ndice

1. Cumplimiento de las obligaciones. ..................................................................................... 2

2. Incumplimiento de las obligaciones. .................................................................................. 2
2.1. Dolo. ............................................................................................................................ 4
2.2. Culpa............................................................................................................................ 4
2.3. Caso fortuito y fuerza mayor. ...................................................................................... 8
3. Consecuencia del incumplimiento de las obligaciones. ..................................................... 9
4. Mora. ................................................................................................................................ 11
5. Cesin de las obligaciones. ............................................................................................... 13
5.1. Cesin de crditos. ..................................................................................................... 15
5.2. Cesin de deudas. ...................................................................................................... 17

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 EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

1. Cumplimiento de las obligaciones.

La obligacin, que entraa la existencia de un comportamiento que puede consistir

en un hecho positivo (dar, facere, praestare) o en un hecho negativo (non facere),
tiene su efecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el deber de
prestacin asumido frente al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades
que los sujetos de la relacin obligatoria hubieren determinado. La falta al deber de
cumplimiento hace nacer una responsabilidad patrimonial para el obligatus.

Toda obligacin es susceptible de cumplimiento, trtese de una obligacin

contractual o de una obligacin que provenga de alguna de las fuentes extra
contractuales, (hecho ilcito, gestin de negocio, pago de lo indebido, abuso de
derecho, enriquecimiento sin causa)

En principio y sin lugar a duda el cumplimiento de la obligacin es idntico trtese

de obligacin contractual o extracontractual, si el cumplimiento deriva de una
obligacin extracontractual al deudor se le exige al deudor desarrollar en su
cumplimiento un grado extremo de diligencia,, la corresponde a un hombre ms
prudente y diligente o mejor dicho comportarse como el mejor padre de familia.

El deudor de una obligacin contractual se le exige desarrollar un cumplimiento en

un grado normal de diligencia, o sea la que corresponde a un buen padre de familia,
se debe tomar en cuenta que en materia de incumplimiento el deudor responder
cuando la culpa provenga de culpa levsima a diferencia de la obligacin contractual
que el deudor responde es por culpa leve.

2. Incumplimiento de las obligaciones.

Si el efecto normal y necesario de las obligaciones era su exacto cumplimiento por

el deudor, poda ocurrir que ste observara una conducta que hiciera imposible el
deber de prestacin o que retafdara su cumplimiento. En estos casos la obligacin

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resultaba modificada en su contenido, ya que la ejecucin forzosa de la prestacin
vena a sustituir el primitivo objeto por el pago de una indemnizacin pecuniaria.

En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin haba que determinar si ste

provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era
el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que, por tanto, ninguna
responsabilidad acarreaban, como suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor.
Tales son los supuestos que estudiaremos a continuacin.

Cuando se trata de incumplimiento de las obligaciones se refiere a la circunstancia

de que el deudor no ha satisfecho al acreedor en la pretensin obligatoria, es decir,
no ha pagado. La relacin jurdica que existe por la obligacin, est dirigida a la
satisfaccin del sujeto.

El incumplimiento de las obligaciones puede ser voluntario o involuntario, es decir,

que el deudor con conocimientos de ello, no realiza la prestacin debida, o bien no
se ha llevado por causas ajenas a la persona.

En la indemnizacin moratoria, el acreedor demanda el cumplimiento de la

obligacin, ms el pago de daos y perjuicios moratorios, o sea de los daos y
perjuicios que se le han causado por el retardo del pago.

En la indemnizacin compensatoria, el acreedor reclama el pago de los daos y

perjuicios causados por el definitivo incumplimiento de la obligacin, es decir, solo
los daos que le causaron por no recibir el pago.

El dolo produce el incumplimiento normal de la obligacin. El dolo es toda actitud

contraria a las leyes de la honradez dirigida a provocar un engao a los dems, una
voluntad maliciosa opera mediante engaos para inducir a los dems al error y
mantenerlos en el mismo procurndose con el engao ajeno al derecho.

Cuando el deudor incurre en actos contrarios a la conservacin o no realice los

necesarios para evitar la perdida de la cosa. Se trata de culpar los hechos basados

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en la negligencia o impericia de quien ejecuta un acto, engendrando la obligacin
de indemnizar y cubrir la responsabilidad civil.

El Incumplimiento no imputable al deudor es el que se produce sin intervencin de

su voluntad, por causa de algn suceso imprevisible o inevitable, que se denomina
caso fortuito o fuerza mayor.

2.1. Dolo.

Se entiende por dolo toda conducta antijurdica consciente y querida. As, el dolo se
presentaba como elemento integrante del delito y, como vimos, se manifestaba
tambin como vicio de la voluntad cuando entraaba un fraude, una falacia o una
maquinacin que tenda a engaar o a mantener en el error a una persona con quien
se concertaba un negocio jurdico. Aplicado el concepto a las relaciones
obligacionales, el dolo era la conducta voluntaria y maliciosa del deudor tendiente a
impedir el cumplimiento de la obligacin o a hacer totalmente imposible la prestacin
que constitua su objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor.

Del dolo responda el deudor en todos los casos y careca de relevancia, por tanto,
la convencin por la cual las partes acordaran eximirse de responsabilidad (/tacturri
de non petendo dolo). Por consiguiente, la obligacin en los casos de dolo subsista
aunque la actitud del deudor hubiera hecho imposible la prestacin. Entonces la
obligatio era reemplazada por la indemnizacin que deba resarcir el dao inferido
ni acreedor.

2.2. Culpa.

Comprenda la culpa (culpa, negligentia, desidia) toda conducta reprensible que

provocara incumplimiento sin que mediara intencin del deudor. Obedeca a
impericia o negligencia, siendo indiferente que sta consistiera en una accin (culpa
in faciendo) o en una omisin (culpa in omitiendo). Incurra en culpa, por tanto, el
deudor que dejaba de^cumplir la prestacin, no por malevolencia o por una
conducta fraudulenta, sino por la inobservancia de una determinada diligencia o

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cuidado, llegando as a consecuencias que poda y deba haber previsto y que, por
ende, era dable evitar para no causar dao al acreedor.

La idea de culpa habra aparecido en el derecho romano aplicada al delito de dao

injustamente causado (damnum iniuria dalum), regulado por la lex Aquilia.
Posteriormente el concepto se traslad a la esfera contractual para caracterizar la
conducta del deudor que no cumpla la prestacin debida por una actitud negligente
o descuidada. La culpa se tipific as como lo opuesto a la diligencia. Estos
conceptos permitieron a los comentaristas distinguir la culpa extracontractual o
aquiliana de la culpa contractual. Esta ltima especie, que es la que ahora
consideramos, no tiene una designacin feliz, porque la concepcin subjetiva de la
culpa, que implica una conducta contraria al deber de cumplir la obligacin, puede
presentarse en el deudor de una relacin nacida tanto de un contrato como de
cualquiera otra fuente generadora de obligaciones.

La culpa, en la compilacin justinianea, ofrece un sistema de responsabilidad

articulado con varias gradaciones. Distingue la culpa grave o magna (culpa lata) de
la culpa leve (culpa levis). La primera supona una negligencia extrema (lata culpa
est nimia negligencia, id est non intellegere quod omnes intellegunt) (Dig. 50, 16,
213, 2). Importaba,' pues, un mximo descuido, consista en no prever
consecuencias que cualquiera hubiera previsto. Por ello la culpa grave se
equiparaba, siguiendo precedentes clsicos, al dolo (lata culpa dolo similis est) y,
por tanto, no poda ser dispensada por acuerdo de partes. La culpa leve implicaba
la inobservancia de la diligencia propia de un hombre normal. Los comentaristas
derivaron de la culpa leve dos modalidades: la culpa in abstracto, en la que como
paradigma de la diligencia en la con' ducta sirve la propia de un buen padre de
familia (diligens paterfamilias), y la culpa in concreto, en la que al deudor le es
impuesto el cuidado que suele emplear en sus propios negocios (diligentia quam
suis rebus adhibere solet).

Hablan todava los intrpretes de una culpa levsima (culpa levissima), a raz de un
fragmento de Ulpiano en el Digesto (9, 2, 44, pr.), que se refiere a la ley Aquilia (in
lege Aquilia et levissima culpa venit). Habra consistido en una falta de diligencia

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extremadamente cuidadosa, slo concebible en hombres demasiado inteligentes,
habiendo estado referida al damnum iniuria datum, regulado por la lex Aquilia.

Para determinar la responsabilidad del deudor en lo que respecta a la culpa leve,

haba que tomar en cuenta los trminos del contrato, porque el libre acuerdo de las
partes poda aumentar o disminuir la responsabilidad de los contrayentes. A falta de
convencin, el principio general que resulta de las fuentes es que el deudor era
responsable de toda culpa, si obtena ventajas del contrato, mientras que no
responda ms que de la culpa grave, cuando no estaba en manera alguna
interesado. La responsabilidad por culpa, a partir del derecho clsico, se regulaba
por el principio de la utilidad que el negocio hubiera producido a las partes (utilitas
contrahentium).

Este principio, aplicado a casos particulares, condujo a consecuencias distintas

segn interpretacin de la jurisprudencia romana. As, si el contrato se haba hecho
en el solo inters de una parte, sta responda de toda culpa y la otra de la culpa
grave solamente. Tal ocurra en el contrato de depsito, en el que el depositante
cargaba con toda culpa, mientras que el depositario slo lo haca por la culpa grave,
ya que no reciba retribucin por la guarda de la cosa depositada.

Esta regla no fue aplicada rigurosamente y la jurisprudencia introdujo varias

excepciones. En el caso de la gestin de negocios, el gestor responda de toda
culpa aunque su gestin no era remunerada, en razn de que nadie deba realizar
negocios por otro si no pona en ellos los cuidados de un buen padre de familia. En
el mandato, el mandatario responda tambin de la culpa leve, no obstante la
gratuidad del contrato. Es que el mandato supona una gran confianza de parte del
mandante y el mandatario deba rechazarlo si no pona en el cumplimiento de la
convencin la diligencia de un bonus paterfamilias. Sin embargo, los tutores y
curadores no estaban obligados ms que por la culpa leve in concreto, a causa de
que sus funciones constituan una carga pblica a la que, en general, nadie poda
rehusarse. El que haba obtenido el uso precario de una cosa slo era responsable
de la culpa grave, a pesar de que la convencin se haca en su inters exclusivo.
Esta decisin se explica, no slo porque el acreedor poda exigir la restitucin de la

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cosa en cualquier momento, sino tambin porque el precarium no era
originariamente una convencin civilmente obligatoria, por lo cual el acreedor no
contaba ms que con el interdictum de precario y la reivindicacin, para hacerse
restituir la cosa.

Cuando el contrato ofreca inters para ambas partes, como ocurra en lo contratos
bilaterales de compraventa y locacin, cada uno de los contratantes responda de
toda culpa. Tambin esta regla admiti varias modificaciones, como el caso de los
socios, al que se equipar el de los condminos en la gestin de los negocios
comunes, que no respondan ms que de la culpa in concreto. Motivaba esta
excepcin la falta de inters prctico en imponerles mayores cuidados que los que
acostumbraban poner en sus propios negocios, ya que una mala administracin les
era tan perjudicial como a sus cointeresados.

Dentro del tema que venirnos estudiando, cabe referirnos al deber de custodia, que
consista en la diligencia que deba emplear una persona en el cuidado de las cosas
que le haban sido entregadas para su conservacin. La omisin de los deberes de

custodia haca nacer responsabilidad, como ocurra con la culpa, y en tal sentido los
romanos empleaban como equivalentes los trminos praestare diligentiam,
praestare culpam y praestare custodiam. Esta responsabilidad por custodia se
regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el obligado, refirindose
por lo comn a los cuidados 'que deba observar un buen padre de familia (culpa in
abstracto). De ah que respondiera por custodia el comodatario, desde que se
beneficiaba con el uso de la cosa dada en prstamo; y el tintorero y el sastre (fullo
et sarcinator), por tratarse de servicios remunerados. Empero, en algunos su-
puestos haba responsabilidad por la custodia aunque no mediara culpa, como
ocurra con los navieros, posaderos y dueos de establos, que deban indemnizar
el robo o dao de las cosas confiadas a su guarda o a la de sus dependientes.

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2.3. Caso fortuito y fuerza mayor.

La prestacin que constitua el objeto de la obligacin poda tornarse imposible de

cumplir por algn suceso no imputable al deudor. Hechos naturales, como un
terremoto, un naufragio o un incendio; hechos jurdicos que sustrajeran la cosa del
trfico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza
irresistible -como una guerra-, liberaban al deudor de toda responsabilidad en el
cumplimiento de la prestacin.

Estos acontecimientos, en los que en nada intervena la conducta del deudor,

recibieron la calificacin de caso fortuito (casus), y Ulpiano los defini diciendo que
ninguna humana inteligencia los puede prever (quia fortuitos casus nullum
humanum consilium praevidere potest) (Dig. 50, 8, 2, 7). Distinguase del casus, la
fuerza mayor (vis o vis maior), que era aquel hecho que ninguna medida de
previsin normal hubiera podido evitar. Es de hacer notar que la distincin entre
caso fortuito y fuerza mayor tiene un mero valor terico, porque tanto los
acontecimientos que no se pueden prever, como aquellos que previstos no se
pueden evitar, liberan al deudor del vnculo obligacional, salvo convencin en
contrario.

Quedando exento de responsabilidad el deudor por el casus, el riesgo por la prdida

de la cosa (periculum) corresponda a la otra parte. De all naci la regla de que las
cosas se pierden o deterioran para el acreedor (res perit creditori). Es comprensible
que este principio fuera rico en aplicaciones, tratndose de deudores de cosas
especficas muebles, ya que las cosas fungibles, por ser Esencialmente sustituibles,
no perecen y los inmuebles estn sometidos a menos riesgos de prdidas que los
muebles. As como el acreedor soportaba el periculum, era natural que le apro-
vechara el aumento de valor u otros acrecentamientos (commodum) que la cosa
experimentara durante el tiempo que transcurra desde el nacimiento de la
obligacin hasta su cumplimiento por el deudor (comn\odum eius debet esse cuius
el periculum). El commodum no slo abarcaba los frutos que la cosa produjera,

sino tambin todas las accesiones que no provinieran de algn hecho del deudor.

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3. Consecuencia del incumplimiento de las obligaciones.

En todos los casos en que la prestacin no se hubiera cumplido por causas

imputables al deudor, provinieran de una conducta dolosa o meramente culposa, la
obligacin subsista (perpetuatio obligationis) y ello autorizaba al acreedor a exigir
judicialmente su cumplimiento. Pero si la prestacin se hubiera hecho imposible, la
condena se transformaba en una indemnizacin pecuniaria que deba representar
el inters patrimonial que el acreedor tena en la obligacin, esto es, en el pago de
daos y perjuicios.

Para determinar la cuanta de esta indemnizacin el derecho romano no adopt un

criterio uniforme. Algunas veces el monto indemnizatorio quedaba librado a la
apreciacin del acreedor demandante, que deba afirmar bajo juramento la exactitud
de su estimacin (in liiem iurare). Otras veces se dejaba al arbitrio del juez, cuya
discrecionalidad variaba segn que la frmula contuviera una intentio certa o una
intentio incerta. En el primer supuesto se tomaba en cuenta el valor comn de la
cosa (verum re pretium) en el segundo, la estimacin era ms amplia y contem-
plaba el inters del acreedor (id quod interest) en la efectividad de la prestacin.

Cuando la indemnizacin judicial comprenda el id quod interest, los daos y

perjuicios deban abarcar un doble aspecto: la prdida realmente sufrida, es decir,
la disminucin que experimentara el acreedor en su patrimonio o damnum
emergens, y la utilidad o ganancia que hubiera dejado de percibir por el incum-
plimiento de la obligacin o lucrum cessans. Si la indemnizacin tenda a restablecer
el estado de cosas que haba tenido en mira el

acreedor, era natural que abarcara el dao emergente y el lucro cesante, porque
tanto deba compensarse el perjuicio efectivamente sufrido, como la utilidad que se
esperaba realizar con el cumplimiento. El derecho romano no pudo menos que
proteger dos situaciones que en el fondo eran una sola.

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En el derecho justinianeo, con el fin de resolver las dudas existentes acerca de la
medida de la indemnizacin y de reducir el importe del resarcimiento a una cantidad
prudencial, se fij aqulla en el doble del valor real de la prestacin.

El que estuviere obligado a prestar un hecho y dejare de prestarlo o no lo prestare

conforme a lo convenido, ser responsable de los daos y perjuicios:

I. Si la obligacin fuere a plazo, comenzar la responsabilidad desde el vencimiento

de ste;

El que contraviene una obligacin de no hacer pagar daos y perjuicios por el slo
hecho de la contravencin.

La responsabilidad procedente de dolo es exigible en todas las obligaciones. La

renuncia de hacerla efectiva es nula. Adems de importar la devolucin de la cosa
o su precio, en su caso, importar la reparacin de los daos y la indemnizacin de
los perjuicios.

Se entiende por dao la perdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta

de cumplimiento de una obligacin. Se reputa perjuicio la privacin de cualquiera
ganancia lcita, que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin.
Los daos y perjuicios deben ser consecuencia inmediata y directa de la falta de
cumplimiento de la obligacin, ya sea que se hayan causado o que necesariamente
deban causarse.

Si la cosa se ha perdido, o ha sufrido un detrimento tan grave que, a juicio de peritos,

no pueda emplearse en el uso a que naturalmente est destinada, el dueo debe
ser indemnizado de todo el valor legtimo de ella. Si el deterioro es menos grave,
slo el importe de ste se abonar al dueo al restituirse la cosa. El precio de la
cosa ser el que tendra al tiempo de ser devuelta al dueo, excepto en los casos
en que la ley o el pacto sealen otra poca. Al estimar el deterioro de una cosa se
atender no solamente a la disminucin que l caus en el precio de ella, sino a los
gastos que necesariamente exija la reparacin. Al fijar el valor y deterioro de una
cosa, no se atender al precio estimativo o de afecto, a no ser que se pruebe que

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el responsable destruy o deterior la cosa con objeto de lastimar los sentimientos
o afectos del dueo; el aumento que por estas causas se haga.

La responsabilidad civil puede ser regulada por convenio de las partes, salvo
aquellos casos en que la ley disponga expresamente otra cosa. Si la prestacin
consistiere en el pago de cierta cantidad de dinero, los daos y perjuicios que
resulten de la falta de cumplimiento, no podrn exceder del inters legal, salvo
convenio en contrario.

El pago de los gastos judiciales ser a cargo del que faltare al cumplimiento de la
obligacin.

4. Mora.

Se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido

tiempo por el deudor o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor. Se
distingue, pues, el retardo o mora del deudor (mora debitoris) del retardo o mora del
acreedor (mora creditoris).

La mora del deudor, que era la ms comn, se configuraba con la presencia de

ciertos requisitos. Primeramente, era menester que la obligacin fuera vlida y
estuviera provista de accin, por lo cual no haba mora si se trataba de obligaciones
naturales. Se requera tambin un dbito obligacional exigible y vencido, que el
deudor demoraba en hacer efectivo por causas que le fueran imputables.
Finalmente, en el derecho justinianeo se exigi una intimacin o interpelacin
(interpellatio) que deba formular el acreedor para que el deudor satisficiera la deuda
(mora ex persona).

Haba casos en que este ltimo requisito -la interpelacin al deudor- no era
necesario para que el obligado estuviera constituido en mora. Se habla en estos
supuestos de mora ex re. Ella habra tenido lugar cuando la obligacin era a trmino,
porque el vencimiento del plazo produca la mora del deudor sin necesidad de
interpelacin, siguiendo el principio que los juristas medievales expresan con la
mxima el plazo interpela por la persona (dies interpellat pro homine). Tampoco

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se requera interpelacin en las obligaciones nacidas de delito; cuando se hubiera
hecho imposible por ausencia injustificada del deudor; en los legados a favor de
iglesias o fundaciones pas y en el supuesto que el retardo en el cumplimiento de la
prestacin equivaliera o significara un total incumplimiento.

La mora del deudor tena el efecto de agravar su responsabilidad, por cuanto en

virtud del principio de la perpetuatio obligationis el vnculo obligacional subsista y,
en consecuencia, no se liberaba si la cosa pereca despus del retardo, a menos
que se probara que el perecimiento igualmente se hubiera producido estando en
poder del acreedor. De cualquier forma, el deudor se obligaba por los daos y
perjuicios que la mora provocare al acreedor, a quien deba colocar en igual
situacin a la que hubiera tenido de no mediar el retardo. Responda, adems, por
los frutos naturales o civiles que la cosa pudiere haber producido, y tratndose de
obligaciones de dar sumas de dinero, de los intereses del capital debido
computados desde el da de la mora (usurae ex mora).

Opuesta a la mora del deudor era la llamada mora del acreedor, que tena lugar
cuando ste rechazaba, sin causa justificada, la oferta de pago ntegro y efectivo de
la prestacin debida por el deudor. Rehusado el ofrecimiento, siempre que se tratara
de cosa especfica, el deudor slo responda de su prdida cuando mediara dolo.
Si se deba una cosa genricamente determinada o una suma de dinero y la prdida
se produca por causa no dolosa y despus de haberse efectuado la oferta real de
entrega, el acreedor no poda exigir la dacin de ella. Si llegaba a accionar a tal
efecto, el deudor poda oponer a su pretensin la exceptio dol. Cuando se trataba
de deudas de dinero y el obligado depositaba en pblico (obsignatio) la cantidad
debida, quedaba exento de todo riesgo, as como de la obligacin de pagar
intereses. En el derecho justinianeo el depsito en pblico -pago por consignacin-
fue un modo de extinguir ipso ure las obligaciones.

Por lo que atae a la cesacin de la mora (enmendatio o purgalio morae), la del

deudor se produca por el cumplimiento de la prestacin o por ofertas vlidamente
realizadas de pago ntegro de la deuda y la del acreedor por la aceptacin del pago
realizado o por manifestacin inequvoca de que estaba dispuesto a recibir la

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prestacin debida. Se extingua tambin la mora por acuerdo expreso o tcito de las
partes y se purgaba en caso de retardo recproco de acreedor y deudor, porque se
operaba una suerte de compensacin que se rompa en caso de que la mora de
uno de ellos hubiera cesado.

La mora es el retraso culpable o deliberado en el cumplimiento de una obligacin o

deber. As pues, no todo retraso en el cumplimiento del deudor implica la existencia
de mora en su actuacin.

Un retraso intencionado en el cumplimiento de una obligacin supone un

incumplimiento parcial, que puede provocar perjuicios ms o menos graves en el
acreedor, y como tal incumplimiento es tratado en los diferentes ordenamientos
jurdicos.

Ahora bien, si el retraso en el cumplimiento del deudor se debe a la concurrencia de

una accin u omisin del acreedor que impide que el deudor pueda cumplir a su
debido tiempo, se dice que existe mora del acreedor y puede tener efectos
liberatorios para el deudor de las responsabilidades derivadas de su falta de
oportuno cumplimiento.

5. Cesin de las obligaciones.

La posibilidad de transmitir o ceder las obligaciones, en su aspecto tanto pasivo

como activo, no fue reconocida en la primitiva legislacin romana, que vea en la
obligatio un vnculo netamente personal que implicaba la atadura de la propia
persona del deudor al acreedor.

La obligacin constitua una relacin inalterable que no poda transmitirse a otros

sujetos distintos de los que haban dado nacimiento al vnculo originario sin que se
formara una nueva obligacin que extinguiera a la primera. Slo se admita el tras-
paso de los derechos de obligaciones tratndose de la sucesin universal por causa
de muerte, que tena el efecto de hacer del heredero el continuador de la
personalidad jurdica del causante y, por ende, sucesor in universum ius de todas
las relaciones jurdicas, tanto activas como pasivas, de que haba sido titular el autor

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de la sucesin. Por aplicacin de estas ideas el derecho romano sent como
principio general que la transmisin de las obligaciones activa y pasivamente slo
poda tener lugar a consecuencia de una sucesin universal monis causa, pero
rechaz la validez de su cesibilidad, si se operaba por negocios jurdicos imer vivos.

Este riguroso principio, con el desenvolvimiento histrico del derecho romano, tuvo
que ir atenundose ante las exigencias de un trfico comercial en creciente
desarrollo, que fue imponiendo la idea de que la obligacin, especialmente el crdito
obligacional, era un bien incorporal que perteneca al patrimonio de su titular y que,
por tanto, poda ser objeto comerciable. As, la jurisprudencia romana, con su
caracterstico espritu prctico, lleg a despersonalizar la obligacin, reconociendo
la posibilidad de transmitir los crditos y hasta las deudas por actos nter vivos,
aunque sobre estas ltimas el principio tuvo un carcter ms excepcional.

El contrato en virtud del cual una de las partes asume la obligacin contrada por
otra, previa conformidad del acreedor, liberando al antiguo deudor y operndose la
transmisin a ttulo particular de la obligacin.

Los ordenamientos jurdicos tardaron en aceptar la cesin de derechos (V.)

Basados en el principio romano que otorgaba un carcter personalsimo a los
derechos y obligaciones.

En la actualidad, ese mismo principio es el que obstaculiza la aceptacin de

la cesin de deudas, al punto tal que son muy pocas las legislaciones que la regulan,
como por ejemplo el cdigo alemn, el cdigo suizo de las obligaciones, su similar
el polaco, el austraco y otros.

La cesin de obligaciones se justifica siempre que para su perfeccionamiento se

requiera la conformidad del acreedor, ya que de otra manera su garanta se vera
menoscabada mediante la imposicin forzosa de un deudor cuyo patrimonio y
seriedad no se tuvo oportunidad de evaluar.

Un supuesto peculiar de traslacin de deudas se presenta cuando se transmite un

patrimonio especial que, como el fondo de comercio, engloba un activo y un pasivo.

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En el activo figuran las mercaderas, las cuentas a cobrar, la llave que incluye la
clientela, la organizacin comercial, etctera. El pasivo esta formado por las deudas
que ha contrado el titular par el giro y explotacin del negocio.

Todas las legislaciones han admitido la venta de fondos de comercio, con su activo
y pasivo. Con lo cual se presenta all una transmisin de deuda, porque el deudor no
slo se desprende de los bienes que integran el activo del negocio sino que traslada
al adquirente el pasivo que se ha originado en la explotacin del mismo negocio.
Empero, sera imprudente imponerles automticamente a los acreedores del
comerciante el cambio de deudor. Ello ha conducido a la elaboracin de un
procedimiento matizado que da oportunidad a los acreedores para impedir el
traspaso de la deuda, si actan diligentemente formulando oposicin en un breve
plazo.

5.1. Cesin de crditos.

Para llegar a esta clase de cesin, que importaba la sustitucin del acreedor por
otra persona a quien se transmitan los derechos derivados de la relacin
obligatoria, el derecho romano tuvo que arbitrar vas indirectas, porque un sujeto no
poda hacer acreedor a otro, de lo que a l le era debido, por ninguno de los modos
por los cuales se transmitan las cosas corporales, como la mancipatio, la in iure
cessio o la traditio.

El primer recurso fue la delegatio nominis, institucin que no era otra cosa que una
novacin por cambio de acreedor. En virtud de una convencin tripartita, acreedor
cedente, deudor y cesionario estipulaban la extincin de la obligacin existente entre
los dos primeros y la creacin, en sustitucin de ella, de otra obligacin en la que
quedaba como acreedor el cesionario. Este medio de cesin tena la nica ventaja
de conceder al nuevo acreedor un derecho definitivo contra el deudor, pero tena no
pocos inconvenientes, ya que no importaba una verdadra cesin de crdito, sino
la creacin de otro distinto del primero. Por consecuencia, el primitivo crdito
quedaba extinguido con todos sus accesorios y garantas que no pasaban al
segundo, si no se los constitua expresamente. Adems, la delegatio nominis

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requera el consentimiento del deudor, que en caso de negativa, haca imposible la
cesin. Por otra parte, el deudor no poda oponer al nuevo acreedor las excepciones
que tena contra el primitivo, puesto que se trataba de un crdito jurdicamente
distinto.

Para remediar tales inconvenientes, en la poca del procedimiento formulario, que

admita la representacin en juicio, se ide una nueva forma de cesin de crdito
que se realizaba mediante la siguiente operacin: el acreedor que quera ceder su
crdito otorgaba mandato a otra persona, que adquira el rol de cesionario, para que
demandara al deudor, autorizndolo a obrar en su nombre, pero en beneficio propio
(procurator in rem suam), con lo cual haca suya la prestacin una vez satisfecha la
deuda.

Esta forma particular de operar una cesin de crdito presentaba tambin algunas
desventajas. As, el mandato al procurator era esencialmente revocable como todo
mandato y, por consiguiente, hasta que no se llegase en el proceso a la litis
contestatio, que fijaba definitivamente todos los elementos del juicio, el acreedor
cedente poda eliminar del pleito al procuraor cesionario. Adems, siendo el
mandato un contrato que se extingua por la muerte de cualquiera de los
contrayentes, el fallecimiento del cedente o del cesionario antes de la litis
contestatio, haca que este ltimo viera frustrado su derecho de proseguir el pleito
y, por ende, de cobrar el crdito transmitido. Por otra parte, conservando el cedente
su carcter de mandante y de titular del crdito, nada le impeda recibir el pago de
la deuda o hacer remisin de ella con prescindencia del mandatario, burlando as
sus legtimos derechos.

Tutelando la posicin del cesionario, los emperadores de la poca clsica

posibilitaron que la cesin pudiera realizarse sin recurrir a la figura del mandato. A
partir de entonces la transmisin de crditos alcanz en cierta medida el carcter
de instituto autnomo. En aquellos momentos una constitucin de Antonino po
confiri al comprador de una herencia una accin til suo nomine contra los
deudores hereditarios. En el derecho justinianeo las tiles actiones se extendieron
a los adquirentes de crditos a ttulo singular, por razn de venta, de constitucin

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de dote, de legado, etctera. El rgimen de las acciones tiles tena la desventaja
de que el crdito cedido no se desligaba del acreedor anterior, de suerte que la
accin del cesionario se sumaba a la accin directa del cedente. Para obviar tal
inconveniente se estableci que la notificacin (denuntiatio) al deudor por parte del
cesionario de la transferencia del crdito, le privaba de su derecho de pagar con
efecto liberatorio al cedente.

La cesin poda hacerse por las ms variadas causas: venta, dote, donacin,
etctera. Si se la haca a ttulo oneroso, el cedente responda de su existencia
(verum nomen), pcrono de la solvencia del deudor (bonum nomen). No todos los
crditos eran susceptibles de cesin; algunos derechos personalsimos, como el
usufructo, los alimentos y las acciones vindictam spirantes, no podan ser cedidos.
En el derecho postclsico y justinianeo se prohibi la transmisin de crditos
litigiosos, la cesin al tutor de crditos contra el pupilo y la llamada cessio in
potentiorem, que era la que se efectuaba a favor de personas de rango ms elevado
que el del acreedor originario.

En el derecho bizantino, procurando siempre impedir las especulaciones en materia

de cesin de crditos, el emperador Anastasio sancion una constitucin que
dispona que el comprador de un crdito no poda obtener del deudor ms que
aquello que hubiese pagado como precio por la adquisicin de l, otorgndose al
deudor que fuera demandado por la totalidad del crdito, el derecho de oponer a la
pretensin la exceptio legis Anastasianae, para lograr la aludida reduccin.

5.2. Cesin de deudas.

La idea de la cesibilidad de las deudas fue ms difcil de admitir por la legislacin

romana, puesto que la persona del deudor era fundamental en la relacin
obligatoria. Para el acreedor no poda ser indiferente su sustitucin, toda vez que el
vnculo seguramente se haba creado en consideracin a la capacidad patrimonial
del sujeto pasivo de la obligacin, que deba responder al pago de sus deudas con
todos los bienes corpreos o incorpreos que integraran su patrimonio.

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Por ello, la transmisin de las deudas slo tuvo cabida en el derecho romano si se
la haca con la conformidad del acreedor mediante una novacin por cambio de
deudor (expromissio). El efecto transmisorio tambin pudo lograrse constituyendo
al nuevo deudor en mandatario in rem suam, es decir, en perjuicio propio; pero
legitimado pasivamente era slo el antiguo deudor, por lo cual el acreedor no estaba
obligado a aceptar el juicio contra el cesionario de la deuda, ni poda obligrsele a
asumir un papel activo en el proceso.

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 ndice

Cumplimiento, Incumplimiento, Consecuencia, Mora, Cesin

Dolo, Culpa, Caso fortuito, Cesin

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