Divorcio 185.

A Nuevo Criterio en la Jurisprudencia Venezolana.

EL DIVORCIO es el medio que se utiliza para lograr el cese de la relacion nupcial. La doctrina lo define como la
ruptura legal de un matrimonio validamente contraido, durante la vida de los conyuges como consecuencia de un
pronunciamiento judicial.

En Venezuela el divorcio como causal de extincion del vinculo matrimonial es incorporado en el ordenamiento
juridico venezolano en el ao 1904, siendo el matrimonio un vinculo indisoluble y perpetuo hasta esa desde 1873. El
Divorcio es incorporado en este momento como una sancion por el incumplimiento de deberes conyugales.

En 1982 con la Reforma del Codigo Civil vigente es incorporado, el llamado "Divorcio Remedio", introduciendo el
articulo 185-A, con el objetivo de lograr la extincion del matrimonio cuando este ha dejado de cumplir su proposito
fundamental que es ser la Base de la Sociedad, estableciendose en el principio de que el matrimonio es una de las
figuras de mayor importancia en una sociedad.

ARTICULO 185-A Cuando los cnyuges han permanecido separados de hecho por ms de
cinco (5) aos, cualquiera de ellos podr solicitar el divorcio, alegando ruptura prolongada de la
vida en comn. Con la solicitud deber acompaar copia certificada de la partida de
matrimonio. En caso de que la solicitud sea presentada por un extranjero que hubiere contrado
matrimonio en el exterior, deber acreditar constancia de residencia de diez (10) aos en el pas.
Admitida la solicitud, el juez librar sendas boletas de citacin al otro cnyuge y al Fiscal del
Ministerio Pblico, envindoles adems, copia de la solicitud. El otro cnyuge deber
comparecer personalmente ante el Juez en la Tercera Audiencia despus de citado. Si
reconociere el hecho y si el Fiscal del Ministerio Pblico no hiciere oposicin dentro de las diez
audiencias siguientes, el Juez declarar el divorcio en la duodcima audiencia siguiente a la
comparecencia de los interesados. Si el otro cnyuge no compareciere personalmente o si al
comparecer negare el hecho, o si el fiscal del Ministerio Pblico lo objetare, se declarar
terminado el procedimiento y se ordenar el archivo del expediente"
Una vez admitida tal solicitud, y citado el otro cnyuge se presentan 3 situaciones respecto a la
comparecencia o no del mismo, del cual derivan distintas consecuencias:
1.- Si el cnyuge citado comparece y reconoce el hecho y el fiscal no se opone, el juez declarar
el divorcio. 2.- Si el cnyuge no comparece personalmente se declarar terminado el
procedimiento y se ordenar el archivo del expediente. 3.- Si el cnyuge comparece pero niega
el hecho, o si el Fiscal del Ministerio Pblico lo objetare, se declarar terminado el procedimiento
y se ordenar el archivo del expediente

El Articulo 185 -A paso a ser un supuesto de divorcio de mutuo consemiento, donde debia existir una Separacion
Prolongada de Hecho de un tiempo mayor de Cinco aos, y que ninguno de los conyuges negare el hecho, o el
Fiscal del Ministerio Publico objetare el hecho, para que el divorcio procediera y no fuese archivado.

SENTENCIA DE LA SALA CONSTITUCIONAL. N 446 FECHA 15 DE MAYO 2014

La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia fijo un nuevo criterio en relacion a este articulo 185-A del
Codigo Civil, de acuerdo a la Sala Constitucional no basta la negativa del otro para que el procedimiento termine
pues de acuerdo a la constitucion todo aquel que acude a un Tribunal para formular una peticion, tiene el derecho
constitucional a probar su solicitud.

La sala aclaro que el Articulo 185- A, no se basa en un causal de mutuo consentimiento, sino en el hecho de una
separacion por mas de cinco aos, lo cual debe ser alegado y probado por las partes.
Por ello ahora el PROCEDIMIENTO con relacion a las situaciones que se plantean en este articulo son:

1. Si el otro conyuge no comparece.

2.Si al comparecer negare la Situacion de la Separacion de Hecho por un tiempo mayor a 5 aos.

3. Si el Fiscal del Ministerio Publico lo objetare.

La Solucion sera la siguiente:El Juez abrira un Articulacion Probatoria, de conformidad con lo establecido en el
articulo 607 del Codigo de Procedimiento Civil, si de la misma no resultare negado el hecho de la separacion se
decretara el divorcio, en caso contrario se declarara terminado el procedimiento y se ordenara el archivo del
expediente.

La sentencia record que el matrimonio se fundamenta en el libre consentimiento, esto basado en el

articulo 77 de la Constitucion, con lo cual, ese libre consentimiento no solo opera para contraer
matrimonio, sino tambin para no mantener el matrimonio en contra de la voluntad, pero siempre
acudiendo a las causas expresas de divorcio establecidas en la Ley, y mediante decisin judicial.

De esta forma, la Sala Constitucional interpret el artculo 185-A, concluyendo que el artculo no
regula un divorcio por mutuo acuerdo, sino un supuesto de divorcio basado en un hecho especfico,
como es la separacin de hecho prolongada. Un hecho que, como tal, no solo debe ser alegado sino
adems probado. Para la Sala Constitucional, resulta inconstitucional reconocer una causal de
divorcio negando el derecho a alegar y probar su existencia.

EXTRACTO DE LA SENTENCIA DE LA SALA CONSTITUCIONAL.

Ahora bien, en el asunto planteado la sentencia del Juzgado deMunicipio bajo una
interpretacin de la Constitucin de 1999, se abstuvo de aplicar la parte in fine del
artculo 185-A del CdigoCivil, es decir, la consecuencia jurdica prevista en el
dispositivo y dar por terminado el proceso, y en su lugar, habilit la aplicabilidad del
artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil en el curso del proceso de divorcio
regulado en dicha norma del Cdigo Civil y, con ello, permitir la promocin y
evacuacin de pruebas por va de articulacin, a fin de clarificar y resolver la
situacin que se presenta cuando el cnyuge citado niega la separacin de hecho o la
ruptura fctica respecto al otro cnyuge por ms de cinco (5) aos.
As, el tema de fondo versa sobre la interpretacin constitucional del artculo 185-A
del Cdigo Civil y la ponderacin de derechos y garantas constitucionales, como los
contenidos en los artculos 75 y 77 constitucionales, los relacionados con las
libertades del ser humano y el acceso a la justicia y la tutela judicial efectiva, cuya
importancia vale resaltar no se limita al orden pblico vinculado con la
proteccin de la familia y el matrimonio; sino tambin comprende los derechos al
debido proceso y a la defensa en procedimientos donde el control probatorio de los
hechos deviene en fundamental y en los cuales las conductas procesales individuales
no pueden condicionar el desarrollo y final resolucin del iter procesal, esto es, en el
que una de las partes pueda unilateralmente poner fin a un proceso instado por la
otra. Es por ello que la Sala al revisar la ratio de la decisin cuestionada en revisin
y de la decisin apelada, requiere hacer una interpretacin conforme a la
Constitucin del mencionado artculo 185-A, de cara al orden pblico, vinculado al
estado y capacidad de las personas (p.ej.: la familia y el matrimonio), as como
respecto a los efectos procesales vinculados a las acciones judiciales orientadas a su
declaracin o extincin, de all la presencia del orden pblico constitucional que esta
Sala debe tutelar en el mbito procesal o adjetivo.()
Con lo cual, no poda el juez de instancia declarar la extincin del vnculo
matrimonial o, en su defecto, extinguir la causa y archivar el expediente por el solo
dicho de uno de los cnyuges, sin antes haber atendido a los principios que integran
lagaranta del debido proceso como lo son la libertad y control de la prueba y la
inmediacin del juez, mediante la comprobacin de los hechos y alegaciones de
ambas partes.
Lo anterior, reviste importancia no slo bajo el prisma de un anlisis orientado a
salvaguardar la garanta constitucional del debido proceso exigible an en los
juicios ms cotidianos y que en apariencia no revisten ninguna complejidad, como lo
sera un divorcio de acuerdo al artculo 185-A del Cdigo Civil sino tambin por la
naturaleza consensual que se exige tanto al nacimiento del vnculo matrimonial
(cuando se contraen nupcias) como tambin para su extincin a consecuencia de una
ruptura libre, espontnea y bilateral cuya prolongacin superelos cinco (5) aos.
As, cuando el cnyuge citado o emplazado niegue, rechace o contradiga (en un juicio
de divorcio conforme al artculo 185-A), que no ha habido la ruptura en forma libre,
espontnea y bilateral, ese mismo carcter consensual se controvierte e impone un
deber al juez de buscar la verdad sobre las afirmaciones efectuadas, tanto por quien
ha iniciado el proceso en condicin de accionante, como tambin de aquel que ha
comparecido en calidad de emplazado o citado.()
Constata esta Sala a travs de las sentencias cuyo examen de la constitucionalidad
va revisin aqu se analiza, que el fundamento a travs del cual el ya identificado
Juzgado de Municipio habilit la apertura de la mencionada articulacin
probatoria, radic en que la cnyuge citada en el proceso dedivorcio neg el hecho
principal objeto del proceso (es decir, neg la ruptura fctica del deber de vida en
comn de los cnyuges, por un lapso mayor a cinco aos). Pues bien, situaciones
como las aqu analizadas donde se formulan afirmaciones negativas de hechos
definidos y concretos, no escapan igualmente de la necesaria actividad probatoria,
puesto que la sola circunstancia de ser un hecho negativo, no dispensa de su prueba a
quien lo alega; en otras palabras, al encontrarnos en presencia de alegaciones
negativas definidas, su prueba es perfectamente factible.

Son realmente diversas las opiniones de los estudiosos del Derecho sobre esta controversial sentencia de la Sala
constitucional, resultando para algunos una reforma del Codigo Civil, para otros una Flexibilizacion del Divorcio, la
verdad resulto un exceso de la Sala Constitucional cambiar la redaccion de las leyes, mas le devolvio al Articulo su
esencia que no creo que en ningun momento fuera que el mutuo consentimiento de las partes rebasara los
Preceptos Procesales y las Normas Constitucionales, la sentencia resolvio un aspecto procesal que es que lo que
se alega se debe probar y recordando que las decisiones judiciales deben tomarse en base a las pruebas que
reposen en el expediente, no bastanto unicamente la voluntad o consentimiento de las partes.

Despues de leer muchos comentarios les dejo uno que realmente me parecio acertado, es del Dr. Jose Ignacio
Hernandez

"...Al permitir y exigir prueba de la separacin de hecho prolongada, incluso, se permite una
aplicacin mucho ms estrictica del artculo 185-A. Como se ensea en los Manuales universitarios,
la aplicacin prctica de ese artculo haba degenerado en una causal de divorcio en la cual lo nico
relevante era la mutua voluntad de los cnyuges de divorciarse, siempre y cuando tuvieran cinco
aos de casados. As, aun cuando no hubiese existido la separacin de hecho prolongada, el
divorcio proceda de mutuo acuerdo, al no permitirse pruebas. Tal solucin era una deformacin del
artculo 185-A, pues transforma un divorcio causal (basado en una causa especfica) en un divorcio
en el cual lo nico que imperaba erala voluntad de los cnyuges, aun cuando se afirmase un hecho
falso.
Por el contrario, contradictoriamente, incluso existiendo la separacin prolongada de hecho, el
divorcio poda resultar improcedente si el otro cnyuge se limitaba a negar el hecho de la
separacin.
Como puede verse, ms que una flexibilizacin del divorcio, la sentencia se limit a resolver un
concreto aspecto procesal, recordando que si se demanda el divorcio por una causal establecida en
la Ley, debe admitirse que ese hecho sea probado. Pues en suma, el Juez solo puede decidir sobre
lo probado, no bastando el consentimiento de los cnyuges, tanto ms en una materia de orden
pblico. Y esa exigencia de la prueba, adems, puede ser un correctivo para la prctica forense que
esa s haba flexibilizado el supuesto del artculo 185-A, para admitir un supuesto divorcio basado
solo en el mutuo consentimiento.
Reform la sentencia el Cdigo Civil? Aun cuando hubiese bastado esta interpretacin siempre
referida al caso concreto, la sentencia de la Sala Constitucional fue mucho ms all y fij un criterio
general y abstracto de interpretacin del artculo 185-A, que de hecho, cambi la redaccin de la
norma.
Un exceso, sin duda, pues la Sala Constitucional no puede cambiar la redaccin de las Leyes.
Adems, fue una decisin indebida, se insiste, pues hubiese bastado con fijar su criterio a travs de
un control de constitucionalidad aplicado al caso concreto, referido, como acaba de sealarse, a un
aspecto netamente procesal, que deja inalterado el supuesto legal de divorcio."