Por que o Estado precisa do nosso sexo como um critrio definidor do que ns somos?

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(Parte Final)

Vou ficar mais um pouquinho

Para ver se eu aprendo alguma coisa
nessa parte do caminho.
Martela o tempo pr'eu ficar mais pianinho
Com as coisas que eu gosto
E que nunca so efmeras
E que esto despetaladas, acabadas
Sempre pedem um tipo de recomeo.2

Ser humano significa ser um ente que s encontra correspondncia em uma

genitlia?

Dando continuidade nossa reflexo, vamos pensar um pouco na noo ou conceito do que seja
pessoa. O Cdigo Civil de 2002 informa que Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do
nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do
nascituro (BRASIL, 2002). Sem entrarmos no mrito das teorias da personalidade[1],
hodiernamente, a partir do Cdigo Civil de 2002, com o advento da repersonalizao
inspirada na Constituio de 1988, o ser humano visualizado de forma ontolgica e
holstica, sendo o mesmo o centro das relaes jurdicas (FRANA, 2016).

Sendo assim, considerar ontologicamente a pessoa, significa dizer que a consideramos o ser
com toda a sua generalidade, independentemente de que classe de ser se trate (MORA,
1996:523); visualizar holisticamente , por interpretao, considera-lo num todo ou num
sistema completo, e no anlise, separao das respectivas partes
componentes (FERREIRA, 2001:366), ou seja, ver a pessoa como parte de uma espcie
humana contextualizando-a com seus simbolismos e significados culturais e ntimos.

Deste modo, podemos incluir considerar a pessoa envolvendo identidade, sexualidade, origem,
etc (e vrios outros marcadores identitrios) e, assim, voltar nosso olhar para o gnero
(compreendido como conceito corrente utilizado para designar os modos de classificar as
pessoas como pertencentes a mundos sociais, a princpio, organizados pela diferena de
sexo[2]) partindo de uma abordagem construcionista[3], onde as identidades sexuais so
construes produzidas por sistemas particulares de classificao, organizao social e
regulao poltica, dotados de lgica prpria e historicamente discernveis (SIMES, 2012:
420) e no apenas como uma classificao biolgica que o enquadra
como homem ou mulher somente, j que sua construo no se limita a isto, como veremos.

De acordo com a Doutora em Cincias Sociais Berenice Bento, apenas algum muito desavisado
poder fazer coincidir masculinidades=homens e feminilidades=mulheres e, ainda, afirma
que de pouco a pouco, pelas experincias de sujeitos concretos, por estudos e ativismos, o
gnero est, finalmente, sendo abolido do corpo-cronossomtico-neural-hormonal (BENTO,
2014:12), de tal monta que a construo do indivduo est muito alm de ser limitado genitlia
que ganharam ao nascer.

E, para o espanto de alguns, cujo pensamento categoriza que gays, lsbicas e transexuais esto
margem da sociedade, sendo um nmero restrito de pessoas, tidas por pervertidos, isolados e,
entretanto, um conjunto de milhares de pessoas[4] e que no pode ser ignorado, encurralado,
esquecido ou sufocado. Todavia, assim que tratada a questo: (...) a homossexualidade
apresentada como um desejo reprimido (experincia negada), feita para parecer invisvel,
anormal e silenciada por uma sociedade que legisla a heterossexualidade como nica prtica
normal (SCOTT, 1991). A questo no caminha na estrada de um reconhecimento/aceitao dos
demais... at porque, no cabe a qualquer pessoa aceitar o que o outro . A aceitao algo
ntimo, interno, que diz respeito ao que somos e como nos vemos. Ao outro cabe o dever geral de
no causar dano a outrem: Iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere,
suum cuique tribuere cujo principal : no causar dano a outrem. E, ao Estado cabe a
proteo da individualidade expressa pela prpria dignidade humana.

Sendo assim, o ser humano, a pessoa, o sujeito de direitos deve ser visto sob o prisma de
multiplicidade e de existncias reais que no se prendem aos modelos ideais propostos,
dispostos em quadradinhos como se vissemos com manuais de instruo ou botes on/off para
sermos ou deixarmos de ser algum. J ouvimos, desde (sempre?) muito tempo, que nada que
humano nos surpreende[5], entretanto, o preconceito e a discriminao ainda nos colocam a
pensar: surpreende menos a ignorncia da discriminao do que o outro, mesmo
reconhecidamente igual, a despeito de suas diferenas pessoais, preferenciais, normais
(afinal... somos todos humanos!)? Que justificativa plausvel temos para limitar a dignidade de
alguns humanos por suas essncias, escolhas ou seja-la-mais-o-que-for que compe sua
identidade, seu gnero ou at mesmo sua prpria significao simblica numa sociedade?

Considerando o papel do Direito, a partir da leitura dos direitos humanos, e a colocao da

dignidade da pessoa humana como fundamento ltimo do direito, temos que somos
considerados pessoa enquanto sujeito de direitos e, portanto, merecedores da tutela protetiva
no contexto das relaes humanas e, ainda, exigimos uma conduta negativa da coletividade,
como a no violao da personalidade alheia e, completando com os ensinamentos de Cristiano
Chaves e Nelson Rosenvald (ao explicar a distino entre direitos da personalidade e liberdades
pblicas[6]):

"Os direitos da personalidade so estudados sob a tica do direito privado, considerados como
garantia mnima da pessoa humana para as suas atividades internas e para suas projees ou
exteriorizaes para a sociedade. Por isso, impem coletividade uma conduta negativa,
evitando embarao a seu exerccio. (...) Em outras palavras, enquanto os direitos da
personalidade afirmam a proteo avanada da pessoa humana, estabelecendo condutas
negativas da coletividade (obrigao de no fazer, isto , no violar a personalidade de outrem),
as liberdades pblicas funcionam a partir de garantias constitucionais impondo condutas
positivas ao Estado para que sejam assegurados direitos da personalidade" (2014:176-177).

Sofrem toda sorte de malefcios aqueles que no aderem ao mandamento de que se voc nasceu
com pnis, homem e, portanto, haja como tal... se voc nasceu com vagina, mulher e,
portanto, haja como tal! Voc pode at ter uma preferncia ou brincar de mudar os papis aos
quais voc foi destinado... mas, faa-o longe das vistas das pessoas de bem! Ou seja: esconda-
se! Envergonhe-se! Engula o fato de que voc acredita que um ser humano, pois no ! Querer
cortar seu pnis e colocar uma vagina no lugar? Isso contra as leis da natureza!!! (como se ns,
humanos, no desafissemos a natureza o tempo todo...)

E, como j dissemos, em que se fundamenta a limitao de determinados direitos pessoas que

no consideram vlidos os ditames da heteronorma? E a liberdade? E o direito intimidade? E a
proteo contra a discriminao e o preconceito? Fato que esses questionamentos no acolhem
todas as prticas discriminatrias e violncias sofridas por pessoas cuja identidade no atende
aos ditames da heteronorma. A violncia de gnero sentida por mulheres, gays, lsbicas e
transexuais no Brasil e no mundo[7]. o ciclo da discriminao trazida pela ignorncia e pela
no aceitao do outro: de piadinhas a homicdios. O quadro se repete. Edison Fachin[8], em
voto no RE 845.779/SC[9], informa que:

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao de Estados Americanos

(OEA) registrou o Brasil como o pas com o maior nmero de mortes violentas de pessoas trans
no continente, no perodo de janeiro de 2013 a maro de 2014. Com uma diferena de 100 casos
para o segundo colocado, o pas registrou 140 assassinatos.

muito mais grave do que podemos imaginar. O RE 845.779/SC trata de um pedido de

indenizao por danos morais, requerido por uma mulher trans (pessoa que nasceu com
genitlia masculina, mas que se construiu mulher a despeito da rotulao biolgica que
recebeu), entretanto, a questo no se encerra aqui. So pessoas perseguidas de vrias maneiras
e que sofrem violncia diariamente, como consequncia direta da viso preconceituosa de
pessoa que se reproduz em nossa sociedade.

Em anotaes para o voto oral do Min. Lus Roberto Barroso[10], ele esclarece, com muita
propriedade e considerando os pontos que se deve considerar ao confrontar a violao de
direitos que envolvem a dignidade da pessoa humana somada a proteo constitucionalmente
dada s pessoas, que:

Cabe por fim, dentro desse tpico, fazer a ponderao entre o direito de uso de banheiro
feminino de acesso ao pblico por parte de transexual feminina e o direito de privacidade das
mulheres (cisgnero). Note-se que o suposto constrangimento s demais mulheres seria
limitado, tendo em vista que as situaes mais ntimas ocorrem em cabines privativas, de acesso
reservado a uma nica pessoa. De todo modo, a mera presena de transexual feminina em
reas comuns de banheiro feminino, ainda que gere algum desconforto, no comparvel
quele suportado pela transexual em um banheiro masculino. Pedindo licena s pessoas por
citar os seus nomes e condio, imagine-se o grau de desconforto que sentiriam, por exemplo,
Roberta Close ou Rogria se fossem obrigadas a utilizar um banheiro masculino. (grifo nosso)

Assim, sem querer menosprezar o direito intimidade de cada mulher cisgnero (aquela pessoa
que nasceu com a genitlia feminina e se constri como mulher, socialmente), precisamos
ponderar a fonte de cada um desses desconfortos, inclusive, considerando a amplitude e
repercusso de cada um, sem ignorar o fato de que um se funda no preconceito e o outro, numa
violao sua identidade, personalidade, dignidade de uma pessoa discriminada. Neste caso,
podemos dizer que estamos a vislumbrar uma passagem significativa da nossa sociedade: a
proteo da dignidade da pessoa humana, sem distines (injustas) de gnero. No encerra todo
a transformao que buscamos com nossas humildes reflexes, tendo em vista que tal
transformao depende da transformao de cada pessoa, no respeito s diferenas. Entretanto,
j nos enche de esperanas de que, um dia, daremos valor ao reconhecimento e aplicao da
paridade de gnero.
 ***

Referncias

BENTO, Berenice. A reinveno do corpo: sexualidade e gnero na experincia

transexual. Rio de Janeiro: Garamond, 2006.

BRASIL. Cdigo Civil Lei 10.406. Texto publicado em 10 de janeiro de 2002. Disponvel
em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm. Acesso em: 16/Set/2016.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Texto promulgado em 05 de

outubro de 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em:
09/Set/2016.

CHAVES, C. e ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Vol. I. 12 ed. So Paulo:

JusPodivm, 2014.

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Miniaurlio Sculo XXI Escolar: o

minidicionrio da lngua portuguesa. 4 ed. rev e ampliada. Rio de Janeiro: Nova
Fronteira, 2001.

FRANA, Catarina. A repersonalizao do direito civil segundo a teoria

tridimensional. Disponvel em: http://bcej.com.br/direito-privado/repersonalizacao-do-
direito-civil-segundo-teoria-tridimensional/. Acesso em: 16/Set/2016.

HEILBORN, Maria Luiza; ZAMBRANO, Elizabeth. Identidade de Gnero. In Antropologia e

direito: temas antropolgicos para estudos jurdicos. Souza, A. C. de. (org). Rio de
Janeiro/Brasilia: Contra Capa / LACED / Associao Brasileira de Antropologia, 2012.

MORA, Jos Ferrater. Minidicionrio de Filosofia. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996.

SIMES, Julio Assis. Identidades Sexuais. In Antropologia e direito: temas antropolgicos

para estudos jurdicos. Souza, A. C. de. (org). Rio de Janeiro/Brasilia: Contra Capa / LACED /
Associao Brasileira de Antropologia, 2012.

***

[1] O cdigo Civil privilegia a teoria natalista, entretanto, h as teorias da personalidade

condicional e a teoria da concepo. Vide, dentre outros: CHAVES, C. e ROSENVALD, Nelson.
Curso de Direito Civil. Vol. I. 12 ed. So Paulo: JusPodivm, 2014.

[2] HEILBORN, Maria Luiza; ZAMBRANO, Elizabeth. Identidade de

Gnero. In Antropologia e direito: temas antropolgicos para estudos jurdicos. Souza, A. C.
de. (org). Rio de Janeiro/Brasilia: Contra Capa / LACED / Associao Brasileira de
Antropologia, 2012, p. 412,

[3] Simes explica a oposio entre essencialistas e construcionistas ao dizer: Essa

abordagem construcionista se contrape (...) viso essencialista, frequente nas cincias
biomdicas, de identidades de sexo e gnero fundadas numa natureza biolgica, trans-
histrica e transcultural, cujos efeitos traam um grande divisor da humanidade entre uma
maioria heterossexual e uma minoria homossexual. Para a viso construcionista, a
sexualidade se torna suporte de identidades e comunidades apenas em determinados contextos
histricos e culturais (SIMES, 2012:421).

[4] SCOTT, Joan W. A invisibilidade da experincia. Trad. Lucia Haddad. The evidence of
experience. Critical Inquiry, summer 1991, vol I n 4, University of Chicago Press.

[5] Homo sum, humani nihil a me alienum puto (Terncio).

[6] Liberdades pblicas so condutas individuais ou coletivas realizadas de forma

autodeterminada, em face da autorizao expressa ou implcita do Estado (LISBOA, Roberto
Senise. Manual Elementar do Direito Civil, p. 176).

[7] Entre as seis regies do mundo, os maiores nmeros absolutos foram encontrados em
pases com movimentos trans e organizaes da sociedade civil fortes que realizam algum tipo
de monitoramento profissional: Brasil (802), Mxico (229), Colmbia (105), Venezuela (98) e
Honduras (79) na Amrica Central e do Sul; Estados Unidos (132) na Amrica do Norte;
Turquia (41) e Itlia (33) na Europa; e ndia (54), Filipinas (40), e Paquisto (34) na
sia. Disponvel em: http://transrespect.org/wp-
content/uploads/2016/03/TvT_TMM_TDoV2016_PR_PT.pdf. Acesso em: 16/Set/2016.

[8] RE 845.779/SC. Disponvel em: http://ibdfam.org.br/assets/img/upload/files/RE-845779-

%20Voto%20Min%20%20Edson%20Fachin.pdf. Acesso em 16/Set/2016.

[9] RE 845.779/SC Ementa: TRANSEXUAL. PROIBIO DE USO DE BANHEIRO. FEMININO

EM SHOPPING CENTER. ALEGADA VIOLAO DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E A
DIREITOS DA PERSONALIDADE. PRESENA DE REPERCUSSO GERAL.

[10] Disponvel em: http://www.migalhas.com.br/arquivos/2015/11/art20151119-06.pdf.

Acesso em 16/Set/2016.

[i] Postagem no facebook cuja autoria seria de Luiza Coppieters, candidata a vereadora pelo
PSOL/SP. Disponvel em: https://www.facebook.com/luizacoppieters?fref=ts. Acesso em:
09/Set/2016.

[ii] RUIZ, Tulipa. Efmera. Disponvel em: https://www.letras.mus.br/tulipa-ruiz/1686611/.

Acesso em: 02.set.2016.

1
Postagem no facebook cuja autoria seria de Luiza Coppieters, candidata a vereadora pelo PSOL/SP. Disponvel em:
https://www.facebook.com/luizacoppieters?fref=ts. Acesso em: 09/Set/2016.
2
RUIZ, Tulipa. Efmera. Disponvel em: https://www.letras.mus.br/tulipa-ruiz/1686611/. Acesso em: 02.set.2016.