Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
delincuencia
organizada
Recopilacin comentada de casos
y experiencias adquiridas
Recopilacin comentada
de casos y
experiencias adquiridas
NACIONES UNIDAS
Nueva York, 2012
Traduccin no oficial
Naciones Unidas, octubre de 2012 para la edicin en ingles
Naciones Unidas, octubre de 2012, para la edicin en espaol, realizada por la Polica Nacional de Colombia.
Derechos reservados a nivel mundial.
Las denominaciones empleadas en esta publicacin y la forma en que aparecen presentados los datos que
contiene no entraan, de parte de la Secretara de las Naciones Unidas, juicio alguno sobre la condicin jurdica
de ninguno de los pases o territorios citados o de sus autoridades, ni respecto de la delimitacin de sus fron-
teras o lmites.
El presente Compendio no ha sido revisado a fondo por los Servicios de Edicin de la Secretara.
NDICE
Agradecimientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . v
Prefacios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . vii
Resumen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . xv
Introduccin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
iii
V. Caractersticas de delitos especficos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
Anexos
iv
AGRADECIMIENTOS
El Compendio de casos de delincuencia organizada ha sido elaborado por la Seccin de Apoyo a la Aplicacin
de la Convencin, Subdivisin de Lucha contra la Delincuencia Organizada y el Trfico Ilcito, bajo la super-
visin del Sr. John Sandage, Director de la Divisin para Asuntos de Tratados (DTA/ OCB/ISS) de la Oficina
de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito.
De la redaccin del Compendio se encarg el Sr. Gioacchino Polimeni (Consultor Jurdico Superior), con el
apoyo de la Sra. Simonetta Grassi (UNODC), el Sr. Ricardo Peixoto (Consultor Jurdico), la Sra. Livier Calderon
(Pasante), la Sra. Dayan Faria (Pasante), el Sr. Sergio Rea (Pasante) y el Sr. Pascal Valette (Pasante).
Muchos funcionarios de la UNODC aportaron valiosas contribuciones, en particular (en orden alfabtico):
Sra. Mounia Ben Hammou, Sr.Mike De Feo (Consultor), Sra. Simone Heri, Sra. Tejal Jesrani, Sra. Karen Kramer,
Sr. Aldo Lale-Demoz, Sr. Pierre Lapaque, Sr. Carlos Medina, Sra. Luz Elena Restrepo (Consultora), Sr. Stephen
Thurlow, Sra. Veronic Wright.
La versin inglesa del Compendio fue revisada por la Sra. Mary Albot (Editora). La Sra. Hilda-Olivia Sarkissian
se encarg del apoyo logstico y administrativo general.
La elaboracin del Compendio no se habra podido lograr sin la contribucin financiera y en especie de los
Gobiernos de Colombia e Italia y de INTERPOL. La Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el
Delito agradece a las siguientes personas e instituciones, que han hecho posible la preparacin del Compendio:
Asociados
Colombia
Sra. Mara ngela Holgun, Ministra de Relaciones Exteriores, Repblica de Colombia; Mayor General Jos
Roberto Len Riao, Director General, Polica Nacional de Colombia, Presidente de la Comunidad de Policas
de Amrica (AMERIPOL); Mayor General Edgar Orlando Vale Mosquera, Subdirector General, Polica Nacional
de Colombia; Coronel Jorge Luis Vargas Valencia, Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Polica Nacional
de Colombia; Coronel Joaqun Fernando Buitrago Rueda, Jefe de la Oficina de Asuntos Internacionales, Polica
Nacional de Colombia; Mayor Carlos Andrs Martnez Romero, Jefe de Asuntos Internacionales, Direccin de
Inteligencia Policial, DIPOL.
Italia
Ministerio de Relaciones Exteriores
Direccin General de Cooperacin para el Desarrollo
v
Direccin General de Asuntos Polticos y de Seguridad
Interpol
Sr. Ronald K. Noble, Secretario General
Sr. Gianni Baldi, Director Auxiliar, Subdireccin de Organizaciones Delictivas y Control de Drogas.
Expertos
El Compendio es fruto de un amplio proceso participativo en el que intervinieron expertos de las reas de
aplicacin de la ley y procesamiento penal de varias regiones del mundo. Los expertos dedicaron su tiempo,
comunicaron sus conocimientos especializados, compartieron sus casos y experiencias e infundieron una
energa y entusiasmo sin lmite al proceso de elaboracin del Compendio. La mayora de ellos particip tambin
en al menos una de las tres reuniones de expertos, celebradas en Roma (Italia), Cartagena (Colombia) y
Palermo (Italia). La UNODC les queda profundamente reconocida por su dedicacin personal y por haber
mantenido el compromiso contrado con la iniciativa mediante la comunicacin de sus opiniones y de infor-
macin, observaciones y sugerencias a lo largo del proceso de preparacin del Compendio y por haber com-
partido lecciones prcticas y tangibles de su propia experiencia. En el anexo III figura una lista completa de
expertos (en orden alfabtico).
Un agradecimiento especial merecen los intrpretes y traductores del Ministerio del Interior de Italia y de la
Polica Nacional de Colombia, quienes brindaron su colaboracin durante las tres reuniones de expertos y
tradujeron el Compendio a otros idiomas.
vi
PREFACIO
Director-General/Director Ejecutivo
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito
Durante los ltimos veinte aos, la comunidad internacional se ha venido mostrando cada vez ms preocupada
por las amenazas que plantea la delincuencia organizada transnacional. La Convencin de las Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada Transnacional (Convencin de Palermo) representa una primera respuesta
resuelta a esas amenazas y ofrece un conjunto nico de herramientas jurdicas y un marco concertado de
poltica penal.
A lo largo de los ltimos 18 meses, la UNODC y sus asociados, los gobiernos de Colombia e Italia, y la
Organizacin Internacional de Polica Criminal (OIPC INTERPOL), han trabajado estrechamente con alrede-
dor de 50 expertos de 27 pases, quienes presentaron sus casos y los debatieron en las tres reuniones tcnicas
que celebraron. El resultado de esa labor es el Compendio de casos de delincuencia organizada Recopilacin
comentada de casos y experiencias adquiridas. El propsito del Compendio es ofrecer a los encargados de la
formulacin de polticas y a los profesionales del sector de la justicia penal un anlisis de casos concretos y
buenas prcticas conexas. El Compendio explica todas las etapas pertinentes de la respuesta de la justicia penal,
comprendidas la legislacin, la investigacin, el enjuiciamiento y el fallo, as como cuestiones de cooperacin
internacional. Recurriendo a casos ilustrativos, el Compendio expone los xitos que han logrado y las dificul-
tades con que han tropezado los profesionales de la justicia penal, y viene a reflejar as el estado actual de la
labor encaminada a combatir la delincuencia organizada a nivel mundial.
El Compendio confirma que la poltica penal, que la Convencin de Palermo destaca como instrumento
para desmantelar las organizaciones delictivas y someter a sus cabecillas a la justicia, est presente en las leyes
y prcticas nacionales de muchos pases. Ese marco normativo se viene aplicando con xito a una amplia gama
de delitos, incluso a las nuevas y emergentes formas de delincuencia que van apareciendo. El Compendio
demuestra que la Convencin sigue siendo una herramienta esencial para la aplicacin de la normativa a todos
los niveles del sistema de justicia penal. Los casos presentados atestiguan tambin la creciente importancia que
tienen la aplicacin de la ley y la cooperacin judicial a escala internacional como pilares fundamentales de
la aplicacin de esta poltica penal.
Confo en que el Compendio habr de servir de inspiracin a los responsables de la formulacin de polticas
y a los expertos y especialistas competentes a la hora de hacer frente a la delincuencia organizada. La labor
vii
desarrollada ha fomentado tambin una cultura de francos intercambios de experiencias entre los expertos,
que debe proseguir a fin de ayudar a los Estados Miembros a comprender la naturaleza cambiante de la delin-
cuencia organizada. Abrigo la esperanza de que la iniciativa del Compendio promueva un dilogo activo y se
transforme, con el apoyo de la UNODC y sus asociados, en una verdadera herramienta viva.
Yury Fedotov
Director-General / Director Ejecutivo
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito
viii
PREFACIO
Ministra de Relaciones Exteriores, Jefe de la Polica
Repblica de Colombia
La delincuencia ha encontrado en el concierto global oportunidades de lucro ilcito utilizando diversos canales
y rutas, gracias a fenmenos como el trfico de estupefacientes, el lavado de activos, la falsificacin de moneda,
la trata de personas y el trfico de seres humanos y bienes culturales y los delitos contra el medio ambiente,
entre otras manifestaciones delictivas que la delincuencia organizada ha aprovechado y que se han traducido
en el deterioro de la seguridad.
Desde entonces, las naciones comprometidas en esa tarea han venido desarrollando las competencias
necesarias para prevenir, investigar y reprimir las actividades delictivas que afecten a sus territorios y que
trasciendan las fronteras nacionales, en atencin al postulado de la cooperacin multilateral para combatir los
fenmenos de afectacin comn.
En seguimiento de la iniciativa de los Gobiernos de Italia y de Colombia, la Oficina de las Naciones Unidas
contra la Droga y el Delito (UNODC) y la Organizacin Internacional de Polica Judicial (OIPC- INTERPOL),
se ha elaborado, con la participacin de 27 pases, el presente Compendio de casos de delincuencia organizada,
que aspira a constituirse en una herramienta de referencia que permita fortalecer las prcticas de los Estados
para contrarrestar la incidencia de la delincuencia organizada trasnacional.
El Compendio hace una evaluacin de las amenazas actuales y las nuevas tendencias que podran surgir
como producto de la evolucin de los organismos de seguridad y el aumento de su capacidad para hacer frente
a la delincuencia. Las buenas prcticas mencionadas y la casustica recogida en el Compendio debern servir
para crear nuevos espacios de cooperacin y definir prioridades conjuntas que permitan optimizar los acuerdos
y mecanismos existentes.
Las naciones que han participado en la preparacin del Compendio respaldan el compromiso multilateral
de luchar contra la delincuencia y de asegurar la proteccin de sus territorios y sus habitantes, en condiciones
de seguridad y justicia.
ix
PREFACIO
Ministro de Relaciones Exteriores, Ministra del Interior, Ministra de Justicia,
Italia
La delincuencia organizada transnacional es uno de los ms peligrosos flagelos que afecta al mundo en el siglo
XXI. Socava los fundamentos de nuestras sociedades y plantea un grave obstculo a su desarrollo. Mediante
la distorsin de la competencia en los mercados mundiales, el aprovechamiento de Estados fallidos o espacios
en disputa y, en algunos casos, la creacin de nefastas alianzas de conveniencia con otros factores de desesta-
bilizacin como el terrorismo y la piratera martima, las redes de delincuentes pueden incluso llegar a amenazar
la paz y la seguridad mundiales.
El uso indebido de las tecnologas puede dar lugar a nuevas actividades ilcitas como el delito ciberntico
y la usurpacin de la identidad. El trfico de drogas y de armas y la trata de seres humanos se complementan,
entre otras cosas, con la falsificacin de productos y medicinas, el trfico de bienes culturales y los delitos
ecolgicos. Las organizaciones delictivas han desarrollado la capacidad de adaptar prontamente sus esferas de
intervencin a las fluctuaciones de la demanda y de infiltrarse insidiosamente en el mundo de los negocios y
los circuitos financieros lcitos ms all de las fronteras nacionales. Operan a escala mundial acumulando
enormes activos ilcitos y reinvirtindolos en diferentes pases, en particular mediante el blanqueo de capitales.
Poniendo freno al poder financiero de las organizaciones delictivas se vera afectada su razn de ser.
El presente Compendio tiene por objeto promover la eficacia de la Convencin de Palermo y sus Protocolos
ilustrando buenas prcticas relacionadas con su empleo real contra la delincuencia organizada en casos con-
cretos. Elaborado por la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), en cooperacin
con los Gobiernos de Colombia e Italia y la Organizacin Internacional de Polica Criminal (OIPC-INTERPOL),
y redactado con el apoyo de prestantes expertos designados por 27 Estados parte en la Convencin de Palermo,
el Compendio ha sido concebido como una herramienta prctica para provecho de todos los valerosos colegas
que se ocupan, en todo el mundo, de la investigacin y represin de la delincuencia organizada
transnacional.
Italia se enorgullece particularmente de haber promovido, apoyado y cofinanciado esta herramienta mul-
tidisciplinaria que recoge diferentes experiencias nacionales, divulga procedimientos compartidos de
x
investigacin y procesamiento y pude contribuir, a la larga, a la armonizacin de legislaciones diferentes.
Confiamos en que este Compendio lo utilicen tambin como instrumento de capacitacin las academias de los
servicios de aplicacin de la ley y la judicatura de ms de un continente, y creemos que mediante actualiza-
ciones futuras se preservarn el propsito y el espritu de este documento vivo y ya listo para ser utilizado.
Ninguna jurisdiccin puede poner fin por s sola al poder econmico y corruptor de las redes delictivas
transnacionales. Pero, actuando de consuno, los Estados bien dispuestos y comprometidos cuentan con las
herramientas necesarias para ganar la batalla. Tenemos de nuestra parte la ley y el apoyo de nuestras socie-
dades: de ah deriva nuestro poder que es, por ende, ms fuerte que el de la delincuencia.
xi
PREFACIO
Secretario General de INTERPOL
Propuesto por Italia, como iniciativa de seguimiento de la recomendacin de la Conferencia de las Partes en
la Convencin de Palermo en 2010, el presente Compendio de casos de delincuencia organizada cuenta la his-
toria, llena de obstculos y an inconclusa, de una cooperacin internacional que funciona. Se adentra a fondo
en las complejidades de la cooperacin internacional en materia de aplicacin de la ley y en las investigaciones
multijurisdiccionales en contra de grupos delictivos activos en todas las regiones del orbe. El anlisis abarca
ms de 200 casos y ejemplos de leyes nacionales, reunidos gracias a la ardua y dedicada labor de 52 expertos
de 27 pases de todo el mundo, derivando asimismo su singular riqueza de las experiencias y buenas prcticas
normativas de las contribuciones de la UNODC e INTERPOL.
Uno de los dos pases copartcipes en el Compendio, Italia, contribuye con numerosos casos que son ejemplo
de la incansable batalla que ha librado por dcadas contra la Mafia, demostrando en particular los xitos del
pas en el rastreo y recuperacin de activos ilcitos. Colombia, el otro pas copartcipe, ha proporcionado varios
casos de valor didctico extrados de su propia experiencia en la lucha contra los grupos armados ilegales
involucrados en el trfico ilcito transnacional de drogas, armas y otros bienes, al igual que en actividades de
blanqueo de dinero, secuestro, extorsin y asesinato.
La propia contribucin de INTERPOL subraya el papel esencial que juegan los instrumentos y mecanismos
de cooperacin mundial en la aplicacin de la ley a fin de derrotar la delincuencia organizada transnacional.
Entre esos mecanismos figuran el uso instrumental del sistema mundial de comunicaciones seguras de polica
(I-24/7), las notificaciones codificadas por colores y las bases de datos criminolgicos que se utilizan para
ayudar a identificar, procesar y prevenir actividades de la delincuencia transnacional. Los canales de INTERPOL
que contribuyen a luchar contra la delincuencia organizada transnacional incluyen tambin iniciativas de
cooperacin regional coordinadas por conducto de las siete oficinas regionales de la Organizacin alrededor
del mundo. Las herramientas y servicios policiales de alcance mundial que proporciona INTERPOL coadyuvan
a que sus 190 pases miembros contribuyan eficazmente a la aplicacin de la Convencin de Palermo en cada
pas del mundo.
Adems, el Compendio es tambin una herramienta para comprender las nuevas modalidades de la delin-
cuencia organizada que van apareciendo. Ciertos delitos concretos, que van desde la piratera martima de los
tiempos modernos al comercio ilcito de bienes culturales y los delitos ecolgicos, se analizan desde el ngulo
xii
de las perspectivas tridimensionales necesarias para confrontar y detener las redes que prosperan a la sombra
de esos delitos.
El Compendio viene a ser igualmente una fuente de inspiracin puesto que viene a demostrar que aunando
fuerzas por encima de las fronteras nacionales es posible derrotar a quienes urden planes delictivos de alcance
transnacional que privan a los ciudadanos respetuosos de la ley de su seguridad, de sus bienes y de su paz.
Las pginas que siguen contienen informacin de inmenso valor para los numerosos hombres y mujeres de
todo el planeta que trabajan incansablemente en la tarea de combatir la delincuencia organizada
transnacional.
Ronald K. Noble
Secretario General
INTERPOL
xiii
xiv
RESUMEN
El primer captulo del Compendio est dedicado a temas de derecho penal sustantivo. El anlisis de los casos
proporcionados por los expertos ha permitido ahondar en aspectos como el alcance de la aplicacin de las
leyes nacionales contra la delincuencia organizada; el delito de participacin en un grupo delictivo organizado;
la responsabilidad de las personas jurdicas; y la extensin de las jurisdicciones penales nacionales.
Muchos de los casos presentados en el Compendio se relacionan con delitos de delincuencia organizada de
reciente aparicin, incluidos los delitos cibernticos, los delitos ambientales y los delitos contra los bienes
culturales. De manera similar, los casos revelan un conjunto diferente de tipologas organizacionales de la
delincuencia organizada. Los grupos delictivos organizados involucrados en la comisin de dichos delitos van
desde grupos formados sobre bases tnicas y/o jerrquicas hasta aquellos con una estructura ms suelta y ms
flexible, desde grupos organizados sobre una base territorial hasta grupos centrados en empresas. Ms an,
los nexos entre los diversos actores que juegan papeles diferentes revelan tambin diversas posibilidades, por
ejemplo, un grupo que dirige toda la accin o una combinacin de numerosas clulas manejadas por un solo
coordinador, o una red de entidades autnomas que actan juntas sobre una base transaccional.
Los mismos casos confirman que los mtodos de investigacin y procesamiento adoptados para delitos o
tipologas organizacionales ms tradicionales son tambin apropiados en actuaciones relacionadas con estos
nuevos delitos o sistemas de redes. Por ello, la primera experiencia adquirida sobre este tema es que las leyes
nacionales contra la delincuencia organizada deberan tener idealmente un mbito de aplicacin ms amplio
o ms flexible, de manera que se evite el riesgo de la rigidez y se permita tambin el uso de herramientas
jurdicas reforzadas para combatir las nuevas caractersticas de la delincuencia organizada. El alcance abierto
de la aplicacin de la Convencin, que se aplica a todos los "delitos graves" (cuando sean de ndole transna-
cional y se cometan con la participacin de un grupo delictivo organizado), y la definicin amplia de "grupo
delictivo organizado" se han utilizado como conceptos rectores a este respecto.
Adems, esos casos ofrecen abundante material para ilustrar la forma en que la poltica penal bsica con-
tenida en la Convencin a saber, que la respuesta de la justicia penal a los delitos de la delincuencia organi-
zada debera encauzarse al desmantelamiento de los grupos delictivos - se aplica de manera concreta en
diferentes pases.
Los casos subrayan tambin la importancia de la correcta penalizacin del delito de participacin en un
grupo delictivo organizado, segn lo prescrito por el artculo 5 de la Convencin de Palermo. Adems de la
presentacin de casos, los expertos proporcionaron textos legislativos y explicaciones de las disposiciones de
sus pases sobre penalizacin. El Compendio plantea que las vas legislativas divergentes de los pases del com-
mon law, que usualmente adoptan el enfoque del delito como de conspiracin, y los pases de tradicin jurdica
romanista, que suelen seguir el enfoque del delito como forma de asociacin, no son necesariamente un
impedimento para dar una respuesta eficaz de alcance mundial a la delincuencia organizada. Por otra parte,
los resultados positivos de varios casos respaldan adems las ventajas del enfoque acumulativo sugerido en
la Convencin de Palermo, qu consiste en prever ambas formas de delitos, cuando ello no est prohibido por
los principios fundamentales del ordenamiento jurdico nacional.
xv
El Compendio concluye que es necesario reflexionar sobre la importancia de penalizar la conspiracin y la
asociacin delictiva y sobre la necesidad de una poltica de desmantelamiento de los grupos delictivos organi-
zados, y determinar si existe la necesidad de adaptar mejor el concepto de esos delitos a las caractersticas de
la delincuencia organizada en cada pas y a nivel transnacional. Los delitos de conspiracin/asociacin son
esenciales para ampliar el alcance de las investigaciones y el enjuiciamiento al crculo ms amplio posible de
hechos y delincuentes.
Se proporcionaron pocos casos acerca del complejo tema de la responsabilidad de las personas jurdicas.
Es difcil sacar conclusiones concretas para determinar si la escasez de casos se debe al hecho de que esta
medida rara vez se utiliza o de que carece de importancia para la lucha contra la delincuencia organizada. Sin
embargo, algunos expertos han apuntado que las medidas sobre la responsabilidad de las personas jurdicas
sigue siendo difcil de introducir y de aplicar en sistemas jurdicos donde an no son habituales. Al parecer,
sera til emprender un estudio integral en profundidad, centrndose en particular en la identificacin de
todos los aspectos penales de la delincuencia organizada cuando una disposicin acerca de dicha responsabili-
dad parezca ser necesaria o apropiada.
Los casos muestran que los delitos de delincuencia organizada se caracterizan actualmente por su carcter
transnacional, lo cual complica la tarea de contrarrestarlos. Por consiguiente, es necesario desarrollar medios
legales, prcticas y, de manera ms general, una cultura de cooperacin internacional efectiva entre las activi-
dades de aplicacin de la ley y las actividades judiciales.
Los casos ilustran el status quo de la cooperacin internacional y demuestran, entre otras cosas, que la
cooperacin entraa con frecuencia la continua coordinacin de actividades, y en concreto de etapas enteras
de aplicacin de la ley o de accin acusatoria. A este respecto, algunos expertos apuntan que la falta de coor-
dinacin en el ejercicio de la jurisdiccin puede crear conflictos, mientras que la mayora de los expertos apoya
la opinin opuesta de que el ejercicio paralelo de la jurisdiccin penal por ms de un pas podra contribuir
sustancialmente a las investigaciones y a la accin penal y, en particular, permitir una coordinacin mejorada
y una sinergia de las actividades de aplicacin de la ley por parte de los pases de que se trate.
El Captulo II del Compendio presta especial atencin a las investigaciones y al enjuiciamiento, que son
elementos significativos del proceso penal. Los expertos enfatizan algunos aspectos metodolgicos fundamen-
tales, cuya importancia para hacer frente a la delincuencia organizada se ve bien evidenciada por ejemplos
concretos, tales como, en particular, la necesidad de adoptar un enfoque proactivo y contar con agentes del
orden y fiscales especializados.
Dos elementos son de particular importancia en un enfoque proactivo, el primero de ellos es la naturaleza
de las investigaciones penales, que se basa en la labor de inteligencia. Reunir y analizar informacin acerca de
la historia, composicin, medios, objetivos y modus operandi de los grupos delictivos, al igual que acerca de
las redes y mercados ilcitos, son componentes esenciales de cualquier investigacin y son usualmente tambin
importantes factores desencadenantes de la accin. El segundo elemento, que ha demostrado tener gran xito,
es en ampliar la investigacin para que abarque toda la estructura y conducta delictiva de grupos o redes,
independientemente de cun pequeo sea el caso en un principio, con el objetivo primordial de prevenir
futuros delitos. Este aspecto preventivo es un componente importante de las investigaciones penales
proactivas.
Otra experiencia adquirida es la de que las organismos investigativos y fiscales deben adoptar un enfoque
holstico para abarcar el mayor nmero posible de personas involucradas y las formas ms amplias de conducta
punible de los grupos delictivos. En esta forma, la respuesta de la justicia penal puede servir como una parte
xvi
efectiva de una estrategia dirigida a desmantelar la organizacin y a prevenir futuros delitos. Esta estrategia
requiere, entre otras cosas, una planificacin exacta de las operaciones y una relacin funcional entre todos
los actores que participan.
Se han examinado diversos acuerdos organizacionales, tales como la creacin de oficinas o unidades con
la tarea especfica de investigar y perseguir la delincuencia organizada. Los propsitos de dichas entidades son:
(a) reunir, gestionar y utilizar de manera eficaz los conocimientos sobre el fenmeno de la delincuencia; (b)
desarrollar conocimientos especializados especficos en materia de polticas penales y mtodos conexos de
lucha contra la delincuencia organizada; (c) crear capacidad para la aplicacin de herramientas especializadas
de investigacin y enjuiciamiento; (d) coordinar o consolidar investigaciones y procesos, de manera que se
eviten posibles conflictos entre iniciativas y e) optimizar los resultados de los esfuerzos de fiscala en contra
de grupos o redes delictivas individuales.
El Compendio examina luego asuntos relacionados con el uso de tcnicas especiales de investigacin, en
particular aqullas mencionadas en el artculo 20 de la Convencin contra la Delincuencia Organizada, a saber,
entregas vigiladas, vigilancia y operaciones encubiertas. La experiencia adquirida, es que mientras que los
peritos penales deberan continuar haciendo el mejor uso de los medios tradicionales de investigacin y
prueba, las tcnicas especiales anteriormente mencionadas, son con frecuencia indispensables, que estn vin-
culadas al xito alcanzado en las investigaciones ms serias presentadas por los expertos. Tcnicas especiales,
tales como la interceptacin de comunicaciones o las entregas vigiladas, se centran en la interaccin entre los
delincuentes. Tienen un valor aadido particular al hacer frente a una organizacin delictiva, ya que llevan al
descubrimiento de la estructura y de la conducta de dichas organizaciones.
Al presentar los casos, los expertos enfatizaron que tales tcnicas especiales requieren una regulacin detal-
lada en el mbito nacional, y que an se echa de menos en algunos pases. Adems, sealaron que la falta de
armonizacin entre las leyes nacionales crea con frecuencia dificultades en la cooperacin internacional. Eso
se demuestra mediante casos en los cuales los resultados de dichas tcnicas no pudieron utilizarse en el tribunal
del pas solicitante por razones relacionadas con la infraccin formal o sustancial de requisitos legales. Por lo
tanto, la conclusin operativa del Compendio a este respecto es que el uso de tcnicas especiales de investigacin
sigue siendo un rea donde hace falta crear mucha ms capacidad, al igual que asistencia legislativa.
Por ltimo, se incluye en este captulo la penetrante y detallada descripcin de algunos marcos jurdicos
nacionales proporcionada por los expertos para abordar dos reas temticas importantes: la identificacin de
personas y la proteccin de testigos y colaboradores. La identificacin es tanto el proceso de asignar datos
individuales a una persona como el proceso de relacionar a una persona con un delito, escena o historia, o
con casos previos. La proteccin de testigos y colaboradores debe ilustrarse mediante la presentacin de un
programa nacional de "proteccin especial", que incluya medidas tales como la reubicacin de personas pro-
tegidas, el cambio de identidad, la asistencia social y la reinsercin. Los casos en estudio reiteran que los efectos
de los programas de proteccin se maximizan cuando existe un enfoque mltiple, que comienza con la apli-
cacin de medidas temporales y de largo plazo y la aplicacin de reglas probatorias ad hoc durante el testimonio
en la corte, tales como el uso de videoconferencias.
El Captulo III aborda el asunto de la cooperacin internacional. Los casos reunidos ofrecen una perspectiva
rica y variada de cooperacin internacional, tanto en el mbito de la aplicacin de la ley como en el mbito
judicial. Confirman que, en situaciones en las que solamente puede otorgarse la cooperacin si existe una
disposicin legal que lo permita, como en el caso de la extradicin y la asistencia judicial recproca, la legis-
lacin nacional y los acuerdos bilaterales o regionales son las bases utilizadas predominantemente por los
Estados. De conformidad con el prrafo 7 del artculo 18 de la Convencin de Palermo, debe alentarse
xvii
encarecidamente aplicacin de las normas contenidas en este artculo, especialmente cuando faciliten la coop-
eracin, como alternativa a las normas de los tratados bilaterales o regionales y a las de las leyes nacionales.
Varios casos apoyan la conclusin de que debe promoverse el uso de la Convencin como un factor importante
en el desarrollo de prcticas mundialmente ajustadas de cooperacin. En casos en que se solicite a varios pases
proporcionar su cooperacin, debe explorarse la posibilidad de que todos ellos utilicen la Convencin como
base jurdica nica con el propsito de facilitar un enfoque ms homogneo y coordinado de la asistencia
jurdica internacional.
El enfoque proactivo y holstico de las investigaciones tiene tambin un impacto considerable sobre la
cooperacin internacional en la aplicacin de la ley. El Compendio subraya la necesidad de utilizar dicha
cooperacin tan pronto como sea posible en el proceso. De acuerdo con el artculo 27 de la Convencin, ello
debera incluir el intercambio de informacin de inteligencia y debera basarse en mecanismos tales como
intercambio de informacin "espontneos", que permitan a los investigadores identificar los delitos en una
etapa temprana y comunicarlos a sus contrapartes. La experiencia adquirida es que los organismos encargados
de la aplicacin de la ley deberan ponerse en contacto con sus contrapartes de otras jurisdicciones tan pronto
como sea posible, con el propsito de garantizar la coordinacin de la accin investigativa.
xviii
necesidades contingentes e inmediatas de un caso especfico. Los pases con un especial inters en la creacin
de equipos conjuntos deberan emprender preparaciones y actividades piloto en comn.
Adems, los casos indican que, si las circunstancias no permiten el establecimiento de equipos de investi-
gacin conjuntos, los Estados deberan considerar con todo la posibilidad de establecer otros procedimientos
para garantizar una coordinacin continua de sus investigaciones y utilizar sus actividades autnomas y parale-
las para aumentar la eficacia de las investigaciones y ampliar la gama de objetivos. Al establecer el mecanismo
de coordinacin, los Estados tambin deberan tener presente la participacin de las autoridades judiciales y
de fiscala, con sujecin a su legislacin nacional, para fortalecer la capacidad operativa de las entidades coor-
dinadas participantes.
Los casos atestiguan el uso frecuente a nivel mundial de los mecanismos de cooperacin que ofrece
INTERPOL. El Compendio contiene informacin sobre la naturaleza de las bases de datos y sistemas de infor-
macin de INTERPOL, incluido el sistema de "notificaciones y difusiones", al igual que sobre otros tipos de
programas y servicios, y subraya el papel de INTERPOL en la promocin de la red internacional de fuerzas
nacionales de polica.
La importancia de la asistencia judicial recproca y de la extradicin est subrayada por el hecho de que
esas formas de cooperacin internacional se encuentran presentes en casi la mitad de los casos presentados.
Los expertos han expresado que lamentan que persistan las dificultades habituales encontradas en esta rea
de cooperacin internacional, tales como respuestas tardas o incompletas a solicitudes de asistencia y discrep-
ancias en las leyes procedimentales de los pases participantes, y se traduzcan en resultados probatorios que
no pueden presentarse en juicios en los Estados solicitantes. La leccin expresada en el Compendio es que esas
autoridades judiciales y de fiscala deberan trabajar, hasta donde sea posible, en un ambiente de confianza
mutua. Deberan asignar recursos operacionales al desarrollo de contactos oficiosos y directos para prepararse
para los procedimientos oficiales de asistencia judicial recproca. El empleo de autoridades centrales especiali-
zadas, el establecimiento de redes internacionales de autoridades acusatorias y judiciales, el uso de reuniones
con oficiales extranjeros, tanto de naturaleza general como en el contexto de casos individuales, tambin pueden
ser importantes factores facilitadores.
Los reducidos casos de extradicin citados demuestran que, si existen normas que regulen los aspectos
esenciales de la extradicin en las leyes nacionales de los dos pases involucrados, puede usarse entonces con
xito el artculo 16 de la Convencin como base jurdica en los casos en que el rgimen jurdico del Estado
requerido exige un tratado de extradicin para otorgarla.
El Captulo IV del Compendio trata del decomiso del producto del delito, una medida que, a lo largo de
los aos, ha adquirido un papel prominente entre los medios jurdicos adoptados para la represin de la
delincuencia organizada. El argumento ms fuerte para el decomiso es que privar al delincuente de los benefi-
cios del delito es a la vez un castigo apropiado y una herramienta de prevencin eficaz. El decomiso es un
poderoso elemento disuasorio para los delincuentes, que estn orientados al lucro, al igual que un eficaz
mecanismo para eliminar los recursos financieros y otros recursos materiales que podran utilizar para con-
tinuar sus actividades delictivas. Ms an, el decomiso impide que los activos adquiridos de manera ilcita se
reinviertan dentro de la economa legtima. La funcin disuasoria del decomiso es, en gran medida, acorde
con la poltica de desmantelar los grupos delictivos.
La importancia del decomiso se ha enfatizado en los casos enviados para el Compendio, y varios casos
reflejan el decomiso o la incautacin de cantidades significativas de los productos e instrumentos del delito.
Tambin ilustran la atencin prestada al decomiso por parte de las autoridades judiciales y de aplicacin de
xix
la ley. Adems, recientes novedades en muchas leyes nacionales reflejan una ampliacin de las facultades para
confiscar el producto del delito, con objeto de reducir las actividades potenciales de las estructuras de la
delincuencia organizada.
Varios de los casos incluidos en el Compendio hacen referencia al decomiso extendido, o a otros tipos de
decomiso sin que medie condena. Se trata de decomisos o incautaciones que no requieren de una condena
penal o que abarcan no solamente el producto del delito especfico para el cual se obtiene una condena, sino
tambin todos los dems activos bajo el control del delincuente, de los cuales se compruebe, o sea asuma, que
se han obtenido de manera directa o indirecta mediante actividades delictivas previas. El Compendio propor-
ciona ejemplos de estos tipos avanzados de decomiso y concluye que el decomiso debera considerarse como
un componente fundamental de la respuesta de la justicia penal a la delincuencia organizada. Por lo tanto,
investigadores y fiscales deben realizar, como parte integral de su accin, investigaciones financieras y tomar
medidas para prevenir la disposicin de activos por parte de los delincuentes, adems de establecer la respon-
sabilidad penal de los delincuentes. Las investigaciones financieras y las medidas preventivas deberan inte-
grarse, desde un comienzo, en la actividad planeada de las autoridades judiciales y de aplicacin de la ley. En
los casos donde sea posible el decomiso extendido, deberan cubrir todos los activos atribuidos a los presuntos
delincuentes.
Los casos muestran que la necesidad de especializacin es particularmente evidente, y los organismos de
aplicacin de la ley y las oficinas fiscales deberan velar por que los oficiales y los fiscales especializados en
actuaciones de decomiso participen en los casos ms complejos, posiblemente desde una etapa temprana, para
que contribuyan con sus conocimientos y experiencia a la planificacin y desarrollo de iniciativas para el
decomiso.
Como ya se indic, los temas del Compendio reflejan las diferentes etapas de la respuesta de la justicia
penal, ms que las categoras concretas de delitos. Sin embargo, los casos proporcionan adecuados puntos de
partida para observaciones sobre algunas de las caractersticas especficas relacionadas con categoras de delitos
individuales. Por lo tanto, se aadi un Captulo V, que contiene una variedad de asuntos que conciernen
especficamente a delitos relacionados con las armas de fuego, el blanqueo de dinero, la piratera martima,
los delitos contra los bienes culturales y los delitos ambientales.
De manera similar, el Captulo VI toca varios aspectos de la prevencin de a delincuencia organizada que
posiblemente no encajen fcilmente dentro de un esquema centrado en el funcionamiento de la justicia penal.
Los casos proporcionados y las intervenciones llevadas a cabo por los expertos en las reuniones han aportado
una serie de indicaciones sobre medidas de prevencin especiales, adaptadas al problema de la delincuencia
organizada, comparables con las contenidas en el artculo 31 de la Convencin de Palermo, la mayora de los
cuales son consecuencia de una condena penal.
xx
INTRODUCCIN
La iniciativa
3. En ese contexto y con miras a celebrar el dcimo aniversario de la Convencin de las Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada Transnacional (conocida tambin como la Convencin de Palermo)2, la
UNODC, los Gobiernos de Italia y de Colombia y la Organizacin Internacional de Polica Judicial (INTERPOL)
decidieron en 2010 elaborar conjuntamente un Compendio de casos de delincuencia organizada, para propor-
cionar a los Estados una recopilacin de casos de delincuencia organizada, acompaada de comentarios de
expertos e incluyendo las buenas prcticas conexas. El Compendio fue elaborado en el curso del perodo
1
A/RES/64/179, Fortalecimiento del Programa de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal, en particular
de su capacidad de cooperacin tcnica
2
La Asamblea General utiliz la expresin Convencin de Palermo en la resolucin 54/129. En los documentos oficiales de las
Naciones Unidas no se ha empleado ni respaldado el uso de ningn otro nombre o forma abreviada para la Convencin.
5. El Compendio recopila y analiza casos de delincuencia organizada de diferentes pases con el propsito
de dar a conocer a los profesionales en este campo un conjunto de "experiencias adquiridas" en relacin con
aspectos problemticos de la respuesta de la justicia penal a la delincuencia organizada, y de contribuir tambin
a facilitar la aplicacin de la Convencin de Palermo y sus Protocolos. El Compendio abarca tanto las dificul-
tades encontradas como las soluciones ideadas al abordar los aspectos de penalizacin, investigacin, procesa-
miento y condena de delitos cometidos con la participacin de un grupo delictivo organizado, e incluye
ejemplos de aplicacin coercitiva de la ley y cooperacin judicial a nivel internacional. Adems, ya que no se
limita a las formas tradicionales del delito, el Compendio puede contribuir a aumentar el conocimiento prctico
de los profesionales de la justicia penal acerca de las nuevas modalidades de delincuencia organizada que van
apareciendo.
6. El Compendio se basa en el anlisis de ms de 200 casos y leyes nacionales que presentaron los expertos.
Si bien ofrece un vistazo a la respuesta de la justicia penal a la delincuencia organizada, incluida su naturaleza
dinmica, en un momento dado y en determinadas partes del mundo, no pretende proporcionar un anlisis
exhaustivo de todas las formas de delincuencia organizada o de respuestas dadas a ese problema. Adems, el
Compendio se refiere nicamente a prcticas directamente demostradas por los casos presentados, discutidos
y comentados por los expertos.
7. Los casos reunidos y los comentarios conexos no estn necesariamente vinculados a la aplicacin de la
Convencin de Palermo ni se limitan a la delincuencia transnacional, ya que las buenas prcticas tambin
pueden derivarse a partir de experiencias relacionadas con las operaciones delictivas registradas en cada pas
y con los marcos jurdicos nacionales. Sin embargo, teniendo en cuenta que uno de los propsitos del Compendio
es tambin facilitar la aplicacin de la Convencin y sus Protocolos y dado su papel central como instrumento
para establecer normas de alcance mundial, las disposiciones de dichos instrumentos se han utilizado de
manera constante como directrices para la identificacin de temas y problemas y como puntos de comparacin
para las prcticas que demuestran los casos. Aunque algunos de los casos presentados no han concluidos en
3
La enumeracin de todos los instrumentos y manuales jurdicos y de asistencia tcnica especializados que la UNODC ha preparado
en la esfera temtica del Compendio sera demasiado larga. La mayora de ellos se pueden consultar y utilizar en el sitio web de la UNODC
(www.unodc.org).
2Introduccin
virtud de un fallo definitivo, se decidi no excluirlos; pero cualquier posible buena prctica que se derive de
ellos puede requerir una decisin judicial definitiva para establecer su validez.
Destinatarios
8. El Compendio est dirigido a una amplia gama de lectores. Est destinado a servir como un punto de
referencia a los oficiales encargados de la aplicacin de la ley, los fiscales y los funcionarios judiciales, a fin
de ayudarles a hacer frente a los numerosos retos que plantea la delincuencia organizada. Sin embargo, ya que
muchas de las "experiencias adquiridas" hacen referencia a la adopcin de nuevas herramientas jurdicas o a
los vacos o defectos en la legislacin vigente, el Compendio ser tambin de utilidad para las autoridades
responsables de la poltica penal nacional contra la delincuencia organizada, al igual que para los legisladores
y otros impulsores de reformas legislativas.
Metodologa
9. El presente Compendio no habra sido posible sin la participacin y el apoyo de expertos nacionales de
pases seleccionados, quienes, a ttulo personal, han compartido sus experiencias y conocimientos y han propor-
cionado a la Secretara casos y otras aportaciones. Se tuvo debidamente presente la necesidad de asegurar una
distribucin geogrfica equitativa, al igual que a recoger las experiencias ms representativas en la lucha contra
las diferentes formas de delincuencia organizada. En total, 52 expertos de 27 pases diferentes han participado
en el proceso o han proporcionado casos y comentarios.4
10. Se pidi a los expertos participantes que utilizaran una plantilla estandarizada para la presentacin de los
casos. A menudo suministraron documentos adicionales, por iniciativa propia o a solicitud de los redactores
del Compendio. La UNODC les envi tambin un breve cuestionario general, adems de algunas preguntas
especficamente relacionadas con casos concretos. Adems, la UNODC utiliz la informacin ya existente
acerca de los ordenamientos jurdicos nacionales y las leyes relativas a la delincuencia organizada que los
Estados Miembro han venido suministrando durante los diversos ciclos de presentacin de informes estable-
cidos por la Conferencia de las Partes.5
11. De importancia decisiva para la preparacin del Compendio han sido las tres reuniones de expertos,
celebradas en Roma (Italia) (23 a 26 de mayo de 2011), Cartagena (Colombia) (28 de noviembre a 2 de dic-
iembre de 2011) y Palermo (Italia) (11 a 14 de junio de 2012).
En la primera reunin, los expertos presentaron algunos casos y deliberaron y llegaron a un acuerdo
acerca de la metodologa a seguir en la redaccin del Compendio, su estructura preliminar y las esferas
temticas concretas que abordara. En particular, se acord que no sera una simple recopilacin de
historias criminolgicas, investigativas y judiciales, sino ms bien un anlisis crtico de las dificultades
Albania, Alemania, Argentina, Brasil, Canad, Colombia, El Salvador, Espaa, Estados Unidos, Federacin de Rusia, Filipinas, Francia,
4
Hungra, Italia, Jamaica, Kenya, Marruecos, Mxico, Nigeria, Portugal, Reino Unido, Rumana, Serbia, Sudfrica, Suiza, Ucrania y
Venezuela.
5
Se refiere a los cuestionarios e informacin conexa que los Estados Miembros proporcionaron a la Secretara en el primero y segundo
ciclos de presentacin de informes sobre la aplicacin de la Convencin contra la Delincuencia Organizada y sus tres Protocolos, llevados
a cabo entre 2004 y 2008, o mediante la lista provisional de verificacin para la autoevaluacin distribuida en 2008 y en el contexto del
proyecto piloto desarrollado por la UNODC para examinar la aplicacin por un nmero limitado de pases en el bienio 2009 2010 y
poner a prueba posibles mecanismos de examen de la aplicacin de esos instrumentos.
En la segunda reunin, un amplio debate permiti a los expertos exponer ms detalladamente sus
experiencias concretas y explicar qu aspectos de casos especficos eran de particular importancia y
que enfoques de esos casos) haban encontrado efectivos o inefectivos (por ejemplo, una tcnica de
investigacin o un mtodo procesal). El debate en grupo sobre los casos, reforzado mediante la pre-
sentacin de los diversos contextos normativos institucionales nacionales pertinentes, facilit consid-
erablemente la compresin comn de los casos. Varios expertos indicaron que el Compendio deba
concebirse como un permanente "trabajo en marcha" y propusieron la posibilidad de hacer que el
Compendio circulara en Internet y se actualizara en forma peridica con nuevos casos y
comentarios.
En la tercera reunin los expertos examinaron el borrador del Compendio. Convinieron en la estructura
general y el contenido de los primeros cuatro captulos y propusieron algunos cambios y modifica-
ciones. Acordaron tambin agregar un nuevo captulo quinto relativo a las caractersticas de delitos
concretos y, como capitulo final, un captulo sexto sobre cuestiones generales relacionadas con la
prevencin. Esos dos nuevos captulos fueron posteriormente redactados e incluidos en el Compendio.
Los expertos reafirmaron tambin su inters y su apoyo a la propuesta de hacer del Compendio un
documento vivo que pueda actualizarse y continuarse mejorando en lnea.
12. El Compendio sigue un enfoque temtico centrado en diferentes aspectos de la respuesta de la justicia
penal (penalizacin, investigacin, enjuiciamiento, etc.) en relacin con todos los tipos pertinentes de delitos
y no con categoras especficas de conducta delictiva. Ese enfoque se basa en el supuesto de que muchas de
las experiencias derivadas de los casos se aplican a todos los delitos, o al menos a una gran gama de delitos,
en los que estn involucrados los grupos delictivos. Esto no impide, sin embargo, que en algunos casos, el
Compendio aborde tambin caractersticas especiales relacionadas con formas particulares del delito.
13. El Compendio se divide en seis captulos; I. Delincuencia organizada: naturaleza y penalizacin; II.
Investigacin y enjuiciamiento; III. Cooperacin internacional en materia de cumplimiento de la ley y coop-
eracin judicial; IV. Medidas relacionadas con el producto del delito; V. Caractersticas de delitos concretos; y
VI. Prevencin. Cada captulo se subdivide en subcaptulos. En recuadros dentro del texto se destacan los
detalles de casos concretos, las disposiciones aplicables de la Convencin, las leyes o modelos de ley nacionales,
as como las conclusiones generales y las experiencias adquiridas.
14. El Compendio utiliza una nomenclatura muy sencilla para identificar los casos comentados, a saber: las
tres primeras letras del nombre del pas seguidas de un nmero (por ejemplo, ALB 1). De esa manera resulta
fcil encontrar los casos en el CD-ROM incluido con el Compendio. Se anexa al Compendio una lista de los
casos presentados con sumarias referencias al contenido y a los aspectos destacados de cada caso. Los casos
que se citan en el Compendio no son siempre los nicos que se relacionan con los temas que se abordan en
l; a veces nicamente se citan los casos ms importantes o los que se consideran como mejores ejemplos.
15. La preparacin del Compendio ha generado una cantidad considerable de material suplementario. Muchos
de los ms de 200 casos (una gran cantidad de ellos resumidos en un formato estandarizado) vienen acom-
paados de decisiones judiciales y otros documentos explicativos. Adems, muchas leyes y regulaciones
4Introduccin
nacionales y trabajos de investigacin comparativa ayudaron en el anlisis de los casos y en la compresin de
los sistemas jurdicos subyacentes. La mayor parte de ese material est disponible en el CD-ROM que contiene
los casos y puede tambin accederse a l a travs del Portal de Gestin de Conocimiento de la UNODC.
Resumen: polticas penales contra la delincuencia organizada; la delincuencia organizada como modalidad multifactica
y dinmica de delincuencia; tipos de delitos de delincuencia organizada, incluidos los delitos nuevos y de reciente aparicin;
alcance abierto de la aplicacin de la Convencin de Palermo; alcance de la aplicacin de las leyes nacionales contra la
delincuencia organizada; riesgo de rigidez en los sistemas basados en una lista de delitos..
16. Aunque la Convencin de Palermo no formula explcitamente una poltica penal general contra la delin-
cuencia organizada, el anlisis general de sus disposiciones claramente permite la identificacin de una teora
bsica subyacente: independientemente de las manifestaciones concretas de la conducta delictiva, la propia
organizacin delictiva6 debe ser blanco de la accin por parte del sistema de justicia penal, y todos los esfuerzos
deben coordinarse hacia la "desarticulacin" de las entidades que constituyen esa organizacin.7 Esta teora se
refleja entonces en todos los diferentes aspectos de la ley penal y del sistema de justicia penal. Como veremos
con el apoyo de los casos estudiados, la teora lleva, en relacin con la penalizacin, a la importancia especial
atribuida al delito de participacin en un grupo delictivo organizado; en la esfera de los procesos penales, a
6
En la medida en que el contexto lo permita, el trmino organizacin se emplea en el Compendio para indicar una estructura sistmica
de elementos, no un rgano o entidad existentes o una combinacin de entidades como un grupo o red delictivos organizados.
7
La resolucin 55/25 de la Asamblea General, de 15 de noviembre de 2000, en virtud de la cual se aprob la Convencin no contiene
una formulacin explcita de una poltica penal general. Obviamente, la filosofa bsica de la Convencin no se desarroll en un vaco:
surgi de un amplio debate internacional y de la adopcin de instrumentos internacionales colaterales y leyes no vinculantes, incluso en
el marco de las Naciones Unidas. El anlisis de todos esos factores rebasa el alcance del presente Compendio. Entre los instrumentos de
las Naciones Unidas, el siguiente es particularmente pertinente: resolucin 49/159 de la Asamblea General, de 23 de diciembre de 1994,
que contiene la aprobacin de la Declaracin Poltica y Plan de Accin Mundial preparados por la Conferencia Ministerial Mundial de
las Naciones Unidas sobre la Delincuencia Organizada Transnacional, celebrada en Npoles (Italia) (noviembre de 1994).
Los nuevos tipos de conducta delictiva requieren, por su naturaleza, la modalidad de delito organizado
o simplemente se llevan a cabo segn ella;
17. La primera dinmica se combina con el supuesto de que los grupos delictivos son oportunistas por natu-
raleza: se cambiaran fcilmente de un delito a otro por conveniencia operacional o para obtener un mayor
beneficio. El programa de delincuencia desarrollado por los grupos delictivos estructurados siempre avizora
un "siguiente paso" para preservar la continuidad, el xito y la meta final de las utilidades. De manera signifi-
cativa, en aquellos sistemas legales nacionales donde las medidas penales contra la delincuencia organizada se
centran en el delito de "asociacin delictiva"8, la jurisprudencia y la doctrina a menudo subrayan que los
programas de los grupos delictivos son indeterminados, lo cual es necesario, en la mayora de los casos, para
que un grupo encaje en la descripcin del delito de "asociacin".
18. Adems de lo anterior, algunas veces las categoras tradicionales de delitos adquieren un nuevo contenido
especfico (por ejemplo, debido a los diferentes modus operandi de los delincuentes) que las convierte en algo
nuevo, en trminos operacionales, para la aplicacin de la ley y las autoridades de fiscala.
19. De manera similar, los delitos ya caracterizados por la participacin de grupos delictivos, que no haban
recibido antes atencin especial debido a su gravedad limitada y a su impacto en la seguridad, pueden adquirir
una nueva importancia por varias razones (por ejemplo, una mayor dimensin, participacin de grupos organi-
zados muy peligrosos, produccin de utilidades inmensas) y pueden requerir una fuerte reaccin de las agencias
de aplicacin de la ley, tal como aquella que se aplica a otros delitos organizados graves tradicionales. Un
ejemplo significativo de esta ltima categora est representado por ITA 15, un caso de contrabando de
El delito de participacin en un grupo delictivo organizado, definido en el artculo 5 de la Convencin de Palermo, existe en las leyes
8
penales nacionales como delito de conspiracin o lo que se denomina asociacin delictiva, que se describe en el art.5, prrr. 1 a) ii):
Para un examen ms en detalle de esta alternativa en materia de penalizacin, vanse los prrafos 56 a 64.
20. Al mismo tiempo, una forma de delincuencia organizada como la piratera martima que, contrario al
delito en el ejemplo previo, ha sido considerada siempre como un delito extremadamente grave, puede obtener
una renovada y especial atencin de la comunidad internacional involucrada debido a sus peculiares circun-
stancias y puede disparar discusiones acerca de cmo aplicar medidas legales concebidas para otras categoras
de delincuencia organizada, incluido el uso de la Convencin de Palermo. El caso KEN 1, un episodio de
piratera fuera de la costa de Somalia, es indicativo de la importancia de la cooperacin internacional del tipo
cubierto por la Convencin de Palermo en la lucha en contra de la piratera.10
21. Los casos enviados presentan delitos que pueden agruparse en dos categoras: delitos que son estructural-
mente "instrumentales" para la vida de los grupos de la delincuencia organizada (tales como participacin en
un grupo, corrupcin y blanqueo de dinero) y una abundante cantidad de "delitos finales,11 que producen
beneficio material directo. La segunda categora incluye: Trfico de drogas, trfico de armas, trfico de seres
humanos, contrabando de migrantes, trfico y contrabando de bienes, contrabando, delitos cibernticos, falsi-
ficacin, fraude, trfico de bienes culturales, piratera, crmenes ambientales, evasin fiscal, delitos financieros
y otros delitos en contra de la Administracin Pblica.
22. Algunas de estas categoras de delitos han ingresado dentro del discurso internacional sobre la delincuencia
organizada nicamente en tiempos recientes. En sus sesiones de 2008 y 2010, la Conferencia de las Partes de
la Convencin de Naciones Unidas contra la Delincuencia Trasnacional Organizada, ha considerado la expan-
sin de las actividades de los grupos delictivos a nuevas formas delictivas como un problema que debe tratarse
de manera cuidadosa.12 El delito ciberntico, el trfico de bienes culturales, el trfico de recursos naturales, los
9
Consejo de la Unin Europea, Informe Eurojust, pg. 34. Para la naturaleza y funciones de Eurojust dentro de la Unin Europea,
vase el captulo 3.
Para mayores detalles del caso, vase captulo V, seccin A.
10
11
El trmino "delitos finales" no corresponde a una definicin precisa y se usar (a menos que el contexto indique otra cosa) para cali-
ficar los delitos cuya comisin constituye el objeto de los grupos delictivos organizados con el propsito de obtener un beneficio directo.
Los expertos en derecho penal utilizan tambin el trmino "delitos determinantes" para indicar todos los delitos cometidos por grupos
delictivos, diferentes de la participacin en un grupo delictivo organizado: esta definicin incluye tambin la corrupcin y el blanqueo
de dinero, que son medios ilcitos que permiten la comisin de delitos finales o la preservacin de ganancias ilcitas. A este respecto,
cabe recordar, que cuando se redactaba la Convencin de Palermo, la decisin de establecer la obligacin de penalizar la corrupcin,
el blanqueo de dinero y la obstruccin de la justicia, adems de la participacin en un grupo delictivo organizado, estuvo motivada no
tanto por la gravedad intrnseca de dichos delitos como por la funcin instrumental que cumplen en el programa delictivo de los grupos
de la delincuencia organizada, independientemente del tipo conducta ilcita en la que estn involucrados.
Vanse las decisiones adoptadas por la Conferencia en los documentos CTOC/COP/2008/19 (en particular, decisin 4/2) y CTOC/
12
23. Entre esas categoras de delitos - llamados a menudo "delitos organizados nuevos y emergentes" - tres de
ellos se ilustran mediante ms de un caso disponible: delitos ambientales, delitos cibernticos y trfico de
bienes culturales.14
DELITOS AMBIENTALES
De los 27 pases que participan en el Compendio, nicamente dos, Brasil y Espaa, han proporcionado casos sobre
delincuencia organizada contra el medio ambiente. Esto no debe interpretarse como una falta de conciencia sobre
este tipo de delitos, ni necesariamente como una indicacin de una penalizacin defectuosa. Sin embargo, en
general, los castigos para los delitos ambientales son relativamente bajos, con el riesgo de que queden excluidos
de aquellas categoras de crmenes organizados o delitos graves, para los cuales usualmente existen herramientas
legales y recursos reforzados para la aplicacin de la ley.
Los cuatro casos de delincuencia organizada contra el medio ambiente presentados por el Brasil y Espaa
involucran un grupo delictivo organizado dedicado a la extraccin ilcita, comercio y exportacin de fragmentos
de arrecifes de coral; dos grupos dedicados a la caza y el comercio de especies animales en peligro; y un grupo
que trafica con maderas preciosas extradas de bosques protegidos para los mercados nacional e internacional.
El experto brasileo ha subrayado que estos delitos ambientales han introducido un nuevo gnero de delincuencia
organizada en el sistema de justicia penal brasilea, adems de los casos tradicionales de trfico de drogas. La
conducta delictiva en estos cuatro casos sigue la misma estructura que en casos tradicionales, incluido un "modelo
de negocios" de accin y el uso de modernos recursos tecnolgicos. El alto nivel de organizacin de los grupos
delictivos requiere, por parte de las agencias encargadas de la aplicacin de la ley, una gran dedicacin de tiempo,
un sistema de soporte financiero y de personal, al igual que equipo tcnico.
Los bienes culturales hacen parte del patrimonio comn de la humanidad y constituyen un testimonio nico e
importante de la cultura e identidad de los pueblos. Su trfico ilcito da como resultado la remocin, prdida y
destruccin de elementos irremplazables. La resolucin 23/2008 del Consejo Econmico y Social define la necesi-
dad de proteger la bienes culturales y conlleva una serie de acciones y tareas en la arena internacional, incluida
la necesidad de cooperacin internacional para prevenir y combatir todos los aspectos del trfico.15
En los casos presentados, la actividad delictiva se organiza siguiendo patrones de una asociacin delictiva de
tipo comercial, con diferencias en el mbito de la logstica operacional. Segn los expertos italianos, este tipo de
trfico ocurre especialmente a travs de mecanismos legtimos y no en el mercado ilcito, tales como subastas e
Internet. Entidades legtimamente establecidas, tales como comerciantes de arte y museos, frecuentemente estn
involucrados.
El caso en ITA 2, es un excelente ejemplo del escenario anterior, ya que el grupo delictivo organizado que se
estudia ha creado una red de compaas extranjeras, utilizadas como entidades fachada, con el propsito de
Para el trfico de bienes culturales, vase, en particular, la Decisin 5/7 de la Conferencia de las Partes en el documento CTOC/
13
COP/2010/17, pg.43.
No debe olvidarse, sin embargo, que el trfico ilcito de especies de flora y fauna en peligro de extincin, as como los delitos en
14
contra del patrimonio cultural, ya haban sido mencionados en el ltimo prrafo del prembulo de la resolucin 55/25 como delitos en
contra de los cuales la Convencin de Palermo constituir una herramienta eficaz y proporcionar el marco jurdico necesario para la
cooperacin internacional.
Resolucin 2008/23 del Consejo Econmico y Social.
15
Siguiendo el mismo patrn, los casos ITA 1, ITA 9 e ITA 13 describen una elevada expansin de actividades
ilcitas con la participacin de varios grupos delictivos que operan en el mbito internacional. Los esfuerzos de
esos grupos estaban dirigidos principalmente a disimular el origen ilcito de los artefactos arqueolgicos recolec-
tados, de manera que fuera posible su insercin en el mercado legal, con un agotamiento sustancial del patrimonio
histrico y arqueolgico nacional.
DELITOS CIBERNTICOS
Los delitos cibernticos poseen una naturaleza compleja, debido a la dimensin ambigua y sin fronteras del
ciberespacio en el cual se desarrollan. Los delitos cibernticos se diferencian entre ellos debido a las capacidades
y oportunidades proporcionadas por la Internet, aumentando la velocidad, pasividad y rango con la cual puede
llevarse a cabo las transacciones, disminuyendo al mismo tiempo muchos de los costos asociados. Por lo tanto,
los delitos cibernticos pueden incluir no solamente delitos tpicos de la "metodologa perturbadora" de la comu-
nidad de "hackers" y las posibilidades relacionadas para la extorsin, sino tambin fraude, robo, pornografa gen-
eralizada, anillos de pedofilia, narcotrfico y otro trfico ilcito tradicional. Las organizaciones delictivas estn listas
para explotar las nuevas variaciones tecnolgicas ventajosas de los delitos ordinarios.
El experto rumano present un caso especfico e interesante (ROM 2) Sobre delitos cibernticos, que describe
con exactitud las cibervariaciones tecnolgicas mencionadas de delitos ordinarios, en particular la forma en que
se interrelacionan las cibertecnologas y los delitos con tarjetas de crdito. En el grupo delictivo organizado, una
primera capa de delincuentes se encargaba de la coordinacin del grupo y de la adquisicin o construccin de
dispositivos de barrido; una segunda capa era responsable de la transferencia de dinero y las tareas administrativas,
en particular por los viajes al extranjero, y una tercera capa tena como tarea principal la adquisicin y verificacin
de datos de tarjetas de crditos obtenidos mediante tcnicas de phishing. Finalmente, una vez obtenidos los datos
de la tarjeta de crdito, stos se enviaban a otros miembros del grupo para su uso.
En el caso ITA 22 se introducan virus llamados caballos de Troya para el envo de miles de correos electrnicos
a empleados de administraciones pblicas, obteniendo as credenciales para acceder a bases de datos restringidas,
y eventualmente para adquirir nombres de usuario y contraseas. Estos datos se enviaban entonces a un servidor
en Malasia, desde donde podan utilizarse o venderse. Una de las principales caractersticas del caso, fue la par-
ticipacin de la administracin pblica como blanco principal del esquema delictivo. Esto se sumala preocupacin
general por el phishing y el robo de datos, y cuestiona la seguridad en la gestin del gobierno en lnea
24. Nuevas caractersticas importantes de estos delitos "emergentes" podran requerir la adopcin de inter-
venciones especficas. Por ejemplo, aquellos relacionados con bienes culturales y especies protegidas podran
sugerir regulaciones administrativas preventivas del mercado internacional lcito o, segn lo indicado por los
expertos que presentaron los casos, el establecimiento de una mejor cooperacin con la sociedad civil, espe-
cialmente con los compradores finales. Otras medidas preventivas podran incluir la promocin del comercio
responsable, o instar a categoras profesionales especficas asociadas a menudo con estos delitos, a adoptar
cdigos de conducta, o a considerar el establecimiento de niveles ms altos de diligencia debida para ellos.
Ms en general, en el rea de la proteccin ambiental, muchos expertos consideran que las herramientas en
la ley penal internacional no estn hoy en da adecuadamente desarrolladas. Adems, en las reas del delito
ciberntico, existe obviamente la necesidad de tcnicas de investigacin y habilidades profesionales especiales.
Sin embargo, las peculiaridades de esos delitos y las perspectivas especiales de contrarrestarlos no
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
25. Por ejemplo, los casos brasileos sobre delitos ambientales y el caso sobre delitos cibernticos, ponen en
evidencia la importancia de imponer el delito de participacin en un grupo delictivo organizado y de la
capacidad relacionada de arrestar y procesar un nmero muy alto de presuntos delincuentes. Esto reafirma de
alguna forma el papel de desmantelar toda la red delictiva de personas involucradas en estos delitos, y de
eliminar toda una clase de conducta delictiva en un pas determinado. En todos los casos all mencionados,
se ha utilizado la tcnica investigativa de la interceptacin telefnica y otras formas de vigilancia electrnica;
en todos los casos, se han explotado modalidades avanzadas de cooperacin internacional (tanto de aplicacin
de la ley como judiciales).
26. Por lo tanto, vale la pena sealar qu categoras de delitos estn y cuales no estn comprendidas dentro
del mbito de aplicacin de las leyes nacionales sobre delincuencia organizada. Se trata de una cuestin sepa-
rada de la de determinar si las leyes nacionales penalizan la participacin en un grupo delictivo organizado y
de qu manera lo hacen, dado que la legislacin nacional puede determinar que medidas reforzadas contra la
delincuencia organizada se aplican independientemente de esa imputacin y, por tanto, la gama de posibles
casos se determinar con arreglo aun concepto de delincuencia organizada descrito por separado. A ese
respecto, es de particular inters observar que al examinar los aspectos judiciales operacionales de esta cuestin
al final de la reunin de expertos, el experto del Canad reconoci un error comn que cometen abogados
e investigadores cuandose concentran excesivamente solo en el aspecto acusatorio y no suficientemente en
las herramientas que pueden tener a su disposicin los investigadores penales de casos de delincuencia organi-
zada en los instrumentos legislativos vigentes. En algunos casos, pueden investigar un delito aprovechando las
ventajas de las herramientas aplicables a la delincuencia organizada pero sin necesariamente llegar a formular
cargos por ese delito.
27. El anlisis del mbito de aplicacin debera comenzar desde la Convencin de Palermo. A diferencia de
todos los dems tratados universales sobre derecho penal, que abordan un delito nico o un conjunto limitado
pertenecientes a un fenmeno criminal nico, las disposiciones de la Convencin de Palermo aplican sobre
los asuntos de prevencin, investigacin y fiscala, aplican a los delitos completamente descritos en sus artculos
5, 6, 8, y 23, as como tambin a una serie de delitos indeterminados - clasificados como "delitos graves". La
Convencin define como "delito grave" cualquier "conducta que constituya un delito punible mediante una
privacin de la libertad mxima de al menos cuatro aos o un castigo ms serio.16 La naturaleza de los delitos
28. A ese respecto, debe destacarse que la inclusin del "delito grave", segn se defini, dentro del alcance
de aplicacin de la Convencin de Palermo, no implica la obligacin de que los legisladores nacionales creen
una categora propia de delitos, ni que los legisladores deban respetar lo que est estipulado en la definicin
siempre que se establezca un delito que ellos consideren grave. Ms an, la Convencin no dicta que el rgi-
men del "delincuencia organizada" basado en la Convencin aplique a algn delito grave, a menos que el delito
sea tambin transnacional y est caracterizado por la participacin de un grupo delictivo organizado. La ref-
erencia a los delitos graves se interpretar a la luz del valor funcional que tuvieran al momento de negociar
el instrumento: una forma de evitar una lista de delitos especficos que habra tenido el efecto de limitar el
alcance de la Convencin con efectos inciertos hacia el futuro.,
Las Naciones Unidas concibieron la Convencin de Palermo como un medio para refor-
zar las capacidades nacionales y la cooperacin mundial contra delitos, cualquiera sea su
descripcin, en los que participen grupos delictivos. El eje central del instrumento es el
concepto de grupo delictivo organizado per se y no comportamientos delictivos definidos
o intereses separados a proteger.
29. Este aspecto fundamental de la Convencin de Palermo fue el resultado de una deliberacin precisa a
partir de una amplia discusin. El Sr. Dimitri Vlassis, Secretario del Comit que elabor el texto del instru-
mento, describi el punto de vista prevalente en ese entonces de la siguiente manera: la Convencin alcan-
zar sus metas si est guiada por una conciencia de que el delincuencia organizada puede atacarse mejor, si
el foco no est tanto sobre las actividades en las que la delincuencia organizada est involucrada en un momento
dado, sino sobre sus estructuras y operaciones. Segn los proponentes de este punto de vista, tratar de cubrir
en la convencin todas las posibles actividades en las cuales estn involucrados grupos delictivos organizados,
o en las cuales pudieren involucrarse en el futuro, es un ejercicio ftil. An si el texto es tan integral como
pueda ser, el instrumento estar limitado al momento de terminarlo y firmarlo. La convencin debera atacar
y buscar destruir las organizaciones delictivas, independientemente de sus actividades.17.
30. El anlisis de las leyes nacionales contra la delincuencia organizada - adoptadas tanto antes como despus
de la entrada en vigor de la Convencin - indica que las leyes nacionales se ajustan nicamente hasta cierto
grado al enfoque descrito anteriormente, o algunas veces no se ajustan para nada. A este respecto, el anlisis
se hace complejo por el hecho de que para algunos sistemas legales nacionales es correcto enfocarse en un
conjunto nico de disposiciones dirigidas a un rgimen completo en la delincuencia organizada y presenta un
nico alcance de aplicacin para l; en otros sistemas, las normas relevantes estn diseminadas sobre varias
piezas de ley, que pueden tener diferentes alcances de aplicacin, cada una en relacin con un conjunto
Drafting the United Nations Convention against Transnational Organized Crime, en Combating Transnational Crime: Concepts,
17
Activities and Responses, Phil Williams y Dimitri Vlassis, eds. (Londores, ISPAC, Frank Cass, 2001).
31. Vemos que en las leyes nacionales contra la delincuencia organizada la aplicacin de esas medidas pre-
ventivas y de justicia penal a menudo se limita a ciertas formas o categoras de delitos. La lista de delitos
especficos que constituyen delincuencia organizada y que por ende identifican el alcance de aplicacin de
las nuevas normas, es una caracterstica frecuente en esas leyes nacionales. Ms an, el "sistema de lista" tam-
bin se utiliza cuando las medidas especializadas corresponden a aquellas impuestas o sugeridas por la
Convencin de Palermo: medidas que, tan slo a la luz de la estrategia antes mencionada de la convencin,
deben suponerse apropiadas para cualquier delito cometido con la participacin de un grupo delictivo.
32. Al presentar sus casos, los expertos ofrecieron un variado panorama de leyes nacionales. La Ley de El
Salvador,19 que contiene normas acerca de cortes especializadas con competencia para delitos cometidos con
la modalidad de delincuencia organizada, reconoce como delincuencia organizada cualquier forma de delin-
cuencia que se origine a partir de un grupo delictivo, sin distincin alguna La ley de Brasil20, cubre igualmente
cualquier conducta delictiva de cualquier tipo de grupo delictivo, en un contexto legislativo que concierne
tcnicas fundamentales de investigacin (entrega vigilada, informacin financiera, vigilancia electrnica, oper-
acin encubierta, remocin del secreto bancario), la institucin de unidades especializadas, sentencia y tratami-
ento penitenciario. stos son dos ejemplos en los cuales se adopta completamente la teora de un alcance
abierto de aplicacin.
33. Pueden entonces encontrarse soluciones similares en otras leyes nacionales, an si tienen una forma
diferente. Por ejemplo, la Ley de Prevencin de la Delincuencia Organizada de Sudfrica (Preventon of Organized
Crime Act POCA)21 se centra en una lista de delitos que, entre otras cosas, determina la aplicacin de pro-
cedimientos importantes, tales como la incautacin in rem de los instrumentos de un delito y, a travs de la
Ley de proteccin de testigos , las medidas de proteccin de testigos.22 Esa lista, sin embargo, incluye "cualquier
delito cuyo castigo pueda ser un periodo de prisin que exceda un ao, sin la opcin de una multa; en la
Ley de proteccin de testigos, extiende an ms su propia lista a "cualquier otro delito que el Ministro haya
determinado mediante regulacin" y a "cualquier otro delito en relacin con el cual se alegue que el delito fue
cometido por (a) una persona, por un grupo de personas, por un sindicato o por cualquier empresa que acte
18
Puede citarse, a ttulo de ejemplo, la legislacin europea, donde la Decisin Marco 2008/841/JHA, de 24 de octubre de 2008, relativa
a la lucha contra la delincuencia organizada determina el alcance concreto de la aplicacin de medidas tales como la reduccin o exencin
de penas para delincuentes que cooperan, la responsabilidad de las personas jurdicas y la coordinacin internacional del ejercicio de las
jurisdicciones penales. Otras medidas - por ejemplo, aquellas concernientes a la asistencia internacional en el arresto de presuntos delin-
cuentes, o la asistencia judicial recproca, o las relacionadas con la recuperacin de activos - estn confinadas dentro de otros mbitos de
aplicacin, que pueden ser ms amplios o ms restringidos y pueden tambin estar determinados por diferentes clases de criterios. En la
Decisin Marco, el alcance est determinado por la presencia del delito de conspiracin o el delito de participacin en un grupo delictivo
organizado, en combinacin con la gravedad del "delito final"; en otros casos, est determinado por una lista de delitos.
Ley contra le crimen organizado y delitos de realizacin compleja (2007), artculo 1.
19
34. En el otro extremo del panorama, existen legislaciones nacionales donde se utiliza la lista y donde su
naturaleza exclusiva no tiene excepciones. La Ley Federal de Mxico contra la delincuencia organizada24 utiliza
una lista de seis grupos limitados de delitos para describir el alcance de aplicacin de un sistema orgnico de
reglas de justicia penal contra la delincuencia organizada. En Venezuela, el alcance de la Ley Orgnica contra
la Delincuencia Organizada25 est dado por una lista ampliada que incluye delitos especficos junto con catego-
ras muy amplias, tales como fraude, delitos ambientales, delitos financieros, corrupcin y otros delitos en
contra de la propiedad pblica. Algo notable en las leyes mexicanas y venezolanas - al igual que en las de
otros pases - es que la misma lista es un elemento constitutivo del delito de participacin en un grupo delictivo
organizado, que existe nicamente si los participantes del grupo se involucran en uno de los delitos
enumerados.
35. Una lista de delitos es tambin la piedra angular de la legislacin francesa e italiana sobre la delincuencia
organizada. En la ley francesa26 la lista es exclusiva; contiene el delito de asociacin de delincuentes (cualquier
grupo formado para la preparacin de uno o ms delitos punibles con un mnimo de cinco aos de prisin)
nicamente para los casos en los cuales el propsito de la asociacin sea la Comisin de otro delito presente
en la lista. En cambio, el sistema italiano,27 incluye el delito de "asociacin delictiva tipo mafia", independi-
entemente de los delitos cometidos por la asociacin. De esta forma la naturaleza exclusiva de la lista se ve
parcialmente balanceada por la acusacin del delito de asociacin: Siempre que se investigue o se acuse a una
persona de participar en una asociacin tipo mafia y de delitos que no estn en la lista, la mayora, o algunos
de los procedimientos y medidas especiales concebidas para los delitos en la lista, siguen siendo aplicables.
Ms an, la lista italiana abarca cualquier delito cometido en beneficio de, o que utilice los medios ofrecidos
por una asociacin tipo mafia: ese mecanismo permite la aplicacin de las normas especiales a categoras
indeterminadas de delitos cuando, a falta de un cargo por participacin en un grupo tipo mafia, se compruebe
la participacin de dicho tipo de asociacin delictiva como un elemento de hecho.
36. La frecuente adopcin del "sistema de lista" se explica posiblemente por muchas razones y, primero que
todo, por el hecho de que las caracterizaciones criminolgicas de los delitos enumerados facilitan la personali-
zacin de las medidas a la naturaleza precisa de la delincuencia organizada en un determinado pas, en un
momento determinado, y aaden justificaciones para la introduccin de nuevas reglas. Sin embargo, el "sistema
de lista" tiene la seria desventaja de la rigidez, de requerir engorrosos y complejos ajustes legales, y algunas
veces tambin institucionales, cuando la actividad del grupo organizado evoluciona hacia delitos que no estn
en la lista, o cuando aparecen nuevos delitos que se conoce que, debido a su propia naturaleza, o simplemente
de facto, los cometen los grupos delictivos. Tal rigidez puede tambin llegar a ser problemtica y presentar
Ley sobre la Australian Crime Commission No. 41, 1984, enmendada, part .I, secc. 4.
23
Ley Federal contra la Delincuencia Organizada, 7 noviembre de 1996, texto vigente, ltima reforma 23.1.2009, Artculo2.
24
Ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada, Gaceta Oficial no.5.789, 26 octubre 2005, Artculo2.
25
26
Ley no.2004-204 (9 de marzo de 2004) relativa a la adaptacin de la justicia a la evolucin de la delincuencia (conocida como loi
Perben II). Esta ley introduce en el Cdigo de Procedimiento Penal un nuevo ttulo XXV, que incluye el artculo 706-73 donde figura la
lista de delitos.
Vase Artculo51, 3-bis, Cdigo de Procedimiento Penal (adems de muchas otras leyes que hacen referencia a ese artculo o que
27
37. A este respecto, y considerando la naturaleza dinmica de la delincuencia organizada, puede sacarse una
primera conclusin a partir de los riesgos que entraan sistemas demasiado rgidos.
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Resumen: - variedad de los patrones organizacionales: tipologas tradicionales y nuevas; modelos mezclados; conex-
iones con organizaciones terroristas y militares; organizaciones y redes de tipo clula; - polticas y mtodos vlidos para
todas las tipologas, - necesidad de evitar los estereotipos; - ventajas de un alcance amplio de aplicacin en las leyes
nacionales; - justificacin consistente basada en la existencia de un grupo organizado como factor de gravedad.
38. Como ya se indic, los casos estudiados revelaron un amplio escenario de diferentes delitos cometidos
por grupos delictivos, al igual que un conjunto heterogneo de tipologas organizacionales. La estructura de
los grupos delictivos organizados involucrados vara desde grupos tnicos y/ o jerrquicamente conformados,
a formaciones ms ocasionales y menos caracterizadas, desde grupos territorialmente basados a grupos cen-
trados en negocios. En algunos casos, un componente nico aparece como predominante y ayuda en la
Tales dificultades no estn necesariamente relacionadas con la norma de la doble incriminacin: puede ocurrir que el delito est
28
penalizado tambin en el sistema jurdico del pas cuya asistencia se solicita, pero, al encontrarse el delito fuera del mbito de aplicacin
de las medidas especiales previstas para la delincuencia organizada, la medida solicitada (por ejemplo, entrega vigilada) no puede
ejecutarse.
Es preciso hacer una aclaracin: las leyes nacionales sobre la el delincuencia organizado se han analizado independientemente de
29
la naturaleza obligatoria del artculo 3 de la Convencin, que establece el alcance de la aplicacin Las leyes nacionales pueden incluir
medidas que no estn abarcadas por la Convencin, por ello el establecimiento de un alcance lo rgido o ampliado solamente puede
sugerirse como una buena prctica legislativa y no como una obligacin prescrita. Una cuestin separada es la de si las leyes nacionales
de los Estados Parte en la Convencin de Palermo estn vinculadas a dar a la aplicacin un alcance que abarque todos los delitos graves
cuando esas leyes traten de herramientas jurdicas previstas en la Convencin.
LAZOS FAMILIARES
En el caso RUS 1, el trfico internacional de efedrina coordinado por un ciudadano de la ex Unin Sovitica resi-
dente en Sudfrica era manejado en Rusia exclusivamente por sus parientes y familiares polticos.. El experto
seal que los lazos familiares entre los miembros [del grupo], adems de aumentar la cohesin de la organi-
zacin, contribuan tambin a la conspiracin al facilitar el enmascaramiento del contenido real de los paquetes
que llegaban del extranjero.
Una fuerte connotacin familiar tambin est presente en SWI 1, un caso de trfico de drogas, manejado
enteramente por cuatro personas, tres de ellas pertenecientes a un nico ncleo familiar; y en COL 13, un caso
en el que toda una familia (los dos padres y los hijos) fue condenada por narcotrfico, aunque el juez pudo
establecer que los imputados estaban vinculados de forma directa con la red del cartel de Cali.
En MEX 3, los investigadores mexicanos reconocieron que las primeras etapas de la trata de menores (entre
ellas, la captacin y el traslado al extranjero) con el propsito de someterlos a trabajos forzados usualmente las
llevan a cabo grupos pequeos y aislados, de los que a menudo hacen parte parientes o amigos de la familia del
menor. En otro caso relacionado con la trata de personas, ROM 1, los lazos familiares eran de un tipo diferente,
ya que los traficantes de los nios eran sus propios padres.
Una tpica organizacin tipo mafia se encuentra en SPA 6, un caso de trfico de drogas y armas de fuego, donde
el nivel superior de mando est compuesto por una sola familia y la solidaridad entre los miembros del grupo
se ve reforzada por su etnicidad comn.
En ITA 16, un caso de falsificacin de moneda, la operacin delictiva estaba dirigida totalmente por familias
de la Camorra. Son similares los casos ITA 14 e ITA 15, en los que "familias" chinas y de la Camorra estaban invo-
lucradas en el trfico de productos falsificados producidos en China o Asia sudoriental para su venta en Estados
Miembros de la Unin Europea.
Una organizacin tipo mafia est tambin implicada en USA 2, caso en el que agrupaciones e individuos
pertenecientes al mismo grupo tnico conformaban una enorme red de contrabandistas de mercancas ilcitas de
Asia a los Estados Unidos.
39. El experto canadiense present una serie de casos que involucraban el Club de Motociclismo The Hells
Angels, cuyo carcter como grupo delictivo organizado fue extensamente debatido en casos jurdicos cana-
dienses y es ahora plenamente reconocido en la jurisprudencia. La definicin de este tipo de organizacin
delictiva de grupo se utiliza en uno de los casos en seguida.
El Club de Motociclismo The Hells Angels es un grupo altamente estructurado organizado deliberadamente para
facilitar la comisin de delitos por parte de sus miembros. Los miembros pertenecen a captulos o "charters"
individuales y deben acatar las reglas establecidas por el Club, que crean un entorno en el que sus miembros
pueden realizar actividades delictivas sin ser detectados por la polica. Por ejemplo, la afiliacin est estrictamente
controlada, de manera que solamente puedan ingresar individuos de toda confianza. Los miembros potenciales
son estudiados cuidadosamente y solo se les permite ser "miembros plenos" despus de haber participado de
manera sistemtica en la comisin de delitos durante un perodo de prueba de uno a dos aos. Se distribuyen
No se permite el ingreso al Club de ninguna persona que haya trabajado alguna vez en servicios policiales o que
haya dado algn paso para convertirse en oficial de la polica o en guardia de prisiones. Los miembros deben
regirse por una regla estricta de negarse a "ser sopln", que les impide incluso que informen a la polica que han
sido vctimas de un delito. Los miembros se ayudan mutuamente en sus actividades delictivas. Tambin saben
que si surge una disputa o conflicto entre ellos, otros miembros intervendrn para mediar o arbitrar.
40. En otros casos, existe una variedad de ingredientes extrnsecos, donde se presentan elementos que usual-
mente marcan cierta estructura conocida (por ejemplo, connotacin y jerarqua tnica), en combinacin con
caractersticas habituales en otros modelos (las organizaciones basadas en negocios/mercados). Adems, un
grupo bien tipificado puede beneficiarse espordica o sistemticamente de la ayuda, complicidad o consejo de
personas individuales o entidades legales que no participan en el grupo, pero que de todas maneras contribuyen
a la comisin de diferentes delitos. Por lo tanto, an si coordinamos nuestra observacin al componente
humano de la conducta delictiva, la configuracin organizacional completa de un delito es la suma de ms
elementos que slo la estructura de recursos humanos del grupo delictivo bsico.
En ITA 21, donde se investig a un grupo delictivo por trfico de drogas (cocana comprada en pases latinoameri-
canos y llevada a Europa y vendida all a organizaciones delictivas locales), los miembros del grupo estaban
conectados por pertenecer a una nica nacionalidad, aunque este carcter tnico no estaba acompaado por un
vnculo significativo a un territorio. El experto especifica que tanto los "gerentes" a cargo de los arreglos comer-
ciales y la supervisin de las operaciones, como las "clulas" que se encargaban de la logstica del trfico y cuyos
miembros estaban sometidos a una jerarqua estricta, eran extremadamente mviles, nunca buscaban el control
de un territorio especfico, establecan bases provisionales desde donde podan manejar cmodamente los nego-
cios y se movan fcilmente a otras partes, desapareciendo cuando era necesario.
En SPA 1 los traficantes de drogas utilizaban compaas preexistentes que normalmente trataban con la import-
acin y exportacin lcita de bienes para tomar parte en el comercio ilcito de drogas con conocimiento e intencin.
De manera similar, los casos italianos de trfico de bienes culturales (ver ITA 1 y 3) ilustran el papel fundamental
en el esquema delictivo de expertos en arte, museos y comerciantes de arte.
Tambin, el caso SAF 1 sobre trfico de metales preciosos, ilustra cmo un esquema delictivo repetido puede
presentar un grupo organizado fijo, junto con participantes ocasionales.
41. Otra combinacin de patrones extrnseco se muestra en aquellos casos con grupos delictivos que, aunque
se involucran en delitos ordinarios, son grupos terroristas o grupos paramilitares.
Varios de los casos presentados por los expertos colombianos tienen que ver con investigaciones sobre grupos
armados ilegales que las autoridades colombianas consideran grupos terroristas, como las Fuerzas Armadas
Revolucionarias de Colombia (FARC). y el Ejercito de Liberacin Nacional (ELN), o con la investigacin de personas
que financian o apoyan a esos grupos guerrilleros. Los delincuentes sometidos a investigacin estaban involucra-
dos en delitos de trfico ilcito transnacional de drogas, armas u otros bienes, as como en delitos de blanqueo
En general, los casos colombianos ofrecen una buena base para estudiar los aspectos jurdicos y prcticos de
los nexos entre terrorismo y delincuencia ordinaria, particularmente los aspectos de la cooperacin internacional
entre autoridades encargadas de la aplicacin de la ley y autoridades judiciales En COL 1 encontramos el primer
caso de extradicin de Colombia de delincuentes pertenecientes a una red que sistemticamente apoyaba
actividades terroristas. En COL 5, el experto subray que Colombia cooper con Venezuela, de la misma manera
y tan eficazmente como con otros pases. Igualmente, COL 6 y COL 7 presentan interesantes ejemplos de coop-
eracin en materia de aplicacin de la ley y cooperacin judicial en la investigacin y enjuiciamiento de delitos
de tipo terrorista y no terrorista.
A este respecto, se debe recordar que la Asamblea General, al adoptar la Convencin de Palermo, entre otras
cosas, exhort a todos los Estados a que reconozcan los vnculos existentes entre las actividades de la delincuencia
organizada transnacional y los actos de terrorismo, teniendo en cuenta las resoluciones pertinentes de la Asamblea
General, y a que apliquen la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional
para combatir las actividades delictivas en todas sus formas, conforme a lo dispuesto en dicha Convencin.30
As por ejemplo, en ITA 21, los grupos serbios tipo mafia dedicados al trfico de drogas a gran escala se con-
sideraban particularmente peligrosos y eficientes, porque sus miembros haban pertenecido previamente a grupos
militares o paramilitares con una larga experiencia militar o de guerrilla. El experto subray que el punto fuerte
de esos grupos es indudablemente la mentalidad de todos sus miembros, quienes se comportan como una fuerza
de tareas. En efecto, un buen nmero de ellos han sido miembros activos de unidades especiales tales como The
Arkan Tigers, o de agencias de inteligencia, donde han adquirido experiencia en la adopcin de tctica, modos
de comportamiento y sistemas operacionales. Esto queda claro cuando consideramos las contramedidas que
toman para evitar ser seguidos, los sofisticados sistemas utilizados para proteger sus bases y el uso de un arsenal
ms tpico de comandos que de traficantes. En particular, su actitud mental de tipo guerrero, reduce el riesgo de
cometer errores, protege las clulas y les permite reaccionar con prontitud en caso de peligro".
42. Ms an, cuando complejas conductas delictivas (por ejemplo, en el trfico ilcito transnacional) conllevan
la integracin de papeles distintivos, los nexos entre los diferentes actores revelan una variedad de patrones:
por ejemplo, un grupo que lleva a cabo toda la accin; o una combinacin de numerosas "clulas", ms o
menos independientes, pero an manejadas por un coordinador nico; o una red de entidades autnomas que
actan juntas, simplemente sobre una base transaccional. En general, una amplia gama de funciones no es en
s misma un obstculo para la integridad del grupo.
Una compleja organizacin se describe en SPA 2, un caso de trfico de cocana hacia Espaa y otros pases
europeos que llev a la acusacin de 52 individuos. A partir de la descripcin del experto, uno puede inferir que
la clara subdivisin logstica en varios subgrupos, cada uno a cargo de diferentes sectores de las operaciones
(desde el contacto con los vendedores colombianos, hasta el transporte en alta mar y luego dentro de Europa,
hasta los asuntos financieros y administrativos necesarios), no puso en riesgo la cohesin de toda la banda - prin-
cipalmente debido al fuerte control ejercido por los jefes del grupo.
Resolucin 55/25, prr. 6. Este Compendio no trata de casos de terrorismo per se; vase, en cambio, Digest of terrorist case (Viena,
30
UNODC, 2010). An est en discusin el punto de si la Convencin de Palermo es aplicable a investigaciones y procedimientos penales
de delitos de terrorismo. El escollo radica en el requisito establecido en la definicin de "grupo delictivo organizado", dada en el artculo
2a), del objetivo de obtener un beneficio material. La resolucin 55/25 de la Asamblea General, en concreto el prrafo al que se hizo
referencia anteriormente, puede interpretarse en el sentido de que excluye dicha aplicabilidad.
En ITA 18, 174 personas han sido acusadas por los delitos de participacin en asociaciones delictivas y delitos
de falsificacin de moneda: una masiva produccin, distribucin y gasto de billetes de euro falsos. El caso se
presenta como un caso de una verdadera red de asociaciones delictivas [donde] varios grupos delictivos, que
aunque no tenan caractersticas tipo mafia, cometan delitos mostrando una participacin continua en la dis-
tribucin de moneda falsa encargando progresivamente la transferencia a grupos delictivos ms bajos, hasta
lograr una distribucin capilar de gasto nico no solamente en Italia, sino a todo lo largo de Europa y como un
caso donde hay una interdependencia entre aquellos que producen y aquellos que utilizan, ya que. ambas
actividades son esenciales para llevar a cabo las actividades ilegales y lograr el objetivo comn de adquirir ganan-
cias financieras. Algo que es interesante, es que el experto, al concluir su explicacin del caso, enfatiz que
excepto por los organizadores y promotores., quienes se involucraban exclusivamente en la actividad ilegal
de falsificar billetes, los grupos delictivos de la subyacente cadena de distribucin cometan varios delitos, entre
ellos tambin el de poner en circulacin los billetes falsos. Se trata de organizaciones separadas que, sin embargo,
hacen parte de una nica estructura delictiva que, como un todo, traza los flujos de distribucin de falsificaciones
en las diferentes reas. En conclusin, la investigacin ha demostrado ampliamente que la actividad de la
falsificacin de euros implica la existencia de grandes asociaciones Aunque tiene como resultado el gasto de
billetes nicos, la puesta en circulacin de moneda falsa no puede considerarse como el evento ocasional de un
fraude cometido por engao y fraude a expensas de personas desapercibidas y descuidadas, sino que debe
evaluarse en el marco de una estructura estable y asociativa que busca el gasto final de billetes falsos como razn
de ser.
En otro caso italiano (ITA 10), de trfico de mujeres desde pases africanos a Europa, los jueces han establecido
la existencia de una nica organizacin delictiva que cubre ntegramente el proceso del trfico y la subsecuente
explotacin: la madama que manejaba en Italia la prostitucin de las jvenes nigerianas, fue sentenciada como
cabeza de la asociacin delictiva tipo mafia que inclua a los reclutadores y a las personas que trataban con los
diferentes pasajes del viaje de las nias hacia su destino definitivo en Italia. El hecho de que la madama estuviera
acostumbrada a pedir las nias de los mismos reclutadores y que, ms en general, existiera una cierta rutina entre
todos los participantes en el trfico, explica que todas esas entidades se hubieran empacado en un grupo delictivo
organizado nico. Esa fue la conclusin de los jueces. Sin embargo, no excluyeron que los reclutadores y los
"transportadores" pudieran trabajar en otras ocasiones independientemente de las solicitudes de la "madama",
apareciendo as como entidades autnomas.
43. Estos casos demuestran que, a menudo, una red delictiva no est conformada por individuos, sino por
grupos delictivos organizados. Si se entiende la red en s misma como una organizacin, semejante entremezcla
de varios niveles de estructuras organizacionales puede llevar a confusin en el intercambio de conocimiento.
Muchos otros casos recolectados son igualmente interesantes a este respecto, con la condicin de que los casos
presentados por expertos de pases con derecho consuetudinario son, a este respecto, menos enredados: proba-
blemente debido a la ausencia, o al reducido papel de los delitos consistentes en participacin en un grupo
delictivo organizado, excepto la conspiracin.
44. La creacin de una taxonoma precisa de la delincuencia organizada parece ser, en general, una tarea muy
difcil, si no imposible. La variedad y las minucias son tales, que an las propuestas ms modernas de
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
45. Los casos enviados permiten revisar si existen medidas genricas - sobre la penalizacin, investigacin
y persecucin las cuales se han aplicado de manera apropiada a todas las diferentes descripciones de organi-
zacin delictiva que revelan los casos. En conexin con esto, dejando de lado los asuntos relacionados con la
penalizacin, el anlisis de los casos muestra que lo que importa es la presencia de un cierto grado de organi-
zacin, mientras que los diferentes tipos de organizacin no inducen a tantas diversificaciones. De hecho,
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Se han seguido polticas delictivas generales (por ejemplo, atacar los activos
financieros y las propiedades de los delincuentes como una forma de inter-
rumpir su capacidad delictiva; el uso extensivo de recompensas para testi-
gos y delincuentes que cooperan y de medidas para su proteccin; el uso
de mecanismos que garanticen una adecuada recoleccin e intercambio de
informacin), independientemente del tipo de organizacin delictiva: bien
sea, por ejemplo, al hacer frente a un grupo tipo mafia, o con una difusa
red de delincuentes que actan de manera repetida, pero en transacciones
que son an ocasionales.
Para un interesante resumen de los factores a considerar al clasificar los diferentes tipos de redes involucradas en el trfico ilcito,
31
especialmente en la trata de seres humanos, vase P. Williams, Combating Human Trafficking: Improving Governance Institutions,
Mechanism and Strategies, en Strategies against Human Trafficking: The Role of the Security Sector, Cornelius Friesendorf ed. (Viena y
Ginebra, Academia de Defensa Nacional y Ministerio Austriaco de Defensa y Deportes, en cooperacin con el Centro de Ginebra para
el Control Democrtico de las Fuerzas Armadas, 2009) Williams divide las redes en cinco tipos: redes de flujo, intermediarios, cadena,
malla, ncleo, centrales.
46. Naturalmente, los aspectos concretos de la accin investigativa y de fiscala estn condicionados por los
detalles especficos de casos individuales, y no puede excluirse que marcos dismiles puedan tambin generar
tcnicas tipificadas en la utilizacin de un mtodo especial, o en la aplicacin de cierta poltica. Pero, a un
nivel de una especificacin menor, que es lo que normalmente encontramos en las leyes nacionales, parece ser
que las polticas y medidas podran cubrir de manera efectiva una amplia gama de patrones
organizacionales.
47. Por lo tanto, surge aqu la pregunta, al igual que en el subcaptulo previo: qu tan amplio es, y qu tan
apropiadamente amplio o flexible debera ser el alcance de aplicacin de las leyes nacionales en contra de la
delincuencia organizada?
48. Tambin a este respecto la Convencin de Palermo provee un paradigma de un alcance muy amplio,
debido a que el instrumento aplica a todos los casos donde existe participacin de un grupo delictivo organi-
zado de un mnimo de tres personas, y la definicin de ese grupo es muy laxa. Aplicada a nuestro contexto
actual, no hay duda que la definicin incluye grupos que actan con el nimo de cometer un nico delito y
que no han definido de manera formal papeles para sus miembros, ni continuidad para su membresa, ni
tampoco han desarrollado una estructura. El nico requerimiento para la existencia del grupo, es que ste
exista por un periodo de tiempo y que no se forme de manera aleatoria para la comisin inmediata de un
delito.
(a) Por grupo delictivo organizado se entender un grupo estructurado de tres o ms per-
sonas que existe durante cierto tiempo y que acte concertadamente con el propsito de
cometer uno o ms delitos graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin
con miras a obtener, directa o indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio de
orden material;
()
49. En el mbito nacional, muchas leyes (incluidas leyes basadas en una lista exclusiva de "delitos finales")
adoptan un concepto bien amplio de organizacin delictiva, mientras que otros se enfocan sobre tipos organi-
zacionales definidos y algunas veces muy limitados. La ley italiana, por ejemplo, pertenece a este segundo
50. La ley francesa, por el contrario, muestra la reciente tendencia del legislador hacia la expansin del alcance
de aplicacin. En 2004 se introdujo el concepto de bande organise en el cdigo penal francs, para identificar
cualquier grupo de personas conformadas, o con la intencin de establecerse para la preparacin de uno o
ms delitos.34 Esta nocin, que no constituye un delito per se, es menos detallada y consecuentemente, ms
integral que aquella de la ya existente association de malfaiteurs. Se utiliza para calificar algunos de los delitos
enumerados sobre los cuales aplican medidas contra la delincuencia organizada. La ley brasilea cubre indis-
tintamente las actividades de quadrilha, banda, organizacin o asociacin de cualquier tipo y dicho catlogo
manifiesta de manera clara la intencin de no excluir a ningn patrn organizacional. El experto de los Estados
Unidos anot que el estatuto RICO,35 que se elabor en 1970, teniendo esencialmente en mente a los grupos
talo americanos tipo mafia, prob ser lo suficientemente flexible como para ser utilizado con xito hasta hoy
en da para nuevos tipos de organizacin que cometen nuevos tipos de delitos. Muchas leyes nacionales
recientes, siguen entonces el modelo de la Convencin, exactamente, o con aproximaciones y algunas veces se
apartan de ella, nicamente para ampliar an ms el gran alcance del instrumento internacional.
La definicin canadiense de organizacin delictiva puede interpretarse, por ejemplo, como un caso de discrepancia
inocua con la definicin de la Convencin de Palermo: El Artculo 467.1 del Cdigo Penal Canadiense prescribe
que Organizacin delictiva significa un grupo, organizado de cualquier forma, que (a) est compuesto por
tres o ms personas dentro o fuera de Canad, y (b) tenga como uno de sus propsitos principales o actividades
principales la facilitacin o comisin de uno o ms delitos graves que, si se cometieran, probablemente daran
como resultado el recibo directo o indirecto de un beneficio material, incluido un beneficio financiero, por parte
del grupo, o por parte de cualquiera de las personas que constituyan el grupo. No incluye a un grupo de personas
que se renen de manera aleatoria para la comisin inmediata de un delito nico."
51. En la legislacin de la Unin Europea, la Decisin Marco sobre delincuencia organizada de 2008 con
la cual deban cumplir los Estados Miembros para el 11 de mayo de 2010 adopt ( 1 de la Decisin) una
definicin del trmino "organizacin delictiva" muy en lnea con aquella de grupo delictivo organizado en la
Ley de organizaciones corruptas e influenciadas por las mafias, codificada como captulo 96 de la Seccin 8 del Cdigo de los Estados
35
Unidos.
52. En conclusin, despus de haber tomado nota de las variadas soluciones que se encuentran en los sistemas
legales referidos, y habiendo considerado la variedad de modalidades organizacionales demostrada en los casos
recolectados, otra recomendacin general parece ser apropiada en relacin con los aspectos organizacionales
de la delincuencia organizada, y con miras a evitar alcances de aplicacin muy limitados o rgidos. As, puede
sacarse la siguiente resolucin, paralela a aquella del primer subcaptulo:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
53. Sin embargo, justificaciones consistentes deberan determinar en conjunto el contenido de las medidas y
el alcance de su aplicacin. En sistemas como el de la Convencin, que no se centran en la naturaleza de los
"delitos finales", las justificaciones deberan basarse sobre la existencia de un grupo organizado, como factor
de la gravedad del delito y de las relativas dificultades en las acciones en su contra. En la Convencin, ese
elemento bsico est presente a travs del requisito de la "participacin en un grupo delictivo organizado",
incluido un grupo establecido para la Comisin de un delito nico. Pero, no siempre es fcil establecer si se
cumple con este requisito, en otras palabras, si un grupo realmente existe cuando se comete un delito nico,
que ms bien recuerda la institucin legal tradicional y bien definida de "delito cometido con la participacin
intencional de ms de una persona". Tal como se expres de manera brillante en algn comentario sobre la
Convencin, existe la necesidad de distinguir la delincuencia organizada de delitos que son organizados.38 Y
Decisin Marco 2008/841/JHA del 24 de octubre de 2008, sobre la lucha en contra de la delincuencia organizada. Vase tambin la
36
nota 18.
En la Convencin, el sistema de "delitos graves" y la definicin de grupo delictivo organizado, no son los nicos pasajes que sealan
37
variaciones ilimitadas de la delincuencia organizada: bajo el artculo28.1, por ejemplo, se solicita a los Estados Parte que analicen tendencias
y circunstancias operacionales de la delincuencia organizada, incluidos grupos profesionales y tecnologas involucradas.
F. Calderoni, Organized Crime Legislation in the European Union, (Berln y Heidelberg, Springer 2010), pg.. 42 y James O.
38
Finckenauer, Problems of definition: what is organized crime? Trends in Organized Crime, vol. 8, no. 3(2005), pgs. 77 y78.
54. En UKG 1, donde seis personas han sido condenadas por conspiracin para cometer un episodio nico
de trfico de drogas, el experto sinti la necesidad de especificar que aunque dentro del Reino Unido descri-
biramos esta red como una Red Delictiva Organizada, (OCN, por sus siglas en ingls), los miembros eran
delincuentes de carrera que generalmente trabajaran de manera independiente, o como miembros de una
OCN fluida. Ellos no tendran una lealtad particular a un grupo o familia delincuencial especfica. El caso
aclara que un esquema organizacional elaborado, como aquel necesario para la comisin del trfico ilcito en
cuestin, bien puede ocurrir en ausencia de un grupo delictivo real, la necesaria explicacin del experto insina
que, al tipificar y nombrar la conducta delictiva, la observacin criminolgica de los profesionales puede
interactuar de manera problemtica con las definiciones legales (o ms o menos oficiales) utilizadas en el
sistema legal penal de un pas.
55. Finalmente, debera notarse que las leyes nacionales sobre la Delincuencia organizada se extienden en
algunos casos a delitos graves, an si no estn calificados de manera alguna con una modalidad de "organi-
zacin". En la lista francesa, adems de los delitos incluidos nicamente si son cometidos por una bande
organise, se incluyen otros sin ninguna marca distintiva y sobre ellos aplican las normas cuando los comete
una sola persona de una manera no organizada. La mayora de esos delitos son todava muy tpicos de la
delincuencia organizada, como el trfico de personas, el terrorismo y el trfico de drogas, pero otros no nec-
esariamente lo son: por ejemplo, la explotacin de la prostitucin y la extorsin. La ley de El Salvador trata
de la misma manera la delincuencia organizada y a la clase recientemente creada, los "delitos de ejecucin
compleja": homicidio, extorsin y secuestro, cuando estn acompaados por ciertas circunstancias. En la ley
de Venezuela, una innovadora definicin legal establece que un delito debe considerarse como delito de delin-
cuencia organizada, cuando lo comete una sola persona que utiliza o dispone de medios tecnolgicos, cibern-
ticos, electrnicos o digitales, as como de otros medios modernos que incrementan la capacidad humana y
permiten actuar "como una organizacin delictiva". La endadis "delito grave y organizado", que aparece en
varias leyes nacionales, es un indicador de la misma tendencia hacia la extensin de los alcances de aplicacin
que va ms all del rea reconocida por la mencionada justificacin.
Resumen: - el delito de participacin en un grupo delictivo organizado como componente de la poltica penal de "desman-
telamiento de los grupos delictivos"; - artculo 5 de la Convencin de Palermo: delito de conspiracin frente a delito de
asociacin; - la solucin del enfoque acumulativo; el delito de asociacin en pases de tradicin jurdica romanista; - casos
en que no se imputa el delito de conspiracin o de asociacin; - la necesidad de una penalizacin apropiada y de un amplio
procesamiento del delito.
56. Ya consideramos que el objetivo clave de la poltica penal de la Convencin de Palermo es el "desman-
telamiento de los grupos delictivos organizados", y que este objetivo est presente en todos sus sectores, desde
la prevencin y la investigacin, hasta la persecucin. El delito de participacin en un grupo delictivo organi-
zado, segn lo previsto en el Artculo 5 de la Convencin, puede concebirse como un reflejo de aquella poltica
aplicada al rea de la penalizacin. Obviamente, los delitos penales tales como la conspiracin y la asociacin
delictiva existan en muchos sistemas legales mucho tiempo antes de que se firmara esa lnea poltica en el
mbito internacional, pero su papel se volvi de importancia primordial cuando la estructura criminal en s
misma que subyace la comisin de delitos, se declar como uno de los objetivos principales de la accin de
la aplicacin de la ley en su contra. Cualquiera que sea la forma especfica adquirida en las leyes penales
1. Cada Estado Parte adoptar las medidas legislativas y de otra ndole que sean nece-
sarias para tipificar como delito, cuando se cometan intencionalmente:
(a) Una de las conductas siguientes, o ambas, como delitos distintos de los que
entraen el intento o la consumacin de la actividad delictiva:
(i) El acuerdo con una o ms personas de cometer un delito grave con un
propsito que guarde relacin directa o indirecta con la obtencin de un beneficio
econmico o un beneficio de orden material y, cuando as lo prescriba el derecho
interno, que entrae un acto perpetrado por uno de los participantes para llevar
adelante ese acuerdo o que entrae la participacin de un grupo delictivo
organizado;
(ii) La conducta de toda persona que, a sabiendas de la finalidad y actividad
delictiva general de un grupo delictivo organizado o de su intencin de cometer
los delitos en cuestin, participe activamente en:
57. Esta poltica penal puede traducirse ya sea en el delito de asociacin para cometer delitos, tpico de los
pases de inspiracin jurdica romanista o en el del delito de conspiracin, tpico de los pases del common
law.41 Las diferencias son materiales y el artculo. 5 de la Convencin de Palermo, que permite la adopcin
UNODC, Legislative Guides for the Implementation of the United Nations Convention against Transnational Organized Crime and the
39
Protocols thereto (Nueva York, Naciones Unidas, 2004), pg. 21, prr. 41.
El ltimo aspecto presupone la existencia de un grupo y no es evidente cuando el delito es de conspiracin.
40
A este respecto, la divisin pases en pases del common law y pases de inspiracin romanistas es solo una aproximacin ya que
41
hay sistemas jurdicos nacionales en cada grupo que incluyen el delito tpico del otro grupo.
58. Los pases del common law optaron por la doble incriminacin antes y despus de la entrada en vigor
de la Convencin. Ya la ley RICO (1970), introdujo en el sistema de los Estados Unidos un tipo de conspir-
acin que los expertos legtimamente consideran que cumple con la descripcin del delito de "asociacin en
el Artculo 5 de la Convencin.43 Se han hecho acusaciones de violaciones a la ley RICO en USA 2, un caso
en el cual se desmantel un gigantesco anillo internacional de contrabando involucrado en el trfico de drogas,
armas y moneda falsa, gracias a la evidencia incriminatoria proporcionada por operaciones encubiertas. El
experto de los Estados Unidos expres el punto de vista de que la penalizacin de "asociacin/ conspiracin"
es esencial para la acusacin exitosa de delitos de la Delincuencia organizada, al menos por la razn especfica
de que sin una teora de responsabilidad vicaria de grupo sera imposible superar el secreto, estratificacin y
defensas jerrquicas utilizadas por grupos delictivos organizados sofisticados.
CASOS SUDAFRICANOS
En Sudfrica, la Ley de prevencin de la delincuencia organizada44 ha aadido dos delitos de asociacin (el delito
de mafia y el delito relacionado con pandillas) al delito tradicional de conspiracin. El primero se impuso en SAF
1, un caso de nueve personas involucradas en robo, fraudes y blanqueo de dinero en relacin con el trfico
internacional de metales preciosos en bruto: el experto subray que el delito de mafia era en ese momento
bastante nuevo, con poca jurisprudencia para apoyar el cargo y creaba numerosos problemas procedimentales.
En otra situacin (SAF 2), sin embargo, el experto consider la decisin de los fiscales de no acusar de ese
delito como un error fundamental, que cambi de manera injustificable los resultados de los procesos en favor
del delincuente. Al proporcionar comentarios generales sobre el delito del artculo 5 de la Convencin, el experto
apunt que la conspiracin tradicional, basada en la doctrina del propsito comn, est bien y viva en Sudfrica.
Esto nos permite pensar que no es fcil encontrar una relacin correcta y funcional entre los dos modelos y que
un sistema de justicia penal que tenga ambos delitos, necesita tiempo y una cierta cantidad de experiencia antes
de alcanzar el equilibrio y la efectividad en el uso combinado o alternativo de los dos. El mismo experto propone
la hiptesis de que la penalizacin de la asociacin puede ayudar, en particular, donde uno o ms actos de aso-
ciacin se llevan a cabo en el extranjero, mientras que, donde todos los actos ocurren en Sudfrica nicamente,
la ley consuetudinaria que trata con el propsito comn y los cmplices trata de manera adecuada con la
posicin.45
Vanse las respuestas de los Estados Unidos al Questionnaire on the implementation of the United Nations Convention against
43
Transnational Organized Crime and the Protocol thereto, UNODC Documentos Oficiosos (28 de julio de 2004)
Vase tambin la nota 21.
44
45
Sera de considerable inters llevar a cabo un estudio general en los pases de ley consuetudinaria, sobre la posibilidad y ventajas
relacionadas de tener los delitos de conspiracin y asociacin juntos en el mbito nacional. Parece ms difcil combinar los dos en pases
de ley civil, donde la penalizacin de la conspiracin - no seguida por el delito cuya comisin era el objeto de la conspiracin - ira en
contra de principios legales fundamentales de muchos sistemas jurdicos nacionales.
De igual inters es el desarrollo legislativo del Canad donde - tal como se explic en la Gua Legislativa la ley
penal combina la dependencia de la tradicin de la ley consuetudinaria en la conspiracin... con delitos relativos
a la asociacin criminal.46 Estos delitos se introdujeron o modificaron en 2001 : corresponden bajo muchos respec-
tos, si no enteramente, al delito de asociacin de la Convencin y contienen una serie de soluciones interesantes
a problemas que se presentan a menudo por el mismo tipo de delitos en otros pases.
En el caso CAN 8, donde se juzg a tres personas como responsables de posesin y venta ilegal de productos
de tabaco, la Corte de Quebec subraya que las enmiendas de 200147 pretendieron proporcionar una definicin
ms flexible de organizacin delictiva, para cubrir de esta manera a cualquier grupo de tres o ms personas que
se rena para cometer delitos y no slo a grupos delictivos conocidos; adems, la corte anot que no existe tal
cosa como un tipo de delito cometido normalmente por organizaciones delictivas y la conducta objetivo de la
reforma legislativa no se presta a la particularizacin de una lista determinada de delitos. A partir de esas indica-
ciones, podemos concluir que la idea de expansin y flexibilidad, considerada anteriormente en relacin con el
alcance de aplicacin de medidas especiales de investigacin y proceso (en pases de ley civil, principalmente),
se tom completamente en cuenta en Canad para el establecimiento de los delitos.
En CAN 5 - un caso con cuatro delincuentes con muchos cargos, todos relacionados con fraude con tarjetas
de crdito y en particular con la compra, venta o posesin de dispositivos diseados para utilizar en la falsificacin
de tarjetas de crdito, y trfico de datos de tarjetas de crditos la conducta criminal se llev a cabo a travs de
una compaa, que tambin acostumbraba involucrarse en negocios legales y de la cual uno de los acusados era
empleado. Segn lo ilustr la decisin de la Corte Superior de Justicia de Ontario, el caso es interesante, entre
otras razones, por los mtodos y resoluciones judiciales tomadas para distinguir las actividades legales de las
ilegales y evitar que estas ltimas fueran un escudo protector injustificable para los delincuentes; para reconocer
la responsabilidad del empleado como miembro del grupo delictivo, an si su beneficio material consisti nica-
mente en el recibo de un salario que, para separar la posicin de otro acusado que no se consideraba actuando
para el beneficio del grupo organizado, no obstante haber conspirado con miembros del grupo en varias
ocasiones.
En el conocido caso Lindsay, CAN 1, se aplicaron los delitos penales introducidos en 2001 para establecer la
responsabilidad criminal de los miembros de Hells Angels Motorcycle Club, quienes cometieron extorsin en aso-
ciacin con ese club, el cual fue reconocido como una asociacin criminal. Uno de los aspectos de mayor inters
en estos y en otros casos canadienses es que, de cada tres delitos de "delincuencia organizada", dos de ellos no
se basan en el concepto de membresa en el grupo delictivo y aplican igualmente a miembros y a no miembros
del grupo: puede considerarse que dicha solucin corresponde a la nocin de "participacin" en un grupo delictivo
organizado que encontramos en la Convencin; y tiene el mrito de aclarar la posicin de quienes contribuyen
sustancialmente, u obtienen utilidades de las actividades delictivas de un grupo, pero se mantienen por fuera
de la estructura de recursos humanos fija de ste.
Por otro lado, los delitos canadienses de "asociacin" se centran todos en la comisin de un delito (de natu-
raleza "final" o instrumental) y, as, no cubren la instancia de la participacin de una persona en actividades no
delictivas del grupo como lo prev el artculo 5, 1(a)ii(b). de la Convencin.
Vase UNODC, Legislative Guides for the Implementation of the United Nations Convention against Transnational Organized Crime
46
60. Al mismo tiempo, sera til un anlisis en profundidad del papel del prrafo 2 del artculo 5 de la
Convencin que, en el contexto de la penalizacin de la participacin en un grupo delictivo organizado, provee
especficamente la penalizacin de organizar, dirigir, ayudar, apoyar, facilitar o aconsejar la comisin de delitos
graves que involucran a un grupo delictivo organizado.
61. En los pases de ley civil, en los ltimos 20 aos y especialmente despus de la entrada en vigor de la
Convencin, los "delitos de asociacin criminal" han sido reformados de forma abundante, se han reforzado
o, en algn caso, son de reciente introduccin. Expertos de esa tradicin legal, al discutir los casos, han estado
de acuerdo en considerar el establecimiento de esos delitos como elemento fundamental de las herramientas
legales necesarias en contra de la delincuencia organizada. Particularmente relevante parece ser el caso suizo
en relacin con el delito de asociacin criminal, introducido en el cdigo suizo en 1993, segn lo ilustrado
por el caso SWI 1.Uno de los acusados fue condenado definitivamente por episodios individuales del trfico
de drogas; al mismo tiempo se le reconoci como lder de una gigantesca red de trfico de drogas a travs de
toda Europa sobre la base de su participacin en ulteriores episodios de trfico: a pesar del hecho de que no
fue acusado por estos ltimos, an fue condenado por el delito de participacin en una asociacin criminal
que los haba cometido. Sin embargo, entre los casos recolectados, a nadie le preocupa la acusacin o condena
por el delito nico de participacin en un grupo delictivo organizado que no est acompaada de un "delito
final" o de un delito predicado.
62. A algunos de los casos analizados les hace falta la faceta de delito de asociacin, a pesar de que las cir-
cunstancias del hecho sean tales que presupongan esperar dicho elemento. Por ejemplo, en un caso mexicano
del trfico de personas (MEX 1) en el que con tres o ms personas involucradas y con una conducta criminal
que podra inducir a la sospecha de reiteracin, el delito de organizacin delictiva- segn lo previsto por la
ley mexicana en contra de la delincuencia organizada48 tambin para trfico de personas - no se impone. En
casos filipinos de trfico de drogas, como PHI 10 con cuatro personas acusadas, o PHI 11 y 12 con solamente
un acusado, pero con acusaciones de participacin de grupos organizados conocidos, no se han imputado ni
delitos de conspiracin, ni delitos de asociacin. En otros casos filipinos relacionados con trfico de personas,
la dimensin de delincuencia organizada est presente solamente en forma de circunstancia agravante y su
investigacin, aparentemente, no ha motivado una expansin de la acusacin para cubrir un crculo ms amplio
de hechos y personas potencialmente involucradas. En SPA 2, un caso de trfico de drogas con 52 personas,
todas conectadas en una red internacional bien estructurada bajo una cabeza poderosa, el cargo de un delito
independiente de "asociacin" se vio impedido por el hecho de que los delincuentes haban sido acusados de
trfico de drogas acompaado por la circunstancia agravante de pertenecer a una organizacin internacional.
Aparentemente, esto no ha causado ningn inconveniente a la fiscala ni a los procesos judiciales, y el experto
no ha sealado ninguna dificultad para la investigacin.
63. En COL 13 los traficantes de drogas haban pagado por meses a una familia que les permiti utilizar su
telfono para hacer las llamadas internacionales necesarias para organizar el movimiento internacional de la
droga. A pesar de la evidente contribucin material proporcionada de esta forma para la comisin de los delitos,
48
Vase tambin la nota 24.
64. Naturalmente, las presentaciones de caso nos dicen lo que hay en ellos y no elaboran sobre elementos
hipotticamente faltantes; y en los casos anteriormente mencionados, seguramente, ha habido razones, legales
o relacionadas con las polticas de fiscala, para la adopcin de una accin legal limitada. Sin embargo, y en
trminos generales, debe prestarse atencin al riesgo de que no tener en la ley penal sustantiva un delito lo
suficientemente amplio de asociacin criminal o conspiracin o tenerlo, pero no utilizarlo para la incrimi-
nacin - puede jugar un papel para estrechar las perspectivas de la accin judicial y de la aplicacin de la ley,
restringiendo el rea de la conducta criminal investigada y perseguida en casos individuales. De hecho, tal
visin sobre la relevancia de una penalizacin apropiada de la conspiracin y la asociacin criminal fue tambin
fuertemente apoyada por los expertos durante su intercambio de experiencias en las reuniones de expertos.
Esto, combinado con la experiencia positiva del "enfoque acumulativo" tomado por algunos pases de ley
consuetudinaria y teniendo en mente el papel central atribuido de manera intencional a esa penalizacin por
la Convencin de Palermo, podemos expresar la siguiente conclusin:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Los delitos de conspiracin/ asociacin son una base jurdica esencial para
que las agencias de aplicacin de la ley y los fiscales busquen tanto como
sea posible la expansin de la investigacin y la acusacin a un crculo de
hechos y delincuentes ms amplio.
Resumen: Obligacin para establecer la responsabilidad de personas jurdicas bajo la Convencin de Palermo; compaas
fachada y compaas con actividades legales; ejemplos de marcos de trabajo legal.
65. La Gua Legislativa para la aplicacin de la Convencin de Palermo49 explica las razones para crear la
responsabilidad de personas jurdicas y su relevancia especfica a la delincuencia organizada. Ilustra tambin
66. Segn el artculo 10 de la Convencin de Palermo, los estados establecern la responsabilidad de las
personas jurdicas para delitos abarcados por la misma Convencin. La responsabilidad puede ser civil, admin-
istrativa o penal y las sanciones sern "efectivas, proporcionadas y disuasivas". La provisin es obligatoria
tambin para aquellas Partes donde la ley penal usual no incluye la responsabilidad de entidades legales por
conductas ilcitas. Sin embargo, la posibilidad de elegir entre sanciones penales y no penales, la facultad de
determinar libremente los criterios sobre cuya base se establece dicha responsabilidad (especialmente, vis--vis
el papel y la responsabilidad de las personas que actan) y, ms en general, la facultad - reconocida por el
mismo artculo 10 - para adaptar las medidas a los principios del sistema legal nacional, permiten una flexi-
bilidad suficiente para aquellos sistemas legales donde ms responsabilidad podra parecer extraa a las tradi-
ciones locales.
67. Aunque solo unos pocos de los casos estudiados en el Compendio abordan esa cuestin, no se debe
suponer que eso significa que la disposicin preceptiva no se est aplicando. Se necesita un estudio internac-
ional en profundidad para llegar a una conclusin a ese respecto. . Sin embargo, los casos indican una inte-
resante lnea de investigacin basada en la distincin entre, por una parte, las situaciones en las que se utilizan
entidades legales en la comisin de delitos para ocultar conductas ilcitas o como instrumentos creados expre-
samente para cumplir esa funcin (empresas ficticias) y, por otra, las situaciones en que empresas reales,
que normalmente realizan actividades lcitas, participan en la comisin de delitos.
68. En relacin con la anterior situacin, debe ponerse de relieve que no slo parece difcil encontrar respon-
sable a las compaas fantasmas, sino que tambin es difcil considerarlas como entidades sujetas a multas o
decomiso. Ms an, como se muestra en ITA 6, las compaas implicadas pueden ser, o sern tratadas como
activos a incautar y confiscar, ms que como entidades responsables. Las compaas fantasmas aparecen en
varios de los casos presentados, incluidos, por ejemplo, ALB 1, BRA 2, BRA 6, BRA 14, FRA 1, ITA 14 y
SER 3.
69. Los casos estudiados sugieren hacer una distincin entre situaciones donde se utilizan entidades legales
en la comisin de delitos como una simple fachada de la conducta ilcita y han sido creadas especficamente
para esta funcin ("compaas fachada") y situaciones donde compaas "reales", que usualmente llevan a cabo
actividades legales, participan en la comisin de delitos. En relacin con el asunto de responsabilidad en la
situacin del primer caso, debe reforzarse que no slo es ms difcil juzgar responsables a compaas mera-
mente de fachada, sino que tambin es ms difcil concebirlas como entidades sujetas de castigos (multas) o
decomiso. De otra parte, en los casos ya mencionados de museos y galeras de arte involucradas en el trfico
de bienes culturales (ITA 1 y 3), y ESP 1, el papel de las entidades legales - con actividades legales bien esta-
blecidas y cuyos gerentes se involucran en conductas ilcitas para el beneficio de las compaas - parece cor-
responder perfectamente al paradigma ms comn adoptado en legislaciones nacionales que han introducido
la responsabilidad de personas jurdicas.
Los pases han adoptado varios enfoques para imponer la responsabilidad penal. Bajo la ley de los Estados Unidos,
las corporaciones son "personas jurdicas" capaces de cometer delitos y pueden ser declaradas penalmente respon-
sables por sus actividades ilcitas. Con arreglo a la doctrina de la responsabilidad vicaria (respondent superior),
respaldada por una jurisprudencia de vieja data, los delitos de empleados, directores, funcionarios, directores y
agentes se imputan a la corporacin cuando el delito lo cometen aquellos en el curso del desempeo de sus
obligaciones o para el beneficio de la corporacin.
Francia es un buen ejemplo de la forma en que puede establecerse la responsabilidad de las personas jurdicas
en el marco de los ordenamientos de inspiracin jurdica romanista. La responsabilidad de las personas jurdicas
existe en el cdigo penal francs desde 1994 como norma general para cualquier delito cometido "en nombre
de la entidad por sus rganos o representantes". La efectividad de esta medida ha sido evaluada por acadmicos,
as como por el Ministerio de Justicia en un informe estadstico de 2008 sobre las condenas de personas jurdicas
impuestas en Francia entre 1994 y 2005. El informe confirma que entre 1994 y 2005 el nmero de condenas contra
personas jurdicas creci a una tasa impresionante y que entre 2002 y 2005 se conden a un total de 2340 per-
sonas jurdicas. Estas cifras, sin embargo, no se limitan a la delincuencia organizada ni se relacionan solo con ella.
En Serbia, la Ley nm. 97 sobre responsabilidad jurdica por delitos penales ( de 27 de octubre de 2008)
estipula que toda persona jurdica puede ser responsabilizada de delitos penales establecidos en el cdigo penal
o en otras leyes; solo quedan exceptuados los funcionarios pblicos cuando el delito se comete en el cumplim-
iento de funciones pblicas. La responsabilidad se extiende a delitos cometidos fuera de Serbia cuando el delito
es contra la Repblica de Serbia, sus ciudadanos o sus entidades jurdicas. El autor del delito deber ser la persona
responsable de la entidad o una persona que le est subordinada si hubo falta de control. El delito debe ser
cometido para beneficio de la entidad jurdica. La sancin principal es de ndole jurdica: una multa o el cierre de
la empresa. Otras sanciones incluyen la suspensin de la empresa por un perodo de uno a tres aos y diversas
medidas de seguridad. La ley nm. 97 estipula tambin normas concretas para las actuaciones penales y para
la ejecucin las decisiones judiciales.
70. POR 2 demuestra que Portugal ha avanzado bastante para llegar a la actual situacin en la cual la respon-
sabilidad de personas jurdicas no es controversial y esta forma de responsabilidad se ha extendido al Cdigo
Penal mismo. POR 2 se relaciona con un caso en 1991 en el cual se encontr culpable a una compaa de
delitos relacionados con la adulteracin de alimentos y medicamentos. Por primera vez, se cuestion la admisi-
bilidad de la responsabilidad ante la Corte Constitucional. Al permitir esta clase de responsabilidad, la Corte
declar que, "la responsabilidad penal de las personas jurdicas se basa en la necesidad absoluta de utilizar
medios represivos, que son especficos de la ley penal, en la lucha en contra de las formas colectivas de delin-
cuencia" En cuanto a la relacin entre la responsabilidad de las personas jurdicas y en la de su representante,
la Corte declar su conviccin de que las "personas jurdicas son las entidades que cometen las violaciones
ms grandes y serias de los valores la mera sancin de sus rganos o representantes sin la correspondiente
sancin de la persona jurdica misma llevara a un tratamiento preferencial de sta ltima en comparacin
con el primero". POR 3 es el primer caso en Portugal en reconocer la responsabilidad de una persona jurdica
por el delito de corrupcin.
71. En ROM 6, un caso que involucr trfico transnacional de cocana desde Colombia y de herona desde
Turqua, un camin perteneciente a una compaa internacional de transporte transport parte de las drogas
a Europa occidental. Finalmente se sentenci a la compaa a pagar una multa, y tambin se conden a su
propietario y a otros traficantes. El experto seal que "fue el primer caso rumano de una entidad legal acu-
sada de apoyar a un grupo delictivo organizado en el trfico de drogas de alto riesgo".
72. No ms de 20 casos de un total de 200 conciernen a delitos no transnacionales. Tales cifras, sobra decirlo,
no tienen un valor estadstico; an as, an es un hecho que los expertos hayan introducido de manera tan
predominante ejemplos de delitos transnacionales, aunque se haba acordado que una coleccin de "buenas
prcticas" podra tambin beneficiarse de experiencias en procesos meramente nacionales. Un hecho que cor-
robora la asuncin de que hoy en da la naturaleza transnacional50 caracteriza en gran medida los delitos de
la delincuencia organizada y es una causa de las dificultades acentuadas en los intentos por contrarrestarlas.
La naturaleza transnacional es una razn para desarrollar medios legales, prcticas y, de manera ms general,
una cultura adecuada de cooperacin internacional, tanto para las agencias de la ley como para las actividades
judiciales. Los casos ilustran de manera abundante el estatus quo de la cooperacin internacional y el Captulo
IV se enfoca en este aspecto de las investigaciones y los procesos.
73. A modo introductorio, podemos observar aqu que con frecuencia, al hacer frente a delitos transnacionales
complejos que desencadenan el ejercicio de jurisdiccin de ms de un pas, esa cooperacin no se limita a la
asistencia internacional en relacin con actos individuales, sino que comprende una coordinacin continua o
reiterada de actividades, incluidas todas las fases de la accin de las agencias de aplicacin de la ley o de
fiscala. Tal tendencia corresponde a necesidades prcticas evidentes y tambin a la obligacin, que tienen los
Estados Parte de la Convencin bajo el Artculo 15.5, de consultar entre ellos con miras a coordinar sus
acciones cuando saben que estn llevando a cabo procedimientos de investigacin, acusacin o procedimientos
judiciales en relacin con la misma conducta. La coordinacin puede an clasificarse como un paso progresivo
de cooperacin y como parte de la nocin tradicional de la asistencia judicial y de la aplicacin de la ley. En
algunas de estas manifestaciones extremas, se convierte en la cogestin de un proceso completo de investigacin
y acusacin.
74. Ms all de eso, existen situaciones donde la coordinacin vulnera el ejercicio de la jurisdiccin misma
y determina la distribucin de ese ejercicio entre pases. Esto puede ocurrir por la aplicacin de mecanismos
formales. En RUS 4 y 5 - dos casos relacionados con una importante produccin y trfico de drogas ilcitas,
llevados a cabo por grupos delictivos internacionales organizados - una intensa y fructfera cooperacin
internacional durante la etapa de investigacin se complement entonces mediante el uso de "procedimientos
de transferencia" provistos por el Cdigo de Procedimiento Penal de la Federacin rusa. La "transferencia"
permiti trasladar los juicios en contra de miembros no rusos del grupo delictivo, ya investigados en Rusia,
a su pas de origen. En ITA 10, un caso de trfico de personas desde Nigeria hacia Europa que permiti a
Italia y a los Pases Bajos coopera de manera estrecha en la acusacin de alrededor de 50 personas, la divisin
del ejercicio de jurisdiccin fue el resultado de un acuerdo, cuya conclusin se vio facilitada por el marco legal
de la Unin Europea para la cooperacin legal en asuntos penales.51 El experto record que la extradicin de
En lnea con la Convencin, la naturaleza transnacional se asume en este Compendio como una posible circunstancia o modalidad
50
de delitos, aunque ocurra de manera ocasional. El trmino no se utiliza para cristalizar una categora diferente de delito, ni se utiliza
como un atributo de otros asuntos de la ley penal, como "delincuente, o "investigacin": por ejemplo, un proceso caracterizado por la
extradicin u otro procedimiento de cooperacin entre Estados es "internacional", no "transnacional".
51
Actualmente, el asunto de la coordinacin del ejercicio de la jurisdiccin entre Estados Miembros en casos de delitos trasnacionales
est en discusin en la Unin Europea por sus conexiones con la coordinacin de investigacin y reforzamiento de las funciones de
instituciones tales como Eurojust y la Red Judicial.
Los casos de piratera martima presentados por Kenia ofrecen un ejemplo interesante de jurisdiccin ejercida
sobre la base de un acuerdo internacional. En KEN 2, por ejemplo, en el que diez nacionales no kenianos sospe-
chosos de haber cometido actos de piratera contra un buque de pabelln indio fueron arrestados a bordo del
propio buque por oficiales de la Armada de los Estados Unidos en aguas internacionales frente a la costa somal,
siendo luego enjuiciados y condenados en Kenia. Puesto que la piratera martima es un delito de jurisdiccin
universal, Kenia convino en ejercer su jurisdiccin penal a tenor de un acuerdo con varios pases y organizaciones
internacionales52 sobre el traslado a Kenia de los presuntos piratas para que fueran enjuiciados all.
El acuerdo (que ya ha expirado) haca parte de las iniciativas internacionales para hacer frente a la consecuen-
cias cada vez ms graves de los actos de piratera cometidos frente a las costas de Somalia, y en concreto al
problema de encontrar pases de la regin preparados para enjuiciar a los supuestos piratas, dadas las limitaciones
de la capacidad actual de los sistemas de justicia penal de Somalia.
75. Sin embargo, con excepcin de esos cuatro casos (y de lo que observaremos especficamente sobre el
asunto de Equipos Conjuntos de Investigacin y sobre algunas instituciones de la Unin Europea), para el
resto no existe arreglo de ningn tipo acerca del ejercicio de la jurisdiccin. Podemos concluir que ni el
mecanismo de transferencia de procesos sugerido por la Convencin de Palermo (Art. 21), ni otros proced-
imientos, han encontrado una amplia aplicacin en la prctica como posibles mtodos para concentrar el
procesamiento donde se involucran varias jurisdicciones.
76. En algunos casos, las consecuencias de la falta de concentracin de procesamiento parecen ser dignas de
consideracin. En KEN 1, una organizacin delictiva estaba involucrada en el envo de grandes cantidades de
cocana desde Kenia hasta Holanda, y la acusacin involucr, entre otros, a dos hermanos holandeses que
vivan en Kenia, quienes eran dirigentes de la organizacin: luego de una considerable cooperacin investigativa
y de acusacin, no se otorg la extradicin de uno de los dos hermanos a Kenia y ambos han sido juzgados
de forma separada en los dos pases. En NIG 1, un caso de ciber-delincuentes y defraudadores con base en
Nigeria, el Reino Unido y Espaa - se subraya cmo las autoridades de los Estados Unidos facilitaron la apa-
ricin como testigo de la vctima de un fraude masivo en un juicio en Lagos; pero, al mismo tiempo, esa
persona fue acusada en los Estados Unidos en relacin con el mismo episodio de fraude. El experto, al evaluar
la relevancia del caso, refuerza que uno de los resultados exitosos de los procesos nigerianos fue la capacidad
de mostrar que esa persona era la vctima y salvarlo de "20 aos de crcel, ya que la mayora de los pases
an tratan a las vctimas del fraude como cmplices".
77. Pero prevalecen los casos donde los expertos han expresado su firme satisfaccin por los resultados obte-
nidos en cooperacin internacional cuando varios pases que cooperan ejercen jurisdiccin penal al mismo
tiempo. Ms an, los expertos han comentado que la institucin de procesos penales paralelos para los mismos
delitos - adems de reforzar mutuamente la coordinacin y efectividad de los procesos judiciales nacionales
- facilita tambin el otorgamiento de asistencia simple requerida para actos individuales. En un caso de trfico
de drogas de inmensa dimensin transnacional, con muchas personas arrestadas y droga confiscada en varios
pases de tres continentes, no hubo necesidad de recurrir a ninguna medida de coordinacin en el ejercicio
de las jurisdicciones nacionales, al tiempo que se aplic una gran cooperacin internacional a todas las etapas
del proceso. Gracias a esa cooperacin, fue posible cubrir todos los aspectos de las actividades la delincuencia
organizada en todos los pases afectados; y el experto anot que pueden disolverse grandes grupos delictivos
78. Otro punto en el asunto de la jurisdiccin es que la Convencin misma, a pesar de que su objetivo prin-
cipal es el Delincuencia trasnacional, no crea ninguna obligacin para superar los lmites del principio de
territorialidad y en algunas ocasiones, la falta de jurisdiccin extraterritorial puede ser un obstculo concreto
al desarrollo de dicha investigacin y proceso necesarios para cubrir partes de la conducta criminal diseminada
en una serie de pases. En los casos de trfico de personas desde las Filipinas a pases cercanos (ver, por
ejemplo, PHI 13) el experto indic cmo el sistema legal filipino an no estaba preparado para hacer frente
a la dimensin transnacional, siendo una de las razones, que el principio de territorialidad52 evitaba que las
Cortes adquirieran jurisdiccin sobre otras personas que, aunque involucradas en el trfico, haban cometido
el delito por fuera del territorio nacional. El efecto concreto fue que solamente se investig a los reclutadores
y traficantes que operaban en el pas de origen.
79. En otro caso, SPA 3, las autoridades espaolas interceptaron en aguas internacionales a una nave sospe-
chosa de transportar inmigrantes extranjeros para pasarlos de contrabando a Espaa y procesaron a los con-
trabandistas extranjeros: la existencia de la jurisdiccin penal espaola fue reconocida sobre la base de una
construccin muy compleja de las disposiciones de la Convencin de Palermo y su Protocolo en contra del
contrabando de migrantes.53
80. La naturaleza transnacional del delito puede crear problemas tambin en relacin con la distribucin de
funciones de investigacin y fiscala entre las mismas autoridades nacionales de un pas. Este es, por ejemplo,
el caso en el cual el trfico transnacional requiere investigaciones llevadas a cabo principalmente por las
autoridades de polica de las fronteras cruzadas por los traficantes, pero la jurisdiccin y las actividades de
investigacin consecuentes se asignan a otras locaciones, sobre la bases de criterios diferentes. En conexin
con esto, ITA 7 presenta un interesante caso de contrabando de cigarrillos de Ucrania a Italia, dirigido por
personas residentes en Polonia y manejado por una asociacin criminal conformada por personas que operaban
tanto en Italia como en el extranjero (incluidos correos que transitaban en Italia). El experto seal que la
tendencia de las cortes italianas es reconocer la jurisdiccin de las autoridades italianas del lugar donde residen
los lderes y, si son desconocidos o si residen en el extranjero, del lugar a donde se hacen los envos ilegales,
o donde aparentemente se hayan establecidos los miembros de la organizacin delictiva con el propsito de
recibir y distribuir los bienes contrabandeados. Esto, segn la evaluacin del experto, es una razn de las
dificultades que enfrentan los agentes de la ley en el rea fronteriza; en general, parece ser otra razn para
examinar si, dentro de los sistemas nacionales, se ha dado suficiente consideracin a la necesidad de ajustar
los criterios legales a las exigencias impuestas por la naturaleza transnacional del delito.
Memorando de Entendimiento/Intercambio de Cartas con el Reino Unido, la Unin Europea, los Estados Unidos, el Canad, China,
52
Dinamarca y la Armada de los Estados Unido en relacin con el traslado y enjuiciamiento de los presuntos piratas capturados en aguas
internacionales frente a la costa de Somalia.
En contraste con la Convencin de Viena de 1988 contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, que provee
53
una regla especfica sobre la jurisdiccin penal para el caso de la interceptacin de naves sospechosas en alta mar, la Convencin de
Palermo y el Protocolo en contra del contrabando de migrantes, aunque contienen regulaciones muy similares para la intervencin en
aguas internacionales, no incluyen ninguna norma especial sobre el establecimiento de jurisdiccin penal en relacin con delitos cometidos
por fuera del territorio nacional.
81. La investigacin y acusacin penal de la delincuencia organizada son las piezas centrales de todo el pro-
ceso y el momento neurlgico donde se recolectan y renen todas las piezas de informacin de una manera
coherente, para llegar al veredicto final. Es en esta etapa donde se sientan las bases para determinar si un caso
se mantiene como un simple caso aislado, o si tiene el potencial para convertirse en una investigacin compleja
de naturaleza transnacional. Es en esta etapa donde los profesionales deben asegurarse de buscar que la poltica
penal persiga y desmantele a toda la organizacin o red delictiva y la prive de sus activos ilcitos para evitar
actividades delictivas futuras por parte del grupo. Por lo tanto, adoptar el enfoque y la estrategia investigativa
adecuada, seguir un plan de investigacin estructurado para buscar y recolectar toda la evidencia relevante y
establecer las conexiones requeridas entre personas y hechos, es de primordial importancia.
82. La investigacin y persecucin de la delincuencia organizada tiene un carcter distintivo: primero, debido
a un elemento relacionado con la cantidad, ya que a menudo incluyen actividades particularmente complejas
y prolongadas; y segundo, tambin en relacin con la calidad, ya que a menudo requieren especializacin de
parte de los profesionales y el uso de tcnicas investigativas y mtodos de fiscala especializados. Los expertos,
al elaborar sobre los aspectos prominentes de su prctica en casos de Delincuencia organizada, han acordado,
en general, que dicha especializacin de hombres y medios es esencial para la efectividad. Han estado de
acuerdo tambin que en la "lucha" en contra de la delincuencia organizada, se necesita un enfoque
proactivo.
83. Los expertos han discutido los diferentes significados asociados con el concepto de investigaciones pro-
activas en contraste con las reactivas. Si se enmarca de manera amplia, el enfoque proactivo implica que la
84. Se han identificado dos cursos generales de accin a ese respecto. El primero consiste en las iniciativas
de la aplicacin de la ley dirigidas por inteligencia: reunir y analizar informacin acerca de la historia (si la
hubiere), composicin, medios, objetivos y modus operandi de grupos delictivos, al igual que acerca de las
redes y mercados ilcitos, se convierte en un ingrediente indispensable de las investigaciones y frecuentemente
aparece como el factor desencadenante. El experto de los Estados Unidos, al responder a la pregunta acerca
de en qu consisten las investigaciones proactivas, propuso describirlas como investigaciones dirigidas por
inteligencia, e identific dos mbitos en los cuales opera la inteligencia: En el desarrollo de algn concepto
estratgico "como cules clases de actividades o personas suponen una amenaza social y merecen ms atencin
de la aplicacin de la ley de lo que resultara a partir de una poltica reactiva normal con base en quejas u
observaciones de patrullaje rutinario"; y "ensamblar la informacin existente y recolectar, analizar y explotar
nueva informacin acerca de la actividad o persona objetivo, llevando a acciones directas de cumplimiento de
la ley o al desarrollo de fuentes de informacin para permitir futuras acciones de cumplimiento de la ley de
alto valor".54 Este aspecto se muestra en numerosos casos, incluidos, por ejemplo, tres casos mexicanos (MEX
1, 2 y 3) relacionados con el trfico de personas y la pornografa infantil, donde el experto subraya que la
autoridad investigadora competente "implant tcnicas proactivas de investigacin ,, que contribuyeron como
fuente de informacin confidencial complementaria a la informacin sobre la actividad criminal actualmente
llevada a cabo permitiendo as una mejor planeacin y control de las operaciones.55
85. El segundo curso de accin tpico es que una investigacin, independiente de cmo se genere en un caso
concreto, por ejemplo, como mera reaccin a un episodio individual ilimitado de un delito, se desarrolla
entonces hacia una investigacin ampliada, que potencialmente est relacionada con toda la estructura y con-
ducta criminal de grupos o redes, incluida la prevencin de delitos futuros. Las tcnicas investigativas tales
como la vigilancia de comunicaciones, las operaciones encubiertas y la entrega vigilada, aparecen en los casos
estudiados motivados tambin por esta expansin de los asuntos investigados. Este segundo aspecto se ve
demostrado en muchos casos.
54
Esto corresponde perfectamente a los papeles atribuidos a la inteligencia criminal en una Nota Concepto sobre el Uso de Inteligencia
Criminal y Tcnicas Especiales de Investigacin en la Lucha en contra la delincuencia Organizado Transnacional, publicado por UNODC
en 2010, donde la inteligencia trabaja tambin para la toma de decisiones estratgicas (tales como asignar el nivel de recursos en contra de
un problema particular), pg 3.
El experto especifica que, al aplicar dichas tcnicas de investigacin, las autoridades mexicanas han seguido sugerencias contenidas
55
en el Manual Anti Trfico de Seres Humanos para Profesionales en Justicia Penal, UNODC, 2009, y en el Manual sobre la investigacin
del delito de trata de personas. Gua de Auto-aprendizaje, ILANUD, 2010. En este ltimo Manual, el enfoque proactivo, considerado en
su relacin especfica con delito de trfico de seres humanos, se explica como una forma para que las agencias de aplicacin de la ley
comiencen, y progresen en la investigacin, independientemente de la queja y de la cooperacin testimonial de las vctimas traficadas.
38 Investigacin y enjuiciamiento
CASOS DE INVESTIGACIN AMPLIADA
La expansin de la investigacin se ilustra, entre otros, mediante los casos HUN 1 y HUN 3. En HUN 1, un gran
nmero de particulares y entidades legales, todos compactamente organizados en un nico grupo delictivo, lle-
varon a cabo actos de fraude ciberntico. El experto hngaro hizo hincapi en que la interceptacin electrnica
de algunos de los sospechosos permiti reunir informacin sobre otros miembros de la organizacin y sobre
otros delitos. En HUN 3, un importante caso en relacin con el contrabando de migrantes vietnamitas a Europa,
en el cual los comentarios del experto sugieren que la informacin general recolectada en la fase de inteligencia
(esencialmente mediante interceptacin electrnica) y el enfoque holstico adoptado en la investigacin de todo
el fenmeno de la inmigracin vietnamita, llev a las agencias de aplicacin de la ley a producir tambin impor-
tantes resultados en la prevencin de delitos futuros, especialmente mediante el intercambio de experiencias con
las autoridades consulares y ayudando a eliminar brechas en los procedimientos de control migratorio.
La combinacin de supresin y metas de prevencin est bien elucidada por la investigacin llevada a cabo
en SER 5, caso en el cual un grupo delictivo con estructura jerrquica piramidal, compuesto de 27 miembros que
actuaban en Serbia, Croacia, Montenegro y Bosnia-Herzegovina fue acusado y condenado de manera coordinada
en Serbia y Bosnia.
El lado serbio de los procesos ha llevado hasta ahora a la condena de seis miembros en relacin con delitos
de asociacin criminal, trfico de drogas, extorsin, posesin de armas y otros delitos menores. El experto especifica
que se llev a cabo, en este caso, investigacin proactiva utilizando medidas positivas convencionales y tcnicas
especiales de investigacin (supervisin ptica y vigilancia de telfonos y otras comunicaciones); que la polica
serbia trabaj intensamente en la recoleccin de inteligencia sobre el grupo delictivo organizado sospechoso de
la preparacin de varios delitos penales robo, extorsin, secuestro, homicidio y trfico de drogas; y que con la
pronta y coordinada accin de las agencias de aplicacin de la ley en Serbia y Bosnia-Herzegovina se evitaron
esos delitos penales.
En UKG 3, una investigacin sobre un gran trfico de sustancias para el corte de drogas se vio inicialmente
como una herramienta til para la recoleccin de inteligencia y para la identificacin de comerciantes de drogas
de alto nivel, pero entonces, a medida que progresaba la investigacin y la enormidad de la empresa criminal se
haca aparente, el foco cambi hacia la acusacin misma de aquellos involucrados en las sustancias para el corte
de drogas y en el objetivo de endurecer al Reino Unido en relacin con dicho comercio.
Los acusados han sido finalmente imputados, de manera exitosa, con el delito de conspiracin por suministrar
drogas ilcitas mediante el trfico de sustancias ilcitas en s mismas, pero en su evaluacin concluyente del caso,
el experto subraya los aspectos de la prevencin: los productores y proveedores de qumicos legtimos, con
quienes se haba involucrado el grupo de investigacin, han puesto como objetivo serio endurecer su proceso de
ventas y han implantado una poltica de "conozca a su cliente"; y la Agencia de Fronteras del Reino Unido ha
endurecido seriamente las reglas alrededor de la importacin de un nmero de productos qumicos, estableciendo
lmites sobre las cantidades permitidas para entrar al pas.
Al presentar el caso SAF 1, el experto seala elementos del proceso de investigacin que claramente corre-
sponden a la misma estrategia proactiva y holstica con un gran papel para la inteligencia. Concibe la investigacin
como parte de un proyecto integral para identificar y fijar como objetivo mafias involucradas en el comercio y
exportacin ilcita de PGMs (metales del grupo platino); recolectar la inteligencia necesaria en contra de los par-
ticipantes objetivo, investigar sus actividades, perseguir a la empresa del grupo y garantizar procesos de recuper-
acin por medio de incautacin de activos. Esto incluir el establecimiento de instalaciones para ensayos a fin de
ayudar a las mafias con el anlisis de PGM robado, la compra del productos ilcitos PGM a partir de blancos
identificados en operaciones encubiertas, la venta de los productos ilcitos PGM a los blancos principales y, even-
tualmente, actuar como transportadores del producto ilcito para el exportador blanco con el propsito de iden-
tificar las cuentas en el extranjero utilizadas por las mafias, para hacer la recuperacin en una etapa posterior":
Indudablemente, un verdadero programa proactivo de accin.
El experto, en conexin con esto, anota que algunos sospechosos clave generalmente deben "convertirse" en
informantes ya que pueden proporcionar evidencia y testimonio crucial usted debe "renunciar" a uno de sus
blancos principales para atrapar cuatro o cinco blancos de tamao mediano. El farmaceuta en este caso fue
extremadamente importante ya que era el "punto clave" que enlazaba el caso entre los IFC y los mdicos".
86. Naturalmente, los proyectos de investigacin de tan largo rango presuponen una fase preparatoria adec-
uada, con un anlisis exacto de los medios disponibles y una planeacin detallada. A partir del mismo SAF
1 podemos derivar un esquema de planeacin que, tomado en trminos generales, aparece reflejado en las
investigaciones de muchos de los casos recolectados, y que habra sido una ayuda til para la estructuracin
inicial de otros:
Fase 1.Preparacin:
Obtener y analizar informacin e inteligencia relevante para identificar reas y objetivos prioritarios adicion-
ales para incluirlos en la motivacin para autorizaciones;
Disear la estrategia relevante para reunir inteligencia ordenada por la corte, investigacin, acusacin y
recuperacin de activos;
Evaluar los hallazgos para establecer si existe suficiente informacin para justificar la emisin de una autori-
zacin para investigar;
Llevar a cabo la investigacin detallada de las reas prioritarias identificadas, al igual que de las reas priori-
tarias identificadas para investigacin ulterior a travs de la infiltracin /penetracin y el proceso encubierto
que se inici durante la Fase Uno;
40 Investigacin y enjuiciamiento
Determinar la accin remedial apropiada y obtener la autoridad necesaria para el arresto, bsqueda e
incautacin;
Obtener las autorizaciones necesarias para ejecutar, en el mbito nacional e internacional, solicitudes de
asistencia judicial recproca (MLA);
Fase 3. Medidas correctivas y cierre del proyecto. Durante esta fase, el equipo se centre en:
Preparar solicitudes adicionales de asistencia judicial recproca para recolectar informacin y evidencia inter-
nacionalmente; - instituir la accin legal/ penal apropiada, incluida la acusacin penal y la recuperacin de
los productos del delito, en instancias apropiadas;
87. En conexin con los varios casos de investigacin sobre trfico de personas, los expertos filipinos han
subrayado la necesidad de que las agencias involucradas inviertan ms tiempo en la planeacin de toda la
operacin; los mismos expertos han sealado tambin la necesidad, cuando se planean y ejecutan acciones de
investigacin complejas, de una integracin constante y correcta de las funciones de la aplicacin de la ley y
de la fiscala: Los fiscales filipinos, mediante sus funciones cuasi judiciales, estn impedidos para involucrarse
durante la investigacin del caso. Debido a la novedad de nuestra ley en el trfico de personas, la participacin
del fiscal durante la etapa investigativa es crucial, para que sirva como gua para la polica Este comentario
puede compararse con lo que el experto del Reino Unido anot en relacin con el caso UKG 3, anteriormente
mencionado, un caso con numerosos aspectos problemticos de novedad: Dado el sistema legal en el Reino
Unido, el Servicio de Fiscala de la Corona (Crown Prosecution Service - CPS) no dirige la investigacin,
pero s trabaja de cerca con el equipo investigador, especialmente en investigaciones complejas y una vez
que la investigacin estuvo en camino, se busc consejo de la CPS en relacin con los delitos ms probables
y apropiados a considerar. Esto influy en la direccin de la investigacin y estableci sin lugar a dudas la
cantidad de evidencia que sera necesaria. Un enlace continuo con la CPS fue muy benfico.
Anlisis preliminar
Etapa central
Etapa Final
Incautacin de pelculas;
Incautacin de activos".
89. Adems de los peculiares aspectos debidos al tipo de delito involucrado, este ltimo esquema confirma
tambin el mtodo de expandir progresivamente la investigacin que ya hemos apuntado, como una caracte-
rstica operacional general de la poltica de "perturbacin del grupo delictivo". El caso descrito de una red
compleja y las explicaciones proporcionadas por el experto en el caso son preciosas, ya que permiten sacar
importantes conclusiones generales y resaltar varias buenas prcticas, que pueden ser relevantes tambin para
otros tipos de casos de Delincuencia organizada. El caso no es solamente muy interesante para entender algunas
de las caractersticas ms peculiares del delito penal de la falsificacin de dinero, sino tambin muy ilustrativo
en la forma en que una estrategia general contra la delincuencia organizada dirigida al desmantelamiento
42 Investigacin y enjuiciamiento
completo del grupo o red delictiva se refleja y se aplica en la prctica en la estrategia de investigacin y
acusacin de un caso individual.
90. Se reproducen a continuacin los pasajes ms sobresalientes de las explicaciones del experto para ms
detalles:
Las primeras transacciones ilegales de moneda falsificada entre los individuos bajo vigilancia ayudar a
descifrar el lenguaje utilizado en las negociaciones y a identificar los lugares y formas de intercambio,
a los individuos y sus estilos de vida. nicamente entonces ser posible proceder a adoptar las primeras
medidas represivas en flagrancia, (...).
Viendo gradualmente hacia arriba en la cadena de distribucin, otorgando prioridad a los canales de
distribucin a pases extranjeros, ser posible llevar a cabo investigaciones sobre los individuos que
manejan niveles crecientes de distribucin e identificar e incautar tambin la bodega de billetes falsos
y subsecuentemente, allanar el taller de impresin ilegal.
La duracin del desarrollo investigativo y la recoleccin de evidencia por medio de actividades de veri-
ficacin, depende claramente de la complejidad de la investigacin al igual que de la estructura del
grupo delictivo identificado La experiencia obtenida ha mostrado que las personas atrapadas en
flagrancia durante actividades de verificacin de la aplicacin de la ley, especialmente en el territorio
de Campania (Italia), son remplazados inmediatamente en la actividad ilegal por otros... Un tipo de
solidaridad criminal de manera que las personas cercanas a la persona arrestada (usualmente miem-
bros de la familia), durante su detencin, casi automticamente, se involucran en la actividad del grupo
delictivo para garantizar que la estructura criminal sea operacional.
Este cambio de [personas en los] papeles hace necesario presentar una notificacin final de delito
penal que contenga una solicitud para la emisin de rdenes de arresto en contra de los miembros
de la organizacin, para actuar de forma masiva y simultnea en contra de todo el grupo de personas,
evitando as su inmediato restablecimiento.
Luego de la ejecucin de medidas precautorias otorgadas por la corte, puede considerarse que la activi-
dad estrictamente conectada con la investigacin [original] ha culminado;
Sin embargo, para combatir realmente la produccin y distribucin de billetes falsos, es necesario
continuar la investigacin identificando a los verdaderos gerentes generales y financieros de la actividad
criminal, quienes, por un lado, cuidarn a las personas arrestadas... proporcionando abogados y apoyo
financiero a las familias y, por otra parte, tratarn de establecer nuevos talleres de impresin ilegales
con la meta de garantizar la continuidad de la actividad criminal en la cual estn involucrados.
En esta etapa, que se caracteriza por la contratacin de nuevos reclutas delincuentes, ser posible iden-
tificar nuevos sitios de produccin, e ir tan lejos (con la incautacin de pelculas, matrices, archivo de
computador y material de inters significativo) como para que pueda considerarse que una clase de
falsificacin ha sido finalmente eliminada.
En esta etapa el decomiso de los activos adquiridos a partir de la actividad criminal garantiza la
detencin de la reconstitucin de la organizacin delictiva".
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
92. Debe notarse que la Convencin de Palermo no solamente sugiere o impone polticas federales especficas,
sino que tambin refuerza la importancia de evaluar constantemente su impacto. Segn el artculo 28.3, los
Estados Parte considerarn monitorear sus "polticas y medidas reales para combatir el Delincuencia organizada
y hacer evaluaciones de su efectividad y eficiencia: una provisin genrica, cuya importancia, sin embargo,
reside en su naturaleza obligatoria y en el hecho de que las normas de este tipo no son tan comunes en los
tratados sobre ley penal internacional.
44 Investigacin y enjuiciamiento
B. CONTEXTO INSTITUCIONAL: ENTIDADES ESPECIALIZADAS EN CUESTIONES
RELACIONADAS CON LA DELINCUENCIA ORGANIZADA
Resumen: - la especializacin como factor de eficacia; - funciones de las oficinas o unidades especializadas; - diferentes
tipos de especializacin: Polica/ fiscales, centralizacin/ descentralizacin, represin/ prevencin, delincuencia organizada/
otros delitos; - relacin con entidades que no se ocupan directamente de la aplicacin de la ley.
93. La adaptacin de un marco de trabajo legal nacional a la estrategia anteriormente mencionada, puede
incluir tambin, junto con las herramientas apropiadas de penalizacin e investigacin, acuerdos tales como
la creacin de oficinas o unidades especficamente encargadas de las actividades relacionadas con el Delincuencia
organizada. Los casos presentados demuestran que en general tales arreglos se han considerado necesarios y
han sido adoptados: casi todos los casos sealan entidades especiales/especializadas como participantes activos
en las investigaciones y procesamiento de casos de Delincuencia organizada. La Convencin de Palermo y sus
protocolos, aunque contienen varias disposiciones acerca de la necesidad de proveer un entrenamiento adec-
uado al personal, tambin mediante cooperacin internacional, no tratan explcitamente con el establecimiento
de estas entidades especiales/especializadas. Probablemente, esto se debe a que normalmente se siente que las
decisiones sobre la organizacin y distribucin de funciones pblicas, pertenece por entero a la determinacin
nacional de cada pas.56 Sin embargo, aunque las presentaciones de casos mencionan nicamente a las entidades
especiales, o limitan su descripcin a una rpida identificacin de las funciones operativas, un estudio com-
parativo en profundidad acerca de los propsitos y naturaleza de diferentes soluciones nacionales podra ser
til para mostrar posibles y experimentados modelos para aquellos pases que pudieren pretender llevar a cabo
una reforma a su sistema a este respecto.57
94. A partir de los casos disponibles, uno puede inferir que las entidades especiales involucradas en ellos
usualmente persiguen uno o ms de los siguientes propsitos: facilitacin para la recoleccin, gestin y uso
efectivo del conocimiento sobre el fenmeno criminal de inters, desarrollo de la experiencia especfica en
polticas penales y mtodos relacionados en contra de la delincuencia organizada; creacin de una mayor
capacidad en la aplicacin de herramientas especializadas de investigacin y fiscala, coordinacin o unificacin
de investigaciones y procesos, de manera que se eviten posibles conflictos entre iniciativas y se maximicen los
resultados de los esfuerzos de fiscala en contra de grupos o redes delictivos individuales.
95. En sus comentarios sobre los casos presentados de trfico de seres humanos, la experta mexicana ha
reforzado tambin que el establecimiento de entidades especializadas ha facilitado la creacin de grupos de
trabajo multidisciplinarios y, en general, el intercambio de experiencias profesionales y experiencias adquiridas
entre los profesionales. El experto de El Salvador enfatiza tambin que las entidades especiales pueden reac-
cionar mejor ante la presin ejercida por los grupos delictivos en contra de investigadores y fiscales; el mismo
experto, en su presentacin en una reunin, enfatiz que la creacin de unidades especializadas, establecidas
a nivel central dentro del servicio de la Fiscala General de El Salvador, congreg complejos estudios y un
propsito elaborado para determinar los criterios sobre cuya base deban haberse asignado los casos a ellas,
en vez de asignarlos a oficinas ordinarias.
56
La nica excepcin es el Artculo 18.13 de la Convencin, que obliga a las Partes a establecer una autoridad central para recibir la
solicitud de asistencia mutua: excepcin justificada por la funcin de la cooperacin internacional llevada a cabo por esa oficina
ad-hoc.
La nica excepcin es el prrafo 13del artculo 18 de la Convencin, que obliga a las Partes a designar a una autoridad central
57
encargada de recibir las solicitudes de asistencia judicial recproca: las excepciones estn justificadas por la funcin de cooperacin
internacional que cumple esa oficina especial.
E
l hecho de si las entidades especiales/especializadas se establecieron nicamente para la Polica, o tam-
bin para los fiscales.
El nivel al cual se determina la especializacin:
En el caso de los Estados Unidos USA 1, el experto explica que la acusacin fue llevada a cabo por una de
las Oficinas de la Fuerza de Ataque, que "contiene fiscales dedicados exclusivamente a la investigacin
y acusacin de Delincuencia organizada en general, mientras que se alcanza un nivel ms especfico de
especializacin dentro de las agencias de la Polica, por lo cual dicho caso fue asumido por el Escuad-
rn de Delincuencia Organizada Euroasitico. SPA 1, en el cual el experto enfatiza la importancia de
tener unidades especializadas de polica para trfico de drogas en contenedores, muestra que el nivel
de conocimiento experto requerido puede circunscribirse no a una categora de ofensas, ni a un tipo
de organizacin delictiva, sino a un nivel ms bajo, a una modalidad especfica de conducta criminal.
E
l hecho de si las funciones especializadas son exclusivas y si estn centralizadas en una oficina nacional
nica:
En cuanto a centralizacin, un esquema peculiar es el esquema del sistema italiano en relacin con deli-
tos cometidos con la participacin de organizaciones delictivas tipo mafia: La actividad de la fiscala
est solo parcialmente centralizada y pueden llevarla a cabo algunas de las Oficinas de Fiscala presentes
en el territorio (en total, menos de 30); adems, las actividades de esas oficinas estn respaldadas por
una Direccin Nacional Anti-Mafia (DNA), que apoya directamente la accin de fiscala de las oficinas
territoriales y tambin recolecta y gestiona informacin general y documentacin sobre todos los pro-
cedimientos, actuando as como un punto focal centralizado de inteligencia y operaciones.
E
l hecho de si las entidades especiales/especializadas son nicamente para actividades relacionadas con
juicios penales, o si tambin estn a cargo de actividades de prevencin.
F
inalmente, el hecho de si las entidades especiales/especializadas estn establecidas en relacin con el De-
lincuencia organizada, o en relacin con delitos especficos.
Dentro de la primera solucin, las entidades pueden tener competencia para Delincuencia organizada
en general, en lnea con un concepto amplio de Delincuencia organizada, o pueden haber sido creadas
para responder a tipologas especficas de Delincuencia organizada, que se consideran de particular
peligrosidad en un determinado pas, en un momento determinado (por ejemplo, la jurisdiccin exclu-
siva de los fiscales italianos para Delincuencia organizada se relaciona bsicamente slo con Delincuen-
cia organizada tipo mafia). La segunda alternativa est ilustrada en numerosos casos en los cuales ex-
isten entidades con competencia exclusiva para delitos especficos, tales como delitos relacionados con
drogas, delitos de trfico de seres humanos, migracin ilegal, etc. Debe asumirse que la identificacin de
tales funciones especializadas en conexin con categoras individuales de delitos, independientemente
de si estaba originalmente justificada por circunstancias histricas especficas (por ejemplo, ver en KEN
2 el establecimiento de una Unidad Especial de Fiscala para la Piratera), podra mantener su valor an
si existen otras entidades oficiales para Delincuencia organizada en general.
En algunos de los casos recolectados, oficinas relacionadas con el Delincuencia organizada han venido
trabajando en cooperacin con unidades especializadas relacionadas con delitos. Tal ha sido el caso,
por ejemplo, donde el conocimiento experto de unidades de delitos cibernticos o delitos ambientales
han proporcionado una contribucin esencial a las investigaciones llevadas a cabo por autoridades de la
aplicacin de la ley especializadas en Delincuencia organizada (ver los casos de Serbia y Brasil, respecti-
46 Investigacin y enjuiciamiento
vamente). En SPA 6, el experto subraya la necesidad de especializacin en delitos de blanqueo de dinero
y, de manera ms general, en investigaciones financieras.
Otros casos, particularmente en relacin con el trfico de seres humanos, da lugar a la pregunta de si
la jurisdiccin exclusiva de entidades especializadas en una categora nica de delito no funcionara,
en algunas circunstancias, como un lmite de facto al mtodo holstico de investigacin dictado por la
poltica de "perturbacin del grupo delictivo". De manera similar, surgen algunas dudas en relacin con
la presencia de varias entidades especializadas en categoras individuales de delitos y otras con compe-
tencia sobre el Delincuencia organizada en general, y acerca de si esta circunstancia podra limitar la
accin de las ltimas a formas limitadas de Delincuencia organizada, contradiciendo de esta forma el
objetivo anteriormente indicado de utilizar mtodos especializados de investigacin a un rea expan-
dida de tipologas de Delincuencia organizada. En suma, los casos estudiados parecen indicar que la
dialctica entre la especializacin (tipo nico de delito "final") y la menor especializacin (Delincuencia
organizada en general) es extremadamente compleja y difcil de solucionar en trminos generales, tam-
bin debido a que cualquier solucin est condicionada por las caractersticas de cada sistema nacional
de justicia penal.
97. Otro importante aspecto que emerge a partir de los casos es la relevancia adjunta a la coordinacin
internacional y la forma en que han cooperado las autoridades de investigacin y fiscala y se han coordinado
con otras autoridades que no pertenecen al rea de la aplicacin de la ley. En MEX 1, un caso de trfico de
personas, el experto enfatiza la importancia de la cooperacin recibida de parte del Instituto Nacional de
Migracin. En BRA 6 y en HUN 2 est claramente indicada la importancia de la cooperacin obtenida de
parte de las Autoridades Fiscales, especialmente en relacin con las investigaciones sobre las condiciones
financieras de los presuntos delincuentes. Adems, los casos de las Filipinas sobre trfico de seres humanos
ofrecen un experimento organizacional interesante, consistente en el establecimiento de un "grupo focal"
ampliado que incluye a las autoridades de la aplicacin de la ley, a otras autoridades administrativas y a
organizaciones no gubernamentales, y que manejan los casos desde el perfil inicial del primer para las inves-
tigaciones hasta el otorgamiento de asistencia y proteccin a las vctimas. Los casos PHI 1 y 4 muestran, en
particular, el papel de las organizaciones no gubernamentales en el apoyo a las vctimas como un componente
esencial de procesos exitosos.
Resumen: - uso eficaz de tcnicas especiales; - respeto de los derechos humanos; - reglamentacin insuficiente en algunos
pases; - vigilancia, - operaciones encubiertas, - entrega vigilada.
98. El artculo 20 de la Convencin de Palermo obliga a las Partes a "adoptar las medidas que sean necesarias
para permitir el readecuado recurso a la entrega vigilada y, cuando lo considere apropiado, la utilizacin de
otras tcnicas especiales de investigacin, como la vigilancia electrnica o de otra ndole y las operaciones
encubiertas", en procesos nacionales, al igual que en el contexto de la cooperacin en el mbito internacional.
Son pocos los casos donde no se han empleado estas tcnicas: la interceptacin telefnica casi siempre est
presente, con frecuencia en combinacin con operaciones encubiertas y entrega vigilada. En efecto, en algunos
de los casos los expertos hacen referencia a las interceptaciones como un medio tradicional de investigacin.
As, estos tipos de accin investigativa pueden llamarse "especiales", no porque sean excepcionales o raros,
sino por otras razones.
99. Lo que califica estas tcnicas de investigacin como especiales es el hecho de que su aplicacin es a
menudo costosa y complicada, requiere experiencia avanzada y, algunas veces, conocimiento e instrumentos
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
100. Naturalmente, algunas veces (especialmente en procesos para delitos de trfico de seres humanos), tcnicas
especiales de investigacin, tales como la interceptacin telefnica y otras formas de vigilancia, han jugado
nicamente un papel de apoyo en la recoleccin de evidencia, para corroborar declaraciones de testigos u otras
piezas de evidencia. En otros casos significativos, sin embargo, la vigilancia, los agentes encubiertos y la entrega
vigilada han proporcionado la informacin bsica sobre redes internacionales completas, sobre la composicin
y modus operandi de grupos delictivos , sobre la identificacin de delincuentes individuales, sobre la prepar-
acin de delitos futuros, etc., siendo as esenciales para el enfoque dirigido por inteligencia de investigacin
proactiva que, probablemente, no habra sido posible utilizando nicamente tcnicas ms bsicas.
101. Debido a su mencionada naturaleza problemtica, las tcnicas especiales de investigacin requieren una
regulacin detallada en el mbito nacional, que an hace falta en algunos pases. Este es el caso de Nigeria,
como lo observara el experto, lamentando el impacto negativo de no haber tenido una ley sobre interceptacin
telefnica disponible para la investigacin en el caso NIG 1. Ms an, el experto de Kenia subray que si no
existe una ley en un pas, un efecto negativo es que no pueden utilizarse los resultados de tcnicas especiales
ni siquiera si ellas han sido adoptadas legalmente por las autoridades cooperadoras de otro pas.
102. El texto del artculo 20 de la Convencin misma revela de manera indirecta la necesidad de una regulacin
completa y cuidadosa, rodeando la obligacin de establecer dichas tcnicas con una serie de requerimientos
48 Investigacin y enjuiciamiento
y condiciones: " Siempre que lo permitan los principios fundamentales de su ordenamiento jurdico interno",
"dentro de sus posibilidades y en las condiciones prescritas por su derecho interno ", etc. El texto muestra
tambin que los negociadores de la Convencin reconocieron lo difcil que habra sido intentar introducir
cualquier norma internacional especfica sobre el uso de tcnicas, an de naturaleza muy general. Al mismo
tiempo, la falta de algn nivel mnimo de armonizacin entre las leyes nacionales puede crear dificultades en
el mbito de la cooperacin internacional: el experto del Reino Unido, por ejemplo, en su presentacin de
UKG 1 lamenta que Trinidad, Guyana y Granada hayan sido capaces de garantizar la cooperacin tambin en
forma de vigilancia, pero que luego los resultados no hubieran podido utilizarse en la corte, debido a que slo
fueron informados en un documento escrito al superior de la polica, sin registros ni grabaciones contem-
porneas. El mismo experto, en relacin con UKG 2, otro caso de trfico de drogas indica que los resultados
de la interceptacin telefnica legalmente llevada a cabo en Holanda, de un tipo que no se obtiene en el Reino
Unido, proporcion una asistencia valiosa en los esfuerzos de fiscala en este ltimo pas y que "la capacidad
para divulgar este material como parte del caso, sin duda contribuy de manera significativa a la declaracin
de culpabilidad".
103. Desde un observatorio privilegiado sobre el funcionamiento de la Convencin como la UNODC, se nota
que "en los 10 aos desde la firma de la Convencin de Palermo, el uso de tcnicas especiales de investigacin
ha permanecido como un rea donde se necesita mucha ms construccin de capacidad, al igual que asistencia
legislativa".58
104. Tcnicas especiales, tales como la interceptacin de comunicaciones o la entrega vigilada, se enfocan
en la interrelacin entre los delincuentes; por su naturaleza, son de particular valor al hacer frente a una
organizacin delictiva, cuya estructura y conducta pueden ayudar a descubrir. Sin embargo, ya que el uso y
valor de las tcnicas especiales permanece muy condicionado por las caractersticas distintivas de cada sistema
legal nacional, extraer "buenas prcticas" generales a partir de los casos, sera un ejercicio incierto. Sin embargo,
los siguientes recuadros contienen comentarios fragmentados acerca de algunas caractersticas de esas
tcnicas.
VIGILANCIA
La Convencin de Palermo hace referencia a vigilancia electrnica y otras formas de vigilancia', para incluir as
todos los tipos de vigilancia diferentes de aquellos que consisten en la entrega vigilada en operaciones encubi-
ertas. Por lo tanto, el trmino vigilancia' cubre modalidades tradicionales de accin policiaca (por ejemplo,
seguimiento), al igual que el uso de modernas tecnologas electrnicas (interceptacin de correos electrnicos,
telfonos y otros sistemas de mensajera electrnica; dispositivos de escucha y de rastreo, dispositivos de video),
mientras que el objeto de la vigilancia puede ser la comunicacin, los movimientos u otros comportamientos de
la persona investigada. Tomando en cuenta este concepto amplio, un experto ha observado que la vigilancia,
pase a ser una actividad que no requiere generalmente la autorizacin de un magistrado. Cuando se sospecha
que un individuo est involucrado en un delito, la polica puede tener una vigilancia cercana de todos sus mov-
imientos acciones y contactos.
Y, en efecto, algunas de esas actividades pueden llevarse a cabo utilizando mtodos tradicionales tales como
el seguimiento o la vigilancia (tambin mediante teleobjetivos de alto poder), que no requieren pasar a travs
del procedimiento de autorizacin; mientras que, para otros mtodos de vigilancia - que se consideran invasivos,
usualmente se prescriben requerimientos legales precisos, que conllevan algunas veces un mecanismo de
autorizacin complejo. En medio, existe un rea de tcnicas de vigilancia donde se solicita control de fiscala/
UNODC The Use of Criminal Intelligence and Special Investigative Techniques in the Fight against Transnational Organized Crime
58
(2010), pg.3
Para la identificacin y el rastreo de personas, los investigadores utilizan tambin equipo de video-vigilancia,
cuando no pueden emplearse tcnicas de vigilancia tradicional debido a la configuracin particular de la superficie
del sitio donde se encuentra el individuo que va a capturarse, o en casos en los cuales ste opera en reas con
altas tasas de delitos.
En cuanto a interceptacin telefnica, en los casos BRA 8 y 9, el experto enfatiza las dificultades creadas por
las frecuentes demoras en el otorgamiento de la autorizacin judicial. La lectura de la decisin de la Corte Suprema
de British Columbia, en CAN 10, puede ser educativa en la forma en que se tomaron en consideracin muchos
aspectos detallados al evaluar si se cumple con los requerimientos de la ley nacional para permitir la
interceptacin.
El experto suizo, en relacin con un caso de trfico de drogas (SWI 1) donde otras herramientas probatorias
han sido consideradas como no satisfactorias para probar que diferentes episodios de conducta ilcita habran
podido originarse a partir del mismo grupo delictivo, concluye entonces que los resultados de la vigilancia tel-
efnica podran llevar a la comunicacin de conocimientos entre los miembros de la organizacin y, de esta forma,
garantizar la condena por el delito de participacin en un grupo delictivo organizado.
Los expertos italianos mencionaron un aspecto tcnico' problemtico en relacin con la interceptacin tel-
efnica: la interpretacin. Apuntaron que, en relacin con la vigilancia electrnica en investigaciones sobre organi-
zaciones transnacionales, a menudo hay dificultades para encontrar intrpretes de un idioma extranjero, y an
ms para encontrar intrpretes que conozcan dialectos utilizados por pequeas sociedades. Cuando se encuentran,
la renuencia a llevar a cabo actividades de interpretacin por el temor a posibles retaliaciones por parte de con-
nacionales bajo investigacin, no es un caso poco comn; y, finalmente, est el aspecto de la confianza en los
sujetos empleados, que es igualmente delicado.
OPERACIONES ENCUBIERTAS
En ITA 19, un importante caso de trfico de drogas, el experto italiano explica las caractersticas principales
del sistema legal italiano que gobiernan las operaciones encubiertas y la lnea principal de su desarrollo, a partir
de una institucin limitada, relacionada nicamente con la compra simulada de sustancias de drogas por parte
de oficiales de polica, hasta un mtodo complejo utilizado en relacin con prcticamente todos los delitos graves,
donde diferentes categoras de sujetos pueden actuar como agentes encubiertos en una variedad de papeles.
Agentes extranjeros de la aplicacin de la ley pueden trabajar encubiertos en investigaciones italianas, y recibir
la misma proteccin que los nacionales. Igualmente protegidas pueden estar aquellas personas que, sin tener un
papel directo en la comisin del delito, apoyan la accin "criminal" del agente (el dueo de un apartamento o de
un carro, un experto en qumica que analiza la sustancia, etc.).
De manera significativa, se llev a cabo en Italia una importante reforma legal de las operaciones encubiertas
con ocasin de la ratificacin de la Convencin de Palermo y las reglas bsicas para el uso de esa tcnica estn
50 Investigacin y enjuiciamiento
ahora contenidas en la ley de ratificacin, junto con todas las dems medidas adoptadas para aplicar este instru-
mento internacional.60
(a) Los agentes encubiertos tienen inmunidad frente a la responsabilidad penal: si se autorizan y documentan
las operaciones encubiertas de manera correcta, existe una circunstancia discriminadora en favor del agente
encubierto;
(c) El agente est protegido de varias formas durante la operacin y el juicio, en los cuales su nombre y su
aspecto fsico permanecen en secreto.
Otros casos ilustran sistemas legales nacionales que permiten expresamente la estructuracin de operaciones
encubiertas mediante la creacin de entidades legales y actividades comerciales falsas. Una seccin separada de
la Ley Serbia que contiene disposiciones especiales sobre el procedimiento para delitos penales de delincuencia
organizada, corrupcin y otros delitos penales excepcionalmente agravantes regula especficamente la prestacin
simulada de servicios comerciales y la prestacin simulada de servicios jurdicos. En SAF 1, un caso de trfico ilcito
de productos PGM, los expertos explican que las operaciones comprendieron el siguiente conjunto de actividades:
El establecimiento de instalaciones para ensayos a fin de ayudar a las mafias en el anlisis de PGMs robados, la
compra de productos PGM ilcitos de blancos identificados en operaciones encubiertas, la venta de productos
PGM ilcitos a los blancos principales y eventualmente actuar como transportadores del producto ilcito desde el
exportador blanco hacia los destinos en el extranjero para luego identificar al comerciante extranjero y las cuentas
extranjeras utilizadas por las mafias, con el propsito de llevar a cabo una recuperacin en una etapa posterior.
En un caso de trfico de drogas desde Estados Unidos hacia Espaa (SPA 5) se han utilizado entregas vigiladas
y agentes encubiertos en ambos pases. La presentacin muestra que todo el trfico se llev a cabo bajo el control
de los agentes infiltrados. A pesar de esto, solamente se han arrestado dos traficantes de nivel medio, sin alcanzar
los niveles altos de los grupos delictivos que eran el blanco de los investigadores. El experto supone que las
circunstancias fueron tales que, para evitar riesgos tanto para los agentes encubiertos de los Estados Unidos como
para los agentes encubiertos espaoles, se hizo necesario el arresto de los dos traficantes y fue imposible la
subsiguiente entrega planeada.
USA 2, donde dos operaciones de investigacin llevaron a la condena de ms de 80 personas que conspiraban
en los Estados Unidos y desde Canad, China y Taiwn para cometer trfico de drogas, armas, moneda falsa,
tabaco y otros, es un ejemplo del uso de operaciones encubiertas en investigaciones complejas dirigidas en contra
de una red transnacional ilcita de peligrosos delincuentes.
El experto dice que las operaciones encubiertas, que tuvieron lugar simultneamente en ambas costas de los
Estados Unidos, fueron cruciales para el xito de esta investigacin y persecucin a la delincuencia organizada...
fueron el nico medio efectivo para infiltrar la conspiracin criminal e identificar una amplia coleccin de partes
culpables. La investigacin de ocho aos comenz cuando agentes encubiertos del FBI, actuando como delin-
cuentes del bajo mundo, ayudaron a garantizar que embarques de contenedores llenos de cigarrillos de contra-
bando pasaran sin ser detectados por los oficiales de Aduanas de los Estados Unidos. Con el paso del tiempo, a
medida que los agentes encubiertos se ganaron la confianza de los contrabandistas, se decidi facilitar otros
embarques ilegales tales como narcticos y millones de dlares en superbilletes. Ms tarde, los contrabandistas
ofrecieron una variedad de armas de uso privativo de las fuerzas militares chinas, incluidos misiles tierra aire QW-2.
Durante el curso de ambas operaciones, los acusados contrabandearon tambin miles de millones de cigarrillos
falsificados avaluados en ms de 40 millones de dlares con 9 millones de dlares adicionales en potenciales
impuestos perdidos.
Ley 16 marzo de 2006, n. 146, artculo 9. Las disposiciones de esta ley fueron modificadas por la Ley 13 agosto de 2010, nr. 136,
60
bsicamente en el sentido de extender las categoras de delitos en relacin con las cuales puede utilizarse la tcnica y expandir de manera
contempornea el rango de las agencias de aplicacin de la ley que pueden estar autorizadas para aplicarla.
Los expertos discutieron de manera extensa varias preguntas relacionadas con esta tcnica especial, incluida la
pregunta acerca de quin podra ser un agente encubierto. Mientras que algunos pases requieren que nicamente
oficiales de la ley nacionales puedan llevar a cabo dichas funciones, otros pases permiten el uso de terceros para
dicha tarea. No deben subestimarse las consecuencias prcticas y el impacto de este enfoque diferente, ya que
da origen a importantes preguntas relacionadas, entre otras cosas, con la seguridad de los oficiales utilizados en
ms de una operacin durante un periodo de tiempo, y con la seguridad de sus identidades.
ENTREGA VIGILADA
La Convencin de Palermo define la entrega vigilada como la tcnica consistente en dejar que remesas ilcitas o
sospechosas salgan del territorio de uno o ms Estados, lo atraviesen o entren en l, con el conocimiento y bajo
la supervisin de sus autoridades competentes, con el fin de investigar delitos e identificar a las personas invo-
lucradas en la comisin del stos'.
Entre las tcnicas especiales de investigacin, la entrega vigilada es aquella que cuenta con una historia ms
larga en la ley internacional, ya que el artculo 11 de la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, de 1988, contiene normas que regulan su uso en el mbito inter-
nacional. Probablemente, esto se debe al hecho de que la tcnica se desarroll inicialmente en el rea del trfico
internacional de drogas.
Los casos enviados muestran muchas situaciones donde se utiliz dicha tcnica, frecuentemente en conexin
con operaciones encubiertas y siempre en un contexto de delitos trasnacionales e investigaciones internacionales.
ALB 1, un caso de cocana desde Sudamrica hacia Albania, es un ejemplo lineal de entrega vigilada. Comenz
en un pas de trnsito, Holanda, donde se descubri un contenedor que contena la droga. Las autoridades holan-
desas involucraron a los fiscales albanos y se lleg rpidamente a un acuerdo sobre las modalidades de la entrega,
lo que llev al arresto en Albania de dos de los organizadores del trfico. La disposicin de las autoridades holan-
desas para informar de manera espontnea al pas de destino y participar en la operacin, debe valorarse como
el factor principal que puso en marcha una operacin exitosa.
En un caso de trfico de obras de arte falsas atribuidas a importantes artistas modernos, tales como Mir,
Liechtenstein, Picasso y otros (ITA 6), tuvieron que hacerse arreglos para la entrega vigilada internacional en un
tiempo muy corto entre las agencias de aplicacin de la ley italianas y estadounidenses. Los oficiales de la polica
italiana notaron a dos personas en un rea de estacionamiento del aeropuerto de Roma firmando algunas lito-
grafas como "Miro" con destino inmediato para los Estados Unidos. Luego de recibir la autorizacin por telfono,
los oficiales omitieron la otra forma obligatoria de decomiso de las obras de arte y lograron coordinar la siguiente
operacin con el FBI. En los Estados Unidos, las litografas falsas pasaron la aduana y llegaron a su destino final
en galeras de arte de la costa oeste, donde una de ellas fue objeto de una compra simulada y las dems fueron
incautadas.
En KEN 1, un caso de trfico de drogas con una amplia cooperacin internacional de las agencias de la ley
entre Kenia, Holanda y el Reino Unido, se aplic la entrega vigilada por parte de los ltimos dos pases: el experto
keniano, como se anot anteriormente, lamenta en trminos generales que la falta de disposiciones claras sobre
tcnicas modernas de investigacin haya impedido el uso de parte de la evidencia obtenida en Holanda mediante
el empleo de dichos mtodos.
Tambin, la mayora de los casos rusos relacionados con trfico de drogas (RUS 1 a 6) demuestran un amplio
uso de entrega vigilada internacional.
52 Investigacin y enjuiciamiento
En casos de entrega vigilada transfronteriza, es esencial mantener una comunicacin continua con las autori-
dades competentes del otro pas, para garantizar que ambos lados estn completamente informados y tengan
conocimiento de los movimientos del otro. Las brechas en el flujo de comunicacin pueden ir en detrimento de
la operacin y pueden llevar incluso a resultados contraproducentes, tales como la prdida de los elementos
enviados.
105. Adems de la ya subrayada conclusin acerca del papel fundamental de las tcnicas especiales, puede
hacerse la observacin de que su correcta introduccin en los sistemas legales nacionales requiere que los
legisladores nacionales tomen decisiones considerablemente difciles. La asistencia internacional puede ser
especialmente valiosa para muchos pases, no slo en relacin con el establecimiento de los requerimientos
legales detallados y de los mecanismos tcnicos que cada mtodo de investigacin implica, sino tambin en
relacin con principios generales sustantivos bsicos que deben tenerse en cuenta en sus bases. Como un
ejemplo destacado de un asunto peligroso, el experto hngaro hizo la siguiente pregunta (que an se estudia
y se discute dentro de la Unin Europea): si la entrega vigilada de personas, es decir, el transporte vigilado
de migrantes de contrabando o de personas traficadas, debe prohibirse absolutamente, o dentro de qu lmites
puede permitirse.
106. En relacin con las tcnicas de investigacin especiales y otras actividades de investigacin intrnsecamente
invasivas, el experto canadiense explic el sistema de ordenes de investigacin.61 Las ordenes generales de
investigacin son autorizaciones judiciales que permiten el empleo de tcnicas de investigacin que invaden
los intereses privados pero no estn especficamente cubiertas (o incluso contempladas) por otras disposiciones
de bsqueda reglamentarias. Casi siempre se utilizan en el curso de investigaciones en marcha de modo que
la polica pueda actuar sin revelar la verdadera naturaleza de su investigacin a las personas afectadas. Las
ordenes generales de investigacin permiten, entre otras cosas, la entrada en cubierta en la vivienda y otros
bienes races, los robos simulados y el allanamiento e ingreso y la vigilancia por video cmaras.
107. Por ejemplo, en una investigacin en el Canad sobre la produccin de drogas ilcitas, mediante una
orden general de investigacin se autorizo a la polica a efectuar numerosas entradas encubiertas en un labo-
ratorio de drogas durante un periodo de 59 das. La orden era necesaria tanto para reunir pruebas como para
garantizar la seguridad del pblico (es decir, para asegurarse de que el laboratorio no estaba a punto de explotar
o contaminar la zona aledaa). Si bien una orden de investigacin ordinaria podra haber logrado algunos de
esos mismos objetivos, solo una orden general de investigacin que autorizara repetidas entradas secretas
permitira a la polica observar y documentar el proceso de produccin, identificar a los cmplices y otros
detalles. Dadas sus numerosas ventajas, la orden general de investigacin garantiza un grado considerable de
flexibilidad en el manejo de las operaciones investigativas, que la polica puede adaptar mejor a las circun-
stancias concretas y cambiantes de cada caso. Adems, puesto que la orden general autoriza la posibilidad de
repetidas intervenciones, se puede evitar el engorroso y prolongado proceso de pedir y obtener autorizaciones
separadas para cada actividad de investigacin.
108. Por ltimo, otro intrincado asunto es aquel de si el uso de tcnicas especiales de investigacin en el
contexto de la cooperacin en el mbito internacional se vera facilitado por el desarrollo de acuerdos bilaterales
o multilaterales, segn lo sugiere el prrafo 2 del artculo. 20 de la Convencin de Palermo. Los casos enviados
no sealan la existencia de dichos acuerdos, y no es fcil extraer de ellos sugerencias acerca de en qu temas
exactamente intervienen.
Resumen: - casos muy especiales: bsqueda de desechos e "informacin encubierta acerca de un delito"; - identificacin de
delincuentes y poseedores de tarjetas SIM; - proteccin de testigos.
109. Muchas otras tcnicas de investigacin pueden resultar tan fructferas como las tres anteriormente con-
sideradas. En USA 1, el caso de Lazarenko, ex primer ministro de Ucrania, se ha recolectado evidencia decisiva
mediante la bsqueda de los desechos de la oficina de un cmplice durante un periodo de varios meses. Bajo
la ley de los Estados Unidos, no se requiere una orden de registro para esta actividad, siempre y cuando no
haya un ingreso fsico en las propiedades de la persona de la cual provienen los desechos, o en propiedades
que sean controladas por ella. Esta teora dice que al colocar documentos, correspondencia, etc., en un recipi-
ente de basura ms all de la propiedad y control de una persona, sta abandona la propiedad y no puede
entonces objetar su examen. Estas bsquedas encubiertas proporcionaron pistas esenciales en la investigacin,
sobre cuya base se asegur la cooperacin y testimonio de este asociado a travs de una declaracin y reduc-
cin de sentencia que permiti que Lazarenko fuera acusado. El caso seguramente demuestra cmo pueden
combinarse de manera efectiva mtodos innovadores y tradicionales en un nico flujo de investigacin.
110. Un caso peculiar es ITA 3, donde los investigadores de un importante trfico transnacional de bienes
culturales se encontraron en circunstancias tales que no pudieron evitar la incautacin de algunas pinturas
falsas, que habran preferido dejar entrar al mercado y seguirlas hasta descubrir los niveles ms altos de la red
ilcita. Con autorizacin de los fiscales, se llev a cabo la incautacin, pero los delitos indicados en la orden
se ajustaron para no mostrar el conocimiento de la falsedad y los traficantes no sospecharon el curso principal
de la investigacin. Este procedimiento se llam, en la presentacin del experto, "informacin encubierta acerca
de un delito".
111. Un importante paso de la investigacin, y a menudo un paso problemtico al hacer frente a delitos
transnacionales es el de la identificacin precisa de los delincuentes. Los expertos italianos, en relacin con
varios de sus casos, han subrayado este aspecto, enfatizando cmo la identificacin se convierte en un obstculo
serio, si las regulaciones del pas de origen del presunto delincuente permiten modificar fcilmente el nombre
personal (de manera ms general, la identidad) y adquirir nuevos documentos. Para establecer la identidad de
los extranjeros, quienes se encuentran en posesin de documentos no emitidos por autoridades nacionales, la
autenticidad de sus documentos de identidad puede verificarse a travs de canales de cooperacin policiaca
internacional: los expertos han indicado cmo sta no siempre es una tarea fcil. El siguiente recuadro informa
acerca de un posible esquema para la identificacin, segn lo sugerido por la ley y la prctica italiana: la
identificacin tiene propsitos tanto para la actividad investigativa necesaria para atribuir datos personales a
una persona, como para la actividad necesaria para conectar a una persona con la escena de un delito o con
su historia, o con casos previos.
El Cdigo Penal prev un castigo para quienes se niegan a proporcionar informacin acerca de su propia identidad.
La identificacin de una persona bajo investigacin y de una persona que se encuentra en posicin de "informar
acerca de circunstancias relevantes a la construccin de los hechos" es una actividad tpica, obligatoria, de la
polica criminal, regida por el Cdigo de Procedimiento Penal.
Una persona sospechosa puede identificarse a travs de sus documentos y, cuando fuere necesario, mediante
la toma de sus huellas digitales, fotografas y detalles antropomtricos, al igual que por medio de otro tipo de
exmenes. Un aspecto importante del procedimiento es la llamada detencin policiaca con propsitos de
54 Investigacin y enjuiciamiento
identificacin: si la persona investigada, o un testigo potencial se rehsa a proporcionar documentos de identidad
o a proporcionar documentos de identidad en relacin con los cuales haya suficientes elementos para creer que
son falsos, los oficiales de polica pueden llevar a esta persona a sus oficinas y mantenerla por el tiempo que sea
estrictamente necesario para su identificacin, pero en ningn caso por ms de 12 horas. Se entrega una notifi-
cacin inmediata a la autoridad judicial, quien puede ordenar la liberacin de la persona.
La toma de huellas digitales permite asegurarse si ya se le han tomado las huellas digitales a la persona y
compararlas con aquellas tomadas en la escena de la delincuencia. Las huellas digitales se alimentan inmediata-
mente en el sistema nacional (un banco de datos nico para todas las fuerzas de polica nacionales). En general,
las bases de datos de las fuerzas de polica son un recurso mayor para los oficiales de la polica criminal, quienes
toman de ellas datos importantes para la identificacin de los delincuentes.
Los perfiles de ADN del cabello, sudor, sangre, fluidos biolgicos y clulas epiteliales, ofrecen una respuesta
ms confiable en relacin con la identidad de un sujeto. La presencia de un perfil de ADN en la escena de un
Delincuencia es un elemento importante para llevar a cabo las investigaciones; permite hacer una comparacin
con el perfil de ADN de la persona sospechosa, si se encuentra disponible, o proceder con la bsqueda del sujeto
al cual se le pueda asignar, o excluir la sospecha sobre otras personas. En algunos casos, la legislacin italiana
permite la toma obligatoria de muestras de ADN: se requiere una autorizacin previa de parte de la autoridad
judicial.
Composiciones faciales y comparaciones fisonmicas: en caso de declaraciones hechas por testigos presen-
ciales, puede facilitarse la identificacin mediante una composicin facial, o una descripcin de caractersticas
distintivas - cicatrices, tatuajes, miembros faltantes - que pueden adjudicarse al delincuente. La posible compar-
acin fisonmica entre sujetos tomadas por cmaras de video durante un acto criminal y las personas bajo inves-
tigacin, pueden ser igualmente tiles.
E. PROTECCIN DE TESTIGOS
Resumen: - papel central e importancia de los testigos; - las disposiciones de la Convencin de Palermo; - el sistema de
proteccin italiano; - dficits relacionados; - cambio de identidad.
113. Las presentaciones de caso, a menudo hacen referencia, pero no elaboran acerca de delincuentes coopera-
dores, acuerdos judiciales, mitigacin de penas e inmunidad contra acusaciones, a pesar de la importancia de
esos asuntos, segn lo subrayado por el artculo 26 de la Convencin de Palermo. Sin embargo, en la primera
reunin, varios expertos sealaron el papel extremadamente significativo que jug el sistema de proteccin en
sus experiencias nacionales, el cual cubre tanto a testigos como a coacusados con un papel cooperador. Los
testigos son an la piedra angular de cualquier construccin probatoria en procesos relacionados con s tipo
mafia u otros tipos de organizacin delictiva y, la posibilidad de recibir proteccin en contra de la intimidacin
1. Cada Estado Parte adoptar medidas apropiadas dentro de sus posibilidades para pro-
teger de manera eficaz contra eventuales actos de represalia o intimidacin a los testigos
que participen en actuaciones penales y que presten testimonio sobre delitos comprendidos
en la presente Convencin, as como, cuando proceda, a sus familiares y dems personas
cercanas.
2. Las medidas previstas en el prrafo 1 del presente artculo podrn consistir, entre otros,
sin perjuicio de los derechos del acusado, incluido el derecho a las garantas procesales, en:
(b) Establecer normas probatorias que permitan que el testimonio de los testigos se
preste de modo que no se ponga en peligro su seguridad, por ejemplo aceptando el testi-
monio por conducto de tecnologas de comunicacin como videoconferencias u otros
medios adecuados.
3. Los Estados Parte considerarn la posibilidad de celebrar acuerdos o arreglos con otros
Estados para la reubicacin de las personas mencionadas en el prrafo 1 del presente
artculo.
4. Las disposiciones del presente artculo tambin sern aplicables a las vctimas en el
caso de que acten como testigos.
114. La Convencin de Palermo prescribe de manera obligatoria que las Partes deben ofrecer una proteccin
efectiva a los testigos (art. 24.1) y deja a las leyes y regulaciones nacionales elegir las medidas y procedimientos
de proteccin concretos (art. 24.2). La Convencin admite de manera implcita que las medidas especiales de
proteccin son costosas y, en algunas circunstancias, difciles de implantar, especificando que la obligacin de
adoptarlas permanece "dentro de los medios" del Estado Parte interesado. Las Naciones Unidas han venido
ayudando a los Estados a establecer programas de proteccin de testigos, y han publicado hace pocos aos,
un manual de buenas prcticas de proteccin de testigos, que contiene tambin una comparacin entre sistemas
nacionales existentes e indicaciones de las dificultades prcticas bsicas, las condiciones legales, los requerim-
ientos y efectos sobre los procedimientos y las personas, que acompaan a la adopcin de un sistema de
proteccin y a su implantacin en casos concretos.62
115. En esa primera reunin, los expertos italianos, en relacin con algunos de los casos presentados,
hicieron una introduccin sintetizada a su sistema nacional, que se muestra en el siguiente recuadro en forma
de un esquema de proteccin, entre otros, que son igualmente posibles. Tambin es importante notar, en lnea
UNODC, Good Practices for the Protection of Witnesses in Criminal Proceedings involving Organized Crime, Vienna, 2008.
62
56 Investigacin y enjuiciamiento
con la Convencin, y segn una de las conclusiones de la mencionada publicacin de Naciones Unidas, que
los efectos de los programas de proteccin de testigos se maximizan cuando existe un enfoque de mltiples
extremos, comenzando con la aplicacin de medidas temporales de polica (reflejadas en el esquema italiano),
[y] continuando con el uso de reglas probatorias durante el testimonio en la corte. Este ltimo aspecto, que
incluye, por ejemplo, permitir que el testimonio se entregue a travs del uso de videoconferencias, no se ve
evidenciado en los casos estudiados.63
El sistema italiano
En el caso de testigos o colaboradores con la justicia, puede adoptarse un programa de medidas especiales si las
medidas estndar (por ejemplo, vigilancia y escolta en el hogar o el lugar de trabajo) son inadecuadas y las per-
sonas enfrentan un peligro serio e inminente.
Informante es cualquier persona que, enfrentando cargos penales, acuerde cooperar a partir de la presentacin
de un testimonio acerca de un delito de asociacin criminal tipo mafia, u otros delitos previstos por la ley. Testigo
es cualquier vctima de un delito grave, o cualquier persona que haya presenciado un delito y testifique en los
juicios, exponindose as a un peligro grave e inminente (por ejemplo, testigos de hechos delictivos ocurridos en
su contexto domstico o ambiental, como familiares de miembros de grupos delictivos; empresarios y comerci-
antes que han sido vctimas de la delincuencia). Puede admitirse a un testigo para recibir proteccin, indepen-
dientemente del tipo de delito.
La cooperacin debe ser confiable. Dentro de los 180 das siguientes al momento en que la persona haya
manifestado la disposicin a cooperar, l o ella debe suministrar informacin de importancia, en particular, toda
la informacin que l/ella posea para reconstruir hechos y circunstancias delictivas y para localizar y arrestar a los
perpetradores.
El programa lo decide una Comisin Central (Viceministro del Interior, 2 jueces y 5 oficiales de polica) a solicitud
de un fiscal pblico, por un periodo de 6 a 60 meses. Puede adoptarse un plan temporal tan pronto como se
exprese la intencin de cooperar. La proteccin especial puede extenderse a las personas que viven permanente-
mente con el colaborador, o a personas que estn en riesgo debido a su relacin con el colaborador.
El sistema de proteccin se basa en el principio de camuflaje, es decir, lograr un completo anonimato. Los
sujetos se mueven a un nuevo lugar de residencia seguro y se les otorga un documento de identidad provisional
vlido nicamente durante el trmino de la proteccin. En casos particularmente sensibles, las regulaciones prevn
tambin un cambio de identidad.
En el programa definitivo, se prescriben tambin medidas de asistencia para facilitar la reintegracin social y
se provee material de soporte (alojamiento, gastos de transferencia, atencin en salud, asistencia legal y psicolgica
as como asignaciones monetarias para quienes no pueden trabajar).
El Servicio Central de Proteccin y 19 Unidades Operacionales Locales son responsables por la implantacin
del programa mediante, entre otras cosas, asistencia directa a las personas protegidas; contactos con agencias
para facilitar las relaciones humanas de los colaboradores (colegio, salud, trabajo, etc.); asistencia para que la
polica garantice la seguridad de las personas protegidas.
Las personas protegidas se comprometen a: observar reglas de seguridad y cooperar activamente para llevar
a cabo las medidas de proteccin; ser cuestionadas, examinadas, o a estar disponibles para cualquier acto que
deba llevarse a cabo; no revelar hechos de los procedimientos a sujetos diferentes de las autoridades para la
El Artculo 24.2 (b) de la Convencin, en relacin con la proteccin de testigos, establece que las medidas de proteccin pueden
63
incluir, sin perjuicio de los derechos del acusado, incluido el derecho a las garantas procesales, en: establecer normas probatorias que
permitan que el testimonio de los testigos se preste de modo que no se ponga en peligro su seguridad, por ejemplo aceptando el testi-
monio por conducto de tecnologas de comunicacin como videoconferencias u otros medios adecuados.
El programa se retira cuando las condiciones para su adopcin dejan de existir, o debido al no cumplimiento
de las obligaciones; a la comisin de delitos; al regreso no autorizado al lugar de origen; a la divulgacin de la
nueva identidad o lugar de residencia, etc. Las personas pueden tambin renunciar al programa mediante una
renuncia por escrito.
El programa puede incluir medidas para facilitar la reintegracin social al final de la cooperacin. Para inform-
antes, esto consiste en recibir una asignacin monetaria por dos a cinco aos, ms una suma fija para alojamiento.
Para los testigos, estas medidas pueden cubrir un periodo de hasta 10 aos y garantizar el estndar de vida
anterior a la admisin al programa. Los testigos reciben una suma de dinero como reembolso por la prdida de
ingresos, pueden obtener prstamos y vender su propiedad raz a agencias pblicas al precio del mercado; y si
son servidores pblicos, pueden conservar su trabajo en un permiso pagado.
116. En la experiencia italiana, la aplicacin de las medidas previstas por el sistema de proteccin nacional
tiene algunos dficits, que han sido sealados por los expertos italianos para mostrar cun difcil es lograr
eficiencia en este campo. En el mbito internacional, la preocupacin principal est dada por la falta de un
marco legal compartido, que no permite reubicar testigos e informantes en otros pases, a menos que se firmen
acuerdos bilaterales entre los pases interesados en el intercambio. Incluso desde un punto de vista de coop-
eracin internacional, otra preocupacin son los limitados recursos en tecnologas tales como sistema de vide-
oconferencia para testificar desde un lugar diferente de aquel en el cual tienen lugar los juicios: en el futuro,
un aumento en el uso de videoconferencias para interrogar personas bajo medidas de proteccin especial sera
altamente deseable, no slo para mantener un nivel adecuado de seguridad, sino tambin para reducir los
costos de viaje para los colaboradores y sus escoltas.
117. En relacin con un cambio definitivo de identidad, existe un problema para los nacionales extranjeros
debido al hecho de que para cambiar la identidad de una persona es necesario haberle dado previamente la
ciudadana italiana. Surgen tambin algunos problemas con la nueva identidad legal otorgada por el tiempo
del trmino de la cooperacin. Aunque esta es una importante funcin para enmascarar la verdadera identidad,
lo que aumenta la seguridad, los nuevos documentos presentan a sus usuarios muchos problemas para su
futura reintegracin social. En efecto, cuando se devuelve el documento a las autoridades competentes al final
del programa, si los titulares pretenden permanecer en el lugar donde estaban viviendo bajo proteccin (la
llamada "rea segura"), tendrn que utilizar su antigua identidad, con la consecuencia de dificultades prcticas
y desconcierto en el ambiente social. Otro problema est representado por ciudadanos que no son de la Unin
Europea y quienes, para permanecer en Italia, deben tener un permiso de residencia. Actualmente se estn
otorgando permisos de residencia por razones humanitarias, pero se ha presentado una propuesta para cambiar
la regulacin y prever un permiso de residencia para testigos e informantes. Surgen problemas relacionados
en relacin con la necesidad de garantizar la proteccin a otras personas. El sistema italiano incluye testigos
y ciertas categoras de informantes.
118. En algunos otros pases, la necesidad de proveer proteccin mnima de los operadores judiciales ha
llevado a la introduccin de los llamados jueces y fiscales sin rostro. Estas medidas, sin embargo, se han ido
abandonando de manera gradual sobre la base de consideraciones de derechos humanos y de debido
proceso.
58 Investigacin y enjuiciamiento
III. COOPERACIN INTERNACIONAL EN LA
APLICACIN DE LA LEY Y COOPERACIN
JUDICIAL
Resumen: - el doble propsito de la Convencin de Palermo; - reciprocidad e instrumentos bilaterales como base para la
cooperacin internacional; - el empleo de la Convencin de Palermo para alinear las prcticas de cooperacin de manera
global; - cooperacin internacional para delitos no transnacionales.
ARTCULO 1 FINALIDAD
119. El Artculo 1 de la Convencin de Palermo establece que el propsito fundamental del instrumento es
promover la cooperacin para prevenir y combatir ms eficazmente la delincuencia organizada transnacional.
Esta declaracin de propsito se interpretar con un doble significado: hace referencia a las reglas de la
Convencin sobre la cooperacin operacional de las autoridades para la aplicacin de la ley y las autoridades
judiciales; pero se refiere tambin a aquellas normas de la Convencin dirigidas a reforzar la acusacin y la
prevencin nacional.64 En referencia a esta ltima dimensin, la Convencin trabaja como herramienta para
aumentar el nmero de Estados que toman medidas efectivas en contra de la delincuencia organizada (en lnea
64
La Convencin incluye tambin disposiciones sobre asistencia tcnica internacional, como un medio para reforzar los sistemas
nacionales.
120. Los casos, al igual que los comentarios de los expertos en las reuniones, confirman que en los aos
recientes, los pases han compartido la filosofa sobre la cual se basa la Convencin de Palermo, y han reac-
cionado con frecuencia al llamado de este tratado con la adopcin de amplias reformas a sus sistemas nacion-
ales. Es contra ese fondo genrico de adhesin al propsito general de la Convencin, que el segundo aspecto
ms especfico del artculo 1 - operaciones de las entidades judiciales y de aplicacin de la ley en un contexto
internacional se analizan en el Compendio a la luz de los casos presentados.
121. En relacin con esto, debe considerarse que la existencia de una buena base jurdica no es suficiente
en s misma para obtener un desarrollo efectivo de prcticas de asistencia internacional. Tambin se necesita
lo que un experto llamara en la segunda reunin una moderna cultura profesional de cooperacin internac-
ional, lo que significa, una disposicin a ampliar el anlisis y la operacin de un caso, para cubrir sus aspectos
transnacionales y emplear los recursos operacionales en coordinacin con autoridades extranjeras. Algunos
casos parecen mostrar nicamente que la falta de dicha actitud profesional, y la falta de recursos objetivos, no
solamente lesiona la calidad de la respuesta cuando se solicita asistencia por parte de otro pas, sino que
tambin causa una mala disposicin para solicitar cooperacin. Una descripcin emblemtica de esos desafos
la proporcion el experto de Sudfrica en su presentacin sobre la cooperacin en la aplicacin de la ley en
la primera reunin de expertos, quien subray, entre otras cosas, las dificultades que no se originan exacta-
mente en los dficits legales sistmicos, sino que ms bien, pertenecen al rea de la poltica penal nacional y
de las actitudes estratgicas generales: (a) falta de disposicin de participacin en un delito que pertenece a
otro pas (su delito no es mi delito); (b) falta de entendimiento del fenmeno delictivo local (por ejemplo,
trfico de metales preciosos o especies amenazadas); (c) insuficiente sensibilizacin del delito; (d) falta de
adherencia a los instrumentos legales internacionales, y (e) percepciones opuestas de los asuntos de prioridad
en el mbito global y regional. En discusiones subsecuentes, los expertos estuvieron de acuerdo en que el
desarrollo de programas globales y regionales de asistencia tcnica enfocados en la promocin de la cooper-
acin internacional y en el establecimiento de cuerpos coordinadores, podra ayudar tambin a superar esos
obstculos generales.
123. Evidentemente, el marco legal de cooperacin internacional va mucho ms all de las disposiciones de la
Convencin y el anlisis de los casos recolectados lleva a la conclusin de que: en aquellas situaciones en las
cuales slo pueda otorgarse la cooperacin si existe una provisin legal que lo permita - como en el caso de
la extradicin y la asistencia judicial recproca- la legislacin nacional (acompaada de la garanta de recipro-
cidad) y los acuerdos bilaterales o regionales, son la base jurdica prevalente.
125. As, considerando que el artculo 18 de la Convencin provee para una completa regulacin de la
asistencia mutua (que no puede excluirse que sea en algn caso an ms favorable que aquella de los tratados
bilaterales), debe completarse la conclusin anterior mediante la siguiente recomendacin:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
126. En el mismo ROM 2, las autoridades judiciales de Rumana solicitaron asistencia mutua formal (infor-
macin, evidencia material, documentos, declaracin de testigos) a ms de 20 pases, de los cuales nicamente
dos no eran parte de la Convencin de Palermo. Se solicit la asistencia sobre la base de la "reciprocidad",
acuerdos bilaterales y la Convencin de Palermo. La conclusin del experto es que el asunto ms desafiante
65
La funcin de la Convencin de Palermo como marco jurdico alternativo (al menos parcialmente) para instrumentos jurdicos
bilaterales-regionales, est claramente establecida para la asistencia judicial recproca mediante el prrafo 7 del artculo 18: Los prrafos
9 a 29 del presente artculo se aplicarn a las solicitudes que se formulen con arreglo al presente artculo siempre que no medie entre los
Estados Parte interesados un tratado de asistencia judicial recproca. Cuando esos Estados Parte estn vinculados por un tratado de esa
ndole se aplicarn las disposiciones correspondientes de dicho tratado, salvo que los Estados Parte convengan en aplicar, en su lugar, los
prrafos 9 a 29 del presente artculo. Se insta encarecidamente a los Estados Parte a que apliquen estos prrafos si facilitan la cooperacin.
De manera similar, en el campo de la cooperacin para la aplicacin de la ley, el artculo 27.2. establece que: Los Estados Parte con-
siderarn la posibilidad de celebrar acuerdos o arreglos bilaterales o multilaterales en materia de cooperacin directa entre sus respectivos
organismos encargados de hacer cumplir la ley... A falta de tales acuerdos o arreglos... las Partes podrn considerar la presente Convencin
como la base para la cooperacin en materia de cumplimiento de la ley respecto de los delitos comprendidos en la presente Convencin...
127. Tal comentario sera un buen punto de partida para considerar un aspecto de la Convencin de
Palermo que, hasta ahora, tal vez no ha recibido suficiente atencin. Adems de ofrecer una base jurdica para
la cooperacin en aquellas situaciones en donde ninguna otra base est disponible, y adems de proveer pro-
cedimientos que en algunas circunstancias facilitan la cooperacin ms que aquellos de otros acuerdos
existentes, la Convencin puede tambin representar una herramienta para ulteriores prcticas de cooperacin
ms uniformes en el mbito global. En casos como el anteriormente mencionado, donde la coordinacin de
mltiples fuentes de asistencia es esencial, su aplicacin generalizada por parte de todos los posibles pases a
los cuales se hizo la solicitud sera en s misma un considerable empuje a la cooperacin efectiva.66 A pesar
de diferentes evidencias entre la cooperacin intrarregional y la cooperacin global, hay an razones para creer
que los pases pueden sacar ventaja, en el mbito global, de la Convencin de Palermo, como han hecho las
regiones con sus instrumentos regionales.
128. En los casos rusos, el importante papel desempeado por la Convencin Europea sobre Asistencia
Judicial Recproca de 1959, est abundantemente enfatizado y es una idea comn en Europa que ese instru-
mento, ampliamente utilizado por dcadas tambin dentro de la Unin Europea, ha dado forma a la prctica
de asistencia mutua de la regin, mediante el establecimiento de conceptos legales y normas fundamentales
que constituyen ahora una cultura comn de asistencia judicial recproca y que han participado tambin en
la formacin de los sistemas nacionales relacionados. Por lo tanto, sin negar el valor y las ventajas posiblemente
ofrecidas por los instrumentos bilaterales y regionales, la recomendacin implcita en el comentario del experto
rumano debera sopesarse cuidadosamente como base para la siguiente conclusin:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Las disposiciones sobre asistencia judicial recproca de la Convencin de las Naciones Unidas en contra del Trfico Ilcito de Drogas
66
Narcticas y Sustancias Psicotrpicas y de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin son muy similares a aquellas de
la Convencin de Palermo y podran contribuir a la creacin de prcticas de asistencia judicial reciproca consistentes para todos los tipos
de delitos transnacionales.
Artculo16, prrafo 1
Artculo18, prrafo 1
Los Estados Parte se prestarn la ms amplia asistencia judicial recproca respecto de inves-
tigaciones, procesos y actuaciones judiciales relacionados con los delitos comprendidos en
la presente Convencin con arreglo a lo dispuesto en el artculo 3 () cuando el Estado
Parte requirente tenga motivos razonables para sospechar que el delito a que se hace ref-
erencia en los apartados a) o b) del prrafo 1 del artculo 3 es de carcter trasnacional, as
como que las vctimas, los testigos, el producto, los instrumentos o las pruebas de esos
delitos se encuentran en el Estado Parte requerido y que el delito entraa la participacin
de un grupo delictivo organizado.
Resumen: - intercambio de inteligencia sobre el fenmeno de la delincuencia organizada; - acuerdos bilaterales sobre coop-
eracin en aplicacin de la ley que abarquen el intercambio de inteligencia; - el papel de la cooperacin temprana y de la
informacin espontnea; - necesidad de una coordinacin continua de las investigaciones llevadas a cabo por ms pases;
- informacin directa e informal;
132. La falta de informacin en relacin con este aspecto especfico de la cooperacin en la aplicacin de
la ley puede depender de la naturaleza de los casos recolectados, que cubren la investigacin y la acusacin
de delitos y no cubren todas las actividades internacionales de las agencias de aplicacin de la ley: para esta-
blecer cmo se ha incrementado la prescripcin de la Convencin antes mencionada, se necesitara otro tipo
de anlisis, comenzando desde el estudio de los acuerdos bilaterales o regionales para la cooperacin en la
aplicacin de la ley (que tambin comprende tradicionalmente el intercambio de inteligencia) y la implantacin
relacionada.
133. El artculo 27.2 de la Convencin impone tambin una obligacin a los Estados Parte a considerar el
ingreso en acuerdos o arreglos bilaterales o multilaterales sobre cooperacin directa entre sus agencias de
aplicacin de la ley. El experto de Suiza proporcion el texto de un acuerdo bilateral en el que Suiza ha
ingresado con Alemania: estando muy inspirado por los acuerdos Schengen en vigor entre algunos de los
estados miembros de la Unin Europea, se enfoca en la cooperacin en actividades delictivas fronterizas y
transfronterizas; an as, el rango de obligaciones es muy amplio y cubre la cooperacin con propsitos de
prevencin.67 Es muy probable que este tipo de acuerdos ayude a las agencias de aplicacin de la ley a esta-
blecer un intercambio de informacin rutinario en relacin con la naturaleza general del fenmeno delictivo
y la alerta temprana sobre episodios delictivos especficos. El siguiente recuadro contiene algunos de los artcu-
los de ese acuerdo, que ilustran su mbito de largo alcance.
Los Estados contratantes se informarn recprocamente de los aspectos salientes de su estrategia de lucha contra
la delincuencia y de los proyectos de envergadura en el sector policial que tengan repercusiones en los intereses
del otro Estado contratante. Durante la elaboracin de estrategias policiales y la aplicacin de medidas de polica
Acuerdo entre la Confederacin Suiza y la Repblica Federal de Alemania sobre Cooperacin Fronteriza en Materia Judicial y de
67
Los Estados contratantes se esforzarn por alcanzar un nivel de informacin tan uniforme como sea posible en
lo tocante a la situacin de la seguridad policial A tal efecto, procedern peridicamente y cada vez que las cir-
cunstancias lo exijan al intercambio de pormenores de la situacin determinados segn criterios precisos y anal-
izarn en comn, al menos una vez al ao, los aspectos destacados de la situacin en materia de seguridad
En casos particulares, las autoridades de polica de los Estados contratantes se comunicarn espontneamente las
informaciones que parezcan necesarias con miras a ayudar al destinatario a garantizar la prevencin de amenazas
concretas a la seguridad y el orden pblico para la represin de delitos.
134. Otro ejemplo de intercambio de inteligencia general fue proporcionado por los expertos italianos,
quienes presentaron un modelo de acuerdo en el que Italia ha ingresado con un considerable nmero de pases.
En los acuerdos, las agencias de aplicacin de la ley de los dos estados acuerdan no solamente llevar a cabo,
cuando fuere apropiado, actividades coordinadas para la prevencin y supresin de la delincuencia organizada,
sino tambin favorecer un intercambio general de informacin "de naturaleza tcnica y operativa" sobre el
fenmeno delictivo de inters.
Las Partes, de conformidad con su legislacin nacional y con el derecho internacional, se comprometen a
facilitar el intercambio de informacin tcnica y operacional sobre fenmenos delictivos pertinentes criminal
relevante y a realizar actividades conjuntas para prevenir y combatir la delincuencia organizada.
Las partes garantizarn el intercambio sistemtico y detallado de informacin, previa solicitud o por propia
iniciativa, en relacin con el fenmeno los fenmenos delicitvos pertinentes.
En otro acuerdo modelo italiano, se crea un Grupo de Trabajo permanente tanto para el intercambio de
inteligencia como para la cooperacin operacional; las disposiciones del acuerdo especifican:
Ambas partes, de conformidad con su legislacin nacional y con el derecho internacional vigente se compro-
meten a establecer un grupo de trabajo Italia-XXX que persiga los siguientes objetivos:
1. Anlisis e intercambio de informacin, incluida informacin operacional, de inters mutuo sobre los fen-
menos delicitvos y agentes involucrados y su modus operandi y estructura, que sean de inters comn. Los
2. El desarrollo de medidas operacionales de informacin, cuyo objetivo sea identificar y localizar los activos
de origen ilcito, incluso mediante el establecimiento de mecanismos conjuntos de investigacin; y el logro
de una comprensin ms profunda de su sistema jurdico en materia de incautacin y decomiso del producto
del delito, a fin de identificar los mejores instrumentos jurdicos para atacar los activos ilegales.
135. La coleccin de reas de informacin en relacin con las cuales puede ocurrir el intercambio inter-
nacional, es descrita por el experto serbio en relacin con un caso que requiri una cooperacin internacional
muy intensa: Las agencias de aplicacin de la ley en operacin (policiales, fiscales, judiciales) desarrollaron
de manera intensiva contactos profesionales y cooperacin entre los miembros de sus servicios y socios extran-
jeros para actualizar de manera eficiente su conocimiento, al igual que para alentar el intercambio de infor-
macin y datos sobre sus legislaciones respectivas, incluido, en particular, el intercambio de leyes y otros actos
legales, material analtico, estadsticas e informes sobre el Delincuencia organizada y el blanqueo de dinero
adquirido mediante actos delictivos cometidos por grupos delictivos organizados.
136. En ELS 1, el experto seal que el caso comenz como resultado del intercambio de informacin de
inteligencia entre las agencias para el control de drogas de El Salvador, Nicaragua y Costa Rica, luego de
ocasionales confiscaciones de sustancias de drogas llevadas a cabo por las autoridades de los ltimos dos pases
en el periodo comprendido entre 2004 y 2008. Luego de haber combinado toda la informacin e inteligencia,
comenz la actividad investigativa en contra de la organizacin, la cual incluy acciones judiciales formales
en todos los tres pases. La acusacin y los procedimientos se llevaron a cabo entonces en El Salvador, pas
de los principales organizadores del trfico ilcito y de los cabecillas del grupo delictivo organizado involucrado.
En BRA 5 - un caso de delito ciberntico transnacional que involucr a Brasil, Holanda y los Estados Unidos
- la investigacin se desencaden con informacin de inteligencia recopilada en este ltimo pas, que despus
no particip en la acusacin de los delitos. En ITA 17, la investigacin italiana comenz como un seguimiento
a la informacin general obtenida "en el marco de la cooperacin internacional": un caso desconcertante de
falsificacin de euros que involucr a Polonia, Espaa e Italia, en el cual los tres pases cooperaron en la etapa
de acusacin y en la etapa judicial.
137. En otros casos por ejemplo en BRA 10 las investigaciones comenzaron mediante solicitudes de
asistencia judicial recproca que hicieron que las autoridades a las cuales se les haba hecho una solicitud,
descubrieran que delitos relacionados se haban cometido dentro de su jurisdiccin. En UKG 2 la secuela del
intercambio de inteligencia y cooperacin investigativa es muy compleja: en 2005, la Polica del Reino Unido
comenz una investigacin sobre las actividades de varios delincuentes de carrera involucrados en la import-
acin y distribucin de cocana, y se identificaron conexiones con Espaa y Holanda. Como resultado, se
establecieron buenos protocolos de intercambio de inteligencia con la aplicacin de la ley holandesa y espaola;
subsecuentemente, en 2007, la inteligencia recibida por la Polica Holandesa permiti una serie de arrestos en
el Reino Unido y el comienzo de la divulgacin de investigacin y la acusacin, durante la cual, evidencia
recolectada por las autoridades holandeses tambin prob ser til. En SER 1 el experto especifica que Luego
de un anlisis cuidadoso y detallado de hechos relevantes e inteligencia disponible, se abri el archivo policial;
se compararon los resultados del anlisis con los hechos y hallazgos de las fuentes de inteligencia en varios
pases.
138. En general, los casos muestran que son muchas las fuentes internacionales de informacin e iniciativas
que pueden desencadenar una investigacin, y entre ellas la inteligencia extranjera puede jugar varios papeles.
139. En los casos nigerianos, el experto valora altamente, por ejemplo, como una forma efectiva de
comenzar la investigacin y la cooperacin internacional, el cambio que muestra la informacin de fuente
abierta, no confidencial entre la aplicacin de la ley internacional. Con relacin a esto, debe darse consideracin
al hecho de que la Convencin de Palermo no contiene una norma especfica sobre "informacin espontnea"
entre las disposiciones sobre cooperacin en aplicacin de la ley, como las incluidas en el anteriormente men-
cionado acuerdo suizo-alemn y en algunos instrumentos multilaterales de derecho penal.68 Sin embargo, todo
el conjunto de mecanismos cooperativos del artculo 27 pueden producir el mismo resultado de desencadenar
la investigacin en un pas extranjero, en particular la obligacin, bajo el prrafo 1 (f), de intercambiar infor-
macin y de coordinar medidas administrativas con el propsito de llevar a cabo una identificacin temprana
de los delitos. Ms an, un mecanismo de informacin espontnea se prev como una medida no obligatoria
(y se regulan sus efectos en detalle) mediante los prrafos 4 y 5 del artculo 18 de la Convencin de Palermo,
que trata de la asistencia judicial recproca. No debera excluirse que esas disposiciones se utilicen como base
jurdica tambin por parte de las agencias de aplicacin de la ley. En la reunin en Roma, el grupo de expertos
estuvo de acuerdo acerca de la relevancia del intercambio espontneo de informacin y remarc que dicho
intercambio concierne, primero que todo, a las agencias de aplicacin de la ley y a los fiscales: sus contactos
directos pueden inducir un uso ms amplio de alertas tempranas sobre delitos relacionados con otras jurisdic-
ciones. En esa misma reunin, el experto italiano, por ejemplo, destac que en casos de trfico de bienes
culturales el intercambio de informacin entre las agencias de aplicacin de la ley representaba a menudo el
primer nivel de dilogo con un Estado extranjero; y cun importante era en el campo de los delitos de bienes
culturales, un rea donde no existen mecanismos especializados para promover la asistencia operativa
internacional.69
140. Lo que es seguro, a la luz de los casos estudiados, es que al hacer frente al delito organizado trans-
nacional, la cooperacin en la aplicacin de la ley debera comenzar en una etapa temprana. Hipotticamente,
en casos tales como ALB 1, una instancia ejemplar de entrega vigilada internacional en trfico de drogas, o
ROM 1, donde la inteligencia recopilada internacionalmente permiti trazar un organigrama que detallaba las
ramificaciones de una red de trfico de personas en Espaa, Francia, el Reino Unido e Italia, las investigaciones
no habran sido tan exitosas, o no habran siquiera comenzado, si las autoridades extranjeras no hubieran sido
tan tempranas y puntuales al involucrar al pas ms interesado en la reaccin a la conducta delictiva sospe-
chada. As, puede derivarse la conclusin que se muestra a continuacin:
Vase, por ejemplo, artculo10 de la Convencin del Consejo de Europa de 1990 sobre el blanqueo, rastreo, embargo y decomiso del
68
141. Las presentaciones demostraron de manera evidente que, en casos de delitos de la delincuencia organi-
zada, la cooperacin en el mbito de la aplicacin de la ley y de la acusacin, raras veces est confinada a
proveer asistencia en relacin con actos individuales limitados; sino que ms bien consta de una serie de
actividades continuas e interrelacionadas, llevadas a cabo en combinacin compleja por dos o ms pases. Esto
implica coordinacin de las iniciativas investigativas, incluida su programacin, coordinacin y distribucin.
Dicho tipo de cooperacin, entonces, est a menudo sostenida por estructuras - ms o menos formales - que
ofrecen un marco de trabajo dentro del cual se facilita la coordinacin. Como ya se mencion, el establec-
imiento de equipos de investigacin conjunta emerge como el nivel ms alto de medidas institucionales en el
rea de la cooperacin investigativa, pero, an en ausencia de ellos, la naturaleza transnacional de los delitos
de la delincuencia organizada parece forzar - al menos en los casos ms complejos - un concepto bastante
nuevo de co-gestin de investigacin y acusacin. Dicha nocin es una consecuencia directa e inevitable de
la naturaleza del delito transnacional, especialmente cuando el delito consiste en el trfico ilcito internacional
(de cualquier bien) que involucre la comisin de delitos conexos en mltiples territorios por parte de individuos
y grupos que desempean roles especficos, pero funcionalmente combinados.
142. El experto serbio, al presentar un caso de trfico de drogas con cinco personas acusadas en Serbia y
otras 47 en otros pases, refleja sobre el hecho que no es suficiente coordinar actividades de cuerpos de
diferentes estados, sino que es necesario hacer que las mismas entidades planeen e implementen dichas activi-
dades durante todo el proceso - los mismos representantes de la polica, de la oficina del fiscal y de las Cortes.
Tal metodologa solamente es posible si las investigaciones conjuntas se llevan a cabo dirigidas a la organi-
zacin delictiva general y a sus actividades delictivas en los territorios de todos los pases involucrados. Los
procesos penales fueron de grandes proporciones, que con mucha frecuencia deben llevarse a cabo de manera
simultnea en todos los territorios involucrados. Parece ser que solamente de esta forma pueden disolverse
grandes grupos delictivos. De otra forma, existe el peligro de que subgrupos especficos de la organizacin,
que no quedan cubiertos por los procesos por diferentes razones en algunos de los pases, continan con
sus operaciones, renuevan la red y revitalizan muy pronto a toda la organizacin. Esta observacin tiene el
mrito de mostrar que la complejidad de la cooperacin internacional y su caracterizacin como una "coor-
dinacin prolongada" se deben a la naturaleza transnacional de la delincuencia organizada y, al mismo tiempo,
son funcionales a la poltica penal adoptada de desmantelar a la organizacin delictiva.
Un buen ejemplo de coordinacin compleja en la investigacin de un caso de delito transnacional puede ilustrarse
a travs de ITA 8, un caso de una poderosa red de ciudadanos serbios, croatas, albanos y de Montenegro, resi-
dentes en varios pases europeos y latinoamericanos, que traficaban cocana y herona a destinos europeos. Los
Los pases acusadores fueron Croacia, Alemania, Italia, Luxemburgo y Holanda; la cooperacin investigativa
involucr tambin a Austria, Blgica y Eslovenia. Comenzando a partir de la investigacin en Alemania e Italia, la
amplitud del trfico y la multitud de personas y territorios involucrados se descubrieron progresivamente e indujo
la participacin de las autoridades de otros pases mencionados. Debido a la presencia de Croacia y Eslovenia,
los mecanismos de la Unin Europea de cooperacin en la aplicacin de la ley slo pudieron utilizarse de manera
parcial.
A partir de la presentacin del caso y de los documentos anexos, se entiende que los medios principales de
coordinacin consistieron en un importante nmero de reuniones de fiscales y oficiales de aplicacin de la ley,
con un propsito doble: intercambiar informacin vlida para el desarrollo de las investigaciones y una progra-
macin conjunta de las operaciones. Las bases legales para los miembros de la Unin Europea fueron instrumentos
legales de la UE (se mencion especficamente el artculo 39 del acuerdo Schengen), la Convencin de Palermo
y convenciones del Consejo de Europa. El experto indic entonces que se han utilizado instrumentos de "ley
suave" (acuerdos) con pases que no son de la UE. Un acuerdo especial, por ejemplo, fue adoptado por la Direccin
Nacional Italiana Antimafia con el Ministerio de Croacia para la cooperacin en el rea del decomiso, ya que
Croacia en ese momento no era parte de la Convencin de Palermo.
Los procesos penales italianos terminaron definitivamente con la condena de 22 personas, sentenciadas a
prisin de uno a 20 aos y el decomiso de activos por ms de 8 millones de euros.
En cuanto al rol de la cooperacin en aplicacin de la ley, el experto, de manera muy sinttica, pero muy
significativa, concluy que se hizo indispensable proceder de manera coordinada para obtener una accin total-
mente homognea de las operaciones llevadas a cabo por las diferentes autoridades involucradas y que las
autoridades que han intervenido se han dado cuenta de la necesidad absoluta de desencadenar e implementar
la cooperacin judicial y en la aplicacin de la ley de la forma en que se hizo, siendo dicha forma de cooperacin
una herramienta fundamental para la acusacin de delitos transnacionales.
143. El prrafo 1 (a) del artculo 27 de la Convencin de Palermo provee canales de comunicacin entre
las autoridades, agencias y servicios de aplicacin de la ley "para facilitar el intercambio seguro y rpido de
informacin; en el prrafo 2 del mismo artculo, los acuerdos y arreglos son concebidos sobre la cooperacin
directa entre sus respectivos organismos encargados de hacer cumplir la ley. En ambas disposiciones, el nfasis
est prospectivamente sobre un tipo de cooperacin en el cual las formalidades se reducen al mnimo y la
asistencia de los colegas extranjeros est a la mano. Tales caractersticas se observan en la mayora de los casos
estudiados y los expertos las aprecian como una importante contribucin al xito de las investigaciones. De
manera ms precisa, la cooperacin directa e informal debe describirse como la cooperacin obtenida mediante
el contacto directo entre los oficiales de aplicacin de la ley - o, en su campo de intervencin, entre los fiscales
- sin la intervencin de autoridades judiciales, diplomticas o gubernamentales de alto nivel. Su valor est
subrayado, por ejemplo, en ALB 1 y en BRA 3, Y se remarca implcitamente en todos los casos en los cuales
estaban operando oficiales de enlace de otra institucin policiaca internacional. En ese mencionado caso bra-
sileo, el experto especifica que La existencia de canales formales de cooperacin internacional, incluidos
aquellos de tratados de asistencia judicial recproca, no excluye la necesidad y relevancia de la cooperacin
directa entre entidades de polica, en particular, al comienzo de la investigacin, para obtener los mejores
resultados.
Resumen: - el papel de los oficiales de enlace; - las mltiples funciones de los rganos y arreglos bilaterales para la apli-
cacin de la ley; - rganos regionales: las oficinas de la Unin Europea.
145. Esta dialctica incierta se ilustra, por ejemplo, mediante el funcionamiento de INTERPOL en el mbito
nacional: por un lado, las Oficinas Centrales Nacionales de INTERPOL tienden a ser, de hecho, un ncleo que
centraliza algunas actividades investigativas internacionales; por otro lado, INTERPOL en s misma favorece,
al menos en ciertas reas, la posibilidad de que otras oficinas nacionales contacten y utilicen directamente su
servicio. En los casos italianos, los canales de comunicacin directa establecidos entre agencias de aplicacin
de la ley de los pases, se menciona con frecuencia como un factor facilitador de la cooperacin. Sin embargo,
esto no excluye que la creacin de una oficina nacional individual pueda estar a cargo de algunas funciones
bsicas de cooperacin para casos de investigaciones internacionales. Por ejemplo, una presentacin de los
mismos expertos italianos en la segunda reunin explic las ventajas evidentes de tener una "Sala Internacional
de Operaciones" nacional individual, para llevar a cabo al menos parte de la actividad para ponerse en contacto
y coordinar con entidades extranjeras e internacionales.
146. Ms an, los casos enviados parecen demostrar que los arreglos institucionales en el mbito internacional
influyen sobre la efectividad de la cooperacin an ms que aquellos en el mbito nacional. Un sistema de
aplicacin de la ley internacional como el descrito anteriormente, caracterizado de manera robusta por el
intercambio continuo y ampliado de inteligencia y por la coordinacin prolongada o co-intercambio de activi-
dades investigativas, no puede sino beneficiarse de una estructura permanentemente establecida, tanto en el
mbito bilateral como en el multilateral, para asistir en investigaciones especficas y, al mismo tiempo, para
garantizar un canal de comunicacin permanente.
147. Con relacin a esto, la primera buena prctica relevante es la de los oficiales de enlace. Su nombrami-
ento est incluido en el art 27.1 (d) de la Convencin de Palermo, como una forma especial de intercambio
de personal y otros expertos; y muchos de los casos estudiados lo sealan como un componente esencial del
xito investigativo en casos internacionales.
148. En un caso de la cooperacin en la aplicacin de la ley entre Italia y Serbia (ITA 21) para delitos de
trfico de drogas, el trabajo de los oficiales de enlace desplegados en Serbia se describi como excepcional, ya
que permiti el intercambio de informacin con autoridades locales, quienes fueron a menudo decisivas en la
intercepcin y detencin de entregas individuales, garantizando siempre una perfecta sincronizacin de las
operaciones en los dos pases. El experto dice que esto fue como si hubiera una unidad investigativa com-
partida. De manera similar, en UKG 1, el experto declara que sin la asistencia de los oficiales de enlace de
drogas, habra sido imposible presentar evidencia de conspiracin de sujetos tanto dentro del Reino Unido,
como en el extranjero. HUN 1, otro caso de trfico de drogas, es notable porque - en un escenario de difer-
encias en los sistemas legales de los dos pases cooperadores, se muestran operando de manera sustancial en
149. En los casos recolectados, la referencia a oficiales de enlace se hace mayormente en relacin con casos
de delitos relacionados con drogas. Tal vez, dada la seriedad y extensin de otros delitos de la delincuencia
organizada transnacional, como queda evidenciado mediante este Compendio, sera til reflejar s las funciones
de los oficiales de enlace apostados son hoy en da demasiado limitadas en trminos de los asuntos penales
con los que se supone que lidian.
150. An en el mbito bilateral, pueden crearse mediante acuerdos o arreglos entidades de aplicacin de la ley
ms complejas que los oficiales de enlace. Tales estructuras pueden ofrecer a los oficiales de los dos estados
la posibilidad de trabajar de manera permanente en contacto cercano, an si no contribuyen necesariamente
al establecimiento de una oficina internacional de polica. Su principal propsito es la facilitacin logstica de
la actividad de cooperacin: los oficiales de cada estado operan dentro de los poderes y funciones a ellos
conferidos por sus propias leyes y bajo la direccin de sus superiores, pero puede pedrseles que contribuyan
con intercambio de informacin y con anlisis conjunto a las necesidades investigativas de los colegas del otro
Estado, y en general, para apoyar sus acciones. Tambin pueden participar en operaciones de campo, hasta el
punto especficamente permitido por el acuerdo de aplicacin de la ley en vigor entre los dos pases. El sigu-
iente recuadro muestra cmo este tipo de acuerdo est descrito por el artculo 23 del Acuerdo suizo-alemn
para cooperacin policiaca, al que ya se ha hecho referencia.
Los centros conjuntos para intercambio de informacin y apoyo de las autoridades de polica de ambos Estados
contratantes pueden establecerse en el territorio de uno u otro Estado contratante, en las reas fronterizas, segn
el artculo 4, pargrafo 7.
En los centros conjuntos, los oficiales de las autoridades de polica de ambos Estados contratantes trabajarn
de manera conjunta, dentro de sus respectivas jurisdicciones, sobre el intercambio, anlisis y transmisin de
informacin en casos relacionados con reas fronterizas, sin perjuicio de las relaciones de servicio e intercambio
de informacin a travs de los cuarteles nacionales, y apoyarn tambin la coordinacin de la cooperacin trans-
fronteriza bajo este acuerdo.
La funcin de apoyo puede incluir tambin la preparacin y el apoyo activo de la entrega de extranjeros sobre
la base de convenciones existentes entre los Estados contratantes.
La ejecucin autnoma de misiones de campo no se encuentra dentro de las atribuciones de los centros
conjuntos. Los oficiales que trabajan en los centros conjuntos estn sujetos a la autoridad disciplinaria y a las
instrucciones de sus respectivas autoridades nacionales.
La cantidad y ubicacin de los centros conjuntos, al igual que las modalidades de cooperacin y la distribucin
equitativa de los costos se regulan en un acuerdo separado.
Los oficiales de las autoridades de polica pueden asociarse con centros conjuntos de los Estados contratantes
para garantizar su operacin con un Estado vecino en reas fronterizas comunes, si y hasta el punto en que el
Estado vecino consienta dicha asociacin. Los trminos de colaboracin en la distribucin de los costos se arreglan
entre los Estados involucrados.
151. Pero, ms que sobre mecanismos bilaterales, los casos proporcionan una rica imagen de buenas prc-
ticas en relacin con cuerpos multilaterales: INTERPOL en el mbito universal (ver el siguiente subcaptulo);
y en los mbitos regional o subregional, las instituciones de la Unin Europea y otros. En la Unin Europea,
Europol es la oficina para la cooperacin policiaca, mientras que Eurojust opera como un centro donde se
renen los jueces investigadores de los Estados miembros para la coordinacin de las actividades de enjuiciami-
ento.70 Estas dos organizaciones parecen haber tenido un impresionante y positivo impacto sobre investiga-
ciones europeas muy complejas. En SPA 4, un caso de contrabando de migrantes y trfico de personas, fue a
travs de Europol que los investigadores espaoles supieron que en esa poca se conducan investigaciones
sobre el mismo grupo delincuencial organizado por parte de otros pases europeos; entonces, subsecuentes
reuniones dentro de Eurojust permitieron la coordinacin de esas investigaciones, incluida la determinacin
de un da para los arrestos contemporneos de los presuntos delincuentes. En su conclusin, el experto subraya
la importancia de este segundo aspecto de la coordinacin centralizada, como un medio efectivo para evitar
la duplicacin y el conflicto entre las iniciativas de aplicacin de la ley de los diferentes pases involucrados.
Tambin parece importante remarcar que, igualmente, no existe otro sistema de comunicacin que sea tan
eficiente para recibir y redistribuir informacin en investigaciones en curso que estn conectadas, que un
cuerpo central subregional estable del tipo de Europol.
El experto se refiri a HUN 3, un caso sobre un esquema masivo de contrabando de migrantes que involucr a
muchos pases europeos (siendo Hungra el pas de entrada, Alemania, Eslovaquia, Repblica Checa y Austria los
pases de trnsito; Francia y el Reino Unido los pases de destino), como un muy buen ejemplo de cooperacin
internacional.
Observa que se llevaron a cabo muchas reuniones operacionales por parte de Europol y Eurojust; la coordi-
nacin operacional permiti la ejecucin de arrestos y otras acciones en seis das de accin comn; la presencia
de los fiscales en las reuniones fue relevante para la determinacin de la direccin de las investigaciones en los
diferentes pases y la distribucin de las acusaciones, para permitir as ne bis in idem; la reunin de los fiscales
tambin agiliz y facilit la subsecuente asistencia judicial recproca . En otras palabras, la orquestacin de mlti-
ples actividades nacionales denot un sistema de cogestin real del caso.
El rol de Eurojust para evitar problemas ne bis in idem tambin est remarcado en otros casos.
Para la creacin de Europol y Eurojust vase, respectivamente, Decisin del Consejo Europeo 2009/371/GAI y Decisin del Consejo
70
Este ltimo aspecto la capacidad de una institucin subregional para convertirse en un centro de recoleccin
y distribucin de inteligencia tambin est registrado en otro caso de contrabando de migrantes, ITA 20, donde
la cooperacin interregional fue apoyada por Europol y Eurojust. El experto seala que, por un lado, la investi-
gacin italiana se benefici del anlisis llevado a cabo por el Grupo Objetivo STORM de Europol, que estudia el
mismo fenmeno del caso - el contrabando de migrantes africanos, kurdos, iraques y paquistanes hacia varios
pases europeos, va Grecia; por otra parte, los resultados de la investigacin italiana se fusionaron en ese anlisis
y entonces, a travs del Grupo Objetivo, se utilizaron en una acusacin francesa concerniente a, entre otros,
algunos de los delincuentes del caso italiano, lo que se concibi como una continuacin.
Los dos aspectos se reflejan de manera similar en ITA 15, donde el rol de Europol se resume de la siguiente
manera: Los canales de cooperacin utilizados fueron bsicamente INTERPOL y Europol. Los cuales, a travs de
informes cruzados con base en la COPIA AWF, han proporcionado apoyo en tiempo real a las agencias investiga-
doras de los estados de la Unin Europea involucrados. . Tambin ha habido innovadoras tcnicas de inves-
tigacin: particularmente efectivo fue el apoyo a la polica judicial italiana en el extranjero para examinar
documentacin embargada durante los operativos llevados a cabo en los otros pases para su anlisis inmediato
Ms an, el uso de la oficina mvil de Europol permiti el procesamiento inmediato de datos crudos.
En ROM 1, en cambio, el experto enfatiza el rol de Europol y Eurojust como las entidades que proporcionaron
coordinacin para el establecimiento del primer equipo de investigacin conjunta creado en Europa en un caso
de trfico de personas.71
152. En otras regiones, existen cuerpos multilaterales de aplicacin de la ley, que en algunos casos podran
no tener la misma capacidad en el mbito operacional que aquellos de la Unin Europea, pero que pueden
sin embargo, contribuir de manera sustancial a la fundacin de una poltica, estrategia e inteligencia penal
comn, al igual que a la facilitacin de procedimientos de cooperacin. Como una instancia, la descripcin
de la Organizacin del Consejo en Jefe de la Polica Regional Sudafricana (SARPCCO), proporcionada por el
experto sudafricano se muestra en el siguiente recuadro, donde tambin se explica la integracin funcional de
esta entidad subregional con INTERPOL.
La Organizacin de Cooperacin Regional de los Jefes de Polica del frica Merdional (SARPCCO), es un foro oficial
integrado por todos los jefes de polica del frica meridional. SARPCCO fue establecida en 1995 Los pases
miembros de SARPCCO son Angola, Botswana, Lesotho, Malawi, Mauricio, Mozambique, Namibia, Sudfrica,
Swazilandia, Tanzania, Zambia,y Zimbabwe.
Se ha formado un secretariado, que incluye oficiales de los pases miembros, como un cuerpo administrativo
y tcnico permanente a travs del cual est operando SARPCCO. INTERPOL proporciona los medios de comu-
nicacin efectivos entre los pases miembros, y lleva a cabo todas las tareas administrativas que se originan a
partir de la operacin de SARPCCO. Por encima de todo, SARPCCO es el principal mecanismo operacional en frica
del Sur para la prevencin y lucha contra el delito transfronterizo, incluido el trfico de armas. Desde su fundacin,
Los objetivos de SARPCCO segn su constitucin, estn sujetos a las disposiciones de las leyes nacionales e
incluyen los siguientes:
promover, reforzar y perpetuar la cooperacin y patrocinar estrategias conjuntas para el manejo de todas
las formas de delitos transfronterizos y relacionados, con implicaciones regionales;
preparar y divulgar informacin relevante acerca de actividades delictivas, segn pudiere ser necesario, para
beneficiar a los miembros y contener el Delincuencia en la regin;
llevar a cabo revisiones regulares de estrategias conjuntas de gestin del delito en vista de las cambiantes
necesidades y prioridades nacionales y regionales;
garantizar la eficiente operacin y manejo de registros penales y el eficiente monitoreo conjunto del delito
transfronterizo, sacando todas las ventajas de las instalaciones relevantes disponibles a travs de la INTERPOL;
hacer recomendaciones relevantes a los gobiernos de los pases miembros en relacin con asuntos que
afecten el diseo de polticas efectivas en la regin del frica del Sur;
y llevar a cabo cualquier acto y estrategia relevante y apropiada, con el propsito de promover la cooperacin
y colaboracin de la polica regional, segn lo dicten las circunstancias.72
D.INTERPOL
Resumen: - gran presencia de INTERPOL en casos internacionales; - su rol en la interconexin de las agencias de aplicacin
de la ley; - apoyo operativo; - intercambio de inteligencia y bases de datos; - programas especiales.
153. OICP-INTERPOL (INTERPOL) opera en el rea de las actividades de aplicacin de la ley, en un contexto
cuasi planetario. Los miembros de INTERPOL son 190 pases. Proporciona una valiosa asistencia y servicios
a las agencias nacionales de aplicacin de la ley, segn propsitos y modalidades especficamente determinadas
por su propia misin estatutaria. No debe concebirse como una alternativa a acuerdos bilaterales o regionales:
sus actividades complementan y amplan, en el mbito mundial, las de dichos cuerpos, donde ellos existen.
Al mismo tiempo, donde no existen cuerpos bilaterales o regionales, la asistencia asegurada por parte de
INTERPOL cubre funciones de cooperacin bsicamente necesitada por las agencias nacionales de aplicacin
de la ley.
En frica, otras organizaciones regionales de polica incluyen: el Comit de Jefes de Polica de frica Occidental (WAPCCO), el
72
Comit de Jefes de Polica de frica Central (CAPCO) y el Comit de Jefes de Polica de frica Oriental (EAPCCO) y . Las organizaciones
regionales de polica en otras regiones incluyen: la Asociacin de los jefes de polica de los pases de la de Naciones del Asia Sudoriental
(ASEANAPOL), la Comisin de Jefes de Polica de Centro Amrica y el Caribe (CJPCAC), la Conferencia de los Jefes de Polica del
Pacfico Meridional (SPCPC) y la la Asociacin de Comisionados de Polica del Caribe (ACCP). Las Oficinas Regionales de INTERPOL
prestan servicio a todas las organizaciones Africanas de la misma manera que la Organizacin Regional para la Cooperacin de Jefes de
Polica de frica Austral (SARPCCO)..
156. Otra forma de asistencia otorgada por INTERPOL consiste en proporcionar inteligencia penal. Un
aspecto tpico de esto es el uso de las denominadas "Alertas". Si las oficinas centrales de INTERPOL detectan
aspectos del delito que son nuevos, o que evolucionan y pueden ser de inters para varios pases (por ejemplo,
nuevos modus operandi de grupos delictivos, nuevas rutas de trfico ilcito tradicional, nuevas clases de pre-
cursores de drogas, nuevas modalidades en el enmascaramiento de bienes ilcitos), publican una "Alerta" a
travs de la red I-24/7. Esta forma de compartir inteligencia estratgica, de naturaleza general y de aplicacin
concreta indeterminada, acompaa a la otra funcin especfica de INTERPOL que consiste en recopilar datos
penales detallados de naturaleza individual y hacerlos accesibles a los oficiales de aplicacin de la ley para que
los utilicen en investigaciones vigentes. El siguiente recuadro contiene una lista sinttica de las bases de datos
de INTERPOL que se encuentran activas actualmente.
De las comunicaciones entre la NCB y la Secretara General de INTERPOL se encarga el Centro de Mando y Coordinacin de la
73
Secretara General, que sirve de primer punto de contacto para todo pas miembro que enfrente una situacin de crisis o requiera asist-
encia operacional urgente.
Datos Nominales contiene ms de 162,525 registros de delincuentes internacionales conocidos, personas desa-
parecidas y cadveres, con su historial judicial, fotografas, huellas digitales, etc.
Perfiles de ADN los perfiles de ADN son conjuntos de marcadores genticos codificados numricamente, nicos
para cada individuo, y pueden utilizarse para ayudar a resolver delitos e identificar personas desaparecidas y
cuerpos no identificados.
Huellas digitales Sistema Automatizado de Identificacin de Huellas Digitales que contiene cerca de 151,500
conjuntos de huellas digitales y ms de 5,000 marcas de escenas de la delincuencia enviadas por pases miembros,
tanto de forma electrnica como por correo.
Documentos Administrativos Robados contiene informacin sobre cerca de 440,000 documentos oficiales que
sirven para identificar objetos; por ejemplo, documentos de registro de vehculos y certificados de liberacin para
importacin/exportacin.
Vehculos Automotores Robados proporciona amplios detalles de identificacin de aproximadamente 7.1 millones
de vehculos reportados robados alrededor del mundo. En 2011, se identificaron ms de 42.000 vehculos robados
utilizando la base de datos.
Obras de Arte Robadas permite a los pases miembros investigar registros de ms de 38,000 piezas de arte y
patrimonio cultural reportado como robado por 125 pases participantes.
Fuerza de Tarea de Fusin base de datos de cerca de 11.600 personas sospechosas de tener vnculos con activi-
dades terroristas. Aproximadamente 105 pases miembros contribuyen actualmente con informacin.
Armas de Fuego la Tabla de Referencia de Armas de Fuego de INTERPOL permite a los investigadores identificar
de manera apropiada un arma de fuego utilizada en un delito. Contiene ms de 250,000 referencias de armas de
fuego y 57,000 imgenes de alta calidad. La Red de Informacin Balstica de INTERPOL es una plataforma para el
intercambio internacional y la comparacin de datos balsticos, que cuenta con ms de 100,000 registros de ocho
pases participantes.
Imgenes de explotacin sexual infantil a la fecha, los investigadores han identificado a 2.511 vctimas y 13.088
delincuentes utilizando la base de datos de imgenes de Explotacin Sexual Infantil Internacional de INTERPOL
(ICSE). Se ha entrenado a un total de 238 investigadores en el uso de la aplicacin, en los pases que cuentan con
unidades especializadas conectadas a la base de datos
157. Estas bases de datos permiten a la comunidad mundial de aplicacin de la ley conectar piezas de
datos aparentemente no relacionadas. Los casos enviados ilustran la importancia operacional de estas bases
de datos. Todas las bases de datos, excepto la de imgenes de explotacin sexual infantil, son accesibles a travs
de la Consola I- 24/7, un portal de Internet de acceso restringido. Muchos pases han continuado extendiendo
el acceso a las bases de datos ms all de sus Oficinas Centrales Nacionales (NCB), a los oficiales de aplicacin
de la ley que se encuentran en el frente, tales como guardias de fronteras, permitindoles hacer bsquedas en
las bases de datos sobre personas buscadas (datos nominales), documentos de viaje robados y perdidos y
vehculos automotores robados. Estas soluciones permiten que un oficial enve una consulta simultneamente
a una base de datos nacional y a una base de datos de INTERPOL y reciba respuesta de ambas en segundos.
En el Reino Unido, 43 Oficinas de Polica del Condado han obtenido conexin directa con las bases de datos
de INTERPOL. El siguiente caso, introducido por el experto de INTERPOL, describe cun productivo puede
ser el uso combinado de las diferentes bases de datos y sistemas de informacin de INTERPOL.
Al hacer verificaciones automticas en las bases de datos de INTERPOL, va una conexin remota a I-24/7, los
oficiales en el aeropuerto Tivat, en Montenegro, lograron identificar y aprehender a un peligroso delincuente. La
verificacin de rutina de la base de datos de INTERPOL de documentos de viaje robados y perdidos mostr que
el pasajero viajaba con un documento invlido. Verificaciones posteriores revelaron la verdadera identidad del
individuo, al igual que el hecho de que era sujeto de una alerta roja emitida por la NCB en Mosc, era buscado
por delitos graves, incluido el asesinato, y estaba considerado como el lder de un grupo delictivo. Arrestado en
octubre de 2009, el individuo fue extraditado a Rusia en mayo de 2010.
158. Para ilustrar el funcionamiento principal y el alcance de estas bases de datos, tambin pueden tomarse
como ejemplos aquellas de perfiles de ADN y huellas digitales. En la base de datos de ADN, las agencias de
polica de los pases miembro pueden enviar perfiles de delincuentes, escenas de la delincuencia, personas
desaparecidas y cuerpos no identificados. Conocida como la DNA Gateway, la base de datos se inici en 2002
y en 2011 contena ms de 117.000 perfiles de ADN aportados por 61 pases miembros. Los pases participantes
estn utilizando de manera activa la DNA Gateway va I-24/7 de INTERPOL y dicho uso lleg a 51 golpes
internacionales durante 2011. El acceso puede extenderse ms all de las Oficinas Centrales Nacionales de los
pases miembros, a centros y laboratorios forenses. El sistema no mantiene ningn dato nominal que enlace
un perfil de ADN con ningn individuo: un perfil de ADN es simplemente una lista de nmeros basada en
el patrn del ADN de un individuo, que produce un cdigo numrico que puede utilizarse para diferenciar
individuos. El perfil no contiene informacin acerca de las caractersticas fsicas o psicolgicas de una persona,
de sus enfermedades o de su predisposicin a enfermedades. Los pases miembros que utilizan la DNA Gateway
mantienen la propiedad de sus datos de perfiles y controlan su envo, acceso por parte de otros pases y
destruccin, segn sus leyes nacionales.
159. Los usuarios autorizados en pases miembros pueden cargar y ver la informacin en la base de datos
de huellas digitales a travs de un sistema automtico de identificacin de huellas digitales de fcil manejo
con el usuario (AFIS). Los registros se guardan e intercambian en el formato establecido por el Instituto
Nacional de Normas y Tecnologa (NIST). En 2009, los directores de las Oficinas Centrales Nacionales de la
Organizacin votaron de manera unnime para desarrollar el sistema para incluir huellas digitales de delitos
no resueltos, al igual que perfiles de huellas digitales tomados de delincuentes que son ciudadanos de otros
pases. En 2010, se adopt un nuevo AFIS, capaz de buscar y archivar huellas de la palma y marcas latentes
de palmas. Se ha introducido la verificacin automatizada de diez huellas, junto con una instalacin de alto
volumen de bsqueda que permite correr muchas ms bsquedas que anteriormente, con un tiempo de
respuesta de 10 minutos y un total por da de ms de 1,000 comparaciones contra la base de datos de huellas
digitales de INTERPOL. En 2011, la INTERPOL hizo ms de 1,800 identificaciones como resultado del cre-
ciente intercambio de datos y comparacin por parte de pases miembros.
160. Junto con las bases de datos, el Sistema de Alertas (y Difusiones) es otro mecanismo bien conocido,
creado por INTERPOL para ayudar a las agencias nacionales de aplicacin de la ley en relacin con necesidades
concretas que surgen de investigaciones especficas. Estas son alertas internacionales, utilizadas por la polica
para comunicar informacin acerca de delitos, delincuentes y amenazas a sus contrapartes alrededor del mundo,
y que son circuladas por INTERPOL en sus sitios seguros en Internet a pases miembros, a solicitud de una
NCB, o de una entidad internacional autorizada. La informacin diseminada va Alertas o Difusiones concierne
a individuos buscados por delitos graves, personas desaparecidas, cuerpos no identificados, posibles amenazas,
escapes de prisin y modus operandi de delincuentes. Contiene dos tipos principales de informacin: detalles
Notificacin Roja - Buscar la ubicacin y arresto de una persona buscada por una jurisdiccin nacional o por un
tribunal internacional con miras a su extradicin. La base jurdica para una Notificacin Roja es una orden de
arresto o una orden de la corte emitida por autoridades judiciales en un pas. Muchos de los pases miembros de
INTERPOL consideran que una Notificacin Roja es una solicitud vlida para un arresto provisional. Ms an,
INTERPOL es un canal oficial para transmitir solicitudes de arresto provisional en un nmero de tratados bilaterales
y multilaterales de extradicin, incluida la Convencin Europea en Extradicin, la Convencin de la Comunidad
Econmica de Estados de frica Occidental (ECOWAS) en Extradicin y el Tratado Modelo de Naciones Unidas en
Extradicin.
Notificacin Azul - Localizar, identificar u obtener informacin sobre una persona de inters en una investigacin
penal.
Notificacin Verde - Advertir acerca de las actividades delictivas de una persona, si se considera que esa persona
es una posible amenaza para la seguridad pblica.
Notificacin Amarilla - Localizar a una persona desaparecida, o identificar a una persona que es incapaz de iden-
tificarse a s misma.
Notificacin Naranja - Advertir acerca de un evento, de una persona, de un objeto o de un proceso que represente
una amenaza inminente, o un peligro para personas o propiedades.
Notificacin Especial del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas - Informar a los miembros de INTERPOL que un
individuo o una entidad est sujeta a sanciones de Naciones Unidas.
Notificacin Morada - proporcionar informacin sobre el modus operandi, procedimientos, objetos, dispositivos o
escondites utilizados por delincuentes.
Las Difusiones de Notificacin de informe - se emite una difusin para los mismos propsitos que se emiten las
notificaciones, pero las enva directamente un pas miembro o una entidad internacional a los pases de su elec-
cin. Las difusiones tambin se registran en las bases de datos.
161. Adems, INTERPOL sobre la base de acuerdos con pases interesados ha establecido una serie
de proyectos dedicados concernientes a fenmenos delictivos especficos. Las funciones principales de estos
proyectos son la recoleccin, compilacin y anlisis de datos de los asuntos en cuestin, especialmente mediante
la revisin cruzada de informacin nacional y los datos que ya estn disponibles para INTERPOL. Los proyectos
se establecen sobre la base del establecimiento preliminar de una estrategia comn - acordada por las agencias
de aplicacin de la ley de los pases involucrados - incluido el alcance del rea investigada, los objetivos detal-
lados, los posibles desarrollos y el marco de tiempo. Actualmente existen, entre otros, proyectos sobre trfico
de drogas, delitos ambientales, armas de fuego, delitos de propiedad intelectual, piratera martima, delitos
La Secretara General public aproximadamente 26.500 notificaciones y difusiones en 2011. Hubo 40.836 notificaciones y 48.310
74
difusiones en circulacin al final de 2011, y 7.958 personas fueron arrestadas sobre la base de una notificacin o difusin durante 2011.
Resumen: - las limitadas disposiciones de la Convencin de Palermo; - la experiencia de la Unin Europea; - necesidad de
un conjunto complejo de reglas; - un modelo de acuerdo bilateral; - acuerdo faltante sobre el ejercicio consecuente de la
jurisdiccin penal; - investigaciones conjuntas sin un equipo conjunto; - las ventajas de las acusaciones "paralelas" en dos
o ms pases.
162. El artculo 19 de la Convencin de Palermo obliga a los Estados Parte a considerar la adopcin de
acuerdos generales para establecer cuerpos conjuntos de investigacin. La Convencin no describe las carac-
tersticas principales de esos cuerpos. Teoras vlidas en el mbito mundial estn todava por desarrollarse.
Basado en la comparacin con las medidas ms limitada de cooperacin provistas por el artculo 27 de la
Convencin, y con la experiencia hecha hasta el momento en el mbito regional (Europa), parece legtimo
presumir que el concepto de cuerpo investigador conjunto va ms all del mero hecho de coordinar acciones
de investigacin (incluidas, como ya se remarc, la gestin concertada de programas de investigacin comple-
tos) y alcanza el nivel de co-intercambio de poderes investigativos. Para esta construccin, el establecimiento
de un equipo conjunto de investigacin transforma investigaciones bilaterales o multilaterales coordinadas en
una investigacin individual en comn. Un equipo conjunto implica la creacin de un nuevo sujeto oficial, el
equipo mismo, con sus propias funciones investigativas y sus propios poderes investigativos (an si dichos
poderes para ejercerse de manera no exclusiva, dejando intactos los derechos de las agencias nacionales de
aplicacin de la ley y de las oficinas de fiscala, y en total respeto por las reglas nacionales que rigen la inves-
tigacin y la acusacin).
163. Los casos presentados que ilustran equipos conjuntos de investigacin se refieren nicamente a Estados
miembros de la Unin Europea y no dan indicaciones acerca de si dichas herramientas han sido utilizadas en
otras regiones y subregiones. Si a partir de los casos inferimos la hiptesis de un uso ms amplio de equipos
de investigacin conjunta en la Unin Europea que en otros territorios, podemos entonces aventurarnos a
decir que esto se debe a dos causas: el intenso esfuerzo legislativo hecho por la Unin Europea para producir
su propio conjunto de reglas que rigen la materia;75 y el contexto institucional de la Unin. El primero ha
trabajado como un factor impulsor para la implementacin, no obstante que los Estados miembros no tienen
ninguna obligacin especfica de adoptar el mecanismo en casos concretos. En cuanto a la segunda, debe
prestarse atencin especialmente a la activa presencia de Europol y Eurojust, dos entidades que segn muestran
los casos, estn involucradas en el establecimiento y funcionamiento de equipos conjuntos.
164. Tambin debe considerarse que la Convencin de la Unin Europea sobre asistencia judicial recproca
contiene nicamente un conjunto bsico de normas, correspondiendo as a la sugerencia del artculo19 de la
Convencin de Palermo sobre el establecimiento de un acuerdo general entre los Estados interesados. Por otra
parte, esa Convencin Europea prescribe, segn lo necesario, un acuerdo mutuo subsecuente ad hoc de los
estados involucrados en cada caso concreto. La alternativa propuesta por la Convencin de Palermo (acuerdo
75
Antes de que la Convencin de Palermo entrara en vigor, la Unin Europea adopt la Convencin sobre Asistencia Mutua en Asuntos
Penales de 2000, que entr en vigor en 2005: el artculo 13 trata acerca de los equipos conjuntos de investigacin, y fija las reglas sobre
los requerimientos para su establecimiento y sobre muchos aspectos de su funcionamiento. Luego, han ocurrido otras intervenciones
legislativas y de ley blanda, incluida la Resolucin del Consejo del 26 de febrero de 2010 sobre un Acuerdo Modelo para Establecer un
Equipo Conjunto de Investigacin.
1. De mutuo acuerdo, las autoridades competentes de dos o ms Estados Miembros pueden establecer un equipo
conjunto de investigacin para un propsito especfico y por un perodo limitado, que puede extenderse por
mutuo consentimiento, para llevar a cabo investigaciones penales en uno o ms de los Estados Miembros que
establecen el equipo. La composicin del equipo se establecer en el acuerdo. Un equipo conjunto de investi-
gacin puede, en particular, establecerse cuando:
(a) Las investigaciones sobre delitos penales de un Estado Miembro que requieran investigaciones difciles y
demandantes que tengan conexiones con otros Estados Miembros;
(b) Un nmero de Estados Miembros est llevando a cabo investigaciones en delitos penales, en los cuales
las circunstancias del caso ameriten una accin coordinada y concertada en los Estados Miembros involucrados.
Cualquiera de los Estados Miembros interesados puede hacer una solicitud para el establecimiento de un equipo
conjunto de investigacin. El equipo se establecer en uno de los Estados Miembros en el cual se espere llevar
a cabo las investigaciones.
2. Adems de la informacin a que se hace referencia en las disposiciones relevantes del Artculo 14 de la
Convencin Europea sobre Asistencia judicial recproca y en el Artculo 37 del Tratado Benelux, las solicitudes
para el establecimiento de un equipo conjunto de investigacin incluir propuestas para la composicin del
equipo.
3. Un equipo conjunto de investigacin operar en el territorio de los Estados Miembros que establecen el equipo
bajo las siguientes condiciones generales:
(a) el lder del equipo ser un representante de la autoridad competente que participa en investigaciones
penales del Estado Miembro en el cual opere el equipo. El lder del equipo actuar dentro de los lmites de su
competencia bajo la ley nacional;
(b) el equipo llevar a cabo sus operaciones segn la ley del Estado Miembro en el cual opera. Los miembros
del equipo llevarn a cabo sus tareas bajo el liderazgo de la persona a la cual se hizo referencia en el subprrafo
(a), teniendo en cuenta las condiciones establecidas por sus propias autoridades en el acuerdo sobre el establec-
imiento del equipo;
(c) El Estado Miembro en el cual opere el equipo har los arreglos organizacionales necesarios para la operacin
de ste.
4. En este Artculo, los miembros del equipo conjunto de investigacin de los Estados Miembros diferentes del
Estado Miembro en el cual opere el equipo, se denominan como secundados para el equipo.
5. Los miembros secundados del equipo conjunto de investigacin tendrn derecho a estar presentes cuando se
tomen medidas investigativas en el Estado Miembro de operacin. Sin embargo, el lder del equipo puede, por
razones particulares, segn la ley del Estado Miembro en el cual opere el equipo, decidir algo diferente.
7. Cuando el equipo conjunto de investigacin necesite que se tomen medidas investigativas en uno de los Estados
Miembros que componen el equipo, los miembros secundados del equipo por ese Estado Miembro pueden
solicitar a sus propias autoridades competentes que tomen esas medidas. Esas medidas se considerarn en ese
Estado Miembro bajo las condiciones que aplicaren, si fueren solicitadas en una investigacin nacional.
8. Cuando el equipo conjunto de investigacin necesite asistencia de un Estado Miembro diferente de aquellos
que han establecido el equipo, o de un tercer estado, la solicitud de asistencia pueden hacerla las autoridades
competentes del Estado de operaciones a las autoridades competentes del otro estado interesado, segn los
instrumentos o arreglos relevantes.
9. Un miembro del equipo conjunto de investigacin puede, segn sus leyes nacionales y dentro de los lmites
de su competencia, proporcionar al equipo informacin disponible en el Estado Miembro que lo ha secundado
para el propsito de las investigaciones penales llevadas a cabo por el equipo.
10. La informacin legalmente obtenida por un miembro, o por un miembro secundado mientras hace parte de
un equipo conjunto de investigacin, que no est disponible de otra forma a las autoridades competentes de los
Estados Miembros interesados, puede utilizarse para los siguientes propsitos:
(b) con sujecin al consentimiento previo del Estado Miembro donde la informacin qued disponible, para
la deteccin, investigacin y acusacin de otros delitos penales. Dicho consentimiento solamente puede retenerse
en casos en los cuales dicho uso pudiere poner en peligro investigaciones penales en el Estado Miembro intere-
sado, o en relacin con el cual dicho Estado Miembro pudiere rehusar la asistencia mutua;
(c) para prevenir una amenaza inmediata y grave a la seguridad pblica, y sin perjuicio del apartado (b) si se
abre una investigacin penal subsecuentemente;
(d) para otros propsitos, hasta el punto en el cual se acuerde entre los Estados Miembros que conforman el
equipo.
11. Este artculo ser sin perjuicio de cualquier otra provisin existente o acuerdo sobre el establecimiento u
operacin de equipos conjuntos de investigacin.
12. Hasta el punto en el cual las leyes de los Estados Miembros interesados, o las disposiciones de cualquier
instrumento legal aplicable entre ellos lo permitan, pueden acordarse arreglos para que personas diferentes de
los representantes de las autoridades competentes de los Estados Miembros que establecen el equipo conjunto
de investigacin tomen parte en las actividades del equipo. Tales personas pueden, por ejemplo, incluir oficiales
o cuerpos establecidos segn el Tratado de la Unin Europea. Los derechos conferidos a los miembros o miembros
secundados del equipo en virtud de este Artculo no aplicarn a esas personas, a menos que el acuerdo expresa-
mente lo establezca en contrario.
165. El uso de equipos conjuntos de investigacin requiere tambin una considerable cantidad de apoyo
tcnico y un fuerte estmulo para que las autoridades nacionales se familiaricen con la idea de recurrir con
frecuencia a equipos conjuntos de investigacin. Los siguientes pasajes del Informe Eurojust 2010 dan cuenta
de los esfuerzos desplegados y de las actividades regulares de entrenamiento llevadas a cabo por Eurojust para
garantizar dicha familiarizacin de los profesionales:
Durante 2010, Eurojust continu apoyando a los Equipos Conjuntos de Investigacin (JIT) y alent su
establecimiento, proporcionando informacin y consejo a los profesionales. Los Miembros Nacionales
166. En ROM 1 - un caso ya sealado como uno en el cual el equipo conjunto de investigacin se origin a
partir de la iniciativa y se oper bajo la coordinacin directa de Europol y Eurojust el acuerdo y las activi-
dades investigativas de los miembros del equipo se describen de la siguiente forma: El 1 de septiembre de
2008, una delegacin rumana de fiscales y oficiales del Proyecto Reflex viajaron al Cuartel General de Europol
en La Haya, donde firmaron con sus contrapartes britnicas el acuerdo sobre el establecimiento del primer
equipo conjunto de investigacin en este caso de THB en Europa Tambin estaba en discusin el envo de
dos oficiales de la polica rumana al Reino Unido para llevar a cabo actividades especficas. Se tom una
decisin para asimilar a esos dos oficiales del Servicio de Polica Metropolitana de Londres por un ao, sin la
posibilidad de imponer medidas coercitivas en el pas anfitrin. Salvo esto, los oficiales rumanos llevaron a
cabo actividades operacionales tales como: investigaciones, revisiones de bases de datos, toma de testimonios
y uso de formas de procedimientos especiales regulados tanto por la ley romana como por la ley britnica. El
acuerdo permiti a los fiscales y oficiales de polica rumanos viajar al Reino Unido para escuchar a varios
menores explotados y a sus padres. Adems, las autoridades britnicas intercambiaron inteligencia sobre los
antecedentes penales de menores explotados en el Reino Unido, detallando el tipo de delitos cometidos, la
fecha de los delitos, los cmplices, y en varios casos, incluso las identidades falsas asumidas frente a las autori-
dades britnicas. Este es un caso en el cual el equipo conjunto est operando en un solo pas. Por el contrario,
en FRA 1 (el primer equipo conjunto de investigacin para Francia, en un caso de trfico de drogas, con
Espaa) el experto subraya que las investigaciones se han llevado a cabo en ambos territorios, en el espaol
y en el francs.
167. Ambos casos demuestran la completa coordinacin, la expansin y la agilizacin de la accin investigativa
provocada por la institucin del equipo conjunto. El caso francs pone tambin en evidencia uno de los aspectos
ms ventajosos de los equipos conjuntos que actan bajo las normas de la Unin Europea: la simplificacin
de actividades que estara regida de otro modo por reglas ms engorrosas de asistencia mutua. El artculo 13.7
de la Convencin de la Unin Europea sobre Asistencia judicial recproca confiere al oficial del Estado A,
quien es miembro de un equipo operativo en el Estado B, el derecho de solicitar a sus propias autoridades
nacionales que autoricen o lleven a cabo ciertas medidas necesarias para la investigacin del equipo en el
Estado B, sin pasar a travs de una carta rogatoria o una solicitud formal de asistencia mutua. El caso francs
muestra tambin que los miembros de un equipo conjunto pueden ser oficiales de aplicacin de la ley al igual
que fiscales o miembros del poder judicial (tales como fiscales, donde stos tienen el estatus de oficiales judi-
ciales, o jueces investigadores) y en sus conclusiones, el experto francs enfatiza sintticamente que El J.I.T.
168. Los expertos espaoles han subrayado en sus comentarios cun esencial es, en esta bastante nueva y
avanzada rea de cooperacin, mantener a los profesionales bien informados acerca de las bases legales y
requerimientos para la creacin de un equipo conjunto de investigacin; aclarndoles los criterios apropiados
para determinar si dicho establecimiento pudiere resultar til en cierto caso; eliminando malos entendidos
acerca de su funcionamiento al tiempo que se explican sus ventajas. Los mismos expertos han proporcionado
el texto de un acuerdo bilateral para el establecimiento de un equipo conjunto por parte de dos Estados
Miembros de la Unin Europea, que se adhiere al modelo adoptado por el Consejo de la Unin: el extracto
de este acuerdo bilateral en el siguiente recuadro, si se lee en conjunto con el artculo 13 de la Convencin
Europea sobre Asistencia judicial recproca, 2000, podra dar una idea de cules normas y regulaciones son
necesarias para el establecimiento de un equipo conjunto.
1. Partes en el acuerdo
..
La finalidad del ECI es facilitar las acciones de investigacin procesal conjunta en las diligencias previas pertinentes
de la manera siguiente:
establecer los lugares de almacenamiento de billetes de euro falsos con especial inters en los billetes con
un valor nominal de 50, 100 y 200 euros y la incautacin de los mismos;
identificar los canales mediante los cuales los arriba mencionados billetes falsos son exportados desde
hasta otros Estados miembros de la Unin Europea, en particular al.;
identificar y detener a los autores de los delitos descritos y a sus cmplices, que operen, principalmente
pero no de forma exclusiva, en el territorio de.en.;
realizar el seguimiento del movimiento de los documentos falsos, principalmente pero no de forma exclusiva,
desdehasta;
identificar y detener a los autores de los delitos relacionados con la falsificacin de documentos y a sus
cmplices, que acten, principalmente pero no de forma exclusiva, en el territorio de.y.;
establecer y desmantelar los lugares de produccin de los medios de pago electrnico falsos, as como su
incautacin;
identificar y detener a los autores del delito de "produccin de medios de pago falsos" y a sus
cmplices,;
Las Partes que componen el ECI pueden redefinir de comn acuerdo la finalidad especfica y el mbito de apli-
cacin del ECI.
El Acuerdo entra en vigor el da de la firma por la ltima de sus Partes y es valido durante un periodo de 6 meses,
que podr ser prorrogado de comn acuerdo
- y -..;
Con arreglo a la letra b) del apartado 3 del articulo13 del Convenio y a la letra b) del apartado 3 del articulo1 de
la Decisin marco, el ECI llevar a cabo sus actuaciones de acuerdo con la legislacin del Estado miembro donde
acte. Si el ECI trasladase su base operativa a otro Estado miembro, se aplicar la legislacin de dicho Estado
miembro.
Las Partes han designado a la/'s persona/s siguientes, en calidad de representante/s de las autoridades compe-
tentes en los Estados miembros donde acte el equipo, como jefes del EC y bajo cuya direccin los miembros
del ECI debern llevar a cabo sus tareas en el Estado miembro al que pertenecen: .
Adems de las personas mencionadas en el Artculo 6, sern miembros del ECI las personas siguientes:
..
Las disposiciones sobre los participantes de Eurojust y Europol en el ECI se tratan en el apndice correspondiente
a este acuerdo.
Las condiciones establecidas en el Articulo 13 del Convenio y en la Decisin marco se aplicarn a los participantes
de cada Estado miembro en el que acte el ECI.
9. Pruebas
Las Partes encomendarn a los jefes del ECI la misin de asesorar en cuanto a la obtencin de pruebas. Entre sus
funciones se encuentra la de orientar a los miembros del ECI sobre los aspectos y procedimientos que debern
tenerse en cuenta a la hora de obtener las pruebas.
Cada seis meses como mnimo, los jefes del ECI evaluarn los progresos realizados en cuanto a la finalidad general
del ECI, al tiempo que determinarn y abordarn cualquier problema as detectado. Una vez concluida la operacin
del ECI, las Partes podrn en su caso concertar una reunin para evaluar la actuacin del ECI. El ECI podr redactar
un informe de la operacin, en el que se podr indicar cmo se ejecut el plan de accin operativo y los resultados
obtenidos.
11.1. Toda la informacin legtimamente obtenida en el territorio de los pases donde opere el ECI ser consid-
erada como prueba.
11.2. Condiciones en las que el ECI podr solicitar asistencia judicial en virtud del Convenio u otros tratados
internacionales: se enviarn solicitudes de asistencia judicial a otros Estados que no formen parte de este Acuerdo,
en caso necesario.
11.3. Si se plantea la necesidad de que una de las Partes del Acuerdo enve una solicitud de asistencia judicial
mutua a un tercer Estado, el Estado solicitante que sea Parte en este Acuerdo pedir al Estado solicitado la autori-
zacin para que las pruebas obtenidas como consecuencia de la actuacin sean compartidas con la otra Parte
del Acuerdo del ECI.
11.4. ... Sern de aplicacin la legislacin nacional y los tratados de la UE sobre proteccin de datos personales y
proteccin de informacin clasificada, as como el Acuerdo entre y.... sobre asistencia mutua.
11.5. ... Los miembros en comisin de servicio no estn autorizados a llevar/utilizar armas en el territorio del Estado
donde se lleve a cabo la operacin, a menos que se acuerde otra cosa.
12.1 El Estado miembro de acogida asumir los costes de dietas, alojamiento, seguros, viajes intencionales y
traduccin escrita de sus respectivos miembros del ECI.
12.2. Equipo tcnico: Las bases operativas del ECI tal como se indica en el Articulo 4 del Acuerdo, se encuentran
en. y en..El Estado miembro en cuyo territorio se lleven a cabo las medidas de investigacin ser responsable
de aportar el equipo tcnico necesario (oficinas, telecomunicaciones, equipos especficos, etc.) para que los miem-
bros del ECI puedan llevar a cabo las misiones encomendadas.
12.4 La investigacin esta sometida a la confidencialidad Profesional en lo relativo a todas las medidas y
acciones adoptadas en y en y en lo relativo a los Informes concernientes a las acciones emprendidas, a menos
que las Partes acuerden otro procedimiento.
169. A pesar de este abundante conjunto de disposiciones, tambin dentro del marco de trabajo legal de la
Unin Europea, un importante aspecto del mecanismo de los equipos investigativos conjuntos est en riesgo
de permanecer sin regulacin: los efectos de su establecimiento y operaciones sobre la distribucin y ejercicio
de la jurisdiccin penal. En relacin con el caso FRA 1, el experto francs explica que desde 2004, Francia ha
ingresado en ms de 50 acuerdos de investigaciones conjuntas, la mayora de ellas en el rea del terrorismo y
la delincuencia organizada, y que, en la experiencia francesa, los equipos conjuntos cubren dos procesos
judiciales llevados a cabo en los dos pases interesados en las actividades del mismo grupo delincuencial
organizado. Ni uno ni otro proceso pretende tomar control sobre los procesos en el otro Estado. De hecho,
los dos estados ejercen de manera simultnea jurisdiccin penal. En el desarrollo de sus acusaciones, despus
del arresto de presuntos delincuentes, cada estado vinculado por un acuerdo de investigacin conjunta, usual-
mente se inclina a juzgar a las personas arrestadas en su territorio. As, la administracin apropiada de justicia
puede requerir que uno de los dos estados denuncie los delitos penales al otro, con el propsito de tener un
solo juicio, dado nicamente en una de las dos jurisdicciones. Esta estrategia puede establecerse en un acuerdo
previo, o al momento de firmar el acuerdo de investigacin conjunta".
171. Teniendo en cuenta los enormes potenciales del sistema de equipos de investigacin conjunta y de las
anteriores observaciones acerca de la complejidad de las condiciones legales e institucionales necesarias para
implementarlos, puede obtenerse la conclusin en el siguiente recuadro, siendo conscientes - al igual que en
cualquier otro caso del limitado escenario ofrecido por los casos estudiados y su consecuente incierto valor
paradigmtico.77
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Una primera ampliacin del campo en estudio podra, por ejemplo, incluir la consideracin de los proyectos piloto integrados de
77
aplicacin de la ley de Canad/Estados Unidos y de las iniciativas relacionadas desarrolladas a partir de los Equipos Fronterizos Integrados
de Aplicacin de la Ley conformados inicialmente en 2001.
173. Ya se ha considerado la institucin de un equipo conjunto real que, si no sustituye a las agencias y oficinas
de los estados que lo fundan, camina a su lado como una nueva entidad, remplazndolas en parte en el trabajo
investigativo. Sin embargo, en varios de los casos enviados tenemos investigaciones conjuntas que no consisten
en la creacin de una nueva entidad, sino simplemente en investigaciones paralelas y coordinadas con una
meta comn. El mismo artculo 19 de la Convencin de Palermo en el ttulo, y al tratar con acuerdos caso
por caso, hace referencia a investigaciones conjuntas, no a equipos conjuntos, y puede entenderse que alienta
a las Partes a instituir una nueva entidad, nicamente sobre la base de acuerdos generales, y, en cambio, a
regresar a la medida menor de las investigaciones coordinadas cuando no existan esos acuerdos.79 Como se
seal en los prrafos acerca de la "transnacionalidad" y la concurrencia de jurisdiccin penal, los casos ilus-
traron ampliamente dicha forma de investigacin conjunta y testifican el ya alto nivel de efectividad que puede
alcanzar.
174. En ITA 11, un caso de un carrusel de fraudes y de blanqueo de dinero relacionado, que llev a el
decomiso de activos avaluados en 38 millones de euros, y en ITA 15, un caso de trfico de productos falsifi-
cados, los expertos subrayan los resultados alcanzados por la coordinacin de las actividades de aplicacin de
la ley. En el primero de estos dos casos, la coordinacin, arreglada principalmente por los investigadores del
Reino Unido e Italia, con la participacin de otros pases europeos, se reconoci como muy productiva, debido
al rpido intercambio de la informacin y de los resultados investigativos, lo cual permiti un fluido desarrollo
de la investigacin, as como una importante ampliacin de la acusacin a travs de la imputacin de delitos
adicionales recientemente descubiertos; al igual que debido a que permiti una gestin perfectamente concer-
tada del "da de puertas abiertas", con numerosos arrestos y confiscaciones. Todo ello fue posible, dice el
experto, gracias tambin a la disposicin de las autoridades de los pases involucrados para organizar y par-
ticipar en un nmero de reuniones internacionales y para proporcionar asistencia directa a los colegas extran-
jeros. En el segundo caso el experto afirma que las unidades investigativas conjuntas habran aadido en
semejante investigacin, una estructura ms orgnica a las soluciones adoptadas. Sin embargo, en varias fases,
los operadores de los estados miembro crearon unidades mixtas de facto, compartiendo conocimiento comn
originado de actividades particularmente delicadas, tales como interceptacin electrnica o area".
175. De manera diferente, en otro caso italiano, ITA 10, relacionado con el trfico de personas desde Nigeria
hasta Europa, el experto aprecia, ms que los resultados obtenidos en la coordinacin de la investigacin en
tres pases (Italia, Nigeria y Holanda), el valor agregado aportado por tener acusaciones y procesos penales en
El texto del Memorando se puede consultar en el CD-ROM incluido con esta publicacin.
78
La interpretacin del artculo 19 se hace an ms complicada por el hecho de que, en la incierta redaccin de esa provisin, los
79
acuerdos generales seran para el establecimiento de cuerpos, trmino que puede interpretarse como una estructura permanente en lugar
de un equipo para investigar un caso individual. Para esta construccin ver el Borrador, Grupo Informal de Trabajo de Expertos sobre
Investigaciones Conjuntas: Conclusiones y Recomendaciones (CTOC/COP/2008/CRP5), considerado por la Conferencia de las Partes de
la Convencin de Palermo en su 8a sesin. En ese informe se presentan los equipos conjuntos de investigacin y las investigaciones
paralelas/coordinadas, como dos modelos distintos y alternativos de investigacin conjunta, sin ninguna calificacin.
176. En conclusin, los equipos conjuntos de investigacin aparecen como una primera y privilegiada opcin
(difcil de obtener en todas las circunstancias), pero no debe subestimarse la utilidad de las simples investiga-
ciones conjuntas. Adems, la estructura de las investigaciones conjuntas puede concebirse segn una variedad
de diferentes modelos, en relacin, por ejemplo, a cun involucradas estn las autoridades acusatorias y judi-
ciales en el mecanismo de coordinacin, o en relacin a la pregunta de cunto depende su institucin de la
preexistencia de una estructura general de intercambio de inteligencia entre los pases interesados. As, la
conclusin anterior puede complementarse de manera lgica mediante lo siguiente:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Resumen: - importancia de la asistencia judicial recproca y utilizacin de las disposiciones de la Convencin de Palermo;
- combinacin de la cooperacin en la aplicacin de la ley y la asistencia judicial recproca; - soluciones a dificultades tradi-
cionales : contacto directo, confianza mutua, preparacin informal, reuniones, redes de autoridades judiciales; - doble
incriminacin; la Convencin de Palermo como base de la extradicin
177. Casi la mitad de los casos muestran el recurso a la asistencia judicial recproca y a los procedimientos
de extradicin: la relevancia de estas formas de cooperacin internacional en procesos para delitos de la delin-
cuencia organizada transnacional es indiscutible. La ya subrayada facultad de aplicar las normas de la
Convencin de Palermo a casos de delitos no transnacionales, aumenta la importancia de ese instrumento en
este campo especfico. Algunas de las presentaciones de casos reconocen de manera expresa los esfuerzos de
cooperacin hechos por las autoridades de otros pases y subrayan los resultados alcanzados, esenciales para
178. An en el rea de la asistencia judicial recproca, otras dificultades tpicas son creadas por las discrepancias
entre los esquemas procedimentales en los procesos penales de los pases involucrados. Un aspecto especfico
de esto est dado por las diferencias en las fases de los procesos, como por ejemplo, cuando en el pas poten-
cialmente solicitante, ciertas actividades de investigacin, en relacin con las cuales se necesita asistencia,
pertenecen a la etapa de no divulgacin de la investigacin, mientras que en el pas al cual potencialmente se
va a hacer la solicitud, se llevan a cabo necesariamente bajo el control judicial, requiriendo as cartas rogatorias
formales. En HUN 2 - un caso en el cual se han desarrollado muchas otras dimensiones de cooperacin
internacional con resultados satisfactorios, el experto ofrece un ejemplo de este problema: fue imposible
organizar una operacin de entrega vigilada porque la ley holandesa requera pasar a travs de una solicitud
formal de asistencia mutua, mientras que bajo la ley hngara, la operacin era considerada como de carcter
puramente de aplicacin de la ley (el Servicio Judicial est involucrado en entregas vigiladas nicamente si un
agente encubierto est participando).
179. En la primera reunin de expertos, varios participantes consideraron tambin que la prctica actual de
asistencia mutua est todava demasiado enfocada en los requerimientos legales de la ley del Estado al cual se
hace la solicitud y menos en la del Estado solicitante. Su presuncin era que debera ser ms bien lo contrario,
para permitir que el producto de la asistencia se utilizara en los procesos del Estado solicitante. Tal observacin
roza los lmites de las normas internacionales, que no pueden considerarse particularmente "progresistas" a
este respecto. El prrafo 17 del artculo 18 de la Convencin de Palermo repite el principio de que la ejecucin
de una solicitud deber hacerse segn la ley nacional del Estado al cual se hace la solicitud y los procedimientos
especificados en la solicitud deben seguirse nicamente "hasta un punto que no se oponga a la ley nacional
de la parte solicitada, y donde sea posible". En las crticas elevadas en la primera reunin de expertos, haba
un llamado implcito para un desarrollo futuro de tales principios. As, profesionales y legisladores podran
considerar tomar la iniciativa para proponer cambios en esta rea. Por ejemplo, proponer un estudio inter-
nacional acerca de si sera o no posible la adopcin de un estndar ms favorable, como: los procedimientos
solicitados deberan seguirse hasta un punto que no sea opuesto a principios fundamentales o reglas bsicas
del sistema legal del Estado solicitado. El establecimiento de dicho estndar tendra el efecto de que las autori-
dades del estado solicitado adoptaran de manera generosa procedimientos que fueran nuevos para ellos y que
se apartaran de reglas no fundamentales de su sistema nacional.
180. Los casos, y ms an, la discusin en las reuniones, han indicado algunos posibles remedios a estas difi-
cultades. La Convencin de Palermo, como muchos otros instrumentos internacionales de ley penal, no indica,
en trminos generales, los lmites precisos de la "asistencia judicial recproca " como un asunto diferente de
la "cooperacin en la aplicacin de la ley". El artculo 18 de la Convencin, al describir la asistencia judicial
recproca, adopta un concepto general de asistencia, que cubre no solamente procesos judiciales, sino tambin
investigaciones y acusaciones. La inevitable naturaleza judicial de algunas de las actividades a llevarse a cabo
para satisfacer solicitudes de asistencia mutua no es razn suficiente para creer que el trmino "cooperacin
judicial" traera alguna aclaracin a la distincin. Por dos razones al menos: puede haber actividades de asist-
encia mutua de naturaleza no judicial; las funciones de acusacin estn involucradas en la prctica de la
asistencia mutua, pero los fiscales no son autoridades judiciales en la mayora de los sistemas nacionales. Por
lo tanto, para el propsito de la interpretacin e implementacin de la Convencin de Palermo, debe evitarse
cualquier definicin especfica de naturaleza sustantiva y la asistencia judicial recproca debe entenderse como
181. Tal descripcin no definicional engendra una perspectiva en la cual la asistencia judicial recproca y la
asistencia en la aplicacin de la ley se combinan funcionalmente y, dentro de ciertas circunstancias limitadas
y hasta el punto permitido por la ley, ambas estn disponibles. Algunas de las acciones enumeradas en el
artculo 18.3 de la Convencin, bajo condiciones especiales y para ciertos usos procedimentales, pueden llevarse
a cabo vlidamente en una forma informal a travs del contacto directo entre agentes de aplicacin de la ley:
ver, por ejemplo, carta (e): Proporcionar informacin y evaluaciones de expertos. Ms an, esa combinacin
funcional puede consistir en evitar inicialmente las formalidades de asistencia mutua para necesidades y
propsitos inmediatos de la etapa preliminar de investigacin: como lo indicara especficamente el experto
italiano en relacin con ITA 1 (un caso ya mencionado de trfico de bienes culturales), para agilizar las inves-
tigaciones, puede ser til solicitar y obtener cooperacin informal de una agencia de aplicacin de la ley
extranjera, va correo electrnico, fax, o incluso mediante comunicacin telefnica, seguida luego por solicitudes
formales de asistencia mutua.
182. En la primera reunin de expertos, el experto de Espaa hizo una presentacin introductoria de los
mecanismos para facilitar la cooperacin judicial. Se enfoc en ciertos mecanismos de facilitacin, a ser reco-
mendados, en particular, a pases que tienen un flujo importante de cooperacin entre ellos, adems de las
entidades investigativas y acusatorias establecidas para casos individuales de investigacin: (1) la organizacin
de reuniones regulares entre autoridades centrales; (2) redes judiciales. En referencia a las redes judiciales, el
experto se refiri a la Red Judicial Europea creada en 1998, que jug por largo tiempo el rol de intermediacin
entre las autoridades de estados miembros de la Unin Europea involucrados en prcticas de asistencia mutua
y las unidades de la Comunidad Iberoamericana de Naciones (IBERRED) que lidian con la cooperacin en
justicia penal entre profesionales de pases hispanoparlantes.
183. Los expertos han enfatizado tambin que la naturaleza formal de la asistencia judicial recproca no impide
explotar las caractersticas no formales de la relacin con autoridades extranjeras. Primero, la creacin de un
ambiente de confianza recproca, incluida la confianza basada en el conocimiento personal y en un historial
previo de trabajo en comn, puede ayudar a establecer una asistencia mutua efectiva. Segundo, las autoridades
de los pases involucrados tambin pueden preparar informalmente un procedimiento formal de asistencia
mutua. El mismo experto espaol ha enfatizado la importancia de establecer contactos directos entre autori-
dades judiciales para facilitar la entrega y ejecucin de solicitudes de cooperacin y evitar el rechazo con base
en malos entendidos (entre otros, de los requerimientos formales que necesita el Estado solicitante). En SAF
1, el experto sudafricano ilustra las ventajas de "pre-reunirse" con las autoridades extranjeras que supuestamente
proporcionarn la asistencia, para explicar las razones, modalidades, tiempos y metas concretas de la asistencia
solicitada. En este contexto, el establecimiento de una Autoridad Central nacional para recibir las solicitudes
de asistencia judicial recprocay lidiar con su ejecucin - segn lo prescrito por el prrafo 13 del artculo 18
de la Convencin de Palermo - debera ser apreciado no solamente como una manera de formar y beneficiarse
de la especializacin en el tratamiento nacional de prcticas de asistencia mutua, sino tambin como una forma
de establecer una comunidad internacional de entidades que comparten una experiencia repetida y comn y,
as, conocer mejor la manera de cumplir con las exigencias de los otros miembros.
184. Al tener en cuenta todas estas medidas y no repetir lo que ya se dijo en relacin con la cooperacin en
la aplicacin de la ley, puede formarse la siguiente conclusin.
185. Los mtodos auxiliares anteriores, sin embargo, no pueden remediar las limitaciones que son intrnsecas
a los esquemas legales de asistencia judicial recproca y extradicin. El requerimiento de doble incriminacin
se encuentra dentro de esos lmites. Bajo la Convencin de Palermo, el requerimiento es absoluto para la
extradicin (art. 16.1), mientras que en asistencia judicial recproca, el Estado solicitado puede decidir discre-
cionalmente si otorga la asistencia, independientemente de si la conducta constituira o no un delito bajo su
ley nacional (art. 18.9). Esta regulacin flexible se repite con frecuencia en leyes nacionales y en tratados
bilaterales y regionales para toda la gama de formas de asistencia mutua, o para algunas de ellas: algunas veces,
el cumplimiento del requerimiento est prescrito nicamente si el otorgamiento de asistencia conlleva medidas
coercitivas o invasivas. Consecuentemente, las polticas y prcticas de los pases estn, a este respecto, muy
diferenciadas.
9. Los Estados Parte podrn negarse a prestar la asistencia judicial recproca con arreglo al
presente artculo invocando la ausencia de doble incriminacin. Sin embargo, de estimarlo
necesario, el Estado Parte requerido podr prestar asistencia, en la medida en que decida
hacerlo a discrecin propia, Independientemente de que la conducta est o no tipificada
como delito en el derecho interno del Estado Parte requerido.
186. El impacto de la doble incriminacin en el rea delictiva abarcada por la Convencin de Palermo es
entonces un asunto particularmente problemtico, debido a las facetas de las normas internacionales que
pueden llevar a conclusiones divergentes. El primer aspecto concierne al alcance indeterminado de aplicacin
de la Convencin. Como ya se remarc en el Captulo I, la Convencin aplica, entre otros, a la clase abierta
de delito grave que comprende delitos que en las Partes son libres de penalizar. Por lo tanto, en relacin con
187. El segundo aspecto est relacionado con las obligaciones para penalizar impuestas por la Convencin. En
efecto, la Convencin obliga a penalizar cuatro delitos bsicos (participacin en un grupo delictivo organizado,
corrupcin, blanqueo de dinero y obstruccin de la justicia); adems, los Protocolos prescriben la penalizacin
de otra serie de conductas especficas. Tanto la Convencin como los Protocolos proporcionan una descripcin
muy detallada de las conductas a penalizar. La armonizacin global de las disposiciones de penalizacin
nacional est garantizada y el riesgo de la falta de doble incriminacin se evita para ese amplio e importante
rango de delitos penales (no obstante, las Partes, al establecer los delitos en sus leyes nacionales, pueden
modificar trminos individuales de las descripciones internacionales, o su estructura general).80 Este muy
ventajoso aspecto de la Convencin y sus Protocolos est bien ilustrado en el comentario del experto rumano
en ROM 3, un caso de evasin de impuestos, falsificacin de documentos y blanqueo de dinero, en el cual
uno de los delincuentes fue extraditado sobre la base de la Convencin de Palermo: El caso es relevante ya
que rene no slo disposiciones sustanciales de la Convencin, sino tambin disposiciones relacionadas con
la cooperacin judicial internacional, a saber, la extradicin. El hecho de que la convencin apuntara a la
armonizacin de las disposiciones sustanciales de la ley de los Estados Parte en relacin con cierto tipo de
delitos, permite desde el principio - al menos en el caso del blanqueo de dinero, el delito que est aqu en
discusin - asumir que se alcanza la condicin de doble criminalidad, esencial en los procedimientos de
extradicin.
188. En cuanto a la extradicin, considerada ahora de manera aislada, los casos reportan que su recurrencia
es mucho menos frecuente que la de la asistencia judicial recproca y, sin embargo, la extradicin est presente
en varios de ellos. El caso BRA 1 y muchos de los casos colombianos ofrecen ejemplos de extradicin de
ciudadanos colombianos hacia otros pases, en particular a los Estados Unidos, demostrando que, bajo ciertas
circunstancias, la facultad de extraditar a los ciudadanos corresponde a intereses concretos del sistema de
justicia penal. Los procesos descritos en LIT 1 muestran cmo un acusado, imputado con los delitos de trfico
de personas y participacin en un grupo delictivo organizado, puede ser extraditado a un pas sobre la base
de evidencias de que un grupo delictivo, y no necesariamente el acusado, estaba involucrado activamente en
la comisin de delitos en ese pas. La Corte del Reino Unido, que haba de decidir sobre la extradicin, esta-
bleci que el acusado era miembro de un grupo delictivo organizado, y debido a dicho estatus personal, era
considerado presuntamente responsable por todas las actividades desarrolladas por el grupo, por el
El prrafo 6 del artculo 11 de la Convencin de Palermo, en lnea con disposiciones muy similares o idnticas de muchos otros
80
tratados de ley penal internacional, especifica que "Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar el principio de que la descrip-
cin de los delitos tipificados con arreglo a ella queda reservada al derecho interno de los Estado. Usualmente se interpreta como que
la decisin adoptada en el instrumento internacional no debera necesariamente replicarse al pie de la letra en la ley nacional: para cumplir
con la obligacin de penalizar, es suficiente que todas las conductas cubiertas por la descripcin del tratado sean delitos penales en el
sistema legal del Estado Parte.
189. El mencionado caso lituano aparece como un interesante punto de partida para evaluar el rol que puede
jugar la imputacin de los delitos de conspiracin o participacin en una asociacin criminal, en los proced-
imientos de extradicin. Desafortunadamente, los casos no ofrecen otro material a este respecto, dejando
abierta, entre otras, una importante pregunta en relacin con la interpretacin del artculo 5 de la Convencin.
Son las normas de la Convencin de Palermo que prescriben - en ese artculo individual (art. 5) y bajo un
nico nombre comn (participacin en un grupo delictivo organizado) - la alternativa, o la penalizacin acu-
mulada de conspiracin y participacin en una asociacin criminal, suficientes para solucionar problemas de
doble incriminacin en relacin con esa clase de delitos? Pueden las disposiciones del artculo 5 interpretarse
como una razn legal suficiente para mantener que existe la doble incriminacin cuando se solicita la extradicin
para uno de esos dos delitos, pero el pas solicitado ha establecido en su ley penal nicamente el otro? Puede
decirse que la penalizacin de los dos delitos est fundamentada sobre la misma poltica penal y est justificada
por la misma razn legislativa. Sin embargo, considerando las diferencias relevantes existentes en su descrip-
cin, una interpretacin prudente concluira que la doble incriminacin no est garantizada, reduciendo as
el impacto positivo de la penalizacin de la Convencin en el asunto de la doble criminalidad.
190. En KEN 1, un caso con una cantidad considerable de prcticas de cooperacin desarrollada por Kenia y
Holanda, el experto remarca que fue imposible obtener la extradicin de uno de los acusados, debido a que
los dos pases no estaban vinculados por un tratado de extradicin. Adems, y evidentemente inspirado por
esa experiencia negativa, el experto concluye que "el uso de los tratados de extradicin debera dejarse de lado
debido a que el procedimiento es muy demorado". Una conclusin tan extrema, sin embargo, podra haber
sido complementada mediante la consideracin de que los tratados multilaterales sobre ley penal pueden ser
tiles en los procedimientos de extradicin. El caso no explica por qu no se han utilizado las disposiciones
de extradicin de la Convencin de Palermo como base jurdica, mientras que, a partir del anlisis de las
declaraciones hechas por ambas Partes en relacin con el artculo 16 (Extradicin) de esa Convencin, parece
que tanto Kenia como Holanda podran aceptar basar procedimientos de extradicin en dicho artculo.81
191. De hecho, el artculo 16 de la Convencin - contrario a lo que ocurre con el artculo 18 para asistencia
judicial recproca- no provee todo el rgimen legal necesario para llevar a cabo un procedimiento de extradicin.
Se requieren reglas adicionales sobre la extradicin en las leyes nacionales, o en tratados bilaterales/
regionales.
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
Si existen las normas necesarias en las leyes nacionales de los dos pases
para regular los aspectos esenciales de los procedimientos de extradicin,
puede aplicarse la Convencin de Palermo de manera fructfera como una
base jurdica convencional, en aquellos casos en los cuales el sistema legal
del Estado solicitado requiera un tratado de extradicin para otorgarla.
Artculo 16, prrafo 4." Si un Estado Parte que supedita la extradicin a la existencia de un tratado recibe una solicitud de extradicin
81
de otro Estado Parte con el que no lo vincula ningn tratado de extradicin, puede considerar la presente Convencin como la base
jurdica de la extradicin respecto de los delitos a los que se aplica el presente artculo. Vase tambin, el prrafo 5 del mismo artculo
sobre la declaracin a ser depositada a este respecto al momento de la ratificacin.
Resumen: - Valor y propsitos del decomiso en contra de la delincuencia organizada; - las normas de las convenciones de
las Naciones Unidas en materia penal; - variedad de esquemas nacionales de decomiso; - el rol de la penalizacin del
blanqueo de dinero.
192. En la teora de la ley pena l y en la prctica judicial de las ltimas dcadas, el decomiso de los productos
del delito ha adquirido un rol prominente entre las medidas adoptadas para la supresin de delitos graves, en
particular de la delincuencia organizada.82 La razn ms argida y robusta para el reconocimiento del alto
valor del decomiso, es que privar al delincuente del beneficio obtenido no slo es un castigo apropiado, sino
que tambin es una herramienta efectiva de prevencin. Es un fuerte elemento disuasorio para la delincuencia,
motivada por las utilidades, y un eficiente mecanismo para retirar de las manos de los delincuentes habituales,
los recursos financieros y otros recursos materiales que podran utilizar para continuar cometiendo delitos.
Ms an, el decomiso impide que los activos adquiridos de manera ilcita sean reinvertidos por los delincuentes,
contribuyendo as de manera decisiva a la lucha en contra de la penetracin de la delincuencia organizada
dentro del campo de los negocios lcitos.
193. Claramente, la funcin preventiva del decomiso - incluida en esta conexin especfica, el decomiso de los
instrumentos del delito - est significativamente sintonizada con la poltica de "desmantelamiento del grupo
delictivo organizado". Tal como algunos expertos sealaron, usualmente la privacin de activos afectara de
82
A menos que se especifique lo contrario en el texto, se utiliza el trmino "decomiso" para indicar la privacin permanente de la
propiedad - de cualquier nombre y descripcin - ordenada por una autoridad y relacionada con la Comisin de delitos penales. Ver
artculo 2 de la Convencin de Palermo: Para los fines de la presente Convenci (g) Por decomiso se entender la privacin con
carcter definitivo de bienes por decisin de un tribunal o de otra autoridad competente. Como se explica en los captulos siguientes, el
decomiso puede ser o una sancin o medida de derecho penal o una medida de derecho civil.
194. La importancia del decomiso se ve bien reflejada en los casos enviados. De hecho, varios de ellos muestran
una cantidad imponente de productos e instrumentos confiscados (o embargados, si el caso no ha concluido);
y las presentaciones son muy ilustrativas de la atencin que prestan las agencias de aplicacin de la ley y las
autoridades acusatorias y judiciales a este lado de la investigacin y los procesos.
CASOS DE DECOMISO
En BRA 1, un caso de trfico masivo de drogas que no ha concluido an mediante un fallo definitivo, el embargo
de casi 5 millones de dlares en efectivo y diamantes, apartamentos de lujo y 12 haciendas, se complet mediante
el embargo de 22 aeronaves y docenas de vehculos: estos ltimos, por s mismos, son indicativos del impacto
destructivo que puede tener el decomiso prospectiva sobre los medios operacionales de un grupo o red delictiva
organizados.
En ITA 6, nuevamente un caso de trfico de drogas transnacional, las medidas cautelares incluyeron cuatro com-
paas, plizas de seguros y cuentas bancarias por 10 millones de euros, 50 vehculos, camiones y botes, y 12
casas y otra propiedad raz, una de ellas en el extranjero. Al explicar las principales caractersticas del caso, el
experto remarca en particular que fue un buen ejemplo de cmo pueden obtenerse resultados satisfactorios al
"atacar" los productos ilcitos del delito cuando las investigaciones se planean y se llevan a cabo desde el comienzo
de manera integrada, sirviendo as a ambos propsitos, a la recoleccin de evidencias sobre la conducta delictiva
y al rastreo de la riqueza ilcita de los presuntos delincuentes.
Otro impresionante caso de decomiso es USA 2, donde ocho aos de investigacin y procesos concluyeron con
la sentencia de ms de 80 co-conspiradores de Canad, China, Taiwn y los Estados Unidos por delitos de trfico
de drogas, productos de tabaco y armas, falsificacin de moneda y blanqueo de dinero. Las confiscaciones penales
fueron ordenadas y los contrabandistas fueron forzados a entregar un total de 24 millones de dlares estadoun-
idenses, junto con automviles, joyas y propiedad raz.
Estos tres son casos importantes de decomiso del producto del delito. Al mismo tiempo, no debe olvidarse el
importante valor elevado de los bienes objeto del trfico ilcito, que usualmente se confiscan como contrabando
per se. En SPA 1, la considerable decomiso de productos del delito (4 millones de euros, cinco botes y varios
automviles de lujo) fue precedida por el decomiso de 3,400 kilos de cocana. En el anteriormente mencionado
USA 2, las confiscaciones penales incluyeron cigarrillos y moneda falsificada y drogas por un total de ms de 44
millones de dlares. En dos casos brasileos de delitos contra el medio ambiente (BRA 12 y 13) se han confiscado
300 animales silvestres protegidos y toneladas de madera de Jacaranda.
195. En 1988, la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas fue el primer instrumento multilateral que contena un conjunto orgnico de normas internac-
ionales sobre el decomiso del producto del delito y sobre asuntos estrictamente conectados, tales como el
rastreo, congelamiento, embargo y cooperacin internacional relacionada. La penalizacin del blanqueo de
dinero fue tambin prescrita por primera vez como obligatoria por este instrumento. La Convencin de Palermo
contiene normas casi idnticas, con la adicin de disposiciones en cooperacin internacional (de naturaleza
administrativa), dirigidas bsicamente al descubrimiento de blanqueo de dinero potencial. La Convencin de
Naciones Unidas contra la Corrupcin aade a todas estas, otras medidas de cooperacin internacional; entre
otras, establece innovadoras reglas sobre el regreso de activos confiscados al Estado de origen.
197. Para el resto, existe una gran variedad de esquemas de decomiso en los sistemas legales nacionales. Los
procesos de decomiso pueden ser "procesos de ley penal" o "procesos de ley civil"; para el decomiso, las
autoridades pueden actuar en contra de los delincuentes, o en contra de los activos mismos; el decomiso puede
relacionarse estrictamente con los productos de delitos individuales, o puede expandirse a toda la riqueza
adquirida ilcitamente; el decomiso - siempre relacionada con delitos penales - puede depender de la existencia
de una condena, o puede ser independiente de ella (la denominada decomiso sin que medie condena).
198. La variedad de procedimientos nacionales de decomiso est slo parcialmente evidenciada por los casos
enviados, cuya presentacin a menudo se limita a la descripcin de los activos incautados o confiscados y con
frecuencia no presenta la identificacin de los procedimientos adoptados y de los principios aplicados. Sin
embargo, no cabe duda de que los ms recientes desarrollos de muchas legislaciones nacionales han ocurrido
a lo largo de una lnea de expansin de los poderes para confiscar, y las bases de dicha expansin yacen en
la funcin preventiva del decomiso, Como lo dicta la poltica de reducir los potenciales de accin de las
estructuras de la delincuencia organizada. La libertad que se deja a las legislaciones nacionales por parte de
las convenciones, podra haber ayudado a dicho desarrollo: las leyes nacionales de decomiso estn usualmente
en lnea con las normas internacionales, pero no siempre se derivan de ellas en todas sus partes y, algunas
veces, son ms avanzadas que ellas.
199. En casi la mitad de los casos enviados con interesantes experiencias de embargo y decomiso del producto
del delito, la conducta de blanqueo de dinero se ha investigado o se ha enumerado como parte de los delitos
imputados. De hecho, la acumulacin de una gran cantidad de productos inevitablemente implica prcticas
de blanqueo, de ah que cualquier investigacin integral sobre la delincuencia organizada incluir inevitable-
mente tambin una investigacin financiera paralela sobre los delitos relacionados de blanqueo de dinero. La
penalizacin de esas prcticas constituye una base indispensable para el correcto desarrollo de investigaciones
sobre la sospechosa riqueza ilcita de los delincuentes. Adems, en un caso (SPA 6), el experto expres la
opinin de que sera til reforzar la base de penalizacin para blanqueo introduciendo tambin, o expandiendo,
el delito complementario de enriquecimiento ilcito. El mismo experto afirm tambin la importancia de que
todos los pases deberan tener cuerpos o unidades especializadas de polica, acusacin y judiciales especfi-
camente entrenadas para hacer frente al blanqueo de dinero y la delincuencia organizada.84 En efecto, es bien
conocido que las operaciones de blanqueo de dinero son a menudo extremadamente complejas y requieren
investigadores que cuenten con tal nivel de conocimiento tcnico y experiencia prolongada en el campo, que
Sobre la combinacin de diversas especializaciones de las autoridades judiciales z de aplicacin de la ley, vase Captulo II, Seccin
84
B.
CASOS
En ITA 11, una serie de operaciones comerciales falsas, consistentes en compras simuladas de servicios telefnicos
internacionales (avaluados en ms de 2,000 millones de euros), llev a los delincuentes a la adquisicin de 370
millones de euros, correspondientes al IVA no pagado sobre las operaciones falsas.
Tal cantidad fue luego lavada introducindola en el circuito financiero legal a travs de acreditaciones del dinero
en cuentas bancarias mantenidas por compaas en el extranjero, en Austria, Italia y el Reino Unido. Estos depsitos
se justificaron utilizando documentacin comercial falsa; el enmascaramiento del origen ilcito del dinero deposi-
tado se disimul an ms a travs de movimientos de transferencias cruzadas entre las compaas en el extranjero
y el depsito final en varios bancos de Chipre, Hong Kong, Seychelles, Singapur, Suiza y Emiratos rabes Unidos.
Finalmente, las cantidades se recuperaron a travs de bancos de Luxemburgo, San Marino, Suiza y el Reino Unido
y se devolvieron definitivamente a Italia donde se invirtieron en joyas y joyeras, automviles y botes de lujo y
propiedad raz. El reintegro final en Italia se llev a cabo la mayor parte del tiempo utilizando canales bancarios
ordinarios de transferencia de dinero; sin embargo, el experto subraya que, en una porcin limitada, se utiliz
tambin el sistema tradicional de transporte transfronterizo manual de efectivo.
En VEN 1, fueron arrestadas siete personas en el aeropuerto cuando regresaban a Venezuela desde Alemania con
un total de ms de 600,000 euros, de los cuales no fueron capaces de indicar el origen lcito. Acusados por los
delitos de blanqueo de dinero y asociacin criminal, las personas fueron condenadas y se confisc el dinero, sobre
la presuncin de que se trataba de productos del delito.
El caso evidencia cun incisiva puede ser la penalizacin del blanqueo de dinero, si la descripcin del delito
abarca la mera posesin del producto85 y el delito predicado puede asumirse sin necesidad de comprobarlo. En
relacin con esto, el experto especifica que: Uno de los aspectos positivos que se deriva del presente caso, es la
configuracin del precedente que permite la condena de un grupo de personas por el delito de Legitimacin de
Capitales como delito autnomo e independiente, en el sentido de no necesitar la acreditacin del delito deter-
minante; ya que en el presente caso, se comprueba el origen ilcito de los fondos de forma indirecta, a travs de
pruebas circunstanciales, que los vinculan a la actividad delictiva del trfico de drogas, y que permite inferir la
ilicitud del origen del dinero que traan con ellos.
200. Al comentar sobre SPA 6, el experto espaol afirm que sera til reforzar la base para la penalizacin
del blanqueo de dinero mediante de la introduccin o ampliacin de la figura delictiva complementaria de
enriquecimiento ilcito. En las reuniones de expertos, los expertos italianos y portugueses sealaron que este
tipo de figura haba sido introducida en sus regmenes nacionales de justicia penal, pero que posteriormente
haba sido anulada por sus Tribunales Constitucionales.
85
El delito de Legitimacin de Capitales, introducido en la ley penal venezolana mediante el artculo 4 de la Ley Orgnica contra la
Delincuencia Organizada (2006) incluye, entre otras, las siguientes hiptesis: Quien por s o por interpuesta persona sea propietario o
poseedor de capitales, bienes, haberes o beneficios cuyo origen derive, directa o indirectamente, de actividades ilcitas, ser castigado con
prisin de ocho a doce aos y multa equivalente al valor de incremento patrimonial ilcitamente obtenido. Bajo la Convencin de Palermo,
la "adquisicin, posesin o uso de propiedad, a sabiendas, al momento de su recepcin, que dicha propiedad es el producto de un delito,
se establecer como delito penal (del blanqueo de productos del delito) nicamente sujeto a los conceptos bsicos del sistema legal
nacional (art.6.1. (b) (i)).
Resumen: - decomiso extendido; incautacin in rem; - otras formas de decomiso sin que medie condena.
201. En la Convencin de Palermo - no obstante la descripcin de amplio rango adoptada sobre el producto
del delito que est sujeto a decomiso y la posibilidad de decomisar alternativamente "propiedades cuyo valor
corresponda al de tales productos del delito"- el concepto de decomiso parece an bsicamente vinculado con
activos derivados de delitos individuales establecidos. En este sentido, el decomiso corresponde a la nocin
(tradicional en muchos sistemas legales nacionales) de una orden de privacin dada por un juez y relacionada
con el producto de ese delito especfico sobre el cual l/ella se ha pronunciado.
202. Muchos legisladores nacionales, motivados por la necesidad de luchar de manera ms efectiva contra la
adquisicin de grandes cantidades de recursos ilcitos y conscientes de la recientemente capacidad adquirida
de las agencias de aplicacin de la ley para desarrollar un rastreo confiable de la riqueza ilcita de los delin-
cuentes de la delincuencia organizada, han decidido introducir un nuevo tipo de decomiso: el decomiso
extendido. Bsicamente consiste en el poder para confiscar no solamente los productos del delito por el cual
se condena a una persona, sino tambin todos los dems activos bajo su control que se compruebe, o se asuma,
que han sido producidos de manera directa o indirecta por actividades delictivas previas. Es necesaria una
condena como condicin preliminar, y usualmente la ley prescribe que debe ser una condena por delitos de
delincuencia organizada, o formas de delito cercanas.
203. En relacin con SWI 1, un caso de un grupo delictivo organizado basado en una familia involucrada en
trfico de drogas y que tena propiedades, en su mayora en el pas de origen, el experto ilustra el artculo 72
del Cdigo Penal Suizo: en todos los procesos donde se determine el delito de "organizacin delictiva" (artculo
260 del mismo cdigo), "La corte ordenar el decomiso de todos los activos que estn sujetos al poder de
disposicin de una organizacin delictiva. En el caso de los activos de una persona que participa o apoya a
una organizacin delictiva, se presume que los activos estn sujetos al poder de disposicin de la organizacin,
hasta que se compruebe lo contrario". De manera similar, todos los activos de propiedad de un grupo delictivo
no son solamente el producto de los delitos considerados en los procesos en cuestin, sino que incluyen
propiedades adquiridas previamente o de manera diferente; as, la provisin suiza establece un caso de deco-
miso extendido. Ms an, para la ley suiza, no importa si el origen de los activos es lcito o ilcito. Su deco-
miso se ordena sobre la exclusiva y suficiente base del hecho de que pertenecen al grupo. En la jurisprudencia
y en la doctrina suiza est claro que la justificacin de este tipo de decomiso no reside en la presuncin de
que alguna propiedad del grupo se deriva de actividades ilcitas.
204. El caso SER 5 (trfico de drogas y otras formas graves de delito) ilustra la ley serbia sobre el producto
del delito: se han embargado cinco apartamentos y seis vehculos sobre la base de esa ley y, probablemente,
se presentar una mocin para decomiso al momento del fallo condenatorio final. La ley aplica en relacin al
producto del delito sobre "Delincuencia organizada" u otras categoras de delitos nombradas de manera suelta;
el artculo 3 establece que "los productos del delito se consideran como las propiedades de un acusado, de un
testigo cooperador, o de un fallecido, que sean manifiestamente desproporcionadas a su ingreso legtimo". La
corte no puede ordenar el decomiso si los procesos concluyen con la desestimacin de los cargos o con una
solucin. Por lo tanto, este es tambin un caso de decomiso extendida basada en la condena. La experta, en
sus comentarios finales sobre la relevancia del caso enfatiza que La importante novedad de esta ley es que
transfiere la carga de la prueba sobre el origen de la propiedad asumida como el resultado de actos delictivos
del acusador a su propietario.
En las Cortes de Italia (un pas con un desarrollo muy rico e intrincado en este campo) hay disponibles muchas
formas de decomiso. Entre ellas, el decomiso previsto en el artculo. 12-sexies de la ley 236 de 1992, es un ejemplo
tpico de decomiso extendido. Tal mecanismo de coordinacin esta explicado en ITA 14, un caso de trfico de
productos falsificados y blanqueo de dinero, donde la incautacin de propiedad raz y dinero ha sido tan abun-
dante que, si se confirma, podra llevar a el decomiso de valores por cientos de millones de euros.
El sistema, que se ha sometido con xito a una serie relevante de controles por parte de la Suprema Corte y
la Corte Constitucional, requiere una condena por uno de los delitos incluidos en una lista que contiene todos
los delitos ms tpicos de la delincuencia organizada, ms otros, con una fuerte caracterizacin como delitos
econmicos. El fiscal puede decidir, an en una etapa temprana de la investigacin, recolectar informacin y
evidencias sobre los activos que estn a disposicin de las personas acusadas. Si esta persona es condenada, el
fiscal puede solicitar el decomiso extendido.
El fiscal tiene que probar que los activos no son proporcionados con las fuentes legales de ingresos de la
persona condenada, quien a su turno, para evitar el decomiso, probar el "origen" lcito de la propiedad, incluido
el origen lcito de los medios mediante los cuales se adquiri esa propiedad para su patrimonio. As, mientras que
en el anteriormente mencionado sistema suizo, la derivacin de los activos del delito no tiene ninguna relevancia,
en este mecanismo italiano de decomiso permanece como un antecedente parcial del juego probatorio, que est
enfocado en la dicotoma desproporcin en comparacin con las fuentes de ingresos lcitos/origen lcito
comprobado.
En POR 1, un caso de trfico de drogas, se aplic el rgimen de decomiso extendido segn lo establecido por
la Ley portuguesa 5/11 de enero de 2002. El aspecto ms relevante del caso es que, segn lo permitido por la
ley y subrayado por el experto, el producto de los activos confiscados a partir del delito por el cual se sentenci
al acusado, o a partir de otros delitos de la misma clase, no se comprob, sino que solamente se ha asumido
sobre la base de la fusin de elementos de hecho, todos ellos razonablemente indicativos de ese origen ilegal.
Otro interesante aspecto del caso es que el Fiscal, al acusar al delincuente, no ha hecho ninguna mencin de
esa ley, que se aplic de oficio por parte de la Corte.
206. A partir de los casos anteriores se puede inferir que otra caracterstica problemtica del decomiso exten-
dido, adicional a la de la reversa de la carga de la prueba, es la no tan simple construccin de una relacin
funcional con los productos del delito dentro de la cual est enmarcada y con la condena que constituye una
condicin necesaria para que sta se ordene. La mencionada ley serbia parece permitir, y posiblemente pre-
scribir, una integracin completa tanto de las actividades procedimentales relacionadas con la responsabilidad
penal y aquellas requeridas para el decomiso. En algunos de los casos enviados, sin embargo, las investigaciones
financieras necesarias para el decomiso extendido comenzaron nicamente despus de haber obtenido la con-
dena. En el sistema italiano, se permiten investigaciones paralelas para los dos propsitos, as como tambin
medidas cautelares desde el comienzo del caso, mientras que la orden de decomiso puede tambin emitirse
bastante despus de la condena, en un procedimiento separado, ante el juez que preside la ejecucin de las
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
207. Adems del "decomiso penal" (es decir, decomiso - simple o extendido - necesariamente vinculado a un
proceso penal), existen otros tipos de decomiso que estn an relacionados con la comisin de delitos, pero
que son autnomos de los procesos penales e independientes de la existencia de una condena.
208. En los pases del common law, el decomiso civil est usualmente disponible y comprende el decomiso
in rem, la cual es una forma de decomiso en donde se aplica la accin, en un proceso civil, en contra de los
activos mismos, con el objeto de confiscarlos para el gobierno. Los activos deben ser producto o instrumentos
del delito, pero dicha naturaleza puede probarse utilizando estndares probatorios vlidos para los procesos
civiles, que son menores que los de los procesos penales. El decomiso civil sigue siendo posible cuando se
llevan a cabo de manera concurrente, procesos penales para el mismo delito, o cuando se han llevado a cabo
y han concluido en una desestimacin o absolucin. Un caso que ilustra las extremas modalidades de la
autonoma e independencia del decomiso civil (in rem) de los procesos penales puede encontrarse en SAF 4,
descrito de manera sinttica en el siguiente recuadro.
Se acus a tres individuos de fabricar metanfetaminas en contravencin de la Ley de Drogas. El Sr. Simon Prophet
fue acusado de operar un laboratorio para la fabricacin de drogas desde su residencia. El Estado inici simul-
tneamente procesos de decomiso civil en contra de la propiedad, a los cuales el seor Prophet, siendo el propi-
etario de sta, se opuso.86
El Sr. Prophet fue absuelto del cargo penal sobre la base de problemas tcnicos y legales con una orden de
bsqueda e incautacin que llev al descubrimiento del laboratorio; por el contrario, la solicitud de decomiso
El decomiso civil est previsto por el artculo 48(1) de la Ley de Prevencin la Delincuencia Organizada, No.121 (1998).
86
El Sr. Prophet present primero una solicitud para mantener pendientes los procesos de decomiso civil hasta
la finalizacin de su caso penal. Agreg que los procesos civiles violaran su derecho a permanecer en silencio.
Esta solicitud fue desestimada, y la corte encontr que las decisiones para oponerse al decomiso de su propiedad
no constituan una compulsin a hablar en violacin a su derecho a permanecer callado. El Sr. Prophet tena la
opcin de defender la solicitud de decomiso, o poda permanecer callado. La corte sostuvo que no estaba obligada
a protegerlo de las consecuencias de ejercer esta difcil eleccin.
Luego de su absolucin en el caso penal, el Sr. Prophet arguy que el decomiso era injusto, ya que la corte
penal no haba satisfecho que los delitos por los cuales se le haba acusado, de hecho, se hubieran cometido. La
corte de apelaciones encontr que el Estado haba probado sobre una norma civil que la propiedad se haba
utilizado para fabricar metanfetaminas y que los hallazgos de la corte penal eran irrelevantes para los procesos
de decomiso.
El Sr. Prophet apel entonces a la Corte Constitucional, solicitando a la Corte declarar la orden de decomiso
como una violacin injusta de su derecho al debido proceso, de su derecho a la propiedad y de su derecho a
mantener los procesos de decomiso civil pendientes de los procesos penales. No tuvo xito en sus cuestionami-
entos constitucionales.
Al comentar sobre la relevancia del caso, el experto subraya lo siguiente: Fue el primer caso en el cual la corte
encontr que el Estado poda confiscar la propiedad sobre la base de que se trataba del producto o de un instru-
mento del delito, an si las personas acusadas en el caso penal relacionado eran absueltas. En otras palabras, el
delito no se haba establecido ms all de toda duda razonable, pero el decomiso sobre la norma civil de un
balance de probabilidades fue de todas maneras otorgado. La corte hizo tambin hallazgos acerca de la impor-
tancia del decomiso civil de activos al hacer frente a la delincuencia organizada, especialmente en la medida en
que las consecuencias penales convencionales son a menudo inadecuadas al hacer frente a la delincuencia
organizada.
Sin embargo, sobre la base de la descripcin del experto, debe tenerse en consideracin que la absolucin
en el juicio penal se debi a una infraccin tcnica relacionada con la orden de registro, mientras que la evidencia
de la fabricacin era sin embargo concluyente: la corte que se ocup del decomiso civil, estaba claramente sat-
isfecha en cuanto a que las drogas se fabricaban en la propiedad.
Ms an, para probar que el decomiso de la propiedad no violara las protecciones constitucionales del derecho
a la propiedad, se adujo evidencia sobre la extensin del problema de drogas en el rea en la cual estaba oper-
ando el laboratorio. Sobre la base de esta evidencia, la corte sostuvo que no sera desproporcionado privar al Sr.
Prophet de su propiedad si se sopesaba esta privacin contra las devastadoras consecuencias sociales del abuso
de drogas. Por lo tanto, el caso tambin puede considerarse significativo porque enfatiza la importancia de medi-
das extraordinarias como el decomiso civil de activos para combatir a la delincuencia organizada y al comercio
de drogas.
La autonoma de el decomiso civil a partir de procesos penales, sin embargo, no siempre es completa y abso-
luta, como lo muestra el caso Lazarenko (USA 1): caso cuya relevancia reside en ser la primera acusacin en los
Estados Unidos de un jefe de Estado extranjero por blanqueo de dinero, y que podra haber concluido con una
importante decomiso, si se hubiera manejado de manera diferente. Se cometieron errores por parte de los fiscales
que fueron reconocidos por las autoridades judiciales al tratar de obtener el decomiso. La actividad de blanqueo
de dinero de Lazarenko se conoca desde 1999, pero solamente se present una queja para decomiso civil en
2005 y fue desestimada porque haban expirado los trminos de prescripcin de cinco aos. Ms tarde, se orden
un decomiso penal, pero luego revoc por parte de la Corte de Apelaciones, que sostuvo que el decomiso penal
estaba impedido por el principio de res judicata, ya que el rechazo del decomiso civil era una decisin final sobre
los mritos de la misma demanda. Segn el experto, la opinin legal de las autoridades judiciales fue que los
fiscales, buscando con mayor prontitud el decomiso civil y pidiendo que se demoraran los procesos relacionados
hasta despus de la conclusin de los procesos penales, podran haber evitado el efecto de res judicata. El mismo
209. En trminos ms generales, parece ser que la apreciacin de las ventajas de tener varios sistemas de
decomiso debera estar acompaada por la conciencia de que algunos de esos sistemas son en s mismos
inevitablemente complejos, y presentan intrngulis legales y tcnicos, y que la interrelacin de los diferentes
tipos de procesos tambin puede ser problemtica. As, la experiencia adquirida es la siguiente:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
210. El decomiso sin que medie condena87 no es necesariamente de naturaleza civil, puede ocurrir en actua-
ciones penales en circunstancias especiales. Un ejemplo lo ofrece la propuesta reciente de la Comisin Europea
relativa a una directiva, que, ampliara las facultades de decomiso de los Estados Miembros de la Unin Europea
e introducira una forma concreta de decomiso sin que medie condena, adems del decomiso basado en una
condena y el decomiso ampliado. En el artculo 5 de esa propuesta (decomiso sin que medie condena) se
estipula que cada Estado Miembro deber tomar las medidas necesarias para permitir que se decomisen el
producto y los instrumentos del delito sin que medie condena, siguiendo actuaciones que, si el sospechoso o
el acusado han podido presentarse a juicio, hayan conducido a una condena penal, cuando: a) la muerte o
enfermedad permanente del sospechoso o acusado impide la continuacin del juicio, o b) la enfermedad o la
fuga del sospechoso o acusado para eludir el enjuiciamiento o la condena impide el enjuiciamiento efectivo
dentro de un plazo razonable, y plantea el serio riesgo de que se anule por normas de prescripcin88
87
La expresin decomiso sin que medie condena se puede considerar como una redaccin ambigua, porque el decomiso extendido,
aunque depende de la existencia de una condena, no se basa en ella, puesto que es posible que los bienes objeto de comiso y su origen
ilcto no guarden relacin con el delito a que se refiere la decisin condenatoria. Parece mejor enfocar el decomiso extendido y el decomiso
sin que medie condena como conceptos independientes no interrelacionados.
88
El Artculo 5 de la Propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo sobre la congelacin y decomiso del producto del
delito en la Unin Europea (12 de marzo de 2012), doc.COM(2012)85, versin final, de la Comisin Europea. La Decisin Marco del
Consejo de la Unin Europea sobre Decomiso del producto, los instrumentos y los bienes relacionados con el delito,2005/212/HA (24 de
febrero de 2005), ya obligan a los Estados Miembros a introducir en sus sistemas el decomiso extendido basado en una condena.
Resumen: - lmites de las normas internacionales; - posibles dificultades creadas por discrepancias en los sistemas nacionales
de decomiso; - ventajas de los procedimientos especficamente concebidos para la asistencia mutua internacional: recono-
cimiento de rdenes extranjeras de decomiso.
212. Una cooperacin internacional efectiva para los propsitos del decomiso es de fundamental importancia
en la lucha en contra de la delincuencia organizada. Trasladar y esconder activos en el extranjero, obtenidos
directa o indirectamente a partir de delitos penales es, obviamente, un esquema muy comn para preservar
la riqueza adquirida de manera ilcita. A la frecuente naturaleza transnacional de la conducta delictiva, los
delincuentes a menudo aaden un segundo escaln transnacional, consistente en involucrar a varios pases
con propsitos de blanqueo y asignacin final de los activos. Si la propiedad que va a ser finalmente confiscada
se encuentra en otro pas, las discrepancias entre los sistemas nacionales de decomiso podran causar dificul-
tades en la ejecucin del decomiso, adems de los obstculos objetivos de las investigaciones internacionales
en asuntos financieros y de propiedades.
213. Bajo la Convencin de Palermo (art.13.3), las mismas normas (art.18) que son vlidas para la asistencia
judicial recproca, rigen varios aspectos de la cooperacin internacional para el decomiso. Para el resto, en el
rea no regulada por el art. 18, debe sealarse: que aparecen tericamente en conflicto con la meta de una
cooperacin amplia y eficiente. Primero, la obligacin de confiscar, a solicitud de otro Estado, puede encontrar
lmites impuestos por la ley nacional del Estado al cual se hacen la solicitud.91 Un lmite, por ejemplo, podra
consistir en permitir el decomiso del producto de solamente ciertos tipos de delitos. Segundo, la eleccin del
procedimiento de decomiso a ser seguido por el Estado solicitado se deja en manos de las leyes y determina-
ciones de ese Estado (art.13.1): esto podra estar en conflicto con las modalidades y oportunidad de los pro-
cedimientos del Estado solicitado.92 Ms an, en ausencia de un rgimen obligatorio nico para la ejecucin
del decomiso, el artculo 13 de la Convencin de Palermo no puede proveer las bases normativas para el
89
Una regulacin completamente nueva de ste decomiso fue adoptada mediante el Decreto Legislativo no. 159 del 6 de septiembre
de 2011, Cdigo de las Leyes Antimafia y las Medidas de Prevencin, entr en vigor el 23 de noviembre de 2011.
La Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea 2005/212/HA del 24 de febrero de 2005, sobre Confiscacin de Productos,
90
Instrumentos y Propiedades relacionadas con delitos, ha obligado a los Estados Miembro a introducir en sus sistemas el decomiso exten-
dida, basada en condenas.
Segn el artculo 13.1 de la Convencin, la obligacin del Estado solicitado de actuar sobre la solicitud existe en la mayor medida
91
formas alternativas prescritas en los subprrafos (a) y (b); si se elige (a), puede utilizarse cualquiera de los procedimientos de decomiso
disponibles para casos nacionales.
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
214. Varios casos (entre otros, MEX 4, SPA 1 y 6, SAF 1, ITA 6) incluyen situaciones en las cuales se solicit
el decomiso a otro pas y se obtuvo de manera total o parcial; tambin ilustran parcialmente la asistencia
recibida en la investigacin para rastrear la propiedad y las medidas cautelares emitidas en el extranjero.
Desafortunadamente, los casos enviados no ofrecen una imagen significativa acerca de si las herramientas
legales disponibles permiten a los pases en los cuales se encuentran los activos, otorgar cooperacin en relacin
con los diferentes tipos de decomiso (por ejemplo, decomiso extendido y decomiso sin que medie condena).
Este punto es de especial importancia cuando se ordena el decomiso (o simplemente, cuando se persigue) en
el Estado solicitante luego de un procedimiento que es desconocido en el Estado solicitado, o mediante el uso
de poderes de decomiso extendido que no admite la ley nacional del Estado solicitado.93 Una investigacin en
profundidad y un anlisis en el mbito mundial en relacin con este problemtico aspecto de la cooperacin
internacional sera de extremo inters para los profesionales que desean saber cules son actualmente las
posibilidades de obtener una decomiso en el extranjero, y tambin como base de estudio para un posible
desarrollo futuro en el mbito internacional (leyes modelo, o tratados modelo; instrumentos de ley blanda).94
215. En relacin con esto, debe remarcarse que la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin
ofrece disposiciones mucho ms fuertes que la Convencin de Palermo, y que - adems de un artculo muy
similar al anteriormente mencionado artculo 13 de la Convencin de Palermo su artculo 54.1 (a) obliga a
las Partes a introducir en sus deliberaciones un sistema de reconocimiento (exequatur) y a la aplicacin de
rdenes extranjeras de decomiso (Cada Estado Parte adoptar las medidas que sean necesarias para que
sus autoridades competentes puedan dar efecto a toda orden de decomiso dictada por un tribunal de otro
En la Unin Europea ha regulado en primer lugar el decomiso extendida dejando a los Estados la eleccin entre opciones de difer-
93
entes grados (Decisin Marco del Consejo 2005/21/JHA del 24 de febrero de 2005, sobre Confiscacin de Productos, Instrumentos y
Propiedades Relacionadas con el Delito). Ha dictado luego reglas muy detalladas para la cooperacin entre los Estados Miembros en la
misma rea (Decisin Marco del Consejo 2006/783/JHA del 6 de octubre de 2006, sobre la Aplicacin del Principio de Reconocimiento
Mutuo para rdenes de decomiso). Bajo el artculo 8 de esta ltima Decisin, puede rehusarse el reconocimiento y ejecucin si la orden
de decomiso de los estados solicitantes cae ms all de la opcin adoptada por el Estado solicitado para decomiso extendido.
94
El programa de INTERPOL relativo a la Iniciativa de centro de coordinacin mundial para la recuperacin de activos, destinado
inicialmente a casos de corrupcin, presta asistencia a los organismos nacionales de aplicacin de la ley en la comprensin y redaccin
de solicitudes de congelacin/incautacin de activos, incluso mediante la organizacin de reuniones tcnicas preparatorias a nivel multi-
lateral. El experto de INTERPOL dijo que la Organizacin otorgaba asistencia en el marco de esa iniciativa en varios casos cuando los
pases no respondan a solicitudes de ejecucin de mandamientos de congelacin pendientes dentro del plazo limitado vigente en el pas
solicitante.
216. En la primera reunin en Roma, el experto de los Estados Unidos hizo una presentacin de normas
recientemente adoptadas que permiten que las autoridades de los Estados Unidos apliquen "fallos extranjeros
de incautacin o decomiso" preferidos por ellos por parte de un pas que sea Parte del Convencin de Viena
de 1988 contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas o de cualquier tratado que provea
para la asistencia mutua en decomiso.96 Las razones para rechazar la solicitud se relacionan con la falta de
jurisdiccin del pas solicitante, o por la falta de un juicio justo: como ya se ha notado en general, las difer-
encias de carcter menor entre los sistemas legales de los dos pases no interferirn con el otorgamiento de la
ejecucin del decomiso. Un sistema similar de reconocimiento se adoptar en pases de ley civil. As, no
obstante que la falta de casos significativos no permite derivar una "experiencia adquirida", la muy promisoria
perspectiva ofrecida por la Convencin contra la Corrupcin y apoyada por estas leyes nacionales, lleva a la
siguiente conclusin:
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
La misma Convencin de Palermo (artculo 54.1(c)) obliga a que cada Estado Parte considerar la posibilidad de adoptar las medidas
95
que sean necesarias para permitir el decomiso de esos bienes sin que medie una condena, en casos en que el delincuente no pueda ser
enjuiciado por motivo de fallecimiento, fuga o ausencia, o en otros casos apropiados.
Estas normas estn incorporadas en el Ttulo 28 del Cdigo de los Estados Unidos, Seccin 2467. Aplicacin de un fallo
96
extranjero.
217. Los captulos anteriores se enfocan en etapas especficas de la respuesta de la justicia penal a la delin-
cuencia organizada ms que a categoras individuales de delitos. Sin embargo, los casos proporcionan tambin
perspicacia sobre ciertos aspectos de tipos especficos de delitos y esto ofrece una perspectiva igualmente til
e interesante sobre el Delincuencia organizada. Este captulo pretende complementar el enfoque general del
Compendio y explorar y analizar aspectos y caractersticas especficas de categoras particulares de delitos
relacionados con el Delincuencia organizada, incluidas la piratera martima, el trfico de armas ilcitas, delitos
ambientales, el trfico de bienes culturales y los delitos cibernticos. La decisin de enfocarse sobre esos delitos
particulares no implica un nivel mayor de seriedad en contraste con otros delitos; ms bien, esos delitos pre-
sentan aspectos especficos que ameritan consideracin, pero que podran pasarse por alto si no se abordaran
de forma separada.
A. PIRATERA MARTIMA
Resumen: - introduccin; - piratera martima frente a la costa de Somalia; - ejercicio de la jurisdiccin limitado a las personas
arrestadas; - falta de referencia a disposiciones internacionales de asistencia judicial recproca; - el rol potencial de la
Convencin de Palermo; - iniciativas de INTERPOL.
218. Se han presentado 18 casos de piratera martima, seis de ellos de Seychelles y los dems de Kenia. Todos
ellos se relacionan con el bien conocido y extremadamente grave fenmeno de la piratera, cometido por
ciudadanos somales en alta mar, frente a la costa de su pas y, de manera ms general en el Ocano ndico.
La diferencia principal entre los dos grupos de casos es que las Cortes de Seychelles han juzgado a los delin-
cuentes que han sido arrestados por la marina o por otros agentes de polica de Seychelles, mientras que las
personas juzgadas en Kenia han sido las primeras en ser arrestadas en alta mar por oficiales de la marina de
219. Al conectar la piratera martima con el concepto general de Delincuencia organizada, los casos dan pie
a dos observaciones. La primera es que, aparentemente, la poltica de desmantelar la organizacin delictiva
no aplica de manera concreta a la respuesta de la justicia penal a la piratera martima. Los procedimientos
penales estudiados se limitan a los actos "finales" de piratera cometidos en alta mar con ocasin del arresto
y a las personas que materialmente los cometieron. En algunos casos, se han extendido los procesos para
cubrir a presuntos delincuentes a bordo de un barco grande (el "ballenero") utilizado los piratas como base
logstica desde la cual moverse para atacar al barco objetivo mediante botes rpidos, ms pequeos. En pocos
casos, el delito de "operar un barco pirata", independientemente de un ataque concreto a una nave, fue imputado
de manera exitosa. Sin embargo, los organizadores de la actividad delictiva como un todo (tales como finan-
cieros, reclutadores, comisionistas de los barcos pirata, manejadores del producto de los delitos cometidos) no
aparecen para nada en los casos. Obviamente, debe asumirse que dicha situacin se debe al hecho de que esos
otros actores criminales estn ubicados en Somalia y el actual estatus de ese pas no permite que las institu-
ciones locales lleven a cabo investigaciones y procesos apropiados (ni siquiera para el propsito de asistencia
mutua con otros pases). Adems, las Cortes de ambos, Seychelles y Kenia, han explicado su jurisdiccin penal
sobre la piratera en altamar haciendo referencia a la jurisdiccin universal sobre la piratera jure gentium, o
a normas nacionales que proporcionan jurisdiccin de otra forma, pero parece que el ejercicio jurisdiccional
se concibe inevitablemente como limitado a los delincuentes que han sido arrestados y que se encuentran a
disposicin de las Cortes, y para estas, ese ejercicio no se habra justificado en relacin con otras personas
que no participaron en el episodio que dio pie al arresto.
220. Un aspecto especfico de dicha perspectiva restringida en la acusacin de la piratera se relaciona con las
armas de fuego. En todos los casos, se comprob la posesin de armas de fuego por parte de los piratas, y
con frecuencia tambin se comprob su uso; y las armas de fuego se incautaron, fueron examinadas por
expertos y se presentaron a la corte como evidencia. Sin embargo, los documentos no indican ningn intento
por rastrear las armas, ni por entender el fondo de su trfico. Nuevamente, las razones para esto podran ser
las mismas que las sugeridas en el prrafo anterior.
221. La segunda observacin general es que la piratera martima es tpicamente un delito organizado trans-
nacional y los procesos relacionados presentan una connotacin marcadamente internacional (para delin-
cuentes, vctimas y testigos, incluidos los oficiales de polica que intervienen, que son frecuentemente
extranjeros), pero nunca se mencion la Convencin de Palermo en la documentacin enviada. En particular,
en el caso KEN 12 no se hace mencin al artculo 18, prrafo18, de la Convencin, que habra apoyado a la
corte en su decisin de admitir la audiencia de testigos mediante videoconferencia desde el extranjero. En
general, no se hace referencia a la obligacin de asistencia mutua impuesta por instrumentos internacionales
vinculantes. Ms an, se nota a partir de algunos de los juicios sometidos, que an existen dificultades tambin
en el rea de la ley penal sustantiva en relacin con el ejercicio de la jurisdiccin extraterritorial, al igual que
en relacin con la construccin del delito de piratera (especialmente donde la antigua nocin de piratera jure
gentium, la definicin de piratera en el artculo 101 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho
del Mar y disposiciones nacionales que la penalizan, aplican de forma contempornea).
222. As, surge una doble pregunta terica. En primer lugar, el hecho de si la comunidad internacional, invo-
lucrada ya de manera efectiva en actividades de aplicacin de la ley dirigidas al arresto de los piratas, podra
223. En segundo lugar, el hecho de si podra utilizarse de manera apropiada la Convencin de Palermo como
base jurdica para la cooperacin internacional, principalmente la asistencia judicial recproca, y como fuente
de inspiracin para la penalizacin y acusacin de delitos que acompaan los actos de piratera. Con respecto
a esto ltimo, el delito de participacin en un grupo delincuencial organizado (art. 5 de la Convencin) y los
delitos de trfico de armas (prescritos por el Protocolo contra la Fabricacin y el Trfico Ilcito de Armas de
Fuego, sus Piezas y Componentes y Municiones, que complementa la Convencin) podran ser de especial
relevancia.
225. De manera significativa, nicamente el experto de Kenia, en su importante intervencin sobre asuntos
relacionados con la piratera en la ltima reunin de expertos, subray que el ministerio pblico que lidia con
ofensas de piratera est preocupado principalmente con el desarrollo insuficiente del marco legal nacional (e
internacional) sobre la materia. Ella elogi al Comit Legal de Naciones Unidas por el trabajo llevado a cabo
para facilitar la aplicacin de la Convencin sobre el Derecho del Mar, pero evalu que an debe hacerse
mucho ms. Como un ejemplo especfico, mencion la falta de regulacin de las actividades llevadas a cabo
por las autoridades de polica desde el momento del arresto de los presuntos piratas en alta mar, hasta el
momento de la entrega al ministerio pblico de los pases que van a procesarlos. Enfatiz tambin la necesidad
de estudiar el posible uso de varias herramientas legales provistas por la Convencin de Palermo.
98
Respecto de las medidas adoptadas por la comunidad internacional y los problemas a resolver, vase El Informe del Director Ejecutivo
de la UNODC a la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal, documento E7CN.15/2011/18. En ese informe no se identifican
las disposiciones de la Convencin de Palermo que seran de particular utilidad. Sin embargo, uno de los problemas concretos que men-
ciona se pone de relieve tambin en la presentacin de los casos de Kenya, a saber, la ausencia o falta de disposicin de las vctimas o
los testigos, que con frecuencia son marineros u oficiales navales extranjeros, para presentarse en el tribunal, lo cual prolonga consigu-
ientemente los juicios.
B. ARMAS DE FUEGO
Resumen: - mltiples enlaces conceptuales entre delitos relacionados con armas de fuego y la delincuencia organizada; -
disposiciones regulatorias del Protocolo relacionadas con la identificacin y rastreo de armas de fuego; - bases de datos de
INTERPOL; - importancia del rastreo de las armas de fuego como herramienta para la ampliacin de las investigaciones.
227. Las armas de fuego estn vinculadas a diversas formas de delincuencia organizada de varias maneras,
como herramienta para alcanzar y mantener el poder, como instrumento para la comisin de un delito, y
como bien que se trafica. Adems, las armas de fuego son tambin el objeto de otros delitos penales concretos
(tales como la posesin o el porto ilcitos, entre otros) que se relacionan con el rgimen interno de control de
armas de fuego.
228. El artculo 5 del Protocolo contra la Fabricacin y el Trfico Ilcito de Armas de Fuego, sus Piezas y
Componentes y Municiones, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional (en adelante: Protocolo de Armas de Fuego), obliga a las Partes a establecer tres
delitos en relacin con las armas de fuego: fabricacin ilcita, trfico ilcito y falsificacin o modificacin de
las marcas. Los casos enviados en relacin con armas de fuego no tratan con los delitos relacionados con la
marcacin y, adems de los casos colombianos sobre los grupos guerrilleros y paramilitares, cinco casos son
de grupos de Delincuencia organizada dedicados especficamente al trfico transnacional de armas de fuego;
tres de grupos organizados involucrados en varios tipos de trfico ilcito; tres son casos de posesin ilcita de
armas de fuego; y, finalmente, uno presenta una mezcla de trfico y ensamblaje, incluyendo as un elemento
del delito de fabricacin del Protocolo.
229. Los enlaces conceptuales entre delitos relacionados con armas de fuego y Delincuencia organizada son
mltiples. Primero, las modalidades del trfico transnacional mostradas por los casos indican que este negocio
ilcito, cuando se lleva a cabo a gran escala, requiere una organizacin compleja y conlleva consecuentemente
la participacin de grupos de Delincuencia organizada en la adquisicin, transporte y entrega de las armas de
fuego y las actividades comerciales y financieras conectadas. Por lo tanto, no sorprende que a menudo sean
los grupos delincuenciales organizados, bien estructurados, quienes trafiquen las armas (en su mayora, con
fuertes connotaciones tnicas y de tipo mafia), usualmente involucrados en trfico de drogas o en trfico de
otros bienes ilegales lucrativos. Ejemplos de esto pueden encontrarse en los casos BRA 3, SPA 6 y USA 2,
donde se informa de grupos de traficantes de drogas que tambin manejan trfico transnacional de armas de
fuego y otros trficos ilcitos. A falta de detalles especficos acerca de la conducta en la parte relativa a las
armas de fuego, los casos permanecen an ilustrativos de cmo grupos delictivos bien establecidos pueden
fcilmente diversificar el objeto del trfico ilcito, sacando ventaja de su slida estructura y sistema de poder,
incluida una asociacin experimentada y segura con contrapartes que conforman una red.
230. El caso USA 2, relacionado con grupos delictivos organizados asiticos, es particularmente destacado y
subraya la variedad de elementos ilegales que un grupo puede decidirse a contrabandear. Como se declar en
la presentacin, la investigacin y acusacin revel que los grupos delictivos organizados asiticos (al igual
que otros alrededor del mundo) son adeptos a encontrar y desarrollar empresas ilcitas para hacer dinero y
no se detendrn prcticamente ante nada para obtener una utilidadLa investigacin de ocho aos comenz
cuando agentes encubiertos del FBI, hacindose pasar por delincuentes del bajo mundo, ayudaron a asegurar
el paso de contenedores de transporte llenos de cigarrillos falsificados, sin ser detectados por los oficiales de
231. Sin embargo, tambin estn los traficantes que se han especializado en armas de fuego, o, en cualquier
caso, cuya conducta delictiva se restringe a armas de fuego. Los casos muestran diferentes situaciones que
corresponden a esa caracterizacin. En SER 4, dos docenas de Kalashnikov y pistolas fueron transferidas de
Bosnia-Herzegovina al mercado negro en Francia por un grupo de personas manejado por una persona resi-
dente en Serbia: aparentemente, la transferencia se llev a cabo sin que los traficantes hubieran asegurado
previamente un conjunto de compradores en Francia. En BRA 8 y 9 se movieron armas de fuego de origen
estadounidense y europeo a Paraguay, y desde Paraguay a Brasil (directamente, o va Bolivia) por parte de
delincuentes, que parecen haber adquirido el papel instrumental especfico de proveedores de armas de fuego
dentro de un escenario ms amplio de grupos organizados involucrados en otros tipos de delitos. Esto con-
stituye un segundo enlace conceptual importante entre delitos relacionados con armas de fuego y Delincuencia
organizada: los grupos delictivos son frecuentemente grupos armados, o se arman a s mismos en ocasiones
especiales; en consecuencia, los grupos delictivos son con frecuencia la terminal receptora del trfico de
armas. Los dos casos brasileos mencionados son ejemplos de un vasto trfico caracterizado por el destino
de las armas a grupos delincuenciales organizados individuales que actan en Brasil, que ordenaron las armas
traficadas. Un caso similar, aunque no idntico, es ITA 4, donde armas de fuego derivadas de los territorios
ex yugoslavos se enviaron a Italia para venderlas a grupos italianos de Delincuencia organizada, que eran
clientes habituales de los traficantes.
232. En COL 14, un antiguo caso de trfico transnacional de armas de fuego, los traficantes se proponan
exportar 50.000 rifles desde Europa, a travs del Per, al grupo de la guerrilla colombiana FARC. El experto
colombiano explic que planes delictivos como ste, que se caracterizan por el comercio ilcito de cierta mag-
nitud e importancia, con frecuencia entraan la corrupcin a los ms altos niveles del gobierno. En COL 14,
el trfico lo organiz el jefe del Servicio de Inteligencia del Per y la adquisicin de las armas la negociaron
en Jordania dos funcionarios del Ministerio de Defensa peruano.
233. En otro caso, BRA 2, que no ha concluido an con un fallo definitivo, se descubri un mercado ilcito
amplio y bien establecido de armas de fuego, municiones y componentes y se confiscaron ms de 300 armas
de fuego. Los traficantes eran profesionales, tales como propietarios de clubes de tiro, o aficionados, como
tiradores deportivos y coleccionistas; la mayora de ellos contaba con una autorizacin regular para llevar a
cabo sus actividades profesionales o aficionadas relacionadas con las armas; los clientes de su trfico no eran
grupos delictivos organizados. El componente de "Delincuencia organizada" del caso, de probarse, estara dado
por la organizacin de las personas involucradas, todas ellas participando de manera repetida en el comercio
ilcito con varios roles: una red de personas que el experto define como grupo delictivo (quadrilla).
234. Un tercer enlace entre armas de fuego y Delincuencia organizada, es que los delitos de Delincuencia
organizada se cometen a menudo mediante el uso de armas de fuego, o las armas de fuego se encuentran e
235. En unos pocos de los casos disponibles, no se hace referencia detallada a las actividades de investigacin
llevadas a cabo sobre las armas mismas, para identificar mejor su naturaleza y tipologa. El punto parece digno
de consideracin, porque un arma de fuego incautada no solamente puede de manera obvia proporcionar
elementos probatorios en relacin con su uso en otros delitos especficos previos, sino que su historia y mov-
imientos pueden eventualmente inducir a nueva lnea de investigacin, ayudando de esta forma en la construc-
cin de escenarios extendidos de delitos y organizaciones delincuenciales relacionadas.
236. En relacin con esto, debe considerarse que el Protocolo de Armas de Fuego obliga a las Partes a establecer
un rgimen regulatorio efectivo (artculos 7 a 15) e impone medidas que, al caer dentro del campo de la
prevencin,99 pueden ser de utilidad para los propsitos de las investigaciones. Deben mencionarse las sigu-
ientes medidas: la marcacin de armas de fuego (art. 8); los diferentes mecanismos para mantener registros
en relacin con su fabricacin y comercio (artculos 7 y 10); la obligacin de intercambiar informacin en el
mbito internacional (art.12). El Protocolo se caracteriza fuertemente por la combinacin de herramientas de
la ley penal y herramientas regulatorias, como dos componentes estricta y funcionalmente relacionados de un
sistema de aplicacin de la ley individual. En dicho sistema, la identificacin y rastreo de las armas de fuego
son pilares centrales tanto de las actividades de prevencin, como de las actividades de supresin: por ejemplo,
el artculo 7 prescribe con claridad la obligacin de mantener informacin sobre la marcacin y sobre las
transacciones internacionales de armas de fuego tanto para la prevencin como para la deteccin de la fabri-
cacin y el trfico ilcitos. El rastreo de un arma de fuego encontrada e identificada en el curso de la investi-
gacin de un delito individual, puede ayudar en dicha investigacin, al igual que en la revelacin de otros
patrones delictivos.
237. Mantener e intercambiar informacin puede resultar til, no solamente en relacin con la marcacin y
transaccin, sino tambin para armas de fuego que se sabe que estn perdidas, que fueron robadas, contra-
bandeadas o traficadas. INTERPOL va a crear una base de datos mundial con este propsito (Sistema de
Gestin de Rastreo y Registro de Armas Ilcitas de INTERPOL - iARMS). Los usuarios autorizados pueden
acceder al sistema y determinar de manera instantnea si el arma de fuego que incautaron ha sido reportada
a INTERPOL por otro pas miembro. El proyecto iARMS se culminar en diciembre de 2012 y se adicionar
a otras herramientas ya existentes de INTERPOL, tales como el Sistema de Rastreo de Armas de Fuego de
INTERPOL, que permite a un investigador solicitar el historial de propiedad de un arma de fuego desde el
pas de origen o importacin legal. La Tabla de Referencia de Armas de Fuego de INTERPOL (IFRT) permite
a los investigadores identificar un arma de fuego de manera correcta su fabricacin, modelo, calibre y nmero
de serie y aumentar de manera significativa sus posibilidades de identificar su historial de propiedad al enviar
una solicitud de rastreo. Finalmente, la Red de Informacin Balstica de INTERPOL (IBIN): ya que cada arma
de fuego deja marcas microscpicas nicas sobre la superficie de las balas disparadas y de los cartuchos, IBIN
puede identificar en minutos enlaces entre pares de balas y cartuchos usados, ayudando de esta forma a los
Las disposiciones del Protocolo de Armas de Fuego sobre las medidas de prevencin van desde el artculo 7 hasta el artculo 13 y
99
se aplican junto con las medidas de prevencin prescritas por la Convencin madre.
238. En la ltima reunin de expertos, el experto canadiense present un caso, conocido como Proyecto Triple
X, de una investigacin exitosa basada en el rastreo de armas de fuego. Los procedimientos, relacionados con
armas de fuego importadas a Canad desde los Estados Unidos, permitieron el desmantelamiento de todo el
grupo delictivo que haba suministrado ilcitamente armas de fuego a cierto territorio de Canad, lo que dio
como resultado una reduccin sustancial del nivel de violencia previamente registrado en esa rea. Se han
arrestado 106 personas. Este resultado fue posible gracias al exacto y completo rastreo llevado a cabo con
cooperacin completa de las autoridades de los Estados Unidos de Amrica: se descubri que algunas de las
armas venan de un almacn en Texas, desde el almacn, se identific y arrest a un comprador en los Estados
Unidos cuando cruzaba la frontera con Canad; a travs de la cooperacin de este comprador, se revel entonces
toda la red. En su presentacin, el experto enfatiz tambin la importancia de buenos mecanismos de rastreo
y, dada la frecuente naturaleza transnacional de los delitos relacionados con armas de fuego, del establecimiento
de procedimientos apropiados y experimentados de cooperacin internacional en el rastreo. Por lo tanto, puede
extraerse una conclusin general a partir de estas observaciones.
EXPERIENCIA ADQUIRIDA
239. Se seal otro tipo de relacin entre armas de fuego y Delincuencia organizada en la ltima reunin de
expertos: las leyes penales nacionales pueden proveer que una ofensa, cuando se cometa con el uso de armas
de fuego, se actualice a una categora ms grave de delito, o se considere como un delito agravado, permi-
tiendo as a los investigadores hacer uso de estas herramientas legales reforzadas que la ley provee para el
Delincuencia organizada y los delitos graves. El experto canadiense present, a manera de ejemplo, la Ley
Canadiense de mayo 1 de 2008 Ley C-2, que aumenta la condena de 4 a 5 aos de prisin mnima para
ciertos delitos (entre otros, extorsin, robo, toma de rehenes, secuestro e intento de homicidio), en cuya
comisin se utilice cualquier arma de fuego para el beneficio de una organizacin delictiva, bajo su direccin
o en asocio con ella.
Resumen: - un caso brasileo de tala de rboles: Delincuencia organizada y aspectos transnacionales; - el uso de la geo-
inteligencia; - comercio de animales protegidos; - otros campos de proteccin ambiental: contaminacin y trfico de
desechos; - proyectos de la INTERPOL.
240. En el Captulo I, ya se haban referido algunos casos brasileos de delitos ambientales y se observ que
el experto brasileo haba argido que para combatir mejor dicho tipo de criminalidad, eran necesarios un
monitoreo preventivo y un servicio de inteligencia confiable, al igual que la integracin de la ley penal ambi-
ental dentro de la legislacin de Delincuencia organizada. Otro caso brasileo, BRA 15, relacionado con la
tala ilcita en la Amazona y que an no ha sido adjudicado definitivamente, aade observaciones especficas
a estas perspectivas. Los acusados presuntamente obtuvieron autorizaciones oficiales para talar y comercializar
madera mediante el uso de medios fraudulentos, tales como la tergiversacin de la naturaleza y el estatus legal
de la propiedad de territorios, la disponibilidad ficticia de crditos forestales, la falsificacin del Inventario
Forestal, la presentacin de proyectos falsos de gestin forestal (Plano de Manejo Forestal), corrupcin de
Funcionarios Pblicos para obtener una evaluacin favorable y rpida de las solicitudes para la autorizacin.
172 personas han sido acusadas de varios delitos, incluidos, junto con los delitos especficos relacionados con
la madera, corrupcin (presuntamente cometida tambin por varios funcionarios de alto nivel y por un par-
lamentario) y participacin en una asociacin delincuencial.
241. Al sealar las razones para el xito investigativo, el experto subraya la combinacin de tcnicas de inves-
tigacin clsicas con tcnicas modernas de geo-inteligencia. En el caso se han utilizado abundantemente
tcnicas de deteccin remota y de geo-procesamiento: los expertos consideran el anlisis Mult.-tiempo de
imgenes satelitales de los territorios involucrados como un mtodo nico e irremplazable para reunir eviden-
cia. Un mtodo que se basa en una produccin independiente de informacin y datos de inteligencia, cor-
responde as a un enfoque proactivo en las investigaciones. Las autoridades brasileas adoptaron entonces la
metodologa de investigacin utilizada en el caso como modelo para todos los casos de explotacin ilcita y
trfico transnacional de recursos forestales y minerales.
242. Tambin es interesante notar que, en la evaluacin del experto, el rol de los funcionarios y profesionales
corruptos (por ejemplo, ingenieros, expertos topogrficos y otros expertos) que contribuyeron a la obtencin
de las autorizaciones no estuvo confinada a la mera funcin de facilitadores en las actividades fraudulentas.
Por el contrario, ellos, buscando de manera activa su propio inters personal, aparecen como uno de los
motores de todo el esquema delictivo, fomentndolo no menos que otros, tales como los propietarios de
tierra o de aserraderos involucrados, transportistas y gerentes autorizados de Proyectos Forestales. Todo esto
caracteriza la conducta delictiva como Delincuencia organizada, del tipo en el cual una variedad de personas
o grupos de personas combinan sus intereses y funciones, con el propsito de obtener cada uno una ganancia
ilcita. Por lo tanto, el experto concluye que, en casos similares, las acciones de prevencin y supresin deben
planearse siempre de manera integral, tocando las diferentes categoras de potenciales actores delictivos. El
caso tambin se consider de relevancia por la capacidad de los investigadores para permitir la acusacin de
12 funcionarios pblicos de alto nivel.100
243. Sin embargo, el experto del Brasil declar tambin que, pese al xito de las operaciones de aplicacin
coercitiva de la ley en BRA 15, la falta de recursos suficientes de los organismos encargados de aplicar la ley
y las fiscalas en todas las zonas citadas, podra constituir un considerable obstculo para investigaciones
El experto resalta que la estimacin del Banco Mundial del producto anual de la tala y trfico ilcito en el mundo es del orden de
100
244. En relacin con los aspectos transnacionales de esta clase de delito ambiental, el experto subraya que el
80% de los productos forestales se destinan a pases extranjeros, tales como los Estados Unidos, China y pases
europeos. Por varias razones, incluida la falta de normas adecuadas de la ley penal internacional, los traficantes
pueden acompaar fcilmente el material exportado con documentacin que pruebe su origen y comercio
legal y los compradores pueden escudarse fcilmente detrs del principio de tercero de bona fide. El experto
sugiere un paralelismo con las normas internacionales en el campo del blanqueo de dinero de los productos
del delito, cuestionando si no deberan estudiarse inmediatamente las disposiciones internacionales, a fin de
aplicar tambin los esquemas normativos similares a aquellos en vigor para el blanqueo de productos finan-
cieros a los productos forestales y mineros. Las repetidas referencias del experto brasileo a recursos y pro-
ductos minerales, tratados en conjunto con productos forestales, hace que las observaciones en este Captulo
sean tambin relevantes para los puntos mostrados por el experto sudafricano en conexin con el caso SAF
1, en relacin con la falta de penalizacin internacional del trfico de metales preciosos
245. Las repetidas del experto brasileo a los recursos y productos minerales junto con los productos forestales
permiten que las observaciones formuladas en este capitulo se extiendan a las cuestiones que plante el experto
Sudafricano acerca de la falta de penalizacin internacional del trfico de metales preciosos en relacin con
SAF 1.101
246. Dentro de Naciones Unidas, el problema del rol de la ley penal en la proteccin del medio ambiente y
el desarrollo de normas relacionadas de la ley penal internacional se trat, entre otras cosas, de manera mar-
ginal durante el Decimosegundo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal,
llevado a cabo en Salvador, Brasil, del 12 al 19 de abril de 2010. El Congreso, en su declaracin poltica de
cierre, la "Declaracin de Salvador sobre estrategias amplias ante problemas globales: los sistemas de prevencin
del delito y justicia penal y su desarrollo en un mundo en evolucin, op. par. 14 (doc. A/CONF.213/18),
reconoci el desafo que presentan las formas emergentes del delito que tienen un impacto significativo sobre
el medio ambiente, e insta a los Estados Miembros a reforzar su prevencin del delito, su legislacin de justicia
penal y sus polticas y prcticas en esta rea, para mejorar la cooperacin internacional, la asistencia tcnica
y el intercambio de mejores prcticas.102
247. Otros casos, BRA 12 y SPA 8, ilustran el trfico de animales protegidos. Las investigaciones espaolas
descubrieron una organizacin delincuencial (un total de 15 personas) claramente subdividida en dos niveles:
un grupo de ellos trabaja para capturar aves de presa protegidas, o para recolectar sus huevos o polluelos; un
segundo grupo recibe estos animales y trafica con ellos en el mbito nacional o internacional. El experto
enfatiza que la iniciativa pertenece a este segundo grupo, y algunas veces queda claro que la captura es orde-
nada de manera especfica por los traficantes, o por el futuro comprador final; los traficantes tambin son
acusados de falsificacin, debido a que trataron de esconder la apropiacin ilcita de los animales, creando
Declaracin de Salvador sobre estrategias amplias frente a retos mundiales: los sistemas de prevencin del delito y justicia penal y
102
su evolucin en un mundo en cambio, doc. A7CONF.213/18,op.pr.14. En el mismo Congreso, el Instituto Internacional de Altos Estudios
de Ciencias Criminales y la Asociacin Internacional de Ley Penal presentaron un informe (doc. A/CONF.213/NGO/10) enfocndose E
el impacto limitado de los instrumentos legales internacionales existentes (Convenciones y otros) relacionados con la proteccin del medio
ambiente en la produccin de normas de ley penal, especialmente en el mbito internacional. El informe contiene un anlisis sinttico
de prospectos opcionales para el desarrollo de un dilogo mundial sobre el rol de la ley penal, al igual que varias formas potenciales en
las cuales las normas penales internacionales podran contribuir a la proteccin del medio ambiente.
248. Los casos brasileo y espaol cubren nicamente un rea de entre todo el escenario del delito ambiental.
De manera patente, para sacar conclusiones generales sobre los delitos ambientales y su relacin con el
Delincuencia organizada, deben enviarse y estudiarse casos en relacin con otros campos ambientales, como
mnimo, aquellos relacionados con la contaminacin y el trfico de desechos. Los expertos italianos, por
ejemplo, en la primera reunin de expertos indicaron la existencia en su pas de casos extremadamente graves
de trfico ilcito de desechos y de eliminacin de desechos; ellos subrayaron cmo en algunas regiones (par-
ticularmente en Campania) estos delitos estn inevitablemente relacionados con los intereses de grupos locales
de la delincuencia organizada tipo mafia, involucrados totalmente en su comisin.
249. Un informe del Direccin Nacional Italiana Antimafia103 de 2009, dirigido a la descripcin general de esta
clase de delito en Italia, enfatiz la necesidad de promover dichos delitos entre aquellos que caen dentro de
la jurisdiccin de esa oficina especializada de fiscala, permitiendo as supervisar y coordinar la investigacin
y la acusacin, segn sea necesario al hacer frente a grupos mafiosos bien establecidos basados en familia y
territorio. Los casos especficos mencionados de manera rpida en ese informe, relacionados con la eliminacin
ilcita de desechos peligrosos o normales, incluyen la obtencin de autorizaciones fraudulentas, frecuentemente
emitidas por funcionarios corruptos. Sobre dicho punto, los casos italianos corresponderan a la naturaleza
penal anotada en el caso brasileo comentado anteriormente: esto induce a concluir que, en la lucha contra
estos delitos, un rgimen regulatorio fuerte y mecanismos de prevencin efectivos, incluidas medidas preven-
tivas anticorrupcin, pueden ser tan importantes como las herramientas apropiadas de la ley penal.
250. Una visin interesante de las diferentes reas en las cuales la ley penal puede intervenir para proteger el
medio ambiente, se ofrece tambin mediante el rico programa de proyectos actualmente llevados a cabo o
previstos por INTERPOL:
Proyecto Predador, cuyo objetivo es mejorar la capacidad de aplicacin de la ley en los 13 pases donde
an viven tigres salvajes; mejorar la comunicacin de inteligencia para desarrollar una imagen mundial de
la actividad delincuencial que amenaza a los tigres; y el Proyecto Sabidura, que busca conservar elefantes
y rinocerontes mediante operaciones internacionales, comunicacin mejorada y entrenamiento de la polica
local.
Proyecto Hoja, una iniciativa para combatir la tala ilegal y otros delitos forestales, liderada por INTERPOL
y por el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente. ste busca apoyar operaciones de
aplicacin, proporcionar entrenamiento y soporte tctico y mejorar la recoleccin de inteligencia.
Para una descripcin de la naturaleza y funciones de esta oficina especializada del Ministerio Pblico, vase prrafo 96.
103
Proyecto Forense del Delito de Contaminacin, dirigido a crear una red de expertos tcnicos y forenses
ambientales, que promueva mejores prcticas forenses ambientales y las convierta en un manual para su
distribucin.
Global E-Waste, basado en la intencin de disear y ejecutar un anlisis mundial dirigido por inteligencia
de las conexiones entre el Delincuencia organizada y la exportacin ilegal de desechos electrnicos.
D. BIENES CULTURALES
Resumen: - los casos italianos de exportacin de objetos arqueolgicos ; - el blanqueo del origen ilcito de las obras de
arte: - propuestas de los expertos sobre ley penal y asuntos de justicia civil; - consejos tcnicos para asistencia judicial
recproca y pasos fundamentales para una cooperacin internacional reforzada.
251. Como ya se indic en el Captulo I, los expertos italianos han enviado casos sobre delitos relacionados
con los bienes culturales. Con excepcin de ITA 3, relacionado con la falsificacin y comercializacin de pin-
turas falsamente atribuidas a maestros modernos y contemporneos, todos los casos son acerca de objetos
arqueolgicos excavados en y exportados ilcitamente desde Italia. En todos ellos, la naturaleza delictiva y
transnacional de los delitos es una caracterstica importante de la conducta delictiva. Como lo declar el
experto en ITA 1 (un caso de trfico masivo de ms de 20,000 objetos, algunos de los cuales de enorme valor
cultural y econmico; la cifra en trminos econmicos se calcul en ms de 100 millones de euros),
252. En la mayora de los casos se imput el delito de participacin en un grupo delictivo. La cooperacin
internacional en la aplicacin de la ley y la cooperacin judicial fueron siempre esenciales para el xito de la
acusacin iniciada por las autoridades italianas. La recuperacin de los objetos (a menudo del extranjero) y
su restitucin al disfrute del pblico fue siempre uno de los primeros objetivos de los investigadores y del
ministerio pblico, junto con la supresin de la actividad ilcita.
254. Una imagen contrastante es la que ofrecen aquellos casos donde los traficantes ya han adoptado proced-
imientos de blanqueo para enmascarar el origen ilcito de los objetos antes de ponerlos definitivamente en
el mercado. Dicha actividad de blanqueo es la principal preocupacin de los expertos. En ITA 1, se describen
en detalle los mtodos de blanqueo para remover u oscurecer la procedencia ilcita de los objetos, o su export-
acin ilcita, desde la documentacin falsa para hacer intrincada la transferencia legal de propiedades (incluso
con la participacin de galeras de arte y casas de subastas), hasta la colocacin temporal en museos, o a la
manipulacin ficticia de las piezas mismas, o a la certificacin fraudulenta obtenida a partir de bancos de
datos, etc. En este caso especfico, los objetos se movieron mayormente de Italia a Suiza, se depositaron primero
en los Puertos Libres de Ginebra o Basilea y se atribuyeron luego ficticiamente como propiedad de ciertas
compaas, que actuaban como casas de liberacin y blanqueo y se enviaron finalmente a Inglaterra, Alemania,
Estados Unidos, Japn y Australia. En relacin con tal maquinaria de trfico y con el riesgo similar al
encontrado para delitos ambientales de enfrentarse a compradores finales que pueden oponer una invencible
posicin de terceros de bona fide, el experto recomienda prestar atencin a la posibilidad de imputar el delito
de blanqueo, que bien puede aplicar al enmascaramiento del origen ilcito del artefacto, y que, en su experi-
encia, hace que la posicin del comprador sea ms difcil de defender.
En la penalizacin del trfico de bienes culturales, utilizar una definicin amplia que pueda aplicar a
todos los elementos culturales robados, saqueados e ilcitamente exportados o importados; y hacer de
dicho delito un delito grave, en lnea con la definicin de la Convencin de Palermo, tanto como sea
posible (con el propsito, entre otros, de hacer que esa Convencin sea aplicable).
Adems, puede estudiarse el establecimiento de un delito penal de importacin de elementos que hayan
sido exportados ilegalmente desde un pas extranjero (a la luz del artculo 6 de la Convencin de la
UNESCO de 1970104).
Convencin sobre las Medidas que Deben Adoptarse para Prohibir e Impedir la Importacin, la Exportacin y la Transferencia de
104
a
The offence does not always correspond to the criminalization of the offence in the domestic legislation. Sometimes (e.g. cyber-
crime) the term used identifies a class of conducts characterized by specific modalities.
Trabajar hacia una armonizacin de las decisiones en casos de ley civil, ya que tales casos los deciden
usualmente las cortes nacionales, que a menudo enfatizan intereses nacionales o privados, en lugar del
valor superior de la cultura y la dignidad de las personas. Se sugiere como posible solucin el esta-
blecimiento de un grupo de rbitros internacionales a quienes obligatoriamente deban referirse los casos
para mediacin.
256. En las reas de las tcnicas de investigacin y de la aplicacin de la ley y la cooperacin judicial inter-
nacional, los casos italianos sobre bienes culturales no presentan un anlisis de las desventajas y buenas lec-
ciones diferente del que se explic en trminos generales en los captulos anteriores. Sin embargo, el menor
nivel de integracin encontrado en las leyes penales nacionales sobre delitos relacionados con la bienes cul-
turales hace que las dificultades usuales sean ms agudas y la experiencia ilustrada en esos casos, especialmente
en ITA 1, merezcan ser estudiadas. En relacin con las comisiones rogatorias, el experto italiano, adems de
apoyar la idea general de que la asistencia formal se facilita mucho si se acompaa de contactos informales y
directos entre las autoridades involucradas (l se define a s mismo como un Fiscal errante), propone cuatro
consejos bsicos generales que, segn su experiencia, seran aplicables a todos los Estados a los que se hace
la solicitud:
1. Cada sistema legal tiene su propia terminologa. Ya que una solicitud de asistencia va dirigida a una
autoridad extranjera, debe evitarse la terminologa especfica. En lugar de esto, la solicitud debe describir
lo que se busca, en lugar de hacer referencia a un trmino.
2. En casi todos los sistemas legales, debe establecerse la relevancia de la evidencia buscada. Por lo tanto,
cada solicitud de asistencia debe abordar este asunto, es decir, debera de haber una descripcin clara de
por qu y cmo la evidencia en cuestin es relevante para la investigacin o la acusacin. En la mayora
de los sistemas legales no se permiten las expediciones de pesca. Todas las solicitudes de asistencia deben
ser especficas, al menos en cuanto al tema principal de la investigacin provocada. Sin embargo, la cuestin
de saber si la informacin solicitada es necesaria o til en los procesos en curso, debe dejarse a la evaluacin
de las autoridades solicitantes. Ms an, al momento de la investigacin preliminar, el rea probatoria tiene
que ser inevitablemente ms amplia que la de una investigacin ya desarrollada. As, la autoridad solicitada
debera justificar un margen de "pesca" cuando el proceso de probar hechos se encuentra an en una etapa
inicial.
3 Al preparar una solicitud, el ministerio pblico debe enfocarse tambin en la forma o manera en la
cual debe proporcionarse la evidencia, para que sta sea admisible en un juicio. Esos requerimientos rela-
cionados con la forma del procedimiento deben establecerse en la solicitud, de manera detallada y desde
el principio.
4 Las solicitudes de asistencia toman tiempo para su ejecucin. Aunque pueden surgir situaciones urgentes
y emergencias, las investigaciones y el ministerio pblico deben esforzarse para enviar solicitudes
257. Adems de estas lecciones tcnicas, el experto italiano cree que la cooperacin internacional en la lucha
contra los delitos relacionados con los bienes culturales tiene an un largo camino por recorrer, aunque est
mejorando. Tiene confianza en que en este campo todos los sistemas legales estn en ebullicin y pueden
ofrecer interpretaciones de las leyes que seguramente promueven la cooperacin entre Estados, basada no
solamente en aspectos formales, sino tambin en aspectos sustanciales y que ha surgido un nuevo orden
pblico internacional o poltica en esta materia. As, cree que es tiempo de tratar de afirmar de manera defini-
tiva principios legales fundamentales derivados de dicho orden o poltica, tales como:
(a) En procesos civiles, la aplicabilidad de disposiciones legales imperativas en vigor en un pas extranjero
para anular contratos: por ejemplo, contratos relacionados con elementos arqueolgicos exportados
desde un pas, en violacin de su ley nacional que prohbe su exportacin;
(b) En relacin con solicitudes para la restitucin de bienes arqueolgicos, una consideracin ms indul-
gente de la carga de la prueba impuesta a las autoridades solicitantes, a las que a menudo se solicita
proporcionar evidencia (probatio diabolica) de la procedencia y propiedad de los objetos y del
momento en el cual fueron excavados de manera ilcita: el experto sugiere varias presunciones que
las autoridades a las que se hace la solicitud podran tomar en consideracin para establecer la adqui-
sicin ilegal y la exportacin ilcita;
(c) El establecimiento de la destruccin del patrimonio cultural como una violacin de los derechos
humanos.
E. DELITOS CIBERNTICOS
Resumen: - naturaleza compleja de los delitos cibernticos; - diferentes enfoques en la penalizacin y acusacin de delitos
cibernticos; - las elaboradas modalidades en la comisin de delitos cibernticos y la necesidad de especializacin de los
investigadores; - relacin de delitos cibernticos con el Delincuencia organizada; - prevencin.
258. Como observ un experto en la primera reunin de expertos en Roma, el delito organizado por com-
putador es una creciente amenaza a la comunidad social internacional. Las prdidas sufridas por las vctimas
de esquemas delictivos en lnea tales como el phishing y el robo de identidad, crecen constantemente. Las
acusaciones exitosas de este tipo de casos son respuestas necesarias a los delincuentes que piensan que el
mundo ciberntico es un lugar para cometer delitos impunemente. En el Captulo I ya se haba sealado la
compleja naturaleza del delito ciberntico. Los 10 casos enviados que se relacionan con esta rea de la crimi-
nalidad confirman dicha presuncin inicial, que puede analizarse en relacin con dos aspectos diferentes: la
gran variedad de conductas delictivas cubiertas por el trmino "delito ciberntico" y las extremadamente
elaboradas modalidades tecnolgicas adoptadas para la comisin de los delitos.
259. En cuanto al primer punto, algunos de los casos se relacionan con delitos (tales como la violacin de
propiedad intelectual en HUN 1, la extorsin en RUS 13, la pornografa infantil en MEX 2, el fraude en NIG
1) que, en su forma general, pueden cometerse empleando medios cibernticos, o de otras maneras. En los
casos recin mencionados, los cargos elevados en contra de los delincuentes se basaban nicamente en dis-
posiciones de penalizacin que describen esa forma general sin ninguna referencia a las tcnicas cibernticas:
en otras palabras, las leyes nacionales aplicables no contemplan esos delitos como formas separadas de delito,
HUN 1
Los dos principales organizadores de un grupo de aproximadamente 30 personas prestaban actividades como
servidores legales, alojando servicios para varias personas y asociaciones comerciales privadas. A travs de esta
actividad, enmascararon cientos de smswarez-es (expresin que en la jerga de Internet indica el comercio ilegal
de contenidos protegidos por derechos de autor a cambio de un pago a travs de SMS), smswebs (pgina a
partir de la cual pueden descargarse contenidos protegidos por derechos de autor a cambio de sms-es) y tor-
rents (sistema en el cual un usuario de Internet descarga el archivo, o partes del archivo deseado, no desde un
servidor central, sino desde otros usuarios desconocidos, que ya lo tienen). La ventaja de este ltimo sistema es
que si un archivo se hace muy popular, an ms personas participan en la descarga y de esta forma la distribucin
se hace ms efectiva. Los servicios ilcitos se anunciaban con sus accesorios en forma de spams. Se incautaron 48
servidores ilegales con un tamao de 200-250 terabytes y otros suministros de alta tecnologa en 16 instalaciones
diferentes. El experto evala que se ha liquidado una organizacin delincuencial basada en Internet, con rela-
ciones profesionales a todo lo largo del pas. La gravedad de la actividad ilegal qued confirmada por el hecho
de que, segn la informacin disponible, el volumen de los datos ilegales confiscados alrededor del mundo llega
a los 45 terabytes. Luego de esta accin, el movimiento de datos por Internet se ha reducido (10%) en todo el
pas.
RUS 13
ste es un caso de extorsin a una escala particularmente grande, cuyas vctimas principales fueron corredores
de apuestas britnicos. Funcionarios de la Unidad Nacional del Reino Unido contra Delitos de Alta Tecnologa
(NHTCU, ms tarde, Agencia para el Delito Organizado Grave - SOCA) y el Servicio Secreto de los Estados Unidos
estuvieron directamente involucrados en la investigacin. El grupo delictivo decidi utilizar una red de com-
putadoras a la que tenan acceso y que haban infectado con malware especialmente escrito (programas DDoS)
sin el conocimiento de los propietarios. Desde esas computadoras podan lanzar ataques distribuidos sin el cono-
cimiento del usuario, que causaran negaciones de servicio distribuidas (DDoS). Los papeles asignados a los miem-
bros de la organizacin delincuencial implicaban todos conocimiento y habilidades cibernticas especializadas:
por ejemplo, cmo preparar un mdulo de programa especial que corra programas auto replicantes y explote
debilidades en el sistema operativo Windows, para obtener el control de computadoras remotas sin conocimiento
del usuario; cmo monitorear un ataque mientras golpea los servidores y remediar fallas o mal funcionamiento;
cmo estudiar nuevos virus de computadora para su uso posterior por parte del grupo. Para enmascarar sus
actividades delincuenciales, utilizaban, entre otros, servidores proxy annimos, servicios de red privada virtual
(VPN) y servidores de correo annimos. El dinero extorsionado fue enviado, a travs de redes internacionales de
pago existentes, a personas residentes en Letonia, quienes hicieron los arreglos para su transferencia a Rusia. Las
vctimas de la extorsin fueron compaas corredoras de apuestas, cuyo negocio depende enteramente del acceso
a Internet, ya que las apuestas se hacan exclusivamente va Internet. Por ejemplo, un ataque inund el servidor
de la compaa objetivo con aproximadamente 425 direcciones IP nicas que establecieron ms de 600,000 conex-
iones simultneas con el servidor de Internet de la compaa, enviando solicitudes de informacin a ms de 70
MB por segundo, mientras que bajo condiciones normales el servidor de Internet recibira solicitudes que llegaban
a 2 MB por segundo. Como resultado, el sitio de Internet de la compaa se vio incomunicado de Internet. En ese
caso, los delincuentes demandaron y obtuvieron la suma de $ 40,000 dlares estadounidenses, amenazando que,
si no se cumpla con sus demandas, continuaran su ataque hasta arruinar completamente a la compaa.
260. En otros casos, el ncleo de la conducta delictiva podra an enmarcarse como un delito tradicional
(fraude, estafa, robo), pero la ley penal aplicable contiene delitos especiales para situaciones en las cuales ese
tipo de delitos se lleva a cabo utilizando tecnologa ciberntica, y dicho uso caracteriza en buena parte la
261. De manera diferente, ROM 2 y 4 muestran respectivamente casos de delincuentes involucrados en fraudes
de subastas electrnicas y en el intento de cometer robo mediante el uso de tarjetas de crdito falsas: han sido
acusados tanto por los delitos tradicionales de estafa y falsificacin, segn lo provisto por el cdigo penal
rumano, como por los delitos relativamente nuevos introducidos por la Ley Rumana n.161 de 2003 sobre la
prevencin y combate del delito ciberntico. Los hechos delictivos en ROM 2 son los de un grupo de 36
individuos que cometieron delitos relacionados con estafa y falsificacin relacionada con computadoras en
forma de subastas falsas en eBay. Los presuntos delincuentes utilizaron las cuentas de eBay de usuarios legti-
mos y pretendieron ser agentes de eBay. A travs de estas "fuentes confiables" crearon la impresin de que los
elementos subastados realmente existan y llevaron a las vctimas a comprar y pagar el precio bajo los trminos
precisos que impusieron. De hecho, esos bienes no tenan existencia material. Las sumas de dinero transferidas
por las vctimas fueron recogidas de los Estados Unidos y de diferentes pases europeos (tales como Hungra,
Alemania, Espaa). Esta ltima tarea se llev a cabo mediante personas llamadas flechas, que retiraron esas
sumas de Western Union o Money Gram y utilizaron luego los mismos canales para enviar el dinero a
Rumania. Los delincuentes fueron imputados tambin con los delitos de utilizacin indebida de dispositivos
(artculo 46 de la mencionada ley 161/2003), que penaliza la produccin, venta, distribucin y posesin ilegal
de dispositivos o programas de computadora, contraseas, cdigos de acceso o datos de computador con el
propsito de cometer un delito y con falsificacin relacionada con computadores (art. 48), que castiga la
entrada, alteracin o eliminacin de datos de computadora, o la restriccin ilegal del acceso a dichos datos.
262. En ROM 4, seis personas constituyeron un grupo delictivo organizado con el propsito de falsificar medios
de pago electrnicos (tarjetas de crdito), con miras a utilizar subsecuentemente esas tarjetas de crdito para
fraudes relacionados con computadora. El experto describe as la conducta criminal: el grupo delincuencial
se conform para clonar tarjetas de crdito y retirar subsecuentemente dinero de cajeros electrnicos. Con ese
propsito, uno de los acusados orden un dispositivo "skimmer" que consecuentemente adapt para que se
pareciera a un agujero de un cajero electrnico (el espacio en el cual se introduce la tarjeta de crdito en el
cajero electrnico). Pretenda viajar con los otros miembros del grupo a reas tursticas en Croacia y Turqua,
donde se supone que un gran nmero de turistas acomodados est presente, para instalar el skimmer y
transferir luego los datos de la tarjeta de crdito a tarjetas de crdito en blanco. El grupo delictivo organizado
tena una estructura de tres capas: los coordinadores, quienes adquirieron y prepararon los dispositivos de
skimming; la segunda capa, para extraer el dinero y preparar los detalles administrativos para otros viajes al
extranjero; y la tercera capa, cuya tarea principal era obtener y verificar los datos de las tarjetas de crdito
obtenidas por ellos. ...A partir de la investigacin emprendida, surgi que ninguna actividad fraudulenta tuvo
lugar. Los delincuentes fueron imputados, entre otras cosas, con utilizacin indebida de dispositivos (art.
46) y acceso ilegal (art. 42, que castiga el acceso sin derecho a un sistema de cmputo), segn lo provisto
263. Debe notarse que la mayora de los delitos imputados en los dos casos rumanos tienen que ver con
conductas consistentes en actos preparatorios (artculo 46 de la Ley 161/2003105 y artculo 25 de la Ley
365/2002106), o con conductas que no pueden considerarse como actos preparatorios, pero que an no estn
calificadas por la descripcin de ningn intento o propsito delictivo como mera conducta ilegal (artculo 42,
44 y 48 de la Ley 161/2003). Podemos concluir que el legislador rumano sinti necesario adelantar el umbral
de las conductas a ser penalizadas en el rea del delito electrnico y ciberntico: esto se hizo en reconocimiento
de la proteccin de los derechos individuales (tales como el derecho a preservar los datos cibernticos y los
sistemas de cmputo), inters pblico que debe defenderse apropiadamente a travs de la ley penal y volviendo
a llevar la conducta ilcita a comportamientos precursores. La justificacin y los resultados de dicho enfoque
(como su impacto sobre la efectividad de la investigacin y la acusacin) parecen ser merecedores de estudio,
incluido un estudio comparativo en el mbito mundial. Debe tenerse en cuenta que otros pases no tienen
disposiciones penales especficas para el delito ciberntico. Un caso extremo de esta ltima situacin es BRA
5, donde un grupo delictivo internacional que inclua a un ciudadano brasileo, traficaba con botnets (com-
putadoras infectadas utilizadas para ataques cibernticos) por un valor de 25 millones de euros, pero el delin-
cuente brasileo fue acusado nicamente de evasin de impuestos y delitos relacionados con divisas.
264. En ITA 22 se enviaron aleatoriamente varios mensajes falsos de correo electrnico a empleados del
Ministerio Italiano de Asuntos Exteriores y a otras oficinas administrativas. Se falsific la direccin del remitente
A) Ley Rumana 161/2003 sobre la prevencin y el combate del delito ciberntico, Ttulo III,
105
Ley Rumana 161/2003 sobre la prevencin y lucha contra el delito ciberntico, seccin III, contiene las siguientes disposiciones:
Artculo 46 (Utilizacin indebida de dispositivos)
1. Este es un delito penal y debe castigarse con prisin de 1 a 6 aos:
(a) La produccin, venta, importacin, distribucin o puesta a disposicin en cualquier otra forma, sin el derecho, de un dispositivo
o programa de computadora diseado o adaptado con el propsito de cometer cualquiera de los delitos establecidos segn los
artculos 42-45.
(b) La produccin, venta, importacin, distribucin o puesta a disposicin en cualquier otra forma, de una contrasea, cdigo de
acceso o cualquier otro dato de computadora que permita un cdigo de acceso total o parcial, u otros datos de computadora que
permitan acceso total o parcial a un sistema de cmputo con el propsito de cometer cualquiera de los delitos establecidos segn
los artculos 42-45.
2. El mismo castigo sancionar la posesin sin derecho de un dispositivo, programas de cmputo, contrasea, cdigo de acceso o
datos de cmputo mencionados en el prrafo 1, con el propsito de cometer cualquiera de los delitos establecidos segn los artculos
42-45.
Artculo48 (Falsificacin relacionada con computadora)
La entrada, alteracin o eliminacin, sin derecho, de datos de cmputo, o la restriccin, sin derecho, del acceso a dichos datos, que
d como resultado datos no autnticos, con el propsito de utilizarlos para propsitos legales, es un delito penal y debe castigarse con
penas de prisin de 3 a 12 aos.
Artculo 42 (Acceso ilegal)
1. el acceso sin derecho a un sistema de cmputo es un delito penal castigado con prisin de 6 meses a 3 aos;
2. cuando el acto provisto en el prrafo 1 se cometa con el propsito de obtener datos de cmputo, el castigo es una pena de prisin
que va de 6 meses a 5 aos;
3. cuando el acto provisto en los prrafos 1-2 se cometa mediante la violacin de medidas de seguridad, el castigo es una pena de
prisin que va de 3 a 12 aos;
Artculo 44 (2)
La transferencia no autorizada de datos desde un sistema de cmputo se castiga con penas de prisin de 3 a 12 aos.
Ley Rumana 365/2002 Art 25 (Posesin de equipos con miras a falsificar instrumentos de pago electrnico). La fabricacin o posesin
106
de equipo, incluido hardware y software, con miras a ser utilizado para falsificar instrumentos de pago electrnico, se castigar con penas
de prisin que van de 6 meses a 5 aos.
265. El segundo aspecto de complejidad del delito ciberntico, las modalidades de alta tecnologa adoptadas
por el delincuente para llevar a cabo los delitos, est ya bien demostrada por los ejemplos anteriores. No hay
duda de que la respuesta de la justicia penal requiere un nivel idntico de preparacin tecnolgica en los
investigadores. El experto italiano describe de manera sinttica algunas de las acciones especficas que se
necesitaron durante la investigacin del caso: anlisis tcnico en profundidad del software utilizado para cap-
turar los golpes de tecla de las vctimas y de los encabezados de correo, para rastrear el origen de la comuni-
cacin; la preservacin de los archivos de registro relacionados con la actividad de los delincuentes y el examen
de dichos registros; la inspeccin del software del sistema del servidor para excluir una posible infeccin
incontrolada. Este tipo de actividad impone el establecimiento de unidades u oficinas especializadas y los casos
enviados mencionan algunas de ellas.
266. Adems, el aspecto del tiempo es crucial siempre que un delito ciberntico est involucrado. De hecho,
los operadores de telecomunicaciones no siempre mantienen las evidencias de comunicacin y podran, por
lo tanto, perderse an en cuestin de horas. As, la lucha en contra de este tipo de delitos debe apoyarse en
un canal de comunicacin rpido, especialmente cuando se requiere cooperacin internacional. Los casos no
ilustran otros aspectos legales del delito ciberntico que podran considerarse igualmente problemticos: Por
ejemplo, los expertos no resaltan la cuestin de qu pas puede reclamar apropiadamente jurisdiccin penal
sobre delitos cibernticos, teniendo en cuenta que algunas veces la locus commissi delicti no es fcilmente
discernible, debido a que el ciberespacio no puede describirse en trminos de territorio.
267. Por el contrario, puede derivarse una firme conclusin a partir de los casos, an si no tiene un valor
estadstico: la presencia de un grupo delictivo organizado es un factor constante. Esto disminuye sustancial-
mente el rol de hackers aislados como actores principales del escenario del delito ciberntico; en realidad,
los casos muestran la naturaleza y potencial de que los delitos cibernticos conlleven esquemas delictivos
elaborados, a menudo transnacionales, que requieren necesariamente la organizacin de muchos medios y
recursos humanos. As, no debe desecharse la perspectiva de Delincuencia organizada, con todas las impli-
caciones discutidas en los captulos anteriores, al hacer frente al el delito ciberntico.
268. Finalmente, aunque hay situaciones en las cuales el comportamiento de las vctimas no participa en la
produccin del delito (como en los casos de ataques destructivos violentos capaces de infiltrar los sistemas
La mayora de las disposiciones de la ley penal para combatir el delito ciberntico, incluidas algunas de las mencionadas en el texto,
107
269. Una conclusin de carcter ms general es que el aspecto de la prevencin del delito ciberntico merece
considerable atencin y un adecuado desarrollo, en particular a nivel internacional.
A. ASUNTOS GENERALES
Resumen: - efectos preventivos de los procesos penales; - naturaleza preventiva de las rdenes auxiliares basadas en con-
dena; - control de las actividades financieras de delincuentes potenciales; - art 31, par. 2, de la Convencin de Palermo; -
medidas administrativas de prevencin; - la funcin preventiva de los regmenes regulatorios: - cooperacin internacional
en la prevencin.
270. Los casos recopilados lidian bsicamente con investigaciones y procesos penales y, consecuentemente, no
se expanden sobre temas de prevencin. Sin embargo, en las reuniones, los expertos han estado de acuerdo
en que los efectos preventivos de la respuesta de la justicia penal son de especial importancia en la lucha en
contra de la delincuencia organizada, y que las medidas preventivas especficas de naturaleza administrativa
tienen tambin un rol esencial en esa lucha.108 En general, las autoridades de aplicacin de la ley y el ministerio
pblico reconocen las medidas de prevencin como un complemento indispensable a su accin. La Convencin
de Palermo no solamente incluye la prevencin, junto con la investigacin y la acusacin, como un rea de
intervencin a la cual aplican sus disposiciones (art. 3), sino que tambin prescribe una serie de medidas
preventivas especficas (art. 31). Cada uno de los tres Protocolos de esa Convencin, prescribe una serie de
medidas preventivas ad hoc, hechas a la medida para los tipos de delitos a los cuales hace referencia cada
Protocolo.
271. Los efectos preventivos de los procesos penales presentan facetas peculiares cuando el Delincuencia
organizada est involucrado. Como se puede inferir a partir de los captulos anteriores, una acusacin exitosa
de los miembros de un grupo delictivo organizado puede producir no solamente un resultado de intensa
disuasin, sino que tambin puede tener un fuerte impacto negativo sobre una organizacin delictiva compleja
y algunas veces, sobre toda una clase de delitos, al menos, en ciertos pases o territorios. An en los casos en
108
Las deliberaciones del grupo se centraron en las medidas de prevencin de la delincuencia que pueden ser directamente rencausadas
hacia las fases de investigacin y enjuiciamiento, y no incluyeron expresamente cuestiones ms amplias de prevencin social de la
delincuencia.
272. En la ltima reunin, los expertos del Reino Unido y de Sudfrica han recalcado que, en algunos de los
casos que presentaron, desde el mismo comienzo de la investigacin la meta era la de liquidar un fenmeno
delictivo completo, ms que la acusacin individual de delitos finales. Los mismos expertos, as como el de
Hungra, han recordado tambin que una investigacin sobre delitos de la delincuencia organizada, siendo
obviamente un vehculo muy eficiente para aprender acerca del volumen, de los mtodos y del modus operandi
de las organizaciones delictivas , puede generar experiencias adquiridas aplicables no solamente a investiga-
ciones futuras, sino tambin a la bsqueda de la prevencin. En sus casos, se han adoptado medidas concretas
de naturaleza puramente preventiva (regulatorias, administrativas, o consistentes en arreglos con el sector
privado) como consecuencia directa de las investigaciones.109 El experto de Sudfrica record, en relacin con
un caso de trfico internacional de metales preciosos, cmo se han derivado medidas de prevencin a partir
de un mejor conocimiento adquirido durante la investigacin, del lado del comprador del mercado
internacional.
273. Esas observaciones se combinan bien con las caractersticas de los procesos sobre Delincuencia organizada
que se han mencionado en los captulos anteriores mediante las llamativas frases de poltica de desmante-
lamiento del grupo delictivo, enfoque proactivo y holstico e investigacin extendida: enfocarse en la pre-
vencin se convierte as, en un componente integral de la respuesta de la justicia penal.
274. De manera similar, el decomiso del producto del delito ya se haba presentado en el Captulo IV como
una herramienta de prevencin extremadamente importante: otra demostracin de que la conexin entre la
prevencin y la justicia penal es muy fuerte, dado que el decomiso depende de una condena, o est, al menos,
relacionada con la comisin de delitos.
275. En ROM 4, caso citado en el captulo sobre delitos cibernticos, el experto enfatiza cmo la accin con-
certada de varias agencias de aplicacin de la ley llev a la prevencin de los delitos finales planeados, con-
sistentes en el robo de dinero mediante el uso de medios de pago electrnico clonados. Parece ser que este
resultado se vio facilitado por la ya subrayada penalizacin de las actividades precursoras provista por la ley
rumana sobre delitos cibernticos. Por el contrario, en UKG 3, un caso de trfico masivo de productos qumicos
utilizados para fabricar drogas, la recoleccin de evidencia se vio dificultada por el hecho de que la importacin
y posesin de dichos productos qumicos no es ilegal en s misma, y se requiri de un trabajo completo para
probar que las personas involucradas contaban desde el principio con el conocimiento previo y la intencin
para suministrar los productos qumicos a los vendedores de drogas.110
276. Las medidas auxiliares basadas en la condena se caracterizan con frecuencia por su propsito preventivo.
El experto del Reino Unido present en la ltima reunin una lista ejemplar de 68 personas sentenciadas por
delitos tales como blanqueo de dinero, delitos relacionados con drogas, fraude, falsificacin y contrabando de
migrantes, que han sido sometidos a rdenes auxiliares por un periodo de tiempo de 3 a 15 aos. Esas rdenes
Vanse los casos UKG 3, SAF 1 y HUN 3, y en el Captulo II, par. 85, el recuadro Casos de investigacin extendida.
109
El artculo 12 (Sustancias que se utilizan con frecuencia en la fabricacin ilcita de estupefacientes o sustancias sicotrpicas) de la
110
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, dicta un estricto rgimen regu-
latorio internacional para el control de productos qumicos o sustancias utilizadas en la fabricacin de drogas y se enfoca en particular
sobre medidas para prevenir su desviacin. Las normas all contenidas sobre la importacin/exportacin de esas sustancias parecen haber
inspirado las disposiciones sobre importacin/exportacin de armas de fuego en el Protocolo de Armas de Fuego.
128Prevencin
se relacionan algunas veces con movimientos personales y comunicaciones (por ejemplo, prohibicin para
viajar al extranjero; restriccin sobre vehculos; notificacin de domicilio; prohibicin por tener ms de 3 tel-
fonos celulares). La mayora de ellas se relaciona con la actividad financiera de la persona, siendo la ms
comn la obligacin de informar de todas las transacciones financieras durante 15 aos, mientras que otras
crean lmites a tipos especficos de operaciones o estatus financiero (por ejemplo, prohibicin de tener ms de
una cuenta corriente; prohibicin para tener ms de una cantidad fija de dinero en efectivo en su poder;
notificacin de cambios; restriccin sobre transferencias de dinero). No se indica la conexin con el Delincuencia
organizada de los delincuentes enlistados, sin embargo, el objetivo preventivo de esas medidas y su aplicabilidad
a miembros condenados de grupos delictivos organizados, son evidentes. La prevalencia de rdenes auxiliares
relacionadas con las actividades financieras atestigua la importancia atribuida por el poder judicial del Reino
Unido a los medios econmicos de los delincuentes como instrumentos disponibles para la comisin de ulte-
riores delitos.
277. Al mismo tiempo, y como ya se consider en relacin con los propsitos y efectos del decomiso del
producto del delito, controlar las actividades financieras de los grupos delictivos organizados es parte de una
poltica de prevencin cuyo objetivo principal es la reduccin de la participacin de esos grupos en mercados
legales. En relacin con esto, el artculo 31, prrafo 2 de la Convencin de Palermo se ponderar como una
fuente de prescripciones bien detalladas.
279. De manera diferente, el prrafo 2 (b) y (c) del mismo artculo 31 (que trata con la proteccin de la inte-
gridad de entidades pblicas y privadas, al igual que de profesiones relevantes tales como derecho, notara,
contadores) prescribe medidas de naturaleza administrativa (o cdigos de conducta), independientes de los
procesos penales. Una medida de esta clase, que estuvo en vigor en Italia por largo tiempo, fue ilustrada por
los expertos italianos en la reunin en Cartagena: para obtener la constitucin de una nueva compaa en
Italia, al igual que para obtener algunas autorizaciones administrativas, incluida la admisin a una licitacin
pblica, se solicitaba un certificado especial (el Certificado antimafia) que atestiguara la ausencia de cualquier
relacin entre la persona y grupos delictivos organizados o con delitos de Delincuencia organizada.
280. Ms an, en ciertas reas de actividades legales, regmenes regulatorios fuertes pueden producir un con-
siderable efecto preventivo. Tal observacin se haba hecho ya en relacin con el rgimen regulatorio impuesto
en el mbito internacional por el Protocolo de Armas de Fuego, cuya Parte II contiene ese rgimen, signifi-
cativamente intitulado Prevencin. Puede ser apropiado anotar aqu que una medida como la marcacin de
armas de fuego (art. 8) y las reglas sobre el licenciamiento o los sistemas de autorizacin para la exportacin,
importacin y trnsito (art. 10), son funcionales para el rastreo de armas de fuego y para la deteccin e inves-
tigacin de delitos, pero son primordialmente herramientas de prevencin, que pueden funcionar de manera
efectiva para hacer ms difcil la desviacin de los elementos hacia el comercio ilcito.
281. Otra instancia normativa de rgimen regulatorio con objetivos de prevencin es la del artculo 7 de la
Convencin de Palermo, Medidas para combatir el blanqueo de dinero, que prescribe, de manera obligatoria
130Prevencin
para los Estados Parte, instituir un rgimen nacional integral para las instituciones financieras, para disuadir
y detectar todas las formas de blanqueo de dinero.
282. Finalmente, como qued evidenciado en las disposiciones antes mencionadas de la Convencin de Palermo
y del Protocolo de Armas de Fuego, la adopcin de medidas preventivas en el mbito nacional debe acom-
paarse de un nivel adecuado de cooperacin internacional relacionada. Los casos no dan una indicacin
especfica en esta direccin, aunque el asunto parece digno de estudio en el mbito mundial.
Albania. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ALB
Argentina. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ARG
Alemania. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . GER
Brasil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . BRA
Canad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . CAN
Colombia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . COL
El Salvador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ELS
Espaa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . SPA
Estados Unidos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . USA
Federacin de Rusia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . RUS
Filipinas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . PHI
Francia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . FRA
Hungra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . HUN
Italia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ITA
Jamaica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . JAM
Kenya. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . KEN
Marruecos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . MOR
Mxico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . MEX
Nigeria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . NIG
Portugal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . POR
Reino Unido. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . UKG
Rumania. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ROM
Serbia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . SER
Seychelles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . SEY
Sudfrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . SAF
Ucraina. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . UKR
Venezuela. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VEN
a
DELITO CASO NOMBRE DELITOS ASOCIADOS
RUS 5 Informe
USA 3 Operacin Pletnyov. Blanqueo de dinero
Trfico de drogas y ALB 1 Caso de trfico de drogas - No Participacin en un grupo delictivo
otros delitos especificado. organizado.
relacionados con BRA 1 Operacin Diamante Participacin en un grupo delictivo
drogas organizado.
BRA 2 Operacin Carabelas Blanqueo de dinero
a
El delito no siempre corresponde a la penalizacin especfica del delito en la legislacin nacional. Algunas veces (por ejemplo,
delitos cibernticos) el trmino utilizado identifica una clase de conducta caracterizada por modalidades especficas.
134AnexOS
DELITO CASO NOMBRE DELITOS ASOCIADOS
136AnexOS
DELITO CASO NOMBRE DELITOS ASOCIADOS
Blanqueo de dinero BRA 10 Operacin Curazao Delitos contra el Sistema Financiero Nacional
y participacin en un grupo delictivo
organizado
CAN 28 Lin. V. Ontario
ITA 11 Operacin Broker. Participacin en un grupo delictivo
organizado.
138AnexOS
DELITO CASO NOMBRE DELITOS ASOCIADOS
140AnexOS
DELITO CASO NOMBRE DELITOS ASOCIADOS
Sra. ALFANO, Sonia Miembro y Relatora para temas de la Delincuencia Organizada en la Unin
Europea, Parlamento Europeo.
Mr. ANDREANI, Alberto Oficina del Representante Especial y Coordinador en la Lucha contra la Trata
de Personas (THB, siglas en ingls) (Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa).
Sr. BALDI, Gianni Sub-Direccin para el Control de Drogas y Organismos Delictivos O.I.C.P INTERPOL
(Interpol).
Sr. BALOG, Gbor Oficina Nacional de Investigacin, Seccin contra la Migracin Ilegal, Direccin para
la Delincuencia Organizada (Hungra)
Sr. BEHAN, James Prevention and Tactical Advice, UK Human Trafficking Centre, Serious Organized
Crime Agency (Reino Unido)
Sr. BISHOP, Peter Special Investigating Unit, Poised to Strike against Corruption, Head Office Pretoria
(Sudfrica)
Sra. BORBOLLA, Laura Angelina Direccin de Anlisis Jurdico Internacional, Direccin General de
Extradiciones y Asistencia Jurdica, Procuradura General de la Repblica (Mxico).
Sr. BURROWS, Thomas N. Office of International Affairs, U.S. Department of Justice (Estados Unidos de
America)
Sr. CUMING, Andrew Serious Organised Crime Agency, SOCA (Reino Unido)
Sr. CURIA, Eugenio Mara Misin Permanente de Argentina en Austria, Ministerio de Relaciones
Exteriores (Argentina)
Sr. DELGADO, Rodolfo Direccin de prevencin de Delitos de Crimen Organizado, Oficina General de
la Fiscala General de la Repblica (El Salvador).
Sr. FAIRCLOUGH, David Crime Directorate, Criminal & Financial Investigations, Criminality and
Detention Group, UK Border Agency (Reino Unido)
Sr. FERRI, Paolo Ministerio Pblico y Ministerio para la Proteccin de Bienes Culturales (Italia).
142AnexOS
Sra. GIANMARINARO, Grazia Maria Representante Especial en la Lucha contra la Trata de Personas
(Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa
Sr. GONZLEZ, Mario Manuel Asesor Jurdico y para temas de Extradicin, Direccin General,
Procuradura General de la Repblica (Mxico)
Sra. GRISHINA, Yulia Departamento para Amenazas y Retos, Ministerio de Asuntos Exteriores
(Federacin Rusa).
Sra. HAY, Patricia Office of the Director of Public Prosecutions, Ministry of Justice (Jamaica).
Sr. HERNNDEZ RAMOS, Sergio Leonardo Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Polica Nacional
de Colombia (Colombia).
Sr. IBEZ CUESTA, Luis Direccin Antidroga, Oficina de la Fiscala General (Espaa)
Sr. JAIME, Norberto Mujica Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Polica Nacional de Colombia
(Colombia).
Sr. JANKOVIC, Lazar Direccin para la Lucha contra el Crimen Organizado, Ministerio de Interior
(Serbia).
Sr. LABERCHE, Patrick Office Central pour la Rpression du Trafic Illicite des Stupfiants (France).
Sr. LAFNT NICUESA, Luis Oficina de Coordinacin de Inmigracin, Oficinal del Fiscal (Espaa).
Sr. LAZRAK, Nabil Departamento de la Polica Judicial, Direccin General de Seguridad Nacional
(DGSN por sus siglas en francs) (Marruecos).
Sr. LEIMLEHNER, Erich Unidad de Anlisis Criminal, Oficina Federal de Polica, FEDPOL (Suiza)
Sr. LETCANU, Rzvan Direccin para la Lucha contra la trata de Personas (Rumania).
Sra. LOZANO, Nancy Consejo Interinstitucional contra el Trfico, Secretara, Departamento de Justicia
(Filipinas).
Sra. MARCANO, Yemina Direccin contra las Drogas, Oficina del Fiscal General (Venezuela).
Sr. MARTINI, Claudio Servicio de Cooperacin Internacional Policial Direccin Central de la Polica
Criminal, Ministerio de Interior (Italia).
Sr. MARTNEZ Carlos Asuntos Internacionales, Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Polica
Nacional de Colombia (Colombia).
Sr. MENDOZA COLLOLY, Javier Direccin General de Extradiciones y Asistencia Jurdica, Procuradura
General de la Repblica (Mxico)
Sr. MORENO ORTIZ, Jos Manuel Centro de Inteligencia contra el Crimen Organizado, Oficinal del
Fiscal General (Espaa).
Sra. ODUOR, Dorcas Directorate of Public Prosecutions and Organized Crime Unit (Kenya).
Sr. PARIS, Vincent Crown Attorney Counsel, Firearms Support Service Directorate RCMP, National
Police Services (Canada).
Sr. RODRIGUEZ, Mauricio Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Polica Nacional de Colombia
(Colombia).
Sr. SARMIENTO NIEBLES, Cesar Augusto Direccin Nacional contra Bandas Criminales Emergentes,
Fiscala General de la Nacin (Colombia).
Sr. SCIACCHITANO, Giustino Direccin Nacional Antimafia, Oficina de la Fiscala General (Italia).
Sr. SEFERI, Pllumb Oficina Nacional, Direccin General de la Polica Estatal, Ministerio de Interior
(Albania).
Sra. SIMION, Raluca Nicoleta Direccin de Tratados y Derecho Internacional, Ministerio de Justicia
(Rumania).
Sr. SIMON, Ralf Agencia Central de Investigacin de Aduana (ZKA), Embajada de Alemania en
Colombia (Alemania).
Sr. SPINU, Nadina Direccin para la Organizacin del Crimen Organizado y el Terrorismo, Ministerio
Pblico (Rumania).
Sr. STEVENS, Clive Serious & Organized Crime Command (SCD7), Metropolitan Police
(United Kingdom).
Sr. SZTANKOVICS, Gabor Unidad del Crimen Organizado en la Inmigracin, Direccin contra el
Crimen Organizado (Hungra)
Sr. VARGAS VALENCIA, Jorge Luis - Direccin de Inteligencia Policial, DIPOL, Policia Nacional de
Colombia.
Sr. VIDES GUARDADO, Francisco Antonio Procuradura General de la Repblica (El Salvador).
Sr. VILLARN MOLINA, Rubn Osmn Divisin contra el Crimen Organizado, Polica Nacional Civil
(El Salvador).
144AnexOS
Centro Internacional de Viena, Apartado postal 500, 1400 Viena, Austria
Tel.: (+43-1) 26060-0, Fax: (+43-1) 26060-5866, www.unodc.org