1.

- TRAICION A LA PATRIA Y ESPIONAJE MILITAR

1.1.- El delito de Traicin a la Patria

Es preciso tener presente que producido el autogolpe del 5 de abril de 1992 por el
gobierno de Fujimori dentro de los lineamientos programticos de lo que dieron en
llamar Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional procedieron a derogar los
artculos 319, 320, 321, 322, 323 y 324 del Cdigo Penal de 1991, que tipificaban el
delito de terrorismo en diversas modalidades. La derogatoria de esta parte del Cdigo
Penal se produjo con la Ley Especial: el Decreto Ley N. 25475 del 6 de mayo de 1992, a
un mes de lo que se conoce como el autogolpe del Gobierno de Fujimori, quebrant el
Estado de Derecho en el Per.

Consecuentemente, la legislacin especial de los delitos de terrorismo en sus diversas

modalidades y el delito de Traicin a la Patria, iban a cumplir un rol poltico, para cerrar
el crculo para el cumplimiento del propsito del Gobierno de su lucha frontal contra el
terrorismo y los movimientos subversivos. Se va a producir una seudorreforma del
Poder Judicial, que comienza con la promulgacin del Decreto Supremo N. 017-93-JUS
de fecha 28 de mayo de 1993 y publicado el 20 de julio de ese ao. Con este decreto se
consolid el control, por parte del Ejecutivo, del Poder Judicial. Ello se efectiviz con el
reglamento de organizacin y funciones de la Oficina de Control de la Magistratura del
Poder Judicial que aprueba esta norma legal. Desde este momento podemos decir, sin
equivocarnos, de que la independencia del Poder Judicial si la hubo en algn
momento dej de existir. Se vertebr as un gobierno de corte autoritario y con
ribetes, que duda cabe, dictatoriales. ste es el escenario en el cual estudiaremos la
legislacin especial excepcional antiterrorista a continuacin.

Cuando el legislador tipific la traicin a la patria como conducta punible, lo hizo

pensando en la necesidad de proteger un bien jurdico superior necesario para
mantener el Estado Constitucional de Derecho en el que vivimos. En este caso, se
pretende proteger el bien jurdico defensa nacional. Al respecto, el Tribunal
Constitucional detalla su concepto y alcance:

EN TAL SENTIDO, ES IMPORTANTE PRECISAR QUE SOBRE EL BIEN JURDICO DEFENSA

NACIONAL, EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL HA SOSTENIDO QUE DE ACUERDO CON EL
MENCIONADO ARTCULO 163 DE LA CONSTITUCIN, LA DEFENSA NACIONAL ES
INTEGRAL Y PERMANENTE; POR TANTO, INVOLUCRA AL CONJUNTO DE ACCIONES Y
PREVISIONES QUE PERMITEN LA SUBSISTENCIA Y PERMANENCIA DEL ESTADO,
INCLUYENDO SU INTEGRIDAD, UNIDAD Y FACULTAD DE ACTUAR CON AUTONOMA EN
LO INTERNO, Y LIBRE DE SUBORDINACIN EN LO EXTERNO, POSIBILITANDO QUE EL
PROCESO DE DESARROLLO SE REALICE EN LAS MEJORES CONDICIONES (). ES
INTEGRAL PORQUE ABARCA DIVERSOS CAMPOS, COMO EL ECONMICO, POLTICO,
SOCIAL, CULTURAL, MILITAR, ETC.; Y PERMANENTE, DEBIDO A QUE SE TRATA DE UNA
ACTIVIDAD CONSTANTE QUE SE RELACIONA CON SUS SENTIDOS PREVENTIVO Y
REPRESIVO.

1.2.- Descripcin tpica. Delito de traicin a la Patria

El delito de Traicin a la Patria est tipificado por el Cdigo Penal Militar Policial
DECRETO LEGISLATIVO N 1094, y lo hace del siguiente modo:

TTULO - DELITOS CONTRA LA DEFENSA NACIONAL

Captulo I -Traicin a la patria Artculo
58.- Traicin a la patria
Ser sancionado con pena no menor de treinta aos y hasta pena perpetua, el militar o
polica que durante conflicto armado internacional cometa alguna de las acciones
siguientes:

1. Tomar las armas contra el Per o sus aliados o formar parte en la organizacin militar
de la parte adversaria.

2. Inducir a personal militar o policial para pasarse al adversario o favorecer dicha

accin.

3. Atentar contra la defensa nacional, favoreciendo al adversario, potencia extranjera u

organizacin internacional o intentando favorecerlo, en los siguientes casos:

a. Entregando tropas, territorio, plaza, puesto o posicin, construccin, edificio,

armamento o cualquier otro recurso humano o material de la defensa o induciendo u
obligando a otro a hacerlo.

b. Inutilizando, impidiendo o entorpeciendo el funcionamiento o utilizacin, de forma

temporal o permanente, de cualquier recurso o medio necesario para la defensa
nacional.

c. Proporcionando cualquier informacin, procedimiento, asunto, acto, documento,

dato u objeto cuya reunin o explotacin sirva para tal fin.

d. Proporcionando informacin falsa u omitiendo la exacta respecto del adversario.

e. Difundiendo noticias desmoralizadoras o ejecutando cualquier accin derrotista,

entre el personal militar o la poblacin.

f. Sosteniendo inteligencia con el adversario.

g. Negndose a ejecutar o dejando de cumplir, parcial o totalmente, una orden militar

o alterndola arbitrariamente.
4. Conspirar o inducir para que otro Estado u organizacin extranjera entre en conflicto
armado internacional contra el Per.

5. Ejecutar cualquier acto dirigido a favorecer las operaciones militares del adversario
o a perjudicar las operaciones de las Fuerzas Armadas peruanas.

En caso de guerra exterior podr aplicarse la pena de muerte, acorde con nuestra
legislacin.

Artculo 59.- Traicin a la patria en tiempo de paz

Cuando no exista conflicto armado internacional, las conductas del artculo anterior
sern sancionadas con pena privativa de libertad no menor de veinte aos, con la
accesoria de inhabilitacin.

El Cdigo de Justicia Militar Policial DL N 961 en sus artculos 66 y 67 tambin tipifica

el delito de traicin a la patria

2.- ESPIONAJE MILITAR Y TRAICION A LA PATRIA

En nuestro ordenamiento jurdico, un ejemplo de delito de funcin militarizado lo

constituye la conducta de espionaje, la cual est tipificada tanto en el Cdigo Penal
comn como en el Cdigo Penal Militar Policial. Al respecto, el Tribunal Constitucional,
ha sealado en forma precisa que cuando el espionaje es cometido por un civil, incurre
en el delito tipificado en los artculos 330 y 331 del Cdigo Penal comn (que
tipifican los delitos de Revelacin de Secretos Nacionales y Espionaje) y debe ser
juzgado en el fuero comn. En cambio, cuando un militar o polica incurre en dicha
conducta de espionaje incurre en el delito de funcin de Traicin a la Patria,
tipificado en el artculo 58 como tambin en el 70 del Cdigo Penal Militar Policial, y la
jurisdiccin competente para su juzgamiento es el Fuero Militar Policial. Este criterio ha
sido acogido por la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica al resolver el proceso de Competencia N 37-2009 entre las jurisdicciones
militar y ordinaria.

Por tanto, el delito de funcin militarizado se encuentra legitimado por la

jurisprudencia constitucional y penal nacional e internacional.

En este proceso, la Sala Permanente, presidida por el magistrado Cesar San Martn
Castro, estableci lo siguiente:

CABE ENTENDER, DESDE UNA PERSPECTIVA GENERAL, QUE EL SECRETO OFICIAL O LA

INFORMACIN ESTRATGICA OBJETO DE REVELACIN O ENTREGA, CON ENTIDAD PARA
PERJUDICAR LA DEFENSA NACIONAL [LA SEGURIDAD NACIONAL], PUEDE ESTAR
CONSTITUIDA POR SECRETOS POLTICOS AQUL QUE TIENE QUE VER CON LA
CONDUCCIN DE LA COSA PBLICA, CON LA DIRECCIN DE LOS ASUNTOS DEL ESTADO
(PROPIAMENTE POLTICO, SOCIAL, ECONMICO O CULTURAL -AGREGADO NUESTRO-),
PERO SIEMPRE CONCERNIENTES A SU SEGURIDAD O POR SECRETOS MILITARES
TODA INFORMACIN QUE EN INTERS DE LA SEGURIDAD NACIONAL Y DE SUS MEDIOS
DE DEFENSA DEBA SER CONOCIDA SOLAMENTE POR PERSONAS AUTORIZADAS Y
MANTENIDO FUERA DEL CONOCIMIENTO DE CUALQUIER OTRA [CONFORME: DONNA,
EDGARDO ALBERTO: DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL, TOMO IIC, RUBINZAL
CULZONI EDITORES, BUENOS AIRES, 2002, PGINAS 402/403]

De esta manera, queda establecido que slo podr configurar traicin a la patria la
entrega de informacin secreta (sea de ndole poltica o militar) que sea idnea para
menoscabar la defensa y seguridad del Estado.

Para descifrar y obtener una mayor comprensin de los delitos de traicin a la patria y
espionaje militar as como la estrecha relacin que mantienen, es menester revisar la
contienda No 37 2009 de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia
de la Republica, conocida popularmente como el caso ARIZA MENDOZA

2.1.- CASO ARIZA MENDOZA

ANTECEDENTES.

PRIMERO. Que el Fiscal Penal Militar Policial Fuerza Area del Per en adelante,
FAP Suplente con fecha diecisis de noviembre de dos mil nueve (fojas dos) formul
denuncia penal contra el Tcnico Inspector Fuerza Area del Per Vctor Ariza Mendoza
por delito contra la Defensa Nacional en su modalidad de traicin a la patria en agravio
del Estado Peruano Ministerio de Defensa Fuerza Area del Per, previsto y
sancionado por los artculos 66, numerales 3, literales c) y f), y 5, y 67 del Cdigo de
Justicia Militar Policial en adelante, CJMP. El Juzgado Militar Policial de la FAP en
Lima por auto de fojas diecisiete de fecha diecisiete de noviembre del referido ao,
causa nmero 3100120090166, abri instruccin en la va ordinaria contra el citado
denunciado por delito contra la Defensa Nacional en la modalidad de Traicin a la
Patria en tiempo de paz, previsto y sancionado en el numeral tres, literal c), del artculo
66 y el artculo 67 del CJMP, en agravio del Estado Peruano Ministerio de Defensa
Fuerza Area del Per, con mandato de detencin.

SEGUNDO. Que, por su parte, con fecha anterior, el trece de noviembre ltimo, el
Fiscal Provincial de la Primera Fiscala Provincial Especializada contra la Criminalidad
Organizada formaliz denuncia contra Vctor Ariza Mendoza por delitos contra el
Estado y la Defensa Nacional Atentados contra la Seguridad y Traicin a la Patria en
las modalidades de revelacin de secretos nacionales y espionaje en agravio del Estado
peruano, y de Lavado de Activos en agravio del Estado. Tambin denunci a los
ciudadanos [extranjeros D.M.T. y V.V.R.] por instigacin de los delitos antes
mencionados, as como al ciudadano peruano Justo Rufino Ros Aguilar por
complicidad necesaria de los referidos delitos (fojas cuarenta y nueve del cuaderno
formado en este Supremo Tribunal). El Juzgado de Turno Permanente de la Corte
Superior de Justicia de Lima por auto de fojas ciento cuatro, del mismo da trece de
noviembre de dos mil nueve abri instruccin en la va ordinaria contra: 1. Vctor Ariza
Mendoza, ciudadano peruano, por autora de los delitos contra el Estado y la Defensa
Nacional Atentados contra la Seguridad y Traicin a la Patria en las modalidades de
revelacin de secretos nacionales y espionaje en agravio del Estado Peruano, y Lavado
de Activos en agravio del Estado Peruano. 2. [D.M.T. y V.V.R. ciudadanos extranjeros],
por instigacin del delito contra el Estado y la Defensa Nacional Atentados contra la
Seguridad y Traicin a la Patria en las modalidades de revelacin de secretos
nacionales y espionaje en agravio del Estado Peruano. 3. Justo Rufino Ros Aguilar,
ciudadano peruano, por complicidad necesaria del delito contra el Estado y la Defensa
Nacional Atentados contra la Seguridad y Traicin a la Patria en las modalidades de
revelacin de secretos nacionales y espionaje en agravio del Estado Peruano.
Posteriormente, previo sorteo, la causa fue radicada en el Quincuagsimo Octavo
Juzgado Penal de Lima, causa nmero 491462009.

TERCERO. Que con fecha diecinueve de noviembre de dos mil nueve, el Fiscal Penal
Militar Policial FAP solicit al Juzgado Militar Policial de la FAP en Lima requiera la
inhibicin de la causa al Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima y remita lo
actuado a la jurisdiccin militar policial (fojas veinte del cuaderno de inhibicin
formado por la jurisdiccin militar policial). Esta peticin fue aceptada por el indicado
Juzgado mediante auto de fojas treinta y dos de fecha veinte de ese mes y ao, que
dispuso se solicite al Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima se abstenga del
conocimiento de la causa nmero 491462009 seguida contra el Vctor Ariza Mendoza
y otros por el presunto delito de Espionaje y otros y decline a favor del Juzgado Militar
Permanente de la FAP.

CUARTO. Que la Jueza del Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima por auto de
fojas cuarenta y dos, de fecha nueve de diciembre de dos mil nueve declar infundada
la inhibicin solicitada por la jurisdiccin militar policial y dispuso seguir conocimiento
de la causa nmero 491462009 a su cargo.

QUINTO. Que, ante la decisin de la Jueza del Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal
Lima, el Tribunal Superior Militar Policial FAP por auto de fojas noventa y dos, del once
de diciembre del ao prximo pasado, insistiendo en la competencia de la jurisdiccin
militar policial, resolvi elevar el cuaderno incidental de contienda de competencia al
Tribunal Supremo Militar Policial.

SEXTO. Que el Presidente del Tribunal Supremo Militar Policial, mediante escrito de
fojas una del cuaderno de contienda de competencia formado en este Supremo
Tribunal, del once de diciembre ltimo, se dirige al Presidente de la Corte Suprema de
Justicia y, reiterando lo expuesto por los jueces militares, solicita que se dirima la
competencia a favor de la jurisdiccin militar policial.

SPTIMO. Que derivada la causa a esta Sala Penal Permanente y corrida vista fiscal, el
seor Fiscal Supremo en lo Penal con fecha dieciocho de enero del presente ao emiti
el dictamen correspondiente de fojas treinta y dos. Opin que se dirima la competencia
a favor del Juzgado Militar Policial de la Fuerza Area del Per en Lima.

OCTAVO. Que revisados los actuados y en vista que no corran las actuaciones
necesarias derivadas del Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal Lima, por resolucin de
fojas cuarenta y dos, del diecinueve de enero ltimo, se dispuso se complete el
cuaderno de contienda de competencia, que se ejecut el da veintiuno de enero
ltimo.

NOVENO. Que fijada fecha para la vista de la causa por decreto de fojas doscientos
sesenta y nueve, del veintids de enero del presente ao, producido el informe oral de
las partes en audiencia privada, llevada a cabo la deliberacin de la causa que
inmediatamente qued al voto, corresponde dictar la resolucin dirimente
correspondiente.

CONSIDERANDO:

PRIMERO. Que los hechos que han dado lugar al procesamiento penal por la
jurisdiccin militar policial son los siguientes:

A. Que la Fiscala Militar tom conocimiento de los hechos por los medios de
comunicacin social, por lo que requiri informacin a los rganos de inteligencia de
las Fuerzas Armadas. La Direccin de Inteligencia de la Fuerza Area del Per en
adelante, DIFAP cumpli con remitir las actuaciones respectivas a travs de la S200
DIFAN 1784, del diecisis de noviembre de dos mil nueve.
B. Que esas actuaciones daban cuenta que [].

C. Que la memoria de la Laptop personal del TIP.FAP Ariza Mendoza tena informacin
clasificada []

D. Que el TIP.FAP Ariza Mendoza registra en su cuenta de ahorros de Scotiabank por

ciento setenta y ocho mil dlares americanos, incompatible con sus ingresos como
efectivo de la Fuerza Area del Per. [].

E. Que en la Laptop o computadora personal del TIP.FAP Ariza Mendoza se encontr

informacin relacionada con []..

SEGUNDO. Que, a su vez, los hechos que son de conocimiento de la jurisdiccin

penal ordinaria son como siguen:

A. Que la DIFAP curs al despacho de la Fiscal de la Nacin el documento secreto S

200DIFA nmero mil seiscientos noventa y cuatro, por el que remiti el Informe
Nmero 0012009, del veintisis de octubre de dos mil nueve, dando cuenta de las
investigaciones de contrainteligencia a las que habra sido sometido el TIP.FAP Vctor
Ariza Mendoza por actividades que comprometen la Seguridad Nacional. Las
investigaciones se realizaron por disposicin del Vocal Superior Ad Hoc designado por
la Corte Suprema de Justicia ante la Direccin Nacional de Inteligencia.

B. Que el TIP.FAP Ariza Mendoza es de la especialidad de inteligencia, y como tal ha

manejado informacin del ms alto nivel (Secreto) hasta el ordinario, y administrado
documentos sobre el Frente Interno y Externo clasificados como Secreto, Reservado,
Confidencial y No Clasificado, de la Fuerza Area del Per. Prest servicios, entre otros,
en [] donde trab relaciones con []. Otro contacto del TIP.FAP Ariza Mendoza sera
[].

C. Que es de destacar que en Enero de dos mil nueve el TIP.FAP Ariza Mendoza fue
destacado a la DIFAP el ao anterior, dos mil ocho, prest servicios en el Ala Area
nmero cincuenta y uno Pisco y se le asign a la Oficina de Planes de esa Direccin
La DIFAP, de donde extrajo [].

D. Que como consecuencia de la investigacin financiera a que sometido, previo

levantamiento del secreto bancario, se descubri una cuenta de ahorros a su nombre
en Scotiabank por ciento setenta y ocho mil dlares americanos.
E. Que, de otro lado, el TIP.FAP Justo Rufino Aguilar remiti [].

TERCERO. Que de lo expuesto en los fundamentos jurdicos anteriores, que

constituyen la base fctica de las imputaciones formuladas en ambas jurisdicciones, se
tiene que las fuentes de informacin, que permitieron reunir la evidencia necesaria
para incoar el procesamiento penal, se acopiaron merced a una investigacin de
contrainteligencia de la Fuerza Area del Per y de la Direccin Nacional de
Inteligencia. Los actos de investigacin preliminares contaron con la intervencin del
Ministerio Pblico y las medidas instrumentales restrictivas de derechos fueron
ordenadas por los jueces de la jurisdiccin penal ordinaria. Tambin intervino, con
arreglo a la legislacin de inteligencia Ley nmero 28664, el Vocal Superior Ad Hoc
designado por esta Corte Suprema de la Repblica, a fin de levantar el secreto bancario
del TIP.FAP Ariza Mendoza. En consecuencia, los hechos son los mismos y el material
sumarial que lo sustenta es nico la Fiscala Militar Policial FAP da cuenta de los
mismos hechos y precis que tom conocimiento de los mismos por fuentes
periodsticas y, luego, por informacin remitida a su pedido por la DIFAP.

CUARTO. Que, as las cosas, la tipificacin realizada es la siguiente:

A. La jurisdiccin militar policial seal que los hechos antes descritos se subsumen en
el numeral tres, inciso c), del artculo 66 y el artculo 67 del CJMP. Dichas normas
estn incursas en el Ttulo I: Delitos contra la Defensa Nacional, Captulo I: Traicin a la
Patria, del CJMP.

* El artculo 66 del CJMP establece, bajo el nomen iuris traicin a la patria, lo

siguiente: Ser sancionado [], el militar o polica, que durante conflicto armado
internacional cometa alguna de las acciones siguientes:

3. Colaborar estratgicamente, favoreciendo al enemigo o intentando favorecerlo,

perjudicando la defensa nacional en los siguientes casos: c) Proporcionando al
enemigo, potencia extranjera u organismo internacional, cualquier informacin,
procedimiento, asunto, acto, documento, dato u objeto cuya reunin o explotacin
sirva para tal fin.

* El artculo 67 del CJMP, bajo el nomen iuris traicin a la patria en tiempo de paz
precisa: Los supuestos del artculo anterior, en los casos que no exista guerra exterior,
ni conflicto armado internacional, sern sancionados.
 B. La jurisdiccin penal ordinaria precis que estos hechos estn incursos en el Ttulo
XV Delitos contra el Estado y la Defensa Nacional, Captulo I Atentados contra la
Seguridad Nacional y Traicin a la Patria, artculos 330 revelacin de secretos
nacionales y 331 espionaje, del Cdigo Penal en adelante, CP.

* El artculo 330 prescribe: El que revela o hace accesible a un Estado extranjero o a

sus agentes o al pblico, secretos que el inters de la Repblica existe guardarlos, ser
reprimido Si el agente obra por lucro o por cualquier otro mvil innoble, la pena
ser .

* El artculo 331 estatuye: El que espa para comunicar o comunica o hace accesibles
a un Estado extranjero o al pblico, hechos, disposiciones u objetos mantenidos en
secreto por interesar a la defensa nacional, ser reprimido. * Adems, en sede
judicial ordinaria, el TIP.FAP Ariza Mendoza est comprendido por el delito de lavado de
activos, previsto y sancionado en la Ley nmero 27765, modificado por el Decreto
Legislativo nmero 986. As: (i) El artculo 1 de dicha Ley prescribe: El que convierte o
transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen ilcito conoce o puede
presumir, y dificulta la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser
reprimido. (ii) El artculo 2 de la mencionada Ley estatuye: El que adquiere, utiliza,
guarda, custodia, recibe, oculta, administra o transporta dentro del territorio de la
Repblica o introduce o retira del mismo o mantiene en su poder dinero, bienes,
efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, y dificulta la
identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser reprimido.

QUINTO. Que, ahora bien, la determinacin del carcter militar policial del injusto
penal cometido por un efectivo militar o policial ha de realizarse en base a los
siguientes parmetros normativos y jurisprudenciales:

A. El artculo 173 de la Constitucin, que dispone que: En casos de delito de funcin,

los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero
respectivo y al Cdigo de Justicia Militar. Las disposiciones de ste no son aplicables a
los civiles. B. La sentencia del Tribunal Constitucional en adelante, STC nmero
017 2003AI/TC, del diecisis de marzo de dos mil cuatro, que defini el mbito
competencial objetivomaterial de la jurisdiccin militar tambin, en lo pertinente, la
STC 000012009PI/TC, del cuatro de diciembre de dos mil nueve, y la STC nmero
00122006AI/TC, del quince de diciembre de dos mil seis. Paralelamente a ella se
tienen las Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos recadas, en
especial, en los asuntos Castillo Petruzzi y otros del treinta de mayo de mil novecientos
noventa y nueve, Cesti Hurtado del veintinueve de septiembre de mil novecientos
noventa y nueve, Durand y Ugarte, del diecisis de agosto de dos mil, Lori Berenson
contra el Per del veinticinco de noviembre de dos mil cinco y Las Palmeras esta
ltima contra Colombia del seis de diciembre de dos mil uno. C. La Ejecutoria
Suprema Vinculante nmero C182004, del diecisiete de noviembre de dos mil
cuatro, que desarroll los conceptos base de Derecho constitucional desde las
categoras del Derecho penal material. D. Los artculos I.1 y VII del Ttulo Preliminar, y
7 y 9 del CJMP; as como los artculos I, II, III y VIII del Ttulo Preliminar de la Ley de
Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial en adelante, LOFFMP. La
interpretacin de esas normas que han pasado la prueba de legitimidad
constitucional, desde luego, ha de realizarse desde una perspectiva compatible con
las decisiones jurisdiccionales antes invocadas, que garantizan su adhesin a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y a la Constitucin.

SEXTO. Que el artculo 173 de la Constitucin permite definir un concepto

constitucional de delito de funcin militar policial desde una perspectiva material,
objetivosubjetiva, de suerte que la institucionalidad de la jurisdiccin militar se erija
como un fuero material o de causa, no personal, que comprenda, exclusivamente, el
mbito penal militar y policial (artculo II, primer prrafo, LOFFMP). A. Desde una
perspectiva general es claro que el hecho delictivo militar policial debe estar expresa o
taxativamente contemplado en un tipo delictivo tipificado en el Cdigo de la materia
(artculo 9, apartado uno, del CJMP; artculo III LOFFMP). Esta nota esencial, sin duda,
deriva del principio nullum crimen sine lege. B. De igual manera, es imprescindible que
el sujeto activo del delito ha de ser un militar o polica en situacin de actividad
(artculo 7, inciso dos, del CJMP). Este es el denominado circulo de autores que
incide en la tipificacin del aludido delito y que permite calificar, formalmente, el delito
de funcinmilitar policial como un delito especial: el hecho slo puede ser perpetrado
por un sujeto cualificado determinado. C. La conducta del militar o polica, adems, ha
de haberse perpetrado en acto de servicio o con ocasin de l (artculo 7 apartado 3
del CJMP). Esta es lo que se llama circunstancias externas del hecho, con expresa
exclusin de los crmenes horrendos (artculo 9, apartado cuatro, del CJMP). Ha de
existir, pues, un vnculo funcional entre conducta y actividad militar o policial del
agente, que es lo a final de cuentas fundamenta y explica su tipificacin formal y
material en el CJMP y la necesidad que el sujeto activo sea militar o polica en actividad
y que su conducta concreta se vincule necesariamente con las funciones que en ese
momento desempeaba tareas que se realizan en ese estricto mbito en tiempo de
paz, o durante el rgimen de excepcin o conflicto armado (artculo VIII LOFFMP). D.
El bien jurdico vulnerado ha de ser privativo de la institucin castrense o policial. El
delito de funcin militar policial ha de afectar aquellos los fines constitucionales y
legales encargados a las Fuerzas Armadas y a la Polica Nacional en cuanto tales, con
exclusin de los dems rganos e instituciones pblicas; deben relacionarse con la
existencia, organizacin, operatividad y cumplimiento de los fines institucionales del
cuerpo castrense y policial (artculo 7 apartado 1 del CJMP). Ello no hace sino significar
que el sujeto pasivo del delito militar policial, en tanto que es un bien jurdico
institucional exclusivos, inherentes o propios de ese sector del ordenamiento, es el
Estado, en concreto la institucin castrense o policial concernida. El militar o el polica,
en tanto portador de un rol propio, exclusivo, que lo vincula como persona con el
estatuto que rige la estructura y los fines especficos de la organizacin militar o
policial, es, por consiguiente, quien puede cometer con exclusividad esta infraccin
punible, por lo que se est, adems, ante un delito de infraccin de deber positivo
especial: es un deber que se corresponde con los fines establecidos, para cuyo
cumplimiento existe el Estado. l es el garante del cumplimiento de aquellas tareas
vinculadas a la existencia, organizacin y cumplimiento de los fines constitucionales de
la institucin la que pertenece. E. Es pertinente precisar que el bien jurdico militar
policial, segn se desprende de lo expuesto en el literal c), est estrechamente
configurado, desde la persona del militar o polica, por la existencia de una serie de
deberes, normativamente configurados, que debe cumplir estrictamente, con base en
criterios de disciplina, jerarqua y subordinacin. La infraccin de este deber ha de ser
de una entidad tal, de cierta gravedad, que justifique una sancin penal, lo que por lo
dems constituye una exigencia del principio de proporcionalidad y la naturaleza
fragmentaria del Derecho penal. Esto ltimo explica, en primer lugar, que el objeto del
CJMP est centrado en garantizar el cumplimiento de los fines constitucionales de las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, contribuyendo al mantenimiento del orden y
la disciplina en sus cuadros (artculo I, apartado uno, del Ttulo Preliminar). En
segundo lugar, que la jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance restrictivo y
excepcional y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales,
vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas militares (SCIDH, Durand y
Ugarte, Prrafo ciento diecisiete); a esto ltimo es lo que la STC nmero 000012009
PI/TC denomin fuero funcionalmente limitado (Prrafo noventa y cuatro, segundo
prrafo). Finalmente, tales condicionantes permiten sostener, de un lado, la correcta
afirmacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en sus Sentencias en
adelante, SSCIDH Durand y Ugarte contra el Per, y Las Palmeras contra Colombia, en
el sentido que la jurisdiccin militar se establece por diversas legislaciones con el fin
de mantener el orden y la disciplina dentro de las fuerzas armadas. Inclusive esta
jurisdiccin funcional reserva su aplicacin a los militares que hayan incurrido en delito
o falta dentro del ejercicio de sus funciones y bajo ciertas circunstancias [en una
declaracin ms enftica se ha pronunciado la SCIDH Lori Berenson contra el Per, del
veinticinco de noviembre de dos mil cuatro, Prrafo ciento cuarenta y uno, al decir que:
el principio de jerarqua y disciplina militar, que tiene un carcter configurador del
ordenamiento castrense y, a su vez, garantiza y tutela el adecuado cumplimiento de los
cometidos que constitucional y legalmente tienen asignados los institutos castrense y
policial, debe entenderse como aqul que hace referencia a la observancia del
conjunto de reglas y preceptos a los que un militar o polica debe acomodar su
conducta y, por tanto, desde las relaciones internas del citado colectivo, a la idea de
respeto mutuo que preserve el principio de jerarqua

SPTIMO. Que, as las cosas, fijadas las notas esenciales de la jurisdiccin y del delito
de funcin militar policial, es pertinente analizar los hechos objeto de ambos procesos
penales y, sobre esa base, determinar al rgano jurisdiccional competente. La opcin
por uno u otro rgano jurisdiccional, sin duda, estar en funcin, teniendo como
presupuesto constitucionalmente relevante lo anteriormente expuesto, de aquella
norma jurdico penal que se ajuste ms exactamente al supuesto de hecho y exprese
de modo ms completo la valoracin que del mismo efecte el ordenamiento jurdico.
Es pertinente destacar, de inicio, que lo que integra el objeto de ambos procesos
penales, comn y militar, es bsicamente el mismo hecho, para el cual se reclama la
concurrencia aparente de varios tipos legales: comn y militar; lo que implica desde el
Derecho Penal, hecha la salvedad de lo constitucionalmente relevante en materia de
delito de funcin militar policial y del Orden Jurisdiccional militar policial, la aplicacin
de los criterios interpretativos propios del concurso aparente de leyes o unidad de ley.

OCTAVO. Que ambos tipos delictivos parten de una premisa comn desde el bien
jurdico tutelado. Se trata, en ambos casos: artculos 6667 del CJMP y 330331 del
CP, de la proteccin de la Defensa Nacional, ms concretamente de la seguridad
nacional y traicin a la patria, entendido como bien colectivo de mxima importancia.
Los delitos que integran el ttulo y captulo respectivos protegen la incolumidad
material o poltica o de las relaciones exteriores del Estado, las que ste mantiene con
otros Estados soberanos, especficamente, procurando evitar daos de su integridad
territorial y soberana. Las acciones que reprime son aquellas que comportan una
vulneracin a deberes de fidelidad existentes en relacin con el Estado, en beneficio de
potencias extranjeras. El autor, con su conducta, compromete la seguridad exterior del
Estado, consecuentemente, el bien jurdico es la paz y la dignidad de la Nacin. La
conducta tpica, como ncleo central, estriba en un acto de colaboracin estratgica o
de favorecimiento con un Estado extranjero, concretamente referida al suministro de
informacin clasificada o sensible o de secretos de Estado informacin reservada, esto
es, un hecho, una noticia, un acontecimiento, una obra, una invencin, un
procedimiento, un plan, un aparato, una mquina, etctera, que se mantiene en
reserva u oculta, en tanto en cuanto puedan afectar la Defensa Nacional, la seguridad
del Estado. Cabe entender, desde una perspectiva general, que el secreto oficial o la
informacin estratgica objeto de revelacin o entrega, con entidad para perjudicar la
Defensa Nacional [la seguridad nacional], puede estar constituida por secretos polticos
aqul que tiene que ver con la conduccin de la cosa pblica, con la direccin de los
asuntos del Estado.

NOVENO. Que, como resulta de especial relevancia el contenido de la informacin o

de los secretos oficiales que se proporcion a los agentes de un Estado extranjero para
definir su pertenencia al mbito o campo exclusivamente militar policial, es
imprescindible determinar lo que segn se afirma se traslad delictivamente al
agente extranjero. Atento a lo anotado en los dos primeros fundamentos jurdicos, la
informacin proporcionada a los agentes del Estado extranjero est referida
exclusivamente a [], todos ellos vinculados al mbito de actividad de la Fuerza Area
del Per obtenidos de la DIFAP y con entidad suficiente para perjudicar las operaciones
de la FAP El mbito concernido, por consiguiente, califica como secretos militares
referidos a los medios de defensa del pas, por lo que, sin lugar a dudas, est incurso en
el CJMP y su conocimiento corresponde a la jurisdiccin militar policial. Es de enfatizar,
como en su da lo hizo, por ejemplo, la Sala de Conflictos de Jurisdiccin del Tribunal
Supremo Espaol en la causa nmero 9/89, del dos de abril de mil novecientos
noventa, que para solucionar los conflictos jurisdiccionales surgidos con la jurisdiccin
militar no basta con la mera interpretacin gramatical o sistemtica de los preceptos
sustantivos o procesales que pueden entrar en colisin, es necesario profundizar en el
anlisis de las situaciones jurdicas enfrentadas para examinar si se ha producido una
lesin a intereses estrictamente militares o por el contrario, existen otros bienes
jurdicos que se estimen dignos de proteccin preferente por la jurisdiccin ordinaria.

DCIMO. Que, en atencin a las caractersticas tpicas del hecho concretamente

atribuido al TIP.FAP Ariza Mendoza, ha de resolverse el concurso aparente de leyes
suscitados entre los artculos 6667 del CJMP y 330331 del CP, a favor de los dos
primeros artculos y, por ende, de la justicia militar policial. El contenido delictivo de la
figura penal militar policial queda abarcado y sancionado de modo tan completo
mediante la aplicacin de esos artculos del CJMP, que las normas delCP quedan
desplazadas. Los artculos 6667 del CJMP comprenden en todos sus aspectos a la
accin atribuida al mencionado imputado. El principio de especialidad lex specialis
derogat legi generale, en cuanto regla de interpretacin, es determinante en este
caso. Existe una obvia superposicin, slo parcial, entre los tipos legales comunes y
militar policial, ms all de una determinada o focalizada coincidencia de la direccin
de proteccin tpica, pero materialmente estos ltimos representan un caso especial
frente a los tipos legales comunes. Los elementos que contiene el tipo delictivo militar
policial, desde una perspectiva interpretativa teleolgica y sistemtica, caracterizan de
manera ms precisa al hecho se circunscribe, propiamente, a un secreto militar y al
autor el agente es un militar en actividad que comete el delito con ocasin del
servicio que desempeaba. El tipo delictivo militar policial incluye, en suma, la mayor
parte de los elementos del hecho. Con ello, el enjuiciamiento del hecho por la
jurisdiccin militar policial refuerza la disciplina castrense, tanto porque el imputado
ser juzgado por los jueces de ese Orden Jurisdiccional como por la repercusin que
tendr en el colectivo de militares investigar y juzgar a un efectivo castrense por hechos
que afectan el ordenamiento de las Fuerzas Armadas.

UNDCIMO. Que, por otro lado, segn se advierte de los Antecedentes primero y
segundo, la jurisdiccin penal militar policial slo tiene como imputado al TIP.FAP Ariza
Mendoza y por delito de traicin a la patria en tiempo de paz: artculo 66 numeral 3,
literales c) y f), del CJMP, en concordancia con el artculo 67 del mismo Cuerpo de
Leyes. En cambio, la jurisdiccin penal ordinaria no slo tiene como inculpado al
TIP.FAP Ariza Mendoza por los delitos de revelacin de secretos nacionales y espionaje:
artculos 330 y 331 del CP que ya se ha establecido que no son de recibo atento que
la conducta atribuida est incursa en el CJMP. Tambin incluy como tales, primero, al
TIP.FAP Justo Rufino Ros Aguilar y por los mismos hechos; y, segundo, a dos
ciudadanos [extranjeros]. Asimismo, el TIP.FAP Ariza Mendoza est procesado por
delito de lavado de activos.

DUODCIMO. Que sin entrar a valorar la correccin de la tipificacin efectuada en

sede de la jurisdiccin penal ordinaria si realmente estara tipificado como tal o si se
trata, respecto del delito militar policial, de un supuesto de concurso aparente de leyes
o concurso ideal de delitos, por no ser un mbito pertinente para la definicin de un
conflicto de jurisdiccin, al TIP.FAP Ariza Mendoza se le imputa, adicionalmente, un
delito comn: lavado de activos, que no est contemplado en el CJMP ni importa la
vulneracin de un bien jurdico institucional de las Fuerzas Armadas o la Polica
Nacional. Es obvio, entonces, que esa imputacin deber seguir a cargo de la
jurisdiccin penal ordinaria. Tambin ha de estar a cargo de la jurisdiccin penal
ordinaria la imputacin por delitos de revelacin de secretos nacionales y espionaje:
artculos 330 y 331 del CP, recada contra los extranjeros D.M.T. y V.V.R.. Es evidente
que la jurisdiccin militar policial peruana no puede conocer de esos cargos, porque
sta presupone un sujeto activo militar o polica de nacionalidad peruana cuando el
hecho se perpetr; - 12 - CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA SALA
PENAL PERMANENTE CONTIENDA N 37 2009 LIMA los funcionarios o ciudadanos
extranjeros no los funcionarios o ciudadanos extranjeros no pueden caer bajo la esfera
jurisdiccional castrense nacional (artculo 7 del CJMP). En ambos casos se produce una
ruptura de la continencia de la causa por esta razn jurdica constitucional. La justicia
militar policial, desde la aplicacin personal de las disposiciones del CJMP, slo puede
conocer de infracciones militar policiales cometidas por militares y policas nacionales,
que pertenecen al servicio activo de nuestras Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
Distinto es el caso del encausado TIP.FAP Justo Rufino Ros Aguilar. La conducta que se
le atribuye coincide con la perpetrada por su coimputado, el TIP.FAP Ariza Mendoza.

DECISION.

Por estos fundamentos. De conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo en
lo Penal:

I. DIRIMIERON la competencia para el conocimiento del delito militar policial imputado

al TIP.FAP Vctor Ariza Mendoza: delito contra la Defensa Nacional en la modalidad de
Traicin a la Patria en tiempo de paz, previsto y sancionado en el numeral tres, literal
c), del artculo 66 y el artculo 67 del CJMP, en agravio del Estado Peruano
Ministerio de Defensa Fuerza Area del Per, a favor del Juzgado Militar Policial FAP
de Lima. En consecuencia, declararon SIN EFECTO el procesamiento penal en sede de
justicia penal ordinaria contra el citado encausado por delitos contra el Estado y la
Defensa Nacional Atentados contra la Seguridad y Traicin a la Patria en las
modalidades de revelacin de secretos nacionales y espionaje en agravio del Estado
peruano.

II. DECLARARON, asimismo, que el conocimiento de similares cargos incoados contra el

TIP.FAP Justo Rufino Ros Aguilar corresponderan a la jurisdiccin militar policial. En
consecuencia, el Juzgado Militar Policial FAP de Lima proceder, en la forma legalmente
prevista, a pronunciarse acerca de la situacin jurdica del mencionado efectivo militar;
y, hecho, previa comunicacin al Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima, este
rgano jurisdiccional declarar lo que corresponda respecto del procesamiento penal
dictado en sede ordinaria contra el citado TIP.FAP Justo Rufino Ros Aguilar, dando
cuenta a este Supremo Tribunal.
III. DISPUSIERON que el Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima contine con el
conocimiento del delito de lavado de activos incoado contra el TIP.FAP Vctor Ariza
Mendoza; y, con el conocimiento del proceso incoado a D.M.T. y V.V.R. [], por
instigacin del delito contra el Estado y la Defensa Nacional Atentados contra la
Seguridad y Traicin a la Patria en las modalidades de revelacin de secretos
nacionales y espionaje en agravio del Estado Peruano.

IV. ORDENARON que en el da el Quincuagsimo Octavo Juzgado Penal de Lima remita

copia certificada ntegra de las actuaciones al Juzgado Militar Policial FAP de Lima, a
quien se le remitir inmediatamente copia certificada de la presente Ejecutoria para su
debido cumplimiento.

V. MANDARON se notifique esta Ejecutoria Suprema a las partes. Hgase saber y

archvese.