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1.

FORMULE UNA APRECIACIN CRTICA ORIGINAL CON RELACIN A


LA PROBLEMTICA E IMPORTANCIA LEGAL DE CADA UNA DE LAS
FACULTADES DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
Puede acaso la SUNAT priorizar la recaudacin por encima del respeto a los derechos
fundamentales de la persona, acaso el ejercicio de las facultades discrecionales se
convierte en cheque en blanco para hacer cualquier requerimiento al contribuyente
que afecte su derecho a la intimidad, qu tanto poder tienen estas facultades
discrecionales como para dejar de lado los derechos fundamentales de las personas
cuando stas se encuentran sometidas en un procedimiento de revisin del cumplimiento
de las obligaciones tributarias. Si bien el artculo 74 de nuestro texto constitucional
establece los lmites al ejercicio de la potestad tributaria en la creacin del tributo, no es
acaso aplicable estos mismos lmites a los procedimientos de fiscalizacin efectuados
por SUNAT, ms an cuando uno de esos lmites expresamente dispone que el poder
tributario se ejerce respetando los derechos fundamentales de la persona, no
correspondera tambin aplicar este principio en los procedimientos de verificacin,
inspeccin de los tributos ya creados.
La doctrina se ha preocupado predominantemente de desarrollar los principios
tributarios que tienen que ver con el ejercicio de la potestad tributaria, as encontramos
numerosos tratamientos respecto a los lmites que debe observar el legislador al
momento de crear, modificar y suprimir un tributo o establecer una exoneracin. En tal
sentido, cuando el Estado ejerce su poder tributario debe respetar plenamente los
principios de legalidad, reserva de ley, igualdad, no confiscatoriedad y respeto a los
derechos fundamentales de la persona, preceptos que estn expresamente establecidos
en el artculo 74 de la actual Constitucin Poltica del Per y del cual, implcitamente
se desprenden tambin la estricta observancia de los principios de capacidad
contributiva, deber de contribuir, seguridad jurdica, entre otros. Sin embargo, poco se
ha explicado sobre la relacin directa que existe entre los derechos fundamentales de la
persona y la tributacin, aunque haya cierto sector de la doctrina que vlidamente
sostenga que no es necesario hacer un tratamiento exclusivo sobre el mandato
constitucional referido al respeto de los derechos fundamentales en el ejercicio de la
potestad tributaria porque con el anlisis de los dems principios tributarios tambin se
est analizando el respeto de estos derechos. Otra parte de la doctrina no considera que
el respeto de los derechos fundamentales sea un principio tributario, sino un lmite a la
potestad tributaria1.
Como quiera que fuera, principio o lmite, lo cierto es que el respeto a los derechos
fundamentales de la persona en el ejercicio de la potestad tributaria del Estado se
encuentra expresamente establecido en nuestra Carta Fundamental y tanto la
jurisprudencia constitucional como la doctrina, mayoritariamente lo trata como
principio y con el rigor de obligatoria observancia en la creacin del tributo. Otros, por
su parte, ms radicales an en esta idea, sostienen que ni siquiera era necesario que el
legislador constituyente lo consignara expresamente en el artculo 74 de la Carta
Magna porque el haberse previsto en el artculo 2 de la Constitucin una lista abierta

1
Al respecto Bravo Cucci, Jorge seala que En rigor, el respeto a los derechos humanos no es un principio
del Derecho Tributario, pero s un lmite al ejercicio de la potestad tributaria. As, el legislador en materia
de derechos fundamentales ya les confiere rango constitucional y, en consecuencia, era
ya suficiente la redaccin de dicho artculo para garantizar su observancia no slo en
materia tributaria sino en toda la aplicacin del derecho2 . Sin embargo, respecto de esta
idea, consideramos que la remisin expresa que hace el artculo 74 de la Constitucin
es pertinente porque de esa manera se pone nfasis en que el Estado debe observar, de
manera exclusiva e imperativa el respeto a los derechos fundamentales de las personas
durante el ejercicio de su poder tributario y esta idea no slo implica la potestad de crear
el tributo sino tambin la tarea de gestin y aplicacin del mismo3 , vale decir en la
etapa de recaudacin, idea que explicaremos a lo largo del presente informe. Por lo
tanto, sin perjuicio de las posiciones doctrinarias, consideramos que es muy importante
que nuestro texto constitucional haya consignado expresamente en el artculo 74 que:
El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de
ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningn
tributo puede tener carcter confiscatorio. De esta manera hay un mandato especfico
al legislador tributario, a los funcionarios del Poder Ejecutivo y a los propios operadores
de la Administracin Tributaria Nacional y Local que es la de respetar los derechos
fundamentales del contribuyente no slo en la creacin del tributo sino tambin en su
aplicacin, en los procedimientos de fiscalizacin y en toda actuacin en la que se
requiere al contribuyente el cumplimiento de sus obligaciones tributarias. Como ya lo
anotramos, el respeto a los derechos fundamentales de la persona, reconocidos en el
artculo 2 de la Constitucin Poltica bajo la denominacin de Derechos Humanos no
slo tienen que ver con el ejercicio del poder tributario (creacin, modificacin,
supresin o exencin del tributo) sino tambin con la aplicacin del tributo,
especialmente durante el ejercicio de las facultades fiscalizadoras y discrecionales a
cargo de la Administracin Tributaria; por lo tanto, su observancia tambin es de
obligatorio cumplimiento por parte de los funcionarios de la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria SUNAT.
Como podemos ver, es difcil entender para los funcionarios de la SUNAT (auditores y
fiscalizadores) que si bien la ley les otorga amplias facultades para exigir informacin
al contribuyente a fin de evitar el fraude fiscal stas no deben afectar derechos ni
principios constitucionales. Parece que les resulta difcil emitir un requerimiento de
informacin compatibilizndola con los mandatos constitucionales y legales; pues no
cabe duda que requerir al contribuyente informacin referida a hechos y/o documentos
sobre la intimidad personal o familiar afecta un derecho fundamental; o requerir
informacin al deudor tributario sobre las actividades de terceros obligan develar el
secreto profesional, comercial y bancario (en caso de solicitarlas a las entidades
financieras); o requerir informacin contenidas en comunicaciones privadas tambin
trasgreden derechos a los que no alcanzan la discrecionalidad de la Administracin
Tributaria ms an si tomamos en cuenta que estas informaciones solicitadas no tienen
relevancia tributaria evidente o no tienen vinculacin alguna para la determinacin de
la obligacin tributaria. El tema se agrava an si tomamos en cuenta que dicho

2
De esta idea es Jorge Dans Ordez que sostiene que Es novedosa la remisin expresa que el artculo 74
de la nueva Constitucin efecta a los derechos fundamentales de la persona como lmites para el ejercicio
del poder tributario, aunque en verdad no era indispensable porque se entiende que la eficacia de los derechos
constitucionales se proyecta sobre todo el ordenamiento jurdico sin que sea necesaria una norma que
remarque su efectividad para la materia tributaria.
requerimiento carece de la debida motivacin del ente recaudador y, an ms, si la
informacin solicitada al contribuyente es utilizada por la Administracin Tributaria
para determinar obligaciones e infracciones tributarias de terceros o imponer sanciones
a estos ltimos violan manifiestamente el derecho del secreto profesional y comercial.
En tal sentido, la Administracin Tributaria goza de determinadas facultades que le
permiten perseguir y lograr el cumplimiento oportuno de la obligacin tributaria; estas
facultades se encuentran expresamente establecidas en el TUO del Cdigo Tributario.
As, la administracin tiene las facultades, entre otras, de fiscalizacin, de determinacin
de la obligacin, de recaudacin, de sancin en caso de infracciones, de resolucin;
potestades que, por cierto, no se le atribuye a cualquier entidad de la administracin
pblica sino que por la naturaleza de los recursos nacionales que tienen a su cargo y su
imperiosa necesidad de cobrarlos se le reconocen a la Administracin Tributaria a fin
de perseguir su cumplimiento.
FACULTAD DE RECAUDACIN
En tal sentido, si bien el legislador ha dotado de facultades y potestades a la
Administracin Tributaria necesarias para que se garantice el sostenimiento de las arcas
fiscales stas no pueden ser ejercidas con plena y absoluta libertad con pretexto de la
discrecionalidad, porque ello implicara la prctica arbitraria del poder pblico y la
consecuente violacin de los derechos fundamentales que le asiste a todo contribuyente.
Mediante la facultad de fiscalizacin, la Administracin tendr los elementos de juicio
suficientes para determinar el monto de la deuda tributaria y ejercer luego su facultad
de recaudacin e incluso exigirla coactivamente. Esta facultad fiscalizadora implica que
la Administracin Tributaria puede inspeccionar, investigar y controlar el cumplimiento
de las obligaciones tributarias no slo de los contribuyentes sino tambin de aquellos
sujetos que gozan de exoneraciones o beneficios tributarios e incluso el poder de
fiscalizacin alcanza a quienes no se encuentren dentro de una relacin tributaria como
es el caso de los inafectos. Entonces, es claro entender que la facultad de fiscalizacin
va ms all de los deudores tributarios, pues tambin son susceptibles de ser fiscalizados
quienes no lo sean y para ello el Cdigo Tributario autoriza a la Administracin el
ejercicio de facultades discrecionales a fin de combatir la elusin y evasin fiscal tanto
del contribuyente como de quien no lo es (exonerados e inafectos)
FACULTAD DE FISCALIZACIN
La Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT, en el ejercicio
de su facultad fiscalizadora, tiene reguladas en el Cdigo Tributario cerca de 19
facultades discrecionales; sin embargo, haciendo una rpida revisin de cada inciso del
artculo 62 se advierte que la SUNAT cuenta con una extensa gama de facultades, muy
amplias cada una de ellas, para fiscalizar a los contribuyentes con la finalidad de lograr
el cobro oportuno de la deuda tributaria. Sin embargo, cabe preguntarse hasta dnde
alcanzan estas facultades discrecionales, cules son los lmites en el ejercicio de la
funcin fiscalizadora de la Administracin Tributaria. Por citar un ejemplo, el artculo
en mencin faculta a la SUNAT a elegir discrecionalmente a quien fiscalizar y a quien
no, sin considerar algn criterio tcnico de seleccin del deudor tributario, debiendo ser
la seleccin del contribuyente una etapa muy importante en cuanto a criterios tcnicos
que se deben observar en un proceso de fiscalizacin.
Con respecto al ejercicio de la facultad de fiscalizacin, que para el anlisis de este
trabajo nos interesa, el ltimo prrafo del la Norma IV del Ttulo Preliminar y el artculo
62 del Cdigo Tributario, faculta a la Administracin actuar de forma discrecional
cuando tenga que verificar e investigar las declaraciones de los contribuyentes.
Asimismo, en concordancia con el artculo 87 del CT, la Administracin puede exigir
al deudor tributario todo tipo de informacin de las actividades que realiza sin importar
que dichos requerimientos vulneren el derecho a la intimidad e incluso estas solicitudes
de informacin pueden hacer que el contribuyente se vea obligado a develar sus
actividades relacionadas con terceros vulnerndose as el derecho al secreto profesional
y/o secreto comercial.
Sin perjuicio de seguir tratando este punto ms adelante, por ahora, decimos que la
fiscalizacin, en buena cuenta, es una actividad administrativa en virtud del cual se
verifica, comprueba e investiga las actividades de los administrados mediante la
obtencin de informacin, que a decir de Fernando Daz Yubero, la inspeccin, desde
un punto de vista administrativo, implica dos actuaciones: la comprobacin y la
investigacin3. En el mbito tributario, Dino Jarach nos dice que la fiscalizacin implica
la bsqueda y el reconocimiento de actividades econmicas susceptibles de generar
obligaciones tributarias para lo cual la Administracin Tributaria tiene facultades
discrecionales para exigir determinada informacin, necesaria y suficiente, al deudor
tributario a fin de aplicar el sistema fiscal.
En buena cuenta, la fiscalizacin es un procedimiento en virtud del cual la
Administracin realiza un conjunto de actos o actividades dirigidas a determinar y/o
corroborar el oportuno y adecuado cumplimiento de las obligaciones tributarias
(sustanciales y/o formales) por parte del deudor tributario. Ahora bien, entre los
objetivos que persigue la funcin fiscalizadora de la Administracin Tributaria estn la
de prevenir el fraude fiscal, fomentar el cumplimiento voluntario de las obligaciones
tributarias y persuadir al contribuyente para que se inhiba de conductas infractoras o
incumplidoras de sus obligaciones fiscales.
De cualquier forma, la fiscalizacin como actividad esencialmente pblica debe regirse
por los siguientes principios:
- Legalidad.
- Imparcialidad.
- Concurso del sujeto pasivo.
- Procedimiento rgido y planificado.

3
Daz Yubero, Fernando. Afirma que [la fiscalizacin] es comprobacin de los hechos y datos declarados y
es investigacin de aquellos que no conoce directamente a travs de una declaracin del sujeto o indirectamente
por medio de la informacin facilitada por un sujeto tercero. Daz Yubero, Fernando. Aspectos ms
Destacados de las Administraciones Tributarias Avanzadas. Doc. N 14/03. Instituto de
Estudios Fiscales, p. 12.
Normalmente la Administracin Tributaria utiliza la discrecionalidad en diversas
actuaciones frente a los contribuyentes, entre las que destacan: la determinacin de los
agentes de retencin y percepcin; el procedimiento de fiscalizacin; cuando determina
y sanciona administrativamente a los contribuyentes por cometer infracciones
tributarias, etc. Por lo que resulta de sumo inters para los contribuyentes, que la
discrecionalidad utilizada por la Administracin Tributaria no sobrepase los lmites
establecidos en la ley, es por ello que a lo largo del presente trabajo, se ha buscado
examinar la discrecionalidad de la Administracin Tributaria desde un punto de vista
terico, legal y jurisprudencial.
Es necesario diferenciar cundo estamos frente a un acto discrecional de la
administracin y cundo ante un acto de arbitrariedad. Para ello citamos las definiciones
contenidas en el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual Cabanellas4
Discrecionalidad: Potestad o actuacin caracterizada por la voluntad propia, sin otro
lmite que una tcita adecuacin a lo establecido como justo o equitativo. Libertad
para obrar o abstenerse; para resolver de una manera o de la opuesta. Determinacin
de penas o sanciones al arbitrio, aunque no con arbitrariedad.
Discrecional: La facultad que no se halla sujeta a reglas concretas en su ejercicio,
sino que se encomienda al buen criterio de un organismo, autoridad o jefe.
Arbitrariedad: Acto, conducta, proceder contrario a lo justo, razonable o legal,
inspirado slo por la voluntad, el capricho o un propsito maligno, con abuso de
poder, fuerza, facultades o influjos.
Asimismo, consultando el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola,
anotamos las definiciones que nos presenta sobre estos trminos en estudio:
Discrecional: Que se hace libre y prudencialmente. Se dice de la potestad
gubernativa en las funciones de su competencia que no estn regladas.
Arbitrariedad: Acto o proceder contrario a la justicia, la razn o las leyes, dictado
slo por la voluntad o el capricho.
Las definiciones que ofrece la doctrina sobre facultad discrecional son muchas 5; sin
embargo, todas confluyen en la idea de que la discrecionalidad consiste en la atribucin
que tiene la Administracin para adoptar una decisin de entre varias opciones que le
confiere la ley sin que esta implique una desviacin maliciosa ni abusiva de poder, sino
que la decisin adoptada tenga como nica finalidad alcanzar el objetivo que la
administracin pblica se ha trazado dentro del marco de sus funciones. En tal sentido,
la discrecionalidad debe ser utilizada de acuerdo a los planeamientos de la
Administracin Tributaria, jams violentando garantas constitucionales ni tributarias.
Es una discrecionalidad tcnica de seleccin de contribuyentes y tratndose del
contribuyente, la seleccin de cuentas, operaciones, procesos, etc., a revisar () Sin
embargo, cabe anotar que el lmite entre las conceptualizaciones de discrecionalidad y
arbitrariedad no es de fcil determinacin, la diferencia es sutil, sin embargo, no es
imposible de hacerlo, para ello la doctrina especializada nos ilustra diversos criterios a

4
Guillermo Cabanellas. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo III. Editorial Heliasta SRL.
5
Bacacorzo, Gustavo en su Diccionario de la Administracin Pblica nos informa que Facultad Discrecional,
potestad que tiene el Poder Administrativo para obrar de determinada manera, cuando lo considere conveniente
o necesario, para la mejor atencin de su finalidad y del bienestar colectivo, pero sin que dicho obrar pudiera
tildarse de ilegtimo
tomar en cuenta para establecer en qu ocasiones estamos frente a un acto administrativo
realizado bajo las facultades discrecionales y cundo estamos frente a uno que es
arbitrario muy lejos del ordenamiento jurdico6
Como primera conclusin decimos que discrecionalidad no es la puerta a la
arbitrariedad o abuso por parte de la autoridad administrativa, sino que significa la toma
decisiones dentro del marco y las limitaciones de la ley. Y aplicando esta precisin a la
Administracin Tributaria sta debe ejercer su facultad fiscalizadora de forma
discrecional, como le faculta el Cdigo Tributario, pero no con poder absoluto,
omnmodo e ilimitado sino en un marco de legalidad que garantice la validez y
legitimidad del acto.
FACULTAD SANCIONADORA
La cultura del servicio al contribuyente, es una lnea estratgica de trabajo desarrollada
por la Administracin Tributaria, que ha permitido resolver el problema, de cmo servir
mejor a los CONTRIBUYENTES y a la SOCIEDAD; rompiendo los viejos paradigmas,
de que la "Administracin Tributaria, es una mera aplicadora racional-legal de las
normas tributarias"; hacia una concepcin ms flexible, ms dinmica y ms creativa;
capaz de utilizar criterios renovadores y eficaces sobre la propia labor que realiza.
Esta estrategia de trabajo, va ms all del simple cambio legal, o del crecimiento de los
recursos humanos, materiales y tecnolgicos; ha puesto a trabajar a todos estos
elementos que ya dispone la Administracin Tributaria como fruto de la reforma
estructural iniciada en el ao 1991, de una manera nueva y profesionalizada; que
concibe al contribuyente como un cliente, un socio y un amigo y no como un presunto
evasor o defraudador tributario.
Facultad discrecional sancionadora de la Administracin Tributaria.
Podemos apreciar que el objetivo principal de esta facultad discrecional sancionadora
es una herramienta otorgada por ley a la SUNAT para combatir el incumplimiento de
las obligaciones tributarias por parte de los administrados, y que por ello se requiere de
cierto margen de libertad en procura de tal objetivo. Sin embargo est claro que tal
libertad no puede ser ejercida de manera arbitraria; por el contrario, debe sujetarse al
ordenamiento legal y en el marco del inters pblico que supone procurar los recursos
financieros previstos por ley en favor del Estado.
Cabe precisar que al ser uno de los objetivos de la facultad sancionadora el desalentar
el incumplimiento de las obligaciones tributarias por parte del deudor tributario, la
discrecionalidad se ver reflejada solo al momento de elegir sobre qu situaciones
aplicar o no sanciones, y nunca sobre la posibilidad de fijar o establecer sanciones,
pues ello corresponde hacerlo solo por Ley7. As, el artculo 166 del Cdigo Tributario

6
Rojo Martnez, Pilar; al respecto sostiene que La aplicacin de estos criterios fija los lmites entre la actividad
discrecional y la arbitrariedad. Dichos lmites, segn lo afirmado por el tratadista argentino Jos Roberto Dorm
seran: La razonabilidad, desviacin del poder, buena fe y los lmites tcnicos. Rojo Martnez, Pilar. (2006)
Las prerrogativas de la Administracin Tributaria: sus facultades discrecionales en la gestin de tributos En:
Temas de Derecho Tributario y de Derecho Pblico. Palestra Editores, Lima, p. 484
7
Nima, E.; Rey, J. y Gmez A. (2013). Aplicacin prctica del rgimen de infracciones y sanciones tributarias.
Lima: Gaceta Jurdica.
explica que en virtud de la citada facultad discrecional, la Administracin Tributaria
tambin puede aplicar gradualmente las sanciones por infracciones tributarias, en la
forma y condiciones que ella establezca, mediante Resolucin de Superintendencia o
norma de rango similar, fijando los parmetros o criterios objetivos que correspondan,
as como para determinar tramos menores al monto de la sancin establecida en las
normas respectivas.
En este contexto, en el ao 2007 la SUNAT emiti el Reglamento del Rgimen de
Gradualidad aplicable a infracciones del Cdigo Tributario vigente a la fecha.
Recientemente public en El Peruano una serie de Resoluciones que la
Superintendencia Nacional Adjunta Operativa haba emitido al interno de esta
institucin durante el ao, mediante las cuales se dispone aplicar la facultad discrecional
para no sancionar administrativamente determinadas infracciones tributarias, a efecto
que la ciudadana conozca tales disposiciones para otorgar facilidades a los
contribuyentes para el cumplimiento de sus obligaciones fiscales.

CONCLUSIONES
La gestin, aplicacin del tributo y el ejercicio de las facultades discrecionales por parte
de la Administracin Tributaria debe estar tambin sometidos a los principios
constitucionales en materia tributaria y al respeto de los derechos fundamentales; as
como tambin, deben estar dentro del marco del Cdigo Tributario, leyes conexas y
criterios vinculantes de los rganos jurisdiccionales y administrativos.
Los hechos y documentacin relativos a la intimidad personal y familiar del
contribuyente, as como aspectos protegidos por el secreto bancario, profesional y
comercial y determinada documentacin y comunicaciones privadas no deben ser
entendidos por la SUNAT como informacin disponible para la Administracin
Tributaria en tanto no se sustente debidamente su relevancia tributaria.
El poder sancionador se fundamenta en el principio de legalidad; su ejercicio por parte
de la Administracin Tributaria no puede ser en ningn modo arbitrario, pues constituye
una trasgresin de ley. Para tal efecto, el propio Cdigo Tributario ha sealado los
principios que rigen esta potestad.
Por su parte, la discrecionalidad administrativa permite a la SUNAT flexibilizar su
actuacin al aplicar las sanciones considerando la realidad del contribuyente, sin
perjudicar los principios de legalidad y seguridad jurdica, tal como puede observarse
con la vigencia del Rgimen de Gradualidad y la reciente publicacin de la Resolucin
N 200-2016-SUNAT.
Asimismo, consideramos que la actuacin de la SUNAT debe ser predecible para los
contribuyentes y no debe limitarse a imponer sanciones, sino que debe contribuir de
manera proactiva a promover la cultura tributaria en nuestro pas, mediante la
simplificacin de diversos trmites y procedimientos administrativos, mayor difusin
de la normatividad tributaria, as como facilidades para que el deudor tributario
considere atractivo regularizar y/o subsanar sus infracciones de manera espontnea, lo
que redundar en reducir sus costos de recaudacin y, mejor an, a disminuir la tasa de
informalidad que actualmente es bastante alta.

2. Gdfgdgfd

RESOLUCIN DETERMINATIVA
De acuerdo al artculo 76 del Cdigo Tributario es el acto por el cual la
Administracin Tributaria pone en conocimiento del deudor tributario el resultado
de su labor destinada a controlar el cumplimiento de las obligaciones tributarias, y
establece la existencia del crdito o de la deuda tributaria, esto es, mediante la
notificacin de una resolucin de determinacin se concluye el procedimiento de
fiscalizacin establecindose un crdito o deuda tributaria.
El plazo para la emisin de la resolucin de determinacin no ha sido previsto
expresamente por las normas tributarias, sin embargo, teniendo en cuenta lo
establecido en los artculos 43 y 62 del Cdigo Tributario se concluye que el plazo
prescriptorio de la accin para determinar la obligacin tributaria es de cuatro aos,
los cuales empiezan a computarse cuando el deudor tributario entrega el ntegro de
la informacin solicitada en el primer requerimiento. Por lo tanto, la notificacin de
una resolucin de determinacin tiene como lmite dicho plazo.
Requisitos
El artculo 77 del Cdigo Tributario seala que la resolucin de determinacin ser
formulada por escrito y expresar: a). El deudor tributario; b) El tributo y el perodo
al que corresponda; c) La base imponible; d) La tasa; e) La cuanta del tributo y sus
intereses; f) Los motivos determinantes del reparo u observacin, cuando se
rectifique la declaracin tributaria; g) Los fundamentos y disposiciones que la
amparen; h) El carcter definitivo o parcial del procedimiento de fiscalizacin.
Tratndose de un procedimiento de fiscalizacin parcial expresar, adems, los
aspectos que han sido revisados.

CASOS DE EMISIN DE LA RESOLUCIN DE DETERMINACIN


Uno de los aspectos relacionados a la resolucin de determinacin que pueden
dar lugar a la interposicin de un recurso de reclamacin es la vulneracin al
debido procedimiento.
Por ejemplo: En un procedimiento de fiscalizacin definitiva, respecto del cual
ha transcurrido el plazo de un ao a que se refiere el artculo 62-A del Cdigo
Tributario, Sunat requiere al deudor tributario la exhibicin de comprobantes de
pago, y dems documentos que sustenten el volumen de ventas realizadas con
su principal proveedor. Como el contribuyente no exhibe la informacin, Sunat
aplica la presuncin de ventas omitidas, y posteriormente notifica en base a ello,
la resolucin de determinacin.
Otro supuesto ocurre cuando una resolucin de determinacin ha sido emitida
en un procedimiento de fiscalizacin parcial electrnico, y antes que transcurra
el plazo de diez das hbiles para que el deudor tributario realice sus descargo,
Sunat da por concluido el procedimiento.
Otro caso en particular ocurre cuando la resolucin de determinacin ha sido
emitida y luego notificada sin contener los motivos determinantes del reparo,
dado que en este caso se vulnera el derecho de defensa del contribuyente.
A manera de ejemplo, corresponde citar la RTF N 05432-3-2003, la cual
declar nulo el requerimiento en el que se solicit al recurrente que sustentara
las diferencias de inventario para un da anterior a la fecha de emisin del
requerimiento, dado que ello resultaba imposible de cumplir, acarreando as su
nulidad de acuerdo con lo previsto en el numeral 2 del artculo 109 del Cdigo
Tributario. Por ello, de conformidad con el numeral 13.1 del artculo 13 de la
Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, declar nulo todo
lo actuado con posterioridad a la emisin de dicho requerimiento, tales como las
resoluciones de determinacin y de multa giradas, entre otros.
CASOS COMPLETO
Para el tema bajo anlisis, nos centraremos en la Resolucin de Determinacin N
074-003- 0004563. Al respecto, la Administracin Tributaria requiri al recurrente
que presentara los medios de pago utilizados correspondiente a sus adquisiciones
realizadas en el perodo setiembre de 2006; sin embargo, pese a habrsele notificado
correctamente el requerimiento, el recurrente no exhibi la mencionada informacin,
por lo que Sunat procedi a girar la resolucin de determinacin mencionada
disminuyendo el saldo a favor del IGV de setiembre de 2006, al haber procedido al
ajuste del crdito fiscal de dicho perodo.
En la etapa de reclamacin el recurrente ofreci como medios probatorios vouchers
bancarios, copia de una carta dirigida por Fibras Marinas S.A.C, proveedor respecto
del cual Sunat solicit al recurrente los medios de pago por el IGV utilizado en el
perodo setiembre 2006, entre otros documentos. Sin embargo, Sunat no los acept
dado que el recurrente no acredit que la omisin se debiera a causas no imputables
a l, o pag la deuda o la garantiz mediante una carta fianza.
Como se indic en lneas anteriores, el artculo 141 del Cdigo Tributario seala que
en la etapa de reclamacin se admitir el medio probatorio no presentado y/o
exhibido durante el procedimiento de verificacin o fiscalizacin, siempre que el
recurrente efecte el pago, afiance la deuda o pruebe que la omisin respecto a la
presentacin de este medio probatorio no se gener por su causa. Como vemos, la
aplicacin del primer supuesto (pago o afianzamiento de la deuda) requiere que
exista deuda tributaria pendiente de pago contenida en valores; por lo que, si en un
procedimiento de fiscalizacin se emite una resolucin de determinacin que
establece crdito tributario, un menor saldo a favor (como ocurri en este caso) o se
trata de recurso de reclamacin interpuesto contra una resolucin de intendencia que
deniega o declara improcedente una solicitud presentada por el deudor tributario, no
es posible cumplir con este requisito de pago o afianzamiento, sindole de aplicacin
el segundo requisito, esto es, la probanza por parte del recurrente que la omisin de
la presentacin de dicho medio probatorio no se gener por su causa, sino por caso
fortuito o fuerza mayor10 . En el caso mencionado cuando en la etapa de reclamacin
el recurrente present los vouchers bancarios, la copia de una carta dirigida por
Fibras Marinas S.A.C, entre otros, debi acreditar el caso fortuito o fuerza mayor
toda vez que no fueron presentados durante el procedimiento de fiscalizacin para
acreditar la bancarizacin. Por ello, al no haber acreditado cualquiera de las dos
situaciones, el Tribunal Fiscal confirm la Resolucin de Intendencia N
0760140002462/SUNAT11, estableciendo el siguiente criterio de observancia
obligatoria:
En los casos en que no se haya determinado importe a pagar en el acto
administrativo impugnado, a fin que la Administracin Tributaria admita los medios
probatorios presentados en la instancia de reclamacin que, a pesar de haber sido
requeridos, no fueron presentados en el procedimiento de verificacin o fiscalizacin
corresponde exigir al deudor tributario el cumplimiento de lo previsto por el artculo
141 del Cdigo Tributario. Asimismo, en los casos en que no se haya determinado
importe a pagar en el acto administrativo impugnado, a fin que el Tribunal Fiscal
admita los medios probatorios presentados en instancia de apelacin, que habiendo
sido requeridos por la Administracin Tributaria, no fueron presentados en la etapa
de reclamacin corresponde exigir al deudor el cumplimiento de lo previsto por el
artculo 148 del Cdigo Tributario. A efecto de admitir medios probatorios en etapa
de reclamacin o de apelacin que habiendo sido requeridos por la Administracin
en la etapa respectiva, no fueron presentados durante la fiscalizacin o verificacin
o en instancia de reclamacin, segn corresponda, nicamente puede exigirse al
deudor tributario que acredite que la omisin no se gener por su causa.

RESOLUCIN SANCIONADORA
Es el acto administrativo emitido por la Administracin Tributaria al haber incurrido
el deudor tributario en la comisin de una conducta sancionable tipificada como
infraccin tributaria que genera la aplicacin de una sancin de carcter pecuniario
o no, como es el pago de un importe dinerario o el cierre del establecimiento de un
local comercial.
Requisitos
En cuanto a los requisitos que debe contener la resolucin de multa, el artculo 77
del Cdigo Tributario seala que las resoluciones de multa contendrn
necesariamente los requisitos establecidos en los numerales 1 y 7, esto es, el deudor
tributario y los fundamentos y disposiciones que al amparen as como la referencia a
la infraccin, el monto de la multa y los intereses. Agrega que las multas que se
calculen conforme al inciso d) del artculo 180 del Cdigo Tributario- es decir,
aqullas relacionadas al tributo omitido, no retenido o no percibido, no pagado, el
monto aumentado indebidamente y otros conceptos que se tomen en referencia - que
se notifiquen como resultado de un procedimiento de fiscalizacin parcial debern
contener los aspectos que han sido revisados.

CASOS DE EMISIN DE LA RESOLUCIN DE SANCIN


Uno de los aspectos relacionados a la resolucin de multa que puede dar lugar a
la interposicin de un recurso de reclamacin, se presenta cuando la
Administracin Tributaria emite una resolucin de multa con una base de clculo
errada o impone una sancin cuando la conducta no est tipificada como
infraccin tributaria.
A manera de ejemplo, corresponde citar la RTF N 01410-4-2013 mediante la
cual el Tribunal Fiscal declar nula la resolucin de multa impugnada dado que
sta haba sido emitida por incurrir en la infraccin del numeral 1 del artculo
175 del Cdigo Tributario (omitir libros); sin embargo, en el Anexo N 01 del
Requerimiento N 00126097, que sustenta la infraccin, se consigna que sta
present los referidos registros y libros, legalizados el 11 de marzo de 2002, lo
cual implicaba que llevaba el indicado libro con atraso, y no que hubiera omitido
llevarlo.

3. USTED HA REALIZADO AUDITORIA TRIBUTARIA DE LA EMPRESA

Caso en Excel

4. DESARROLLE UN CASO REAL FUNDAMENTADO SUCEDIDO EN SU


LOCALIDAD

La Administracin Tributaria nacional est en el ojo de la tormenta, son diversos los


medios que han publicado diferentes casos de abusos sistemticos contra los
contribuyentes e incluso algunos claros indicios de corrupcin de parte de un grupo
de funcionarios. Muchos de estos casos se hallan incluso judicializados o en
investigacin en el Ministerio Pblico. Entre los ms serios destacan: la aparente
sobre valoracin de la construccin e implementacin del Nuevo Centro de Servicios
al Contribuyente y Centro de Control y Fiscalizacin en la Zona Centro 1 de Lima
Metropolitana y Callao que costo ms de 146 millones de soles; los casos de cursos
fantasmas, contratos por arrendamientos de sedes millonarios y el inusual incremento
de la planilla.
Ms all de estos malos manejos, los constantes atropellos contra los contribuyentes
se deberan a la nueva poltica de la anterior gestin tributaria que se refrend en la
denominada Ley de Fortalecimiento de la SUNAT (Ley 29816 del 21.12.2011). En
esta norma, adicionalmente a los incentivos por desempeo que pagaban a los
trabajadores hasta dos sueldos adicionales al ao, se aprueban las bonificaciones por
funcin crtica y funcin riesgosa de hasta mil ochocientos nuevos soles mensuales.
Adems, encontramos que se otorgaba un bono por funcin directiva, que le podra
fcilmente, duplicar el sueldo mensual a un trabajador. Es decir se crean una serie de
incentivos perversos. Los funcionarios de Sunat, con la finalidad de incrementar sus
ingresos estaban propensos a cometer una serie de abusos con tal de llegar a las metas
que se les ponan.
Estos bonos eran otorgados a discrecin de los directivos, por lo tanto, era
fundamental mantenerse congraciado con las autoridades de turno, so pena de perder
mensualmente varios miles de nuevos soles.
La citada Ley de Fortalecimiento, tambin la facultaba a aprobar su propio Cuadro
de Asignacin de personal (lo que le permiti casi duplicar el nmero de
trabajadores), quedarse con los saldos presupuestales no ejecutados de los ejercicios
2011 y 2012, aprobar su propia escala remunerativa, auto estableciendo los requisitos
(por ejemplo para ser Asesor I de Tania Quispe, no haca falta haber terminado la
universidad o instituto, solamente manejar internet, escribir en computadora y tener
algn curso de tributacin) y liberndola de las normas de austeridad, entre otras.
Si bien, en un primer momento, no se le permiti hacer modificaciones
organizacionales, sin contar con la conformidad tcnica de la Presidencia del Consejo
de Ministros , dicho impasse fue superado con la inclusin de la Disposicin
Complementaria Final Octogsima tercera de la Ley del Presupuesto Pblico del
2014, que le permiti hacer ms de una docena de modificaciones y crear cientos de
puestos directivos, lo que le permita contar con una gran cantidad de jefaturas con
apetitosos sueldos y bonificaciones que poda ofrecer y otorgar a voluntad.
Nos encontramos, pues, ante toda una gama de herramientas econmicas que
permitan a la Superintendenta Nacional y a los Directivos designar en los cargos y
otorgar bonificaciones a quien ellos deseen, quebrando la meritocracia, la lnea de
carrera.
Por otra parte, lo que se viene investigando actualmente es que la cercana familiar
de la ex Jefa de la SUNAT, Tania Quispe, con la ex Primera Dama, Nadine Heredia,
no favorecieron un desenvolvimiento autnomo del organismo recaudador y se cree
que incluso hubo un sometimiento a las necesidades polticas de Palacio de Gobierno.
Efectivamente, algunas campaas de la Administracin Tributaria, coincidieron con
las urgencias palaciegas, por ejemplo, durante la vorgine persecutoria contra Martn
Belaunde Lossio y su solicitud de refugio poltico en Bolivia que comprometa a la
Primera Dama; la SUNAT salt a la palestra meditica con una espectacular
intervencin por presunta evasin tributaria de un personaje del mainstream local
que fue transmitida en directo por las televisoras locales. Los medios tuvieron en sus
manos una detallada nota de prensa del caso, y transmitieron videos grabados al
interior de los locales intervenidos, adonde solamente haban accedido los
camargrafos de la Divisin de Prensa de la SUNAT. Durante semanas se
presentaron informes periodsticos del caso, con todos los elementos de una prolija
estrategia distractora: hermosas vedettes, un personaje de la farndula, autos de lujo,
yates, millones de soles, una anciana vctima, una mujer indignada, un fiscal, mucha
polica y todos los reflectores encendidos.
Todos los ingredientes de un sicosocial al mejor estilo montesinistas que tendra
como objetivo desviar la atencin hacia un tema ms meditico. Algo similar
ocurri a fines de junio del 2015, cuando la investigacin fiscal por Lavado de
Activos contra la Primera Dama se le sumaba la noticia de la presentacin pblica
de sus agendas personales, se distribuy en los medios la noticia de que el mismo
personaje estaba vinculado a empresas constituidas en Panam, es ms, para reforzar
la noticia, la Procuradura Pblica de la SUNAT acompaada inusualmente de
cmaras y fotgrafos present la denuncia y luego dio profusa informacin a la
prensa. Algo que contrasta totalmente con el tratamiento de otro tipo de casos
similares.
Es importante que una institucin publicite sus logros, obviamente tambin, es
absolutamente legtimo que los medios se encuentren interesados en publicar noticias
relevantes. El inconveniente se produce cuando un organismo pblico es
instrumentalizado para cumplir objetivos polticos particulares. El conflicto tico y
legal se produce cuando desde el poder se alteran las reglas con el fin de someter a
una gravitante institucin pblica para que sea afn a los requerimientos personales
y partidarios de los gobernantes de turno.
En este sentido es importante buscar una explicacin para conocer cmo fue posible
lograr que funcionarios con quince o ms aos de experiencia pblica fueran
doblegados y puestos al servicio de intereses polticos particulares.
El dao a la SUNAT ya est hecho, tambin los graves perjuicios causados a miles
de contribuyentes. Es tarea del nuevo gobierno, rectificar el rumbo y podra empezar
con derogar las normas que crean estos incentivos perversos, que permitireron
engrosar el organigrama que permiti un festn de cargos y bonificaciones, reforzar
sus reas operativas, mejorar sus herramientas informticas, redisear sus estrategias
de recaudacin y fiscalizacin, redimensionar las acciones de fiscalizacin, regular
la discrecionalidad no solamente en materia sancionatoria, sino tambin en gestin
de recuperacin de deuda por cobranza coactiva, liberar de funciones recaudatorias
a los contribuyentes (detracciones, percepciones, retenciones), auditar sus
contrataciones (construcciones, alquileres, contratacin de servicios), reestructurar
su rgano de control, pero sobre todo, convocar a un concurso pblico nacional para
designar nuevos jefes a todo nivel que reemplacen a toda la burocracia obsecuente y
anquilosada que permiti tanto atropello en los ltimos aos.
Los mecanismos de la SUNAT no permiten que uno se acoja a este beneficio
inmediatamente. Si eres un pulpn que an no ha vivido esa kafkiana experiencia,
djeme que te lo cuente:
Les pongo mi ejemplo. Debo pagar un poco ms de 30,000 soles por pago de
regularizacin de Impuesto a la Renta 2014 de mi pequea EIRL. Eso, despus de
haber aportado miles de soles mes a mes. Me quedo sin trabajo el 1 de abril y le pido
a mi contadora que tramite un fraccionamiento a 12 meses. Por supuesto, con los
intereses correspondientes y con la voluntad de pagarlo por adelantado, como hice
cuando me botaron de Amrica Televisin.
Pues bien, la SUNAT! vivsimos ellos! no reciben solicitudes, porque no activan los
formularios de solicitud de fraccionamiento hasta dentro de dos meses. Mientras
tanto? Te mandan resoluciones de cobranza coactiva a pagar en 7 das. Qu te
queda? Vaciar la cuenta del banco de la EIRL, que felizmente en mi caso, est vaca
porque no tengo ingresos.
Pero el caso que se vive en la localidad no es aislado, al contrario, demuestran que el
problema con el fraccionamiento ha alcanzado niveles de endemia. Ojo: no
olvidemos que es un beneficio tributario.
A ver si alguien en la SUNAT entiende que algo realmente malo est pasando con
su sistema.
Otro caso: El ao pasado fue un ao de mucha facturacin, pero tambin de muchos
prstamos. La SUNAT peda su pago a cuenta y nosotros lo pagbamos sin chistar.
Finalmente, desde noviembre vinieron meses malos (siendo sinceros muy malos) y,
an, no nos recuperamos. Viene el balance anual y no tenemos liquidez para pagar
los ms de 40,000 soles de Renta. Con la mejor voluntad, pedimos a la contadora que
busque fraccionar. El lunes pasado nos dio la mala noticia. No se puede hacer nada
hasta JUNIO!!! Queremos presentarnos a un concurso de proyectos que organiza
el ministerio de cultura. No podemos, porque uno de los requisitos es: Estar en
buenas relaciones con SUNAT. Mientras tanto? Pedir a un buen amigo, nos preste
su empresa, y as, seguir trabadopara la SUNAT. La explicacin que te dan es que
despus del fraccionamiento las cuentas se liberan y no pierdes nada. Pero los bancos
se cobran S/.200.00 soles por trmites administrativos que no te los devuelven. Dicen
que debemos pagar algo como seal de voluntad de pago. Pero lo otro es ms
sincero! Por eso Luz Verde al fraccionamiento inmediato a la declaracin del
impuesto! Lamentablemente la SUNAT es un que solo quiere recaudar o alimentarse
de impuestos a costa de lo que sea. Independientemente si tus ventas son canceladas
o no, tienes la obligacin de pagar tus tributos. Y no puedes solicitar
fraccionamientos mientras no se emitan: primero la orden de pago y luego la
resolucin de cobranza coactiva. Y el colmo, aun teniendo la constancia de haber
solicitado tu fraccionamiento, tienes que esperar que se tomen su tiempo para
aprobarla. Mientras ya te embargaron tus cuentas y si no alcanz lo que tuviste en
ellas, envan comunicaciones masivas a tus clientes para que retengan de las facturas
que te tienen por pagar.
Al final te llega la resolucin de aprobacin del fraccionamiento por el saldo de la
deuda tributaria, realmente es increble. La SUNAT se est convirtiendo en
sinnimo de INJUSTICIA!

5. Adadas
6. CASO DE CIERRE TEMPORAL DE ESTABLECIMIENTO

Una de las sanciones ms visibles que la Administracin Tributaria impone a los


infractores es la de cierre temporal de establecimientos, ello como consecuencia de
la no emisin y/o entrega al adquirente o usuario del servicio del respectivo
comprobante de pago, o tambin si ha cumplido con entregar el comprobante pero el
mismo no rene las caractersticas o requisitos para ser considerado como tal. Esta
sancin se encuentra relacionada con las infracciones sealadas con los numerales 1,
2 y 3 del art. 174 del Cdigo Tributario, las cuales son detectadas por el fedatario
fiscalizador. El presente informe pretende explicar la regulacin normativa de la
sancin de cierre temporal de establecimientos.
La sancin para esta infraccin depender del nmero de reincidencia:
Primera Oportunidad: 3 das de cierre
Segunda Oportunidad: 6 das de cierre
Tercera Oportunidad: 10 das de cierre
El cierre temporal de un establecimiento es notificado al deudor tributario mediante
una Resolucin de Intendencia, donde se mencionara los das de cierre, normalmente
siempre eligen fines de semana.
En caso de tener discrepancia contra dicha resolucin de superintendencia, tienes
un plazo de 5 das de hbiles para presentar un recurso de reclamacin.
Alternativa a este problema
De los mltiples recursos de reclamacin que he interpuesto a la resolucin de
cierre, el 100% han sido fallidos (han sido improcedentes).
CASO REAL
La empresa ABC SAC es notificada con la resolucin de intendencia, indicando el
cierre de su establecimiento ubicado en el Jockey Plaza los das 17, 18 y 19 de Junio.
Miguel Qu se puede hacer en este caso, teniendo en cuenta que las fechas justo
coinciden con el da del Padre?
En este caso, a pesar que la infraccin es correcta, lo que puedes hacer es presentar
un recurso de reclamacin mencionando:
Resoluciones del Tribunal Fiscal
El tribunal fiscal se ha pronunciado en diferentes resoluciones sobre el tema del cierre
temporal de establecimiento, comparto algunas RTF: (SUSTENTO)
RTF No. 1016-1-2012
Se revoca la apelada y se deja sin efecto la resolucin de multa impugnada por
cuanto de la revisin del acta probatoria se aprecia que el fedatario de la
Administracin no ha consignado detalladamente los bienes materia de la
operacin toda vez que en el rubro denominado Descripcin detallada de los bienes
comprados / servicios solicitados se limit a consignar las frases Yogurt y Caja
de turrn, lo que tal como este Tribunal ha interpretado en la Resolucin N 06620-
5-2010 -entre otras- resta fehaciencia a la comisin de la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
RTF No. 02220-8-2012
Se revoca la apelada que declar infundada la reclamacin contra la resolucin de
intendencia que dispuso el cierre temporal de establecimiento por la comisin de la
infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario, y se
deja sin efecto esta ltima resolucin, toda vez que en la respectiva acta probatoria
el fedatario seal que solicit un servicio, no obstante tratarse de la compra de
un bien, por lo que tal incongruencia hace que la citada acta pierda fehaciencia
y, en consecuencia, no se encuentra acreditada la comisin de dicha infraccin.
RTF No. 2648-4-2007
Se revoca la apelada que declar infundado el recurso de reclamacin interpuesto
contra la resolucin que dispuso el cierre temporal de establecimiento por incurrir en
la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario, puesto
que en el acta probatoria la fedataria consign en Observaciones: Informacin
obtenida del comprobante de pago exhibido, lo cual lleva a concluir que la
recurrente s habra exhibido comprobante de pago durante la intervencin,
contradiciendo la afirmacin de la fedataria en el rubro Detalle de la Infraccin,
respecto a que la recurrente no emiti y/o no otorg comprobante de pago o
documentos complementarios a stos, por lo que tal inconsistencia origina que al
Acta Probatoria pierda fehaciencia, y por tanto invalida la atribucin de la
infraccin prevista en el numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
El da de la infraccin cometida el fedatario de la Sunat (la seorita candy) se
apersona a realizar una compra a nuestro establecimiento de una manera muy
provocativa, caminando de una manera muy seductora, hecho que distrajo al cajero
para emitir el comprobante de pago.
Miguel, Estas seguro que funcionara ese sustento?
La respuesta es NO, igual proceder el cierre del establecimiento, pero lo que ganas
es tiempo.
Sunat tendr un plazo de 20 das hbiles para resolver el recurso de
reclamacin interpuesto.
El resultado final es cambiar las fechas de cierre originalmente en la semana del da
del Padre, por otros das posteriores.