Materia: SOCIEDADES

Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

MDULO 1
Unidad 1: El Concepto de Sociedades

Definicin de sociedad, anlisis del art. 1 de la LSC.

Siguiendo los lineamientos de sus antecedentes legislativos, nuestra Ley de Sociedades
Comerciales 19.550 y modificatorias (LSC), define la sociedad en el artculo 1, no de una
manera dogmtica, sino que prefiere una enumeracin de los elementos necesarios e
indispensables para su existencia. Adelantamos que los mismos son: la pluralidad de socios,
la organizacin, la tipicidad, la realizacin de aportes, la participacin en beneficios y
prdidas, temas que se desarrollaran de manera exhaustiva en el desarrollo de la materia.
La pluralidad de socios, al menos dos segn la normativa vigente, es un requisito que debe
mantenerse durante toda la existencia de la sociedad comercial; debiendo disolverse la misma
en el trmino de tres meses, si se pierde la pluralidad, y no se restablece en los trminos de la
LSC.
Esta sancin, prevista por la Ley en el art. 94, inc. 8, hace responsable de manera solidaria e
ilimitada al nico socio por las obligaciones contradas en infraccin. El requisito bajo
anlisis encuentra su base jurdica en la concepcin contractual de la sociedad y en el regimen
del patrimonio. Nuestra LSC no admite las sociedades de un solo socio, cuestin que ha
generado opiniones encontradas en nuestra doctrina nacional, donde de manera prcticamente
unnime se entiende la conveniencia de que un comerciante individual logre limitar su
responsabilidad a una parte de su patrimonio, afectada especficamente a soportar ese riesgo
empresario. Sin embargo, la sociedad de un solo socio parte de una premisa falsa, donde se
entiende a la sociedad como un instrumento meramente limitante de la responsabilidad,
cuando debe entenderse como una herramienta para facilitar la concentracin de capitales,
otorgando el privilegio de la responsabilidad limitada a los socios de determinados tipos
sociales, que se encuentran reservados para el desarrollo de grandes emprendimientos.
La tipicidad es un requisito de Orden Pblico, que exige a los socios adecuar un esquema
normativo reglado por la LSC. Su fundamento es la seguridad jurdica, tanto para los
integrantes de la sociedad, como para los terceros que contratan con sta. En efecto, al
conocer el tipo social de que se trata, se podr inferir fcilmente la responsabilidad de los
socios, el rgimen de administracin, entre otras cuestiones. La enumeracin de los tipos
societarios es taxativa, siendo los nicos merecedores de tutela jurdica. La sancin al
incumplimiento de este requisito es la nulidad, segn lo previsto en el art. 17 LSC. Ahora
bien, este requisito tambin ha sido cuestionado, ya que atentara contra la libertad de
contratacin (art. 1197 del Cdigo Civil) y el progreso econmico y jurdico, impidiendo la
combinacin de los tipos societarios existentes.
El concepto de organizacin est tratado desde la exposicin de motivos de la LSC, donde se
destaca su importancia, ya que lleva incorporada la idea econmica de empresa. Algunos
doctrinarios como lo consideran como una reiteracin innecesaria del concepto de tipicidad.
La realizacin de aportes es otro de los elementos que caracterizan el contrato de sociedad y
que reviste gran importancia, ya que es a travs de l que se forma el patrimonio con el que la
sociedad deber desarrollar las actividades para el logro de su objeto social.
Con la formacin del capital social no slo se facilita la gestin econmica, sino que tambin
permite establecer la participacin de cada socio en las ganancias y en las prdidas y para
determinar las mayoras en las deliberaciones sociales. El aporte debe ser lcito, serio y
resultar del contrato social, de otra manera no ser considerado aporte, an cuando se utilice
para la explotacin de la sociedad.
Respecto de la participacin en los beneficios y la soportacin de las prdidas, es de destacar
que la LSC no habla de lucro, sino de beneficios, un concepto ms amplio, que no se limita
exclusivamente a una ganancia a repartirse, por ms de que la sociedad est dirigida hacia la
consecucin del lucro, objeto de toda actividad comercial. Los socios, entonces, gozan de un
derecho innegable a la distribucin de los beneficios, que no puede ser restringida, ni
menoscabada, salvo casos excepcionales. De la misma manera sucede con las prdidas, donde
se deber mantener la proporcin indicada en el contrato constitutivo, o en su defecto en la
medida del aporte realizado. Valga destacar que el art. 13, inc. 1 a 3 LSC, sanciona con
nulidad aquellas clusulas que eximan a alguno de los socios a soportar las prdidas de la
sociedad o bien que se les asegure la percepcin de una utilidad, independientemente de los
resultados.
La affectio societatis podemos entenderla como la voluntad de cada socio de adecuar su
conducta y sus intereses personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse
anmicamente a la colaboracin en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de
una voluntad comn de los socios para lograr el fin social. En definitiva se trata de la
predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener
el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales, en
aras del beneficio comn (Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As.
1998, pg. 82). Ahora bien, tal definicin no implica necesariamente un permanente estado de
gracia y concordia entre los socios, nada tienen que ver la amistad y la cordialidad entre ellos,
ya que las conductas impuestas por la Ley en miras del bien social, generalmente producen
intercambios de opinin y discusiones, lgicas en cualquier organizacin de personas. Es por
ello que la prdida de affectio societatis, no constituye por s mismo una causal de resolucin
parcial del contrato de sociedad.
Ahora bien, si de la prdida de affectio societatis se derivan inconductas de un socio, que
impidan el normal desenvolvimiento de la vida social, como por ejemplo reiteradas e
injustificadas ausencias a las asambleas, impidiendo as la toma de decisiones, podr
requerirse su exclusin, pero no en mrito de la prdida de affectio societatis, sino con motivo
de sus inconductas.

Diferencias con otras figuras afines.

La diferencia ms importante entre las Asociaciones Civiles y las Sociedades Comerciales es
que la primera se concentra en la consecucin del bien comn, mientras que, como su nombre
lo indica, las segundas tienen en mira la obtencin de un lucro, con la clara incompatibilidad
que puede apreciarse entre una y otra. Sin embargo existen otras diferencias entre ellas, por
ejemplo relacionada con el rgimen del capital que las integra, en las sociedades comerciales
el capital queda conformado por el aporte de los socios, mientras que en las asociaciones
civiles no existe capital aportado por sus asociados, que slo pagan la cuota social fijada por
el estatuto o una asamblea a tales fines. De esta manera el capital, compuesto por el pago de
esas cuotas sociales no est individualizado en cuanto su composicin, sino que es la
diferencia que surge entre los
ingresos y egresos, lo que lo vuelve netamente variable. Otra diferencia es el destino del
patrimonio para el caso de disolucin; en las sociedades comerciales se debe realizar el
activo, cancelar el pasivo y reintegrar el saldo, si existiere, a los socios en la medida de su
aporte o como estuviese acordado en el contrato social. Por el contrario en las asociaciones
civiles se destina hacia un fin de bien comn o hacia el Estado. Respecto de la formacin de
la voluntad social en la sociedad comercial, se lleva adelante en funcin del capital, teniendo
en consecuencia los socios participacin y voto en la medida de su aporte, en las asociaciones
civiles todos los asociados tienen igual derecho de voto. Por ltimo, valga destacar que la
calidad de socio puede transferirse
en una sociedad comercial, pero no es viable en una asociacin civil, ya que el vnculo es
intuito personae.
La Fundacin, instituto que tambin tiene en miras el bien comn, conforma un patrimonio
afectado a un objeto de tales caractersticas o bien, con una finalidad netamente altruista. A
diferencia de la asociacin civil no hay asociados, sino miembros que aportan bienes
destinados al cumplimiento de la finalidad que justifica su existencia.
El sistema de las Sociedades Cooperativas tiene por finalidad satisfacer las necesidades
humanas que reclaman los consumidores organizados voluntariamente sobre la base de la
ayuda mutua y el esfuerzo propio. Por lo tanto podemos entender que la esencia de las
cooperativas consiste en el servicio al costo, desprovisto de toda finalidad lucrativa, en la
relacin existente entre la entidad y su asociado. Cuentan con una legislacin especfica que
las regula, la Ley 20.337, all se les otorga la debida personalidad jurdica, con las
consecuencias propias de ser sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, patrimonio,
domicilio, capacidad de derecho.
Los puntos tipificantes de una cooperativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua,
para organizar y prestar servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital
limitado, aunque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre
acceso de los interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al documento
pertinente; la responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas suscriptas; el
otorgamiento de un solo voto por asociado, independientemente de las cuotas suscriptas; la
inexistencia del fin de lucro; la distribucin de los excedentes entre los asociados en
proporcin con el uso de los servicios brindados, lo que constituye el concepto de principio de
retorno, pilar del cooperativismo; fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina
el 5% de los excedentes y el sobrante
de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicios a los no asociados y
promueven el principio de integracin cooperativa, vale a decir la asociacin de las distintas
cooperativas entre s.
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Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 2: La estructura de las Sociedades

Los socios.
Debemos tener presente que la capacidad en general se encuentra debidamente regulada por el
Cdigo Civil, siendo dichas disposiciones plenamente vlidas en la materia que estamos
desarrollando. En definitiva para constituir sociedades comerciales se requerir la misma
capacidad que para llevar adelante actos de naturaleza civil (art. 9, Cdigo de Comercio).
Revestir el carcter de socio conlleva la asuncin de determinados actos, sea frente a la
sociedad, sea frente a sus socios, ya que tal calidad est compuesta por derechos y
obligaciones de distinta ndole y que tienen por objeto el cumplimiento de los fines de la
sociedad.
Es de destacar que el estado de socio no es idntico para todos los tipos societarios, sino que
deber tenerse en cuenta la naturaleza de la sociedad de la que forma parte. En efecto, si
estamos frente a una sociedad de inters o de personas (sociedad colectiva, de capital e
industria y en comandita simple) y en algunos casos en las sociedades de responsabilidad
limitada, el vnculo personal es muy fuerte entre el socio y la sociedad. Esto no ocurre con las
sociedades de capital, la sociedad annima, que pone el acento ms en la inversin de capital
que en las caractersticas personales de los aportantes.
Respecto de las obligaciones principales de los socios encontramos en primer lugar el deber
de cumplir con los aportes prometidos, lo que reviste un carcter esencial, ya que sin dicho
aporte no existir capital para llevar adelante el objeto social. Si el socio incumpliera con este
deber (art. 37 LSC), incurrir en mora por el mero vencimiento del plazo y deber resarcir los
daos e intereses correspondientes a la sociedad. La situacin se agrava en las sociedades
personalistas, ya que adems de los mencionado, se proceder a la exclusin del socio
moroso, sin necesidad (para este supuesto concreto) de la promocin de las acciones
judiciales pertinentes. En las sociedades annimas adems se suspende automticamente el
ejercicio de los derechos propios
de las acciones morosas, pudiendo establecerse en el estatuto sanciones como: a) que los
derechos de suscripcin sean vendidos en remate pblico; b) la caducidad de los derechos que
otorgan las acciones en mora. Si nada se ha previsto estautariamente slo quedar a la
sociedad optar por el cumplimiento de suscripcin.
Otra obligacin inherente a la calidad de socio consiste en adecuar su conducta y sus intereses
personales al inters social y a las necesidades de la sociedad. Hemos desarrollado esta
manera en la que debe desenvolverse el socio, al referirnos a la affectio societatis, conducta
que permite a los socios la consecucin del objeto social. La realidad societaria argentina nos
brinda un particular panorama, atento muchas sociedades comerciales cuyos miembros son
integrantes de una familia, deciden implementar la forma de sociedades annimas, lo que en
tal caso no puede negarse a la affectio societatis o tratarla como un elemento menor, stas son
las denominadas sociedades de familia y se construyen por lo general no alrededor de un
capital, sino alrededor de una persona fsica, de esta manera se completa el anlisis de la
affectio societatis tratado ut supra.
Otro de los deberes propios de la calidad de socio es el deber de lealtad, que debe primar
toda vez que los socios, al participar de un determinado acto societario, pueden suscitar un
conflicto de intereses entre los propios del socio y los de la sociedad. Es por ello que el art.
248 LSC, obliga al socio o a su representante a abstenerse de participar en ese acto societario.
Es importante destacar que el artculo referido se encuentra en la regulacin de las sociedades
annimas, sin embargo nada obsta que, en mrito del principio de analoga societaria, pueda
encuadrar en los deberes de los restantes tipos sociales, ya que el mismo sentido comn nos
indica que, independientemente de la tipicidad societaria adoptada, todo aquel socio que por
inters propio vote en desmedro de la sociedad, est vulnerando el deber de lealtad pertinente
y deber responder en consecuencia. La obligacin que aqu se trata, puede surgir tambin por
el uso
incorrecto, con fines extrasocietarios, de la sociedad, sea para frustrar derechos de terceras
personas o para una utilizacin de la figura en beneficio propio.

Socio oculto, socio del socio y socio aparente.

En la prctica societaria existe gran cantidad de situaciones en donde el verdadero socio,
prefiere no figurar en el contrato constitutivo o esconderse detrs de un prestanombre,
logrando as separar su patrimonio en distintas sociedades comerciales que l ni siquiera
integra. La LSC trata el tema del socio aparente en su art. 34, donde debemos tener en cuenta
dos puntos de vista, el primero en la relacin de este socio ficticio con los dems socios y el
segundo en su relacin con terceros. Analizando el primer caso vemos que la LSC prohbe al
prestanombre invocar su aparente carcter de socio frente a la sociedad y sus integrantes, no
pudiendo en consecuencia ejercer ningn derecho inherente a la calidad de tal; en cuanto a la
situacin frente a terceros
deber cumplir con sus obligaciones y responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la
invocacin de calidad de socio aparente, manteniendo sin embargo las acciones pertinentes
contra los socios para ser indemnizado de los gastos que eventualmente deba afrontar.
Debemos aclarar que lo dispuesto en la LSC para socio aparente es comprensivo de la
situacin por la que una persona consiente la utilizacin de su nombre y tambin la que tolera
su empleo sin poner fin a esa situacin, vale a decir que se podr incurrir en la situacin
prevista en el art. 34 sea por accin o por omisin.
Respecto del socio oculto, debemos entenderlo como aquella persona que no figura en el
contrato social como integrante de la sociedad y que niega ante terceros su condicin de tal,
pero de manera directa o indirecta (a travs de un prestanombre), goza de los beneficios de la
calidad de socio. En este caso la LSC sanciona tal comportamiento fuertemente, y siempre
deber responder de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales,
pudiendo incluso extendrsele la quiebra de la sociedad a la cual niega o esconde su
participacin.
La figura de socio del socio tambin est prevista en la LSC, all no se prohbe a quien reviste
la calidad de socio, de dar participaciones a terceros, pero se deja aclarado expresamente que
stos carecern de todo derecho, tanto patrimonial o poltico, inherente a la calidad de socio.
Es por ello que de ninguna manera el socio del socio podr requerir el amparo de los mismos
a la sociedad.
Es importante tener siempre presente que el socio del socio no es socio de la sociedad, sino
exclusivamente del socio que les otorg la participacin, siendo un socio gestor de ste ltimo
frente a la sociedad, rigiendo entre ellos una relacin que sigue las normas propias de la
sociedad accidental o en participacin (art. 35 LSC). El socio del socio deber rendir cuentas,
ya que su participacin en la sociedad tiene en miras el inters del socio que le otorg la
participacin.

Los rganos.
La LSC adhiere a la moderna doctrina que predica la teora del rgano, explica la naturaleza
jurdica de la relacin entre la sociedad y sus administradores, pregona la inexistencia de la
relacin de mandato entre los administradores y la sociedad. Esta teora niega todo tipo de
diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin del rgano de administracin y la sociedad,
como consecuencia de ello surge que los administradores no son considerados mandatarios de
la sociedad, sino funcionarios de ella y es por este motivo que cuando ellos, personas fsicas,
actan es la sociedad misma la que acta frente a los terceros. La teora que estamos
desarrollando es la lgica consecuencia del carcter de sujeto de derecho que el art. 2 LSC
otorga a las sociedades comerciales. Es por ello que al gozar de personalidad jurdica la
sociedad, al actuar frente a terceros debe hacerlo por intermedio de las personas fsicas que
han sido designadas por los
socios para administrarla o representarla; estas personas no son mandatarios de la sociedad, ni
del rgano de gobierno de la misma, sino que son la sociedad misma.
Valga destacar que la actuacin de cada rgano de la sociedad se encuentra perfectamente
delimitada, siendo cada uno de ellos absolutamente independiente, sin posibilidad de
superposicin alguna. Surge de ello que si bien los rganos interactan entre s, al formar
parte de un todo que es la sociedad, no implica el avance o avasallamiento en el
funcionamiento interno de un rgano sobre el otro.
En el mbito societario debe distinguirse la administracin de la representacin,
importando la primera la deliberacin de la decisin del rgano de la sociedad, que pertenece
a la esfera interna del ente, perteneciendo la segunda a la faz externa del mismo, o sea la
relacin de la sociedad con los terceros. Es en el mbito de las sociedades annimas donde
puede advertirse con mayor claridad esta diferencia. En efecto, si focalizamos nuestra
atencin en el Directorio, podemos advertir que, para el caso de que se trate de un rgano
colegiado, la representacin de la sociedad la tiene el Presidente, es slo l quien obliga a la
sociedad frente a terceros, excluyendo la posibilidad de que lo haga cualquier otro miembro
integrante.
Los administradores de las sociedades mercantiles deben inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio, segn lo dispuesto por el art. 60 de la LSC, cumpliendo dicha inscripcin efectos
declarativos. Esto significa que si bien el administrador reviste tal carcter desde su
designacin es a partir de la registracin pertinente que asume la representacin de la
sociedad y la obliga por todos los actos celebrados en nombre de ella. La registracin es
esencial a los fines de la oponibilidad frente a terceros, en consecuencia si un administrador
ha sido desvinculado y tal situacin no ha sido debidamente inscripta, continuar obligando a
la sociedad con los riesgos que tal negligencia (la falta de inscripcin de la desvinculacin)
implica. El objeto de la inscripcin por ante el Registro Pblico de Comercio tiene en miras la
proteccin de los derechos de los terceros que contratan con la sociedad. La carga de la
inscripcin no corresponde slo a la sociedad, sino que tambin corresponde o puede ser
llevada adelante por quienes revistieron el carcter de administradores y pretenden con ello
hacer pblica su desvinculacin, a los fines de evitar cualquier tipo de responsabilidad. Para
estos supuestos, los interesados debern acompaar la documentacin pertinente que acredite
la desvinculacin pretendida de manera fehaciente.
Adentrndonos en materia de responsabilidad de los administradores el art. 59 LSC nos
brinda los principios generales, sealando el standard de conducta que los administradores y
representantes de la sociedad deben llevar adelante, quienes deben desempearse con la
lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. El deber de lealtad, como ya hemos visto,
es propio de la calidad de socio. La diligencia tiene en miras la idoneidad y la eficiencia en el
desempeo de las funciones asignadas, o sea contar con competencia suficiente y necesaria
para llevar adelante los negocios que tiene en miras el objeto social. Si no cumpliesen con
tales requisitos la LSC prev que respondan de manera solidaria e ilimitada por los daos y
perjuicios que ocasionaren a
la sociedad, sea por accin u omisin. Analizaremos ms adelante estas cuestiones, sin
embargo debemos tener siempre presente que al ser custodios de bienes ajenos los
administradores estn obligados a: a) conservar los bienes de la sociedad, mantenindolos en
el patrimonio social, justificando debidamente toda enajenacin; b) afectar los bienes de
cambio al giro ordinario de la empresa, teniendo presente el objeto social; c) evitar el
agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la sociedad; d) respetar las normas de
funcionamiento interno de la sociedad y los derechos de sus integrantes y e) promover las
acciones judiciales para evitar que los rganos sociales adopten resoluciones que pudieran
afectar a la sociedad.
Siguiendo lo dispuesto en el art. 274 LSC, veremos que los administradores debern
responder toda vez que realicen un mal desempeo de su cargo, violen la Ley, los estatutos o
los reglamentos y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa
grave. Esta ltima referencia no autoriza a sostener que pueda excluirse la responsabilidad por
culpa leve y deber estarse al anlisis del caso concreto, se trata de un parmetro para la
apreciacin judicial de la actuacin del administrador, atento la LSC tiene presente que la
funcin que cumple supone la aceptacin permanente de los riesgos que implica la actividad
empresaria. Es por ello que
deberemos analizar cada caso concreto, teniendo en cuenta distintos factores como por
ejemplo: la dimensin de la empresa, el objeto de la sociedad, las funciones genricas y
especficas que lleva adelante, las circunstancias en que debi tomar la decisin, entre otras.
Ahora bien Cmo puede un tercero conocer el mbito de actuaciones de un administrador?
Para tal cuestin viene en nuestro auxilio la teora de la apariencia. El administrador o
representante conoce el lmite de sus facultades cuando contrata con un tercero, mientras que
el tercero no tiene certeza absoluta, desde ya anticipamos que para los casos de duda la
sociedad quedar obligada, sin perjuicio de la responsabilidad en que haya incurrido el
administrador o representante. Ello surge en mrito de la teora de la apariencia, que supone
como legal la actuacin de todo administrador o representante, protegiendo de esta manera a
los terceros de eventuales sorpresas. El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se
han cumplido todas las regulaciones internas y que los actos del administrador o
representante, gozan de una presuncin de legitimidad. La existencia y los alcances de la
actuacin con relacin a terceros de buena fe, deben ser juzgados sobre la base de la
manifestacin externa, de manera tal que dicha configuracin produzca conviccin respecto
de su regularidad y realidad.

El capital social.
El capital social es uno de los elementos esenciales de las sociedades comerciales que cumple
fundamentalmente tres funciones de importancia, a saber:
a) De productividad, funcin netamente econmica, por medio de la cual el capital sirve como
un fondo patrimonial empleado para la obtencin de un determinado beneficio, a travs de la
realizacin de una actividad comercial.
b) Determina la posicin del socio, en efecto a travs de un clculo matemtico podemos
medir su participacin y en las sociedades annimas y sociedades de responsabilidad
limitada, su responsabilidad.
c) Garanta de los acreedores de la sociedad.
La que reviste mayor importancia es la expuesta en el ltimo punto, ya que es la forma en que
se compensa la exoneracin de responsabilidad de la que gozan los patrimonios personales de
los integrantes de la sociedad. Es por ello que la LSC dispone en su tratamiento normas
tendientes a su intangibilidad. (Ver Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc,
1998 Bs. As. pg. 398).
El capital social es una cifra permanente en la contabilidad que permite conocer a los terceros
cual es la cifra con la que la sociedad responder por las obligaciones contradas. Ello lo
diferencia del concepto de Patrimonio Social, para brindar una mayor claridad a tal diferencia,
acercamos el siguiente archivo: Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004;
Citar Lexis N 0003/001281; Gnero: Doctrina; Ttulo: Capital y patrimonio; Autor: Araya,
Miguel C.; Fuente: JA 1996-IV-676
SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - d) Capital social
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Rgimen legal argentino.- III. La crisis de la nocin
tradicional de capital social.- IV. Repensar la nocin de capital social.

I. INTRODUCCIN
Tradicionalmente, la nocin de capital social se extrae por comparacin con la nocin de
patrimonio. El capital se traduce en una cifra representativa del valor de los aportes
efectuados por los socios, y por lo tanto, figura en el acto constitutivo, debiendo permanecer
invariable a lo largo de la gestin social y slo alterarse en los casos y sujeto a los requisitos
establecidos en la ley.
As definido, el capital se ubica luego del pasivo de la sociedad, no porque represente un
dbito de la sociedad a los accionistas, sino porque el capital social constituye la garanta
ofrecida por ella a los terceros y figurando en tal forma, acta como cifra de retencin.
Si bien se reconoce que la garanta bsica para los acreedores es el patrimonio, como ste es
variable, slo les sirve de garanta inmutable la cifra de capital, ya que es una cifra de
retencin que obliga a mantener un conjunto de bienes en el patrimonio.
El origen de este concepto se encuentra directamente vinculado al principio de limitacin de
la responsabilidad de los socios en ciertos tipos de sociedades comerciales, ya que el
concepto de capital es introducido para individualizar la porcin de bienes que queda
indisponible, y por ello, es garanta de los acreedores, mientras que los restantes bienes
pueden ser retornados a los socios, cumpliendo las exigencias de ley, va distribucin de
utilidades.
El concepto de capital social, por ello, marca el lmite entre los derechos de los acreedores y
los socios, estableciendo la porcin de bienes del patrimonio, que quedan indisponibles y en
consecuencia, garantizan el pasivo social (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del
concepto de capital social", 1er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho
Comercial).

II. RGIMEN LEGAL ARGENTINO

La ley 19550 ([t.o. 84] 1984-A-46) respondi con todo rigor a ese concepto tradicional,
caracterizando la nocin de capital social por cuatro principios: a) Determinacin, b)
Integridad, c) Invariabilidad, d) Intangibilidad.
El capital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de
utilidades, sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2) Prohibicin de
distribuir beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los ejercicios anteriores. 3)
Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas, salvo que provenga de ganancias
realizadas y lquidas. 4) Obligacin de constituir una reserva legal.
Como consecuencia de este rgimen, el monto del capital deba figurar en el estatuto y no
poda modificarse ms all del quntuplo, sino por asamblea extraordinaria (ver el esquema
original en Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y ss.).
Este esquema rgido ha sufrido variantes, inclusive a travs de reformas legislativas (ley
22686 [LA 1982-B-1018]), pero en esencia subsiste hasta la fecha.
La funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema es la de garanta de los
acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa funcin no es exclusiva.
En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los accionistas, determina la
medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por ello, los socios en caso de disponerse
su aumento, estn protegidos por el derecho de suscripcin preferente y el derecho de
acrecer. Esta funcin recibe la calificacin de organizativa.

III. LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL

La nocin tradicional sobre capital social, definido fundamentalmente como el aporte de los
socios a la sociedad, que se mantiene indisponible en garanta de los acreedores, est
sufriendo fuertes embates en el derecho comparado.
Es ms, en algunos estados de EE.UU. (California) se han abandonado estas nociones y en
Europa, ms all de la regulacin incorporada por la II Directiva de la Comunidad
Econmica Europea de corte tradicional, muchas voces se alzan reclamando un enfoque
nuevo. En nuestro pas sucede lo mismo, siendo de destacar los autores que reclaman
inclusive su eliminacin (Le Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la nocin de capital social",
LL 1986-B-972)
.
Diversas razones motivan estas crticas:
a) En nuestro pas, el proceso inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la
obligacin de confeccionar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903 [LA
1983-B-1605]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms que la
actualizacin de la cifra histrica de capital.
Los organismos de control prontamente establecieron que para las situaciones legisladas por
el art. 31 y 206 ley 19550, la cuenta ajuste integral forma parte del capital social (ver por
ej.: Comisin Nacional de Valores, R.G. n. 195/92).
Conforme este criterio, pacficamente aceptado, existe un monto de capital (a los fines
legales),que no slo no figura en el estatuto, que no ha sido aumentado por decisin de los
socios, sino que slo surge de la exposicin de los estados contables.
b) Contemporneamente, cobraron gran difusin los "aportes irrevocables a cuenta de
futuras emisiones de capital", que generan un gran problema, en la medida que no han sido
regulados ni en la sancin original de la Ley de Sociedades ni en su reforma. (El proyecto de
reformas a la Ley de Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del Ministerio de
Justicia, incluye reglas al respecto en el art. 39).
Ciertamente en el concepto tradicional, estos aportes no pueden definirse como capital, ya
que su ingreso a la sociedad es previo a todo proceso de aumento, y es ms, ese proceso
puede ser que nunca se produzca.
Pero tampoco cabe conceptualizar al aportante como un simple acreedor, porque ello ignora
la intencin del aportante y de la sociedad.
Las resoluciones administrativas como la antes citada, han establecido que, cuando tales
aportes son irrevocables, deben considerarse a todos los fines legales como capital social,
por lo que la nocin se extiende no slo a los fondos originales aportados por los socios,
ajustados, sino tambin a otros fondos que no existe la seguridad de que alguna vez
integraran el capital social.
c) Deuda subordinada. La legislacin argentina regula ahora, siguiendo antecedentes
extranjeros las deudas contractualmente subordinadas a los dems pasivos (ver art. 76 ley
24441 [LA 1995-A-49] y art. 41 prr. 3 ley 24552 [LA 1995-C-3085]).
En el tema que nos ocupa, cobran importancia las obligaciones negociables subordinadas,
convertibles en acciones, emitidas por las entidades financieras, que por efecto de la
comunicacin "A" 2177 (ao 1993), son incluidas a los fines del cmputo de su
responsabilidad patrimonial (patrimonio complementario, segn la denominacin en la
Argentina, capital suplementario, segn los acuerdos de Basilea). Sorprende el
reconocimiento de estos ttulos, que indudablemente constituyen deudas de la sociedad, pero
que para sociedad con actividad especfica, se admite su inclusin en el patrimonio social
(ver tambin en este sentido, el citado proyecto de reformas a la Ley de Sociedades
Comerciales, art. 63 II c).
d) Pero fundamentalmente el rol de garanta que se le asigna al capital ha quedado
totalmente desdibujado. Nadie considera el monto del capital, cuando negocia con una
empresa. El mismo patrimonio no alcanza para asegurar la solvencia de la empresa y, ni
aunque sea importante, para garantizar su capacidad de generar utilidades. Es ms, el
mantenimiento de la capacidad operativa de la empresa exige no solamente que se preserve
indisponible el valor de los aportes de los socios, sino tambin la incorporacin de recursos
adicionales o el autofinanciamiento a travs de la limitacin de las utilidades.
e) La funcin organizativa tambin est cuestionada, ya que estaba estructurada en torno a
una rgida diferenciacin entre ttulos representativos del capital social (acciones) y ttulos
representativos de deuda (obligaciones, bonos).
Este esquema rgido tambin se ha roto, por una doble tendencia: aparecen los ttulos de
deuda,con prerrogativas tradicionalmente atribuidas a las acciones (los ttulos
participativos, cuasi capital para los franceses) y por otra, ciertos ttulos representativos del
capital social, son privados de sus atributos ms caractersticos (el voto, por ej., en las
acciones sin voto)
.
IV. REPENSAR LA NOCIN DE CAPITAL SOCIAL
La nocin tradicional del capital social es eminentemente jurdica, y omite la importancia
que tiene el capital social como factor de productividad en la gestin social. Por ello, las ms
modernas tendencias en Europa (por ej., Portale), incorporan el anlisis econmico del
capital social, insistiendo en la necesidad de estudiar una funcin adicional a la de garanta:
la funcin de productividad, que atienda a la capacidad de ganancia de la empresa social,
que constituir, por lo dems, un resguardo a los acreedores.
En ese mismo orden de ideas, aparece la nocin "material" del capital social, que es aqul
que asegura el mantenimiento de la capacidad operativa de la sociedad. Ese capital material
debe mantenerse indisponible, en garanta de los acreedores y sern utilidades todos
aquellos recursos que pueden ser desafectados del patrimonio social y adjudicados a los
accionistas, siempre que la sociedad no vea disminuida su capacidad operativa (Ricardo
Olivera Garca).
Siguiendo este criterio moderno, la nocin de capital social se recrea, y exige una nueva
elaboracin, que atienda bsicamente a las siguientes cuestiones:
1. El lmite a la distribucin de utilidades de los socios debe constituir la funcin esencial
del capital social, y ese lmite debe basarse slo en el mantenimiento de la capacidad de
produccin de la sociedad.
2. Cabe incluir reglas vinculadas a la infracapitalizacin formal o nominal, que opere como
sancin en los casos de insolvencia de la sociedad, imponiendo la recalificacin de los
prstamos de socios en capital de riesgo, y en consecuencia disponiendo su subordinacin a
otros acreedores.
3. El rgimen de adquisicin de las propias acciones debe ser flexibilizado, removiendo la
tradicional desconfianza de nuestro legislador, fuertemente influenciado por la funcin de
garanta del capital social.
4. No debe existir impedimento alguno para emitir acciones sin valor nominal, como
alternativa para la sociedad. Ello permitir, cuando sea necesario, la emisin de acciones
bajo la par, hoy prohibida en nuestro pas.
La propuesta consiste, entonces, en repensar la nocin de capital social, para adecuar las
normas legales a la realidad de los operadores econmicos.1996
Continuando con el anlisis del capital social abordaremos ahora su suscripcin e
integracin, siendo la regla principal de los aportes que van a integrarlo el que se trate de
bienes susceptibles de ejecucin forzada (art. 39 LSC). Cul sera la razn de tal
disposicin?, pues bien si tenemos en cuenta que el capital social es la garanta de los
acreedores sociales, ste debe estar compuesto por bienes que, llegado el caso de conflicto,
eventualmente puedan realizarse y con el dinero obtenido saldar las obligaciones impagas de
la sociedad.
La suscripcin del capital social debe hacerse por el total en el mismo acto constitutivo,
mientras que la integracin, si se realiza a travs de dinero en efectivo, no podr ser inferior al
25% de la suscripcin, comprometindose el socio a cumplimentar el saldo en un plazo
mximo de dos aos.
Los aportes no dinerarios por otro lado deben integrarse totalmente, pudiendo slo consistir
en obligaciones de dar. Por supuesto que habr que asignarles algn valor a los fines de
determinar la participacin que tendr el aportante en la sociedad, siendo tambin relevante
para los terceros por la funcin de garanta del capital social ya tratada. Debe procederse
entonces a su valuacin, que variar segn el tipo societario de que se trate y la
responsabilidad asumida por cada socio. En efecto, si se trata de una sociedad personalista la
LSC delega en los socios la mencin en el contrato social de los mtodos de valuacin que
hayan elegido, si no lo hacen subsidiariamente se entender que se han regido por los precios
de mercado o bien mediante la intervencin de peritos, si no fuese posible establecer el precio
de plaza. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, se indicarn
en el contrato constitutivo los antecedentes justificativos de la valuacin, que eventualmente
podr ser impugnada por los acreedores de la sociedad en un plazo de cinco aos de realizado
el aporte, salvo que se haya realizado judicialmente. En las sociedades annimas el
procedimiento es ms complejo, lo que ha generado ciertas crticas que trataremos enseguida.
El art. 53 de la LSC no acepta la delegacin en los fundadores de la valuacin de los aportes
no dinerarios, debindose seguir las siguientes pautas: 1) precio de mercado; 2) valuacin
pericial, cuando a juicio de la autoridad de control no exista la posibilidad de reemplazarse
por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.
En la actualidad existe la concepcin doctrinaria cuasi unnime de la necesidad de
reformulacin del mtodo de valuacin para las sociedades annimas, pudiendo ser suficiente
un procedimiento similar al de las sociedades de responsabilidad limitada, incluyendo la
responsabilidad tratada por el art. 150 LSC.
Qu sucede si no se cumple con lo acordado respecto a la integracin?, el socio incumplidor
incurre en mora de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial, suspendindose de
manera automtica todo ejercicio de los derechos que le corresponden a las acciones o cuotas
sociales que se encuentran en mora.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 3: Constitucin: aspectos formales y sustanciales

Requisitos del contrato de sociedad.

Ya hemos abordado el tema de la tipicidad y de la personalidad jurdica de la sociedad
comercial, que representa un sujeto de derecho, pues bien analizaremos a continuacin como
debe estar integrado el contrato constitutivo, cul es el procedimiento para su inscripcin y las
implicancias que de ello se derivan. Sin ningn tipo de dudas los datos completos de las
personas que van a formar parte de la sociedad es el punto de partida, respecto de ellos
deberemos manifestar el nombre completo, el nmero de documento, la edad, nacionalidad,
domicilio real, estado civil y profesin, todo ello a los fines de su correcta individualizacin y
control respectivo, referente a inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre ellos.
El nombre de la sociedad es un atributivo derivado de su personalidad, que permite su
individualizacin, diferencindola de otras, segn lo dispuesto por el art. 11 LSC es un
requisito ineludible a la hora de su formacin, su omisin acarrea la anulabilidad del contrato
constitutivo, constituye un requisito esencial no tipificante. A diferencia de lo que ocurre con
el nombre comercial, que se adquiere por el uso y respecto del fondo de comercio que se
refiere, el nombre de una sociedad comercial es intransferible y slo proceder su
modificacin en supuestos que con carcter de excepcin as lo justifiquen. Ahora bien, es
muy posible que en la prctica se presenten conflictos por homonimia, o sea por nombre
similares que podran inducir a confusin a terceros entre dos o ms sociedades, Qu sucede
entonces? Cmo debe tratarse tal situacin?, a continuacin desarrollaremos la temtica en
una nota a fallo de gran inters.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000605;
Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: Nombre social: Accin judicial para superar la
homonimia
entre sociedades inscriptas; Autor: Favier Dubois, Eduardo M. (h)
Fuente: RDCO 1987-971

SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - a) Razn social y

denominacin.

Comentario a: C. Nac. Com., sala E, 29/6/1987 - Norfabril S.R.L. v. Norfabril S.A.,

El fallo precedente, a pesar de su mesurada extensin, aborda una serie de cuestiones

relativas al nombre o denominacin "social" que cabe analizar a la luz del estado actual de
la doctrina y jurisprudencia.
En primer lugar, y en punto a la "homonimia", el fallo sigue el criterio segn el cual la
diversidad de tipos sociales no obsta a la confundibilidad, el que fue sentado en su momento
por el Juzgado Comercial de Registro de la Capital Federal ("Conexin S.A.", 15/4/1980;
"Chelforo S.R.L.", 18/8/1980), luego por la Inspeccin General de Justicia ("Kimsa S.R.L.",
del 16/8/1985), y confirmado por la sala D de la Cmara Comercial de la Capital Federal
(30/6/1986; RDCO 115-149).
Dicho criterio tiene como presupuesto la vigencia del principio de "novedad" o
"inconfundibilidad" del nombre social, adoptado por las autoridades a cargo del Registro
Pblico de Comercio (art. 8 , resolucin general 6/1980 IGPJ.), y parte de la base de que la
mencin del tipo (elemento diferenciante en caso de diversidad tipolgica) no obsta a la
homonimia atento a la necesaria imputacin social del acto as celebrado (sin perjuicio de la
responsabilidad personal del firmante), lo que ha sido reconocido por la jurisprudencia en
caso de actos de sociedades ya inscriptas (C. Nac. Com., sala C, 25/2/1983, "Power Tools
S.A. v. Ferreyra, Ceferino") , pagars atribuidos a una S.A. (sala A, 20/3/1986, "Spivak y
Grynckwaig S.A.I.C. v. Seltzer, Daniel Jos") , inclusive en el pedido de quiebra (sala D,
15/8/1983, "Eduardo A. Otero y Compaa S.A. s/pedido de quiebra"), o en supuestos
dudosos (sala D, 31/10/1986, "Brusetti, Enrique H. v. Cambio 9 de Julio S.A."), admitindose
tambin en el supuesto de la S.R.L., donde la normativa no es idntica (sala A, 20/3/1986,
"Tagliani, Ernesto v. Industrias Textiles Caribe S.R.L.") .
En segundo trmino, el fallo destaca la diferente naturaleza entre el "nombre social" y el
"nombre comercial", la que haba tenido tardo reconocimiento doctrinal (ver Zaldvar y
otros, "Cuadernos...", Bs. As., 1978, vol. I , p. 243; Gervasio Colombres, "Curso...", Bs. As.,
1972, Parte general, p. 126; Jaime Cerd, "El nombre...", Revista del Notariado, n. 709, p.
279; Guillermo Ragazzi, "El nombre...", LL 150-1123; Eduardo M. Favier Dubois (h), "El
nombre...", ED 83-745), ya que la opinin clsica los asimilaba considerando al nombre
social una especie del nombre comercial (Raymundo L. Fernndez, "Cdigo...", Bs. As.,
1957, t. 1, vol. 1, p. 415; Carlos Malagarriga, "Tratado...", Bs. As., 1963, t. I, p. 849; C. J.
Zavala Rodrguez, "Cdigo...", Bs. As., 1964, t. I, p. 329) o como una propiedad en sentido
amplio, no tanto transferible sino de uso exclusivo (I. Halperin, "Curso...", Bs. As., 1977, vol.
1, ps. 86 y 264).
Por su parte, la jurisprudencia registraba un casi nico antecedente en el cual se haba
sostenido que la oposicin registral sobre la identidad de nombre no importaba ejercicio de
accin fundada en la ley 3975 (hoy reemplazada por ley 22362 ), sino que pona en juego las
atribuciones oficiosas del registrador ("Constructora Caril", 19/10/1977, sala C).
En tercer lugar, y aqu el carcter novedoso de la sentencia anotada, ella constituye el
primer caso conocido de conflicto entre dos denominaciones sociales pertenecientes a
sociedades ya inscriptas, y ventilado en sede jurisdiccional.
En tal sentido, la sentencia reconoce tal posibilidad, lo que coincide con el efecto no
subsanatorio de las registraciones, incluido el nombre, que admite pacfica jurisprudencia.
Tambin se ha sostenido que la falta de oposicin a la inscripcin tampoco impide el derecho
que emana de los arts. 27 a 29 y 44 ley 22362 (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 13/11/1984,
"Mobili S.A.").
En cuarto trmino, el fallo asigna al vicio en la confundibilidad el carcter de esencial no
tipificante (art. 17 , primer prrafo, segunda parte, ley 19550), siguiendo a la doctrina
iniciada por Halperin ("El rgimen de nulidad de las sociedades", RDCO 1970-545).
Si bien se podra objetar que la subsanacin del vicio en los trminos de la ley slo es posible
"hasta su impugnacin judicial", una condena diversa de la del fallo llevara a similar
situacin, ya que, declarada la nulidad, sta operara como causal de disolucin (arg. art. 18
, segundo prrafo) y los socios podran reactivar al ente removiendo la causal, o sea,
cambiando el nombre para superar la homonimia.
Por ltimo, en un comentario recientemente aparecido sobre el fallo (Ricardo Nissen, "El
derecho de la sociedad de solicitar la modificacin de la denominacin social de una
sociedad homnima", Doctrina Judicial, 14/10/1987), su prestigioso autor sostiene que si
bien no se aplica el trmino de prescripcin anual de la Ley de Denominaciones
Comerciales, s rige el plazo trienal del art. 848 , inc. 1 CCom.
Nos permitimos, respetuosamente, discrepar con tal conclusin, ya que si el nombre social no
es disponible por vincularse a la polica mercantil, la accin por homonimia nunca
prescribe,
pudiendo inclusive intentarla la autoridad registral en cualquier tiempo, aunque por
supuesto en sede jurisdiccional al haber perdido la competencia con la conclusin del
trmite de inscripcin. 1987.

Continuando con el anlisis de los elementos del contrato social nos toca en suerte el
domicilio social, que no implica la designacin exacta de la calle y nmero donde la sociedad
va a funcionar, ste sera el concepto de sede social, sino que consiste en la jurisdiccin donde
residir la sociedad. Esta diferencia tiene implicancias prcticas dignas de mencin; en efecto
previo a la reforma de la LSC a travs de la 22.903, que acogi lo dispuesto en el fallo Quilpe
S.A. de la Cmara Nacional de Apelaciones en los Comercial, de fecha 31 de Marzo de 1977,
los socios manifestaban la sede social en las clusulas estatutarias lo que generaba que de
cambiar el domicilio de la sede deban reformar el estatuto, revistiendo dicho trmite cierto
engorro. Con posterioridad se permiti a los socios incorporar los datos de la sede social, calle
y nmero en el Acta Constitutiva, exigindose, como dicho, slo la referencia de la
jurisdiccin donde la sociedad va a desarrollar sus actividades, facilitando las eventuales
mudanzas, siempre dentro de la misma jurisdiccin. La determinacin de la sede social
reviste gran importancia por cuanto es el domicilio donde se notificar de manera fehaciente a
la sociedad a lo largo de su existencia.
Otro de los elementos es sin dudas el capital social, compuesto por los aportes de los socios,
que ya hemos abordado ut supra. A los fines de complementar lo ya expuesto diremos que se
forma inicialmente con los aportes de los socios y debe respetar cierta relacin con el objeto
social, adecundose a la actividad comercial que pretende llevar adelante. Recordemos las
distintas funciones que lo justifican, tratadas anteriormente y las diferencias con el Patrimonio
Social, tema al que dedicamos nuestra Lectura 1. En lo concerniente a los aportes que pueden
realizarse, a los fines de complementar lo ya expuesto, remitimos a la bibliografa Curso de
Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 111/112.
El objeto social est constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato
constitutivo podr realizar la sociedad para lograr su fin, mediante el ejercicio de su actividad
comercial. Los requisitos que debe cumplir son los siguientes: 1) Licitud, como tambin
deben serlo las actividades que se llevan adelante, de otra manera la sociedad es nula (art. 18
y 19 LSC); b) Posible, desde el punto de vista fctico, si la imposibilidad fuese preexistente y
absoluta, entonces la sociedad ser nula, si fuese sobreviniente deber disolverse y 3) Preciso
y determinado, debemos ser claros y lograr la mayor exactitud posible con actividades que
tengan relacin unas con otras, evitando enumeraciones genricas, que probablemente
generen observaciones por parte de los rganos de contralor. De ninguna manera quedan
excluidos los objetos mltiples, pero debern identificarse de manera clara y precisa. Su
importancia radica en la legitimacin que brinda a los administradores y representantes para
actuar, sirviendo tambin de elemento de garanta para los terceros.
Por ltimo el plazo de duracin de la sociedad, que debe ser determinado. Fundamento de
ello es que de tal manera se brinda seguridad a los socios, que as conocen la existencia de sus
derechos y obligaciones, tambin lo hace respecto de los acreedores particulares de los socios,
en cuanto la sociedad no puede ser prorrogada si no existe la conformidad de stos y permite
adems la consecucin del objeto social, por la permanencia del vnculo societario en el
tiempo.
Nuestra LSC no establece plazos mximos ni mnimos, slo se exige su determinacin. Al
hablar de plazo debemos mencionar necesariamente los conceptos de prrroga y
reconduccin, ambos institutos destinados a evitar la disolucin y liquidacin de la sociedad
respectivamente, que implica el vencimiento del plazo. El primer concepto, prorroga el plazo
de vencimiento, pero tal decisin (adoptada por las mayoras pertinentes) deber tener lugar
antes del vencimiento; de otra manera estaremos frente a la figura de la reconduccin, que
evita la liquidacin de la sociedad que se encuentra disuelta por vencimiento del trmino,
reactivando las actividades de su objeto social.
Respecto de la forma la LSC exige la forma escrita, al disponer expresamente que el contrato
constitutivo y sus modificaciones deban llevarse adelante a travs de instrumento pblico o
privado. Los socios podrn optar por uno u otro medio de formacin, a excepcin de las
sociedades por acciones donde necesariamente debern hacerlo a travs de un instrumento
pblico. Ahora bien, cabe preguntarse: El instrumento pblico es slo la escritura pblica?,
la respuesta es negativa. En efecto la constitucin de las sociedades por acciones puede
instrumentarse sin necesidad de escritura pblica, es el mismo instrumento de constitucin
que reviste tal carcter por tramitarse e inscribirse en un Registro Pblico de Comercio. Valga
aconsejar, como buena prctica profesional, que las firmas para el caso de que no se realice
por escritura pblica debern certificarse por ante Escribano Pblico Nacional, de otra forma
debern ratificarse por ante el organismo de contralor.
El trmite de inscripcin se lleva adelante en el Registro Pblico de Comercio, que tiene por
objeto brindar publicidad a los actos que en l se inscriben, con el objeto de su oponibilidad
frente a terceros. En efecto, una vez inscriptos los terceros no podrn alegar desconocimiento
del contenido de los actos inscriptos. Otro de los fundamentos de la inscripcin radica en la
proteccin de las relaciones comerciales, ya que es de inters de los participantes conocer las
distintas circunstancias que sirven para determinar las condiciones en las que la sociedad
comercial y los socios llevan adelante sus actividades. Previo a la inscripcin se lleva adelante
un examen de legalidad que tiene por objeto realizar un examen exhaustivo a los fines de que
el documento que se inscriba cumpla con todos los requisitos legales y fiscales exigidos. Una
vez que el documento o acto se registra goza de presuncin de validez, salvo prueba en
contrario, ya que no existe en nuestro pas efecto saneatorio o convalidante de las
inscripciones (art. 17 LSC). Luego de la verificacin de los requisitos legales y habiendo
cumpimentado con los restantes requisitos, dependiendo del tipo societario elegido, la
autoridad de contralor ordenar la inscripcin definitiva y ser slo en ese momento en que la
sociedad habr quedado regularmente constituida, con su contrato constitutivo plenamente
oponible a terceros.
Pero Cul sera la situacin de las sociedades que se encuentran en formacin? Tendrn
capacidad para llevar adelante actos propios de su actividad? El siguiente archivo trata de
resolver dichos interrogantes.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/000883

Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad annima en formacin (Consideraciones sobre su

capacidad respecto a actos jurdicos con bienes registrables); Autor: Rodrguez, Fidel C. -
Rodrguez, Pablo J.; Fuente: JA 1997-IV-711 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05)
Sociedad annima - c) Perodo de formacin.

SUMARIO: I. Introduccin.- II. Sociedad en formacin y sociedad irregular.- III.

Personalidad.
Capacidad.- IV. Actos para la constitucin.- V. Actos relativos al objeto social.- VI. Bienes
registrables.- VII. Aporte.- VIII. Otras operaciones.- IX. Conclusin
I. INTRODUCCIN
La problemtica que se plantea al constituir cualquier tipo societario gira en torno al
perodo fundacional, iter constitutivo o etapa a la que la ley identifica como "sociedad en
formacin" (art. 183, pero slo en relacin a las S.A.) y que transcurre desde la
configuracin del acto constitutivo hasta la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
En el mundo actual pareciera que ello se agrava, en tanto algunos de los parmetros de la
actividad econmica giran ms que nunca en torno a la competitividad y particularmente a
la
eficiencia, esto ltimo vinculado con la productividad del capital, con la urgente insercin en
el mercado, con la rapidez, a la que siempre se vincul el derecho comercial. Quienes
encaran un emprendimiento por la va societaria, quieren comenzar de inmediato con sus
actividades y no pueden ni tan siquiera esperar unos das, cuanto ms meses.
Si a ello agregamos la contracara, en tanto los trmites regularizatorios mnimos requieren
un tiempo razonable, debemos admitir cun importante es la posibilidad de realizar
actividad concreta en ese perodo.
La reforma de 1983 introdujo modificaciones en el tema, pero slo en relacin a las
sociedades annimas. Si bien es cierto que en ese sector se encuentran las ms importantes
inversiones de capital, en alusin a las grandes sociedades annimas, no lo es menos que la
gran mayora de las sociedades de este tipo, son sociedades de familia o pequeas S.A.;
asimismo es importante destacar la cantidad en otros tipos, particularmente las sociedades
de responsabilidad limitada.
Ello nos lleva a sostener la necesidad de introducir modificaciones legislativas sobre el tema,
extendiendo la normativa a los otros tipos, ratificando as la aplicacin analgica propiciada
actualmente por gran parte de la doctrina.

II. SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD IRREGULAR

En relacin al tema, es necesario distinguir entre una sociedad irregular o una en formacin,
cmo se diferencian. Para ello, debemos procurar efectuar una interpretacin coherente de
las normas legales. Advirtase que ya con la inicial redaccin del art. 183 se sostena que la
sociedad annima en formacin no era una sociedad irregular (Manovil [1]).
Segn el art. 21, aqullas comprenden dos hiptesis; por una parte las de hecho y por la
otra, las irregulares propiamente dichas. En el primer caso, el legislador ha atribuido
personalidad a la actuacin societaria, an cuando carece de instrumentacin suficiente, en
tanto son irregulares aqullas "sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan
regularmente" (art. 21); se entiende, en definitiva, que los socios han suscripto el
instrumento contractual correspondiente y adecuado a un tipo determinado. En cambio, la
"sociedad en formacin", es aquella que, constituida, pretende su regularizacin llevando
adelante su actuacin a ese fin, etapa que concluye al completar el trmite de inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio.
En la prctica se plantea el problema de determinar los lmites para que una sociedad en
formacin pueda llegar a considerarse como irregular. Al respecto, adherimos a la posicin
que sostiene: en tanto se promueve y no se abandona el proceso de inscripcin estamos
frente a una sociedad en formacin; por el contrario, para que la misma pueda considerarse
como irregular, es necesario que se haya producido "la interrupcin definitiva del iter
constitutivo" (2), ms all de las dificultades que en la prctica se puedan plantear para
determinar tal circunstancia.
Esto se complementa con la afirmacin acerca de la voluntad para integrar una sociedad
irregular, con las consecuencias que ello implica. Dicha intencin de los socios no existe en
la medida que la sociedad constituida se adecua a un tipo social y se activan los trmites
para su inscripcin.
La jurisprudencia as lo ha afirmado cuando la C. Nac. Com., sala C, expres, en autos
"Marino, M. v. Chavarra N. s/medidas cautelares": "La existencia de sociedad en formacin
como supuesto diferenciado de la sociedad irregular y la consiguiente aplicabilidad de la
previsin del art. 22 de la ley 19550 requiere que no se interrumpa voluntariamente el iter
constitutivo hasta que se practique la inscripcin registral" ("Doctrina Societaria y
Concursal", Errepar, oct. 1989, pg. 399, cita 73).

III. PERSONALIDAD. CAPACIDAD

Cabe destacar que, en cualquiera de los supuestos indicados, nos encontramos frente a un
sujeto de derecho, a un centro imputativo de derechos, en definitiva a una persona, en este
caso jurdica.
Ello en tanto, como ha afirmado Richard (3), se trata de un recurso tcnico del que dispone
el legislador y agrega ms adelante, en ese mismo trabajo, que dicho recurso "es nico, sin
perjuicio de que tenga exteriorizaciones variadas".
Destacamos que ello es resultante de la armnica interpretacin de los arts. 1, 2, 21 y concs.
y lo dispuesto por el art. 183, cuando al referirse a la etapa previa a la inscripcin, alude a
sociedad y a la imputacin a la misma de determinados actos realizados por "los
directores", lo que implica reconocerle el carcter de sujeto de derecho y ello desde el acto
constitutivo.
En orden al tema sugerido, se nos plantea entonces la necesidad de determinar el alcance
que de ello resulta, imponindosenos evaluar las consecuencias de la personalidad,
especialmente respecto de la S.A. en formacin.
Para ello debemos tener en cuenta los atributos de la personalidad, en particular la
"capacidad" y el "patrimonio", los que por cierto se dan tambin para las sociedades y sin
duda para las sociedades en formacin e incluso irregulares.
Segn el art. 35 CC. , dicha capacidad en el caso de las personas jurdicas debe reputarse
amplia, en tanto slo se le fijan dos limitaciones, las relativas a que los actos deben ser
realizados "para los fines de su institucin" (debe evalurselo en concordancia con los arts.
1 y 58 LS.) y por el otro, los actos "prohibidos", sea por la ley o por sus estatutos. Ello es
ratificado en definitiva por el art. 41 CC. , que expresa que las personas jurdicas "gozan en
general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y
conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres..." y contina la enumeracin. En
definitiva, debemos concluir que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin.
Pero respecto de la incapacidad en el art. 35, se ha previsto lo que ya Salvat (4) identificaba
como "principio de la especialidad", en relacin a la exigencia que expresa para los fines de
la institucin, lo que trasladado al derecho societario, en consonancia con lo dispuesto por
los arts. 11 inc. 3, 58 y concs., constituye el "objeto social". Por tanto, al ser persona y por
ende tener capacidad, puede como tal realizar todo tipo de actos que tiendan a la
consecucin del objeto social.
Asimismo, como todo sujeto de derecho, la sociedad tiene tambin su propio patrimonio, el
que sin duda alguna y en principio, puede estar integrado por cualquiera de los bienes
considerados en la ley y que tiene su fuente en los aportes de los socios principalmente y si
est autorizada a realizar actos relativos al objeto social, se conformar tambin con las
utilidades que dicha actividad genere.
Lo precedente es aplicable a las sociedades annimas en formacin, segn lo dispuesto por
el art. 183: los directores tienen facultad para realizar los actos necesarios para la
constitucin. Y la norma agrega tambin los "relativos al objeto social cuya ejecucin
durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo".
Ello en principio implica una limitacin a las amplias facultades sealadas en las normas de
carcter general, lo que nos impone analizar el alcance de los actos permitidos.
Entendemos necesaria alguna distincin previa, como lo es la diferencia entre objeto, acto y
actividad, para conformarla a las expresiones de la norma. El objeto social alude a la
"actividad para cuya realizacin la sociedad se constituye" (Broseta Pont en cita de Zaldvar
[5]), o en otros trminos a la "categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la
sociedad" (Richard- Muio [6]). Dicho objeto se lleva a la realidad a travs de cada acto
negocial realizado por la sociedad y la pluralidad o multiplicidad de stos configuran la
"actividad".
Si bien puede llegar a afirmarse que el art. 183 no alude concretamente a actividad, tal
posibilidad aparece no obstante implcita, en tanto se autoriza la realizacin de "actos" en
sentido plural y agrega "los relativos al objeto social", sin ningn tipo de distincin ni
limitacin, lo que sin mayores argumentaciones permite inferir en definitiva, que puede
realizar tanto uno o incontables actos, los que en conjunto constituyen concretamente la
"actividad" social.

IV. ACTOS PARA LA CONSTITUCIN

Retornando las dos categoras de actos previstas en la citada norma, al analizar los mismos
compartimos la posicin de Halpern (7) y Etcheverry (8), en el sentido de que la ley al
aludir a los "actos necesarios para su constitucin", se refiere nicamente a los que llevan a
la efectiva inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y no a otros.
Dentro de tal categora se pueden incluir los relativos a la percepcin de los aportes de
capital y consecuentemente los de su "conservacin" (vg. depsito de los fondos percibidos,
mantenimiento de los bienes aportados, en su caso pago de impuestos en relacin a los
mismos, etc.).
Pero no compartimos el criterio de que puedan agregarse dentro de esta categora a los que
se denominan como "preparatorios del giro", posicin sustentada por Nissen (9), Benseor,
Favier Dubois y Vzquez Ponce y otros.

V. ACTOS RELATIVOS AL OBJETO SOCIAL

En sta otra categora de actos posibles; la autorizacin aparece limitada a los actos
"relativos al objeto social", es decir aqullos que han de constituir en definitiva la actividad
social, lo que nos impone determinar cul es la amplitud o extensin respectiva.
Por una parte, cabe destacar que la norma es genrica, en tanto salvo que exista en la
autorizacin una limitacin expresa, se refiere a todos y cualquiera de los actos que
constituyen el objeto social expresados en el estatuto. No otra cosa debe interpretarse en
tanto se trata en realidad de autorizar a efectivizar la actividad del giro social prevista, no
existiendo al respecto razn alguna que pueda establecer lmites.
Por la otra, entendemos que difcilmente la autorizacin ha de ser especfica y concreta, pues
normalmente ha de operarse en uno o ms ramos determinados, siendo casi imposible
individualizar actos determinados, como no fuesen casos muy especiales; por ejemplo,
disponer la adquisicin o venta de una cantidad determinada de mercadera o de topes en los
montos en cada contrato a celebrar, o en los totales generales, etc.
En este aspecto, consideramos que los que se han dado en denominar "actos preparatorios
del giro" son en definitiva actos relativos al "objeto social", que deben ser expresamente
autorizados, conforme indica la norma, imponindonos determinar cul es la amplitud o
extensin. Entendemos en consecuencia que se los puede clasificar en directos o inmediatos e
indirectos o mediatos.
Entre los primeros los actos concretos relativos al giro comercial previsto en el estatuto,
como lo es, por ejemplo, la compra y venta de la mercadera de que se trate, la prestacin
del servicio, etc.
En tanto que los segundos, son precisamente aquellos actos previos necesarios e ineludibles
para poder realizar los que precisamente constituyen el objeto social. Para poder llevar
adelante la venta de una mercadera determinada, es necesario contar con el local
correspondiente, comprar los tiles y el mobiliario adecuado, contratar personal, publicidad,
celebrar acuerdos con proveedores o distribuidores, realizar trmites o gestiones en
entidades financieras (apertura de cuentas corrientes, crditos, convenios de cobranza, de
tarjetas de crdito), etc.
Todos estos actos tienen como objetivo indirecto o mediato la realizacin de aqullos
tendientes al cumplimiento del objeto, pues en s mismos no implican esto ltimo, pudiendo
afirmarse que de otro modo careceran de sentido y sera prcticamente imposible o
dificultoso realizar aqullos.
Reiteramos que consideramos no puede inclurselos como actos tendientes a la constitucin
de la sociedad, pues ello implicara que, de no efectuarlos, tampoco podra considerarse
constituida la misma. Afirmar tal conclusin carece de toda lgica.
Por ello creemos suficiente que se autorice la realizacin de los actos "relativos al objeto
social", abarcando con tal expresin, tanto los indirectos o mediatos (preparatorios del
giro), como los directos o inmediatos (propios del objeto en s).
En otro orden, entendemos que la autorizacin o posibilidad al respecto se corresponde con
la realidad, pues parece carente de toda lgica, imponer a la sociedad ya constituida pero no
inscripta, permanecer en un perodo de "quietud" o pasividad, que puede ser de varios
meses,
hasta que se concrete la inscripcin respectiva, manteniendo paralizado el capital aportado.
Es evidente que, en la economa actual, la mera mencin de ello a los socios y/o
administradores de una sociedad en formacin, sera totalmente ilgica, mxime cuando,
como normalmente ocurre, cuentan con el capital para comenzar a operar ya.
No obstante lo expuesto y an cuando pudiere entenderse que la expresin que se formule en
el contrato o estatuto sobre la autorizacin puede referirse exclusivamente a los actos
relativos al objeto social, creemos conveniente que se explicite la autorizacin incluyendo los
indirectos o mediatos (preparatorios del giro comercial) y en relacin a los actos de
constitucin incluyendo los conservatorios del capital.

VI. BIENES REGISTRABLES

Es muy probable que al realizar cualquiera de los actos indicados precedentemente, mxime
en el caso de sociedades annimas, las alternativas giren en torno a bienes registrables. Se
puede distinguir en relacin a los aportes de capital que realicen los socios, como a otras
operaciones con los mismos, ya que puede la sociedad tanto adquirirlos, enajenarlos como
gravarlos, siempre por cierto que en la etapa de formacin de la S.A.
Como puntualizamos precedentemente, partimos de la base de que la sociedad annima en
formacin es una persona jurdica y por tanto, segn lo prescripto en nuestra legislacin
positiva , susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, pudiendo celebrar
diversos actos jurdicos y teniendo un patrimonio propio, al que se incorporarn bienes de
distinta naturaleza, todo conforme lo hemos expuesto precedentemente.
Dentro de los actos jurdicos, se nos plantea la alternativa respecto de aqullos relativos a
bienes registrables, pudiendo distinguirse los que se incorporan como aporte por los socios u
otro tipo de operaciones.
VII. APORTE
Si se trata de "aportes" de bienes registrables y en tal carcter deben ser ingresados al
patrimonio social, el art. 38 autoriza expresamente tal alternativa, estableciendo que
"cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se
har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin". Como consecuencia de ello,
debe concluirse que en calidad de aportes al menos, la ley autoriza expresamente que los
bienes de naturaleza registral, ingresen al patrimonio de la sociedad en formacin. Es
interesante destacar que dicha norma alude a todo tipo de sociedad en formacin, pues no
hay distincin de ninguna naturaleza, en tanto incluso se encuentra ubicada en la parte
general, en la seccin referida a los socios en sus relaciones con la sociedad y
particularmente al regular los "bienes aportables". Es decir que la norma no discrimina y
por ende, tales actos pueden realizarse tanto respecto de la sociedad annima en formacin,
cuanto de una de cualquier otro tipo.

VIII. OTRAS OPERACIONES

Pero los bienes registrables generan tambin la cuestin de si es posible que ingresen al
patrimonio social, no ya como aportes, sino por otras operaciones realizadas por los
administradores, o incluso se transfieran o graven, siempre por cierto en alusin a la
sociedad en formacin, particularmente la annima. Si antes hemos aludido a la posibilidad
de realizar actos tendientes a la efectivizacin del objeto social, es decir que en definitiva la
sociedad inicia concretamente su actividad eminentemente dinmica, por cierto que con la
debida autorizacin expresa incorporada en el acto constitutivo, se nos plantea la incgnita
acerca de los bienes registrables. Tngase presente que ello puede referirse a importantes
operaciones, particularmente en razn de la agilidad y dinmica comercial de la actualidad,
dado que se necesita, o al menos es sumamente conveniente, operar de inmediato a la
constitucin, sin poder esperar a que se culmine el proceso de inscripcin en el Reg. Pblico
de Comercio.
Qu sucede si en dicha etapa (de regularizacin) se decide adquirir un inmueble o un
vehculo para uso de la sociedad? o si por ejemplo el inmueble a adquirir est destinado a
actos directamente relativos a la operatoria social, como adquirir terrenos para construir
casas o edificios en el caso de una sociedad dedicada a la construccin? o si habindose
efectuado aportes de bienes inmuebles, se decide gravarlos para obtener a travs de un
mutuo, dinero para realizar actos de cumplimiento del objeto social? Podra la sociedad en
formacin, a travs de sus administradores, realizar tales actos? Entendemos que ello es
posible, en primer lugar como una consecuencia lgica de la personalidad que les reconoce
nuestro sistema legislativo y a la que ya aludiramos. Advirtase que no hay prohibicin
expresa alguna que les impida la realizacin de actos en relacin a bienes registrables. En
segundo trmino, el anlisis del art. 183 ratifica parcialmente tal afirmacin. Su texto en la
primera parte del primer prrafo expresa que "Los directores slo tienen facultades para
obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al
objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente
autorizada en el acto constitutivo". No hay duda alguna en consecuencia de que, tratndose
de actos vinculados al objeto social (remitimos a lo expresado supra), los que a modo de
hiptesis hemos sealado, son totalmente viables, mediando por cierto la autorizacin
correspondiente. Pero segn la norma debe concluirse que tanto en el primero como en el
segundo prrafo, existe una prohibicin respecto de los que no estn relacionados al objeto
social.
Lo que en definitiva entendemos concuerda plenamente con la previsin del art. 58, en tanto
dispone que el representante de la sociedad "obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social", siendo por ende aplicables los principios e
interpretaciones relativos a dicha norma.

IX. CONCLUSIN
En definitiva, podemos concluir que la sociedad annima en formacin puede realizar los
actos jurdicos relativos a: 1) adquirir bienes registrables en tanto provengan de los aportes
prometidos por los socios o 2) a la adquisicin, transferencia o gravamen de los mismos en
tanto estn vinculados con la realizacin del objeto social, si para estos ltimos estn los
administradores debidamente autorizados.
NOTAS:
(1) Manovil, Rafael M., "La sociedad annima en formacin no es una sociedad irregular",
"Primer Congreso de Derecho societario", 1977, T. 1, p. 447. (2) Etcheverry, Ral A.,
"Nuevos matices legales en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL 1984-
B-645. (3) Richard, Efran H., "En torno a la personalidad societaria", "Derecho Societario
y de la Empresa" (publicacin del Congreso de Derecho Societario y de la Empresa,
Crdoba, 1992), T. I, p. 191.; (4) Salvat, Raymundo M., "Derecho Civil Argentino", Pte.
General (10 edic. actualizada por Romero del Prado), T. 1, p. 702.; (5) Zaldvar, Enrique,
Manovil, Rafael M., Rovira, Alfredo L., Ragazzi, Guillermo E. y San Millan, Carlos,
"Cuadernos de Derecho Societario", Vol. I, p. 257.; (6) Richard, Efran H. y Muio, Orlando
M., "Derecho Societario", p. 132.; (7) Halpern, Isaac, "Sociedades annimas", p. 13.; (8)
Etcheverry, Ral A., "Nuevos matices legales en el perodo fundacional de las sociedades
comerciales", LL 1984-B-647.; (9) Nissen, Ricardo A., "Sociedades irregulares y de hecho",
p. 42.---1997.

En cuanto al contenido del contrato constitutivo, debemos remitirnos al art. 11 LSC, donde en
nueve incisos se establecen con precisin. A algunos de ellos ya nos hemos referido con
anterioridad, a los fines de no ser reiterativos completaremos el desarrollo de los restantes. En
consecuencia, los datos completos de los integrantes, la razn social o denominacin, el
domicilio social, la determinacin del objeto social y del capital social, el plazo de duracin,
en cuanto ya han sido tratados directamente remitimos a lo referido ut supra. En cuanto a los
restantes, trataremos en primer lugar la organizacin de la administracin, donde el
legislador societario sigue el principio de que al existir una mayor limitacin de la
responsabilidad, mayor deber ser el desarrollo de los rganos sociales, como veremos al
tratar cada tipo societario en particular. Lo referido surge como consecuencia de las distintas
caractersticas distintivas que existe entre las sociedades personalistas y las de capital; las
primeras no destinadas a empresas de gran envergadura y las segundas s, ya que pueden
conglomerar un sinnmero de de socios, por lo que la identificacin de los rganos, claridad y
especificidad en la designacin de sus funciones favorece la confianza de los inversores. Otro
de los elementos constitutivos del art. 11 son las reglas para distribuir las utilidades y
soportar las prdidas, derecho inherente a la calidad de socio y que en consecuencia no
pueden menoscabarse. Es importante tener presente que respecto de las prdidas, ningn socio
est liberado de soportarlas, an cuando estatutariamente se disponga lo contrario. La
consecuencia de dicha clusula es la nulidad. La determinacin de las clusulas necesarias
para que se puedan establecer los derechos y obligaciones de los socios, es otro de los
incisos que menciona el art. 11, se trata de clusulas facultativas, que en consecuencia pueden
dejar de incluirse en el contrato social, atento por lo general los derechos de los socios se
encuentran determinados en la LSC y no pueden ser derogados, bajo pena de nulidad de la
clusula que as lo disponga. La incorporacin de clusulas atinentes al funcionamiento,
disolucin y liquidacin tambin pueden ser omitidas por las mismas razones.
Un elemento importante, que no se encuentra mencionado en el art. 11 LSC es la
determinacin de la fecha de cierre del ejercicio social, sin que por ello pueda omitirse en el
contrato social.
Puede suceder que a pesar de haber cumplimentado con los requisitos estipulados para la
constitucin, existan estipulaciones nulas entre los integrantes de la sociedad. El art. 13 LSC
considera nulas aquellas clusulas que desnaturalicen el contrato de sociedad, con la asuncin
de un riesgo y consecuentemente la participacin de todos los socios en las utilidades y la
consecuente participacin en las prdidas (art. 13, inc 1,2,3). En el inciso 4, el mismo artculo
prohbe que la totalidad de las ganancias e incluso de los aportes realizados pertenezcan al
socio o socio sobrevivientes, tratando de tal manera evitar que se afecten los derechos de los
herederos forzosos del socio. Por ltimo se impone para la adquisicin de la parte de un socio
por otro, la determinacin del precio real de la participacin de un socio saliente, fallecido o
excluido, siendo nula toda determinacin que se aparte del valor real. Para ello se deber estar
al caso concreto, atendiendo los rubros que pudieran ser tiles a tales fines.

Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 4: Nulidades, Irregularidades y Control

Nulidades
Sociedades irregulares y de hecho.

Las caractersticas particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu,
nos permiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de los
actos jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario.
Como regla general en materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo
anterior, vemos que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede
afectar en principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los derechos de
los terceros de buena fe que se vincularon de alguna manera con la sociedad, atentando de esa
forma con la seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales en general.
Puede surgir en la prctica que se intente, pese a lo expuesto precedentemente, inscribir una
sociedad comercial cuyo objeto social sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de
consecuencia que comienzan con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo
el juez declararla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes,
no pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello se liquida la
sociedad.
No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados an cuando, luego de realizar el
activo y cancelar el pasivo, quedare un remanente, en este caso se destinar al patrimonio
estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir
dicha sociedad. Si hubo contratantes de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en
caso contrario no.
Respecto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a lo
dispuesto en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As.
pg.173/174.
Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liquidarn, como en el supuesto
anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 LSC, la actividad ilcita es que en este
supuesto los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad
ilimitada y solidaria por el pasivo social y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus
aportes luego de la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que
existe actividad ilcita si existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no
encuadrando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar responsabilidades
exclusivamente para su autor. Por ltimo en el art. 20, la LSC trata las sociedades de objeto
prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibido en razn del tipo
societario elegido, ya que nuestra legislacin establece determinados tipos para determinados
objetos, por ejemplo la activad financiera, bancaria y las aseguradoras entres otras. Para este
tipo de sociedades se aplican las disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente
al remanente de la liquidacin, aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las
responsabilidades.
Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o de hecho. Desde
ya anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parecera que slo quedaran
comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalmente instrumentadas e
incluso habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han omitido la debida inscripcin
registral. Este criterio no es correcto, ya que deja fuera de la definicin a cualquier contrato
social escrito que no adopta ningn tipo legal, pero que comprende todos y cada uno de los
requisitos del art. 11 LSC, hiptesis que no resulta poco frecuente en la prctica. Si bien la
normativa prev las mismas consecuencias para las sociedades irregulares como para las de
hecho, debe tenerse presente la diferencia en cuanto la complejidad de la prueba. En las
primeras ser ms fcil su acceso, mientras en las segundas, donde generalmente ni siquiera
se redactan por escrito, deber ponerse el acento en lo comercial de la actividad que
desarrolla. Un caso particular lo reviste el fenmeno social del concubinato, donde a los fines
de equilibrar la participacin patrimonial de la unin, suele asemejarse dicho instituto, con
carcter restricto, a la sociedad de hecho.
Veamos y analicemos detenidamente el siguiente artculo que trata el tema en profundidad.

Artculo publicado en la revista de Derecho Abeledo Perrot, Crdoba, Edicin del Mes de
Agosto de 2009.
Nota a fallo de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso
Administrativo de la Ciudad de San Francisco, en autos LUCERO, CARLOS ALBERTO
DECLARATORIA DE HEREDEROS INCIDENTE DE RECONOCIMIENTO,
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDAD DE HECHO PROMOVIDO POR EL
SEOR RICARDO LUCERO.
LMITE AL CRITERIO RESTRICTIVO EN EL RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA
DE UNA SOCIEDAD DE HECHO CONCUBINARIA.
Por Sebastin Vanella Godino

1.- Anlisis fctico

Previo al desarrollo del presente trabajo, hago la salvedad que la opinin del anotador
encuentra como lmite la sola lectura de la sentencia de la Cmara, tal como ha sido fijada
la plataforma fctica que surge de la relacin de causa, atento que no se cuenta con la
totalidad de los antecedentes para emitir una opinin ms rigurosa.
La base fctica del fallo bajo anlisis gira en torno a una Declaratoria de Herederos y al
incidente dentro de dicho trmite que pretende el reconocimiento de la existencia de una
Sociedad de Hecho, planteado por el Sr. Ricardo Lucero, respecto de sus padres Carlos
Alberto Lucero (causante) y Zulema Stella Dominga Baroni.
Existira, en principio, una relacin conflictiva entre el Sr. Ricardo Lucero y su madre, ya
que, el primero de los mencionados, promueve el reconocimiento de una sociedad de hecho
entre sus progenitores con la intencin de heredar en la debida proporcin de Ley, a su
padre, sobre bienes que se encuentran a nombre de su madre.
Valga destacar asimismo que los padres del Sr. Ricardo Lucero, no pudiendo contraer
matrimonio en debida forma en nuestro territorio nacional, atento la Sra. Baroni ya estaba
casada en primeras nupcias, y en mrito de no encontrarse vigente la Ley 23.515 de Divorcio
vincular, consagraron sus votos nupciales en el extranjero, ms precisamente en Mxico.
Con posterioridad y encontrndose en vigencia la referida Ley de Divorcio, la Sra. Baroni
consigui el divorcio vincular de su primer marido, no formalizando en nuestro territorio
nacional la unin matrimonial con el Sr. Lucero, un punto importante del anlisis de este
trabajo.
Otra de las cuestiones fcticas de relevancia en el caso planteado se relaciona con la
sociedad en comandita por acciones que la Sra. Madre de la Sra. Baroni y sta haban
constituido, denominada Rezul S.C. por Acciones que se mantuvo an luego del
fallecimiento de la primera, incorporndose como nuevos socios en aquel entonces los Sres.
Juan Carlos Quevedo Baroni y Ricardo Lucero (promotor del incidente), para luego disolver
y liquidar la sociedad en cuestin. Es importante mencionar que el Sr. Carlos Lucero no
revisti nunca el carcter de socio de Rezul S.C. por Acciones, pero s se desempeo como
apoderado de una de las socias: la Sra. Zulma Baroni, hasta la liquidacin de la referida
sociedad.

2.- Iter Procesal - Sntesis

Presentado en el ao 2007 y tramitado como incidente, por juicio abreviado, en primera
instancia por ante el Juzgado de Primera Nominacin de la Ciudad de San Francisco, llegan
los autos a sentencia; la que desestima la pretensin del incidentista, el Sr. Ricardo Lucero.
El a quo llega a tal decisin en mrito de que no consider acreditados los supuestos que
indicaran la existencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, quienes pese a
convivir por cuarenta y cinco aos, no habran realizado aportes a una sociedad, cuestin
que debe interpretarse con criterio restrictivo, no surgiendo tampoco participacin en
utilidades y contribuciones en las prdidas. El Tribunal critica la prueba presentada por el
incidentista, por no revestir el carcter de autntica por los medios procesales idneos y
destaca la pericia contable por medio de la cual se confirma la inexistencia de bienes a
nombre del causante.
En lo que atae a la valoracin de la prueba rendida en autos, el a quo es contundente; al
respecto manifiesta: De la prueba analizada no surge que la unin tuviera el esencial
propsito de lucro, que caracteriza a los verdaderos integrantes de una sociedad de hecho.
Apelado el fallo, suben los autos por ante la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil,
Comercial y Contencioso Administrativo de la Ciudad de San Francisco, donde el
incidentista expresa agravios, fundando los mismos en un exceso de rigor formal por parte
del a quo, anlisis errneo de los hechos, desconocimiento de doctrina mayoritaria y
parcialidad en la valoracin de la prueba; lo que, as lo entiende el agraviado, conduce a un
resultado contrario a derecho.
Manifiesta tambin como probado en autos que sus padres ingresaron a su vida comn sin
bienes propios, que la declaracin impositiva de ambos expresaba iguales valores para
ambos y que la adquisicin de un departamento que los concubinos posean en la Ciudad
Autnoma de Bs. As., en calle Ayacucho 1858, 8vo piso A, Capital Federal (en adelante el
Departamento de calle Ayacucho) se hizo durante la vida comn de sus padres, pese a
encontrarse a nombre de su madre, quienes convivieron en dicho inmueble hasta la muerte
de su padre. Manifiesta que se encuentra acreditado de la prueba rendida que sus padres
mantenan cuentas bancarias comunes, firmaban ambos en calidad de arrendadores del
predio rural Rezul y que su padre llev adelante la administracin y explotacin del
establecimiento rural, realizando entre otras actividades y celebraciones contractuales,
mejoras, toma de personal a su cargo y contratando bajo su nombre, con la cooperativa de
energa elctrica que provea el correspondiente servicio en el establecimiento rural.
Contestados los mismos se hace especial hincapi en que la duracin de la relacin
concubinaria, en nada autoriza a presumir la existencia de una sociedad de hecho u otra
vinculacin entres los concubinos; destaca que la no valoracin de la prueba se basa en la
extemporaneidad de su presentacin y que en algunos casos se trata de simples fotocopias
sin eficacia jurdica. Respecto del departamento de calle Ayacucho se manifiesta que habra
sido adquirido con bienes propios de la Sra. Baroni, aunque del fallo bajo anlisis no surge
la prueba concreta de tal conviccin.
Llegada la etapa de dictar sentencia el ad quem decide por mayora con fecha veintisis de
Marzo de 2009, confirmar el fallo de primera instancia y desestimar en consecuencia la
pretensin del incidentista agraviado.

3.- Anlisis de la Sentencia de Cmara

La dificultad de la tarea jurdica que consiste en desentraar o tener por acreditada la
existencia de una sociedad de hecho en una relacin concubinaria no es menor; sin embargo
los votos de la alzada nos permitirn considerar distintos aspectos para facilitar dicha
evaluacin y arribar as a nuestras conclusiones.
Considero que, en el caso bajo anlisis, pudieron esgrimirse argumentos dentro de la causa
que hubiesen permitido despejar toda duda respecto de la existencia de la sociedad de hecho,
pretendida por el incidentista.
Ello en mrito de la importancia que revisten dos factores que no han sido puestos bajo
anlisis con el peso especfico jurdico que ameritan y que quizs hubieran otorgado
herramientas a los judicantes para hacer lugar a la pretensin del Sr. Ricardo Lucero.
Dichos factores son: el anlisis temporal del poder amplio de administracin otorgado por la
Sra. Baroni, en su calidad de socia de Rezul S.C. por Acciones al Sr. Carlos Lucero y el
hecho de que los concubinos hayan contrado nupcias en Mxico, lo que si bien a la poca se
encontraba en fraude a la Ley argentina, nos permite ahondar en la voluntad y en el espritu
de dicha unin.

3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con anterioridad a la Ley 23.515

Considero que no es un dato menor, pese a su falta de valoracin pertinente en el caso bajo
anlisis, tanto de las partes como del Tribunal, el hecho de que los concubinos hayan
celebrado formal matrimonio, en fraude a la Ley argentina, en Mxico. Dicho
acontecimiento nos permitir determinar cul ha sido la real voluntad o espritu de la pareja,
que por razones legales, debi recurrir a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que
les permitiera celebrar el matrimonio y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos
existentes a la poca del mismo.
Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baroni, (pudiendo
haberse incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posiciones) habra
perfeccionado su divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley) y luego habra
contrado matrimonio con el Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse del hecho que viajaron a
un pas lejano, Mxico ms precisamente, con la intencin de vivir una situacin que, en la
prctica, no podan experimentar en nuestro pas por los motivos expuestos.
Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus allegados, ellos eran marido y
mujer, se comportaban y se desenvolvan de hecho como tales. Motivo que podra justificar el
hecho de no formalizar su vnculo en Argentina.
Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarlo, prueba de
ello es que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa intencin y manifestar su
consentimiento en tierras lejanas.
Por supuesto no pretendemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al
matrimonio, pues ello sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo
el presente anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una
sociedad de hecho entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que
permita reforzar una u otra hiptesis, si es complementada con otra prueba.
Los esposos aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo
matrimonial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho
vnculo existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pese a
haberse realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo consentimiento
acerca del destino que deberan seguir los bienes, frente a eventualidades como el
fallecimiento de uno de los cnyuges aparentes.
Podra, a los fines de no vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse
la
existencia de una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba,
atento el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que a los
fines de acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que existieron
aportes,
contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio societatis, bien distinta de la
affectio maritalis.
Llevaremos adelante dicho anlisis en el punto siguiente.

3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de administracin otorgado a favor del Sr.
Carlos Lucero.
Surge de las constancias de autos que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de
1962 un poder amplio de administracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de
administracin que fue ampliado con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de
los argumentos del apoderado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad
de hecho, sin embargo puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la
sociedad entre los concubinos realmente existi.
Debemos recordar que el poder conferido oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en
su calidad de socia de la firma Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la
muerte de su Sra. madre y luego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn
referido en el anlisis fctico, se decidi de manera unnime la disolucin y liquidacin de la
sociedad comercial.
Pues bien, el Sr. Carlos Lucero continu ejerciendo la administracin del establecimiento
rural hasta su deceso y ms an, no se limit a una mera gestin de lo ya obtenido, sino que
increment el patrimonio de manera importante (as lo manifiesta el voto minoritario del Dr.
Francisco Merino).
Si consideramos adems que el destino de las cuestiones accesorias sigue la suerte de lo
principal, debemos entender que el poder conferido, atento lo haba sido en carcter de socio
y no a ttulo personal, se extingui en el mismo momento en que la sociedad fue liquidada.
Por lo tanto, todas las gestiones posteriores que realiz el Sr. Lucero, que produjeron un
incremento importante del patrimonio que administraba, no fueron en carcter de apoderado
de uno de los socios, restando por analizar entonces cual fue la real naturaleza de su gestin.
Sabemos que a los fines probatorios, cualquier medio de prueba es vlido y as surge
tambin de voto minoritario destacado supra, rigiendo adems el principio procesal de
adquisicin, en donde la prueba o las constancias de autos se incorporan al proceso,
independientemente de la parte que las haya aportado, para arribar a la verdad procesal.
Pues bien llegada la hora de analizar la naturaleza de las actividades realizadas por el Sr.
Carlos Lucero, entiendo que se trata, indubitablemente, de aportes a favor de una sociedad
de hecho, fundamentando tal aseveracin en los siguientes puntos:
La comunidad de intereses existente entre los concubinos, iba ms all de la comunidad de
vida entre ambos (1), escapando del anlisis la duracin de la relacin de convivencia y la
eventual posesin de bienes, aspectos que no definen por s mismos la existencia o no de la
sociedad de hecho.
Dicha comunidad de intereses trasciende los deberes y labores de colaboracin ocasional,
que debe primar entre los concubinos, prueba de ello es que de manera clara surge una
utilidad apreciable en dinero de tal envergadura que ha generado un incremento patrimonial
importante, trascendiendo lo que debe entenderse por aporte a las necesidades hogareas (2)
y de los trabajos mnimos que toda persona debe afrontar como imposicin del hecho mismo
de vivir (3).
El prolongado plazo del Sr. Carlos Lucero en su administracin, con posterioridad a la
caducidad del poder amplio de administracin conferido, lo que pone en evidencia no slo la
comunidad de intereses, sino tambin que se trataba de un aporte realizado para llevar
adelante una actividad lucrativa.
El aporte de trabajo efectivo, no meramente declarativo, del Sr. Carlos Lucero, surgiendo
como prueba de ello la contratacin de servicios, celebracin de contratos, etc.
La compra del Departamento de calle Ayacucho se realiz con posterioridad a la
celebracin del matrimonio en Mxico, lo que hace presumir que se adquiri con bienes de
ambos, salvo
constancia expresa de que se realiz con bienes propios de uno de los cnyuges y
asentimiento del otro; ms an encuadramos tal situacin en el hecho de que podra tratarse
de un negocio simulado que ser necesario probar, o en su caso podr generar un crdito
por el monto de su aporte (en el caso de marras estimado por el voto minoritario en partes
iguales) a favor de quien lo hizo si la intencin de ambos fue que el bien se adquiriese
realmente para quien aparece como titular (lo que no surge en autos) y la contribucin se
hizo por un ttulo que genera la obligacin de restituir (4). Pudiendo interpretarse tambin
que no estamos frente a una compra simulada sino frente a una compra real con persona
interpuesta (5).

4.- Conclusiones:
En mrito de lo expuesto considero suficientemente acreditado que la administracin
posterior a la caducidad del poder otorgado por la Sra. Baroni en su calidad de socio,
resulta claramente un aporte a favor de una sociedad de hecho, aporte que avanza por sobre
los deberes mnimos de colaboracin que se deben los concubinos, atento tena en miras la
obtencin de un lucro, a travs de la realizacin de una actividad apta para tales fines.
El criterio restrictivo con el que debe interpretarse la existencia de la sociedad de hecho,
lejos de ser vulnerado, se cumplimenta en debida forma, ya que los trabajos del causante se
extienden ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro importante
que logra generar un incremento patrimonial sustancial, generando el serio poder de
conviccin necesario para considerar que estamos frente a un aporte societario.
Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trmite de marras, se
vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien independientemente de la
buena o mala relacin que mantena con su madre, se encontraba en condiciones, como
heredero forzoso que es, de heredar a su padre en la proporcin de Ley.
No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debida entidad e importancia a
los esfuerzos del causante; que resultaron, en definitiva, verdaderos aportes a los que su
prole, entiendo, tiene derecho de heredar.
(1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte
Segunda, pg 394; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007.
(2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397
(3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400
(4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809 y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in
fine
(5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO
E. A propsito de un tema recurrente, la invocacin de la existencia de una sociedad de
hecho
al momento de la disolucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit.
Pg. 400 in fine.
La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin de la sociedad
en cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifieste expresa y
fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22 LSC). Si bien nada impide
que el socio se acoja a las otras disposiciones concernientes a la disolucin, para el caso
puntual de las sociedades irregulares, al existir un procedimiento ms sencillo que para los
dems casos, parecera poco probable que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en
el tema bajo anlisis es que si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella
en la que el socio manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de
su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes
hicieran caso omiso de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el socio
herramientas legales para hacer valer su pretensin? La respuesta es afirmativa. El socio
deber demandar la liquidacin por trmite abreviado, pudiendo incluir en esa demanda la
rendicin de cuentas pertinente contra los administradores, solicitar su remocin e incluso
intentar, llegado el caso, una intervencin judicial en la sociedad. La demanda en estudio no
prescribe para el socio que notific su voluntad disolutoria, por entenderse que la sociedad
irregular se encuentra en una situacin de liquidacin desde la fecha de la notificacin, no
pudiendo tal estado alterarse por el solo hecho de que no se haya entablado demanda.
Otra posibilidad para la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la
liquidacin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que la
regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previstos por la LSC.
Para el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemente a los restantes de su
voluntad de regularizar la sociedad. Los socios reunidos debern aprobar la propuesta por
mayora, otorgando el debido instrumento y cumplir con las formalidades propias del tipo
societario elegido, solicitando la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los
60 das de recibida la ltima comunicacin. De no cumplirse con el procedimiento
mencionado, cualquier socio podr solicitar la disolucin. Qu sucede si existen socios que
no quieren regularizar la sociedad? Pues bien, tendrn derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su participacin, o la restitucin del bien aportado en especie, an
cuando fuese indispensable para el funcionamiento de la sociedad.
Debemos destacar que una vez regularizada la sociedad irregular, rige el principio de
identidad, no considerndose un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los
procedimientos correspondientes de inscripcin, no modificndose sus derechos y
obligaciones, ni tampoco la responsabilidad anterior de los socios.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 5: Conceptos jurdico contables y Documentacin

Contabilidad y documentacin.
Desde el Cdigo de Comercio, en su art. 43, se prev la obligacin para todo comerciante de
llevar registros contables de su actividad. No es menor la importancia de cumplimentar con
tales disposiciones, pudiendo resumir las mismas en las siguientes: 1) reporta un beneficio
para el trfico mercantil ya que pone en evidencia la evolucin de los negocios del
comerciante y permite la reconstruccin de su patrimonio en un momento determinado; 2) le
permite al comerciante conocer y dar seguimiento a la evolucin de sus negocios; 3) en
cuanto a las sociedades comerciales permite el derecho de control e informacin inherente a la
calidad de socio.
Los libros societarios son distintos a los que deben llevar de manera obligatoria los
comerciantes, pero con las formalidades propias de los libros de comercio. En el libro de
Actas de Asamblea se plasman el resumen de las manifestaciones vertidas por los socios
durante las asambleas, la forma en que se ha votado el orden del da y los resultados de esas
votaciones. En el libro de Actas de Directorio se transcriben resumidamente y de manera
similar al anterior, las manifestaciones y votaciones de las decisiones adoptadas en el rgano,
cuyo mbito de actuacin es la administracin de la sociedad. El libro de Registro de
Asistencia a Asambleas de Accionistas registra la manifestacin de voluntad de aquellos
socios que decidieron participar de la Asamblea de Accionistas, comunicndolo
fehacientemente en el trmino de tres das hbiles anteriores a la fecha estipulada; se deja
constancia de sus domicilios, documento de identidad, nmero de votos con los que cuenta y
la identificacin de su apoderado si correspondiere. El libro de Registro de Acciones, es otro
de los libros que deben emplear las sociedades, remitimos su tratamiento a lo dispuesto en la
bibliografa, Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 238.
Los estados contables, necesarios en la vida societaria, requieren la aprobacin del
Directorio, reunin en la que se tratar adems la memoria del ejercicio. Una vez aprobados el
balance y los estados contables adquieren los efectos jurdicos otorgados por la Ley, ya que
previamente slo revisten la calidad de meros proyectos.
El balance es una representacin esttica, de la situacin econmica, financiera y patrimonial
de la sociedad en un momento especfico, que permite evaluar su composicin patrimonial y
solvencia. Generalmente un balance dispone en el activo la siguiente informacin: 1) Efectivo
(Caja y Bancos); 2) Crditos provenientes de las actividades sociales; 3) Bienes de Cambio
(materias primas, productos en elaboracin y terminados); 4) Inversiones en ttulos de deuda
pblica; 5) Bienes de uso, con sus respectivas amortizaciones y 6) Bienes inmateriales y todo
otro concepto que deba incluirse en el activo. Respecto del pasivo, suelen incluirse: 1)
Deudas, separadas segn su naturaleza; 2) Previsiones por eventualidades; 3) Rentas
percibidas por adelantado y todo otro concepto que amerite figurar en el pasivo. Tanto el
activo como el pasivo se clasifican en corriente y no corriente, segn que el plazo de
vencimiento o realizacin sea inferior o superior a un ao, respectivamente. Ello permite
saber con cierta precisin la solvencia de una empresa. Otros rubros que integran el balance
son Capital social; Reservas legales y Utilidades de ejercicios anteriores.
El estado de resultados complementa al balance, e informa sobre los resultados de la
actividad, sean positivos o no, que permitir evaluar la distribucin de dividendos entre los
socios y la remuneracin de los administradores. La informacin que surge de este documento
contable es:
1) El producido de las ventas o servicios prestados, agrupados por actividad; 2) Los gastos
ordinarios de administracin, comercializacin y financiacin entre otros; 3) Las ganancias y
gastos extraordinarios del ejercicio en cuestin; 4) Los ajustes por ganancias y gastos de
ejercicios anteriores. Se complementa con el estado de evolucin del patrimonio neto,
donde se incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el patrimonio
neto, permitiendo a su vez comparar la evolucin de dicho patrimonio en el ejercicio en
relacin con ejercicios anteriores.
Si la informacin de los balances no fuese suficiente para poner de manifiesto la situacin
econmica, financiera y patrimonial de la sociedad, podrn prepararse a tales efectos notas
complementarias y cuadros anexos, donde por lo general surge informacin que viene a
completar los anteriores estados contables. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho
Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 246/248.
Finalmente tenemos la Memoria del ejercicio, que forma parte de los estados contables,
dando detalle de las operaciones realizadas y a realizarse. Bsicamente informa sobre la
situacin presente y futura de la sociedad dando las razones del caso.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 6: Remocin e Intervencin judicial del rgano de administracin.

El principio general relativo al rgimen de remocin de los administradores es la libertad de

los socios de elegir a la persona que consideren ms idnea para que tenga bajo su
responsabilidad la administracin del patrimonio social. Basndonos en tales afirmaciones
diremos que la remocin puede proceder sin invocacin de causa, cumpliendo slo el recaudo
de lograr las mayoras necesarias.
En las sociedades de inters, y teniendo presente lo manifestado, se podr establecer
libremente la necesidad de justa causa para la remocin de los administradores. En las
sociedades de responsabilidad limitada, podr limitarse la libre revocabilidad de los
administradores cuando la designacin de ste haya sido condicin expresa de constitucin.
En las sociedades annimas el estatuto no podr restringirla, la designacin ser revocable
exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan
solicitar la remocin con causa de ellos a travs del juicio abreviado correspondiente, que
deber tramitarse contra la sociedad y los directores cuya remocin se pretende.
La gestin de los administradores sin dudas puede suscitar una serie de conflictos que, atento
la complejidad del caso, ameriten la solicitud de intervencin judicial. La LSC parecera
limitar dicha posibilidad a los supuestos de mala administracin de la sociedad, como
complemento de la accin de remocin, protegiendo de esta manera a los socios, hasta el
dictado de la sentencia definitiva. Ahora bien, no se puede desconocer que el supuesto
descripto es el ms frecuente, pero que sin dudas existen otros casos en los que la
intervencin judicial se vuelve necesaria, an independientemente de la accin de remocin.
Destaquemos que la medida bajo estudio reviste carcter cautelar, por lo que procede inaudita
parte, a los fines de que la sociedad no adopte medidas que frustren o vuelvan ilusorias la
futura sentencia.
Los legitimados para solicitar la medida son los socios, los sndicos, la Inspeccin de
Personas Jurdicas y los acreedores de la sociedad. Para su procedencia se deber acreditar la
existencia de un peligro grave e inminente para la sociedad, el agotamiento de los recursos
previstos en el contrato social y la promocin de la accin de remocin del mal administrador
(art. 114 LSC).
El art. 115 LSC nos indica cuales son las clases de intervenciones previstas en el cuerpo legal,
yendo desde el desplazamiento total de los administradores, reemplazados por un interventor
judicial, hasta la designacin de un veedor, cuya misin simplemente es controlar la gestin
de los actuales administradores y mantener informado al Juez. Existe asimismo una figura
intermedia que es la del coadministrador, quien no sustituye al administrador actual, sino que
tiene intervencin en la administracin social, debiendo prestar en algunos casos expreso
consentimiento para que la decisin sea adoptada. La primera de las clases tratadas es la que
reviste mayor gravedad y slo se justifica en aquellos casos en que el patrimonio de la
sociedad corre grave riesgo, como por ejemplo en los casos que los administradores realizaren
maniobras fraudulentas que perjudicaren sustancialmente a la sociedad. El interventor deber
desempear sus funciones de manera personal, no pudiendo delegarlas, cumplimentando de
esa manera con las disposiciones de la providencia que lo designe. Su conducta se rige por lo
dispuesto en los artculos 59, 271 a 273, relativos a las responsabilidades de los
administradores.
Hemos referido anteriormente que se trata de una operatoria cautelar, por lo que deben
configurarse todos los supuestos de los cdigos de rito, en especial la prestacin de
contracautela suficiente, ante la eventualidad de que su solicitud fuese infundada y se
debiesen reparar eventuales daos y perjuicios a la sociedad.

Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 7: Reorganizacin societaria, Disolucin y Liquidacin

Reorganizacin societaria.
La reestructuracin de las sociedades es un fenmeno que cada vez se presenta con mayor
frecuencia, atento la globalizacin y la dinmica de los negocios en general. La
transformacin consiste en la adopcin por parte de la sociedad de un tipo distinto al
adoptado originariamente, debiendo someterse al rgimen de la nueva forma societaria
adoptada, liberndose de las disposiciones que regan el tipo anterior. Con la transformacin
no se produce la disolucin de la sociedad transformada, sino que supone la continuacin de
dicho organismo pero con modificaciones en su forma. Estamos frente al mismo sujeto
jurdico que abandona una forma vieja, para asumir una nueva, mantenindose las relaciones
jurdicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la
transformacin. El proceso de transformacin en nada puede afectar a los terceros, que
resultan ajenos, siguiendo de esta manera los lineamientos del art. 1195 del Cdigo Civil. Es
por este motivo que la LSC mantiene la responsabilidad asumida por los socios con respecto
a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformacin, as lo dispone el art. 75 de la
LSC. Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganizacin bajo anlisis
consisten en: 1) El acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario; 2) Balance
especfico de transformacin, cuya fecha deber ser anterior al acuerdo que los socios que
resuelvan la transformacin, deber cerrarse en una fecha que no exceda de un mes a la del
acuerdo y puesto a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin al
acuerdo de transformacin; 3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, que
debe hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se transforma y la
concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando expresa constancia de los socios que se
retiran, capital que stos representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario; de esa manera todo el proceso queda debidamente documentado, ya que el acuerdo
de transformacin modifica el originario contrato social; 4) Cumplir con las publicaciones de
edictos pertinentes a los fines de la publicidad del acto y 5) Inscripcin del mismo en el
Registro Pblico de Comercio. Dado que la transformacin importa una modificacin en el
contrato social originario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad.
Decidido el ejercicio de este derecho debemos recordar que proceder solamente para
aquellos socios que hayan votado en contra de la transformacin y aquellos que se
encontraban ausentes al momento de su tratamiento, debiendo ejercerse dentro de los quince
das de adoptado el acuerdo de transformacin. Al momento de su salido, el socio tendr
derecho al reembolso de su participacin societaria, utilizando a tales fines el balance especial
de transformacin, los socios que decidan permanecer en la nueva sociedad tendr derecho
de preferencia sobre las participaciones de los recedentes, salvo pacto en contrario (art. 79
LSC). Qu sucede si los socios deciden dejar sin efecto la transformacin? Mientras no haya
sido inscripto el acto en el Registro Pblico de Comercio, no hay mayores inconvenientes; si
aconteci la publicacin de edictos, deber realizarse una nueva a los fines de cumplir con la
publicidad pertinente. Por otro lado Puede caducar el acuerdo de transformacin? La
respuesta es afirmativa. En efecto si los socios no inscriben el acuerdo en el plazo de tres
meses, queda sin efecto, con la sola excepcin de que el plazo se excediera por el normal
cumplimiento de los trmites correspondientes.
La fusin es otra de las formas de reorganizacin societaria y tiene lugar cuando dos o ms
sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una nueva sociedad o cuando una sociedad
ya existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelve. Tiene por objeto la
transferencia universal del patrimonio, sea a la nueva sociedad, en el primer caso, sea a la
sociedad absorbente. Esta es la diferencia principal que existe respecto de la transferencia de
fondos de comercio, donde existe una transferencia parcial de bienes. Es por ello, que no
cumplen idnticas funciones ni gozan de los mismos efectos, sin que puedan ser comparados
bajo ningn aspecto. Ello en cuanto al transferirse el fondo de comercio el adquirente asume
el activo, pero no el pasivo del establecimiento, salvo que se pacte lo contrario. Es as que la
transferencia no implica la extincin de quien lleva a cabo la enajenacin, pudiendo continuar
en su personalidad jurdica. Ya hemos analizado que es lo que implica la operatoria de fusin,
valga destacar que para que pueda llevarse adelante los sujetos intervinientes debern estar
constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades comerciales salvo
la incorporacin a una sociedad comercial de una sociedad civil. Cabe preguntarse a este
punto Cules son los motivos y factores que deben tenerse en cuenta en las operaciones de
fusiones y adquisiciones?

El siguiente artculo nos trae algunas respuestas.

Artculo publicado en el diario COMERCIO Y JUSTICIA, de fecha 1 de Octubre de 2007,

Crdoba, Argentina.
COMO DECIDIR LA COMPRA DE UNA EMPRESA
Por Sebastin Vanella Godino

Introduccin
La realidad de las empresas y sociedades comerciales se presenta dinmica, en un panorama
que ofrece distintas alternativas para generar nuevos negocios de manera permanente. El
xito de las mismas no slo depende de la capacidad de los directivos o gerentes, sino
tambin de un asesoramiento profesional serio y responsable. Podemos decir que esta
diligencia se acenta, para todos los intervinientes, de manera particular a la hora de
adquirir una empresa en marcha.
Distinguimos el concepto empresa del de sociedad, entendindola como una organizacin de
capital y trabajo para la produccin o trfico de bienes o la prestacin de servicios,
organizacin en la que el empresario (ya sea una persona fsica o de existencia ideal) provee
el capital, tiene la direccin y asume el riesgo econmico de la explotacin (1). Diremos
entonces que una empresa se considera en marcha cuando cambiando su titularidad,
contina con el giro normal de sus negocios. En el presente trabajo analizaremos cuales son
los primeros pasos de este interesante camino.
Tomar la decisin correcta La adquisicin de empresas puede encontrar su fundamento en
distintos motivos: el primero de ellos suele ser la Generacin de Valor, donde bsicamente el
adquirente considera que una empresa no est siendo aprovechada en todo su potencial y
decide adquirirla para, con su experiencia, volverla mayormente eficiente, generando
ganancias; otro motivo para realizar esta operatoria suele ser la disminucin de costos que
podra generarse al incorporar la nueva empresa (logrando por ej. una integracin vertical)
o la utilizacin de quebrantos impositivos disponibles de sta ltima, que seran
aprovechados en la operacin. Sin embargo, es comn (y muy peligroso), que quienes tienen
el poder de decisin para encarar la compra de una empresa en marcha, lo hagan por
motivos equivocados, lo que acarreara no slo la prdida de la inversin, (generalmente de
importancia ya que se paga, adems del precio, la denominada prima de control o valor
llave), sino tambin la imposibilidad de generar las ganancias pretendidas. Slo
recordaremos a los fines de no exceder el objeto del presente que los mecanismos de
adquisicin pueden ser la transferencia de acciones o cuotas sociales, o bien el mecanismo
de la Ley 11.867, relativa a la transferencia de Fondos de Comercio.
Algunos de los motivos por los que una adquisicin puede considerarse como equivocada son
(2): Cuestiones de Ego: salvo que coexista con razones legtimas y racionales, mezclar el ego
con los negocios suele ser negativo. Mero Posicionamiento Geogrfico: a menos que los
clientes realmente existan, realizar una compra para demostrar expansin geogrfica, puede
no ser una buena decisin. Ms grande es ms lucrativa: el tamao por s solo no genera
beneficios. No contar con un management calificado: si las empresas no cuentan con un
management adecuado, la compra, por s sola, no lo generar, por lo que no es conveniente
apoyar una operacin en estas circunstancias. Prdida de personal clave: es conveniente
previo a realizar la operacin, contar con el apoyo del personal clave, o bien considerar su
alejamiento para evaluar la conveniencia o no de la compra. Due diligence inadecuada: si
bien toda due diligence es relativa en cierto punto, se deber tener particular cuidado en
aspectos esenciales para el comprador, evitando en lo posible que surjan los denominados
pasivos ocultos. No haber pactado convenios de confidencialidad y/o de exclusividad: el
primero de gran importancia a la hora de intercambiar informacin interna, financiera o de
cualquier otra naturaleza, ya que la operacin puede no llegar a concretarse, habiendo
mostrado nuestras cartas a un competidor. El segundo importante para negociar en un
mbito de tranquilidad, sin la intervencin de terceros interesados, que podra incidir en el
precio o en las condiciones de la compra. Prdida de clientes: puede que algunos clientes no
sean entusiastas con la operacin y busquen otros proveedores.
Evaluacin de la empresa a adquirir Una vez que hemos tomado la correcta decisin de
realizar la compra de una empresa en marcha, debemos localizar nuestra compaa target,
respecto de la cual deberemos evaluar particularmente su situacin jurdica institucional, el
resultado de la auditoria de sus activos y pasivos y su situacin en el mercado y contexto
social.
Situacin Jurdica Institucional: el objeto de este anlisis consiste en una evaluacin formal
de la empresa, relevando toda la informacin sobre el cumplimiento de las normas vigentes y
de la Ley en general. Adems se realiza un anlisis legal de su situacin patrimonial (por ej.
Medidas cautelares). Algunos de los puntos a considerar en este anlisis son: el
cumplimiento de normas societarias, previsionales, laborales, sobre higiene y seguridad del
trabajo, anlisis de los juicios de la empresa, medidas cautelares, estudio de ttulos, seguros,
enfermedades profesionales, etc.
Auditoria de activos y pasivos: esta etapa tiene un doble objetivo. Por un lado verificar la
existencia y asiento en el patrimonio de la empresa a adquirir de todos los bienes y de todas
las obligaciones que componen su activo y pasivo respectivamente, con especial cuidado de
que stos hayan sido valuados siguiendo principios generalmente aceptados y las
disposiciones especficas establecidas por las normas vigentes que resulten aplicables. Por el
otro confeccionar un balance especial que servir como base de la negociacin, recordando
que ste se diferencia de un balance formal auditado porque tiene en cuenta los valores de
mercado a la hora de evaluar los activos.
Situacin de mercado y contexto social: el objeto de esta etapa es ubicar el lugar que ocupa
la empresa desde el punto de vista de su actividad comercial. Pondremos entonces nfasis en
analizar el mercado presente y el potencial desarrollo del mismo, su estructura de costos, sus
fuentes de aprovisionamiento y financiamiento, su evolucin y perspectivas econmicas e
impositivas, etc. Sin dudas, tambin la imagen que tiene la empresa adquiere relevancia, por
lo que deberemos interpretarla desde el punto de vista interno (directores, dueos,
trabajadores) y externo (proveedores, clientes, bancos, competencia, etc.). Se tendrn
tambin en cuenta el estado de sus instalaciones, equipos y maquinaria, nivel tecnolgico
comparado y la capacitacin de la mano de obra empleada, entre otros.
(1) Otaegui, Julio C: Concentracin societaria Ed. Abaco - 1984
(2) Donald H. Oppenheim: Will you survive big? Twelve Merger Pitfalls Law practice
management July/August 2000
El primer paso para llevar adelante este complejo proceso consiste en la firma del acuerdo
preliminar o previo de fusin, donde tiene lugar un proceso denominado due diligence, que
cumple las funciones de auditora a los fines de evaluar en trminos precisos la operatoria que
se pretende. Al respecto acercamos las reflexiones del siguiente artculo.
Publicado en la pgina www.infobaeprofesional.com.ar el da Mircoles 17 de Septiembre de
2008

Qu aspectos legales deben auditarse en los procesos de Due Diligence?

En la actualidad, las fusiones y adquisiciones de empresas se multiplican y hacen de estos
estudios una pieza fundamental para decidir la compra de una firma. Expertos explican
cuestiones clave que deben investigarse y remarcan contingencias que deben ser evaluadas
antes de concretar la operacin
La proliferacin de fusiones y adquisiciones de empresas (M&A, por sus siglas en ingls)
hace que en la actualidad los procesos de due diligence (DD) adquieran una singular
importancia al momento de decidir la compra de una compaa. En este contexto, los
expertos advierten sobre el rol de estos procesos y las cuestiones clave que en ellos deben
auditarse.
Puntos Importantes
La proliferacin de fusiones y adquisiciones hace que los procesos de due diligence
adquieran una singular importancia al momento de decidir la compra de una
compaa.
Los expertos indican que una de las cuestiones que ms inters despiertan en estos
procesos son el control de la normativa cambiaria y las contingencias ambientales
Especialistas explican qu informacin buscar en un proceso de due diligence.
Los especialistas destacan que los DD son una herramienta de gran utilidad y que se
implementan en la etapa previa a la decisin de la compra o fusiones de empresas.
Constituyen una radiografa que permite detectar los pasivos, juicios y contingencias que
poseen las compaas.
En la actual transferencia de negocios hay que puntualizar aquellas contingencias de
ltima generacin como las de naturaleza ambiental, tributarias, la responsabilidad por los
daos causados a los consumidores, y aquellos litigios o arbitrajes de mediana y gran
complejidad, los cuales resultan adicionalmente relevantes por los costos derivados de la
sustanciacin de dichos procesos, sostuvo Rodolfo Papa, abogado y profesor de la
Universidad Austral.
Papa indic que la identificacin de este tipo de contingencias debe realizarse en el marco
de un proceso de DD, bajo el cual asesores legales y auditores contables e impositivos del
proyectado comprador puedan desarrollar una completa investigacin respecto al estado de
los activos y pasivos del negocio objeto de la operacin, aadi.
Hay que recalcar que la Argentina ha registrado importantes niveles de inversin en
operaciones de M&A. As, y de acuerdo a un informe de Pricewaterhouse Coopers (PwC), el
ao pasado se verificaron en el pas fusiones y adquisiciones por u$s11.152 millones.
La estructuracin de un proceso de DD resulta clave en el normal desenvolvimiento de este
tipo de negocios corporativos, en atencin a que la deteccin de contingencias le
posibilitara al comprador establecer anticipadamente los mecanismos de proteccin
contractual.
Necesarios ante la inversin a ser realizada como consecuencia de su ingreso al negocio en
marcha, recalc Papa.
Radiografa Vanina Caniza, socia de Baker & McKenzie, indic que el proceso de DD es
una radiografa de una empresa que sirve para identificar las contingencias de la
sociedad target y permite negociar mejor el valor de entrada de la compaa que se pretende
adquirir.
Es por eso que la especialista lo compar, salvando las distancias, con llevar el auto al
mecnico cuando uno quiere comprar un automvil usado.
Caniza puntualiz que los aspectos que debern auditarse en el DD dependern
fundamentalmente del rubro y negocio de la compaa que se pretenda comprar.
As, advirti que si la transaccin involucra una empresa dedicada a la exportacin de
productos ser muy importante fiscalizar el cumplimiento de la normativa de control de
cambios que es mucha y establece sanciones severas.
Tambin agreg que las contingencias ambientales son importantes, ya que en los ltimos
aos las normas se han vuelto muy rigurosas y las penalidades en caso de incumplimientos
son muy altas.
La especialista aadi que la parte regulatoria del DD ser sumamente importante si el
negocio se encuentra regulado y afirm que tambin adquieren trascendencia las cuestiones
vinculadas con el rgimen de defensa de la competencia en la hiptesis en que el comprador
tenga otras actividades en el mercado local.
Los nuevos Rubros Adems de los tpicos tradicionales, creo que es importante prestar
atencin a asuntos tales como la entrega de toda la documentacin relevante de la compaa,
tanto en soporte materia como informtico; y las relaciones con sociedades vinculadas,
controladas o controlantes, que pueden generar obligaciones a largo plazo, dijo Leandro
Caputo, asociado a M & M Bomchil.
El especialista agreg que tambin debern auditarse aquellas cuestiones relacionadas con
la reforma de la Ley de Defensa del Consumidor, que ha agravado sustancialmente las
multas y daos; as recomend revisar la poltica de informacin a los consumidores, el
cumplimiento de las ofertas indeterminadas y de garantas.
Finalmente, Caputo aadi que no puede obviarse el tema ambiental que abarca un
espectro amplio que va desde la correcta habilitacin de la planta hasta la estabilidad de la
relacin con ciertos proveedores, como por ejemplo los que reciben residuos, seal.
Aspectos relevantes
Siro Astolfi, socio de Bruchou, Fernndez Madero & Lombardi, indic al momento de
decidir la operacin, las empresas compradoras deben tener cuidado con posibles
transgresiones de la normativa sobre control cambiario.
"Al momento del DD se debe tener presente si la empresa vendedora ha liquidado
correctamente las divisas por ventas de exportacin; si cumpli con los encajes o con el
deber de informacin requerido por el Banco Central, afirm.
Y aconsej revisar los precios de transferencia. Es comn que las empresas realicen
operaciones intercompany con subsidiarias. En estos casos, la AFIP y la Aduana requieren
que esas compaas encomienden estudios de precios de transferencia donde se establezca
que esas operaciones fueron concertadas a precio de mercado, agreg.
En caso de no contar con esos estudios, la sociedad adquirente podra quedar expuesta a
multas o sanciones, concluy Astolfi.
Minimizar contingencias Ivn Di Chiazza, integrante de Beccar Varela, dijo que una de las
cuestiones principales a tener en cuenta en estas operaciones es que el comprador pueda
minimizar determinadas contingencias, como pasivos ocultos y eventuales conflictos con
accionistas minoritarios.
El especialista aclar que esas deudas no exteriorizadas se encuentran relacionados en
forma directa con el flujo de informacin que la empresa vendedora coloque a disposicin
del comprador: a menor informacin mayor ser la posibilidad de detectar reclamos
comerciales de proveedores, deuda financiera o impositiva.
Continuando con el acuerdo previo de fusin, ste deber contener: 1) Los motivos de la
fusin y los objetivos pretendidos; 2) Balances especiales de fusin; 3) La relacin de cambio
entre las participaciones sociales, cuotas sociales o acciones, esta operacin es muy
importante ya que determina la participacin en el capital social de la nueva sociedad o de la
absorbente; 4) Proyecto de nuevo contrato social o modificaciones del contrato de la
absorbente.
Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc. Bs. As.
1998, pg. 295/297 para el pertinente detalle del procedimiento. Nos limitaremos a mencionar
que luego del mismo se otorga el acuerdo definitivo de fusin, que deber contener: 1) Las
resoluciones aprobatorias de la operacin; 2) La nmina de socios que hayan ejercido el
receso y el capital que stos representen en la sociedad; 3) La nmina de los acreedores que
habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los que consiguieron embargo
preventivo; 4) La agregacin de los balances especiales y balance consolidado de las
sociedades que se fusionan. Luego de ello se procede por ltimo a la inscripcin del acuerdo
definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, lo que torna la operacin oponible a
terceros.
El compromiso previo de fusin podr revocarse por cualquiera de los intervinientes, si no se
obtuvieran la totalidad de las resoluciones que aprueben la operacin, en el trmino de tres
meses desde la suscripcin del mismo. Asimismo el acuerdo definitivo podr rescindirse por
cualquiera de las sociedades, siempre que exista causa justificada, pudiendo ejercerse esta
facultad hasta el momento de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La demanda
de rescisin se interpondr en la jurisdiccin del acuerdo definitivo y se tramitar como juicio
abreviado.
La escisin, que es otra de las formas de reorganizacin societaria, puede presentarse de
distintas formas: 1) Escisin incorporacin o con absorcin, se presenta cuando una sociedad
sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra sociedad que ya existe; b) Fusin escisin,
cuando una sociedad participa con otra en la creacin de una nueva sociedad con parte de sus
patrimonios, en este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva
sociedad; c) Escisin propiamente dicha, entendindola como aquellas en la que una sociedad
destina parte de su patrimonio par la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas; 4)
Escisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas
sociedades con la totalidad de su patrimonio. Salvo el supuesto de escisin divisin no existe
en este tipo de operacin una transferencia universal de bienes, lo que la diferencia netamente
de la fusin, que ya hemos tratado. El supuesto de excepcin mencionado es considerado
como el tipo ms puro de escisin, ya que lleva a la formacin de dos o ms sociedades
nuevas, dividiendo el activo de la escindente, que se disuelve sin liquidarse, y en ese estado se
produce la entrega del patrimonio a las nuevas sociedades, donde cada una recibe su parte a
ttulo universal. Los accionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin
accionaria que les corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus acciones en la
escindente, adjudicndoselas directamente. Podrn adjudicarse acciones entre los socios de
la nueva sociedad que no respeten las participaciones en la escindente? La respuesta es
afirmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de todos los socios, ya que de otra
manera se estaran avasallando sus derechos. Salvo para el supuesto de escisin fusin, que
sigue las disposiciones propias de la fusin, los requisitos de la escisin son: 1) Resolucin
aprobatoria de la escisin del contrato social o estatuto de la sociedad escisionaria, la reforma
del contrato o estatuto de la escindente en su caso y el balance especial de escisin, que sigue
lo dispuesto por el art. 83 inc. 2 LSC, relativo a la fusin; 2) La resolucin aprobatoria que
deber incluir la atribucin de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria a los
socios o accionistas de la escindente, en proporcin a las participaciones en sta; 3)
Cumplimentar con las publicaciones pertinentes; 4) Otorgar el debido plazo de para que los
acreedores ejerzan su derecho de oposicin, similar a lo dispuesto para la fusin; 5) Inscribir
la operacin en el Registro Pblico de Comercio.
Resolucin parcial, Disolucin y Liquidacin de las sociedades comerciales.
Desde ya anticipamos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo ttulo a la resolucin
parcial y a la disolucin, incurre en error, toda vez que no son institutos ni complementarios,
ni compatibles, sino por el contrario son contrapuestos. La resolucin parcial, en efecto,
importa la desvinculacin del socio, siguiendo los restantes con la actividad propia de la
sociedad. Opera generalmente cuando existe reduccin en el elenco de los integrantes de la
sociedad, modificndose el contrato constitutivo, pero sin afectar a la sociedad. Los supuesto
que quedan encuadrados en este tem son la muerte, exclusin o retiro voluntario de los
socios; los dos primeros se encuentran regulados en la LSC en los artculos 90 a 93, mientras
que el retiro del socio no est contemplado y debemos remitirnos al art. 1197 del Cdigo
Civil, en concordancia con el art. 89 LSC. Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el
retiro voluntario no es del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo de
impedimento legal. No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata de una decisin
unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula expresa que habilite dicha
posibilidad en el contrato social.
La muerte de un socio, como dicho, constituye un supuesto de resolucin parcial, que tiene
distintos efectos segn la sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en
comandita simple, resuelve parcialmente el contrato, pero es lcito pactar la continuidad de la
sociedad con sus herederos; en las sociedades de capital e industria y accidentales o en
participacin resolver el contrato, no pudiendo los herederos ingresar a la sociedad, pero
teniendo derecho a percibir el valor de la participacin correspondiente; en las sociedades de
responsabilidad limitada debemos estar atentos al contrato constitutivo, si existe silencio
deber entenderse que la sociedad se resuelve parcialmente, sin embargo podr preverse
expresamente la incorporacin de los socios, con las salvedades del caso; por ltimo en las
sociedades annimas, nunca se resolver el contrato, lo mismo sucede para el socio
comanditario de las sociedades en comandita por acciones.
Continuando con nuestro anlisis veremos el supuesto de exclusin del socio, remedio
societario utilizado contra aquellos socios que no cumplen con sus obligaciones sociales,
aunque tambin procede para los casos de inhabilitacin, incapacidad, quiebra o concurso
preventivo del socio. A pesar de lo mencionado, algo debe quedar sumamente claro, an
cuando se aplica como sancin, la exclusin nunca podr privar al socio del valor de su
participacin y del lucro generado.
Para que proceda la exclusin, bastar con que haya existido un grave incumplimiento de las
obligaciones, ello por s mismo habilitar el camino judicial, ya que el juez es el nico que
decide la exclusin, no los socios, con la sola excepcin del art. 37 LSC. Adems de las
causales expuestas en el art. 91 LSC, la jurisprudencia ha establecido las siguientes: 1)
Distraccin del patrimonio social en beneficio personal del socio; 2) Incumplimiento del
deber de colaboracin para la adopcin de acuerdos imprescindibles para la sociedad; 3)
Perturbacin del normal funcionamiento de la sociedad; 4) Oposicin sistemtica a todas las
iniciativas; 5) Notoria inconducta que afecte a la empresa; 6) Inasistencia permanente en un
sociedad de dos socios.
La decisin social de la exclusin y la promocin de la demanda deben producirse en el
trmino de los 90 das contados desde que se tom conocimiento del hecho que motiva la
exclusin.
Respecto del plazo mencionado, analicemos el siguiente archivo.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000612
Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: El plazo de extincin del derecho en la exclusin de
socio
Autor: Vzquez Ponce, Hctor O.; Fuente: RDCO 1987-649
SOCIEDADES (EN GENERAL) - 15) Resolucin parcial - d) Exclusin del socio
Comentario a:
- C. Nac. Com., sala A, 23/12/1986 - Establecimiento Galvanotcnico Amalfi S.R.L. v.
Viglione, Juan J., Acerca de la materia sealada en el ttulo, el fallo que comentamos
establece: a) que el derecho a obtener la exclusin del socio se extingue por su falta de
ejercicio dentro del plazo de noventa das que fija el art. 91 de la LSC., pues se trata ste de
un plazo de caducidad (por lo que no son aplicables las normas sobre prescripcin; ver, al
respecto: Guillermo A. Borda, "Tratado de derecho civil", Perrot, Bs. As., 1980, t. II, p. 406,
n. 1238; Manuel Aruz Castex, "Derecho civil", Ed. Cooperadora de Derecho y Ciencias
Sociales, Bs. As., 1974, Parte general, t. II, ps. 494/5, n. 2043 y 2044); b) que la exclusin
debe ejercerse judicialmente.
La cuestin que menciona el fallo, pero que no decide atento a las circunstancias especiales
de la causa, es la del momento a partir del cual debe contarse el mencionado plazo de
caducidad (a partir de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la exclusin del
socio o desde que lo considera algn rgano societario). Por nuestra parte, al respecto,
compartimos la opinin de Escuti, quien sostiene que el plazo de caducidad del art. 91,,
LSC., se computar en forma distinta segn el sujeto de derecho que intente la accin; as,
para la sociedad, empezar a correr desde el momento en que lo conozca alguno de sus
rganos, sea el de gobierno, sea el de administracin y representacin, y para los socios,
desde el momento en que ellos individualmente lo conozcan, sea directamente o por medio de
la sociedad (Ignacio A. Escuti [h], "Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As.,
1978, p. 75, n. 6).
Respecto de las dos cuestiones que resolvi el fallo, es decir, la determinacin de que el
plazo de 90 das que establece el art. 91 , LSC., es de caducidad y de que la exclusin debe
ejercerse judicialmente, hemos computado en concordancia con el fallo que comentamos, la
siguiente doctrina: Isaac Halperin, "Sociedades de responsabilidad limitada", Depalma, Bs.
As., 1972, p. 295; Enrique Zaldvar y otros, "Cuadernos de derecho societario", Abeledo-
Perrot, Bs. As., 1976, t. III, vol. IV, ps. 217/8, n. 57.5.7.3. y 57.5.8. y p. 214, n. 57.5.6.;
Alberto V. Vern, "Sociedades comerciales", Astrea, Bs. As., 1983, ps. 161 y 163; Ignacio A.
Escuti (h), "Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6;
Martn Arecha y Hctor M. Garca Cuerva, "Sociedades comerciales", Depalma, Bs. As.,
1981, p. 152; Fernando H. Mascheroni, "Manual de sociedades de responsabilidad
limitada", Cangallo, Bs. As., 1976, ps. 265/6.
Por su parte, la jurisprudencia tambin fue uniforme al respecto y concordante con el fallo
que comentamos. As, hemos computado: C. Nac. Com., sala A, 14/8/1979, in re "Roth, Jos
F. v Baulies, Carlos F.", con resumen de la parte pertinente en "Ley de sociedades
comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 202; C. Nac. Com., sala B,
24/8/1979, in re "Mantra S.R.L. v. Snchez, Carlos J.", con resumen de la parte pertinente en
"Ley de sociedades comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 203, n.
176.508; 1 Instancia Juzgado Civil y Comercial de Rosario, firme, 17/5/1978, in re
"Distribuidora Ya S.R.L. v. Scarabino, Gerardo R. F." , en JA 982-IV-578.
Como vemos, tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido uniformes y concordantes
con el fallo que comentamos respecto de las cuestiones que decidi y que hemos destacado---
1987.
La accin judicial de exclusin podr ser promovida por: 1) Representante legal de la
sociedad; 2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si el socio excluido reviste
carcter de administrador en forma exclusiva; 3) Sndico, cuando estuviera prevista la
existencia de ese rgano de control; 4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se
haya pronunciado o haya resuelto en contra de la promocin, siempre que haya votado a favor
de la exclusin. Es importante no olvidar que la accin de exclusin corresponde a la
sociedad, aunque sea promovida por alguno de los socios, segn hemos analizado. Si el socio
resulta excluido, se producen los efectos propios de las modificaciones al contrato social,
debiendo cumplir con las inscripciones correspondientes en el Registro Pblico de Comercio,
a los fines de su oponibilidad frente a terceros, el instrumento a inscribir ser la propia
sentencia. Los efectos que produce la sentencia surgen del art. 92 LSC, remitindonos para el
caso a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg.
281.
Por otro lado, la disolucin de la sociedad, a diferencia de la resolucin parcial, implica el
punto final de su existencia, en consecuencia se dejan de realizar las actividades propias de su
objeto social, para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes sociales, para de esa manera
cancelar el pasivo y repartir el remanente, si existiere, respetando la medida de la
participacin de los socios. Es un momento en el que se detiene el cumplimiento del objeto
social y se dedican los esfuerzos a concluir las relaciones pendientes de la sociedad.
Es la primera etapa del proceso de liquidacin, sin importar ello el cese intempestivo de las
actividades ni la prdida de la personalidad jurdica, que se mantiene todo a lo largo del
proceso de liquidacin. Es importante tener presente que la sociedad perder el carcter de
sujeto de derecho slo con las inscripcin de la cancelacin de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio. Las causales de disolucin se encuentran previstas en el art. 94 LSC,
siendo algunos de ellos: 1) la decisin de los socios, expuesta expresamente por medio del
rgano de gobierno o a travs de conductas de los socios que revelen la falta de voluntad de
mantener el contrato social; 2) Cumplimiento del plazo por el cual se constituy la sociedad;
3) Cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado su existencia; 4) Prdida del
capital social, 5)Reduccin a uno del nmero de socios, si no se incorporasen nuevos en el
trmino de tres meses.
La enumeracin del art. 94 no es taxativa, pudiendo los socios prever estatutariamente otras
causales no contempladas en la LSC (art. 89). Recordemos lo visto previamente en este
Mdulo 1 referido a la prrroga y reconduccin de la sociedad. La disolucin podr
solicitarse judicialmente, teniendo la sentencia efecto retroactivo al da que se present la
causa que motiv su solicitud.
Dicha solicitud se tramita por juicio abreviado, debiendo ser citados todos los socios, quienes
debern actuar formando un litisconsorcio necesario. Qu sucede en los casos de que
producida una causal resolutoria la sociedad ignora o es remisa a las mismas? En dichos
supuestos nace para el socio o accionista el derecho el derecho de solicitar la disolucin por
va judicial, teniendo efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa generadora. Esta
retroactividad permite sancionar a los administradores y socios por las consecuencias,
responsabilizndolos de manera solidaria e ilimitada (art. 99 LSC). Quin puede pedirla? Por
supuesto los socios o accionistas , ya que de esa manera lograrn el reembolso de sus
participaciones, pero tambin tiene facultades para hacerlo el rgano administrativo de
control. Respecto de la legitimacin pasiva, parte de la doctrina entiende que debe entablarse
demanda contra la sociedad y los socios, formando un litisconsorcio necesario; otros
entienden que basta con citar a la totalidad de los socios. Ahora bien la sentencia judicial que
se dicte acogiendo la demanda slo tiene por efecto declarar operada la disolucin de la
sociedad, a la fecha de la causa generadora, pero su registracin es necesaria para la
oponibilidad a terceros, ello se cumplimenta con la debida inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio.
Resuelta la disolucin, el siguiente paso es la liquidacin de la sociedad, donde se venden los
bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes y los gastos de liquidacin, quedando
el saldo en poder de los socios. El procedimiento liquidatorio no es instantneo, sino que se
desarrolla en un determinado perodo, suficiente para realizar el activo y cancelar el pasivo,
podrn venderse los bienes por separado o como integrantes de una totalidad. El proceso tiene
en cuenta fundamentalmente la proteccin de los terceros, no tanto de los socios. Si el pasivo
social quedara insatisfecho se har responsable de manera solidaria e ilimitada a los
administradores de la sociedad, sobre quienes cae el deber de conservar el activo de la
sociedad y el destino de los bienes que lo integran. Dicha responsabilidad se extender a los
sndicos, si fuera el caso, por los mismos motivos. Ahora bien, salvo disposicin contractual o
los casos de excepcin, la liquidacin corresponde al rgano de administracin en funciones
al momento de la liquidacin, puede acontecer tambin que se designe en el contrato social
otra persona distinta a stos, en cuyo caso la designacin proceder por mayora simple en
asamblea o reunin de socios, a celebrarse dentro de los 30 de que ha acontecido la causal de
disolucin. Qu sucede si no el rgano de administracin no lleva adelante las conductas
correspondientes o no convoca a la asamblea para su designacin? En este caso cualquier
socio, independientemente de su participacin social, podr exigir al Juez la designacin de
un liquidador, habiendo incurrido los administradores en un incumplimiento de sus funciones,
quedando allanado el camino para la solicitud de su remocin y desplazamiento. Cul sera
la situacin si los liquidadores no aceptaran el cargo? Se podr requerir una nueva
designacin, por cualquiera de los procedimientos mencionados. Es importante tener presente
que el liquidador no debe esperar la registracin de la disolucin, e incluso si se encuentra no
inscripta su designacin, se encuentra habilitado para ejecutar la voluntad social, siendo sus
actos oponibles no slo a la sociedad, sino tambin a terceros. Para la remocin del
liquidador, bastar contar con las mismas mayoras de su designacin, sin necesidad de
expresar causa. Ahora bien, si el liquidador incurriese en incumplimientos o actos u
omisiones que pongan en riesgo a la sociedad, nada obsta que sea removido con justa causa,
pudiendo incluso recurrir a la figura de la intervencin judicial. Las obligaciones del
liquidador se encuentran tratadas en el art. 103 LSC, cuyo incumplimiento motiva su lgica
remocin, le impide el cobro de la remuneracin correspondiente y lo hace plausible de
responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados. La primera de ellas es la realizacin,
dentro de los 30 das de aceptado el cargo de liquidador, de un inventario y balance inicial
de liquidacin, a los fines de individualizar la composicin patrimonial de la sociedad, lo que
brinda seguridad a todos los intervinientes, esta obligacin debe respetarse an cuando los
liquidadores sean los mismos administradores. Dicho balance debe ser puesto a consideracin
de todos los socios. Ntese que la LSC no exige la aprobacin de dicho instrumento contable,
sino slo su puesta a disposicin, sin mencionar los derechos que a stos les asiste. Asimismo
los liquidadores debern brindar informacin peridica de la situacin, por lo menos de
manera trimestral, adems de los balances anuales si el proceso de liquidacin se extendiere
en el tiempo. Estamos sin ningn lugar a dudas frente a una rendicin de cuentas que los
liquidadores deben presentar a los socios.
El incumplimiento acarrea las mismas consecuencias que hemos tratado al estudiar el balance
inicial. En cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podr efectuar todos los
actos necesarios para la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo, y si bien se
encuentra subordinado a las instrucciones de los socios, se entiende que stas tratan la manera
en que debe llevar a cabo tal actividad, y no referida a algn tipo de autorizacin, que no es
necesaria por el estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo es el liquidador
el que ejerce de manera exclusiva y excluyente la representacin del ente. A los fines de su
actuacin deber sumar a la razn social la frase en liquidacin, si omitiera hacerlo la LSC no
lo vuelve responsable de manera solidaria e ilimitada, pues la disolucin puede ser conocida
por terceros atento su inscripcin, pero s resultar responsable por los daos y perjuicios que
pudieran corresponder.
Qu sucede si los fondos resultan insuficientes para afrontar el pasivo? El liquidador para los
casos de sociedades en que exista responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, deber
exigirles los montos necesarios, comnmente denominadas contribuciones debidas. En
aquellas sociedades con responsabilidad limitada, slo podrn reclamarse las integraciones de
los aportes comprometidos.
Paso siguiente a la cancelacin del pasivo, es la redaccin del balance final de liquidacin,
que deber registrar: 1) La inexistencia de deudas; 2) El producido de la enajenacin; 3) El
reembolso del capital aportado por los socios; 4) Si correspondiere el excedente, que se
distribuir a instancias del contrato social.
Respecto de la particin, no existen reglas especficas que la traten en la LSC, resultando
plenamente compatibles las disposiciones del Cdigo Civil al tratar la particin de la herencia
(art. 3449 C.C. y siguientes). Si existiesen dudas o discrepancias acerca del valor de los
bienes sociales, podr recurrirse a peritos tasadores, nombrados de comn acuerdo por las
partes o por el Juez, en su defecto.
El art. 111 LSC trata el balance final y proyecto de distribucin, que variar segn las
caractersticas propias de cada tipo societario. Ahora bien, luego de que se encuentren
aprobados, de manera implcita o explcita, los liquidadores debern agregarlos en el legajo de
la sociedad y comenzar la ejecucin de los mismos, abonando a cada socio el importe
correspondiente segn su participacin. Dicha actividad podr cumplirse a travs de dinero en
efectivo o en bienes, si se hubiera convenido de tal forma. El plazo para reclamar por
cuestiones relacionadas a lo adeudado por el liquidador a los socios, en dinero en efectivo, es
de tres aos, plazo coincidente con el perodo de prescripcin previsto por el Cdigo de
Comercio (art. 848, inc. 1). Cumplidos los tres aos y no siendo reclamados los importes por
el socio, el liquidador depositar dichos montos en una cuenta destinada a la autoridad escolar
de la jurisdiccin que corresponda.
Cumplido el proceso de liquidacin, se procede a la cancelacin de la inscripcin del contrato
social en el Registro Pblico de Comercio, acordando los socios quienes conservarn los
libros sociales y la documentacin relacionada con la sociedad, o en su defecto ser el juez
quien indique al responsable.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

MDULO 2
Unidad 8: Sociedades de Personas.

Las sociedades de personas, tambin denominadas de parte de inters, comienzan a tratarse en

la LSC a partir del Captulo II, donde en el art. 125 comienza el desarrollo de la sociedad
colectiva.
En general las sociedades de personas tienen en comn las siguientes caractersticas: 1) Fuerte
acento personal; 2) Responsabilidad de los socios es subsidiaria, ilimitada y solidaria; 3)
Divisin del capital social en partes de inters.
Podemos decir que la sociedad colectiva es la ms aceptada de las sociedades de personas
que desarrollaremos, pese a que su utilizacin no es frecuente en la prctica. Ello surge como
consecuencia de la evidente desventaja, frente a otros tipos societarios en lo que a su
responsabilidad se refiere. En efecto la tendencia natural en los negocios de limitar la
responsabilidad, pareciera ser en la actualidad un requisito cuasi indispensable para llevar
adelante cualquier tipo de actividad comercial.
Si nos concentramos en sus caractersticas propias, surge la imposibilidad de agrupar un
nmero elevado de socios y una escasa posibilidad de expansin, lo que la obliga, por lo
general, a transformarse al momento de emprender un negocio de gran envergadura. Cul ha
sido la intencin entonces del legislador al establecer un rgimen de responsabilidad tan
amplio? La respuesta considero que debe encontrarse en la dedicacin que deben brindar lo s
socios al cumplimiento del objeto social, frente a tan amplia responsabilidad. Ahora bien,
respecto de la relacin de la sociedad con los terceros no debemos olvidar la extensin de la
quiebra, que se produce en las sociedades con este rgimen de responsabilidad, lo que
contribuye a desuso de
este tipo societario. El elemento personal es tan fuerte en este tipo de sociedades, que de
perderse la affectio societatis de uno o varios de sus integrantes, puede producir la exclusin o
la disolucin de aquella, respectivamente. El tinte personalista de la sociedad colectiva queda
claramente definido en numerosas disposiciones de la LSC. Por ejemplo el art. 57, 1er
prrafo, donde se dispone que los acreedores del socio no podrn cobrarse de la venta de las
partes de inters que ste posea, debindolo hacer slo de las utilidades y cuota de
liquidacin, evitando de esta manera que un tercero asuma la calidad de socio, por intermedio
de una subasta judicial.
Otro claro indicio de lo afirmado, es lo dispuesto en el art. 131 LSC, que dispone la necesidad
del consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, para la cesin de la parte a
otro socio o tercero. Una vez obtenida dicha conformidad se instrumentar a travs de una
cesin de derechos (art. 1434 Cdigo Civil).
Es importante notar que la LSC no define a la sociedad colectiva, sino que se concentra en su
principal caracterstica, vale a decir el rgimen de responsabilidad de los socios, que como
dicho es subsidiario, ilimitado y solidario por las deudas sociales. Pero debe ser entendido
correctamente, ya que los socios no responden juntamente con la sociedad, como acontece en
las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusin, por medio
del cual los acreedores debern ejecutar en un primer momento los bienes de la sociedad; en
ca so de insuficiencia, podrn dirigirse contra cualquiera de los socios.
Si los acreedores lograsen una sentencia contra la sociedad, sta tendr fuerza de cosa juzgada
contra los socios, pudiendo ejecutarse contra ellos, previa excusin.
Si bien la excusin es un instituto propio del mbito civil, otorgado en beneficio del fiador, la
LSC lo recepta como un mecanismo de defensa de los socios ilimitada y solidariamente
responsables.
Debe aclararse que el beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al
acreedor la total ejecucin de los bienes sociales, ya que si as fuese se dificultara
sobremanera el cobro al acreedor el cobro de su crdito, resultando contrario a la naturaleza y
finalidad de la LSC. Bastar entonces acreditar la insuficiencia del patrimonio social para que
el beneficio de excusin no sea procedente.
El beneficio no procede automticamente sino que debe ser alegado por el socio perseguido.
El socio que pague a los terceros, se subroga en sus derechos y por ello los dems socios estn
obligados a reintegrarle lo pagado, en proporcin a sus participaciones.
En cuanto a la denominacin de la sociedad colectiva, podr optar entre el uso de una razn
social o de una denominacin social propiamente dicha. Para el primer caso se exige que la
misma incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra y compaa, o su
abreviatura si no estuviesen la totalidad de los socios mencionados. Para el segundo caso, la
LSC exige la incorporacin el aditamento sociedad colectiva o su abreviatura.
El rgimen de administracin tiene por regla general que cualquiera de los socios, en forma
indistinta, tiene a su cargo la administracin de la sociedad. Lo dicho resulta lgico si se tiene
en cuenta las caractersticas mencionadas al inicio del mdulo. Tngase presente que, si la
administracin es ejercida por varios socios, sin mencin de unciones especficas, ni rgimen
plural determinado, la sociedad quedar obligada por la actuacin de cualquiera de los socios,
siempre que el acto tenga relacin con el objeto social. El art. 129 LSC trata la cuestin de la
remocin del administrador, de su lectura y anlisis puede inferirse que un tercero no socio
puede desempearse como administrador sin inconvenientes, que los administradores pueden
ser removidos sin invocacin de justa causa, decisin que sin embargo debe adoptarse por
mayora,
que al no definir qu es lo que se entiende por justa causa, dicho concepto queda librado a
interpretacin judicial.
Otra cuestin digna de mencin es aquella que se suscita cuando un socio realiza actos en
competencia con la sociedad. Dicho comportamiento les est vedado, sea que lo realicen
personalmente o por interpsita persona, con la sola excepcin de que tengan expresa
autorizacin por unanimidad de los restantes socios. De esta manera se pretende que los
esfuerzos del socio, sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su incumplimiento o
acarrear la sancin de exclusin, sin perjuicio del derecho de la sociedad de incorporar los
beneficios obtenidos con el actuar ilegtimo del socio desleal, que deber responder por los
daos y perjuicios ocasionados.
La sociedad en comandita simple, es otra de las sociedades de personas, y constituye un tipo
de escasa utilizacin, habiendo sufrido la llegada en 1932 de la sociedad de responsabilidad
limitada, que ofreca a todos los socios, las ventajas que tenan en este tipo los socios
comanditarios. El art. 134 LSC nos brinda la principal caracterstica de esta sociedad: la
existencia de dos categoras de socios; los comanditados o solidarios por un lado, que
responden como los socios de la sociedad colectiva descripta anteriormente por un lado y por
el otro, los socios comanditarios, que ven limitada su responsabilidad al aporte realizado.
Existe un impedimento por el que un socio no puede revestir ambas calidades al mismo
tiempo.
La sociedad podr utilizar a los fines de su denominacin y al igual que sucede con la
sociedad colectiva, una razn social, integrada solamente por los nombres de los
comanditados, o sea aquellos que tienen la responsabilidad ms amplia. Si se incluyese
tambin a los comanditarios, stos respondern de manera solidaria por las obligaciones
contradas. Al igual que acontece en la sociedad colectiva, la denominacin social deber
contener el aditamento sociedad en comandita simple, o su abreviatura.
La diferenciacin de los socios, no slo tiene implicancias desde el punto de vista de la
responsabilidad, sino tambin en cuanto a la naturaleza de los aportes. Los socios
comanditarios, al no aportar dinero en efectivo, aportarn obligaciones de dar, no dinerarias,
excluyendo de esta manera prestaciones de industria o trabajo personal. La valuacin de estos
aportes se indicar en el contrato constitutivo los antecedentes que la justifiquen, salvo que se
decida realizar el procedimiento de valuacin judicial del art. 51 LSC. Por otra parte los
socios comanditados podrn realizar cualquier tipo de aporte.

La administracin corresponde a los socios comanditarios o a terceros en los que se delegue

tal facultad, segn lo dispuesto por el art. 136 LSC, donde se aplicarn las reglas de la
sociedad colectiva, ya tratadas. Cul es el motivo de la exclusin de los comanditados en la
administracin? Parte de la doctrina remite a razones puramente histricas, pretendiendo
encontrar una justificacin en la proteccin de los terceros contratantes, ya que; segn esta
postura defendida por Otaegui, entre otros, se creara de esa forma una apariencia de
responsabilidad solidaria que podra llevarlos a celebrar negocios riesgosos. Sin embargo,
dichos argumentos no justifican la exclusin legal, ya que los terceros se encuentran
protegidos con la registracin del contrato social, pudiendo conocer quien obliga a la sociedad
y quien no; por otro lado al autorizar la designacin en la administracin de un tercero,
fcilmente puede soslayarse ese impedimento, si uno de los comanditarios designa a un
representante, desnaturalizando la finalidad normativa. Ahora bien, sin perjuicio de lo
expuesto, la LSC es suficientemente clara en relacin a la administracin de las sociedades
en comandita simple, permitiendo s la posibilidad de que los comanditarios emitan opinin,
consejo o realicen los actos urgentes que requiera la marcha de los negocios, en caso de
quiebra, muerte o incapacidad de los comanditados, sin alterar con ello su responsabilidad,
por el termino de tres meses (art. 140). Ntese que lo anteriormente referido, no comprende
las facultades de los comanditarios de examinar los libros y papeles sociales, pudiendo
solicitar al administrador todos los informes que considere pertinentes.
De esta manera los socios comanditarios ejercen la fiscalizacin de la administracin. Por
supuesto idnticas facultades disponen los socios comanditados. En cuanto a las resoluciones
sociales, toda decisin que implique una modificacin al contrato, requerir del
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario; toda otra cuestin podr
adoptarse por mayora absoluta de capital, salvo que se haya establecido un rgimen diferente.
En las reuniones de socios participan ambas clases, pudiendo los comanditarios, sin perjuicio
de lo referido anteriormente, votar la designacin de administradores y aprobar los estados
contables.
En lo atinente a la quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado, siguiendo las
disposiciones del art 140 LSC, podemos agregar a lo ya expresado que la administracin slo
podr ser asumida por l, si todos los socios se encontraren comprendidos en los supuestos
bajo estudio; que slo podr realizar actos urgentes, dentro del giro ordinario, lo que implica
que no podr realizar actos de disposicin sin incurrir en la esponsabilidad ilimitada y
solidaria que correspondiere; si en el plazo de tres meses no se regulariza la situacin la
sociedad quedar disuelta de pleno derecho, vale a decir sin necesidad de manifestacin por
parte de los socios y en este caso, por ltimo, el comanditario deber llevar adelante la
liquidacin, adoptando las medidas que correspondieran a tales fines.
La ltima sociedad de personas tratada por la LSC es la sociedad de capital e industria,
donde se brinda al hombre que puede aportar su trabajo, pero que no cuenta con la posibilidad
de aportar capital, un instrumento adecuado para facilitar la asociacin con otra persona que
est en condiciones de hacerlo. Nuevamente nos encontramos frente a un tipo societario poco
frecuente,
Cules pueden considerase las causas de ello? Citando algunas respuestas posibles diremos
que la responsabilidad del socio capitalista, que puede llegar a quebrar por las actividades
realizadas por el socio industrial cuando est al frente de la administracin, es una de las ms
importantes. Otro motivo de relevancia es la presuncin en contra del tipo societario que
genera la Ley de Contrato de Trabajo, que en miras de proteger al trabajador, considerar
como dependiente a todo el que realice en forma personal la actividad principal, o parte de
sta, de una sociedad comercial. La finalidad de la normativa es evitar que bajo el velo de un
tipo societario, se frustren derechos laborales y previsionales.
Como en la sociedad anterior, tambin aqu tenemos dos tipos de socios; los socios
capitalistas: cuya responsabilidad es solidaria e ilimitada, sufriendo, como hemos visto la
extensin de la quiebra y los socios industriales, que responden hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas. Estos ltimos aportan exclusivamente su trabajo personal, sin que la
Ley manifieste restriccin alguna para ello, pudiendo tratarse de actividades manuales,
intelectuales, artsticas, cientficas y otras. Tales tareas debern cumplirse cuando se hubiera
convenido y de la forma en que las partes entendieron que deba realizarse. Si el aporte resulta
imposible sin culpa del deudor, la obligacin se extingue para ambas partes, pero si incurriere
en algn tipo de culpa deber a la sociedad los daos y perjuicios ocasionados. Respecto del
aporte del capitalista, puede tratarse de bienes o de dinero en efectivo, incluso aportando de
manera complementaria su
trabajo personal, ya que no se trata de un aporte exclusivo. Respecto de la valuacin de los
bienes, valga destacar que, contrariamente a lo que hemos venido desarrollando, no se
requiere la indicacin en el contrato social de los antecedentes justificativos.
Anlogamente a lo ya analizado respecto de las sociedades colectivas, las sociedades de
capital e industria en su denominacin podrn optar por el uso de la razn social o bien una
denominacin social, en los trminos del art. 126 LSC.
La administracin de la sociedad puede ser llevada adelante por cualquiera de los socios,
segn lo dispuesto por el art. 143 LSC, diferencindose de las sociedades de capital en tanto
se excluye la posibilidad de que los terceros puedan participar de la administracin. Para
aquellos casos en que se hubiese pactado la actuacin de un rgano plural, regirn las
disposiciones de la sociedad colectiva, lo que significa que si no se determinaron
especficamente las funciones de los administradores, ni se acord actuacin conjunta, podrn
ejercer sus funciones de manera indistinta. La muerte, incapacidad, o quiebra del socio
capitalista a cargo de la administracin, de manera exclusiva, y a los efectos de una solucin
legal, la LSC remite al art. 140, pasando por alto que el artculo en cuestin es de aplicacin
exclusiva para las sociedades en comandita, donde se prohbe la administracin de los
comanditarios, como hemos visto. En consecuencia, pese a la poco feliz remisin, debemos
entender que los actos urgentes pueden ser atendidos por el socio industrial, hasta la
regularizacin de la situacin que motiva su intervencin, pero no proceder el agravamiento
de su responsabilidad.
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

Unidad 9: La Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Como hemos mencionado al inicio del Mdulo, la creacin de la figura societaria de la

Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) dej prcticamente en desuso a las figuras de
las sociedades de personas ya analizadas. Ello en mrito de que, la pequea o mediana
empresa encontr un espacio societario ms acorde a sus necesidades, por las caractersticas
propias de la SRL, que consisten en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto
de su aporte, sin comprometer de ninguna manera el patrimonio personal por las deudas
sociales; la vocacin a la administracin de todos los socios; la divisin del capital social en
cuotas de igual valor, que pueden ser cedidas libremente ente los socios; el nmero mximo
de socios, que es cincuenta; la integracin de los aportes en un 25% inicial, cuando se trata de
dinero en efectivo y el saldo a completarse en dos aos y por ltimo la fiscalizacin por parte
de todos los socios.
De estas caractersticas podemos inferir con claridad, que el legislador quiso brindar un tipo
societario acorde a las necesidades de la pequea y mediana empresa, pero la particular
mencin amerita la limitacin a cincuenta del nmero de socios. Dicha limitacin no
encuentra justificacin legal slida y cabe preguntarse Qu sucedera si al incorporarse
herederos a la SRL se superara el nmero de socios? Podemos afirmar que para el supuesto
mencionado y otros que presente el mismo resultado, vale a decir que se exceda el lmite de
socios previstos por la LSC, no se producira la nulidad por atipicidad, en los trminos del art.
17, fundamentalmente porque no estamos frente a un requisito esencial tipificante; la
consecuencia podra derivar en la anulabilidad del contrato social, pero podr subsanarse
hasta la impugnacin judicial.
Un punto importante de anlisis es la naturaleza jurdica de la SRL, que justifica su inclusin
en este mdulo. En efecto, suele caracterizrsela como un molde intermedio entre las
sociedades de personas y las de capital. Ello trae a consideracin una cuestin trascendental
Qu tipo de normas deben prevalecer y deben aplicarse subsidiariamente en los casos de
silencio de la LSC?
Por intermedio de la analoga societaria aplicaremos entonces, de acuerdo a la postura que
defendamos, las normas de la sociedad colectiva o de la sociedad annima. Debemos
manifestar claramente, que hoy la asimilacin de la SRL a las reglas de la sociedad annima,
no reviste mayores complejidades, siendo los fundamentos de dicha afirmacin: 1) La
transferencia de cuotas, no implica la modificacin del contrato social; 2) La copropiedad de
las cuotas sociales, como tambin la constitucin de derechos reales sobre las mismas, se rige
por las normas de la sociedad annima; 3) Los derechos y obligaciones de los gerentes, como
tambin las prohibiciones e incompatibilidades a las que estn sujetos, tambin siguen las
reglas de la sociedad annima; 4) El control interno de los socios, exclusivo de stos en las
sociedades personalistas, puede ser suplido por un rgano especfico, lo que resulta
obligatorio en determinados supuestos; 5) Dentro del rgano de gobierno, rigen para los
socios las limitaciones del art. 248 LSC, previstas para los accionistas de las sociedades
annimas.
La nica excepcin al rgimen de aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad annima,
es la posibilidad de que se proceda a la resolucin parcial de la sociedad, en los supuestos de
fallecimiento, retiro o exclusin de uno de los socios. A este tema est dedicado el siguiente
archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
09/ 08/ 2007 BsAs07_7D.zip BSA07-3.TXT
Citar Lexis N 0003/800398

Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: La resolucin parcial en la sociedad de

responsabilidad limitada por muerte de un socio; Autor: Trpani, Gastn L. - Blanco, Diego;
Fuente: LNBA 2007-7-783
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - a)
Generalidades
Comentario a - Sup. Corte Bs. As., 2/3/2005 - Marino de Garca, Ana y otros v. Lnea 18
S.R.L.,SUMARIO: I. Introduccin.- II. Los hechos.- III. La cuestin a tratar.- IV. El
proceso.- V. La solucin.- VI Algunas consideraciones adicionales

I. INTRODUCCIN
La Sup. Corte Bs. As. revoc la sentencia de la sala 1 de la C. Civ. y Com. La Plata y
rechaz la accin incoada.
La glosa que del mismo fallo hacemos tiene por objeto relatar, en primer lugar, los hechos
que dieron origen a la contienda y su correspondiente trmite, para luego desarrollar la
normativa aplicable y, en un todo lgico con la misma, la solucin a la cual se arrib.
Finalmente, y a modo de conclusin, valoramos positivamente a esta ltima.

II. LOS HECHOS

La Cmara de Apelacin interviniente haba confirmado la sentencia de primera instancia en
cuanto haba hecho lugar a la pretensin actora sobre determinacin y cobro de la cuota
social y el valor llave, que perteneciera a un socio fallecido, desestimando la aplicacin de
las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19550 (t.o. 1984, LA 1984-A-46) (en
lo sucesivo, LSC.) que invocara la sociedad "Lnea 18 S.R.L." al entender que con la muerte
de socio se produca la resolucin parcial del contrato social.
Por el contrario, la demandada sostena que la muerte de un socio de una S.R.L. no produca
la resolucin parcial del contrato social, salvo previsin contractual en contrario, y que, por
ende, no corresponda la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad, sino que se
deba dar su sustitucin por los herederos mediante la transferencia de su participacin a
ellos.
Es decir, no sera de aplicacin la resolucin parcial del contrato social por muerte de uno
de sus socios sino que, por el contrario, en los supuestos no previstos de incorporacin de los
herederos en los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada regiran exclusiva y
excluyentemente los arts. 152 y 154 LSC., principio opuesto al que consagraba la sentencia
recurrida.
As las cosas, conclua la perdidosa su recurso extraordinario, afirmando que la sentencia
recurrida obligaba injustamente al pago de la cuota social que corresponda al socio
fallecido, es decir, era condenada a adquirir compulsivamente un bien.
En definitiva, los judicantes de grado interpretaron y concluyeron que frente a la ausencia de
previsin expresa en el contrato constitutivo no opera la transmisin mortis causa de la
posicin del socio.
Lo resuelto al respecto por la Suprema Corte da motivo a estas lneas.

III. LA CUESTIN A TRATAR

En el marco de la Ley de Sociedades Comerciales quiz uno de los principios fundamentales
es la conservacin de la empresa, encaminado a salvaguardar la configuracin jurdica del
contrato social.
Sin perjuicio de ello, se prev el instituto de la resolucin parcial que permite el
apartamiento del socio en determinados casos y especialmente en las sociedades de carcter
personalista, sin afectar la personalidad jurdica de la sociedad.
Es decir, la resolucin parcial juega bajo el principio, tambin fundamental, que declara que
la nulidad, anulabilidad y resolucin que afecte el vnculo de una de las partes del contrato
plurilateral de organizacin, y no determine, salvo circunstancias excepcionales, la nulidad,
anulabilidad o resolucin del contrato (1).
Se disciplina as la cesacin del vnculo de alguno de los socios para con la sociedad,
operando siempre que concurran algunas de las causales sealadas en la ley -o las
estipuladas en el contrato social, conf. art. 89 LSC.-, y si bien cesa la relacin socio-sociedad
para el futuro, nace la obligacin de liquidar al socio saliente la parte que le corresponda.
En tal tnica, la Ley de Sociedades Comerciales ha incluido en su contenido el rgimen de
resolucin parcial del contrato social, abarcando:
i) el permiso a los socios de prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial,
conforme al art. 89 LSC.;
ii) el caso de muerte del socio, en el art. 90 LSC.;
iii) la regulacin sobre el rgimen de la exclusin en la sociedades colectivas; en comandita
simple, de capital e industria; en participacin, en las de responsabilidad limitada y los
comanditados en la comandita por acciones, que proceder siempre que mediare justa causa,
resultando nulo el pacto en contrario, segn reza el art. 91 prr. 1 LSC. (2)
iv) el receso del socio, que de conformidad con el contenido de los arts. 78 , 79 , 85 , 88 , 160
y 245 LSC. resulta ser de suyo inderogable por ser reputado de orden pblico.
En lo que aqu importa, la muerte de un socio en las sociedades colectivas, en comandita
simple, de capital e industria y en participacin, resuelve parcialmente el contrato.
En efecto, se consagra el principio general de la resolucin parcial por causa de muerte en
las sociedades de personas, relegndose la disolucin como excepcin a este principio, y
siempre que as se pacte en el contrato de sociedad, de acuerdo con el art. 89 LSC.
A punto tal que el art. 94 LSC. al enumerar las causas legales de disolucin no incluye la
muerte del socio.
El sistema adoptado pone en pleno funcionamiento el principio de la conservacin de la
empresa, incluso para sociedades de dos socios, toda vez que el art. 94 inc. 8 LSC., si bien
enumera como causal de disolucin la reduccin a uno del nmero de socios, permite
simultneamente su resurreccin incorporando nuevos socios en el trmino de tres meses,
lapso durante el cual la responsabilidad del socio nico ser ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales contradas.
Y si bien a primera vista el texto es ms que claro, la muerte de un socio en las sociedades
colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, resuelve
parcialmente el contrato, no obstante ofrece algunas dudas, entre ellas:
En las sociedades en comandita simple, como coexisten dos clases de socios, el colectivo o
comanditado y el comanditario, es en este ltimo caso donde puede plantearse el
interrogante de si se le aplica el rgimen de resolucin parcial por muerte al socio
capitalista. Lo cierto es que la ley se refiere al socio sin distincin alguna, no cabiendo
entonces entender ninguna exclusin legal.
En las sociedades de capital e industria cabe hacer la misma reflexin que en el caso
anterior.
En el caso de las sociedades en participacin, que no son sujetos de derecho, carecen de
denominacin y no se encuentran sometidas a condiciones de forma ni registrales, es dable
pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades
tipificadas y regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelve y se
liquida, el legislador entendi que deba inclurselas entre las sociedades sujetas al rgimen
de la resolucin parcial por muerte de cualquiera de sus socios, gestor o no gestor.
En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capital social, se hace
innecesario explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcial por muerte de un socio
(3).
En las sociedades en comandita por acciones la muerte tanto del socio comanditario como
del comanditado no resuelve parcialmente el contrato, conforme al art. 90 LSC., ms all de
emparentarse la situacin con la sociedad en comandita simple, atento al contenido del art.
324 LSC.
Pero los mayores inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de
responsabilidad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye
expresamente, y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de
contar el contrato con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del socio (4),
nada dice la ley para la hiptesis de ausencia del mismo.
Apunta el Dr. Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria
de la condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si el
contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para
stos y para los socios... Nada dice la norma para el caso de ausencia de previsin especfica
en el contrato social (supuesto de autos), lo que como se ver ms abajo ha ocasionado
ciertas vacilaciones. Las consecuencias de esta omisin se agravan en virtud de la ausencia
de mencin de las sociedades de responsabilidad limitada en el art. 90 ley 19550, el cual
determina los supuestos en los que procede la resolucin parcial del contrato por muerte de
uno de los socios. Por lo tanto, corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este
dficit normativo".

IV. EL PROCESO
Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entre quienes consideran que
cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal nada prev corresponde acudir al
principio general del art. 90 , haciendo procedente la resolucin parcial del vnculo
societario, con la consecuente obligacin de adquirir la cuota por parte de los socios
suprstites (5)
"Contra esta corriente se levanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de
incorporacin de las S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del
legislador sino, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la
despersonalizacin del rgimen de este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley
22903 (LA 1983-B-1605) para impulsar la utilizacin de la especie societaria referida...
queda claro que la muerte del socio de las S.R.L. no produce la resolucin del contrato
social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad y el
pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el ingreso de stos en
sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de las cuotas" (6) .
Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es cierto que la redaccin del
art. 155 Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22903 (particularmente la
subsistencia de la expresin inicial: `si el contrato previera la incorporacin') genera la
impresin inicial de que la obligatoriedad de la incorporacin de los herederos opera
nicamente en caso de indicacin explcita en el estatuto. Sin embargo, no se puede
desconocer que la ausencia de modificacin al art. 90 Ley de Sociedades deja en pie, como
nicos tipos para los que se determina (salvo acuerdo en contrario) la resolucin parcial del
contrato por muerte de un socio, slo a las sociedades colectivas, en comandita simple, de
capital e industria y en participacin".

V. LA SOLUCIN
El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse con una disposicin legal o contractual;
sin embargo, la realidad siempre tiene matices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo
complican.
Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro y ensayar
respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones humanas.
Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de conducta para el caso
concreto le incumbe al juez.-
Y se lleg a construir la misma a partir de las premisas que se enuncian:
i) No puede concluirse definitivamente que la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado
artculo constituya una omisin del legislador (7), porque del mismo modo podra
considerarse que la inadvertencia de la reforma recay en mantener subsistente la expresin
inicial del art. 155 LSC. (8).
ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance de la ley
mediante un exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la racionalidad del
precepto y la voluntad del legislador, que no debe ser obviada por posibles imperfecciones
tcnicas de su instrumentacin legal que dificulten la consecucin de los fines perseguidos
por la norma (9).
iii) Los tipos societarios enunciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un
perfil personalista de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad
limitada ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades
por partes de inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la reforma de la ley
22903 tuvo en miras su aproximacin, en este punto, a las sociedades de capital (11).
iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin con el contexto del que
forma parte, respetando el espritu y la intencin del legislador es la que considera que
frente a la falta de previsin expresa en el contrato constitutivo de las sociedades de
responsabilidad limitada y ante la ausencia de este tipo social en la enunciacin del art. 90
LSC., el fallecimiento del socio no produce la resolucin parcial del contrato, sino la
incorporacin de sus herederos a la entidad (12).

VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES

Con atino, Roberto Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio
ms all de las previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del
derecho sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin de
herederos (13), aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad sucesoria (art.
3410 y ss. Cdigo Civil) cede frente a las particularidades del rgimen societario (14).
Parecera que no puede entenderse de otro modo frente a la remisin dispuesta por la regla I
del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, al establecer que "en los casos que no estn
especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil".
Este precepto resuelve la cuestin de las relaciones entre el derecho civil y el comercial,
dando prioridad al Cdigo Civil, como ley general y comn, sobre el Cdigo de Comercio,
como ley de excepcin (15).
Este principio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto no est
modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales".
De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anotamos,
cuando existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previsto por ella.
Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles, y en nada altera el orden
de prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolverse por aplicacin del art. 16 CCiv.,
que indica como normas de interpretacin las siguientes: en primer lugar, las palabras de la
ley; en segundo lugar, el espritu de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto
lugar, los principios generales del derecho (16).
Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprudencia ha sostenido que la sociedad
no
puede ser condenada a adquirir sus propias cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales
slo admite esa alternativa para la sociedad annima en supuestos especiales y con efectos
limitados en el tiempo (arts. 220 y 221 LSC.) (17)
Que el contrato social nada haya establecido para el caso de fallecimiento de los socios,
existan o no clusulas que limiten la transmisibilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.),
conlleva que sern consideradas libremente transmisibles, por lo cual los herederos podrn
ingresar directamente en la compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)
No podemos dejar de advertir que la confluencia en la especie de dos regmenes jurdicos, el
societario y el sucesorio, pueden originar varios problemas, tales como la mecnica para el
ingreso y actuacin de los herederos del socio fallecido en la sociedad, el caso de herederos
menores o incapaces, la garanta del art. 150 LSC. y su aplicacin en caso de transmisin
mortis causa (19).
Sin perjuicio de lo cual importara destacar que distinguir estructuralmente de las normas en
juego cules hacen a principios y cules a reglas (20) puede ser un criterio de alta utilidad
para resolver el caso planteado.
Y en tal inteligencia, cabe resaltar que el principio de la conservacin de la empresa se
observa en la mayor medida posible o, en otras palabras, resulta optimizado cuando se deja
de lado la regla de la resolucin parcial por mortis causa frente, claro est, a la falta de
previsin estatutaria en contrario.
NOTAS:
(1) Sobre la invalidez del vnculo societario ver el cap. XII de Grispo, Jorge, "Teora y
prctica societaria", 2004, Ed. La Ley, p. 113; (2) La ley expone las pautas indicadoras de
cuando se configura la justa causa (grave incumplimiento de las obligaciones, y tambin en
caso de incapacidad, inhabilitacin, declaracin de quiebra o concurso, excepto en las
sociedades de responsabilidad limitada, art. 91 prr. 2 LSC.). Establece un plazo de 90 das
(a partir de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la separacin) para ejercer el
derecho de exclusin, quedando, despus de este plazo, extinguido dicho derecho si no se lo
ejerci (art. 91 prr. 3 LSC.). Asimismo, se determinan normas procedimentales para la
accin de exclusin segn lo decida la sociedad (en cuyo caso puede disponerse
judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue)
o individualmente (en cuyo caso la accin se sustancia con citacin de todos los socios). En
el art. 92 LSC. se determinan los efectos que produce la exclusin, previndose los derechos
y las obligaciones del socio excluido.
Y por ltimo se declara que en las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de
ellos cuando hubiere justa causa, mantenindose los efectos estipulados para los dems
casos y asumiendo el socio inocente el activo y pasivo sociales sin perjuicio de posibilitar la
continuacin de la sociedad siempre que se incorporen nuevos socios en el trmino de tres
meses, lapso durante el cual el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por
las obligaciones sociales contradas (arts. 93 y 94 inc. 8 LSC.).
(3) Sobre el particular ver C. Nac. Com., sala B, 30/9/2003, "Prez de Prez, Marcelina y
otros v. Ladder S.A. y otros" , LL del 16/2/2004, p. 4; y Roca, Eduardo, "La trabajosa
transferencia de acciones", LL del 23/4/2004, p. 3; (4) Halperin, Isaac, "Validez de la
clusula de continuacin de una sociedad con los herederos del socio", LL 50-146, y
"Continuacin de la S.R.L. con el heredero del socio", LL 64-750; (5) Nissen, Ricardo A.,
"Ley de Sociedades Comerciales.
Comentada, anotada y concordada", t. 3, 1994, Ed. baco, p. 54; en el mismo sentido,
Nissen, Ricardo A., "Incorporacin y exclusin de herederos", incluido en la obra "Las
sociedades comerciales y su transmisin hereditaria", 1993, Ed. Ad-Hoc, p. 91; Garrone, J. y
Castro Sanmartino, M., "Ley de Sociedades Comerciales", 1998, Ed. Abeledo-Perrot,
comentario al art. 90; (6) Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y
liquidacin", vol. 1, "Resolucin parcial del contrato social", 1984, Ed. Astrea, p. 450;
Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 5, 1996, Ed. Astrea, actualizacin general, p.
324; Cesaretti, O., "Convenios de incorporacin de herederos", en "Las sociedades
comerciales y su transmisin hereditaria" cit., p. 109; Gagliardo, Mariano, "Supervivencia
de la sociedad. A propsito de la muerte del socio", ED 192-37; Fortn, Pablo J., "Un caso
de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido", JA 1994-I-353; (7) Filippi,
Laura L., "El fallecimiento del socio en las sociedades de responsabilidad limitada", JA
2000-II-989 ; postura posteriormente variada, "El fallecimiento del socio y la transferencia
de cuotas a herederos", en "Sociedad de responsabilidad limitada", 2003, Ed. Advocatus; (8)
Fortn, Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido" cit.;
(9) Fallos
290:56; 302:973, entre otros; (10) Halperin, Isaac, "Sociedades de responsabilidad
limitada", 1972, Ed. Depalma, p. 1718; d., 1 ed., 1948; Vtolo, Daniel R., "La situacin de
los herederos en las sociedades de responsabilidad limitada", en "Las sociedades
comerciales y la transmisin hereditaria" cit., ps. 1491/50; (11) Como lo destaca Zunino,
Jorge O., "Sociedades comerciales.
Disolucin y liquidacin" cit.; (12) Doct. causas Ac. 49172, sent. del 12/4/1994; y Ac. 55689,
sent. del 28/2/1995; (13) Muguillo, Roberto, "Ley de Sociedades Comerciales. Ley 19550.
Comentada y concordada", serie Legislacin Comentada, 2005, Ed. LexisNexis; (14) C. Civ.
y Com. Baha Blanca, sala 1, 24/11/1992, "Zoilo, Osvaldo y otra v. Zoilo Hnos. S.R.L." , LL
1993-D-411; (15) Petrasso, Hernn, "Derecho Comercial", 2002, Ed. Centro Norte, p. 31;
(16) Halperin, Isaac, "Curso de Derecho Comercial", vol. I, 1967, Ed. Depalma, p. 25; (17)
C. Nac. Com., sala E, 20/4/2005, "F., A y otro v. Rafrefe S.R.L.", LL del 4/8/2005, p. 6; (18)
Martorell, Ernesto, "Sociedades de responsabilidad limitada", 1989, Ed. Depalma, p. 193;
(19) Otros problemas y sus soluciones, en Mascheroni, Fernando y Muguillo, Roberto,
"Manual de sociedades civiles y comerciales", 1994, Ed. Universidad, p. 192, (20) Sobre el
particular ver la bibliografa indicada en las notas 12 a 33 del trabajo de Cianciardo, Juan
"La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y la aplicacin retroactiva de la ley
penal", LL Supl. Derecho Constitucional del 13/10/2004, ps. 79/88.----2007
La denominacin de la SRL no puede recaer en las posibilidades analizadas para las
sociedades personalistas, atento la limitacin a la responsabilidad que las caracteriza, a pesar
de que existe doctrina conteste a tal postura. A pesar de ello, la realidad indica que la sancin
prevista por la LSC, es para el caso en que se incumpla con el aditamento Sociedad de
Responsabilidad Limitada o SRL, ya que sta es la nica forma de que el tercero pueda
conocer el tipo societario de que se trata y en consecuencia la responsabilidad de los socios.
Uno de los requisitos tipificantes de SRL es sin dudas la divisin del capital social en cuotas
de igual valor, que segn las previsiones legales, deben ser de diez pesos o sus mltiplos. A
diferencia de lo que sucede con las participaciones de inters de las sociedades personalistas
y, de modo similar a lo que acontece con las acciones de la sociedad annima, las cuotas
sociales pueden ser embargadas y ejecutadas por los acreedores de los titulares. Una de las
diferencias con stas ltimas, consiste en que las cuotas sociales no se representan en ttulos,
sino que representan la participacin societaria de cada uno de los socios. Las cuotas sociales
son libremente transmisibles, aunque est previsto un rgimen de restriccin a la libre
transferencia, debiendo ser establecido a travs de un pacto expreso de los socios en el
contrato social. Al respecto, sin perjuicio de la bibliografa utilizada Curso de Derecho
Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. pg 370/374. Y a los fines de complementar la
misma, proponemos la lectura del siguiente archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_DOCT_D.zip Rdco8692.txt
Citar Lexis N 0021/000432 Gnero: Doctrina; Ttulo: Cesin de cuotas en la S.R.L. (ley
22903); Autor: Pita, Enrique M.; Fuente: RDCO 1987-87
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y
cuotas sociales
Lo atinente a la transmisibilidad de las participaciones sociales en la S.R.L. constituye una
de las innovaciones de mayor envergadura introducidas por la ley 22903 al esquema legal
diseado para ese tipo societario por la ley 19550 . La exposicin de motivos de aquella ley
seala, como pauta general de la reforma en materia de S.R.L., la simplificacin de las
reglas vigentes, reduciendo sensiblemente el mbito de su imperatividad en beneficio de la
regulacin convencional. Como consecuencia de ello, la reforma consagra como regla la
libre transmisibilidad de las cuotas, morigerada con un amplio margen para su limitacin
por obra de clusulas contractuales, y con la posibilidad de oposicin mediante justa
causa.
El rgimen de transmisibilidad de las cuotas establecido por la ley 19550 , que en su esencia
segua el adoptado por la ley 11645, se caracterizaba por el reconocimiento de la libre
transmisibilidad cuando la cesin se operaba entre socios y por la fijacin de severas
restricciones cuando se trataba de cesin a terceros. Tales limitaciones eran consideradas de
orden pblico y, por consiguiente, inderogables por el contrato en cuanto a los recaudos
mnimos fijados para la transferencia, sin perjuicio de la incorporacin de clusulas
contractuales que impongan mayores restricciones, siempre que de tal forma no se consagre
una verdadera prohibicin de ceder. (1) La ley 22903 bien pudo limitarse a fijar la regla
contenida en el prr. 1 del art. 152 , la cual, en conjuncin con la establecida en el prr. 1
del art. 153 , determina el principio que gobierna actualmente el rgimen de cesin de cuotas
de la S.R.L.: libre transmisibilidad, salvo las restricciones que expresamente se pacten en el
contrato y a condicin de que no importen prohibir la cesin. Ello no obstante, la reforma
incorpor las reglas de sus arts. 153 y 154 , las cuales contienen, en definitiva, la
reglamentacin de dos clusulas limitativas de la transmisibilidad que en el texto anterior
eran imperativas y que ahora estn subordinadas a su inclusin por los socios en el contrato:
conformidad de los consocios a la cesin y derecho de preferencia.
Lo singular del nuevo rgimen legal es que los pactos que ahora aparecen previstos como
accidentales, o sea, dependiendo de una clusula contractual que los consagre, contienen
expresa reglamentacin que fija su trmite y determina plazo y condiciones de ejercicio de la
oposicin o del derecho de preferencia. As surge de la preceptiva de los arts. 153 (prrs. 2
y 3) y 154 , normas que, en esencia, vienen a establecer un marco mnimo inderogable al
que deben someterse las partes cuando incorporan al contrato una o ambas clusulas
limitativas. Los socios gozan de libertad para establecer el procedimiento a que se sujetar
el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero en tanto
respeten el plazo mximo determinado en la ley y no excluyan ni condicionen la sancin que
all se fija por la falta de pronunciamiento en trmino. Tampoco podrn impedir el ejercicio
del derecho de impugnar el precio que reconoce el art. 154 , ni el recurso judicial all
establecido en favor del cedente a quien se le ha negado la conformidad. Podrn s fijar
soluciones especficas en orden a la determinacin del valor de las cuotas, rigiendo
subsidiariamente la va de la pericia judicial que prev el prr. 1 del art. 154. (2)
Si bien la ley 22903 se ha limitado a establecer y reglamentar normas obligatorias respecto
de los dos pactos limitativos clsicos conformidad previa a la cesin y derecho de
preferencia, algunas de ellas resultan susceptibles de una generalizacin y cabe reputarlas
igualmente imperativas respecto de otras clusulas que las partes pueden incorporar en
ejercicio del derecho que les reconoce el prr. 1 del art. 152 . As, el plazo mximo de
treinta das y las consecuencias que se derivan de la inactividad o el silencio de los socios o
de la sociedad, deben entenderse aplicables respecto de cualquier clusula limitativa de la
transmisibilidad, en tanto dicho plazo y la aludida sancin sean compatibles con su
naturaleza y caractersticas. (3) En suma, la ley 22903, aun cuando consagra como principio
la libre transmisibilidad de las cuotas, ha establecido al mismo tiempo una regulacin
expresa respecto de dos clusulas limitativas que las normas derogadas prevean como
imperativas, fijndoles un procedimiento que resulta, en lo fundamental, no derogable por
voluntad de los socios. Se ha seguido un criterio similar al adoptado por el Cdigo Civil en
materia de compraventa, cuando en sus arts. 1363 a 1407 reglamenta los llamados pactos
(de retroventa, de reventa, de preferencia, etc.), los cuales vinculan a las partes en tanto los
regulen expresamente, pero, de incorporarlos al contrato, deben respetarse determinadas
previsiones que se reputan imperativas (vgr., el plazo mximo en la retroventa o la
intransmisibilidad del pacto de preferencia).

NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DE LA CESIN DE CUOTAS

La cesin de cuotas de la S.R.L. est sometida legalmente a un rgimen especial y
autosuficiente de donde no cabe, en principio, remitirse a otros negocios jurdicos para
determinar su naturaleza jurdica y establecer las normas que le son aplicables (4). Resulta
entonces impropia su calificacin como cesin de crditos, habida cuenta de que lo
transmitido como consecuencia de la cesin no es un crdito del socio contra la sociedad,
sino el complejo de derechos y obligaciones que configuran el status socii. Adems, difiere
sustancialmente el sistema de oponibilidad de la cesin respecto de terceros, as como
tambin las obligaciones del cedente.
No obstante la simplificacin del trmite, consecuencia del nuevo rgimen de
transmisibilidad adoptado por la ley 22903 , la cesin de cuotas en la S.R.L. sigue
implicando una reforma del contrato social (5). Rigen, entonces, a su respecto las
previsiones de los arts. 4, 5 y 12 ley, y la solucin del prr. final del art. 152 es, en definitiva,
coincidente con la del art. 12: oponibilidad a terceros de la cesin a partir de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio. En realidad, la nica variante introducida por el art.
152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la inscripcin y a los recaudos
exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones genricas de los
artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin del acto
constitutivo.
La particularidad que presenta la modificacin del contrato resultante de una cesin de
cuotas est dada por la inexistencia de una decisin previa del rgano de gobierno, como
acontece en toda otra reforma del acto constitutivo, ya sea en el tipo social en anlisis como
en los dems previstos en la ley. Ello as, la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes
son sus socios exige que nos atengamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las
modificaciones resultantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas.
El trmite de la cesin y su rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art.
152. El efecto frente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de
un ejemplar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en
instrumento privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escrita
de la cesin, exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable es que no se
confiere a las partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en general, respecto del acto
constitutivo o a sus modificaciones, en el sentido de extenderlos por simple instrumento
probado, aun sin firma autenticada, en cuyo caso, previo a la inscripcin, corresponde su
ratificacin por los otorgantes ante el juez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la
sociedad aparece regulada necesariamente como previa a la inscripcin en el registro, la
autenticacin de las firmas que obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento
ineludible cuando sta se celebr por instrumento privado.
La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, que genera la consecuente oponibilidad
frente a terceros de la cesin, debe ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que
supone un actuar diligente de sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de
cumplido por el cedente o el cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2.
Anticipndose a la negativa o desinters de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley
a que sea solicitada por el cedente o el cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de
la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. La constancia
fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa exigir al socio cedente o al
adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente de la norma. No
bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registro el recibo
expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemplar o copia del
instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o sea que haga fe por s
misma, lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con intervencin notarial. (6)
La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el art. 152 es la facultad de
exclusin del cesionario prevista en su prr. 3. En tanto dicha norma establece que la
sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado,
procediendo con arreglo a lo dispuesto en el art. 91, la previsin legal nada agrega a lo
que surge del procedimiento de exclusin del socio fijado, en general, en la seccin XII del
captulo I de la ley. La variante resulta introducida por la declaracin expresa en el sentido
de que, en tal caso, no es de aplicacin la salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91
(socio declarado incapaz, inhabilitado, fallido o concursado civilmente), o sea que, aun
dndose alguno de esos supuestos, la exclusin resulta igualmente procedente. Como
consecuencia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la S.R.L., el catlogo de
causales que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su ingreso en la
sociedad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia que no
sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento de sus
obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de cuotas
pondr ser excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, declaracin
en quiebra o concurso civil.
Tal dualidad en el tratamiento de los socios respecto de la exclusin ha sido criticada por la
doctrina, reputndola carente de justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las
causales que justifican la exclusin en los supuestos de ingreso de un extrao como
consecuencia de una cesin de cuotas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de
algn rasgo personalista en esta clase de sociedades, aun habindose optado por la
derogacin de toda limitacin a la transmisibilidad de las partes sociales. Aun as, no se
advierte cmo tal objetivo puede lograrse mediante la mera incorporacin de los limitados
supuestos de exclusin que se refieren a la falta de capacidad o al sometimiento a concurso
del cesionario.

CESIN DE CUOTAS LIMITADAS EN SU TRANSMISIBILIDAD

Los arts. 153 y 154, luego de reconocer la validez de las clusulas contractuales que limitan
la transmisibilidad de las cuotas, a condicin de que de tal forma no se prohba la cesin,
proceden a regular el trmite y requisitos mnimos de las dos clusulas limitativas usuales:
previa conformidad de los socios al ingreso del cesionario y derecho de preferencia de
aqullos y de la sociedad a la adquisicin de las cuotas. Segn ya fue sealado, la regulacin
de las clusulas aludidas confiere un marco imperativo que debe ser respetado por los socios
en oportunidad de incluirlas en el contrato social.
a) Conformidad de los socios. Queda librado a la regulacin contractual determinar si la
conformidad de los socios a la cesin debe ser unnime o sujeta a la aprobacin de la
mayora que el contrato fije. Parece obvio que, tanto la conformacin de la unanimidad
requerida o de la mayora que se pacte, excluyen la parte que corresponde al socio cedente,
solucin seguida por el texto derogado del art. 152 .
Advierte Halperin que la decisin que se adopte respecto del otorgamiento o denegatoria de
la conformidad a la cesin no importa una actuacin de la asamblea o reunin de socios
como rgano social, ya que la aceptacin es hecha por los socios a ttulo personal (8). Ello
implica la no aplicabilidad de las exigencias y mayoras reguladas por el art. 160 , sino que
debe estarse a las previsiones contractuales a que remite el art. 153 , prr. 3. La dificultad
se plantea en el supuesto de que nada se estipule en el contrato en cuanto a cul es la
mayora necesaria para aprobar la cesin. En tal caso, y salvo la falta de toda regulacin
respecto de la clusula, lo cual acarreara su invalidez, cabe s recurrir a la mayora
prevista en el art. 160, prr. final, en tanto si bien la cesin en s constituye una reforma del
contrato, no puede sostenerse lo mismo del procedimiento establecido como previo a la
transmisin. Tal interpretacin se corresponde con el sistema adoptado por la ley 22903,
donde la regla es la libre transmisibilidad de las cuotas, circunstancia que exige resolver las
situaciones de duda optando por la interpretacin que limite en menor medida la circulacin
de ellas.
El socio que desee ceder sus cuotas debe comunicar su intencin en tal sentido a la gerencia,
indicando el nombre del interesado. Sealaba Halperin al respecto, comentando la ley
19550, que la comunicacin deba contener no slo el nombre sino los dems datos que
requiere el art. 11, inc. 1. Parece acertada esa acotacin en tanto si lo que se pretende es que
los socios puedan individualizar al cesionario para luego evaluar sus condiciones
personales, podra resultar insuficiente a esos fines la mera indicacin de su nombre.
A partir de la comunicacin a la gerencia corre el plazo de 30 das o el menor que fije el
contrato para comunicar al socio que pretende ceder la decisin denegatoria; no expedida
ella en dicho plazo, se tiene por conferida la autorizacin. Como bien ha sido advertido por
la doctrina, el socio cumple con su obligacin comunicando a la gerencia su voluntad de
ceder, sin que se le imponga en modo alguno la carga de notificar personalmente a cada
socio. La omisin en que incurra el rgano de administracin respecto de la ulterior
comunicacin a los socios o la falta de convocatoria de la respectiva reunin de socios,
incide slo en la eventual responsabilidad del gerente que as acte, pero en modo alguno
afecta la validez de la cesin o la operatividad de la sancin prevista en el art. 153, prr. 3.
(9) Regula el art. 154, prr. 2, lo atinente a la instancia judicial establecida en favor del
socio cedente a quien le ha sido denegada la conformidad. La ley se limita a indicar que la
decisin jurisdiccional deber adoptarse con audiencia de la sociedad, considerando
acertadamente Nissen que ello no autoriza a descartar el procedimiento previsto, en general,
por el art. 15 (10). La naturaleza de la cuestin a decidir si el motivo de la oposicin est
fundado o no en una justa causa y la sancin que la ltima parte del art. 154 establece para
el supuesto de reputarse injustificada la oposicin caducidad del derecho de preferencia
requieren un procedimiento que posibilite una instancia probatoria mnima, lo cual resulta
procesalmente inviable si el juez se limita a or a la sociedad, conforme parece
desprenderse del texto de la norma en anlisis.
b) Derecho de preferencia. Otra posible limitacin a la transmisibilidad de las cuotas, objeto
de expresa previsin legal, es el derecho de preferencia de los socios o la sociedad a adquirir
las cuotas que el cedente desea transferir, en las mismas condiciones que ste pretende del
cesionario. Resulta tambin de aplicacin respecto de esta clusula el plazo mximo de
treinta das del art. 153 , prr. 3, contado desde la comunicacin a la gerencia del precio
de la cesin.
Ninguna otra previsin se agrega respecto del funcionamiento de la preferencia, cuya validez
se subordina al procedimiento que establezca el contrato. La falta de toda previsin
contractual al respecto contrato social que se limita a reconocer el derecho de preferencia
sin fijarle procedimiento alguno acarrea la invalidez de la clusula, readquiriendo vigencia
el principio de libre transmisibilidad. Una regulacin incompleta, en cambio, exigir una
labor interpretativa de la voluntad de las partes, donde las normas derogadas de la ley
19550, en particular las contenidas en el anterior art. 152, constituyen pautas que revisten
utilidad a esos fines. As, cuando ms de un socio ejerce el derecho de preferencia, la
distribucin a prorrata de las cuotas, consagrada por el texto legal derogado, guarda
correspondencia con el derecho de los socios a mantener su posicin relativa en el capital
social, principio que es objeto de expreso reconocimiento en el art. 151, prr. final. El
ejercicio parcial del derecho de preferencia fue desestimado por Halperin al comentar la ley
19550, dado que no cabe imponrselo al socio que desea desprenderse de la totalidad de las
cuotas de que es titular, interpretacin que mantiene vigencia en el marco de la actual
normativa. (11)
El precio que el cedente pretende de la cesin determina el modo de ejercicio de la
preferencia por los consocios o la sociedad y el consecuente derecho a impugnarlo, conforme
al procedimiento previsto por el art. 154, prr. 1. La forma en que resulta regulada la
clusula en la ley parece suponer un precio en dinero, pagado al contado. Ello no obstante,
cualquier facilidad que el cedente confiera al cesionario, como asimismo, las garantas que
eventualmente requiera a este ltimo, deben ser concedidas y ofrecidas por los socios que
ejercen la preferencia. As se ha sostenido respecto de idntico pacto en la compraventa civil,
conforme a la norma del art. 1393 CCiv. (12). La cesin de las cuotas, no por un precio en
dinero, sino contra la entrega de una cosa cierta, mueble o inmueble alternativa prevista
para la cesin de crditos por el art. 1436 CCiv. conlleva la necesidad de fijar su valor por
el cedente a fin de posibilitar el ejercicio de la preferencia, de lo contrario se impedira la
operatividad del derecho reconocido a los socios en el contrato. Parecida dificultad se
plantea en la cesin gratuita de las cuotas, supuesto en el cual tambin el cedente que
pretende realizar dicha liberalidad no existe razn legal alguna para impedrselo deber
fijar el valor de las cuotas para posibilitar el ejercicio de la preferencia o si no recurrirse
directamente a la tasacin judicial del art. 154, prr. 1.

EJECUCIN FORZADA DE CUOTAS

La normativa societaria derogada careca de previsin expresa respecto de la ejecucin
forzada de cuotas, lo cual exiga compatibilizar la embargabilidad reconocida por el art. 57
con las limitaciones imperativamente consagradas por el art. 152. Ello motiv
interpretaciones divergentes que ahora resultan superadas por la acertada previsin del art.
153, prr. final. (13)
Obtiene la ley una solucin que concilia adecuadamente los intereses en juego: el del
acreedor ejecutante en obtener la pronta y ms completa satisfaccin de su crdito y el de la
sociedad y los socios en mantener su carcter intuitu personae, plasmado contractualmente
mediante la incorporacin de clusulas limitativas de la transmisibilidad.
La regularidad del trmite procesal del remate exigir el cumplimiento por las partes del
juicio y el rgano jurisdiccional de dos recaudos bsicos: comunicar a la sociedad la
realizacin de la subasta con la anticipacin exigida por la ley y adjudicar al tercero
adquirente las cuotas slo luego de transcurrido el plazo para ejercer la opcin de compra.
Los dems aspectos hacen a la gestin interna de la sociedad y deben ser necesariamente
realizados en los plazos perentorios que fija la ley, sin que se pueda admitir prrroga
alguna, salvo conformidad expresa del acreedor ejecutante.
Los plazos establecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza
procesal en tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de all
que deban computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas locales.

TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE

La S.R.L. no aparece enunciada dentro de los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90
considera que la muerte del socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato,
estando sometida a un rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por
la ley 22903, adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e
incorpora disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuales que
establecen la obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido. La nueva
norma, en conjuncin con las anteriormente analizadas, posibilita una sistematizacin
teniendo en cuenta dos circunstancias en funcin de las cuales la ley estructura el sistema de
transmisin mortis causa de las cuotas: que en el contrato se hayan o no pactado clusulas
limitativas de la transmisibilidad (las regladas en el art. 153 o cualquier otra que convengan
las partes) y que medie o no pacto de continuacin de la sociedad con los herederos del socio
fallecido.

1. CONTRATOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD

a) Con pacto de incorporacin de herederos. Este pacto resulta vinculante para socios y
herederos, correspondiendo su incorporacin a la sociedad a partir de la acreditacin de
este ltimo carcter, sin perjuicio de la interina intervencin del administrador de la
sucesin. En este caso, y ante la existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley
los declara inoponibles a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su
incorporacin a la sociedad. Slo reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios,
dentro de los 15 das de haber comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ceder.
Esta opcin funciona aun cuando en el contrato se hubiera establecido una limitacin a la
transmisibilidad diversa del derecho de preferencia (vgr., slo la conformidad previa de los
socios). Adems, atenindonos al texto expreso de la ley, ratificado por su exposicin de
motivos, la opcin de compra debe ser ejercida por el mismo precio, resultando excluida
la facultad de impugnacin que, en las transmisiones inter vivos, reconoce el art. 154 , prr.
1. Sostiene Farina que, pese a ello, el derecho a impugnar el precio debe ser igualmente
reconocido a los socios y a la sociedad (14), conclusin que nos parece discutible ante la
clara previsin legal, ya citada. Advirtase, incluso, que el legislador se ha cuidado de
llamarlo derecho de preferencia, limitndose a reconocer a los socios y a la sociedad lo
que denomina opcin de compra, adoptando idntica terminologa que la utilizada para la
ejecucin forzada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el precio aparece
entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel pactado en el
contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems casos constituyen
opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el contrato contenga
clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia.
b) Sin pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas
limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la conformidad
mayoritaria o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el derecho de
preferencia. No cabe extender a este supuesto la inoponibilidad de las clusulas limitativas
consagradas por el art. 155, prr. 2, en tanto la referencia a estos casos implica su
aplicabilidad slo respecto de los contratos donde medie pacto de incorporacin de
herederos, o sea, el supuesto previsto en el prrafo precedente. Lo que no contempla la ley es
cmo funcionan en tal caso las clusulas limitativas pactadas. En relacin al derecho de
preferencia, sostiene Nissen que corresponder realizar la valuacin de las cuotas sociales
del fallecido mediante pericia judicial, siempre que los socios no hubieran previsto, en el
contrato social, otra forma de valuacin (15). Ms compleja es la situacin cuando los socios
ejercen el derecho, pactado en el contrato, de oponerse a la ncorporacin de los herederos,
expidiendo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose agotado, en su caso, la va
judicial prevista en el art. 154, prr. 2. En tal supuesto no cabe otra posibilidad que la
resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el valor de las cuotas
de que era titular el causante.

2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMITATIVAS

En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , prr. 1, y medie o
no pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a stos luego de que
acrediten ese carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (presentacin de la declaratoria
y actuacin interina del administrador). A partir de all podrn los herederos ceder
libremente las cuotas recibidas del causante, sin otra limitacin que la fijada por el art. 152 .
S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD A LA LEY 22903
Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad de las nuevas normas
sobre cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la vigencia de la ley 19550, la cual,
segn ya fue sealado, contena un rgimen de transmisibilidad sustancialmente distinto del
ahora vigente.
El punto aparece resuelto mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6,
inc. e, ley 22903, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se
aplicarn a las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigencia de la
ley, salvo que dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundolo a sus
disposiciones. Se formula luego la salvedad referida a la ejecucin forzada de cuotas art.
153, prr. final, previsin legal que se declara aplicable a las subastas que se dispongan a
partir de la vigencia de la ley.
Se ha optado, al regular la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que
reputamos discutible y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la
norma general de Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por
la doctrina, sealando al respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin
automtica de los nuevos arts. 152 y 153, dado que la mayora de los contratos no previeron,
por innecesario, el rgimen de cesin de cuotas, pues las normas del anterior art. 152 eran
ms que suficientes, tornndose ahora libremente cesibles. Supone este autor que la
aplicacin automtica de las nuevas disposiciones no va a ser pacfica cuando con ella se
alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior, dado que de ese modo pueden
verse afectadas garantas constitucionales. (16)
Otra es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711.
Precepta al respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son
aplicables las nuevas leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Espans
las posibles situaciones que pueden plantearse en la sucesin temporal de leyes cuando stas
inciden en un contrato en curso de ejecucin. Distingue a esos fines segn la ley nueva tenga
carcter imperativo o supletorio. En el primer caso, la ley nueva goza de efecto inmediato y
se aplica a las consecuencias posteriores; si, en cambio, reviste carcter supletorio, tales
consecuencias son regidas por la ley vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual
se le reconoce en el art. 3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su
fundamento en el respeto de la voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo
por lo que las partes expresamente pactan, sino tambin por las normas supletorias de la ley,
cuando se trata de contratos dotados de tipicidad legal, en tanto no medie declaracin de
ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus relaciones de manera diversa. De all que,
cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja a su cliente no recargarlo con
clusulas superabundantes y considera innecesario repetir aquellos puntos en los que hay
coincidencia entre la disposicin legal supletoria y el querer de las partes, contemplando
slo aquellos puntos en que las partes quieren apartarse de la normativa legal para dar una
solucin diferente. (18)
Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las
particularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimiento a
un nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adoptada por el art. 3
CCiv. le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebracin de un contrato de
S.R.L. bajo la vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando y compartiendo el marco
imperativo que ella fijaba, con acentuadas caractersticas personalistas del tipo y donde la
transmisibilidad de las cuotas resultaba sometida a los rigurosos recaudos del anterior art.
152. Modificar ope legis las caractersticas del tipo social adoptado, aun cuando se confiera
el plazo de gracia del art. 6, inc. e, importa una alteracin sustancial del contenido de la
declaracin de voluntad manifestada en el contrato.
Tal modificacin del contenido de un contrato de sociedad slo puede ser consecuencia de
una decisin en ese sentido del rgano de gobierno, nica expresin vinculante de la
voluntad social.
Segn la norma transitoria en anlisis, dicho rgano social aparece, en cambio, obligado a
expedirse en el exiguo plazo de tres meses no para introducir reformas al contrato social,
sino para ratificar lo que los socios reputaban, con razn, integrativo de l.
Advirtase, incluso, que de lo que aqu se trata no es de una norma supletoria derogada por
otra de igual carcter, en tanto las previsiones legales que regan la cesin de cuotas en la
ley 19550 eran imperativas y las consagradas por la ley 22903 son slo supletorias. En tal
caso, la solucin del art. 3, in fine CCiv. no es pasible de las observaciones que formul
parte de la doctrina nacional al supuesto anterior, o sea, cuando tanto la ley derogada como
la nueva son supletorias (19). Seala al respecto Lpez de Zavala que si la ley anterior es
imperativa y la ley nueva supletoria, nada de arbitrario puede encontrarse en una suposicin
presumir que los contratantes trasvasan al contrato el derecho vigente a la fecha de su
celebracin que en definitiva atribuye a los contratantes la nica voluntad que entonces
podan legtimamente tener. (20)
Complica el anlisis la verificacin de que en los contratos sociales celebrados bajo la
vigencia de la ley 19550 pueden encontrarse, bsicamente, las siguientes formas de
redaccin: a) la de aquellos que, con buena tcnica, nada dijeron acerca del rgimen de
cesin de cuotas a terceros, al reputar integrativo del contrato las normas imperativas de la
ley; b) aquellos que incorporaron una clusula expresa en el sentido de someter la cesin de
cuotas a lo dispuesto en los arts. 152 y 153 ley 19550; c) los que, aunque en forma
sobreabundante, regularon con precisin el procedimiento de cesin de cuotas,
transcribiendo en el contrato las previsiones imperativas de la ley.

Si bien, examinados los contratos sociales a la luz de la ley 19550 , las tres situaciones
descriptas resultan sometidas a idntico rgimen, la supervivencia de dichas clusulas bajo
la vigencia de la ley 22903 correr distinta suerte. La hiptesis enunciada sub c) autorizar
a los socios a considerar subsistentes las clusulas limitativas de la transmisibilidad que en
el contrato constitutivo eran mera reiteracin de las normas imperativas entonces vigentes y
que ahora vienen a valer como la regulacin supletoria que autoriza el nuevo art. 152, prr.
1. Los supuestos restantes a) y b) aparecen irremediablemente sometidos a la norma
transitoria del art. 6 ley 22903. No obstante que, en sustancia, el querer de las partes fue
idntico en los tres supuestos, la ley les atribuye distinto significado sin justificacin
valedera.
A lo expuesto habra que agregar la situacin en que se hallar el socio que, luego de
obtener dentro del plazo legal (tres meses) la convocatoria a reunin de socios o la consulta
prevista por el art. 159 para considerar la adecuacin del contrato a la ley 22903,
incorporndole las clusulas limitativas de la transmisibilidad que antes regan
imperativamente, no obtiene para su mocin las mayoras exigidas por la ley. Su situacin no
encuadra dentro de los supuestos que autorizan el receso, de conformidad al art. 160, prr.
4, lo cual lo obligara a permanecer en la sociedad o a ceder sus cuotas a sus consocios,
nicos interesados en adquirirlas.
Dentro del concepto de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la
garanta del art. 17 CN., deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a
los derechos patrimoniales adquiridos en virtud de contrato, en tanto la inviolabilidad de la
propiedad asegurada en trminos generales por la norma constitucional citada protege
suficientemente tales derechos contra efectos de cualquier legislacin ulterior a su
adquisicin (21). Si a ello agregamos que la retroactividad establecida por la ley en ningn
caso puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales, segn el propio art.
3 CCiv., la inquietud planteada por el profesor Farina, que citamos al iniciar el anlisis de
esta cuestin, resulta plenamente justificada, pudindose demostrar, en ms de un caso, el
agravio constitucional concreto que se deriva de la deficiente regulacin dada al derecho
transitorio por el art. 6, inc. e, ley 22903.
Notas
(1) Isaac Halperin, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 144, Depalma, Bs. As.,
1975; Ricardo A. Nissen, Ley de sociedades comerciales, anotada y comentada, t. I, p.
382, baco, Bs.
As., 1982; (2) Nissen, ob. cit., t. III, p. 189, menciona, a ttulo de ejemplo, la designacin de
rbitros; (3) No cabe, entonces, aplicar el plazo del art. 153 y la sancin por falta de
manifestacin de los socios cuando la clusula limitativa se refiere, vgr., a la profesin del
socio o a determinadas exigencias personales de alguna clase de sociedades, vgr., en las
llamadas sociedades de componentes, salvo que el ingreso del socio dependa de alguna
manifestacin de voluntad de la sociedad en ese sentido; (4) Fernando H. Mascheroni,
Manual de sociedades de responsabilidad limitada, p. 102, Cangallo, Bs. As., 1976; (5)
Nissen, ob. cit., t. III, p. 185; (6) La posibilidad de efectuar la comunicacin por telegrama o
carta-documento no sera viable en tanto lo que en realidad se debe acreditar no es la
comunicacin a la gerencia sino la entrga del instrumento a que alude el prr. 2 del
art. 152; (7) Nissen, ob. cit., t. III, p. 187; (8) Halperin, ob. cit., p. 146, nota 203, (9) Nissen,
ob. cit., t. III, p. 188; (10) Ibd., t. III, p. 191; (11) Halperin, ob. cit., p. 151; (12) Guillermo
A. Borda, Contratos , t. I, p. 271, Perrot, Bs. As., 1969; (13) Sistematiza Nissen, bajo la ley
19550 , las diferentes posiciones existentes al respecto en la doctrina y jurisprudencia
nacionales (ob. cit., t. I, p. 389); (14) Juan M. Farina, Tratado de sociedades comerciales,
t. IV, p. 154, Zeus Editora, Rosario, 1984; (15) Nissen, ob. cit., t. III, p. 193; (16) Farina, ob.
cit., t. IV, p. 155; (17) Luis Moisset de Espans, Irretroactividad de la ley y el nuevo art. 3
CCiv., ps. 25 y ss., Crdoba, Universidad Nacional de Crdoba, 1976; (18) Ibd., ps. 31/2,
con cita de lo expresado por Mosset Iturraspe en el Tercer Congreso Nacional de derecho
civil, nota 25; (19) Autores citados por Moisset de Espans, ob. cit., p. 30, nota 21; (20)
Fernando J. Lpez de Zavala, Irretroactividad de la ley, LL 135-1493; (21) Corte Sup., en
autos Horta v. Harguindeguy , 21/8/1922, Fallos 136:59; 1987AR_DA002
Continuando con el desarrollo, vamos a enfocarnos nuevamente en el capital social,
compuesto por el aporte de los socios que, al igual que aquellos de la sociedad annima,
debern consistir en bienes de ejecucin forzada. Es importante remarcar que los bienes
aportados pasan a ser propiedad de la sociedad, descartndose los aportes de uso y goce, o
aquellos que se relacionen con el trabajo personal de los socios.
Los aportes entonces sern en dinero en efectivo o en bienes. Para el primer caso debe
integrarse como mnimo el 25% del aporte de cada socio, completando el saldo en un plazo
mximo de 2 aos. Destacamos que lo dispuesto para la integracin mencionada, rige slo
para el momento de la constitucin de la sociedad, para los casos de aumento de capital
social, deber integrarse la totalidad.
Tambin pueden aportarse bienes en especie, que deben suscribirse e integrarse en su
totalidad al momento de la constitucin. Para su valuacin, nos remitimos a los distintos
procedimientos del art. 51 LSC, vale a decir: 1) valor de mercado; o bien 2) sealando los
antecedentes justificativos de la valuacin; o bien 3) recurriendo a la valuacin de peritos.
Hay algn tipo de responsabilidad que pese sobre los socios por los aportes que deben a la
sociedad, frente a terceros? Recordemos que el capital social, cumple una funcin de garanta
por las obligaciones de la sociedad. La respuesta, entonces es afirmativa. Efectivamente los
socios debern responder de manera solidaria e ilimitada frente a terceros por la integracin
de sus aportes, sin distinguir la naturaleza de los mismos (dinero o bienes). Dicha garanta
subsiste por el trmino de 5 aos. Por supuesto el tercero slo podr reclamar en base a esa
responsabilidad, en los caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, de otra manera no
tendra inters legtimo para reclamar. Lo mismo sucede para los casos de sobrevaluacin de
los aportes. En cuanto a la prueba corresponder al acreedor, debiendo demostrar que no se ha
integrado el saldo en efectivo o la exageracin injustificada en la valuacin de los bienes.
Un caso de inters su rge en la cesin de cuotas, donde se aplicarn las disposiciones que
venimos tratando (art. 150 LSC) a los cesionarios, quienes respondern por la efectiva
integracin de los aportes, si el cedente o los ha completado. En cuanto a ste ltimo, subsiste
su garanta hasta la efectiva inscripcin de la cesin en el Registro Pblico de Comercio. El
plazo por el cual el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado ut supra,
vale a decir 5 aos.
Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo que no puede dejarse sin efecto por
clusula contractual. En conclusin la LSC dispone que tanto el cedente, como el cesionario,
debern responder de manera solidaria e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales.
Ahora bien, llegado el momento de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo
respecto del cedente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es
considerado integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito previo e
indispensable para que le sea exigida su responsabilidad.
Hemos visto el caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los
aportes, puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud
acompaamos con el siguiente artculo.
Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar, Martes 25 de Noviembre de 2008.
Duro golpe a directores por infracapitalizacin societaria La Cmara laboral estableci que
los socios de una empresa deben responder con su patrimonio personal para afrontar
indemnizaciones laborales La Cmara del trabajo estableci en una reciente sentencia que
los socios de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene
una entidad suficiente como para cumplir con sus obligaciones debern responder con su
patrimonio personal por las deudas de la empresa, especialmente si son laborales.

Puntos Importantes
Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de una
empresa a pagar una indemnizacin por despido.
Los jueces les reprocharon no mantener una relacin razonable entre el giro de la
sociedad y el capital social, que se revelaba insuficiente para pagar los crditos laborales.
Especialistas advierten que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad
solidaria de socios y directivos: la infracapitalizacin societaria.

Los abogados consultados por iProfesional.com coinciden en destacar que este tipo de
sentencias siembran un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual, y
que alientan a desinvertir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y
comercial de las empresas.
Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades argentinas,
especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario y arrancan con un
capital mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Minghini & Asociados.
Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a cabo importantes medidas,
tanto polticas cmo judiciales para incentivar a las Pyme y generar nuevos puestos de
trabajo, pareciera suceder exactamente lo opuesto en nuestro pas, al menos, desde la
ptica que surge de las sentencias de la Cmara de Apelaciones del Trabajo.
Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuyen" la construccin del fraude
laboral a partir del precio de venta de ciertas participaciones sociales; al margen de la
inexistencia de activos suficientes en la empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y
director de Centro de Estudios de Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance.
Los jueces tomaron esta decisin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo
Marcos y otro s/ ejecucin de crditos laborales.

El caso paso a paso

Como primera medida, el empleado intent demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago
de indemnizaciones laborales. Tras diversas citaciones de la Justicia se comprob que la
firma se haba mudado sin dejar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta
oportunidad, contra los socios de la compaa.
El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de los socios, alegando que, por
la
forma en que se manejaron, imposibilitaron el cobro de deudas contradas.
De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se constituy en octubre de 1991 con un
capital social de $5.000, integrado por dos socios, que tambin resultaron demandados en la
causa.
En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan al 50% del
capital social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento qued un nico gerente
en la firma que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cuotas sociales a otro
interesado por la suma de 20.000 pesos.
Los jueces de Cmara decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar
al empleado porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea,
que los bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes en
relacin al giro del negocio.
En los fundamentos de la sentencia los magistrados explicaron que el rgimen de sociedades
de responsabilidad limitada tiene por objeto facilitar la inversin productiva al permitir al
comerciante arriesgar en la empresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de
su patrimonio personal.
Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio para
defraudar los intereses de terceros.
As, sostuvieron que es claro que una SRL puede verse en dificultades econmicas;
precisamente para ese supuesto se ha previsto la responsabilidad limitada, de modo que la
sociedad puede ser ejecutada y an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio
de sus socios se vea afectado.
A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establece la
responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos casos que deberan ser
excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura societaria como un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros".
Existe un lmite mnimo de capital para la constitucin de una sociedad: si ese requisito se
cumple la sociedad puede formarse, ya que no es dado a la autoridad administrativa predecir
cul ha de ser el giro futuro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios
mantener una relacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que
sta se halle dotada".
A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se presenta en el mercado
como una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia casi total de solvencia para
hacer frente a las obligaciones contradas, detallaron los magistrados.
Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irrelevancia mientras la
sociedad, de hecho, tiene bienes suficientes para servir de garanta comn de sus acreedores.
Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes faltan -y ms an cuando desaparecen o
resultan de propiedad de terceros- "los acreedores encuentran que el lmite de
responsabilidad de los socios, establecido por ellos mismos en suma cercana al mnimo
legal, aparece desproporcionado, no ya slo con las deudas contradas, sino con el propio
giro social en pocas normales", aadieron.
Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores son los
trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no estn en
condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que hayan de
contratar.
Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la desproporcin se ve demostrada por
el
valor alcanzado por las cuotas sociales cuando fueron transferidas.
"Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital, ms adelante transfiere cuotas
sociales por un precio muy superior y en el momento de hacer frente a sus deudas laborales
no cuenta con bienes propios, esto indica una conducta encuadrable", enfatizaron.
Por estas razones, los jueces determinaron responsabilizar a los socios en forma personal,
ilimitada y solidaria, condenndolos al pago de la indemnizacin del empleado.

Responsabilidad objetiva
Eugenio Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la
Corte Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la
responsabilidad directa de los socios de una sociedad por las obligaciones laborales de los
empleados se configura cuando existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando la
figura societaria, para evadir el cumplimiento de obligaciones laborales y de la seguridad
social.
Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de los socios, se constituye por el slo
hecho que la sociedad no tiene un capital suficiente para cumplir con su objeto social, en los
hechos est transformando una responsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con
probar esta sola situacin para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente
jurdico que constituy, enfatiz.
El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real, es decir si el capital y
los bienes que tiene la sociedad son suficientes para cubrir sus crditos laborales, y si la
insolvencia de la misma fue una maniobra intencional de los socios para liberar a la
sociedad de sus responsabilidades como empleadora, o no.
Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si no, se desnaturalizara el
objeto de las sociedades de responsabilidad limitada, abriendo la puerta, con un hecho que
no implica intencin de evadir o liberarse de sus compromisos, a la responsabilidad directa
de los socios, con lo cual pone un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico
actual.
Para Pablo Jos Barbieri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada
por la Cmara del trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de
extensin de responsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la
sociedad por parte de los socios y administradores.
"Sin embargo, sera peligroso tomar como justificacin de la extensin solidaria el solo
hecho de la infracapitalizacin, sino que sta debera estar acompaada de maniobras
fraudulentas o reflejar un verdadero uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin
con fines extrasocietarios", destac.

Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de las empresa pyme

argentina, remarc Van Thienen.
"Bajo el trillado argumento del fraude laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo
pretende buscar soluciones indemnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el
patrimonio personal de accionistas y gerentes quebrando un principio fundamental del
derecho empresario, que establece los socios no responden ms all del capital aportado".
Ahora, adems de los antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores
por contratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de
socios y gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen.
"Un fallo alarmante que, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario
PYME que invierte capital de riesgo", concluy.
Continuando con el anlisis del capital social, existen previsiones dentro del tratamiento de la
SRL, que tienden a permitirle su aumento para satisfacer las necesidades de su evolucin
comercial, sin tener que adoptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones
refieren a la posibilidad de emitir cuotas suplementarias.
El art. 151 LSC establece los siguientes requisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea
originalmente o bien habindose reformado e incorporada en el mismo una clusula
especfica, siguiendo el rgimen del art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad,
excluyndose a los acreedores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los
socios que representen ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse
y es en ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar presentes en
el balance a partir de su registracin. Queda descartada la posibilidad de que sea otorgado un
plazo para su integracin. Si no se integraren, sern de aplicacin las sanciones del art. 37
LSC, vale a decir exclusin del socio por mora en el aporte.
A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la bibliografa Curso
de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos la lectura del siguiente
archivo.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

07/ 08/ 2004
Citar Lexis N 0003/007666

Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad de Responsabilidad Limitada: capital - Suscripcin -

Integracin - Aportes - Garanta de los aportes - Prestaciones accesorias - Cuotas
suplementarias;
Autor: Curtino, Mara C.; Fuente: JA 2000-II-972
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y
cuotas sociales
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Suscripcin e Integracin: a) Suscripcin; b) Integracin; c)
Aporte en dinero; d) Aporte en especie.- III. Garanta de los aportes.- IV. Prestaciones
accesorias.- V. Cuotas suplementarias

I. INTRODUCCIN
El capital es la cifra intangible que representa el valor de los bienes aportados por los socios
en propiedad. Es una cifra invariable que no sufre los cambios permanentes del patrimonio.
Es una cifra que debe estar determinada, es abstracta, intangible e inviolable. Slo puede ser
modificado por los socios en situaciones formales y con las mayoras requeridas, que en la
S.R.L. son siempre ms de la mitad del capital social, si ello est previsto en el estatuto,
otorgando la ley opcin a los socios de disminuir la mayora legal, que es las tres cuartas
partes del capital social o la unanimidad si es una sociedad de dos socios. El capital social
es uno de los requisitos no tipificantes pero esenciales y debe estar en el instrumento
constitutivo. La omisin de este requisito hace anulable el contrato.
Las partes sociales son las partes del capital suscripto por los socios. Las partes sociales son
indivisibles, excepto por cesin o transmisin hereditaria y en caso de ejecucin forzada. El
capital se divide en cuotas, que debern ser de igual valor, el que ser de diez pesos o sus
mltiplos. La divisin en cuotas se hace para poder simplificar la divisin de la parte social,
cosa que en la prctica es absolutamente intil porque cada cesin de cuotas implica una
modificacin de estatuto (1). La cuota de las sociedades de una S.R.L. no tiene entidad
corprea, ni posee la individualidad que caracteriza a las acciones de una sociedad
annima; representa el aporte societario de capital de sus integrantes en calidad de socios y
ese aporte pertenece a la sociedad y no a cada uno de sus socios, as sea en proporcin a su
respectivo aporte, incluso, ni tan siquiera podran ser objeto de compraventa, ya que no son
cosas, ni por su naturaleza ni por su carcter representativo. Su transferencia slo puede
hacerse por cesin de derechos, sin que sea menester la tradicin del ttulo (2). Las cuotas de
la S.R.L. no estn hechas para la negociacin, ni para la circulacin; al contrario, toda
cesin de cuota implica, desde un previo informe del Registro Pblico de Comercio para
tomar conocimiento de quin es el titular de la cuota, inhibiciones o gravmenes, hasta una
modificacin del contrato de sociedad con su correspondiente trmite de control de legalidad
ante el juez y su respectiva publicacin de edictos previa a la inscripcin. Se demuestra
ampliamente la falta de carcter negocial de la cuota social en que no puede representarse
por ttulos ni de crdito, ni circulatorio slo puede transmitirse por cesin de derechos y
provoca la modificacin del contrato social con las mayoras necesarias y agrava dasdel art.
160 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46), que para dicha situacin es necesario el voto favorable de
las tres cuartas partes del capital social, cuando son ms de dos socios y si son dos socios se
requiere la unanimidad. La cuota social no es un bien mueble, a diferencia de la accin de la
sociedad annima, cuya naturaleza jurdica est considerada bien mueble. La cuota de la
S.R.L. representa un complejo de derechos, obligaciones y cartas nsitas en la calidad de
socio; es tan solo la titularidad de la participacin (3). As dictamina el fallo citado. Opina lo
contrario Isaac Halpern, quien manifiesta que "la parte social, as como la accin son
bienes muebles, aunque el activo est integrado por inmuebles" (4).
La cuota social es fcilmente embargable porque la tenencia del socio se encuentra
registrada e inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La publicidad del titular de la
cuota la distingue de la sociedad annima, cuyos nicos socios registrados en el Registro
Pblico de Comercio son los fundadores y cuyos datos obran en el acta constitutiva. Toda
transferencia de accin posterior, slo es registrada en el libro registro de accionistas, para
que tenga efectos frente a terceros, requisito exigido por el art. 215 LS. El libro de
accionistas es un libro interno de la sociedad y est a cargo del rgano de administracin.
La inscripcin de la transferencia de las acciones en dicho libro hace a la publicidad y el
acto es oponible a terceros.
El aporte de las S.R.L. debe consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin
forzada, segn lo establece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo
est prohibido en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin
es la de garantizar a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es, como la otra
cara de la misma moneda, el lmite de la responsabilidad de los socios.

II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN

Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de
constitucin de la sociedad.
(Aportes en dinero).- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento,
como mnimo y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al
tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante
de su depsito en un banco oficial.
(Aportes en especie).- Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se
justificara conforme el art. 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial,
cesa la responsabilidad por la valuacin que le impone el art. 150.
a) Suscripcin
Es la obligacin de contribuir con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia
de la integracin en cuanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente
suscrito en el acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe
ser total, no est permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por acciones, no
puede ser condicional; sera contrario a la constitucin de la sociedad en acto nico y a la
funcin del capital social
b) Integracin
La integracin de completar el todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se
permite una integracin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del
resto hasta un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establecer
el plazo de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el plazo que los
socios acuerden, su solo vencimiento coloca a los socios en situacin de estar en mora con el
aporte suscripto y es de aplicacin el art. 37 LS. en cuanto a que el socio que no cumpla con
el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y
debe resarcir los daos e intereses. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos
opciones: o excluirlo de la sociedad o exigirle el cumplimiento.
c) Aporte en dinero
El aporte en dinero debe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art.
149 LS., al igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903 (LA
1983-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. De
esta manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas.
Asimismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero paralizado
mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al tiempo de ordenarse la
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un
banco oficial.
La acreditacin del aporte en dinero por medio de depsito bancario no se exige cuando se
trata de aumento de capital. En la constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer
el depsito y retirar los fondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede
actuar por medio de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la
representacin que los socios hayan pactado en el contrato social.
La ley dispone como deben ser los aportes y las garantas que integran a favor de la
sociedad y los terceros que contratan con la sociedad.
d) Aporte en especie
Los bienes deben integrarse totalmente al momento de la constitucin de la sociedad. Si se
trata de bienes registrables, debe cumplimentarse lo normado por el art. 38 in fine: si para la
transferencia del aporte se requiere la inscripcin en un registro, esta inscripcin debe
hacerse preventivamente a nombre de la sociedad en formacin.
En cuanto a la valuacin, la ley remite al art. 51 sobre la valuacin de aportes en especie, de
acuerdo a la establecido en el contrato o en su defecto segn los precios de plaza o por un
perito designado por el juez de la inscripcin. Expresamente el art. 51 distingue en las
sociedades de responsabilidad limitada y establece obligatoriamente que para este tipo de
sociedades, deben indicarse en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin.
Esto se justifica por cuanto los socios tienen su responsabilidad limitada al capital aportado
y la sobrevaluacin de los aportes al tiempo de la constitucin o del aumento de capital hace
solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a terceros por un plazo de cinco
aos de realizado el aporte. La sobrevaluacin de los aportes est sancionada con la
responsabilidad ilimitada de los socios. Por el contrario y aplicando analgicamente el art.
53 LS. in fine se permite que los aportes sean por valor inferior a la valuacin, solucin
ampliamente justificada si se tiene en cuenta que estamos dndole en realidad a la sociedad
ms capital que el que declara tener. La sociedad es ms rica de lo que aparenta. La
subvaluacin est permitida. La sobrevaluacin est sancionada. La subvaluacin slo
puede hacerse cuando los aportes son en especie.
En caso de que la sociedad no integre el aporte en especie, situacin que podra darse en
bienes en especie no registrables, la omisin de este requisito acarreara la nulidad de la
sociedad, ya que la omisin de los requisitos esenciales no tipificantes hace anulable el
contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial (art. 17 LS.).
Los aportes en especie son todos aquellos que no sean aportes en dinero en efectivo. Todo
aporte en especie importa una transferencia, una venta a favor de la sociedad y debe
cumplirse con todas las formalidades que esa venta implica. El cumplimiento del aporte
deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza
de los bienes. En las sociedades de responsabilidad limitada, los bienes deben ser
determinados, susceptibles de ejecucin forzada.
Pueden aportarse como bienes en especie a una S.R.L.: a) los derechos debidamente
instrumentados que no sean litigiosos (art. 40 ). b) Los crditos, siendo la sociedad
cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la
existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser aportado a su vencimiento la
obligacin del socio se convierte en la de portar suma de dinero (art. 41 ). c) Ttulos
cotizables o no cotizados: los cotizables de acuerdo al valor de su cotizacin, los no
cotizados, ej. acciones, se valan de acuerdo al procedimiento del art. 51 . d) bienes
gravados: los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor deduciendo el
gravamen. e) Fondo de Comercio: cuando se aporte un fondo de comercio debe realizarse la
transferencia de la ley 11867 (ALJA 1853-1958-1-281). Cuando se aporte un detalle de
bienes pertenecientes a un establecimiento comercial los aportantes deben dejar
expresamente manifestado por declaracin jurada que no se trata del fondo de comercio.
Los aportes de bienes siempre se aportan en propiedad. Los aportes de uso y goce en las
sociedades de responsabilidad limitada slo son admisibles como prestaciones accesorias.
De ello se deduce que no puede aportarse el usufructo, cosas futuras, promesas, opciones ni
prestaciones sucesivas. Halpern opina que "no pueden ser aportados bienes inmateriales,
como podra ser la firma, el nombre comercial o la clientela separada del establecimiento
mercantil, ni la marca comercial si no integra el establecimiento comercial, citando a
Ascarelli ("Teora Della Concorrenza e Dei Beni Immaterialei" 2 ed.). Debe ser as por la
funcin de la marca, la proteccin del consumidor y de los acreedores sociales.
El socio responde por eviccin de acuerdo al Cdigo Civil. La eviccin autoriza la exclusin
del socio. Si no es excluido deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos
ocasionados.
Tambin tiene la posibilidad de sustituir el bien por otro de igual especie y calidad. La Ley
de
Sociedades slo regula la garanta de eviccin y no la de los vicios redhibitorios por ser
innecesario, ya que rige para la transferencia de los bienes todo el rgimen del Cdigo Civil
(art. 2180 ).
Todo el sistema de aporte de bienes en la Ley de Sociedades, exige que el aportante asegure
la trasmisin de los derechos y en especial la garanta del capital a los terceros. Todos los
bienes deben ser pasibles de ejecucin forzada; los dems slo pueden ser aportados como
prestaciones accesorias.
Ante algunos cuestionamientos que surgen con el aporte de bienes podemos encontrar
algunos inconvenientes con el aporte del fondo de comercio, de los bienes gravados y el
aporte de crditos y los derechos. Ante todos los problemas que se nos pueden presentar
puede llegarse a una premisa general: el bien aportado debe ser susceptible de ejecucin
forzada. Si un aporte debe ser susceptible de un proceso de conocimiento para ser aportado y
para conocer el alcance del aporte, no puede ser eficaz en una sociedad de responsabilidad
limitada.

III. GARANTA DE LOS APORTES

Art. 150 (Garanta de los aportes). Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los
terceros la integracin de los aportes.
(Sobrevaluacin de aportes en especie). La sobrevaluacin de los aportes en especie, al
tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a terceros por el plazo del art. 51, ltimo prrafo.
(Transferencia de cuotas). La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales
contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los
trminos de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o
posteriores a la fecha de la inscripcin.
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado
solidariamente con el cesionario por las integraciones todava debidas, la sociedad no puede
demandar el pago sin previa interpelacin al socio moroso.
(Pacto en Contrario). Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de tercero.
La ley establece un rgimen de garanta de los aportes, en cuanto los socios garantizan
solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes, sin distinguir si es en
dinero o en bienes como lo estableca el antiguo art. 150 . Esta garanta, tanto en efectivo
como en bienes, puede ser alegada por los terceros en caso de quiebra o insolvencia, por el
plazo de diez aos, ya que obra el trmino de prescripcin de diez aos. No es lo mismo si se
trata de sobrevaluacin de aportes en especie, en cuyo caso el plazo que se aplica es el del
art. 51 -cinco aos-. La sobrevaluacin de los aportes hace solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a los terceros. No distingue entre los socios originarios y los
que ingresan con posterioridad. Todos los socios son responsables frente a terceros. Extiende
la ley tambin esta garanta al cedente, hasta tanto no se inscriba la cesin. El cesionario
tambin garantiza la integracin de los aportes y por sobrevaluacin al tiempo de la
constitucin por las obligaciones anteriores a su adquisicin de la calidad de socio de la
sociedad. La valuacin debe juzgarse a la poca en que se realiz la tasacin, no pueden
alegarse las devaluaciones propias de las economas o de los aumentos posteriores.
La accin de responsabilidad debe iniciarse contra todos los socios, al momento de la accin
y al cedente solidariamente por las integraciones debidas. La ley 22903 introduce un cambio
en cuanto a la garanta del cedente que se extenda por dos aos a partir de la cesin; ahora
lo es por las obligaciones contradas hasta el momento de la inscripcin.
Es importante, para no eludir responsabilidades y ante los conflictos frecuentes que surgen
en este tema y la responsabilidad de las partes, cedentes y cesionario, tener presente que, de
acuerdo al art. 152 ltimo prrafo, no slo puede ser requerida la inscripcin por la
sociedad por medio de su rgano de administracin (el gerente), sino que tambin podrn
peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia
fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Cualquiera puede pedir la inscripcin de la
cesin. El problema puede plantearse si una sesin no ha sido realizada sin la
correspondiente modificacin del contrato, por lo que es aconsejable que toda cesin se
instrumente juntamente con la modificacin del contrato social y con las reuniones de socios
otorgadas con la mayora necesaria. Podra plantearse un conflicto si una cesin no cuenta
con la aprobacin de la mayora para realizar la modificacin del contrato, aunque no
hayan excluido al socio por justa causa. Los socios estn obligados a modificar el contrato
social, ante una cesin de cuotas en una sociedad en cuyo contrato social no est pactado un
derecho de preferencia a favor de los socios.

IV. PRESTACIONES ACCESORIAS

Las prestaciones accesorias no constituyen acuerdos extrasocietarios de socios. No integran
el capital y deben resultar del contrato. Son conexas a las cuotas. En el contrato debe
precisarse el contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de
incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros (art. 50 LS.) Deben
estar claramente diferenciadas de los aportes y no pueden ser en dinero. Pueden consistir en
obligaciones de dar o de hacer, de prestacin repetida o peridica.
Se requiere la conformidad de socios que represente las tres cuartas partes de capital cuando
una sociedad tenga ms de dos socios o la unanimidad si son dos socios para su transmisin
(art. 50 ), salvo pacto en contrario. Las prestaciones accesorias son aun permitidas en
sociedades por acciones, siempre y cuando las acciones sean nominativas. La obligacin
accesoria pueden ser obligacin de hacer y tambin de no hacer.

V. CUOTAS SUPLEMENTARIAS
Art. 151 : (Cuotas Suplementarias). El contrato constitutivo puede autorizar cuotas
suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente,
mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social.
(Integracin).- Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin haya sido
publicada e inscripta.
(Proporcionalidad).- Deben ser proporcionadas al nmero de cuota de que cada socio sea
titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figuraran en el balance a partir
de la inscripcin.
Las cuotas suplementarias integran el capital social pero slo a partir de la inscripcin de la
resolucin que las hace exigibles (art. 12 ). Deben estar en el contrato social, lo cual implica
que cuando se resuelve integrarlas y se inscribe esa decisin no es necesaria, una
modificacin del contrato social. La modificacin de contrato requiere mayoras especiales
en la S.R.L. que llegan la unanimidad si son dos socios, en este caso la mayora requerida es
ms de la mitad del capital, lo que facilita el, ya previsto aumento de capital, por los socios
en el contrato constitutivo o en ulterior modificacin. Una vez decidida la integracin, los
socios que no presten su conformidad estn obligados igualmente a integrarlas, bajo sancin
de exclusin. As los dicen Richard -Muio-. Concordante con lo dispuesto por el art. 37 LS.,
la integracin es obligatoria cuando se ha efectivizado la publicacin y registracin de la
decisin, razn por la que desde ese momento integran el balance de la sociedad, como un
activo y como capital (5).
Del anlisis del art. 151 podemos deducir que las cuotas suplementarias deben cumplir
ciertas condiciones para ser exigibles por la sociedad. a) Deben estar previstas en el
estatuto. b) Debe ser resuelta la integracin por acuerdo de los socios que representan ms
de la mitad del capital social. c) Slo a partir de la decisin de los socios es exigible slo por
la sociedad, antes de lo cual el socio no est obligado ni aun en caso de quiebra o
liquidacin insuficiente. d) La sociedad debe decidir si la integracin es total o parcial. e)
Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular. El socio est
obligado a la integracin de la cuota suplementaria, que al no ser considerada aumento de
capital, no otorga derecho de ejercer el receso establecido en el art. 160 y que remite para su
aplicacin al art. 245 . f) Figuran en el balance a partir de la inscripcin.
NOTAS:
(1) Halpern, Isaac, "Sociedad de Responsabilidad Limitada", p. 305; (2) C. Civ. y Com. Ro
Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149;
(3) C. Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y
otra", LLC 1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (5)
Muio-Richard, "Derecho societario", p. 368. --- 2000
Continuando con el desarrollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos
sociales.
La gerencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibilidad
de que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin
correspondiente, pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posterioridad. El plazo de
duracin de la administracin puede ser determinado o bien no fijarse plazo alguno, en cuyo
caso ser considerado de plazo indeterminado.
Existe la posibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a
la que se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (que deben
ser identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el supuesto de que se
remueva a un gerente que fue elegido por su capacidad, vinculaciones comerciales y otros
supuestos, los socios disconformes podrn ejercer su derecho de receso, ya que se ha
modificado la base fundacional del contrato social.
El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fines de su
oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede con la
remocin.
El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse como tal, que la de los
directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempearse en el cargo aquellas
personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos por quiebra fraudulenta o culpable
hasta diez aos despus de su rehabilitacin y los fallidos por quiebra casual o los
concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin, los condenados accesoriamente
con inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin,
cohecho, emisin de cheques sin fondo y delitos contra la fe pblica, los condenados por
delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez
aos de cumplida la condena y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo
desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus
funciones.
El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los directores de las
sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, incompatibilidades y
prohibiciones.
Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) Deben ajustar su conducta al standard
requerido, obrando con la lealtad y diligencia del buen hombre de negocios, abstenindose de
realizar actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios;
2) Son responsables de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por
el mal desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de
responsabilidad previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importante
aclaracin. Si la gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputacin de la
responsabilidad se deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta la actuacin de cada
gerente, si se han establecido funciones especficas para cada uno de ellos en el estatuto,
reglamento o por decisin asamblearia, siempre que se haya inscripto dicha decisin en el
Registro Pblico de Comercio; 3) Tendrn derecho a percibir la correspondiente
remuneracin por las tareas realizadas, que debe ser aprobada por los socios y que no podr
exceder el 25% de las ganancias del ejercicio, salvo lo dispuesto en el art. 261 LSC.
Cmo puede organizarse la gerencia de la SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el
gerente lleva adelante la administracin y representacin de manera exclusiva; plural, con
actuacin indistinta o conjunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes
obligar a la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para
lograrlo y, como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para
cada uno de los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dichas
limitaciones inoponibles a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por ltimo la gerencia
podr ser colegiada, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones relativas al Directorio de las
sociedades annimas.
El cargo de gerente es personal e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio
gerente transmita sus cuotas, ya que para su designacin resulta indispensable la deliberacin
y decisin de los socios. Sin embargo, debemos aclarar que para el caso de que el contrato
social determine que la administracin es llevada adelante por todos los socios, de manera
indistinta, los cesionarios asumirn, obviamente, dicha funcin.
En cuanto a la remocin de los administradores, la regla general que surge de la LSC es la
libre revocabilidad por decisin de la mayora de capital presente en la asamblea o partcipe
en el acuerdo, salvo mayora superior prevista en el contrato social. Remitimos a la
bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. acompaando lo all
referido con el siguiente archivo.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

07/ 08/ 2004
Citar Lexis N 0003/007672
Gnero: Doctrina; Ttulo: La responsabilidad de los integrantes del rgano de
administracin en la Sociedad de Responsabilidad Limitada
Autor: Cornet, Roberto J; Fuente: JA 2000-II-1006
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - d) rganos
sociales
SUMARIO: I. Introduccin.- II. La empresa.- III. Naturaleza del vnculo.- IV. La normativa
societaria - Presupuestos.- V. La lealtad.- VI. El incumplimiento desleal.- VII. La
negligencia.- VIII. Prescripcin

I. INTRODUCCIN
En el presente trabajo intentaremos realizar un aporte doctrinario y jurisprudencial
actualizado sobre la responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin de la
sociedad de responsabilidad limitada: la gerencia, advirtiendo que por la remisin del art.
157 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) iremos aplicando para el caso la rica jurisprudencia y
doctrina generada respecto al directorio de la sociedad annima y que es perfectamente
compatible a los fines de la mejor comprensin del tema en cuestin.
El tema de la responsabilidad es siempre atrapante para quien investiga y en la medida que
se profundiza su conocimiento parece ms lejana la posibilidad de encerrarlo en una
totalidad sin fisuras.

II. LA EMPRESA
Para introducirnos en la cuestin, debemos brevemente hacer una referencia obligada a este
gran protagonista del mundo de los negocios que es la empresa, sobre todo en nuestro
sistema de economa libre o economa de empresa, como magistralmente lo ha definido la
Encclica Centesimus Annus, reconociendo la positividad del mercado y de la empresa,
sealando que esta ltima no puede considerarse nicamente como una sociedad de
capitales, sino que es al mismo tiempo una sociedad de personas, constituyendo hoy la
herramienta ms extraordinaria para la produccin de bienes y servicios.
Para el mejor cumplimiento de sus fines, hoy la empresa como objeto del derecho, adopta
generalmente el tipo de la sociedad annima, que debe ser conducida por un rgano
administrador, integrado por sujetos a quienes se les confa la extraordinaria misin de
administrar y disponer de un patrimonio que no les pertenece, por ser de la persona jurdica,
y frente a este hecho nos enfrentamos con la responsabilidad de estos, de generar la
ganancia esperada por los socios, a travs de una conducta regulada por el deber ser
normativo.

III. NATURALEZA DEL VNCULO

Introducindonos al tema en cuestin, debemos sealar que nos adherimos a la posicin que
sostiene que el vnculo que media entre el integrante del rgano de administracin, y la
sociedad (1) se trata de una obligacin de medios. Por ello, la demostracin del
incumplimiento del administrador consistir en la prueba de su culpa.

IV. LA NORMATIVA SOCIETARIA - PRESUPUESTOS

Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societaria,
referida a la conducta de los administradores de todos los tipos sociales, es decir en forma
genrica y es el art. 59 LS. la cual dispone que los administradores y los representantes de la
sociedad "deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los
que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y
perjuicios que resultaren por accin u omisin".
Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, tal como lo indica la norma
citada, el presupuesto necesario para que se opere la responsabilidad de la gerencia ya sea
individual o colectiva, es la produccin de un dao en el patrimonio social y la relacin de
causalidad entre la conducta del administrador y el perjuicio causado.

V. LA LEALTAD
La norma societaria (art. 59), establece en primer trmino el deber de lealtad. El
Diccionario
Espasa Calpe de la Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las
leyes de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la confianza
depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su propio inters al
inters social.
Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo societario nos enfrentamos con dos
hechos que configuran la infidelidad, por un lado el incumplimiento del deber de ser "leal",
es decir la subordinacin por parte del administrador de su propio inters al inters social; y
el otro es el actuar doloso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo
dispuesto por el art. 274 LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la
culpa grave.

VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL

El profesor espaol J. Oriol Llebot ha definido magistralmente el contenido especfico del
concepto jurdico de lealtad al decir "que consiste en que, como consecuencia de la
obligacin de los administradores de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la
satisfaccin del inters social, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a
expensas de la sociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un
dispositivo claro al respecto.
Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos encontramos ante actos
desleales por incumplimiento de obligaciones regladas (arts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas
dolosas producidas en forma extracontractual y delictiva.
Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctico, nuestra doctrina
y jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desleal reglada por la Ley de
Sociedades, un ejemplo claro de conducta desleal, en la que aparece manifiesta la
subordinacin del inters social al particular del directorio, es el relacionado con la
retribucin indicada en el art. 261 LS. cuando el que administra pretende percibir una
retribucin que excede los lmites normativos, tornndose esta actitud como habitual.
Si la Ley de Sociedades consagra como principio general que el monto mximo de las
retribuciones a percibir por los miembros del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por
todo concepto, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones
tcnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias,
va de suyo que tiende a tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3).
La jurisprudencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando
sostiene que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de la S.R.L., desde
que cabe aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino tambin por expresa
remisin legal del art. 157 prr. 3 ley 19550 (4).
La jurisprudencia norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de
supuestos constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en los
casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostentan, de los bienes
que integran el patrimonio social o de la informacin que posee la sociedad con el objeto de
obtener un beneficio personal (5).
Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalidad que persigue
la norma es evitar que el director, a espaldas de los accionistas, celebre negocios con bienes
societarios para obtener una ventaja indebida y con perjuicio para la sociedad (6).
Con respecto a las conductas fraudulentas en el mbito societario, contempladas por el art.
173 inc. 7 CPen. ellas han sido objeto de numerosos trabajos doctrinarios y de
jurisprudencia en materia penal econmica producida por parte de los tribunales
especializados de la Capital federal, no as en las provincias. Sobre el particular existe en el
derecho comparado, un singular debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de
la responsabilidad del administrador, es necesario que intervenga el dispositivo
intimidatorio del derecho penal y no las herramientas jurdicas de naturaleza civil y
comercial.
En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades annimas: el
accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no le asiste la posibilidad de
entrar en la lucha con armas a las de los administradores. As se explica la utilidad de las
sanciones penales (7).

VII. LA NEGLIGENCIA
Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es el vnculo
que relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remisin a los arts.
512 y 902 CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin de aquellas diligencias
que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar.
La ley societaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de
un buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaustivo
de ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61 Ley de
Sociedades mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su cargo con
la diligencia de un ordenado empresario y de un representante legal". El art. 153 Ley de
Sociedades Annimas brasilea dice: "Que el administrador de la compaa debe ejercer sus
funciones con el cuidado y la diligencia que todo hombre activo y probo acostumbre
desplegar en la administracin de sus propios negocios".
Se ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios, era
equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 512, pero hoy
en da, esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la complejidad de los negocios
exige idoneidad y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil italiano de 1942, cuando se
refiere al concepto de empresa lo define como la produccin de bienes y servicios
profesionalmente organizada, resultara impensable medir la culpa en la responsabilidad del
director de una gran empresa, por comparacin a la de un buen padre de familia.
Nos parece mucho ms acertada la expresin de la ley espaola del ordenado comerciante o
de la brasilea cuando dice que el administrador debe desempearse como un hombre activo
y probo y poner en el desempeo de su gestin el mismo celo que pondra en la
administracin de sus propios negocios.
En el mbito de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un
campo no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del
administrador.
En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la memoria anual
sobre el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente del directorio de labrar
acta de los rganos colegiados (art. 73), la obligacin de atender slo asuntos urgentes
cuando se ha producido una causal de disolucin (art. 99); la obligacin de convocar a
asamblea ordinaria para tratar los puntos 1 y 2 del art. 234, etc.
La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabilidad del directorio como
negligente cuando ste no cumple con la confeccin del balance.
En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace de la sola
circunstancia de integrar el rgano de administracin, de manera que cualesquiera sean las
funciones que efectivamente cumpla un director, su conducta debe ser juzgada en funcin de
la actividad obrada por el rgano. Ello, aunque el imputado alegue que su funcin fue
meramente nominal o no haya actuado efectivamente en los hechos que se reputan
disvaliosos, pues es funcin de cualquier integrante del rgano de conduccin la de controlar
la calidad de la gestin empresaria. Su incumplimiento da lugar a una suerte de culpa in
vigilando (8).
La omisin de confeccionar balances y convocar a asambleas importa el mal desempeo de
un director en los trminos de los arts. 59 y 274 LS. con una gravedad que autoriza su
remocin, pues, con su inactividad, viol lo establecido por los arts. 62 prr. 2, y 234 in fine
ley 19550, frustrando los derechos a la informacin, consideracin de los resultados de
gestin y a la percepcin de eventuales dividendos de los accionistas (arts 67, 68, 69 y concs.
LS.) (9).
Tambin en el caso de una gerencia conjunta, el balance debe practicarse en la misma
forma, sin que ninguno de los integrantes se encuentre obligado respecto del otro a rendir
cuenta de su gestin, en razn del carcter compartido de la gerencia (10).
En lo que respecta a la funcin de gestin no reglada, que entre dentro del campo de la
oportunidad y el mrito, por parte del director, si ste no ejerce sus funciones, por omisin,
imprudencia, imprevisin, e impericia etc., la existencia de cualquiera de ellas revela su falta
de aptitud para el cargo, y hace responsable al director, por su culpa in vigilando (11).
La reparacin del dao causado a la sociedad por la falta de diligencia del director, se hace
a travs de la accin social de remocin (art. 276 LS.), en razn de que el fin perseguido por
los representantes de la sociedad en primer trmino, y/o por omisin de estos, la ejerciere un
accionista ser siempre reparar un dao causado al patrimonio social, e indirectamente al
inters particular del socio, por la incidencia que el dao pudiera tener sobre su expectativa
de ganancias.

VIII. PRESCRIPCIN
La accin de responsabilidad promovida por la sociedad en contra de los directores o
administradores prescribe a los tres aos (art. 848 inc. 1 CCom.) contados desde el momento
en que la accin respectiva se halle en condiciones de ser ejercida, esto es, desde que el
director o administrador imputado ha sido declarado responsable por decisin asamblearia
(12).
Es interesante tener en cuenta la referencia que trae la Ley de Concursos 24522 en su art.
175, concordante con la prevista por el art. 278 LS.; al respecto la jurisprudencia con muy
buen criterio ha sostenido que el plazo de prescripcin de la accin es el previsto por el art.
846 CCom., es decir el decenal, en la medida que el sndico es un tercero en relacin con la
sociedad y acta en representacin de la masa (13).
Por ltimo, y como conclusin de este trabajo, nos parece necesario destacar que en este
campo de la responsabilidad de los directores derivada por funcin de gestin, hay que
encontrar un punto de equilibrio entre el inters de la sociedad, que nunca podr obviar el
riesgo empresario propio de toda actividad de intercambio y produccin de bienes y
servicios, y la idoneidad del director y/o administrador ligado por una obligacin de medios
en la que no se asegura un resultado fijo y determinado; este equilibrio es muy importante
porque, de lo contrario, las sociedades tendran serias dificultades para hallar personas
serias e idneas a quienes confiar el manejo de su patrimonio.
Tambin es importante hallar un equilibrio entre la ingerencia de los jueces muchas veces
tentados de convertirse en la instancia superior juzgadora de la oportunidad y el mrito de
una gestin social, cosa que nos le corresponde, y que desnaturaliza muchas veces la funcin
judicial.
La ley espaola de sociedades del ao 1951, en su exposicin de motivos tiene sobre el
particular un prrafo que es digno de destacarse: "la forma en que se regula la accin de
responsabilidad permite asegurar que el reconocimiento de la responsabilidad de los
administradores no ser fuente de abusos ni har peligrar la buena marcha de las
sociedades. Servir, por el contrario, para mantener en todos los casos la pureza
administrativa, que es norma y blasn de la gran mayora de las empresas" (14).
NOTAS:
(1) Otaegui, Julio en "Responsabilidad civil de los directores" RDCO, 1978, p. 1303, nos
dice que: "...debe tenerse en cuenta que la obligacin de director no es una obligacin de
resultado, tal como la obligacin del vendedor de entregar la cosa, sino una obligacin de
medio consistente en una actividad, tal como la obligacin del administrador de un campo";
(2) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed.
Civitas, p. 92; (3) C. Nac. Com., sala B, 7/7/1995 en autos "Riviera de Pietranera, Lidia v.
Riviere e Hijos S.A."; (4) C. Nac. Com., sala C, 18/1/1998, "Simonfay, Esther y otro v.
Tucumn 300 S.R.L.", Ed. Errepar, Sec. Jurisp; (5) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los
administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 116; (6) C. Nac. Com., sala C,
19/12/1995, en autos "Biscosa, Carlos v. Elat S.A.", Ed. Errepar Sec. Doctrina; (7) "Derecho
Penal Especial de las Sociedades Annimas", Hamel, Joseph, 1995, Ed. La Ley, p. 23; (8) C.
Nac. Com., sala E, 24/4/1996, en "Banco Medefin S.A. s/retardo en la presentacin de
informacin contable requerida por CNV", Ed. Errepar, Doc. Societaria n. 104, p. 127; (9)
C. Nac. Com., sala B, 6/11/1996, en "Jinkus, Gabriel A. Video Producciones Internacionales
S.A. s/sumario", Rev. Doc. Societaria, Ed. Errepar, n. 122, p. 701; (10) C. Nac. Com., sala D,
"Stratico, Carlos v. Oriolo, Jos M.", 26/1/1988, Ed. Errepar, Jurisp; (11) Jurisp. citada en
nota n. 7; (12) C. Nac. Com., sala A, 8/10/1997, "Edelar S.A. v. Serer, Jorge s/sumario",
Rev. de Doctrina Societaria n. 139, p. 883; (13) C. Nac. Com., sala C, 24/2/1998,
"Tecnoweich S.A. s/quiebra v. Zubrinsky de Prez", Rev. Doc. Societaria n. 137, Ed. Errepar;
(14) "Ley de Sociedades Annimas", Boletn Oficial del Estado, p. 74.---2000AR_DA002.
Veamos ahora cuales son las disposiciones de la LSC respecto del rgano de gobierno de las
SRL. Segn lo dispuesto por el art. 159 tres son las maneras de adoptar decisiones sociales: 1)
A travs de una asamblea de socios, mtodo obligatorio si la sociedad encuadra en las
previsiones del art. 299, inc. 2. 2) Mediante el sistema de consulta por la gerencia de la
sociedad a cada uno de los socios. 3) Mediante la declaracin por escrito de todos los socios.
Sin dudas el legislador ha hecho un gran esfuerzo para facilitar la toma de decisiones en este
tipo social, atento el sector de pequeas y medianas empresas al que apunta, innovando
sustancialmente en la toma de decisiones, en comparacin con el rgimen anterior a la Ley
22.093.
Como consecuencia de ello, surge que las decisiones sociales podrn adoptarse por escrito,
por va postal, o por cualquier otro medio fehaciente de expresin de la voluntad de los
socios.
El contrato social deber establecer la forma de las deliberaciones y toma de decisiones por
parte de los integrantes de la sociedad, resultando vlido fijar que las mayoras deban
adoptarse en asamblea de socios o a travs del sistema de consulta por escrito, que acta
como regla general en caso de silencio en el contrato social. La implementacin de este
ltimo mtodo, sin embargo, ha sido objeto de fuertes crticas, atento no logra generar entre
los socios un debate de opiniones o un intercambio de pareceres, slo permitiendo expresin
del voto en sentido afirmativo o negativo.
El procedimiento del voto por consulta est previsto en el art. 159, 1er p. LSC, all se
establece que el voto deber ser comunicado a la gerencia por cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los diez das de habrsele cursado consulta simultnea a
los socios a travs tambin de un medio fehaciente, o las que resulten de declaracin escrita
en la que todos los socios expresen su voto. Al respecto realizamos las siguientes
consideraciones:
1) Para que el sistema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras,
disminuyendo el riesgo de equvocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa.
2) Si bien el legislador ha previsto consultas simultneas, que deben ser contestadas en un
trmino concreto, dicho plazo podra ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesario recabar
explicaciones o aclaraciones de la gerencia.
3) La consulta no contestada deber ser tenida en cuenta como abstencin.
4) El voto no puede estar condicionado, debe ser puro y simple.
5) Las comunicaciones deben dirigirse al domicilio expresado en el contrato social, o en
comunicacin a la gerencia.
6) Las decisiones que se adopten por este mtodo, deben constar en el libro de actas
respectivo. Las actas sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da
de cerrado el acuerdo.
Cabe aclarar que el sistema bajo estudio no resulta de gran aplicacin en la prctica.
En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos de
acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban seguirse las
siguientes previsiones:
1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad del capital social como mnimo, salvo
que se haya establecido un rgimen ms riguroso.
2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes del capital
social.
3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritario, ser necesario el voto de otro
socio.
Para el resto de las decisiones sociales, ser suficiente la mayora del capital presente o
partcipe en el acuerdo, salvo que se exija una mayora superior.
Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p. LSC, para la sociedad compuesta por 2
socios, podra considerarse que invierte en los el orden de valores, dando a los socios
minoritarios la posibilidad de definir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para
equilibrar los tantos, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el
ejercicio abusivo de los derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es
injustificada, o no tiene en miras el inters social, deber responder por los daos y perjuicios
ocasionados e incluso llegar a incurrir en un supuesto que justifique su exclusin de la
sociedad.
Las decisiones sociales se plasman en las actas respectivas, en este anlisis corresponde
distinguir dos supuestos:
1) Si se trata de una decisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el libro
respectivo, con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios
designados para ello y por el gerente de la sociedad.
2) Si se trata del mtodo de consulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido
de los votos respectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido, ser
firmadas por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo.
En todos los casos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC,
que por analoga se aplica a todos los tipos societarios.
Recurdese que el administrador debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas
que contengan el voto de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.