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CAPTULO III: LA CONSTITUCIN POLITICA DEL ESTADO

Magdiel Gonzales Ojeda

1 Introduccin. 2 La Constitucin Poltica del Estado: Delimitacin Conceptual de

Constitucin. 3 La Norma Constitucional. 4 La Constitucin en sentido material y en
sentido formal. 5 La Estructura Constitucional: Partes de la Estructura. 6 Contenido de
la Constitucin. 7 Clasificacin de las Constituciones. 8 El Sistema Econmico en la
Constitucin. 9 La Supremaca Constitucional. 10 La Interpretacin Constitucional. 11
La Reforma Constitucional.

1. Introduccin

Actualmente no es posible concebir que las comunidades sociales puedan vivir al

margen de un orden poltico jurdico, que carezcan de un sistema normativo de carcter
jurdico que defina su forma de organizacin; en general, todos los grupos sociales
tienen una organizacin poltica y se determina a partir de un conjunto de principios
ideopolticos y jurdicos. Estos sistemas y principios que el grupo social impone, o,
dicho en el marco del Liberalismo, el grupo social conviene, es acatado voluntariamente
por todos.

Este complejo normativo y de principios que delimita el poder poltico establece sus
funciones y reconoce los Derechos Fundamentales; generalmente recibe el nombre de
Constitucin del Estado, que en el contexto del Estado Moderno resulta una
racionalizacin de dicho Estado. Pero este complejo normativo y de principios, que se
sintetizan en la Constitucin Poltica del Estado, es el triunfo del movimiento liberal
sobre el absolutismo; se trata de la limitacin al poder poltico absoluto mediante reglas
jurdicas y el reconocimiento de derechos fundamentales.

Los antecedentes remotos de estos hechos los podemos ubicar en Inglaterra del siglo
XVII, donde encontraremos la ms alta manifestacin de los movimientos sociales cuyo
fruto fueron diversos textos jurdicos como la Petition of Rights (1628), el Agreement of
the free People (1649), el Instrument of Government (1653), el Habeas Corpus Act
(1679) o el Bill of Rights (1689). Estos instrumentos, sin duda forman los precedentes
ms importantes y cercanos de las primeras Constituciones y Declaraciones de
Derechos Fundamentales.

2. La Constitucin Poltica del Estado: Delimitacin Conceptual de Constitucin

El concepto de Constitucin del Estado lleva en s un carcter polmico, es uno de los

conceptos que, dentro de la teora constitucional, nos ofrece mayor pluralidad de
formulaciones, nos dice Garca Pelayo1. Se trata de un concepto muy controvertible
porque tiene un alto contenido poltico que se nutre bsicamente de contenidos
ideolgicos. Estos contenidos adquieren la forma de corrientes doctrinarias que
expresan intereses de grupo o clase social.

Sin embargo, a pesar del carcter polmico del concepto de Constitucin, en la literatura
constitucional encontramos que hay cierto consenso en cuanto a que la Constitucin es
un orden supremo del Estado; as lo entenda Aristteles 2 cuando sostena que la
Constitucin tiene una doble funcin, la de distribucin del poder y la de organizar las
magistraturas, todo ello con vista al inters comn. Claro que este concepto se agota en
un criterio poltico, no encontramos el aspecto formal que nos permita sustentar la
superioridad de la Constitucin sobre las leyes.

1
Garca Pelayo, Manuel. op. cit., pg. 33.
2
Aristteles. Op. Cit., pg. 95.
 2

Para Hans Kelsen, en el contenido del concepto de Constitucin no es prioritario el

elemento poltico, para l lo ms importante es el aspecto formal, lo jurdico; pero de
toda manera la Constitucin para Kelsen es, tambin, un orden supremo. Su concepcin
sobre la Constitucin, podemos decir, es una teora puramente jurdica que nos permite
tener dos significados de Constitucin, uno de carcter lgico-jurdico, es decir, la
Constitucin como norma hipottica fundamental del Estado; y la Constitucin como
norma positiva suprema en el orden estatal, que encuentra su fundamento en la norma
hipottica fundamental. Adems, esta Constitucin o norma positiva suprema regula la
creacin de todas las otras normas del Estado.

Desde otra perspectiva, se ha explicado la Constitucin del Estado ordenando los

conceptos de Constitucin que manejan la doctrina y el derecho comparado, en tipos,
cuidando que cada tipologa mantenga una estructura coherente y cuyo fundamento se
encuentra en las principales corrientes ideopolticas que dan forma al pensamiento
actual. Al respecto, seguimos la clasificacin tipolgica que los maestros Manuel Garca
Pelayo y Germn Bidart Campos nos presentan3.

a) El Tipo Racional Normativo

Esta tipologa nos presenta la Constitucin como un complejo normativo,

fundamentalmente normas escritas y reunidas en un cuerpo codificado 4, que se
establecen por la razn humana de una sola vez, y por las que de una manera total,
exhaustiva y sistemtica establece las funciones fundamentales del Estado y se regulan
los rganos en el mbito de sus competencias y las relaciones de sus competencias y las
relaciones entre ellos5.

Este concepto parte de la concepcin liberal de que la felicidad de la sociedad y la

seguridad de los individuos descansa sobre ciertos principios positivos e inmutables.
Estos principios son verdad en todos los climas, en todas las latitudes. No pueden variar
jams, sea cual sea la extensin del pas 6. En tal sentido, se sostiene que se puede
establecer de una vez para siempre y de manera general un esquema de organizacin
poltica del Estado. La Constitucin que nos perfila esta propuesta tipolgica es un
sistema de normas que determinan un orden y estabilidad poltica; en otras palabras,
cualquier institucin poltica, rgano poltico u operador estatal deben su existencia y
competencias justamente a la Constitucin como cuerpo normativo, tal como lo sostena
Tocqueville7 al decir: de quin posee el rey sus poderes?, de la Constitucin, de quin
los poderes?, de la Constitucin. Cmo, pues, el rey, los poderes y los diputados, al
reunirse, podran combinar alguna cosa a una ley en virtud de la cual solamente
gobiernan? Fuera de la Constitucin no son nada. En qu terreno se colocara, pues,
para cambiar la Constitucin? Una de dos: o sus esfuerzos son imputables contra la
Carta Magna, que contina existiendo a despecho de ellos y continan reinando en su
nombre; o logran cambiar dicha Carta y, entonces, desaparecida la ley por la cual
existan, ya no son nada ellos mismos, al destruir la Carta, se destruyen a su vez.

En consecuencia, con Tocqueville no tenemos organizacin jurdico-poltica al margen

de la Constitucin formal o normativa.

Este ser de la Constitucin implica la total despersonalizacin de la soberana, ahora la

Constitucin es la soberana, y no poda ser de otra manera si se tiene en cuenta que el
3
Garca Pelayo, Manuel. op. cit., pgs. 34 y ss.- Bidart Campos, Germn. Tratado Elemental de Derecho
Constitucional Argentino. ed. ediar, bs. aires, 1993, Vol. I, pgs. 101 y ss.
4
Bidart Campos, Germn. Ob. Cit. pg. 101.
5
Garca Pelayo, Manuel. Op. Cit., pg. 34.
6
Constant, Benjamn. Op. Cit., pg. 4.
7
Tocqueville, Alexis de. La Democracia en Amrica. Ed. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1987,
Nota del autor al captulo VI. pg. 683.
 3

liberalismo, fundamento del concepto que se viene analizando, en su lucha contra el

Estado Estamental niega los privilegios personales. La Constitucin significa no slo
organizacin, tambin reparto de poder, otorgamiento de facultades de mando. Pero esta
dicotoma conceptual opera en el marco social y econmico determinado que definen la
soberana constitucional, con lo que se trata de eliminar los poderes arbitrarios o
formalizar los fcticos, as como la negacin de toda autoridad ms all de lo
establecido por normas jurdicas precisas8. Este contexto es el elemento fundamental
para la afirmacin del Estado de Derecho.

b) El Tipo Historicista

Este tipo de concepto sobre Constitucin surge como una respuesta ideolgica en la
confrontacin con el liberalismo. Sostiene que cada Constitucin es el producto de una
cierta tradicin en una sociedad determinada, que se prolonga desde el pasado y se
consolida hasta el presente9. El Historicismo del siglo XVII subyacente en la
Constitucin, la define como una estructura resultante de una lenta transformacin
histrica, en la que intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a
un esquema10, por tal motivo la Constitucin no puede considerarse un sistema producto
de la razn humana.

Entonces, todo Estado tiene su Constitucin que surge de sus condiciones materiales, la
misma que se modela en el transcurso de su vida, de su devenir donde intervienen
diversos factores sociales, econmicos, polticos, etc. Esta Constitucin no se elabora ni
se escribe racionalmente, la Constitucin es algo propio y singular de cada rgimen 11.
La Constitucin de tipo Historicista es una forma peculiar de organizacin de cada
Estado, que encuentra su fundamento en el desarrollo social, poltico y econmico de
dicho Estado.

En consecuencia, se tiene que convenir que cada Estado es una individualidad, que su
Constitucin responde al carcter del ser de su pueblo, pero esta visin de Constitucin
nos lleva a dos contenidos diferentes. De un lado, a que el Estado contiene un conjunto
de elementos originarios, fijos, inmutables, que definen la Constitucin como el orden
prescriptivo que no es viejo ni joven, ni est entre dos edades, pero se perpeta
constantemente inmutable; as la Constitucin es la herencia legada por los mayores,
que le da trama poltica al carcter de una relacin consangunea que une al pas con
vnculos familiares12. Y, de otro lado, tenemos la concepcin de que el Estado es el
producto de las fuerzas sociales, que la razn humana es capaz de modelar la Historia,
en cierta medida, de planificar el futuro dentro de los datos de una situacin histrica, o
de llegar, en fin, a una armona con ella 13. De tal forma, la Constitucin expresa el
constante devenir que modela las estructuras socioeconmicas y define las instituciones
del Estado.

c) El Tipo Sociolgico

Al referirse a este tipo conceptual de Constitucin, Garca Pelayo 14 sostiene que hay
coincidencias inevitables entre los conceptos histrico y sociolgico de Constitucin;
por lo que se hace necesario hacer el deslinde entre ambos conceptos. En tal sentido,
podemos decir que la Constitucin en el marco sociolgico es bsicamente una forma

8
Garca Pelayo, Manuel. Op. Cit., pg. 37.
9
Bidart Campos, Germn. Op. Cit., pgs. 101-102.
10
Garca Pelayo, Manuel. Op. Cit., pg. 42
11
Bidart Campos, germn. Op. Cit., pg. 102.
12
Burke, Edmund. Reflexiones sobre la Revolucin Francesa Ed. Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1978, pgs. 94-95
13
Garca Pelayo, Manuel. Op. Cit., pg. 43.
14
Ibid, pg. 46.
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de ser, adems no se trata de la expresin ni herencia del pasado, la Constitucin es

inherente a las estructuras socioeconmicas presentes del Estado. Asimismo, la
Constitucin no se sustenta en una norma trascendente, su fundamento est en la
sociedad, la misma que tiene su propio orden producto de las relaciones de produccin,
y en tanto guarde coherencia con ese orden social la Constitucin como norma resulta
vigente.

En otras palabras, el tipo sociolgico de Constitucin supone necesariamente que el

orden sociopoltico no es producto de un orden jurdico; ms bien, ese orden jurdico,
del cual participa la Constitucin, es la expresin de la realidad socioeconmica, y en la
medida que la Constitucin sea el reflejo de esa realidad subyacente 15 tiene vigencia
como ya se tiene dicho. Esta tipologa conceptual reconoce implcitamente dos distintas
Constituciones, una material, real o puramente sociolgica, y otra formal o jurdica.

2.1 Concepto de Constitucin Poltica del Estado

El concepto de Constitucin Poltica del Estado se procesa en el marco del desarrollo

histrico de una sociedad concreta y el movimiento ideo poltico que lo sustenta; en el
caso de la Constitucin del Estado Moderno, se puede afirmar que ella es el producto de
los movimientos revolucionarios liberales de los siglos XVII y XVIII, surgidos en
Inglaterra, Francia y Norte Amrica, as como en la corriente ideolgica denominada
constitucionalismo.

El constitucionalismo surge como respuesta a la necesidad de limitar el poder absoluto

que el monarca haba tenido desde los orgenes del Estado Moderno16

Ferdinand Lassalle, a mediados del siglo XIX al ocuparse del tema de la Constitucin,
manifestaba que se trataba de un tema cuya importancia no necesita encarecimiento por
su gran actualidad. Hoy, sin temor a equivocarnos, podemos sostener que dicha
afirmacin esta vigente, pero se debe agregar algo ms, la importancia de la
Constitucin radica no slo por su actualidad, radica fundamentalmente por lo que
significa como institucin del Estado.

Pero qu es una Constitucin, para Aristteles una Constitucin es el orden establecido

en el Estado respecto de las distintas magistraturas, as como su funcionamiento;
determina lo que debe hacer el cuerpo gobernante y cul es el fin de cada comunidad.
En tanto que, Loewenstein sostiene que la Constitucin es un sistema de reglas fijas
destinadas a limitar el ejercicio del Poder Poltico.

Como se puede ver, ambas definiciones nos dan distintas versiones de una realidad
concreta, el Estado; en el primer concepto se trata de una visin mucho ms poltica que
jurdica, en el segundo se trata de un concepto estrictamente jurdico. Pues bien, el caso
es que, hablar de Constitucin implica dos aspectos: uno material y otro formal, en otras
palabras, todo Estado o pas, tiene dos Constituciones una Constitucin material y una
Constitucin formal.

Para Carl Schmitt17, la palabra constitucin reconoce una diversidad de sentidos. En

general, dice, que cualquier hombre, objeto, establecimiento o asociacin se encuentran
de alguna manera en una constitucin; por lo que sugiere delimitar la palabra
15
Biscaretti di Ruffia, Paolo. Derecho Constitucional. Ed. Tecnos, Madrid, 1987, pg. 142.
16
Daz Revorio, Javier. El Valor Histrico de la Constitucin. Ed. Palestra Lima 2004, pg. 17
17
Schmitt, Carl. Teora de la Constitucin. Ed. Alianza. Madrid, 1982. pg. 29.
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agregndole el sustantivo Estado, entendido este como la unidad poltica del pueblo.
Sin embargo, esta delimitacin Constitucin del Estado encuentra tambin algunas
dificultades que lleva a varios significados. El tema esta en la perspectiva que asuma el
estudio del concepto de Constitucin del Estado; es decir, si se toma a partir de un
Estado concreto, entonces el concepto significa la situacin de la unidad y ordenacin
polticas del Estado. En tanto, si el estudio se hace desde la Constitucin se puede
denotar que ella es un sistema cerrado de normas, que igualmente designa una unidad,
pero no en concreto, sino pensada, en este caso es ideal. Finalmente, sostiene que en
ambos casos el concepto de Constitucin es absoluto, porque ofrece un todo
verdadero o pensado.

Giuseppe de Vergottini18, dice que Constitucin es disciplina del supremo poder

constituido que se refleja en las diversas entidades a las que todo ordenamiento
reconoce la titularidad del poder, variando en concreto de Estado a Estado, segn la
forma de Estado y de Gobierno. Manifiesta, asimismo, que el concepto de
Constitucin es uno de los ms difciles, que abarca mltiples aspectos, no slo
jurdicos y reconoce que se ha desarrollado a partir de diferentes nociones como la
deontolgica, la sociolgica, la fenomenolgica o la jurdica, prefiriendo esta ltima
nocin, y afirma que la Constitucin es un conjunto de normas que regulan la creacin
de las normas jurdicas; es la norma fundamental, principio del ordenamiento que
condiciona las normas sobre la produccin de otras normas y coincide con la estructura
organizadora del grupo social y del Estado19.

Para Vctor Garca Toma20, la Constitucin es un conjunto de valores, principios,

categoras, instituciones, normas y prcticas bsicas que pretenden modelar un tipo de
sociedad poltica y que regulan la organizacin, funcionamiento y competencias del
poder estatal, as como los derechos y obligaciones de las personas entre s y frente al
cuerpo poltico. Adems, sostiene que la Constitucin posibilita la construccin jurdica
de un orden poltico, el diseo normativo de un tipo de existencia y coexistencia social y
el aseguramiento de determinados derechos inherentes a los miembros de un grupo
social humano.

Al tratar el concepto de Constitucin Peter Hberle 21, lo procesa en el marco del

Estado Constitucional, Estado donde los ciudadanos y los seres humanos, su dignidad
humana, constituyen la premisa antropolgica-cultural, es un Estado donde los
ciudadanos se dan la Constitucin as mismos, la constituye un pacto de generaciones,
a travs del cual se realiza la constitucin del pueblo de una manera tangible para la
ciencia cultural22.

Como se ha visto, el concepto Constitucin del Estado asume diversos significados, los
mismos que se definen a partir del desarrollo histrico de una sociedad concreta o se
sustentan en un contenido ideopoltico o se explican como el conjunto de normas
jurdicas; sin embargo a pesar de esta diversidad conceptual podemos rescatar algunos
elementos comunes. En este sentido, sealamos que hay aceptacin general en doctrina
sobre que la Constitucin es un orden supremo del Estado que regula el poder poltico.
18
De Vergottini, Giuseppe. Derecho Constitucional Comparado. Ed. Espasa Universitaria. Madrid, 1983.
pg. 132.
19
Ob. Cit. pgs. 130 y 131.
20
Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Ed. Palestra. Lima, 2005. pg. 362.
21
Hberle, Peter. El Estado Constitucional. Ed. Universidad Autnoma de Mxico. Mxico, 2001. pg. 3.
22
Ob. Cit. pgs. 14-15.
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Dicho orden supremo supone una forma de organizacin del Estado que nos permite
identificarlo como una unidad poltica; pero ese orden es la expresin de una realidad
concreta; en otras palabras, la configuracin del Estado depende principalmente de la
forma y modo de ser de la nacin, y ello depende, entre otros, de factores econmicos,
polticos, sociales, religiosos, etc.; en tal razn, hablar de un orden estadual implica
considerar las condiciones que subyacen y lo definen.

En doctrina, tenemos tambin consenso en cuanto a que la Constitucin es un orden

normativo, es decir, que la Constitucin resulta ser un conjunto de normas jurdicas que
por su origen se diferencian de las leyes ordinarias o comunes, pues se trata de un
producto del Poder Constituyente.

Adems, de ser un orden normativo es principalmente el resultado de hechos histricos

que van a sintetizar las ideas polticas del Liberalismo triunfante, referidas a la
limitacin del poder poltico, la libertad de los ciudadanos, cuya garanta es la divisin
de los poderes, y el reconocimiento de los derechos fundamentales. La Constitucin
surge ntimamente ligada al Estado de Derecho, es la Constitucin la que disea y
regula este tipo de Estado, ya que constituye la norma suprema, fuente, origen y
legitimidad del poder poltico.

En este mismo sentido, Karl Loewenstein23 sostienen que a la mayor parte de tipologa
conceptual de Constitucin se asocia la caracterstica de que la Constitucin es un
dispositivo de control del poder, ya que un Estado se reconocer como democrtico
constitucional en la medida que cuente con instituciones efectivas por medio de las
cuales el ejercicio del poder poltico est debidamente distribuido y los operadores del
Estado estn sometidos al control de los destinatarios del poder.

Finalmente, podemos decir que Constitucin Poltica del Estado es el conjunto de

valores y principios ideopolticos, as como el complejo de normas jurdicas que
organizan el Estado, regulan, controlan y establecen las funciones del poder poltico,
reconocen los Derechos Fundamentales y definen los fines del Estado; todo ello como
expresin de una realidad social, concreta, subyacente en el orden normativo.

3. La Norma Constitucional

3.1. Concepto

La norma constitucional, es la regla o precepto de carcter fundamental, establecida por

el Poder Constituyente, y de competencia suprema.

3.2. Caracteres de las Normas Constitucionales: Consideraciones Previas

El examen de la Constitucin podemos realizarlo atendiendo exclusivamente a su

contenido material, a su estructura, esto es, a las disposiciones bsicas reguladoras de la
organizacin y funcionamiento de los poderes pblicos, de sus correspondientes
competencias y de las relaciones de aqullas con los gobernados 24. Pero tambin
podemos realizarlo considerando la Constitucin en sentido formal, es decir, analizando
las normas constitucionales en su carcter supremo, solemne, y que generalmente
requieren de un procedimiento complejo para su revisin.

En tal sentido, nuestro anlisis tiene presente la distincin de Constitucin en el sentido

material, como ya se dijo, como el orden sociopoltico del Estado, producto de la
23
Loewenstein, Karl. Op. Cit., pg. 149.
24
Lucas Verdu, carlos. Curso de Derecho Poltico. Ed. Temis, madrid, 1986, Vol. II, pg. 425.
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realidad socioeconmica, cuyo sustento y fundamento est en el seno mismo de la

nacin. Y la Constitucin formal, entendida como la carta o ley fundamental, escrita,
codificada que regula al Estado, en tal sentido, se trata de un conjunto normativo,
expresin de la voluntad social que se condensa en el Poder Constituyente.

3.2.1. Algunos Caracteres de las Normas

Toda norma jurdica, desde una perspectiva lingstica formal, es una proposicin, pues,
se trata de un conjunto de palabras dotadas de significado, que ordenan las acciones
humanas. Claro que esta afirmacin nos obliga a deslindar otras clases de normas, como
las morales o religiosas. Pensamos que una gran ayuda para llegar a la distincin
deseada, es reunirlos a los caracteres esenciales de las normas jurdicas que nos trae
Jellinek25 en su Teora del Estado; cuando nos dice que a las normas jurdicas les
corresponden los siguientes caracteres esenciales:

a) Se refieren a las relaciones externas y mutuas de los hombres.

b) Proceden de una autoridad exterior reconocida, y

c) Su carcter obligatorio est garantizado por poderes exteriores.

En cuanto al carcter obligatorio es necesario sealar que de ninguna forma se refiere a

la coaccin. La coaccin no es una nota esencial del derecho, ms bien es una forma
subordinada.

Con estos antecedentes, podemos decir que las normas jurdicas son proposiciones
referidas a las relaciones externas y mutuas de los hombres que proceden de autoridad
legtima con carcter obligatorio.

3.3. Clases de Normas Constitucionales

En un primer acercamiento a la Constitucin, podemos ver que las normas

constitucionales, en cuanto a su estructura y funcin no son iguales; distinguimos hasta
tres clases de normas constitucionales: Imperativas, Programticas y Teleolgicas; por
lo que se requiere realizar un previo estudio de la norma Constitucional y contar con los
elementos necesarios para una mejor compresin de la Constitucin formal.

Las normas Constitucionales, que obviamente son normas jurdicas, participan de estas
caractersticas y las podemos definir como preceptos de carcter fundamental y
orgnico, de competencia suprema, dictadas por el Poder Constituyente. Pero, cuando
nos referimos a la funcin de nuestras normas Constitucionales, su estructura se
flexibiliza, en otras palabras, siempre tenemos un precepto; ahora bien, en cuanto a su
obligatoriedad, por su generalidad (comprende a la Nacin, a la totalidad del Estado),
requiere de ciertas condiciones materiales para que su obligatoriedad sea efectiva, pero
de ninguna manera se puede pensar que por ello dejan de ser normas jurdicas, al
contrario, existe la obligacin social de conseguir la materialidad necesaria para el total
cumplimiento de todo el conjunto normativo Constitucional. En esta perspectiva
encontramos tres clases de Normas Constitucionales:

a) Imperativas: normas supremas del Estado vinculantes a todo el orden social, jurdico
y poltico, llamadas tambin operativas, y en cuanto a su aplicacin funcionan inmediata
y directamente. Generalmente nos definen el orden poltico-jurdico del Estado. Sealan
el procedimiento para seleccionar los representes del Estado, determinan las funciones
de los operadores del poder pblico, fijan el sistema de control, es decir, disean la
Supervisin Constitucional.
25
Jellinek. Teora del Estado. pg. 423.
 8

b) Programticas: normas constitucionales vinculantes slo al Legislador, que sustentan

y precisan las diferentes funciones o actividades que debe desarrollar el Gobierno para
ir cumpliendo con los fines del Estado.

Estas normas, en cierta medida, expresan la ideologa que inspira la Constitucin , en tal
razn, sirven de directivas para el funcionamiento de los rganos del poder y el
reconocimiento de los Derechos Fundamentales, y se materializan en los planes de
desarrollo del Estado.

c) Teleolgicas: normas constitucionales que nos definen el deber ser del Estado, se
fundamentan en la Frmula Poltica del Estado y precisan el modelo social adoptado por
la voluntad social. Son vinculantes a la sociedad y a todos los operadores del Estado.

Las normas teleolgicas nos disean el modelo social que debemos alcanzar para lograr
el bienestar general y la plena vigencia de los Derechos Fundamentales por que todos
los integrantes de la nacin26 nos realicemos totalmente. Estas normas son las que nos
sirven tambin para la interpretacin Constitucional.

4. Constitucin en Sentido Material y en Sentido Formal

La Constitucin de un Estado, nos dice Heller 27, coincide con su organizacin en cuanto
sta significa la Constitucin producida mediante actividad humana consciente. Se trata
de que la Constitucin se refiere a la estructura de una situacin poltica real que se
renueva constantemente mediante actos de voluntad humana; que es elaborada
conscientemente por la nacin. Esta Constitucin, la Constitucin Poltica del Estado, se
presenta en forma escrita como un conjunto de normas y principios que como ya se
tiene sealado es la expresin de una realidad determinada; todo lo que nos lleva a
distinguir una Constitucin no normada, real o material y una Constitucin normada,
formal o jurdica; que sin embargo ambas forman una sola norma fundamental, se trata
de dos elementos complejos de una sola estructura, la Constitucin Poltica del Estado.

4.1 La Constitucin en sentido material

La Constitucin material es el conjunto de factores naturales y culturales de una nacin

que subyacen en las instituciones que conforman el rgimen poltico de un Estado. Los
factores son las motivaciones comunes como la tierra, la sangre, el contagio psquico, la
imitacin, adems de la comunidad de la historia y cultura 28 del pueblo, son los
elementos necesarios que organizan el Estado, es propiamente la comunidad subyacente
en el orden normativo. Comunidad que se halla ordenada con un fin poltico y se integra
de fuerzas polticas. En otras palabras, el contenido jurdico se define a partir de los
fines polticos que las fuerzas polticas sustancian en el mbito social.

La Constitucin material, es el orden u organizacin poltica que surge de la realidad

social, producto de las relaciones sociales, econmicas, culturales, polticas, histricas,
etc.; se trata de una peculiar forma de ser de cada Estado, de organizarse, que obedece
no slo a las condiciones anotadas, sino, a los principios que sustentan todo Estado
Demo-Liberal, como la libertad, la seguridad personal y la propiedad.

26
Concepto tomado dentro del marco constitucional y que nos define a todo el grupo social que conforma
el Estado.
27
Heller, Hermann. Teora del Estado. Ed. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2002, pg. 316
28
Heller, Hermann. Ob. Cit. pg. 319
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4.2 Constitucin en sentido formal

Constitucin, en sentido formal, es el conjunto de normas jurdicas escritas, de carcter

supremo, emanadas del Poder Constituyente, que determinan las bases del rgimen
poltico del Estado. Se trata de la ley suprema del estado cuya formulacin esta
codificada o reunida en un texto nico.

La Constitucin formal, es ms bien, el conjunto normativo o instrumento jurdico, casi

siempre escrito, aprobado por el Poder Constituyente, que organiza y sistematiza el
Poder poltico. A esta Constitucin se le denomina, tambin, Ley Fundamental.

En esta perspectiva, se reclama permanentemente que la Constitucin formal coincida

con la Constitucin material, porque si bien es cierto que, la norma regula la realidad,
tambin es cierto que, la realidad determina la norma, en tal sentido siempre debe haber
coherencia entre el hecho social y la norma jurdica que lo regula, nunca la norma
jurdica debe distorsionar la realidad social.

Lo importante de la Constitucin, nos referimos a la formal, es el ser fundamento del

Estado, es la garanta de la realizacin social, constituye el imperio de la ley y excluye
todo tipo de arbitrariedad. Es la norma suprema que reconoce y garantiza los Derechos
Fundamentales, establece las funciones pblicas, regula los controles del Poder Poltico,
y si todos cumplimos con sus mandatos y cuidamos su observancia, podemos vivir y
desarrollarnos en paz.

5. La Estructura Constitucional

5.1 Consideraciones Previas

Sostener que la Constitucin Poltica del Estado, estructuralmente hablando, se integra

de dos partes: una denominada Dogmtica y la otra Orgnica, es ya un lugar comn; sin
embargo, conviene a nuestro trabajo referirnos a esta segmentacin constitucional con el
tentativo fin de mostrar, hasta donde nos sea posible, que es incompleta. A pesar de su
consenso, pensamos que no agota todos los elementos estructurales de una Constitucin
formal del Estado Moderno. Lo que no supone, de manera alguna, descuido acadmico
de los constitucionalistas que concluyen de tal forma, porque la gran mayora reconoce
y estudia las diferentes formas de control constitucional, que nosotros pretendemos
sistematizar dentro de una sola institucin, a la que denominamos Supervisin
Constitucional; de lo que se trata es de presentar una nueva propuesta sobre la estructura
constitucional.

5.2. Partes de la Estructura Constitucional

La gran mayora de estudiosos de la Constitucin aceptan la estructura dicotmica de la

Constitucin, as el gran maestro argentino Germn Bidart Campos 29 manifiesta que en
las Constituciones escritas o codificadas hay una parte deslindada y deslindable que se
dedica a organizar el poder, sus funciones, los rganos que los desempean, las
relaciones entre ellas, su distincin y separacin, el modo de acceso al poder. Y otra que
atiende las relaciones de los hombres con el Estado y los hombres entre s dentro del
Estado.

A la primera la llama parte Orgnica, y a la segunda parte Dogmtica. La parte orgnica,

para Bidart Campos, como organizadora del poder, constituye un medio para alcanzar el
29
Bidart Campos, Germn. El Derecho Constitucional del Poder. Ed. EDIAR, Bs. Aires, 1967, pg. 14.
 10

fin del ejercicio del Poder sobre la poblacin del Estado, que se realiza a travs del
aparato orgnico funcional, denominado gobierno30; pensamos que esta organizacin no
slo es para ejercer el poder, creemos que el poder se ejerce para conseguir, al menos,
los fines del Pacto Fundacional del Estado, tales como asegurar la libertad individual, la
seguridad personal, la propiedad, etc., en general, para alcanzar el modelo social que la
voluntad de la Nacin ha adoptado y que asegura la realizacin plena del hombre.

El criterio dicotmico de la estructura Constitucional, debemos reconocer, es

ampliamente generalizada; Naranjo Mesa31 define dicha estructura como los pilares
fundamentales sobre los cuales se cimienta la estructura de una Constitucin, y afirma,
adems, que pese a las aparentes diferencias existentes entre las distintas Constituciones
del Estado dicha estructura es uniforme. De igual opinin participe el Dr. Luis C.
Schica32 al hablar de la naturaleza especial de las Normas Constitucionales.

Sin embargo, la mayora de constitucionalistas, al conceptuar la Constitucin, sealan

su aspecto teleolgico, es decir, que, la organizacin del ejercicio del poder en el Estado
(parte Orgnica) y el conjunto de principios del poder pblico (parte Dogmtica) 33, estn
diseados, trazados o acordados para que el hombre, socialmente hablando, alcance su
plena realizacin; para que el Estado promueva el bienestar general basado en la Justicia
y alcance el Modelo Social adoptado y el camino para arribar a l, no puede ni debe ser
perturbado ni mucho menos obstruido. De ello justamente se encargan los Controles
Constitucionales que nosotros, con el nimo de sistematizarlos, los denominamos
Supervisin Constitucional, aclarando que no necesariamente la perturbacin se
presenta en forma normativa, la que da origen a la institucin de la
Inconstitucionalidad; la perturbacin tambin se traduce en actos, hechos que se
producen por la voluntad o por el incumplimiento de funciones de los operadores del
aparato Estatal; es ms, pensamos que se produce o se puede producir por accin u
omisin de personas del sector privado.

Pues bien, frente a este conjunto de normas, hechos, actos, etc., la Constitucin contiene
explcita o implcitamente un sistema de controles debidamente coordinado que,
teniendo una aplicacin adecuada y contando con las condiciones materiales necesarias,
permite garantizar el cumplimiento de los fines propuestos por el Estado, como
voluntad de la Nacin.

En este sentido, creemos tener la licencia de sostener que la estructura de la

Constitucin del Estado Moderno, en general, se integra de tres partes:

a) Dogmtica. Parte de la Constitucin que consagra los fundamentos y principios del

Estado que regulan y orientan la accin de los rganos del poder poltico, la de los
operadores Constitucionales y legales, as como la participacin de la Nacin.
b) Orgnica. Esta parte, define la estructura del Estado, organiza el poder poltico,
establece sus funciones y regula la vida institucional del Estado.

c) Supervisin Constitucional. Es la parte que integra la totalidad de los controles

previstos en la Constitucin, que se nos presenta como un conjunto vinculante de
normas destinado a preservar el orden poltico-jurdico del Estado, cuida el
cumplimiento de la voluntad social y posibilita la realizacin de la persona.

30
Aunque, en otra parte, afirma que habiendo normas y actos infractorios de la Constitucin es
absolutamente necesario establecer un remedio para defender y restaurar la supremaca constitucional
violada. Por eso, la doctrina de la supremaca pasa inmediatamente a forjar el control o revisin
constitucionales. Ibid, pg. 138.
31
Naranjo Mesa, Vladimiro. Op. cit. pg. 267.
32
Sachica, Luis Carlos. EL Contrato de Constitucionalidad. Ed. Temis, Bogot, 1988, pgs. 2-3.
33
Naranjo Mesa, Vladimiro. Op. Cit., pg. 267.
 11

6. Contenido de la Constitucin

En la Constitucin, sea en sentido material o formal, subyacen un conjunto de

principios, presupuestos o fundamentos ideopolticos que Pablo Lucas Verd 34 los
denomina "Frmula poltica del Estado", cuyo contenido est determinado por un techo
ideolgico o sistema de concepciones e ideas polticas, jurdicas, morales, filosficas,
religiosas y artsticas, que inspiran el ordenamiento jurdico. Asimismo, contiene una
organizacin jurdico-poltica que adopta el Estado, es decir, el Estado puede tener un
sistema de Gobierno Presidencialista, Parlamentario, Federal, etc. Tiene tambin una
estructura social determinada por las relaciones de produccin.

Estos tres elementos que conforman la Frmula Poltica del Estado, concurren
ntimamente entrelazadas, tanto en su trascripcin Constitucional como en la praxis
poltica, de modo que su enumeracin separada slo tiene alcance didctico 35. Adems,
debemos aclarar que estos elementos no se presentan en forma pura. El techo ideolgico
no reconoce una sola vertiente ideolgica; si bien es cierto que existe una ideologa
preponderante, de igual manera sucede con la organizacin jurdico-poltica y la
estructura social.

La Constitucin contiene tambin el Modelo Social que la voluntad social adopta a fin
de alcanzar su propia realizacin, el Modelo Social en la Constitucin formal se
presenta comnmente como los fines del Estado, en tanto que la Frmula Poltica
aparece generalmente en el Prembulo. Ahora bien, el respeto de la Frmula Poltica y
el alcance del Modelo Social suponen necesariamente un nuevo contenido en la
Constitucin, esto es, un conjunto de principios, instrumentos, mecanismos o controles
jurdico-polticos que hagan posible el cumplimiento de los fines del Estado conforme a
sus principios y fundamentos, este contenido nosotros lo denominamos Supervisin
Constitucional.

7. Clasificacin de las Constituciones

Existen varios criterios para clasificar las Constituciones, ya sea atendiendo a la forma
como se presenta, al origen, a su contenido, o los mecanismos de revisin o reforma, o
por su naturaleza, as tenemos:

a) Segn el criterio de como esta expresado el Derecho, si por medio de normas

concretas, literales, o si a travs de usos y costumbres que, por su tradicional ejercicio,
han sido promovidos a la categora de normas jurdicas pueden ser: escritas o formales y
no escritas.

Escritas, son las Constituciones formales cuyas disposiciones figuran en uno o ms

documentos, y pueden ser las codificadas o dispersas, segn estn contenidas en
documento nico o en distintos textos; en tanto que las no escritas, llamadas tambin
consuetudinarias, son aquellas cuyas disposiciones carecen de un texto escrito y que
estn formadas por usos, costumbres, etc. por los mecanismos de enmienda: flexibles y
rgidas.

b) En cuanto su origen, las Constituciones pueden clasificarse: otorgadas, pactadas o

democrticas. Las otorgadas son las Constituciones que derivan de una concesin
graciosa, de un acto de liberalidad del monarca o del autcrata, titular del Estado, como
la Carta Magna de 1215 o la francesa de 1814. Las Constituciones pactadas son las que

34
Lucas Verdu, Pablo. Op. Cit., pg. 428.
35
Loc. Cit.
 12

nacen de un acuerdo de voluntades entre el que ejerce el poder y la nacin o pueblo,

generalmente se trata del resultado de una capitulacin, como por ejemplo las
Constituciones francesas de 1791 y 1830. Las Constituciones democrticas, cuyo origen
es exclusivamente popular, son las que la nacin o pueblo dicta en ejercicio de su
facultad soberana, como titular del Estado, a travs de sus representantes reunidos en
asamblea.

c) Por su contenido ideolgico, criterio relevante para Loewenstein 36 y que nos permite
una clasificacin realista, las Constituciones pueden ser programticas o utilitarias. En
las Constituciones programticas, cuya estructura es preponderantemente ideolgica
contiene un programa muy definido y de basta proyeccin 37, este tipo de Constitucin,
establece en su parte dogmtica los principios que la define o fundamenta, sigue la lnea
trazada por el surgimiento del Constitucionalismo moderno, pues, la preocupacin ms
importante es la limitacin del poder y el respeto y defensa de los Derechos
Fundamentales. Las Constituciones utilitarias, ms bien se presentan como neutral en
materia ideolgica, y nos ofrecen una suerte de catlogo o estatuto regulador de la
gestin de los negocios, es importante la definicin del mercado donde se plantea la
necesaria concurrencia de las personas y rige la libre competencia, los Derechos
Fundamentales no ocupan un lugar importante, este lo ocupa el mercado.

d) Por los mecanismos de revisin o reforma, las Constituciones se pueden clasificarse

en rgidas y flexibles, es decir segn sea la forma de su modificacin. Las rgidas, son
las Constituciones que reconocen en forma expresa o implcita un mayor rango a las
normas constitucionales. La rigidez consiste en el establecimiento de disposiciones y
trmites especiales para la dacin, reforma, revisin o derogatoria de las normas
constitucionales; en tal razn, slo al Poder Constituyente le compete realizar tales
funciones. Las Constituciones flexibles, otorgan la misma categora a las normas
constitucionales que a las normas comunes; en consecuencia, el procedimiento para la
creacin, revisin, o derogatoria de las normas constitucionales no difiere del
procedimiento ordinario o legislativo.

e) La clasificacin por razn de su naturaleza o llamada tambin ontolgica por

Loewenstein, nos presenta Constituciones normativas, nominales o semnticas, y se
refiere a la relacin entre la realidad y el orden poltico-jurdico del Estado. La
Constitucin normativa, que define el orden constitucional, es debidamente acatada u
observado los operadores del Estado y la nacin; existe concordancia entre la realidad
social y el orden constitucional. El proceso del poder se adapta a las normas de la
Constitucin38. La Constitucin nominal, vigente y vlida en un Estado, no se adapta a
la dinmica del proceso poltico. Los presupuesto sociales y econmicos no permiten
una concordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigencias del
proceso del poder. Hay disonancia entre la norma y la realidad 39. La Constitucin
semntica supone la aplicacin total de sus normas, pero sin embargo el poder poltico
slo busca asumir cierta formalidad para su propio beneficio. La normatividad
constitucional se emplea nicamente para simular cierta formalidad estadual, lo que
realmente existe es la voluntad de los detentadores del poder.

36
Loewenstein, Karl. Op. Cit. pg. 211.
37
Naranjo Mesa, Vladimiro Op. Cit. pg. 262.
38
Loewenstein, Karl. Op. Cit. pg. 217.
39
Cumplido C, Francisco y Nogueira A, Humberto. Teora de la Constitucin. Cuadernos Universitarios.
Santiago 1990, pg. 101.
 13

8. El Sistema Econmico en la Constitucin

Introduccin

La Constitucin determina al Estado en su organizacin poltica, jurdica y econmica.

El diseo de dicha organizacin depende de la voluntad social, voluntad que se
construye a partir de las relaciones sociales y econmicas que surgen de la produccin,
distribucin y propiedad de los bienes y servicios. Toda esta actividad se desarrolla en
un marco ideolgico que prescribe los fines que debe alcanzar la sociedad y de esta
manera, tambin, precisa las condiciones formales de la estructura poltica y la
estructura econmica del Estado. En el Estado Moderno es el liberalismo la ideologa
preponderante de la sociedad actual.

Las disposiciones fundamentales contenidas en la Constitucin del Estado Moderno que

definen los principios y derechos que regulan el mbito econmico, as como la
participacin de los operadores econmicos, sus relaciones con el Estado y la Sociedad,
son denominadas Sistema Econmico; pero tambin se les conoce como Constitucin
econmica o rgimen econmico.

Nosotros preferimos usar la designacin de Sistema Econmico, que significa el

conjunto de reglas o principios sobre una materia enlazadas entre s, con un orden y
contribuyen a determinado objeto; en tanto el trmino Constitucin Econmica, nos
pone ante la existencia de dos constituciones (Constitucin Poltica del Estado y la
Constitucin Econmica), independientes la una de la otra, autnomas, paralelas; sin
embargo, la Constitucin del Estado, voluntad de los dueos del poder, fruto de la
convencin social, que fundamenta, organiza y regula todos los componentes del Estado
Moderno, es slo una, la Constitucin Poltica del Estado cuyo contenido abarca tanto
los principios y derechos fundamentales como el mbito poltico, as como el
econmico y supervisin constitucional.

En cuanto al trmino rgimen, que se refiere al modo de gobernarse, no nos parece

que dicho significado sea el adecuado al contenido sobre la parte econmica de la
Constitucin; pero adems, dicho trmino presenta nuestro tema como si se tratara de un
mbito independiente con connotaciones de mando. Por estas razones, preferimos
denominar a la parte de la Constitucin que tiene que ver con los aspectos econmicos
Sistema Econmico.

En este sentido, estudiaremos al Sistema Econmico, como parte de la Constitucin del

Estado Social y Democrtico de Derecho, mbito, como toda la Constitucin, se
encuentra subordinado a los intereses de la persona humana, fin supremo de la sociedad
y del estado.

8.1 El Sistema Econmico en la Constitucin del Estado

El desarrollo de la Sociedad est indisolublemente unida a la vida de la persona humana

y la vida del hombre depende de su trabajo; la relacin hombre y trabajo constituye el
primer y fundamental elemento del espacio econmico. Las relaciones, las formas de
produccin y la manera de la distribucin de la riqueza que se genera en este mbito es
muy relevante, pues las personas que tengan mayor acceso a esa riqueza impondrn su
ideologa, dictarn o disearn la forma o manera que el Estado debe prestar los
 14

servicios bsicos o simplemente dictar polticas para que el sector privado asuma la
prestacin de los servicios. Determinarn el lmite de los derechos fundamentales,
especialmente los derechos sociales y econmicos. Finalmente, precisarn la forma de
la conduccin del gobierno.

Como se puede ver el mbito econmico es importante en el desarrollo de un Estado,

pero tambin lo es en el desenvolvimiento y bienestar de las personas naturales, de tal
manera es necesario que la Constitucin del Estado determine con mucha claridad el
sistema econmico que requiere la totalidad de los hombres y mujeres del pas. El
Estado Social y Democrtico de Derecho, pretende regular o morigerar los excesos de la
preponderancia del capitalismo.

Con estos antecedentes, decimos que el Sistema Econmico en el Estado Social y

Democrtico de derecho es la decisin soberana de la nacin y se encuentra precisada
por los valores y principios constitucionales. Se trata de principios y normas jurdicas
que definen a las instituciones y a los operadores econmicos; regulan las relaciones
que se establecen en el mbito econmico las personas privadas y pblicas, as como la
participacin del Estado.

8.2 Los Principios Constitucionales que Informan al Sistema Econmico

8.2.1 La Economa Social de Mercado

Despus de la gran depresin y la crisis econmica de los aos 30, los Estados tratan de
encontrar solucin a la crisis econmica que envuelve a sus pases afectando
gravemente a la mayora de sus habitantes y desestabilizando a los gobiernos; las ideas
del liberalismo clsico del siglo XVIII no pudieron dar una solucin al problema de la
depresin. Los idelogos y economistas del liberalismo buscan nuevas alternativas que
les permitan contar con instituciones e instrumentos adecuados para enfrentar la crisis y
revisan sus principios bsicos con el fin de dar con la frmula para superar la crisis.
Pero tambin tenemos al socialismo que sustenta una economa planificada y mayor
participacin social en la distribucin de la riqueza. Estas corrientes, despus de la
Segunda Guerra Mundial, van a tener mayor relevancia y entablaran no slo una lucha
ideolgica sino que van a propiciar muchas guerras entre los pueblos con el fin de
imponer su ideologa.

Paralelamente, en Alemania, dice Bassols Coma40, que cono reaccin a las corrientes
socialistas y el nacional-socialismo surgir una nueva versin del neoliberalismo, la
Escuela de Friburgo, dirigida por W. Euken, que reivindicar un nuevo orden
econmico competitivo modulador y superador del laissez faire que constituir la base
de la llamada Economa social de mercado; esta corriente surge como variante del
liberalismo seguramente con la idea de dar una nueva versin al capitalismo, incluyendo
en el orden econmico a los derechos sociales y econmicos.

La economa social de mercado, segn el profesor argentino Dalla Via41, se ubica en un

punto intermedio entre las doctrinas liberalismo y socialismo. Dice que se trata de un
modelo que pone atencin y preocupacin en la correccin de desigualdades y

40
Bassols Coma, Martn. Constitucin y Sistema Econmico. Ed. Tecnos. Madrid 1985, pg. 35.
41
Dalla Via, Alberto Ricardo. Derecho Constitucional Econmico. Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires
1999, pg.56.
 15

promover el desarrollo econmico en un marco de justicia social. Que ha sido elaborada

como una tercera alternativa entre el capitalismo y el socialismo, y ha recibido la
influencia del constitucionalismo social y la denominada Doctrina Social de la Iglesia,
morigerando la propiedad hacia una funcin social, estableciendo mayores controles y
un mayor acento en la distribucin.

El Tribunal Constitucional42 en su jurisprudencia ha sealado que la economa social de

mercado es representativa de los valores constitucionales de la libertad y de la justicia,
y, por ende, es compatible con los fundamentos axiolgicos que inspiran a un Estado
social y democrtico de derecho. En sta (economa) imperan los principios de libertad
y promocin de la igualdad material dentro de un orden democrtico garantizado por el
Estado, debe garantizar igualmente otros principios como la propiedad privada, y las
libertades de empresa, de contratacin, de industria y comercio; pero, todo ello dentro
de un marco de responsabilidad social, adems, el Estado debe procurar intervenir en el
mercado, slo debe participar en l para establecer medidas de supervisin para
asegurar que se cumplan con las reglas del mercado y el respeto a los derechos de los
consumidores.

La economa social de mercado se basa en la conviccin de que el mercado en

combinacin con la propiedad privada de los medios de produccin; es decir, el rasgo
esencial del capitalismo, constituye tanto la modalidad ms eficiente de coordinacin
econmica, como tambin una condicin necesaria para garantizar la mxima libertad
poltica. Segn esto, es tarea del Estado velar por el buen funcionamiento del mercado.
Esto significa, antes que nada, que el Estado le confiere al mercado un margen de
accin suficiente y que por principio no interfiere en el juego de la oferta y la
demanda. (...) Sin embargo, el concepto tambin compromete al Estado a intervenir
activamente en el mercado cada vez que all se configuren constelaciones de poder
-formalmente inobjetables- que afecten seriamente la competencia43.

No slo es importante la presencia del Estado en el mercado, sino tambin es su

participacin porque esta obligado a velar por el funcionamiento de sus estructuras, es el
garante del respeto de los derechos fundamentales, debe cuidar que sociedad alcance los
fines del Estado. Como responsable del cumplimento de los principios de libertad,
seguridad y propiedad, que fundamentan la convencin social contenida en la
Constitucin debe establecer los rganos o instituciones adecuados con las atribuciones
necesarias para garantizar la vigencia de la igualdad y la justicia social.

El Estado en una economa social de mercado tiene el mandato primordial de guardar y

preservar el orden en la economa de manera perpetua, garantizando la estabilidad de la
moneda y de los precios de bienes, servicios y capitales establecidos en el mercado.
Debe, adems, fijar un conjunto de reglas... que delimiten el mbito dentro del cual
pueden desarrollarse las actividades econmicas y le permitan vigilar su cumplimiento y
sancionar a quienes las burlan, nos dice Oswaldo Hurtado 44. Sostiene, adems, que el
Estado debe promover la redistribucin de ingreso y riquezas a travs del sistema
impositivo y de la cotizacin al seguro social, en ambos casos teniendo en cuenta la
42
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el da en el Expediente N
43
Pfaller, Alfred. El Concepto de la Economa Social de Mercado y la nueva de-civilizacin del
capitalismo en Europa. Bonn, 1977. Revisado el 31 de enero de 2006 en:
http//library.fes.de/fulltex/stabsabteleiung/00071.htm.
44
Hurtado, Oswaldo. Neoliberalismo y economa social de mercado. En Dilogo Poltico. Konrad
Adenauer Stiftung A. C. Ao XXII, N 1, marzo de 2005, pgs. 210- 211.
 16

capacidad econmica del ciudadano. Asimismo, reclama la presencia del Estado en el

mercado cuando el individuo no se encuentra en la posibilidad de resolver sus
problemas mediante sus propios medios, en todo caso la accin del Estado debe ser
subsidiaria45.

8.2.2 El Derecho al Trabajo

En primer lugar, diremos que el trabajo es la actividad humana consciente, fsica y/o
intelectual, de carcter social, donde el hombre a travs de medios o instrumentos de
trabajo, cada da ms tecnificados, produce bienes materiales o servicios a fin de
subsistir. Se trata del elemento ms importante en la acumulacin de la riqueza.

Dentro del Estado Moderno y en una economa de mercado, entienden al trabajo como
la actividad del trabajador, subordinada al capital es decir el sometimiento del trabajador
al dueo de los instrumentos de produccin a quien se le reconoce mayores derechos
por supuestos riesgos en la inversin de su capital. De todo forma es una actividad
consciente y penosa que definitivamente tiene una repercusin econmica que se
traduce en ganancias cada vez ms crecientes para los dueos del capital y en alguna
medida la precaria satisfaccin de las necesidades de los trabajadores.

En todo sistema econmico no se puede dejar de tener en cuenta los efectos del trabajo,
tanto en el orden social y poltico como en el econmico; por tal razn, se establecen
todo un sistema jurdico para su regulacin. En un Estado social y democrtico de
derecho se pretende de que el hombre, a travs del trabajo, consiga los ingresos
suficientes para poder vivir humanamente, que le permita desarrollarse libremente sus
conocimientos, sus habilidades, que se le respete su cultura y creencias tnicas.

La mayora de las Constituciones de los Estados modernos definen el trabajo como un

derecho a trabajar libremente y que goza de la proteccin del Estado y se asegura al
trabajador condiciones dignas, jornada de ocho horas diarias, descansos semanales,
vacaciones pagadas, salario mnimo mvil, reconocimiento de las organizaciones
sindicales y la negociacin colectiva.

El trabajo es una condicin necesaria para la existencia del hombre, para el trabajador;
pero tambin es un factor esencial para la creacin de la riqueza y el desarrollo de la
cultura, por lo que el Estado debe asumirlo como principio rector en la elaboracin de
las leyes que regulan el mercado.

8.2.3 La Libre Iniciativa Privada

En el sistema econmico que se desarrolla en el Estado Moderno uno de los principios

ms importantes es la libre iniciativa privada que en varios Estados lo tiene como norma
constitucional, como en nuestro caso, que toda persona tiene derecho a participar en la
vida econmica y su iniciativa privada es libre 46. Este principio determina que toda
persona tiene el derecho de emprender y desarrollar cualquier actividad econmica lcita
y no afecte a otras personas.

45
Ibid. Pg. 211-212.
46
Artculos 2.17 y 58 de la Constitucional Nacional vigente.
 17

Algunas personas suponen que este principio es base de la libertad poltica, de donde
derivan que ciertos grupos sociales tienen la facultad de sealar que es lo conveniente o
inconveniente para la sociedad especialmente para las grades mayoras, trabajadores,
campesinos, pensionistas y desocupados. El lucro asume el papel ms importante en la
actividad econmica y el orden tico y moral no cuenta en el mercado.

8.2.4 La Actividad Econmica del Estado

En la actualidad, en la mayora de Constituciones del Estado Moderno limitan la

participacin del Estado en la economa a una actividad subsidiaria; sealan de que se
trata de un principio que define el comportamiento del Estado en la economa, es decir,
cual debe ser el grado de intervencin estatal en el mbito econmico; la participacin
slo puede ser de ayuda a la actividad privada, se trata de una participacin limitada a
los mbitos o espacios econmicos donde la empresa privada no est presente o es
insuficiente. La presencia del Estado en el mercado esta referida ms bien a la actividad
de supervisin, slo debe cuidar que las leyes del mercado se cumplan y no se afecte los
derechos de los consumidores.

Gaspar Ario47 al tratar la funcin subsidiaria del Estado dice que la libertad,
prerrogativa esencial de la persona humana, es el fundamento ltimo de dicha funcin y
que slo quedar garantizada si el Estado permite y facilita a cada ciudadano el ejercicio
de su iniciativa y su responsabilidad. Considera, igualmente, que esta exigencia de
libertad es condicin sine qua non para el pleno desarrollo de la personalidad y para el
ejercicio de la creatividad humana.

Pero en una economa social de mercado, el Estado no puede estar fuera de l s bien su
intervencin es fundamentalmente subsidiaria o de promocin, lo es tambin de
supervisin y control, en este ltimo caso cuida que se cumplan las disposiciones de la
Constitucin y de las leyes. El Estado social y democrtico de derecho tienen cumplir
con sus fines y por lo tanto le corresponde acciones tendentes a la consecucin del
desarrollo integral de la nacin con equidad y justicia social, conseguir que la tasa de
empleo sea cada da mayor; que los recursos naturales sean utilizados preservando el
medio ambiente sano y el desarrollo equilibrado de todas las regiones del pas.

En este sentido, Marcial Rubio48 sostiene que la economa de mercado requiere tambin
equilibrio social, redistribucin y promocin de los menos favorecidos para ponerse en
condiciones de competencia con los dems. En todos estos aspectos la intervencin del
Estado es esencial. Pero, asimismo seala que la intervencin del Estado no debe ser
sesgada, desordenada, o dirigida por intereses subalternos. Su norte, afirma, debe ser
buscar la existencia de las leyes del mercado, de la iniciativa particular, de la
competencia y, dentro de ellas, efectuar las correcciones indispensables.

Teniendo en cuenta los fines supremos del Estado, sostenemos que este debe ser el
responsable directo en la ejecucin o desarrollo de proyectos as como empresas en los
mbitos estratgicos de la economa, especialmente cuando se trata de la produccin o
comercializacin de bienes de la biodiversidad de un pas. El Estado debe cuidar que
ninguna empresa o industria cause dao a la persona natural o afecte a sus derechos
fundamentales.
47
Ario Ortiz, Gaspar. Principios de Derecho Pblico Econmico. Ed. Comares. Madrid 1999, pg. 114.
48
Rubio Correa, Marcial. Ob. Cit. pg. 214.
 18

8.3 Libertades Patrimoniales

8.3.1 El derecho de Propiedad Privada

La expresin propiedad viene del latn proper que significa ser mo, estar ligado a m,
que me pertenece. Pui Brutau49 afirma que la palabra propiedad es un concepto
econmico jurdico que se usa para referirse a todos los derechos reales sobre cosas
corporales o incorporales. Para Torres Vsquez 50 , la propiedad es el derecho real por
excelencia que una persona tiene sobre un bien, en virtud del cual puede ejercer el ms
amplio poder de goce, es decir, encierra todas las facultades que es posible tener sobre
un bien, como usar, disponer, reivindicar, y todo poder de utilizacin, dentro de los
lmites establecidos por el ordenamiento jurdico.

La propiedad privada es un derecho que nace como principio del Estado moderno,
dentro del pensamiento liberal es el fundamento de la libertad. Este derecho es de gran
relevancia en la organizacin y desarrollo del Estado moderno, siempre ha sido una
preocupacin constante del poder poltico su reconocimiento como principio y derecho
en la Constitucin Poltica.

El derecho a la propiedad privada reconocido en la Declaracin del Hombre y

Ciudadano, en sus artculos 2 y 17 reconoce que este derecho es un derecho natural e
imprescriptible del hombre, que es un derecho inviolable y sagrado, nadie puede ser
privado de la propiedad sino cuando la necesidad pblica, legalmente justificada, lo
exija evidentemente y a condicin de una justa y previa indemnizacin. Este concepto
de propiedad privada poco a evolucionado en el sentido social, ms bien el Estado ha
resultado el garante de este derecho, de esta menra Gaspar Ario 51, sostiene que sin un
derecho de propiedad claro y reconocido, no existiran motivaciones suficientemente
poderosas para desarrollar esfuerzos y/o asumir costes, cuyos frutos no estn
garantizados a favor de la persona que los llev a cabo.

En el Estado social y democrtico de derecho se reconoce que el derecho de la

propiedad privada se ejerza en funcin social; es decir, sin desconocerla tiene que
armonizar con los intereses sociales de conformidad con la justicia social. El Estado
social ya estableci lmites al uso de la propiedad privada, estos lmites surgen en la
relacin de la propiedad privada y otros derechos fundamentales, ahora se tiene que
proteger en forma prioritaria a los derechos sociales, por encima del derecho individual.
En este sentido el Tribunal Constitucional52 ha sealado que la exigencia de
funcionalidad social surge de la aplicacin del principio de justicia; .... (pues) la
propiedad no se agota en un cometido individual, sino que se despliega hasta lograr una
misin social, por cuanto sta debe ser usada tambin para la constitucin y
ensanchamiento del bien comn.

8.3.2 La Libertad de Empresa

49
Puig Brutau, Jos. Fundamentos del Derecho Civil; citado por Anbal Torres Vsquez, en Cdigo Civil.
Ed. Idemsa-Temis, Lima 2002, pg. 557.
50
Torres Vsquez, Anbal. Cdigo Civil. Ed. Idemsa-Temis. Lima, 2002, pg. 557.
51
Ario Ortiz, Gaspar. Principios de Derecho Pblico Econmico. Ed. ARA. Lima 2004. pg. 208
52
Sentencia recaida en el Expediente N 008-2003-AI/TC. Fundamento 26.a).
 19

Una empresa es una organizacin en la que se internalizan mltiples transacciones sobre

materias primas, recursos humanos, servicios, capitales y tecnologa, destinado todo ello
a la ejecucin de un proyecto para el cual los intercambios a travs del mercado seran
inadecuados53. Se trata de un grupo de persona debidamente organizados alrededor de
un proyecto en el cual invierten su capital para producir bienes o servicios y necesitan
para ello adems, mano de obra, materia prima y tecnologa.

La libertad de empresa implica la capacidad que tienen las personas de organizarse

dentro de un marco jurdico en una identidad para producir bienes o servicios para el
mercado, siendo sus limitaciones bsicas aquella que deriva de la seguridad, la higiene,
la moralidad o la preservacin del medio ambiente, y su ejercicio deber respetar los
diversos derechos de carcter socio-econmico que la Constitucin reconoce 54. Supone,
tambin, la libertad de crear cualquier tipo de empresa reconocida por ley, determinar la
forma de organizacin, direccin e inversin, as como la produccin y la circulacin de
sus productos o servicios.

La libertad de empresa, nos dice Baldo Kresalja55, que en cuanto autntico derecho
subjetivo es la base, el apoyo sobre la que se construye el sistema econmico
constitucional... y que debe interpretarse siempre de manera sistemtica con otros
preceptos constitucionales. En este sentido, al definir la libertad de empresa se parte de
la libertad de trabajo que supone el derecho que tienen todos los ciudadanos para elegir
la profesin o el oficio que deseen, y juntamente con esta facultad de elegir el derecho a
la libre iniciativa en materia econmica es la que nos permite tener una nocin de la
libertad de empresa.

La libertad de empresa, en el Estado social y democrtico de derecho, se ejerce dentro

del marco de la Constitucin y las leyes, siendo sus limitaciones bsicas la seguridad, la
moralidad, la preservacin del medio ambiente y en general los derechos fundamentales
y la defensa nacional.

El contenido de la libertad de empresa esta referido a la libertad de creacin de

empresas y de acceso al mercado, a la libertad de organizacin, esto es eleccin del
nombre, de emplazamiento y de composicin de los rganos de administracin, y
finalmente a la libertad de direccin, de produccin, de inversin, de poltica comercial,
de precios, de competencia leal y de contratacin.

La libertad de comercio y la libertad de industria, son actividades especializadas de la

libertad de empresa, pues la primera alude a la actividad empresarial dedicada a la
circulacin de bienes o mercaderas y servicios. En tanto que la libertad de industria, es
tambin una empresa que se dedica a la produccin o transformacin de bienes. De esta
forma, todas los principios y las normas constitucionales, as como las leyes que regulan
la empresa son de total observancia para el comercio e industria.

8.4 El Derecho de los Consumidores

53
Ario Ortiz, Gaspar. Ob. Cit. pg. 243.
54
Sentencia del Tribunal Constitucional Citada, Fundamento 26. d).
55
Kresalja Rossell, Baldo. La libertad de empresa: fundamento del sistema econmico
constitucionalizado, en el libro Homenaje a Jorge Avendao. Lima 1...., pg.533
 20

El consumidor o usuario es toda persona natural o jurdica que demanda o adquiere

productos o servicios a cambio de un precio, tasa o tarifa; se trata de la persona que
cierra el crculo econmico. Estas personas que compran o disfrutan de determinados
bienes o servicios, al igual que los empresarios, sus actividades de consumidor o de
usuario las realizan en el marco constitucional y legal y especialmente por su posicin
en el mercado goza de un conjunto de derechos, que algunos los llaman la defensa de
los intereses de los consumidores y usuarios.

Marcial Rubio56, afirma y nosotros con l que una de las dimensiones ms importante de
la economa social de mercado es la lealtad al consumidor, en la medida que el ltimo
destinatario de las transacciones es l. Difcilmente habr un mercado confiable y en
expansin si el consumidor queda a merced del poder de quines producen y distribuyen.
Por ello, la proteccin del consumidor tiene importancia no slo por la justicia en s
misma frente a l, sino tambin por la necesidad de fortalecer y hacer crecer al mercado.
Justicia y conveniencia son dos aspectos que se entremezclan sustantivamente en este
mbito.

Generalmente la Constitucin Poltica del Estado social y democrtico de derecho, al

referirse al consumidor o usuario en una economa social de mercado, define, de una
parte el comportamiento del Estado en la economa y de la otra establece un derecho
subjetivo cuyo contenido esta dirigido a la defensa de esta persona que cierra el circuito
econmico y as determina el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que
se oferten en el mercado. Este derecho implica que todos los productos o los servicios
que se encuentren en el mercado deben poseer datos veraces y de fcil acceso que en
forma ms o menos precisa sealen el contenido del producto o en que consiste el
servicio as como la fecha de fabricacin y la fecha expiracin.

Este derecho, tambin implica la proteccin de la salud y la seguridad de los

consumidores o usuarios. Pero debemos sealar que estos derechos nos son los nicos
que tutelan su defensa, teniendo en cuenta el desarrollo tecnolgico y por ende los
avances en la industria, el comercio, la Constitucin prev nuevos derechos o medidas
para garantizar al hombre una vida digna y un medio ambiente saludable y
ecolgicamente equilibrado.

La obligacin del Estado de preservar los derechos de los consumidores y de los

usuarios ha previsto un conjunto de organismos que regulan el mercado, desarrollando
una actividad supervisora o reguladora y otras veces correctiva.

8.5 Los Organismos Reguladores

Los organismos reguladores son instituciones encargadas de normar la inversin privada

en los sectores pblicos a fin de que el mercado se desarrolle correctamente, conforme a
los principios y normas constitucionales, cuidado que no se distorsione. Como
organismos pblicos, autnomos se encargan, dentro de sus mbitos, de la supervisin,
regulacin, fiscalizacin y sancin de las empresas que ofrecen sus servicios a los
consumidores o usuarios. Frente al incremento de la demanda social en los mercados, el
Estado tiene que disear organismos pblicos altamente especializados para garantizar
el eficientemente cumplimiento de las reglas del mercado y especialmente los principios
56
Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Fondo Editorial de PUCP. Lima
1999, pg.319.
 21

y normas constitucionales. Estos organismos, unos, estn dirigidos a preservar que la

competencia se realice en forma leal, honesta, transparente; que todas las formas de
propiedad intelectual, como los signos distintivos, los derechos de autor, las patentes, la
biotecnologa, sea debidamente respetada. Otros organismos se ocupan de la defensa y
desarrollo de los servicios de telecomunicaciones, de la energa elctrica y los
hidrocarburos.

Es importante sealar que la iniciativa privada, la libre empresa y la libre competencia

tienen que ir ligadas a los derechos de los usuarios, debindose lograr la mayor
transparencia posible en el mercado; los organismos reguladores tienen que dictar las
normas ms adecuadas para propiciar nuevas inversiones, facilitando la introduccin de
nuevos operadores, una mejor y eficiente competencia para beneficio de los
consumidores. Es responsabilidad del Estado ver que la concurrencia al mercado de los
bienes y los servicios se realicen en un marco, no slo, de respeto a las leyes del
mercado, sino tambin a los derechos de los consumidores o usuarios. El objeto ms
importante es conseguir la satisfaccin de las necesidades de ellos, en consecuencia los
organismos reguladores debe cuidar el desarrollo eficiente y transparente del mercado.

Dentro de las funciones de los organismos reguladores del mercado se destaca, tambin,
la de propiciar el desarrollo del sector materia de su control; deben, igualmente, cuidar
que se cumplan con los estndares de calidad de los bienes o servicios que se prestan,
as como que sus precios sean razonables. El cuidado del medio ambiente obligacin del
Estado es una funcin primordial de los organismos reguladores del mercado en tal
razn desarrollan acciones dirigidas a su preservacin. Las funciones de estos
organismos supone la participacin activa de los consumidores y usuarios quienes
deben estar al tanto de sus derechos en el mercado.

9 La Supremaca Constitucional

Introduccin

En el Estado de Derecho los actos de los operadores estaduales se realizan por mandato
explcito de normas jurdicas y a travs de normas jurdicas que ellos dictan, pero todo
ello se realiza conforme lo determina la Constitucin Poltica del Estado. La
Supremaca Constitucional supone una jerarqua de los actos jurdicos realizados por los
gobernantes en la que la Constitucin ocupa un rango superior 57 y que cada gobernante
no puede actuar sino dentro de los lmites diseados por la Constitucin y las leyes.

Linares Quintana58 al respecto dice que, el principio de la Supremacia de la Constitucin

constituye el ms eficiente instrumento tcnico hasta hoy conocido para la garanta de la
libertad, al imponer a los poderes constitucionales la obligacin de encuadrar sus actos
en las reglas que prescribe la ley fundamental.

9.1 Antecedentes de la Supremaca Constitucional

La acepcin actual de la Supremaca Constitucional es de la poca del

constitucionalismo moderno; sin embargo podemos encontrar algunos antecedentes

57
Linares Quintana, Segundo. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. ed. Abeledo-Perrot.
Buenos Aires, pg. 537.
58
Loc. Cit.
 22

remotos en instituciones similares de la anitiguedad. As en Grecia del siglo V a. C.,

encontramos a la graph paranoman, y como dice Linares Quintana 59 se trata de una
accin criminal de inconstitucionalidad, ideada por Pericles, que puso la ley por encimia
de los caprichos populares y las luchas de los civiles autorizando a todo ciudadano para
actuar en su defensa como acusador y aplicando sanciones capitales como garanta de su
soberana.

En la Espaa del siglo XIII tenemos algunos antecedentes del principio de Supremaca
Constitucional en los Fueros, leyes fundamentales, a cuyas normas debian someterse
todos los actos de los seores del reino as como los del propio monarca. El Fuero, ley
suprema que todos deban acatar caso contrario todos los actos se calificaban como
nulos, era tutelado por el Justicia, magistrado encargado de proteger los derechos
personales reconocidos por las normas de dicha institucin. El Justicia entenda en
caso de fuerza y de agravio del rey, de los seores feudales y de los tribunales
eclesisticos y seculares. Originalmente, fue un asesor jurdico del rey; en el siglo XIII,
era una especie de funcionario de la curia regis, administra justicia a nombre del
monarca. A mediados de dicho siglo, su funcin jurisdiccional propia se perfila como
derivada de un verdadero poder, pues el Justicia tena garantas propias de un juez y
correlativa responsabilidad ante las Cortes60.

En los reinos de Aragn y Navarra de la Espaa medieval, se reconocieron derechos

personales, privilegios y exenciones en normas supremas denominadas Fueros que eran
leyes fundamentales de fuerza vinculante para todos los seores feudales asi como para
el rey y que el Justicia cuidaba con mucho esmero.

En Castilla del siglo XV, con el mismo influjo de otros reinos espaoles, presenta
instituciones que limitaban los poderes del monarca, es decir que contaba con leyes
fundamentales y mecanismos que impedan, formalmente, sean allanadas. Esta misma
perspectiva poltica jurdica la encontramos tambin en la Constitucin de Cdiz de
1812, cuando en su art. 160.1 dispone que la Diputacin permanente vele por la
observancia de la Constitucin y de las leyes, para dar cuenta a las prximas Cortes de
las infracciones que haya notado.

En Inglaterra encontramos el origen o por lo menos el antecedente ms directo de la

doctrina de la Supremaca Constitucional, nos dice Linares Quintana 61; lo que parece
contradictorio si se tiene en cuenta que Inglaterra es un pas cuyo rgimen institucional
conforma la expresin ms tpica de la Constitucin no escrita y flexible; pero
definitivamente es una afirmacin muy cierta ya que en el siglo XVII la doctrina de la
la razn artificial del derecho, desarrollada por Edward Coke, afirmaba que el rey y el
parlamento estaba sometidos a el Common Law, y asi lo argumento en el caso del Dr.
Bonham, en 1610, sosteniendo que en muchos casos el Common Law limita a las leyes
del parlamento y en otros la invalida totalmente cuando son contrarias a l.

Pero el principio de Supremaca Constitucional con mayor precisin lo tenemos en el

Agreement of the People de 1647, que sostena que el Parlamento estaba subordinado a
los poderes que expresa o tcitamente se hubiera reservado la nacin, y en el Instrument

59
Linares Quintana, Segundo. Ob Cit. pg. 542.
60
Bielsa, Rafael. La Proteccion Constitucional y el Recurso Extraordinario: jurisdiccion de la corte
suprema. Ed. Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Buenos Aires 1936. pg. 125.
61
Linares Quintana, Segundo. Ob. Cit. pg. 548.
 23

of Government de 1653, que establece con suma claridad la distincin entre el Poder
Constituyente y el Poder Constituido y reconoce la supremaca de la Constitucin sobre
las leyes. De estos documentos, el primero si bien es cierto que no fue sancionado
formalmente si tuvo gran influencia en el orden jurdico y poltico de Inglaterra y
especficamente en el Instrument of Government, nica Constitucin escrita de
Inglaterra y primera en el mundo, tal como lo sostienen la mayora de los
constitucionalistas. Pero esta experiencia slo duro hasta el ao de 1688, ya que despus
de la revolucin de ese ao no se sigui aplicando la Constitucin de Cromwell, como
as se le llama tambin a dicho instrumento jurdico. Ahora, Inglaterra se rige por el
principio de que ningn poder poltico o judicial puede limitar las facultades del
Parlamento; es decir, el Poder Constituyente se confunde con el Poder Legislativo, en
tal razn no existe norma constitucional escrita superior a la ley ordinaria.

Sin embargo, fue en las colonias inglesas de Norte Amrica donde los principios
definidos en el Agreemet of de People y el Instrument of Government tuvieron una gran
recepcin y desarrollo. Las colonias asumieron la prctica de formular sus leyes bsicas
por escrito, asi el Pacto de Mayflower de 1620 o las Ordenes fundamentales de
Connecticut de 1639, esta prctica determin, durante la colonia, algunos mecanismos
que funcionaban como revisin de las leyes formuladas por las legislaturas de las
colonias.

Con la independencia se hizo ms patente el principio de Supremaca Constitucional,

varias Constituciones de los recientes Estados crearon mecanismos para su defensa.
Pennsylvania en su Constitucin de 1776, diseo el Consejo de Censores, Nueva York
en su Constitucin de 1777 instituyo el Consejo de Revisin, el Estado de Vermont
siguio a Pennsylvania. Todos estos rganos eran encargados de vigilar el respeto a la
Constitucin, cuidaban que no fueran transgredidas para lo cual contaban con facultades
o mecanismos de defensa como la censura pblica, el juicio poltico, o la
recomendacin de derogacin de las leyes que consideraban inconstitucionales.

En la Constitucin de los Estados Unidos, aprobada en la Convencin de 17 de

setiembre de 1787, subyace el principio de Supremaca Constitucional el art. IV,
segundo acpite, que determina que la Constitucin, las leyes de los Estados Unidos que
en su consecuencia se dicten y todos los tratados celebrados o se celebrase bajo la
autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas y los jueces de cada
Estado estarn sujetos a ella no obstante cualquier disposicin en contrario contenido en
la Constitucin o las leyes de cualquier Estado. La Construccin de la doctrina de la
Supremaca Constitucional y su instrumentacin a travs de la declaratoria judicial de
inconstitucionalidad se inicia bsicamente en el ao de 1803 con la Sentencia dictada
por la Corte Suprema de los Estados Unidos, en el caso Marbury v. Madison, el Juez
John Marshall, Presidente de dicha Corte, fue el ponente de tan memorable sentencia
que actualmente sigue causando inters por representar uno de los antecedentes ms
importantes del Control Difuso de Constitucionalidad.

En el Per el principio de Supremaca Constitucional est presente desde los inicios de

nuestra vida republicana, forma parte de las Bases Constitucionales de 1822,
implcitamente se encuentra en los arts. 6 y 7. Lo tenemos en todas las Constituciones,
es claro que hasta la Constitucin de 1933 se le puede reconocer por la rigidez y la
defensa prevista en la propia Constitucin. En la Constitucin de 1979 esta
explcitamente contenido en el art. 87, lo mismo en la Constitucin vigente se reconoce
 24

este principio en el art. 51 que determina que la Constitucin sobre toda norma legal; la
ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente.

9.2 Conceptos Bsicos de la Supremaca Constitucional

La Supremaca Constitucional es una caracterstica especial y esencial de la

Constitucin rgida de un Estado, que supone a la Constitucin como un conjunto
normativo debidamente estructurado de mxima jerarqua dentro del sistema jurdico
nacional; pero asimismo, la Constitucin es el fundamento del Estado y obviamente del
sistema jurdico nacional.

La Supremaca Constitucional es un principio constitucional que explica a la

Constitucin como el primer fundamento del Estado, ella lo determina, lo define, es el
orden superior del sistema jurdico nacional y normativamente obliga a toda la jerarqua
jurdica ceirse a las disposiciones constitucionales; es decir, que todas las normas
jurdicas del Estado deben guardar coherencia con la Constitucin, caso contrario se
califican como normas inconstitucionales afectadas de nulidad. Se trata de que todo el
orden jurdico debe subordinarse a las normas constitucionales.

La Constitucin como norma suprema del sistema jurdico nacional, por una parte
supone su rigidez; es decir, que su modificacin requiere de un procedimiento especial
diferente a la de la modificacin ordinaria de la ley. De otro lado, en su defensa
desarrolla mecanismos de control jurisdiccional contra normas legales o infralegales que
no guardan coherencia con el orden constitucional.

En nuestra Constitucin, el principio de Supremaca Constitucional lo encontramos en

el art. 51 que prescribe que ella prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre normas
de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La presencia del principio de Supremaca
Constitucional en nuestro sistema determina la rigidez de la Constitucin como lo
seala el art. 206, igualmente determina el establecimiento del control constitucional a
travs de la jurisdiccin constitucional tal como se tiene en el art. 201 y las garantas
constitucionales sealadas en el art. 200.

9.2.1 La Supremaca Constitucional como Principio Fundamental

La Supremaca Constitucional, como lo seala el maestro Bidart Campos 62, presenta dos
aspectos o enfoques. El primero parte de la Constitucin Material, se trata de una
explicacin ms bien fctica de la Supremaca Constitucional, la Supremaca
Constitucional Material se relaciona directamente con el contenido de la Constitucin,
con sus disposiciones; pues, se sostiene que la Constitucin es el fundamento de todo el
orden jurdico-poltico del Estado. Esta supremaca es un principio absoluto ya que vale
para todas las Constituciones, cualquiera sea su forma.

El segundo enfoque, pasa por la Constitucin Formal revestida de superlegalidad, que

obliga a las normas y a los actos estatales as como a los actos privados se ajusten a ella.
Todo orden jurdico-poltico del Estado debe ser congruente o compatible con la
Constitucin Formal63. El principio de la Supremaca Constitucional Formal se relaciona

62
Bidart Campos, Germn. Tratado de Derecho Constitucional Argentino. Ed. EDIAR. Bs. Aires 1993.
Pg. 135.
63
Ibid. Pg. 136.
 25

con la escala de las normas jurdicas en la cual la Constitucin ocupa la cspide, este
aspecto supone una Constitucin escrita y sobre todo rgida. La supremaca formal de la
Constitucin es esencialmente relativa depende de la economa de los diversos ordenes
jurdicos positivos64, su efectividad esta definida por la regulacin jurdica vigente en el
Estado.

El criterio ms aceptado por la doctrina, es ste ltimo enfoque; es decir que, hablar de
Supremaca Constitucional supone que la Constitucin, como norma suprema, ocupa el
lugar ms eminente del orden jurdico y a ella se adecua toda la legislacin, ya que la
ley fundamental entraa la medida suprema de la regularidad jurdica. Hans Kelsen65, al
respecto, sostiene que la Constitucin, dentro de un orden jurdico nacional ocupa el
grado superior del derecho positivo, cuya funcin esencial es la de designar los rganos
encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que
deben seguir.

Es cierto que gran parte de la doctrina Constitucional aborda la supremaca

constitucional slo desde una perspectiva normativa, formal, y nos presentan un orden
jurdico que supone una gradacin jerrquica de normas; pero tambin es cierto que la
Constitucin no se agota en su estructura normativa, contiene igualmente, implcita o
explcitamente, un conjunto de principios, fines y valores poltico-jurdicos que asumen
la jerarqua suprema del Estado y cumplen la funcin de orientacin de los actos
estaduales a la vez de marco de interpretacin jurdica; lo que nos da otra perspectiva
para estudiar la Supremaca Constitucional.

A nuestro juicio, el enfoque dicotmico no es totalmente satisfactorio a causa de la no

escindible naturaleza de la Constitucin, lo que nos exige tener en cuenta esta
complejidad a fin de concluir en un criterio que integre las dos perspectivas y tengamos
un visin, tal vez, ms completa del principio que estamos analizando.

En este sentido, podemos afirmar que la Supremaca Constitucional es el principio

fundamental sobre el que descansa el Estado Moderno, la posicin jerrquica que la
Constitucin ocupa, respecto del resto del ordenamiento jurdico de un Estado, es clara.
No slo obedece esa ubicacin en la cspide al hecho de ser la norma fundamental, de
la cual derivan su validez las dems normas positivas, sino, adems, por el hecho de
llevar implcita toda una filosofa poltica que sirve de orientacin no solamente a los
agentes del poder, sino a la conducta de los gobernados, en cuanto miembros activos del
conglomerado social66.

En consecuencia, la Constitucin, por la vigencia del principio de Supremaca, nos

presenta una doble superioridad. La que se refiere a su contenido por cuanto, dentro del
Estado, ninguna norma ni acto pueden ser contrarios a la Constitucin, pues, ello
implica violentar no slo el orden poltico-jurdico, sino bsicamente a la voluntad
social, expresin del pueblo titular del poder. De aqu se desprende, precisamente, la
Supervisin Constitucional, que busca salvaguardar la integridad del ordenamiento
poltico-jurdico, as como el cumplimiento de las fines del Estado.

64
Linares Quintana, Segundo. Ob. Cit. pg. 540.
65
Kelsen, Hans. Teora Pura del Derecho. Ed. EUDEBA. Bs. Aires 1982. Pgs. 147-148.
66
Naranjo Mesa, Vladimiro. Teora constitucional e instituciones polticas. Ed. TEMIS. Bogot 1990.
Pg. 302.
 26

Tenemos, tambin, la superioridad formal y que se refiere a las condiciones de cmo

debe formularse o reformarse una Constitucin. El Poder Constituyente es el encargado
de elaborar o reformar la Constitucin, pero, se debe tener en cuenta, adems, que el
Poder constituyente tiene sus lmites, los mismos que se encuentran en la Frmula
Poltica del Estado, es decir, que el diseo del Estado no puede variar hasta el extremo
de cambiar la Organizacin Poltica del Estado, desconociendo principios como la
Titularidad del Poder, Separacin de las Funciones Supremas del Estado, o atentando
contra los Derechos Fundamentales ya reconocidos, como la Libertad, la Seguridad y la
Propiedad. El lmite de las facultades polticas de los operadores, precisamente son
cuidados, tambin, por la Supervisin Constitucional.

9.2.2 Constitucionalidad del Orden Jurdico

Uno de los aspectos ms importantes de la Supremaca Constitucional es la coherencia

estructural del orden jurdico y la sujecin de las normas jurdicas a la Constitucin.

En el marco de la Constitucin rgida como la muestra, toda norma jurdica o acto

administrativo debe aplicarse o realizarse respetando la normatividad Constitucional,
pues, la modificacin Constitucional requiere de mecanismos especiales previstos en la
misma norma fundamental.

La Constitucionalidad, debe ser la caracterstica comn a todos los actos emanados de

los operadores estaduales en especial de los operadores jurisdiccionales, en otras
palabras, la supremaca constitucional supone que todos estamos obligados a actuar de
conformidad con el orden jurdico fundamental. El principio de la Supremaca
Constitucional constituye el ms eficiente instrumento tcnico hasta hoy conocido para
la garanta de la libertad, al imponer a los poderes constituidos la obligacin de
encuadrar sus actos en las reglas que prescribe la ley fundamental67.

En tal sentido, toda funcin o acto que exceda a las facultades o determinaciones
constitucionales, son jurdicamente nulos y no debe producir ningn efecto jurdico, en
caso contrario se estara violentando la Constitucin lo que puede quebrantar los
fundamentos del Estado Moderno.

9.2.3 Supremaca y Reforma Constitucional.

El Principio de la Supremaca se vincula con la teora del Poder Constituyente, y con la

tipologa de la Constitucin escrita y rgida 68. La Constitucin Poltica del Estado es
dictada por el Poder Constituyente conforme a la voluntad social de la nacin, en
consecuencia ninguna persona o poder del Estado puede cambiar o modificar dicha
norma suprema.

En el Estado Moderno, de cuyos principios participa el Estado Peruano, la Constitucin

Poltica es escrita y rgida es decir, que tiene previsto mecanismos o procedimientos
especiales para su reforma (Art. 206 de la Const.), estos procedimientos son diferentes a
los que el Poder Constituido utiliza para la reforma de las normas legales.

67
LINARES QUINTANA, Segundo. Derecho constitucional e instituciones polticas. T 1 Col.
ABELEDO-PERROT.Buenos Aires 1968 Pg. 538
68
BIDART CAMPOS, Germn. Op. Cit. Pg. 137.
 27

9.3. Algunas Caractersticas de la Supremaca.

9.3.1 Supremaca en el Tiempo.

La obligatoriedad jurdica de todo sistema normativo tiene como requisito primordial no

slo la existencia de normas positivas, sino tambin, que ellas provean los instrumentos
jurdicos para su defensa; todo lo que supone la presencia del Estado de Derecho,
entendido ste como la comunidad nacional que se halla sometida, toda ella sin
excepcin, a Normas Fundamentales. Su vigencia excluye, en principio, la arbitrariedad
y la injusticia. Pero adems, la obligatoriedad del orden constitucional, no permite, ni
habilita, ni tolera marginamientos, subordinaciones, condicionamientos, parlisis ni
mucho menos suspensiones del imperio constitucional69. En todo caso, el llamado
Rgimen de Excepcin (Art. 137) debe someterse al Principio de Supremaca, en otras
palabras, la Constitucin es vigente adems de vlida en todo momento.

9.3.2 Supremaca y Derechos Fundamentales.

Los Derechos Fundamentales reconocidos por la Constitucin del Estado, tanto que
estn expresamente numerados (Art. 2 de la Constitucin Nacional) o se encuentran
implcitamente considerados (Art. 3 de la Carta Fundamental), tienen una jerarqua
preferente dentro de la supremaca Constitucional, ya que la persona humana y el
respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado.

En el ejercicio de los Derechos Fundamentales, si surgiera algn conflicto con otra

norma Constitucional, debe preferirse siempre a los Derechos Fundamentales; porque el
objeto de dichos Derechos es la persona humana y por lo tanto tienen fuerza vinculante
para los poderes pblicos as como para con los particulares.

9.4 Jerarqua Normativa.

9.4.1 Fundamentos Generales.

La jerarqua normativa se sustenta en el principio de Supremaca Constitucional,

principio que se entiende como la relacin de supra y subordinacin en que se
encuentran las normas dentro de un ordenamiento jurdico determinado.

Hans Kelsen, al exponer la pirmide jurdica, creada por Merkel, nos explica que la
norma que determina la creacin de otra es superior a esta; la creada de acuerdo con tal
regulacin es inferior a la primera. En tal razn, la posicin que la Constitucin ocupa
respecto del resto del ordenamiento jurdico de un Estado, es clara. Pero, esta ubicacin
en la cspide del orden jurdico no slo obedece al hecho de ser norma fundamental, de
la cual deriva su validez las dems normas positivas, sino que, adems, por el hecho de
llevar implcita toda una filosofa poltica que sirve de orientacin a los operadores
estaduales, as como a la conducta de los gobernadores70.

9.4.2 La Jerarqua Normativa

69
Ibid. Pg. 137.
70
Naranjo Mesa, Vladimiro, Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Ed. TEMIS. Bogot 1990,
Pg. 302.
 28

Fernndez Segado71 afirma que el principio de Jerarqua Normativa, implica la

existencia de una diversidad de normas entre las que se establece a una jerarquizacin,
de conformidad con la cual, una norma situada en un rango inferior no puede oponerse a
otra de rango superior. Ello, a su vez, implica que el ordenamiento adopte una estructura
jerarquizada, en cuya cspide, obviamente, se sita la Constitucin.

Esta gradacin, que se da en el marco del ordenamiento jurdico, es dinmica y se

integra de normas y actos que van desde la norma suprema hasta los actos concretos. La
jerarqua que generalmente se acepta es la siguiente:

a.- La Constitucin positiva vigente, esto es, la norma suprema que da validez al
ordenamiento jurdico para lo cual define los rganos encargados de crear las normas
jurdicas, el procedimiento que se debe seguir y los limites que se debe tener en cuenta;
en nuestro caso la Constitucin Nacional de 1993.

b.- La ley es norma jurdica que se dicta conforme la Constitucin Poltica del Estado,
para regular la conducta de las personas.

c.- El Decreto Supremo, norma jurdica destinada a reglamentar la ley a fin de hacer
posible su aplicacin, cuidando de no alterar su contenido.

d.- La Resolucin Suprema, norma jurdica dictada por el Ejecutivo que tiene por objeto
viabilizar las funciones de este rgano supremo del Estado.

e.- La Sentencia, es la resolucin judicial que pone fin a la instancia y que individualiza
la aplicacin de la normativa prevista en el orden jurdico, creando, en ltima instancia
la norma que nos permite ejecutar el derecho.

9.4.3 Algunos Casos de Supremaca Constitucional

La Constitucin Poltica del Estado, en el marco del principio de la Supremaca, nos

presenta bsicamente los siguientes casos:

a.- La supremaca de la Constitucin sobre todas las normas jurdicas (Art. 51 y 2da
parte de Art. 138 de la Constitucin Nacional). Este aspecto de la supremaca nos
muestra que los principios, garantas y derechos reconocidos no pueden ser alterados,
ni modificados, ni menos aun desconocidos por las leyes que reglamentan o adecan su
ejercicio, en general, ninguna norma jurdica puede violentar el orden Constitucional.

Se trata de que el principio de Supremaca fija a la actividad legislativa el limite de

dicha funcin suprema, el mismo que proviene de los fines u objetivos contenidos o
previstos en la Frmula Poltica del Estado y en el Modelo Social adoptado.

b.- La Supremaca de la Constitucin sobre los tratados (Arts. 55, 56 y 57 de la

Constitucin Nacional). La Constitucin reconoce que los tratados celebrados por el
Estado y que se encuentran en vigor, forman parte del derecho nacional; sin embargo,
esto supone que dichos tratados deben ser conformes al orden Constitucional y por ello

71
Fernndez Segado, Francisco. El Sistema Constitucional Espaol. ed. dykinson. Madrid 1992. Pg. 96.
 29

su ingreso a la legislacin nacional debe seguir el procedimiento que la Constitucin

seala.

c.- La Supremaca de la Constitucin sobre el Poder Constituido. El caso se refiere a

que todos operadores estaduales, en especial los supremos, estn sometidos a la
Constitucin, pues, sus funciones y facultades, as como los rganos donde operan son
determinados por dicha norma fundamental.

10 La Interpretacin Constitucional

10.1 La interpretacin Jurdica: Aspectos Preliminares.

Hermenutica, que segn el Diccionario de la Lengua es el arte de interpretar los textos

para fijar su verdadero sentido; es el sustantivo con el que, clsicamente, se le conoca a
la interpretacin en general. As podemos decir que interpretar es reconocer, atribuir,
explicar o declarar el sentido de una cosa, principalmente de textos. La interpretacin
supone el intrprete o la persona natural que realiza la accin, el texto materia de la
interpretacin y la finalidad de la interpretacin. As el que interpreta es el mediador
entre lo que se requiere ser interpretado y sus respectivos destinatarios, con el objeto de
clarificarlo o permitir su comprensin a travs de un lenguaje significativo y
comunicativo apropiado72. La interpretacin requiere de un texto que explicar o fijar su
verdadero sentido; pero asimismo, la interpretacin se realiza dentro de un contexto y
demanda coherencia con los fines del objeto materia de la interpretacin.

10.2 La interpretacin Jurdica

El Dr. Domingo Garca Belaunde73, al referirse a la interpretacin jurdica, manifiesta

que esta surge, como algo orgnico y estructurado, con la codificacin en la Francia del
siglo XIX. La define como la bsqueda del sentido de la norma para poder aplicarla. Por
tanto, la interpretacin supone un cierto tipo de razonamiento para alcanzar los fines que
nos proponemos. El origen de la interpretacin jurdica esta vinculado ms bien al
derecho privado, especialmente al derecho civil, que al derecho pblico, circunstancia
explicable por la mayor presencia del sistema jurdico privado.

Savigny74, representante de la escuela histrica del derecho en su obra Sistema del

Derecho Romano Actual dedicada al estudio, bsicamente, del derecho privado, dice
que la interpretacin de las leyes es la operacin intelectual que tiene por objeto el
reconocimiento de la ley en su verdad; se trata, seala, de que la ley sometida al criterio
de nuestra inteligencia, debe aparecernos como verdadera. Sostiene igualmente que esta
operacin es indispensable para toda aplicacin de la ley a la vida real, y precisamente
en este carcter de necesidad constante se funda su legitimidad. Y La interpretacin no
est restringida, como creen muchos, al caso accidental de oscuridad de la ley.

Prez Royo75, al explicar la interpretacin ha manifestado que la tarea del jurista es

interpretar; que en eso consiste su trabajo y lo realiza haciendo uso de una forma de
72
Vigo, Rodolfo Luis. Interpretacin Constitucional. Ed. Abeledo Perrot. Buenos Aires 2004. pgs. 13,
14.
73
Garca Belaunde, Domingo. La Constitucin y su Dinmica. Ed. Universidad Autnoma de Mxico.
Mxico 2004. pg. 30, 40.
74
Savigny. Sistema del Derecho Romano Actual. Ed. Centro Editorial de Ggora. Madrid, pg. 184. T I.
75
Prez Royo, Javier. Curso de derecho Constitucional. ED. Marcial Pons. Madrid 2000. pg. 131.
 30

razonar especfica y de un sistema de conceptos asimismo propio, el jurista debe

encontrar en una norma o, en su defecto, en el conjunto del ordenamiento jurdico, una
respuesta al problema que se somete a su consideracin, bien sea de manera contenciosa
o conflictiva, bien sea de manera pacfica. Cuando el jurista tiene que intervenir, sea en
el terreno que sea, lo que hace es interpretar alguna norma y dar a travs de dicha
interpretacin una respuesta a la cuestin que se ha suscitado..... Detrs cada actuacin
de un jurista hay siempre una operacin de interpretacin de normas. Finalmente
sostiene que sin interpretacin no hay derecho o derecho que no exija ser interpretado.

Este criterio de Prez Royo lo compartimos totalmente, pero reconociendo, adems, en

Savigny el pionero en la bsqueda del contenido de toda norma jurdica, quien
considera que la interpretacin resulta una necesidad de contar con una interpretacin
para conocer la verdad de ley y poder aplicarla, l no hace distincin, en cuanto al
contenido de la ley, si esta tiene menor o mayor dificultad.

Un criterio, ms completo en cuanto a los elementos a tener en cuenta en la

interpretacin jurdica es el que nos refiere Monroy Cabra 76 cuando sostiene que esta se
refiere a reconocer el significado de un texto jurdico en un contexto social determinado
y que la interpretacin no solamente indaga el sentido de una norma, sino la relacin
sistemtica de las normas, sus antecedentes histricos, los fines sociales, las
consecuencias de la interpretacin.

Rodolfo Luis Vigo77, desarrollando un concepto amplio, nos dice que la interpretacin
jurdica tiene por objeto reconocer o atribuir u significado jurdico a cierto texto jurdico
(conductas, cosas, palabras y otros signos). Pero adems, reconoce una condicin
necesaria, esto es que la materia correspondiente sea del campo del derecho; y requiere
igualmente, una perspectiva propiamente jurdica. Considera que la interpretacin
jurdica es constitutivamente prctica, es decir, tiene por fin ms o menos inmediato la
direccin de una conducta en la que aparece implicada la justicia; de lo que trata es
establecer racionalmente una norma de conducta jurdica para ciertos sujetos en ese
tiempo y lugar particular.

Con criterio diferente, limitando extremadamente el campo de la interpretacin jurdica

Ricardo Guastini78, seala que interpretacin jurdica se emplea para referirse a la
atribucin de significado, a una formulacin normativa en presencia de dudas o
controversias en torno a su campo de aplicacin. En este sentido, seala que un texto
slo requiere interpretacin cuando su significado es oscuro o discutible, cuando se
duda sobre si es aplicable o no un determinado supuesto de hecho.

En este caso, debemos preguntar quien decide que texto, ley o norma es obscura o
discutible para poder recurrir a la interpretacin?; pensamos que interpretacin es el
mecanismo, el instrumento necesario, imprescindible diramos, conque cuenta el juez
para dictar una resolucin; pues ya no es aceptable la versin de un juez simplemente
aplicador del derecho, de un juez que procesa mecnicamente la aplicacin del derecho
a un conflicto para hallar su solucin. La labor del juez, en la solucin de los conflictos

76
Monroy Cabra, Marco Gerardo. La Interpretacin Constitucional. Ed. Librera Ediciones del
Profesional. Bogot, 2005. pg.4.
77
Vigo, Rodolfo Luis. Ob. Cit. pg. 14 y 15.
78
Guastini, Ricardo. Estudios Sobre la Interpretacin Jurdica. Ed. Porra. Mxico, 2003, pg. 4.
 31

siempre esta referida a la interpretacin de la norma o normas aplicables al caso de su

conocimiento.

En tal sentido, interpretar es una actividad permanente del juez, se trata de un concepto
amplio que implica no slo la actividad volitiva y la cognoscitiva abarca mucho ms,
tiene, tambin, en cuenta aspectos externos al juez, es en definitiva el instrumento que le
permite su labor operador jurisdiccional, lo que sin duda es que esa actividad racional,
intelectiva que realiza es o tiene que ser lgica y que asimismo, se reconoce la
concurrencia de otros elementos ms all de la lgica. Pero asimismo, interpretar no
slo se refiere a la bsqueda de verdadero contenido de la norma o ley, tambin
comprende las fuentes del derecho en general, en este sentido la mayor parte de la
literatura jurdica sobre interpretacin se centra en la interpretacin de las fuentes 79;
pero igualmente, toda interpretacin siempre esta orientada a su aplicacin a un caso
concreto.

La interpretacin y su aplicacin aluden a dos momentos correlativos en el ciclo del

derecho, uno precede al otro en un orden cronolgico invariable. Durante este proceso
el sujeto busca y descubre el sentido normativo de un texto, ste, a su vez se materializa,
justo en el momento de aplicacin80. Esa actividad, como se ha sealado, debe ser
reflexiva pero adems tiene que seguir las reglas de la lgica y la persona que realiza la
interpretacin es un ser humano que tiene sentimientos, vive en un contexto social
determinado y debe estar orientada al valor de la justicia, pero sentimiento del juez no
equivale a sentimentalismo o arbitrariedad, es que la actividad judicial no es nicamente
lgica o racional, sino tambin axiolgica81.

La interpretacin jurdica, con los antecedentes expuestos, sealamos que tiene por
objeto explicar el verdadero sentido de un texto jurdico o norma jurdica, generalmente
para aplicarla a un hecho concreto. Se trata de un tipo de razonamiento o reflexin a
cerca de un texto legal teniendo como marco la Constitucin y el contexto socio-
poltico. Se trata de un acto complejo en el cual participa el aspecto subjetivo de la
persona que interpreta. Lo que nos conduce a aceptar que en el proceso interpretativo,
no tenemos una solucin nica y excluyente para cada caso. Pero no significa que la
interpretacin est librada a la ms absoluta arbitrariedad. Por el contrario, ella debe ser
razonable y coherente.

10.3 Factores de la Interpretacin Jurdica

Como ya se ha sealado la interpretacin supone, fundamentalmente, tres factores: el

intrprete o la persona natural que realiza la accin, el texto materia de la interpretacin
y la finalidad de la interpretacin.

a. La interpretacin es ejercida por los operadores jurisdiccionales, pero esta tarea no es

exclusiva de ellos ya que puede ser realizada por una variedad de interpretes; es ms, el
ciudadano al actuar est constantemente interpretndola ley, porque permanentemente

79
Gascn Abelalln, Marina y otro. La Argumentacin en el Derecho. Ed. Palestra. Lima 2003pg. 98.
80
Ascarelli, citado por Canosa Usera, Ral. Interpretacin Constitucional y Formula Poltica. Centro de
estudios constitucionales. Madrid 1988. pg. 11.
81
Fix-Zamudio, Hector. Derecho Procesal Constitucional. Ed. Porra Mxico, 2003. pg. 3370 y 3371. T
IV
 32

est realizando operaciones jurdicas82 que desde su perspectiva sus interpretaciones

para ellos son validas y en un conflicto se hace necesario la presencia del juez.

Cuando el juez es el intrprete, se debe tener en cuenta que tiene que contar con unas
condiciones especiales adems del conocimiento del derecho; su formacin cultural
tiene que ser relevante, que le permita conocer no slo el orden jurdico sino tambin su
entorno social, econmico y poltico; tiene conocer las costumbres de las personas, sus
anhelos y especialmente los fines del Estado o sea la voluntad social. Estas condiciones
internas y externas del juez son las que influyen decisivamente en su ejercicio
interpretativo. Pero debemos valor en primersimo lugar la importancia que reviste la
voluntad propia del sujeto interpretador, ya que es l quien emplea su propia voluntad
traductora, y en cada caso significado o sentido en una norma; para ello se sirve de
datos alternativamente y privilegia la actuacin de algunos de ellos. La preponderancia
de la voluntad del legislador o de la ley depender, pues, de una tercera voluntad, la del
intrprete actual83.

b. El texto materia de la interpretacin, es la norma o normas que tiene que aplicarse al

caso concreto. El texto esta redactado con el lenguaje que normalmente se utilizan, se
trata de signos lingsticos cuya semntica en el uso ordinario, cotidiano difiere en el
contexto del mbito jurdico, diramos que los textos jurdicos tienen unos signos que
su lectura supone realizarla en el marco del orden jurdico. En este sentido nos recuerda
Domingo Garca Belaunde84 cuando citando a Alf Ross dice que hay que admitir que el
lenguaje natural (como se sabe desde las investigaciones de la filosofa analtica) es
impreciso, presenta vaguedad y ncleos de incertidumbre.

Abordar la tarea de interpretacin supone tener una metodologa adecuada a la labor de

conseguir el contenido de la norma o normas que se quiere aplicar al caso concreto. El
mtodo significa la tcnica, el procedimiento, definido por reglas prefijadas, que se debe
seguir de manera sistematizada que nos va llevar a conocer el significado de los signos,
de las palabras que conforman el texto materia de la interpretacin.

c. La finalidad de la interpretacin

La finalidad de la interpretacin es la extraccin de la norma jurdica aplicable 85 al caso

materia de la interpretacin. Es conocer el significado actual de la norma o normas
independientemente de la voluntad del legislador histrico, es la creacin de una nueva
norma que es vlida aplicable solamente al hecho o hechos materia del conocimiento
del interprete.

10.4 Tipos de Interpretacin

En el contexto jurdico la interpretacin se realiza por determinados interpretes y desde

esta perspectiva podemos distinguir tres tipos de interpretacin: la interpretacin
autntica, la interpretacin doctrinal, la interpretacin jurisdiccional y la interpretacin
Constitucional.

82
Prez Royo, Javier. Ob. Cita. Pg. 138.
83
Canosa Usera, Ral. Ob. Cit. pg. 17
84
Garca Belaunde, Domingo. Ob. Cit. pg. 44.
85
Canosa Usera, Ral. Ob. Cit. pg. 15.
 33

a. La Interpretacin Autntica

La interpretacin autntica es la que realiza el mismo poder que dio existencia a la

norma jurdica, por medio de un nuevo acto, que aclara con efecto normativo el sentido
del acto originario interpretado86. El legislativo realiza esta interpretacin sobre las
normas o leyes de las cuales es autor. Generalmente, el legislador la practica cuando, en
su concepto, una norma o normas en su aplicacin resultan poco precisas o suscita
confusiones; en estos casos el legislativo mediante una ley aclara y establece el
contenido de las normas materia de la interpretacin. Sin embargo, resulta incongruente
en llamar interpretacin autntica a la que realiza el legislativo, ya que ms bien se trata
de otra ley, una ley nueva, ley distinta a la que se supona su interpretacin.

b. La Interpretacin Doctrinal

La interpretacin doctrinal es la que realizan los juristas o los profesores de derecho en

la perspectiva de fijar el significado de un texto jurdico; pero su interpretacin de la ley
o una norma jurdica es en abstracto. En la medida que los juristas no estn habilitados
para decidir el significado de los textos normativos, sus interpretaciones slo pueden
ser entendidas como sugerencias o recomendaciones dirigidas a los jueces87

c. La interpretacin Jurisdiccional

Esta interpretacin es realizada por un operador jurisdiccional. En este proceso el juez

trata de conocer el contenido de la norma para aplicarlo a un caso concreto puesto en su
conocimiento sobre el cual tiene que decidir. Esta interpretacin produce efectos
vinculantes entre las partes, aunque algunas veces, dependiendo de la jerarqua del
intrprete, los efectos son ms generales.

10.5 La Interpretacin Constitucional

La interpretacin constitucional es encontrar el significado o sentido de las normas

constitucionales y las leyes a fin de encontrar su coherencia de estas con las normas
constitucionales con el objetivo de preservar el orden democrtico, lo que supone tener
en cuenta algunos principios y fines del Estado social y democrtico de derecho
contenidos en la Constitucin. Se trata de un proceso complejo por las caractersticas y
contenido de las normas constitucionales ya que tiene que ver no slo con el orden
jurdico sino con el orden poltico y axiolgico.

10.1 Supuestos de la Interpretacin Constitucional

La interpretacin de la Constitucin, de sus normas, requiere de algunas condiciones

previas por su jerarqua en todo el orden jurdico poltico del Estado y por el contenido
axiolgico y teleolgico de la Constitucin.

a. Constitucin Democrtica

86
Linares Quintana, Segundo V. Tratado de Derecho Constitucional. Ed. Alfa. Buenos Aires 1953. pg.
436 TII.
87
Gascn Abelln, Marina. La Argumentacin en el Derecho. Ed. Palestra. Lima 2003. pg. 99
 34

Es decir, en primer lugar el Estado debe contar, bsicamente, con una Constitucin
Poltica del Estado cuyo fundamento esencial sean los principios de soberana popular,
supremaca constitucional y separacin de las funciones supremas del Estado, as como
el reconocimiento de los derechos fundamentales. La Constitucin es la medida, el
parmetro, en virtud del cual toda interpretacin, toda aplicacin y todo control han de
movilizarse dentro de ese marco y no fuera de l, por lo que es imposible prescindir de
la valoracin objetiva de ese parmetro objetivo que es la Constitucin.

La Constitucin del Estado social y democrtico de derecho tiene fuerza normativa en

cuanto su fundamento es el principio de la soberana popular, principio que no slo es
poltico sino tambin jurdico, pues la Constitucin es el fundamento ordenador del
Estado y la fuente fundamental del sistema jurdico y ella en su conjunto es la voluntad
del pueblo. La Constitucin como mandato del pueblo el es marco obligado de la
interpretacin.

La supremaca constitucional, principio que determina que la Constitucin como norma

suprema ocupa el lugar ms eminente del orden jurdico y a ella se adecua toda la
legislacin. Hans Kelsen88, al respecto, sostiene que la Constitucin dentro de un orden
jurdico nacional, ocupa el grado superior del derecho positivo, cuya funcin esencial es
la de designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales y
determinar el procedimiento que deben seguir.

Es cierto que gran parte de la doctrina constitucional aborda la supremaca

constitucional slo desde una perspectiva normativa, formal, y nos presenta un orden
jurdico que supone una gradacin jerrquica de normas; pero tambin es cierto que la
Constitucin no se agota en su estructura normativa, contiene igualmente, implcita o
explcitamente, un conjunto de principios, fines y valores poltico-jurdicos que asumen
la jerarqua suprema del Estado y cumplen la funcin de orientacin de los actos
estaduales a la vez de marco de interpretacin jurdica; lo que nos da otra perspectiva
para estudiar la Supremaca Constitucional. Lo que exige tener en cuenta esta
complejidad a fin de concluir en un criterio que integre las dos perspectivas y se tenga
una visin ms completa del principio que estamos analizando.

En este sentido, la supremaca constitucional es el principio fundamental sobre el que

descansa el Estado; la posicin jerrquica que la Constitucin ocupa respecto del resto
del ordenamiento jurdico de un Estado, no slo obedece esa ubicacin en la cspide al
hecho de ser la norma fundamental, de la cual derivan su validez las dems normas
positivas, sino adems por el hecho de llevar implcita toda una filosofa poltica que
sirve de orientacin tanto a los agentes del poder como a la conducta de los gobernados
en cuanto miembros activos del conglomerado social89. El principio de supremaca
constitucional en la interpretacin constitucional ayuda y orienta a distinguir la jerarqua
de las normas jurdicas y los fines y valores polticos.

b. La separacin de las funciones supremas del Estado

Toda la actividad del Estado esta sometida a un sistema jurdico que regula el poder
poltico al que le atribuye funciones supremas; es decir, las funciones legislativas,
ejecutivas y jurisdiccionales, en rganos especializados y autnomos, denominadas
88
Kelsen, Hans.Teora Pura del Derecho. Ed. EUDEBA. Bs. Aires, 1982, pgs. 147-148.
89
NaranjoMesa, Vladimiro. Op. Cit., pg. 302.
 35

impropiamente poderes del Estado (Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder

Judicial) Estas funciones estn equilibradas, lo que determina el llamado principio de la
separacin de los poderes. Estas funciones si bien son ejercidas por rganos
especializados y autnomos, deben trabajar en completa coordinacin y coherencia.
Pues como bien lo seal Peter Hberle90, es un principio relativamente abierto, con
constantes y variantes. Mientras que el peligro del abuso del poder permanece
constante.

El principio de la separacin de las funciones supremas del Estado en la actualidad

adquiere nuevos perfiles, actualiza sus principios o fundamentos, determina sus metas u
objetivos en congruencia con las aspiraciones sociales; pero siguen subsistiendo con
ms vigencia los criterios de la Democracia, adems de ser una forma de gobierno,
resulta una manera de vivir, compatible con la dignidad humana. Ahora la idea de poder
poltico ya no se entiende solamente como relacin de autoridad y obediencia, sino que
a ello se agrega la intencin del fin del bien comn, el bienestar de la colectividad. Este
principio no slo nos seala como deben funcionar los rganos polticos del Estado,
sino que adems constituye garanta del cumplimiento de los fines sociales, condiciones
que el intrprete debe tener muy en cuenta.

c. Condiciones de Contenido Axiolgico

La Constitucin contiene principios y valores que informan todo el orden jurdico, se

trata de un conjunto de valores que se vinculan directamente con la democracia que
tienden a satisfacer la dignidad humana, sustentan los derechos fundamentales y nos
obliga siempre a la consecucin del bien comn.

En tal sentido seala Ramn M. Orza Linares, citando a Hernndez Gil, que conforme a
la Constitucin, el derecho no es slo un sistema de normas; es tambin
indivisiblemente un sistema de valores... que se convierte en una esperanza tica que
nos conduce hacia una sociedad ms homognea, en donde los hombres terminen por
ser, individual y universalmente, efectivamente libres e iguales. Lo que sin duda obliga
al intrprete a tener en cuenta ese contenido constitucional a fin de conocer, ciertamente,
el texto constitucional para aplicarlo correctamente.

d. Condiciones de Contenido Teleolgico

El Estado social y democrtico de derecho, tiene funciones de carcter social, busca que
los principios que sustentan y justifican al Estado tenga una base y un contenido
material; parte del supuesto de que el individuo y sociedad no son categoras aisladas y
contradictorias, sino dos trminos en implicacin recproca, de tal modo que no puede
realizarse el uno sin el otro91. Lo que supone que la libertad reclama condiciones
materiales mnimas para hacer factible su ejercicio, que la propiedad individual se
utilice en funcin social; la seguridad e igualdad jurdicas, ahora, requieren de una
estructura econmica adecuada que haga posible estos principios. El sustento moral de
este Estado es la justicia distributiva, tal como los sostiene Garca Pelayo, al sealar que
distribuye bienes jurdicos de contenido material.

90
Hberle, Peter. El Estado Constitucional. Ed. Universidad Autnoma de Mxico. Mxico 2001. pg.
203.
91
Garca Pelayo, Manuel. Op. Cit., pg. 26.
 36

El cumplimiento de estas condiciones en el Estado implica dos aspectos bsicos, que es

necesario tener en cuenta; en primer trmino, la consecucin de las condiciones
materiales para alcanzar los presupuestos del Estado Social de Derecho, y tiene relacin
directa con las posibilidades reales y objetivas del Estado, lo que significa una
participacin activa de todos los ciudadanos en el quehacer del Estado. En segundo
trmino, y no menos importante que el elemento anterior, debe tenerse en cuenta la
necesidad de que se cumplan los fines del Estado, que la actividad estadual se desarrolle
conforme a los principios que determinan al Estado; cuyo objetivo central es la
permanente supervisin de sus acciones o abstenciones para que no se afecte el
desarrollo social y pueda alcanzarse sus metas de realizacin, conforme se define en la
frmula poltica del Estado.

11. La Reforma Constitucional

Introduccin

En el tratamiento de la reforma constitucional es necesario tener en cuenta previamente

el fundamento del Estado social y democrtico de derecho, la Constitucin que lo
determina y el titular del poder poltico. El Estado social y democrtico de derecho
cimienta su estructura en dos pilares fundamentales: por un lado, el principio poltico
democrtico, que reconoce al pueblo el ejercicio indiscutible del poder constituyente
que como titular de la soberana le corresponde. Por otro, en el principio jurdico de
supremaca constitucional, que considera a la Constitucin como ley superior y obliga,
por lo tanto, a gobernantes y gobernados92. La Constitucin que define al Estado social
y democrtico de derecho es una Constitucin democrtica que expresa la voluntad
social del pueblo, rgida adems de prever su reforma. En cuanto al titular del poder
poltico, esto es el pueblo, mediante una convencin o contrato dicta la Constitucin del
Estado.

Asimismo, de vital importancia es el contexto social, econmico, poltico e histrico

que reclama un cambio o reforma en la Constitucin vigente; pero, el cambio que
requiere la realidad puede suscitar un conflicto entre el principio poltico democrtico,
referido a la soberana popular, y el principio jurdico que define la supremaca
constitucional, tal como lo seala Pedro de Vega 93, pues el criterio que se tome como
fundamento del cambio puede privilegiar a un principio pero afectar seriamente al otro;
entonces, con el fin de conciliar el problema se puede convenir que la posibilidad de la
reforma de la Constitucin puede realizarse un rgano del Poder Constituido a quien se
le otorga funciones que en forma excepcional para tal fin. La atribucin de reforma es
expresin de una competencia extraordinaria o excepcional nos dice Garca Toma 94. De
esta forma no se afecta a la soberana del pueblo ni se desconoce la supremaca de la
Constitucin.

11.1 Contenido de la Reforma Constitucional

Reforma constitucional tiene un significado, ms bien, formal, es decir, se trata de la

posibilidad de modificar el texto constitucional por medios o tcnicas prevista en la

92
De Vega, Pedro. La Reforma Constitucional. Ed. TECNOS. Madrid. 2000. pg. 15
93
Ob. Cit. pg. 21
94
Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Ed. PALESTRA. Lima 2005. pg.
448.
 37

propia Constitucin, la reforma, generalmente obedece a requerimientos de la estructura

social y econmica de la nacin. En este sentido la Constitucin del Estado contienen
las normas especificas a su reforma. La reforma no supone el cambio de una nueva
Constitucin, no es un acto poltico fundacional, no revisa ni reforma los principios que
sustentan el Estado y la Constitucin, no vara el contenido esencial de la frmula
poltica del Estado, esta facultad es exclusiva del Poder Constituyente y ningn poder
constituido puede arrogarse o apropiarse de dicha facultad.

En esta perspectiva la reforma de la Constitucin puede ser total o parcial. La llamada

reforma total, fundamentalmente esta referida al aspecto literal, es decir del conjunto de
signos lingsticos del texto constitucional; pues, el ncleo bsico de la Constitucin
que se conforma con los principios ideolgicos y polticos, los valores y los fines
contenidos en la frmula poltica del Estado, no se puede cambiar ya que constituyen el
centro ptreo de la Constitucin y que sirven de sustento al Estado Moderno, as como
la estructura constitucional, ni mucho menos desconocer o disminuir el catalogo de los
derechos fundamentales. La reforma parcial, tambin, tiene que seguir este criterio.

11.2 La Iniciativa de la Reforma

En los pases que siguen los principios del Estado Moderno, son distintos los criterios
que tiene para resolver quien o quienes estn legitimados para presentar los proyectos
de reforma constitucional. Generalmente, son los rganos supremos del Estado los que
posee la facultad de iniciativa de la reforma constitucional; excepcionalmente se
reconoce dicha facultad tambin a la nacin, para que en determinadas circunstancias y
cumpliendo ciertos requisitos como el nmero de ciudadanos, puedan solicitar la
reforma constitucional.

11.3 El rgano Competente para la Reforma

El rgano encargado de la reforma de la Constitucin forma parte del Poder

Constituido; en consecuencia, su organizacin y facultades dependen del Poder
Constituyente. Su definicin por medio de normas en la Constitucin vigente nos
determina bsicamente procedimientos especficos para la reforma de la Constitucin,
son mecanismos diferentes y ms complejos a los de la creacin de la ley ordinaria Para
la reforma de la Constitucin no se puede objetar la participacin del Poder
Constituyente quien ejerciendo su titularidad del poder poltico puede ejercer esa
facultad de reforma.

Para Carl Schmitt95 los rganos encargados de la reforma o revisin constitucional son:
a) la Asamblea convocada para tal propsito, y que slo tiene la misin de acordar dicha
reforma.
b) Los cuerpos legisladores en vas legislativas sin requisitos de mayor dificultad para la
aprobacin de la reforma, pero bajo la ratificacin de los ciudadanos a voto, es decir,
con referndum obligatorio.
c) Los cuerpos legisladores en va legislativa, sin ratificacin obligatoria por
referndum, pero con requisitos de mayor dificultad para la aprobacin de la reforma
(como mayora calificada, repeticin del acuerdo, etc.).

95
Schmitt, Carl. Teora de la Constitucin. Ed. Alianza. Madrid 1982. pg. 117.
 38

El criterio de Carl Schmitt ha sido tomado por la Constitucin nacional vigente en el

artculo 206.

11.4 Procedimientos para la Reforma Constitucional

Los procedimientos para la reforma de la Constitucin tienen en cuenta su flexibilidad o

rigidez. La Constitucin flexible puede ser reformada o revisada mediante un
procedimiento legislativo simple; en este caso, el Parlamento tiene toda la facultad para
la reforma de la Constitucin y el procedimiento es el trmite que se sigue con las leyes
ordinarias.

Cuando se trata de una Constitucin rgida, el rgano debe ser el Poder Constituyente,
sin embargo, este puede otorgar facultades especiales de reforma a un rgano
constituido, esto es al Poder Legislativo y en tal caso se exige un procedimiento
complejo, diferente a los usos en la aprobacin de las leyes ordinarias. Aqu
encontramos presente al principio de supremaca constitucional pero es la voluntad
social la que ha creado esas facultades; en tal razn, no se lesiona ni el principio de la
soberana popular ni el principio de la supremaca constitucional, pues la facultad de
reforma ha sido dispuesta por el Poder Constituyente y esta prevista en la Constitucin
vigente.

Es posible que se pueda considerar relevante, slo para los pases en desarrollo, la
clasificacin que acepta que los procedimientos para la reforma de la Constitucin
pueden ser jurdicos y fcticos, segn lo determine o este previsto por la Constitucin o
no. Los procedimientos jurdicos, estn previstos en la Carta Poltica del Estado y se
sigue en forma similar a los criterios arriba sealados. En los llamados procedimientos
fcticos se realizan la reforma constitucional por mtodos nada ortodoxos, no estn
previstos en la Constitucin, generalmente se trata imposiciones al margen de la ley, de
hecho, por los detentadores del poder poltico.

11.5 Lmites de la Reforma Constitucional

Sealar lmites para reforma Constitucional formal, es complejo, hay que tener en
cuenta la propia Constitucin vigente, la que debe reunir los mandatos ideopolticos de
nacin y expresar lo ms fielmente posible la Constitucin material. Es decir, que
cumpla con los principios y valores referentes a la soberana popular, separacin de las
funciones supremas del Estado, supremaca constitucional, los derechos fundamentales,
la tolerancia, igualdad, libertad, y seguridad, todo ello para cumplir el fin supremo del
Estado Moderno, esto es la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad. Lo
que nos obliga a desterrar en lo posible, cuando se produce una Constitucin con
contenidos heterogneos a dicho orden constitucional.

Los principios y valores que se sealan son bsicos, necesarios que definen a la
Constitucin y al Estado Moderno y que estn contenidos en la formula poltica del
Estado y en la Constitucin se supone sea el ncleo ptreo que no se puede modificar.
Es que la Constitucin adems de ser el control del poder es gua vinculante en el
reparto o distribucin y el ejercicio de las funciones estaduales, pero sus clusulas son
abiertas y deben estar en permanente armona con el desarrollo social, poltico y
econmico en el sentido de encausar dichos cambios a fin de que integre la Constitucin
 39

formal con la Constitucin material y as lograr la permanencia de la Constitucin

poltica del Estado.

De otro lado se debe cuidar los aspectos formales o los procedimientos ordenados por la
Constitucin y finalmente tener presente el desarrollo histrico de la nacin, la Frmula
Poltica del Estado que subyace en la Constitucin y el Modelo Social que constituye la
meta a alcanzar por la nacin. De esta manera, los lmites se encuentran el mbito
material como en el formal. Es posible que se pretenda agregar a estos lmites elementos
fcticos que sin duda alguna estaran fuera del marco constitucional y por lo tanto
violaran al orden del Estado de Derecho, por tal razn acadmicamente no podemos
considerarlos como un lmite, lo que no significa que se sierre los ojos a lo que en
nuestros pases es una realidad, en este caso la censura permanente y el compromiso de
la defensa del Estado de Derecho es una obligacin de todo ciudadano de bien.