DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

JULIO BARBOZA
CAPITULO 1
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
1. Concepto.
El autor desconfa de las definiciones, pero considera que una aproximacin al
derecho de gentes, teniendo en cuenta el gnero prximo, considerado que es el
derecho, y la diferencia especfica con el derecho interno que surge de varias
elementos, aunque principalmente de uno: que es el derecho de la comunidad
internacional, a diferencia del derecho interno que lo es de una comunidad nacional.
De ah que sus normas sean creadas por procedimientos propios a travs de las
fuentes propias de un orden descentralizado (bsicamente tratados y costumbres).
El nombre de DIP le fue puesto por Jeremy Bentham en el siglo XIX y ha perdurado
no obstante sus defectos- hasta nuestros das.
Gutirrez Posse dice que es el conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones
entre los sujetos de la comunidad internacional
2. Sujetos.
Los sujetos ms importantes son:
los Estados soberanos: porque slo ellos tienen capacidad plena en el derecho
de gentes, y tambin legiferantes, es decir, crean el derecho internacional a travs
de los tratados y las costumbres; y son al mismo tiempo agentes de ese derecho,
puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Las organizaciones internacionales, que tienen capacidad limitada por el objeto
de su creacin, determinado por el estatuto. Pueden tambin crear normas
jurdicas internacionales en tratados y costumbres, pero slo dentro de su
capacidad limitada.
Los individuos, en ciertos casos
3. Objeto.
El campo del DIP se ha ampliado desde su poca clsica, y muy particularmente en el
perodo que va desde la 2Gm hasta nuestros das. Tras el establecimiento del sistema
occidental de Estados, luego de la paz de Westfalia, se limitaba en forma casi
exclusiva a las relaciones interestatales, aunque el individuo fuera objeto de sanciones
internacionales como en caso de la piratera.
Aparecieron luego las organizaciones internacionales, en particular desde mediados
del siglo XIX en forma de uniones administrativas y comisiones fluviales.
El derecho de gentes se fue haciendo ms complejo. El nmero de Estados aument
hasta comprender todo el planeta, particularmente desde la 2GM. El aporte del
proceso de descolonizacin al ensanche de la comunidad internacional fue notable a
partir de 1960 y posteriormente lo fue tambin el desmembramiento, luego de la cada
del muro de Berln, de varios pases de la Unin Sovitica y la antigua Yugoslavia.
Los organismos internacionales tambin proliferaron rpidamente a partir de la
fundacin de las Naciones Unidas.
Hubo dos factores que contribuyeron al ensanche del objeto del derecho de gentes:
el acelerado desarrollo de la tecnologa, que abri nuevos espacios (fondos
marinos, espacios ultraterrestre) posibilitando la aparicin de actividades nuevas.
La gran preocupacin por el ser humano y el medio ambiente.
4. Caractersticas del DIP.
El rasgo ms importante del DIP es su propia descentralizacin. De este rasgo surgen
todos los dems.
Se habla de orden jurdico centralizado cuando las normas de este orden son creadas
y aplicadas por rganos especiales que funcionan de acuerdo con el principio de la
divisin del trabajo y especialmente cuando las sanciones son ejecutadas por dichos
rganos.
Los rganos de creacin, interpretacin y aplicacin del derecho en un orden jurdico
centralizado son los de los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. A diferencia con los
rdenes jurdicos internos, el DIP carece de tales rganos centrales que creen sus
normas, otros que las interpreten oficialmente y las apliquen, otros que las hagan
cumplir.
a. Las funciones legislativas: creacin de normas por los tratados y por la
costumbre.
Las normas jurdicas internacionales se crean a travs de las fuentes propias del DIP,
y principalmente por la costumbre y por los tratados.
Costumbre y pacto son dos modos de creacin tpicos del derecho primitivo,
eminentemente descentralizado. En ese sentido, puede decirse que el DIP es un
derecho primitivo, sin que ello quiera decir que es rudimentario.
Como consecuencia del proceso de institucionalizacin de la comunidad internacional
hay una tendencia a la creacin de normas generales a travs de tratados
multilaterales, algunos de los cuales comprende un gran nmero de Estados. Son los
tratados normativos que han proliferado por el proceso de codificacin del DIP en el
marco de las Naciones Unidas.
Estos tratados son slo vlidos entre las partes contratantes, pero suelen adquirir gran
generalidad cuando un nmero importante de Estados se incorporan a ellos.
Tambin el DIP puede ser recogido por la prctica de los Estados y transformarse
eventualmente en costumbres internacionales de carcter universal. La costumbre
crea normas generales a travs de la prctica uniforme observada durante un cierto
tiempo y consagrada por la llamada opinio juris, esto es, la aceptacin generalizada de
una prctica internacional como una norma general obligatoria para toda la comunidad
internacional. Tambin cumple este papel la llamada nueva costumbre internacional
(normas de tratados y textos de la Asamblea General que adquieren pronta aceptacin
de la comunidad internacional).
b. Las funciones ejecutivas y administrativas.
Obviamente, se distingue el orden jurdico internacional de los rdenes internos en
carecer de un poder central ejecutivo o administrador. Sin embargo, se prestan desde
mitad el siglo 19 funciones administrativas a travs de los llamados servicios pblicos
internacionales creados convencionalmente.
Hoy en da, hay gran cantidad de rganos de las Naciones Unidas que prestan casi
todos los servicios pblicos imaginables en un Estado, desde la proteccin de la salud
pblica (OMS) hasta los de estudio y previsin del clima (OMM).
En cuanto a las funciones ejecutivas propiamente dichas, la soberana de los sujetos-
estados reverso de la descentralizacin-, las hace difcil.
c. Las funciones judiciales.
Si bien no hay un rgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal, existen
a disposicin de los Estados medios de solucin pacfica de las controversias
internacionales, enumerados en el artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas. (
la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su
eleccin).
Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la CIJ en relacin con aquellos
Estados que la aceptaron previamente a dicha jurisdiccin, ya sea por la estipulacin
en un tratado bilateral o multilateral o por las declaraciones de aceptacin conforme al
artculo 36 (3) del Estatuto.
d. Los estados como sujetos y como rganos del DIP: la autotutela de los propios
derechos.
Como efecto de la descentralizacin, el Estado es sujeto al par que es creador de
normas jurdicas internacionales. En concreto, el Estado acta en el plano del derecho
de gentes al mismo tiempo como sujeto de una norma jurdica y acta tambin como
intrprete de los derechos que esa misma norma le otorga. Eventualmente, a travs de
la llamada autotutela de los derechos, el Estado es rgano del derecho internacional
para hacerlos cumplir.
e. El derecho de subordinacin y el derecho de coordinacin.
Suele decirse que otro rasgo fundamental del orden jurdico internacional es que es un
derecho de coordinacin, aludiendo al mismo rasgo de descentralizacin ya
mencionado, a diferencia del derecho interno, que lo es de subordinacin.
Internamente, se dice que el Estado, como poder soberano, es superior a sus
sbditos, y establece el ordenamiento de la conducta de estos ltimos. En cambio,
detrs del derecho de gentes no hay autoridad ni poder soberano alguno: los sujetos
son ellos mismos soberanos y estn entre ellos en un mismo plano.
Esto parece olvidar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una
subordinacin de todos, an del Estado legislador, al derecho.
5. DIP general y particular.
Se llama derecho internacional general al que conforman las normas jurdicas
internacionales que son vlidas para todos los sujetos de derecho internacional y es
una denominacin que puede aplicarse prcticamente slo al derecho
consuetudinario, ya que es casi imposible que las normas de un tratado valgan para
todos los Estados de la comunidad internacional.
La expresin derecho internacional particular, en cambio, se aplica al derecho
vigente para una comunidad particular, la comunidad creada por un tratado o por una
costumbre regional, especial o bilateral. Sus normas son vlidas solamente para
ciertos Estados, carecen de validez universal.