humana e, como um de seus objetivos, promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao[3]. Sendo assim,
podemos deixar claro que os ditames constitucionais se sobrepem aos demais, incluindo aqui
os costumes e, esta sobreposio interfere diretamente no modo de garantia dos direitos: sem
discriminao, buscando o bem-estar de todos, sem preconceitos e, principalmente, garantindo
a dignidade da pessoa humana.

Tais fundamentos e objetivos so mais profundamente trabalhados em Direitos Humanos ou


Direitos Fundamentais, tidos como direitos que realam justamente a condio humana,
garantindo o bsico para a manuteno desta condio, independentemente de qualquer outra
condio que no seja a humana ou seja, seriam direitos universais (SARLET, 2003, p. 34).
Como produto de uma construo histrica e humana, os direitos humanos trazem vinculao
com a soluo de problemas de convivncia coletiva dentro de uma comunidade
poltica (LAFER, 1988, p. 146) e construdos a partir da necessidade de impor limites ao poder
estatal.

A dignidade da pessoa humana

A dignidade da pessoa humana reflexo das transformaes que foram atribudas aos contornos
da pessoa no tempo e no espao. Na Idade Mdia, era uma virtude dada por Deus[4]; j serviu
como fundamento para a ideia de superioridade do homem sobre os demais seres vivos[5];
entretanto, em Kant que encontramos uma base para a compreenso atual deste instituto, na
medida em que prope o imperativo categrico, pregando que o homem um fim em si mesmo,
e por isso no pode ser tratado como objeto nem usado como meio de obteno de qualquer
objetivo (RODRIGUES & ALVARENGA, 2015). Atualmente, um direito defendido
internacionalmente e est presente em quase todas as constituies que privilegiam a tutela
internacional dos direitos humanos.

Naturalmente, precisamos saber o que seja dignidade da pessoa humana. J sabido que a
doutrina considera tal instituto de difcil apreenso e, entretanto, no se deve descarta-lo por
esta razo. Precisamos compreender o seu significado jurdico, j que cabe ao Direito definir e
decidir qual a dignidade que ser objeto de tutela do Estado e, alm disso, qual a proteo
que este pode assegurar quela [...] pois que a dignidade guarda ntima relao com as
complexas, e, de modo geral, imprevisveis e praticamente incalculveis manifestaes da
personalidade humana (SARLET, 2009, 86-87). No entanto, de que maneira podemos
apreender tal conceito e definir quais as formas de proteo a partir da? Nas palavras do
professor de direito e jurista Ingo Wolfgang Sarlet:

no caso da dignidade da pessoa, diversamente do que ocorre com as demais normas


jusfundamentais, no se cuida de aspectos mais ou menos especficos da existncia humana
(integridade fsica, intimidade, vida, propriedade, etc.), mas, sim, de uma qualidade tida para
muitos possivelmente a esmagadora maioria como inerente a todo e qualquer ser humano,
de tal sorte que a dignidade como j restou evidenciado passou a ser habitualmente
definida como constituindo o valor prprio que identifica o ser humano como tal (SARLET,
2009, p. 88).

A despeito da dificuldade de conceituao na cincia do direito e o reflexo desta dificuldade na


tutela protetiva pelo Estado, a dignidade da pessoa humana parte da condio de ser
humano e, como tal, carece da proteo estatal e no pode se prender a uma ideia genrica cuja
proteo no se efetive na prtica. Assim, ao traar afinidades entre a identidade gentica e a
dignidade da pessoa humana, Baracho pondera que A dignidade humana um valor intrnseco,
originariamente reconhecido a cada ser humano, fundado na sua autonomia tica, tendo
como base uma obrigao geral de respeito da pessoa, traduzida num elenco de deveres e
direitos correlatos (BARACHO, 2000).

Ou seja, a dignidade da pessoa humana no encerra, em seu contexto, um direito propriamente


dito, mas, um atributo pertencente a todo ser humano, independentemente de qualquer
condio: origem, sexo, idade, condio social e no algo que nos conferido, mas sim, que
nasce conosco. O papel do Estado, quanto dignidade da pessoa humana, no aferir dignidade
s pessoas, mas, protege-la contra qualquer tipo de violao (NOVELINO, 2008, p.210). E,
conforme nos ensina Daniel Sarmento:
"o princpio da dignidade da pessoa humana representa o epicentro axiolgico da ordem
constitucional, irradiando efeitos sobre todo o ordenamento jurdico (...) pode ser dito que o
princpio em questo o que confere unidade de sentido e valor ao sistema constitucional, que
repousa na ideia de respeito irrestrito ao ser humano razo ltima do Direito e do Estado"
(SARMENTO, 2002, p.60)

Neste sentido, percebemos que a prpria condio humana, ou o fato de ser humano j atribui,
por si s a dignidade da pessoa. Isso, muito mais do que quaisquer esteretipos (cor, origem,
etnia, seio, pnis, vagina, barba, etc.), nos qualifica como seres humanos e deve ser tutelada em
vrios mbitos da nossa existncia: a proteo de nossa dignidade que nos d uma qualidade
de efetividade em todos os nossos direitos. , nesta esteira de pensamento que pretendemos
identificar se parece razovel considerar noes naturalistas ou biolgicas, ainda que j
consolidadas na sociedade, como capazes de fundamentar determinadas proibies ou
restries a direitos.

Referncias

BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio. 6 ed. So Paulo :


Saraiva, 2004.

BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. A identidade gentica do ser


humano. Bioconstituio: Biotica e Direito. Revista de Direito Constitucional e
Internacional. So Paulo: Instituto Brasileiro de Direito Constitucional, 2000. v. 32. Disponvel
em http://www.gontijofamilia.adv.br/tex023.htm. Acesso em 09/Set/2016.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Texto promulgado em 05 de


outubro de 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em:
09/Set/2016.

BUTLER, Judith. Deshacer el gnero. Trad. de Patricia Soley-8eltran. Barcelona: Paids,


2004.

FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso,


dominao. So Paulo: Atlas, 2011.

LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento


de Hannah Arendt. So Paulo: Cia. das Letras, 1988.

LUHMANN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Trad. Maria da Conceio Crte-


Real. Braslia : Ed. UnB, 1980.

NOVELINO, Marcelo. Direito constitucional. 2 edio. So Paulo: Mtodo, 2008.

RODRIGUES, Edwirges Elaine; ALVARENGA, Maria Amlia de Figueiredo


Pereira. Transexualidade e dignidade da pessoa humana. Revista Eletrnica do Curso de
Direito da UFSM.. v. 10, n. 1 / 2015 Disponvel
em: http://periodicos.ufsm.br/revistadireito/article/view/18583#.V9L3w5grLIW. Acesso em
09/Set/2016.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 3 ed. rev. atual e ampl.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.

________. As dimenses da Dignidade da pessoa humana no estado democrtico


de direito. In O novo Constitucionalismo na era ps-positivista Homenagem a Paulo
Bonavides. So Paulo : Saraiva, 2009.

SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. 1 edio


2 tiragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.

***

[1] Postagem no facebook cuja autoria seria de Luiza Coppieters, candidata a vereadora pelo
PSOL/SP. Disponvel em: https://www.facebook.com/luizacoppieters?fref=ts. Acesso em:
09/Set/2016.

[2] RUIZ, Tulipa. Efmera. Disponvel em: https://www.letras.mus.br/tulipa-ruiz/1686611/.


Acesso em: 02.set.2016.

[3] BRASIL, 1988:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:

III - a dignidade da pessoa humana;

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;

IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao.

[4] Vide a Summa Teologica, de Santo Toms de Aquino.

[5] Vejamos: PICO DELLA MIRANDOLA, Giovanni. Discurso sobre a dignidade do


homem. Traduo e introduo de Maria de Lurdes Sirgado Ganho. Lisboa: Edies 70, 2001.

1
Postagem no facebook cuja autoria seria de Luiza Coppieters, candidata a vereadora pelo PSOL/SP. Disponvel em:
https://www.facebook.com/luizacoppieters?fref=ts. Acesso em: 09/Set/2016.
2
RUIZ, Tulipa. Efmera. Disponvel em: https://www.letras.mus.br/tulipa-ruiz/1686611/. Acesso em: 02.set.2016.

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