LESIONES

El bien jurdico protegido es la integridad, ilesividad e incolumidad corporal y la salud psicofsica

de las personas. La integridad fsica tambin tiene proteccin constitucional en el art. 75, inc.
22 (Pacto San Jos de Costa Rica, art. 5). Los Sujetos del Delito de Lesin son:
A) Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, sin que se requiera ninguna caracterizacin o
cualidad especial.
B) Sujeto Pasivo: puede ser, ab initio, cualquier persona con vida, con dos excepciones:
1. Conducta Atpica de la Autolesin: por imperativo legal (art. 89), la lesin debe causarse
a otro, lo cual conduce a la impunidad de la autolesin; verbigracias: la autocastracin o
autoesterilizacin son impunes.
2. El Feto: que si bien tiene la categora jurdica de persona, no puede ser considerado sujeto
pasivo del delito. Empero, OFFREDI, CREUS y LAJE ANAYA cercioran que el feto
puede ser pasible de lesiones. A lo cual DONNA refuta dando los concomitantes
argumentos:
- Cuando el legislador quiso incriminar la accin contra la persona por nacer, lo hizo
expresamente a travs del delito de aborto.
- En materia de lesiones, omiti el tratamiento de la cuestin, por lo que resulta
ilegtimo llenar el vaco legal en perjuicio del acusado.
- Si bien la interpretacin extensiva de la ley no se encuentra prohibida, hay que ser
muy cuidadosos con no sobrepasar el texto letal violando el Principio de Legalidad
o Principio de Intervencin Legalizada1.
1
Los PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO PENAL son:
I. EL PRINCIPIO DE MNIMA INTERVENCIN: responde a la idea poltico-criminal de que el Derecho
Penal debe considerarse siempre ltimo recurso (ultima ratio) de todos aquellos con que cuenta el Estado para el
mantenimiento del orden jurdico-social. El Derecho Penal solo debe inmiscuirse cuando resulte indispensable para
la consecucin de sus propios fines: el mantenimiento de la paz social. Si estas teleologas pueden llevarse a cabo de
otra manera; esto es, si el restablecimiento del orden jurdico violado se puede concretar a travs de otras medidas
distintas a la sancin criminal, la intervencin del Derecho Penal aparece como carente de toda significacin.
En el marco de esta perspectiva, el derecho penal debe cubrir nicamente aquellos bienes jurdicos que se
muestran merecedores, necesitados y capaces de proteccin penal:
A. Un Bien Jurdico es MERECEDOR de Proteccin Penal: cuando la generalidad, y no solo la minora
o determinado sector social, lo considera altamente valioso y digno de mxima proteccin.
B. Un Bien Jurdico est NECESITADO de Proteccin Penal: cuando fracasan en su amparo los medios
de que disponen las otras ramas jurdicas (v. gr., civil, laboral, comercial, etc.).
C. Un Bien Jurdico es CAPAZ de Proteccin Penal: cuando, por su estructura y contenido, los ataques a
l dirigidos pueden ser realmente reprimidos o evitados por medio de soluciones penales.
Cuando concurren estas tres caractersticas, el bien jurdico aparece como digno de proteccin (RODRGUEZ
MOURULLO, Gonzalo, Directrices Poltico Criminales del Anteproyecto de Cdigo Penal, Doctrina Penal,
Edicin 1.979, Pginas 575 y ss.; del mismo autor, Derecho Penal, Parte General, Civitas, Madrid, Edicin 1.978,
Pginas 18 y siguientes).
II. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD o PRINCIPIO DE INTERVENCIN LEGALIZADA: emerge del
brocrdico nullum crimen, nulla poena sine lege (no hay crimen, ni pena sin ley previa), el cual denota que sin una
ley que lo haya declarado previamente punible ningn hecho puede merecer una pena del Derecho Penal. El
Principio de Legalidad, tambin denominado por el espaol MUOZ CONDE Principio de Intervencin
Legalizada, encuentra en nuestro derecho fuste normativo en el art. 18 de la Constitucin Nacional. Los
subprincipios del dem son:
A. Lex Certa: la ley dictada por el Congreso slo cumplir con el Principio de Legalidad si contiene una
descripcin de las prohibiciones y de las sanciones previstas para su violacin que pueda considerarse exhaustiva.
Para ello se debe tener presente que los tipos pueden ser:
1) Tipos Cerrados (Numerus Clausus): es caracterstico de los delitos dolosos, debido a que contienen
todos los presupuestos que condicionan la pena y determina la consecuencia jurdica.
2) Tipos Abiertos (Numerus Apertus): prima facie es propio de los delitos culposos contienen un
cierto grado de generalizacin del texto legal , ya que stos necesitan una norma de cuidado que los complete o
cierre, lo que no se explica por efecto de mera arbitrariedad legislativa, sino porque es imposible prever las
innumerables formas que la realizacin de una accin puede violar un deber de cuidado y crear un peligro. El tipo
culposo impone, por ende, un avance en dos momentos para cerrar el juicio de tipicidad: en el primero se averigua,
conforme a la accin realizada, cul es el deber de cuidado; en el segundo se averigua si la accin lo viola
(ZAFFARONI, Ral Eugenio; Manual de Derecho Penal; Parte General; Editorial Ediar; Edicin 2005; Segunda
Parte; Captulo 16; Pginas 424 425).
No obstante, en nuestro Cdigo Penal, excepcionalmente, las figuras dolosos estn redactados en forma
genrica, paradigmas: art. 119, primer prrafo, ...el que abusare sexualmente de persona de uno u otro
sexo...aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin, aqu la
doctrina incluye a las vctimas privadas de razn, a las privadas de sentido, si por error se efectu un abuso sexual,
los delitos de sorpresa, las que por enfermedad o cualquier otra causa no haya podido consentir el acto; el art. 172,
primer prrafo, ...el que defraudare a otro...valindose de cualquier otro ardid o engao, en esta redaccin
indeterminada los autores inmiscuyen la estafa procesal, la estafa de servicios o alimentos (denominado
indistintamente como: cantar la tosca, gorronera o petardismo), la estafa de hospedaje; la estafa en los servicios de
transporte, etc.
DERECHO PENAL II (PARTE ESPECIAL) 1
Clase del Dr. MOLINA, Gonzalo Javier
Desgrabado y confeccionado por el Dr. MEANA, Diego Sebastin
 - Sera absurdo considerar al feto sujeto pasivo de lesiones porque de ser as la tentativa
de lesin al nasciturus por parte de la mujer sera punible, mientras que la tentativa de
aborto resulta impune en virtud de lo dispuesto en el art. 88, in fine.
- CREUS y LAJE ANAYA tendran que sostener la existencia de las lesiones culposas
al feto por va del art. 94, siendo incoherente, debido a que el licurgo no incrimin el
aborto culposo sino solamente el preterintencional (art. 87).
Personalmente cercioro (MEANA), que a los fustes de DONNA se pueden sumar los ulteriores:
- Nuestro CP a quien causa la extincin de la vida independiente le aplica una pena
como mximo de reclusin o prisin de 25 aos (art. 79); en cambio, si se trata de una
vida dependiente la punicin solo es de reclusin o prisin de 4 aos (art. 85, inc. 2).
Esto nos demuestra que el CP otorga mayor proteccin a la vida ya formada que a la
que est en formacin. A fortiori, es irrazonable que los arts. 89, 90 y 91 incrimine de
manera paritaria a quien lesione tanto a las personas como al feto, ya que lo lgico
sera que el CP prevea una punicin menor en el supuesto de las lesiones al nasciturus.
- Otros, seguir la mocin de OFFREDI, CREUS y LAJE ANAYA sera contradictorio e
injusto desde una perspectiva axiolgica, porque al sujeto activo que cause una lesin
grave (art. 89: reclusin o prisin de 1 a 6 aos) o gravsima (art. 91: reclusin o
prisin de 3 a 10 aos) al feto, se le aplicara una pena mayor que a quien provoque
un aborto (art. 85, inc. 2: reclusin o prisin de 1 a 4 aos). Es decir, en trminos
sarcsticos, el CP, indirectamente, le estara diciendo a los delincuentes: si pretendes
cometer algn delito contra el feto, te aconsejo que mejor lo mates, porque si slo
pretendes lesionarlo te aplicar una pena mayor.
- Como corolario de mis dos anteriores fundamentos, elucido que si adoptamos la
tesitura de que, de lege lata, el nasciturus puede ser sujeto pasivo de lesin se estara
afectando e inculcando el Principio de Proporcionalidad 2, el cual nos deslinda
permtaseme esta expresin pueril que a mayor ilcito o injusto penal mayor pena y
a menor ilcito o injusto penal menor pena.
- Creo que lo correcto sera, de lege ferenda, esto es, en caso de cambiar la ley,
incriminar las lesiones al feto en su forma dolosa y culposa, tal como a la sazn lo
prev el Cdigo Penal Espaol en su art. 157.
Un tema que tiene cogitativo (preocupado) a la doctrina penal es si el consentimiento es vlido
o no para excluir el Delito de Lesiones:
A) El Consentimiento Voluntario es Vlido: siempre y cuando la afectacin no sea tan grave,
entonces, no habra Delito de Lesiones; verbi gratia: una prctica masoquista, la cual
consiste en que una persona por padecer un trastorno psicosexual obtiene el placer orgsmico
a travs del dolor fsico y de diversas holladuras o humillaciones que le proporciona otro
individuo.
1. Excluye la Tipicidad: el Consentimiento excluye la tipicidad existiendo por parte del
que efecta las lesiones una Conducta Atpica. Esto es lo que acaece en los supuestos de

B. Lex Stricta: trae inmanente la prohibicin de la analoga. Para una mejor comprensin se indispensable
realizar un diferendo entre:
1) Interpretacin Extensiva: est permitido e importa la aplicacin ms amplia de la ley hasta donde lo
consiente el sentido literal de la misma.
2) Analoga: es la aplicacin de la ley a un caso similar al legislado pero no comprendido en su texto.
a) Analoga in bonam partem: un amplio consenso cientfico legitima en este caso la interpretacin
de la ley penal. Ello es consecuencia de que el derecho fundamental a la legalidad nunca puede resultar vulnerado
cuando favorece al acusado. Por tanto, una interpretacin que extendiera analgicamente las circunstancias
atenuantes o excluyentes de la responsabilidad sera inobjetable.
b) Analoga in malam partem: est prohibida, ya que resulta extensiva de la punibilidad.
C. Lex Scripta: dilucida que la ley formal escrita es la nica fuente del Derecho Penal, ergo, se proscribe
fundamentar la punibilidad en el Derecho Consuetudinario. La ley puede surgir del:
1. Derecho Penal Comn: hace alusin a los delitos tipificados en el Cdigo Penal.
2. Derecho Penal Especial las figuras estn descriptas en leyes especiales, verbi gratia: contrabando
(Ley N: 22.415), actos discriminatorios (Ley N: 23.592), estupefacientes (Ley N: 23.737), etctera.
D. Lex Praevia: se prohbe la retroactividad de la ley penal. Es decir, nadie puede ser condenado o
sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito.
* Debe tenerse presente, que estos dos principios precedentemente plasmados NO son los nicos que rigen el
Derecho Penal Material, Sustantivo o de Fondo sino que existen otros, a saber: Principio de Reserva o Principio
de Respeto a la Autonoma Moral (art. 19 de la C.N.), Principio de Culpabilidad ( nullum crimen, nulla poena sine
culpa = no hay crimen, no hay pena sin culpa, art. 18 de la C.N.), Principio de Proporcionalidad, Principio de
Insignificancia o de Bagatela, Principio de Humanidad (art. 5 de la Convencin Americana sobre Derecho
Humanos, con rango constitucional segn el art. 75, inc. 22 de la C.N.), Principio de la Personalidad de la Pena,
Principio de Prohibicin de la Doble Valoracin, Principio de Simultaneidad, Principio de Lesividad,
Principio del Hecho (aforismo de ULPIANO: cogitationis poenam nemo patitur = los pensamientos estn exentos
de penas), etc.
2
SANCINETTI lo escudria como un principio independiente; en cambio, v. gr., BACIGALUPO a la
proporcionalidad de las penas lo trata como un subprincipio dentro del Principio de Culpabilidad.
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 Lesiones Teraputicas llevadas a cabo por mdicos, por ejemplo: para poder operar los
mdicos efectan una incisin o corte en el cuerpo del paciente, obviamente, este tiene
que estar correctamente informado de la intervencin quirrgica que se le realizar.
Asimismo, en gran mayora de los deportes (ftbol, boxeo, rugby, etc.) siempre que los
deportistas acten de buena fe respetando las reglas bsicas, aunque causen lesiones, sus
conductas no son punibles, porque aqu existe lo de se dio en llamar riesgo permitido,
por lo tanto estas seran Conductas Atpicas. Al traspasarse el coto o lmite del riesgo
permitido se configura un riesgo prohibido jurdicamente desvalorado; verbigracias: si
el defensor de un equipo sale doloso y decididamente a pegarle a otro jugador un puntapi
directamente en los ojos, suscitndole la prdida de la vista; o, si un boxeador ex profeso -
con intencin o propsito - le pega un puetazo a su contrincante en los testculos,
causndole a ste una impotentia generandi (incapacidad para engendrar o concebir).
a) Paradigma de Tentativa Inidnea: A quiere lesionar dolosamente a B, pero este
consenta la prctica de esas lesiones aunque A no lo saba; aqu el problema es que
en el Aspecto Objetivo no se configura la tipicidad pero s en el Aspecto
Subjetivo, estaremos entonces en presencia de una Tentativa Inidnea del hecho.
b) Espcimen de Error de Tipo: ora una hiptesis inversa, espcimen: A cree
fehacientemente que B consiente ciertas lesiones, pero en la realidad este postrero
no haba prestado su aquiescencia, existira un Error de Tipo:
1) Invencible o Inevitable: tiene como efecto eliminar tanto la Tipicidad Dolosa
como la Tipicidad Culposa.
2) Vencible o Evitable: tiene como efecto eliminar solamente la Tipicidad Dolosa,
pero no la Tipicidad Culposa.
2. Excluye la Antijuridicidad: el Consentimiento excluye la antijuridicidad porque es una
Causa de Justificacin.
B) El Consentimiento Voluntario NO es Vlido: cuando afecta la dignidad de la persona, por
consiguiente, habra Delito de Lesiones. Por ejemplo: ligadura de las trompas de Falopio en
las mujeres (salpingotoma) o la ligadura de los conductos deferentes en los hombres
(vasectoma), haciendo perder a las personas la capacidad de engendrar o concebir (Lesiones
Gravsimas, art. 91, in fine); estos supuestos no tienen nada que ver con la impotentia
coeundi, la cual es la incapacidad para realizar el concbito o coito. Sin embargo, con
respecto al dem la doctrina no est conteste, ya que algunos autores manifiestan que:
1. Debe estar Prohibido: la doctrina mayoritaria dice que se debe penar al que efecta,
aunque sea con consentimiento del paciente, una salpingotoma o vasectoma. La
situacin se complica en los casos de transexualismo o cambio quirrgico de sexo de
hombre a mujer o viceversa, porque al hacerse la reseccin, ablacin o extirpacin del
miembro reproductor masculino o femenino (castracin), estaramos enfrente no solo de
una impotentia generandi (incapacidad para engendrar o concebir) sino tambin de una
impotentia coeundi (incapacidad para el acto sexual), adems se configurara un dao
en el cuerpo del paciente; en sntesis: todo esto encuadrara tambin en el art. 91 de
Lesiones Gravsimas.
* La Ley Nacional 17.132 (B.O. 31/1/67) de Ejercicio de la Medicina prev
expresamente en el art. 20, inc. 18, una Causa de Justificacin, autorizando a los
mdicos a efectuar una esterilizacin cuando corre peligro en un futuro la salud o vida de
la madre si llega nuevamente a quedarse encinta.
2. No debe estar Prohibido: en el aforismo de otros minoritarios dogmticos penales, debido
a que estamos en un Estado de Derecho y al Principio de Autonoma de la Voluntad,
debe prevalecer la voluntad de una persona adulta plenamente capaz de seguir o no
procreando por sobre la Voluntad Paternalista del Estado. O sea, el Estado no se puede
inmiscuir en la esfera privada de los individuos.

LESIONES LEVES (ART. 89): se impondr prisin de 1 mes a 1 ao, al que causare a otro un:
A) Dao en el Cuerpo: es cualquier alteracin en la estructura fsica anatmica del organismo.
Espcimen: incisiones en el cuerpo, la mutilacin de un dedo, las contusiones debido a golpes
con un objeto duro, quemaduras, etc. En lo concerniente al tem: 1) no es necesario que la
vctima sienta dolor; 2) es irrelevante que se mejore la anatoma del sujeto pasivo, p. ej., este
tena una nariz muy grande y fea, pero debido al puetazo que le dio otra persona en ese lugar
le deja mejor la nariz de lo que posea antes; 3) que el hecho lesivo deje secuelas de cierta
duracin, es decir, si uno le pega una bofetada a otro dejndole colorado el cachete, eso no es
considerado un cambio o alteracin en la anatoma del sujeto pasivo. Asimismo, toda
alteracin de parte del cuerpo que no afecte la vitalidad o que no tenga incidencia en ella, v.
gr., corte de cabellos, de barba, de uas (que son partes que estn destinadas a ser cortadas

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 normal y peridicamente), no constituye lesin, aunque su comisin puede dar lugar a otro
figura delictiva (injuria real).
B) Dao en la Salud: es cualquier alteracin en el funcionamiento del organismo de la salud.
Exempli gratia: A le provoca cefalalgia (dolores de cabeza), un desmayo o vmitos a B.
Para algunos autores el simple hecho de causarle dolor a la vctima, por ejemplo, debido a
una bofetada o torcedura de un brazo, ya se configurara un supuesto de Lesin; en
aversin, otros dogmticos mayoritariamente dilucidan que esto no es as.
Las Lesiones Leves es un Tipo Penal Subsidiario porque la postrera parte del art. 89 acrisola:
siempre que el dao no est previsto en otra disposicin de este Cdigo, el cual hace alusin
concretamente a los supuestos de los arts. 90 y 91. En otras palabras ms inteligibles: si la lesin
que una persona produjo a otra NO se subsume en ninguno de los supuestos de los arts. 90 o 91,
se aplicar el Tipo Penal Subsidiario del art. 89, o sea, dicha lesin ser considerada leve,
porque no es lgico dejar impune la conducta del autor. Es imprescindible dejar inconcuso que:
en el art. 72 sobre Acciones Dependientes de Instancia Privada, una vez iniciada por la vctima
una accin penal l no puede disponer como le plazca de la misma, ya que no es una demanda
como en el mbito civil (transaccin, conciliacin, desistimiento, etc.); es decir, si una persona
que sufri una lesin formula la denuncia ante un rgano policial o judicial, la accin ya no
depende de su voluntad sino que pasa a ser una accin pblica, vale decir, en este caso el
perdn del ofendido no tiene relevancia.
LESIONES GRAVES (ART. 90): se impondr reclusin o prisin de 1 a 6 aos, si la lesin
produjere una:
A) Debilitacin Permanente de la Salud: la palabra debilitacin denota disminucin de las
funciones en el organismo del sujeto pasivo. Dicha debilitacin debe ser permanente en el
tiempo, debido a que la lesin debe ser permanente en el sentido de sanacin natural;
porque teniendo en cuenta el avance de la medicina, uno podra decir que ante un hecho
determinado la vctima podra asistir a un hospital o clnica mdica para que por medio de
intervenciones quirrgicas se cure de la afectacin o disminucin que padece en sus funciones
orgnicas, aunque esto es verdad, eso no le quita el carcter de Lesiones Graves. La
Salud es el equilibrio funcional orgnico del sujeto pasivo.
B) Debilitacin Permanente de un Sentido: se refiere al aspecto fisiolgico funcional - no
anatmico - de los 5 sentidos (olfato, gusto, odo, vista y tacto), vale decir, por ejemplo, se
suscita un debilitamiento permanente de la vista cuando se afecta la capacidad de visin no
siendo necesario que se produzca un dao en el ojo, como ser, un derrame.
C) Debilitacin Permanente de un rgano: hace alusin al aspecto fisiolgico funcional y no
anatmico. Si A debido a los golpes que imparti a B le hace perder uno o dos dientes
sera penado por Lesiones Leves; en cambio, si le hace perder 9 dientes su conducta ser
punible por Lesiones Graves, porque afect el rgano de la masticacin de la vctima B
originndole una debilitacin permanente. Por otra parte, en los casos en que un rgano viene
naturalmente de a pares, como ser, los pulmones o riones, de modo que si se produce la
destruccin de uno solo de los dos pulmones o riones, eso ya nos indica una disminucin
permanente, en efecto, estamos en presencia de una Lesin Grave. En cambio, si el rgano
afectado viene de a uno, dicha lesin sera gravsima (art. 91).
D) Debilitacin Permanente de un Miembro: se refiere a las cuatro extremidades del cuerpo
humano, esto es, a los dos brazos y a las dos piernas, con exclusin de la cabeza y el miembro
viril. No hace falta un dao estructural o anatmico, verbi gratia: que se le ampute la mano o
la pierna, sino que es suficiente que el miembro afectado no pueda utilizarse en forma
permanente.
E) Dificultad Permanente de la Palabra: se puede causar por alguna afectacin fisiolgica de
los rganos que naturalmente el hombre utiliza para expresarse, paradigma: lesiones en la
lengua, cuerdas vocales, etc., o tambin puede suscitarse la dificultad de la palabra
provocndole a la vctima afectaciones de ndole psicolgica. Por otra parte, algunos
dogmticos dilucidan que si el ceceo es extremadamente grave, a tal punto de que no se le
entienda nada al sujeto pasivo, entonces, s sera una Lesin Grave. * Cecear: pronunciar la
s con articulacin igual o semejante a la de la c ante e, i, o a la de la z. Ceceo; ceceoso, sa.
F) Puesta en Peligro de la Vida del Ofendido (es un Delito de Peligro Concreto Individual):
el dem surge como consecuencia del hecho, no tiene incidencia alguna en la mala praxis
posterior al acaecimiento, paradigma: A le causa una Lesin Leve a B, este se dirige al
hospital, el mdico de guardia agrava la lesin, produciendo a B una Lesin Grave, por lo
tanto, la Lesin Grave se le imputar al facultativo y no al autor A (a causa de que ste
perpetr solamente una Lesin Leve); en otras palabras: A no tiene por qu responder por
Lesin Grave, ya que l no cometi dicho dao. Segn CREUS, diferente sera cuando el
peligro ha provenido de la lesin misma, siendo indiferente que haya contribuido a l la falta
de atencin mdica, ya que ello NO es suficiente para quebrar el nexo causal entre la lesin y
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 ese resultado. Mucho menos desaparece cuando, habiendo existido el peligro, se lo ha
conjurado por la oportuna atencin o superado por la propia capacidad de reaccin fsica del
lesionado3.
Por otra parte, debido a que el art. 90 prev un Tipo Penal Doloso y no casos de
imprudencia o negligencia, el problema es diferenciar la Puesta en Peligro de la Vida del
Ofendido (art. 90) con la hiptesis de Tentativa de Homicidio (arts. 79 y 44). Causarle a la
vctima una lesin que objetivamente le coloque en situacin de peligro para su vida y otros
(adems) tiene que darse en el Aspecto Subjetivo (dolo de este tipo de lesin) que el sujeto
activo se represente la posibilidad de que mediante esa lesin est poniendo en peligro la vida
del sujeto pasivo. Al efectuarse una accin de agravio hacia otra persona, esa conducta en s
misma, objetivamente, es peligrosa para la vida, verbi gratia: Ramiro le tira una piedra de 5
kilogramos de peso a Francisco, dndole a sta en la cabeza, es obvio que esa accin pone en
peligro la vida del ofendido. El Aspecto Subjetivo se soluciona estableciendo cul fue la
representacin del sujeto activo cuando tiraba la piedra, sabiendo que haba una persona
adelante que poda matar. En lo pertinente al Aspecto Subjetivo elucida SANCINETTI que
la cuestin no est conteste en la doctrina penal:
1. Primera Concepcin: es menester hacer una escisin:
a) Ciertas Doctrinas: vislumbran que hace falta que el autor se represente la posibilidad
concreta de la muerte del ofendido derivada de la lesin a causar, valga la expolicin,
el victimario tiene que tener dolo de lesin y dolo de la gravedad del hecho (poner en
peligro la vida del ofendido). Estos autores son proselitistas de la Teora de la
Representacin en materia de dolo y otros sostienen que hay Tentativa de
Homicidio tanto con Dolo Directo o Dolo de Primer Grado como con Dolo
Eventual.
* Objecin: si decimos que es admisible que la Tentativa de Homicidio se puede
cometer con Dolo Eventual el problema es ingente (muy grande), para que se den
las Lesiones Graves hace falta que, objetivamente, se ponga en peligro la vida del
sujeto pasivo y adems que el victimario por lo menos se haya representado la
posibilidad de que con su accin le puede causar la muerte a la vctima, o sea, no
importa si no tuvo intencin de matarle al ofendido al momento de arrojar la piedra,
porque basta que se haya imaginado o representado esta posibilidad. Valga la
tautologa, si declaramos procedente una Tentativa de Homicidio con Dolo
Eventual el solo hecho de haberse representado la posibilidad de muerte del otro, eso
ya llevara el caso a la Tentativa de Homicidio. Es decir, el autor al estar consciente
y seguro que con su conducta probablemente cause la muerte de la vctima aunque
solamente tenga Dolo Directo o Dolo de Primer Grado de Lesiones Graves sera
penado segn el art. 90 con una escala penal muy inferior - reclusin o prisin de 1 a 6
aos - que la del art. 44 con relacin al art. 79 cualquiera fuera el criterio para hablar
de la disminucin de la escala penal por la Tentativa de Homicidio. Siguiendo este
apotegma, es muy barroco y difcil delimitar la Tentativa de Homicidio del supuesto
de Puesta en Peligro de la Vida del Ofendido (Lesin Grave), salvo que digamos
(aunque es errneo y falaz sostener lo siguiente):
1) Que la Tentativa de Homicidio sea punible sola y nicamente con Dolo Directo
o Dolo de Primer Grado y NO con Dolo Eventual.
2) Que el Dolo Eventual requiera una representacin de la posibilidad concreta y
adems asentir la accin que se pretende realizar (Teora del Asentimiento); pero
esto NO es as, porque, para MOLINA, la mocin verosmil en materia de dolo es
la Teora de la Representacin.
Deslinda SANCINETTI que entrambas soluciones permitiran, por caminos distintos
en contra de los puntos de vista de esta investigacin , que NO toda lesin dolosa
con peligro para la vida (art. 90) implique, necesaria e inexorablemente, tentativa de
homicidio (arts. 42 y 79).
b) Otros Dogmticos: proponen la Teora de Cortar o Limitar los Efectos del
Desistimiento de una Tentativa, verbigracia: A empieza a golpear a B con ex
profeso - con intencin o propsito - de matarlo, pero en un momento determinado
voluntariamente desiste de su objetivo final (art. 43). Estos juristas manifiestan que
solamente en estos casos no se configurara una Tentativa de Homicidio debido a
que existi por parte de A un desistimiento voluntario de un homicidio, pero queda

3
CREUS, Carlos; Derecho Penal; Parte Especial; Tomo I; Sexta Edicin Actualizada y Ampliada; Segunda
Reimpresin; Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma; Ciudad de Buenos Aires; Edicin 1999; Captulo II;
Pginas 80 81. Aneja el esplndido jurista santafesino, que: la Puesta en Peligro la Vida del Ofendido es el nico
caso en que el art. 90 NO restringe la calificacin a los conceptos de debilitamiento y permanencia que son
comunes a los dems (ibdem, Pginas 76 y 80).
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 como remanente la posibilidad de aplicarle la pena del supuesto de Puesta en Peligro
de la Vida del Ofendido (Lesiones Graves). A este procedimiento tambin se lo
conoce como la Vuelta a la Vida del Tipo Desplazado 4 o la Resurreccin de la Ley
Desplazada, vale decir, A sera punible solo y nicamente por la Puesta en Peligro
de la Vida del Ofendido (Lesiones Graves) y NO por Tentativa de Homicidio, a
causa de que desisti de su comportamiento homicida primigenio.
* Rebatimiento: el Dr. MOLINA se declara en aversin a este aforismo, ya que habra,
segn su opinin, una Tentativa de Homicidio y NO una Lesin Grave (Puesta en
Peligro de la Vida del Ofendido) si, exempli gratia: A toma un arma, que posee
seis balas, con la intencin de matar a B, pero al impactar el primer proyectil en el
cuerpo de la vctima se arrepiente de su accin criminal y se retira del lugar del hecho
sin lograr la occisin de B. En consonancia, en trminos de Marcelo SANCINETTI,
se explica que el art. 43 debe aplicarse, nicamente, para el supuesto de Tentativa
Inacabada o Incompleta, pero NO ya cuando la Tentativa es Acabada o Completa.
2. Segunda Concepcin (SOLER): deslindan que solo la lesin pero no necesariamente su
gravedad tiene que ser asumida por el autor, es decir, debe existir dolo del hecho pero NO
dolo de la gravedad del hecho (poner en peligro la vida del ofendido), en efecto,
estaramos frente a un Delito Preterintencional. Para que se configure el art. 90
(Lesiones Graves) no hace falta Dolo de Homicidio sino que se necesita Dolo de
Agresin al sujeto pasivo y, con respecto al resultado de puesta en peligro de la vida es
suficiente la Imprudencia. Para mayor inteligibilidad, es forzoso traer a colacin el
ejemplo anterior: Ramiro tuvo solamente Dolo de Agresin con respecto a su vctima
Francisco, pero al poner negligentemente en peligro la vida del ofendido hubo
Imprudencia de parte de Ramiro.
* Refutacin: si esto fuera as, no existira una equipolencia en las Escalas Penales, ya
que el Homicidio Preterintencional - art. 81, inc. 1, subinc. b) - prev una pena de
reclusin de 3 a 6 aos, o prisin de 1 a 3 aos, mientras que en las Lesiones Graves -
art. 90 - se aplica una punicin de reclusin o prisin de 1 a 6 aos. En otras palabras: la
incongruencia en las Escalas Penales est en que:
a) Si una persona comete un delito ms grave denominado Homicidio
Preterintencional se le aplicar una pena como mximo de 6 aos, mientras que a
otra persona que provoca solamente Lesiones Graves (Puesta en Peligro de la Vida
del Ofendido) ser punible con una pena tambin como mximo de 6 aos. O sea, la
misma pena (6 aos) para distintos delitos.
b) Las Lesiones Gravsimas - reclusin o prisin de 3 a 10 aos - siendo un delito
menos grave que el Homicidio Preterintencional aplicara una punicin ms elevada
que esta postrera figura penal. Valga la expolicin, el que comete un Homicidio
Preterintencional recibira una pena como mximo de 6 aos, mientras que al que
solamente causa Lesiones Gravsimas se le conminara con una punicin mxima de
10 aos.
Perogrulladamente, aqu se est conculcando el Principio de Proporcionalidad.
En consecuencia, el Dr. MOLINA es frreo squito de la doctrina que propone que se derogue
las figuras de Puesta en Peligro de la Vida del Ofendido (Lesiones Graves - art. 90 -) y
Abuso de Armas (art. 104), debido a que los mismos suscitan una ginebra o confusin con
la Tentativa de Homicidio.
G) Inutilidad para el Trabajo por ms de 1 mes: el trmino ms de 1 mes no se refiere al
tiempo de curacin o sanacin que precisa la vctima para reponerse sino que se trata del
tiempo que esa lesin le va a impedir desempearse normalmente en sus trabajos;
generalmente el mdico forense en el informe expresa que fulano de tal sufri una lesin en
su pierna derecha, lo cual le llevar un tiempo de tantos das para curarse y otros (adems) se
especifica el tiempo de inutilidad laboral, este ltimo aspecto es el que se tiene en cuenta.
Los parmetros a tener en cuenta son:
1. Una persona normal que est trabajando, con tal tipo de lesiones, estara imposibilitado
para trabajar ms de 1 mes? En caso afirmativo, no importa que la vctima no tenga
trabajo, es decir, un nio, anciano, desocupado, mendigo o estudiante puede ser sujeto
pasivo de Lesiones Graves por inutilidad para el trabajo por ms de 1 mes.
2. Tambin se debe tomar en cuenta a la vctima al momento de sufrir la lesin.

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En la actualidad se reconoce crecientemente que en los casos del Concurso Aparente de Leyes tradicional
existen dos lesiones antinormativas de bienes jurdicos, esto es, que se realizaron dos tipos: ste es un hecho que no
puede ser eliminado, cualesquiera sea la relacin de estos tipos entre s, razn por la cual ya se sostena
correctamente que el Concurso Aparente de Leyes en el sentido tradicional NO supone un desplazamiento de tipo
alguno, sino solamente el desplazamiento de la pena derivada del tipo desplazado.
DERECHO PENAL II (PARTE ESPECIAL) 6
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 Eptome: el criterio legal es objetivo y hace referencia, no solamente al trabajo que la vctima
realizaba en el momento de la lesin sino al trabajo en general, comprensivo del habitual y el
transitorio.
El CP utiliza una escala que puede resumirse de la siguiente manera:
1. Inutilidad para el trabajo menor a 1 mes = lesin leve (art. 89).
2. Inutilidad para el trabajo mayor a 1 mes = lesin grave (art. 90).
3. Inutilidad permanente para el trabajo = lesin gravsima (art. 91).
H) Deformacin Permanente en el Rostro: el vocablo deformacin denota, desde el punto de
vista esttico, una fisonoma alterada o afeada de la persona que sufri la lesin. Otros, debe
ser permanente, aunque no existe una determinacin precisa del tiempo, no obstante, al ser
un tipo penal abierto queda al arbitrio o criterio del juez encerrar ese tipo penal y
determinar cul es el trmino que requiere esa permanencia de la deformacin del rostro. El
vocablo rostro queda comprendido entre las dos orejas y desde la frente hasta el mentn; la
dogmtica penal extiende ese concepto de rostro a la parte del cuello y, en las mujeres la
ensancha hasta el pecho.
Estos son supuestos Taxativos o Exhaustivos y no Meramente Enunciativos o Demostrativos.

DERECHO PENAL II (PARTE ESPECIAL) 7

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