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GUIDE DU COMMISSAIRE AUX COMPTES DANS LES ASSOCIATIONS, FONDATIONS ET AUTRES ORGANISMES SANS BUT LUCRATIF

GUIDE DU COMMISSAIRE AUX COMPTES DANS LES ASSOCIATIONS, FONDATIONS ET AUTRES ORGANISMES SANS BUT LUCRATIF

LES CONVENTIONS
LES CONVENTIONS
RGLEMENTES
RGLEMENTES
ET COURANTES
ET COURANTES

FVRIER 2014
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LES CONVENTIONS
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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x3

S O M M A I R E

Introduction .................................................................................................................................................................... 5

Prambule ......................................................................................................................................................................... 7

I. Forme, nature et objet des conventions dans les socits commerciales ..................... 9

1. CONVENTIONS VISES NOTION ET FORME ......................................................................... 9

2. EXCLUSIONS ...................................................................................................................................................... 9

3. CONVENTIONS PORTANT SUR DES OPRATIONS COURANTES CONCLUES


DES CONDITIONS NORMALES ....................................................................................................... 10

a) Oprations courantes .............................................................................................................................. 10

b) Oprations conclues des conditions normales ................................................................... 11

4. CONVENTIONS RGLEMENTES ...................................................................................................... 13

a) Principe ............................................................................................................................................................. 13

b) Applications .................................................................................................................................................. 13
Convention de compte courant ............................................................................................................. 13
Actes juridiques collectifs ......................................................................................................................... 14
Fusions et oprations assimiles ........................................................................................................... 14
Achat dun bien appartenant un actionnaire ............................................................................... 14
Rmunrations et avantages accords aux dirigeants ............................................................... 15
Engagements lis la cessation des fonctions de dirigeants dans une socit non cote .... 16
Engagements pris au bnfice des dirigeants, raison de la cessation ou du change
ment de leurs fonctions, dans les socits dont les titres de capital ou de crance sont
admis aux ngociations sur un march rglement .................................................................... 16
1. Principe gnral de soumission la procdure des conventions rglementes ....... 16
2. Dispositif de contrle des conventions rglementes vises ci-dessus, renforc
pour les engagements soumis conditions de performance ............................................ 17

II. Conventions dans les groupes ..................................................................................................................... 20

1. CONTEXTE .......................................................................................................................................................... 20

a) Expos du problme ................................................................................................................................ 20

b) Notion de groupe ...................................................................................................................................... 20


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4 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

c) Cas particuliers ............................................................................................................................................ 21


Filiales 100 % ............................................................................................................................................... 21
Notion dintrt indirect ............................................................................................................................ 21

2. APPLICATION AU GROUPE DES DISPOSITIONS RELATIVES


AUX CONVENTIONS INTERDITES ................................................................................................... 21

3. CONVENTIONS INTRAGROUPE RGLEMENTES .............................................................. 23

a) Abandon de crances, subventions et prts sans intrt ................................................ 23

b) Cautions et garanties donnes par une socit mre au bnfice de tiers en


faveur dune de ses filiales ................................................................................................................... 23

c) Prise en charge par une socit mre des dommages environnementaux causs
par une filiale ................................................................................................................................................ 23

d) Convention de trsorerie ...................................................................................................................... 24

e) Engagements pris au bnfice de dirigeants de socits cotes contrlantes


ou contrles ................................................................................................................................................ 24

4. CONVENTIONS INTRAGROUPE SOULEVANT DES INTERROGATIONS ............. 25

a) Transactions commerciales habituelles ....................................................................................... 25

b) Frais communs du groupe ................................................................................................................... 25

c) Personnel dtach ..................................................................................................................................... 27

d) Transactions sur immobilisations .................................................................................................... 27

e) Transactions financires ........................................................................................................................ 28

f) Cas particulier de lintgration fiscale .......................................................................................... 29


Caractre courant de la convention ..................................................................................................... 30
Caractre normal de la convention ...................................................................................................... 30

III. Annexes ..................................................................................................................................................................... 32

ANNEXE 1: LA NOTION DINTRT INDIRECT .......................................................................... 32

ANNEXE 2: TEXTES CITS ........................................................................................................................ 34

C
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Introduction
La prsente tude a t tablie par la Compagnie Nationale des Commissaires aux comptes
(CNCC) dans le but de fournir un clairage sur la distinction entre les conventions quon peut qua-
lifier de libres, lorsquelles sont courantes et conclues des conditions normales et celles dites
rglementes. Cette tude mentionne aussi les conventions qui sont exclues de la procdure
de contrle dans la mesure o elles font lobjet dune procdure spcifique (rmunrations des
dirigeants, cautions, avals et garanties, etc.).
Alors quune prcdente tude de la CNCC de 1990 tait uniquement destine clarifier ces no-
tions lintrieur dun mme groupe, celle-ci fait le choix dans une premire partie dexposer des
rgles gnrales et dexaminer dans une seconde partie leur application dans les groupes.
Cette tude, qui sest appuye le plus souvent possible sur les dcisions de jurisprudence rendues
en la matire, a fait lobjet dune concertation entre la CNCC, dune part, et le Haut Conseil du
Commissariat aux Comptes (H3C) ainsi que lAutorit des Marchs Financiers (AMF), dautre part.
Elle a galement t enrichie par les observations recueillies auprs de lAFEP et du MEDEF.
Ltablissement de ce document figure dans la recommandation AMF n 2012-05, qui reprend une
proposition issue du rapport final sur les assembles gnrales dactionnaires de socits cotes
du 2juillet 2012, manant du groupe de travail prsid par M. Olivier Poupart-Lafarge, membre du
collge de lAMF (1).
La prsente tude est destine tant aux socits commerciales cotes et non cotes qu leurs
commissaires aux comptes. De nombreuses informations, prcisions, ou citations sont issues de
ltude Juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses de mai
2004 ainsi que de la Note dinformation n IX Le rapport spcial du commissaire aux comptes
sur les conventions et engagements rglements de juin 2011.

(1) Proposition n 19: Actualiser ltude de la Compagnie nationale des commissaires aux comptes (CNCC) datant de 1990
sur les conventions intragroupe. Ce document permet d'aider les dirigeants apprcier notamment ce que recouvre la notion
de convention courante conclue des conditions normales. Lactualisation d'un tel guide pourrait tre initie par la CNCC
en concertation avec le Haut conseil du commissariat aux comptes (H3C) et lAMF, et en liaison avec les associations repr-
sentatives dmetteurs et dactionnaires. Le nouveau guide pourrait la fois traiter des conventions passes lintrieur dun
groupe, et des conventions hors groupe.
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Prambule
Il parat utile de rappeler en prambule de cette tude limportance de la notion dintrt indirect
institue par lalina 2 de larticle L.225-38 du code de commerce aux termes duquel:
Toute convention intervenant directement ou par personne interpose entre la socit et son
directeur gnral, l'un de ses directeurs gnraux dlgus, l'un de ses administrateurs, l'un de ses
actionnaires disposant d'une fraction des droits de vote suprieure 10 % ou, s'il s'agit d'une
socit actionnaire, la socit la contrlant au sens de l'article L.233-3, doit tre soumise l'auto-
risation pralable du conseil d'administration.
Il en est de mme des conventions auxquelles une des personnes vises l'alina prcdent est
indirectement intresse.
Sont galement soumises autorisation pralable les conventions intervenant entre la socit et
une entreprise, si le directeur gnral, l'un des directeurs gnraux dlgus ou l'un des adminis-
trateurs de la socit est propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur,
membre du conseil de surveillance ou, de faon gnrale, dirigeant de cette entreprise.
Il sagit dune notion complexe qui a t analyse par la CNCC dans son tude juridique consacre
aux conventions entre les entits et les personnes intresses (2) et qui est reproduite en
annexe de la prsente tude.

(2) tude juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses mai 2004, p. 45 et 46.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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I. Forme, nature et objet des conventions


dans les socits commerciales
1. CONVENTIONS VISES NOTION ET FORME
Les textes rgissant les conventions sappliquent quel que soit la nature ou lobjet et quelle que
soit la forme, verbale (3) ou crite, desdites conventions.
Le champ de la procdure de contrle est extrmement vaste et sapplique, par exemple, la
vente, au bail, au prt ou la prestation de services.
La notion de convention comprend, au-del des accords de volont gnrateurs dobligations (les
contrats y compris les contrats unilatraux qui nengendrent dobligation qu la charge dune par-
tie), tous les accords de volont qui ont pour objet de modifier ou dteindre une obligation, ou
encore qui ont pour objet de faire natre, de modifier, de transmettre ou dteindre un droit autre
que personnel (4).

2. EXCLUSIONS
La convention soppose lengagement unilatral, qui est lacte par lequel la volont dune seule
personne suffit produire un effet de droitet qui chappe aux dispositions lgales visant les seules
conventions. Sont ainsi des actes unilatraux:
lallocation pour service rendu accorde la veuve du prsident;
la rpartition ingale (5) de jetons de prsence au sein du conseil;
lobligation de soins gratuits accorde ladministrateur dune polyclinique.
Mais la qualification prcise dun acte unilatral est difficile, le caractre conventionnel tant, en la
matire, parfois sous-jacent. Tel serait le cas, par exemple, de la promesse faite par un conseil
dadministration dindemniser un administrateur ou dacqurir ses titres en cas de rvocation:
cette promesse est constitutive dun contrat unilatral et donc soumise la procdure de contrle.
Par ailleurs ne sont pas vises par la procdure de contrle:
les rmunrations fixes ou variables au titre de leur mandat social du prsident, du directeur gnral
et des directeurs gnraux dlgus dtermines par le conseil dadministration ainsi que celles
des membres du directoire dtermines par le conseil de surveillance dans les SA (voir infra);
la dtermination de la rmunration du grant dune SARL ou du prsident dune SAS, par
lassemble des associs (6);
les cautions, avals et garanties qui font lobjet dune procdure spcifique dans les SA avec
autorisation pralable du conseil dadministration ou de surveillance (articles L. 225-35 al. 4 et
L. 225-68 al. 2 du code de commerce);

(3) Toutefois le devoir de communication parat imposer la forme crite des conventions. Voir tude juridique CNCC Les
conventions entre les entits et les personnes intresses, mai 2004, p. 67.
(4) tude juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses, mai 2004, p. 58.
(5) R.M. M. Lauriol, JO db. AN., 29 juillet 1985, p. 3572, Bulletin CNCC n 59, septembre 1985, p. 381.
(6) Cass. com. 4 mai 2010, D. 2010, p. 1206, A. Lienhard; Rev. Socits 2010, p. 222, A. Couret; Bull. Joly 2010, p. 647, n 134,
B. Dondero; RJDA 2010, p. 786, rapport M. Pietton; JCP E. 2010, 1993, n 3, Fl. Deboissy et G. Wicker. Solution raffirme par
Cass. com. 4 oct. 2011, Rev. Socits 2012, p. 38, D. Schmidt; Bull. Joly 2011, p. 968, B. Dondero.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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la lettre dintention telle que dfinie larticle 2322 du code civil, qui constitue une garantie au
sens des articles L. 225-35 et L. 225-68 susviss (7).

3. CONVENTIONS PORTANT SUR DES OPRATIONS COURANTES


CONCLUES DES CONDITIONS NORMALES
Les conventions portant sur des oprations courantes et conclues des conditions normales ne
sont pas soumises au dispositif prvu par les articles L. 225-38 (SA conseil dadministration),
L. 225-86 (SA conseil de surveillance), L. 226-10 (SCA), L. 227-10 (SAS), L. 223-19 (SARL) du
code de commerce (8).
Il convient en consquence de prciser ce quil faut entendre par oprations courantes et par
conditions normales, tant prcis que lapprciation judiciaire des notions dopration courante
et des conditions normales demeure videmment trs lie aux circonstances de chaque espce.

a) Oprations courantes
Les oprations courantes sont celles que la socit ralise habituellement dans le cadre de son
activit sociale. Lapprciation sopre de faon objective. Cest ainsi que peuvent tre prises en
considration:
lactivit ordinaire de la socit (ex. vente des produits fabriqus par la socit),
des pratiques usuelles pour des socits places dans une situation similaire (location dimmeu-
ble, obtention de financements).
La rptition est une prsomption du caractre courant. Cest en ce sens que la Cour de cassation
sest prononce trs nettement dans un arrt du 11 mars 2003, en dcidant que du caractre
unique dune convention dcoule son caractre exceptionnel, exclusif de la qualification dopra-
tion courante (9).
Mais le critre dhabitude nest pas lui seul dterminant, il convient de prendre galement en
considration les circonstances qui ont entour la conclusion de la convention, de mme que sa
nature et son importance juridique ou ses consquences conomiques, voire sa dure (mme si
celle-ci est conforme celle pratique pour des conventions identiques) (10). Ainsi, une Cour

(7) Paris, 18 octobre 2011 n 10/24058 Ph. Merle, Socits commerciales, Prcis Dalloz 2012 397.
(8) Depuis la loi n 2011-525 du 17 mai 2011, dans les socits anonymes et dans les socits en commandite par actions, les
conventions portant sur des oprations courantes et conclues des conditions normales intervenant entre la socit et lune
des personnes intresses au sens des articles L. 225-38 (SA conseil dadministration/SCA) et L. 225-86 (SA conseil
de surveillance) du code de commerce, non soumises la procdure dautorisation pralable, nont plus tre communiques
par lintress au prsident du conseil dadministration ou de surveillance.
De plus, le prsident na plus tablir une liste de ces conventions, avec lindication de leur objet et la communiquer aux
membres du conseil dadministration ou de surveillance et aux commissaires aux comptes.
En consquence, cette liste na plus tre communique aux actionnaires de ces socits qui en feraient la demande.
Depuis la mme loi, dans les socits par actions simplifies, les conventions portant sur des oprations courantes et conclues
des conditions normales intervenant entre la socit et lune des personnes intresses au sens de larticle L. 227-10 du
code de commerce nont plus tre communiques aux commissaires aux comptes, ni aux actionnaires qui en feraient la
demande.
(9) Cass. com. 11 mars 2003, Bull. Joly 2003, p. 684, note D. Vidal ( propos du contrat de prsentation de clientle dun
mdecin psychiatre). Cette solution avait dj t donne par une rponse ministrielle Lebas, J. O. db. Ass. nat., 4 avril 1969,
p. 870: sont des oprations courantes celles qui sont effectues par la socit dune manire habituelle dans le cadre de son
activit.
(10) tude juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses, mai 2004, p. 62.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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dappel avait jug courante une promesse dachat dactions car la socit promettante avait pour
activit habituelle, en sa qualit de holding, la prise de participations; larrt a t cass au motif
quil convenait de sintresser avant tout aux circonstances dans lesquelles la promesse avait t
consentie (11).
Il ressort de la jurisprudence que la qualification dopration courante ne devrait pas tre retenue
pour la convention de crdit-bail, la cession dimmeuble ou celle dun matriel important, ou encore
le transfert dactif, mme si lobjet des socits en prsence prvoit ce type doprations, y compris
dans un groupe de socits, ds lors que lopration concerne apparat isole ou lourde . Ainsi,
a-t-il t jug que le renouvellement dun bail commercial qui engage la socit pour neuf ans, mme
avec facult de rsiliation triennale, ne peut tre considr comme une opration courante (12).
En revanche, les actes suivants constituent des oprations courantes (sauf conditions particu-
lires):
achat ou vente habituel entrant dans lobjet social;
prestation de services accompagnant habituellement le processus de production ou de distri-
bution;
renouvellement courant de matriel.
Ont t galement considres comme oprations courantes :
la conclusion dun contrat de pigiste pass par une personne avec une socit ddition (13)dont
cette personne est administrateur ;
la vente par le prsident directeur gnral la socit de bungalows lui appartenant, ds linstant
o il sagit dune opration semblable celle effectue par la socit dune manire habituelle
dans le cadre de son activit (14);
la cession de brevets (15), par une personne, une socit dont cette personne est administra-
teur.

b) Oprations conclues des conditions normales


Selon une rponse du Ministre de la justice, ces oprations sont dfinies comme celles qui sont
effectues par la socit aux mmes conditions que celles quelle pratique habituellement dans
ses rapports avec les tiers (16) de telle sorte que lintress ne retire pas de lopration un avan-
tage quil naurait pas eu sil avait t un fournisseur ou client quelconque de la socit.
Toujours selon cette mme source ministrielle, il convient de tenir compte des conditions dans
lesquelles sont habituellement conclues les conventions semblables non seulement dans la socit
en cause mais encore dans les autres du mme secteur dactivit.

(11) Paris, 10 oct. 1997, Bull. Joly 1998, p. 338, note J.-J. Daigre et Cass. com. 11 juill. 2000, Bull. Joly 2001, p. 34 note P. Le Cannu ;
D. 2001 jur. p. 2024, note S. Zeidenberg.
(12) Nancy, 10 fvrier 1988, Dr socits n 178, p. 9.
(13) Paris 25e ch., 1er fvrier 1979: Juris-Data, n 0080.
(14) Paris 3e ch., 27 janvier 1982: Juris-Data n 024111.
(15) Paris, 1e ch. 4 juin 2003, BRDA 2003, n 22 p. 3.
(16) R.M. M. Valbrun, JO db. A.N., 31 mars 1977, p. 1398, Bulletin CNCC n 25, mars 1977, p. 102.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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Les conditions peuvent tre anormales si la convention comporte des clauses de faveur, par exem-
ple une clause dexclusivit, ou encore des conditions particulires non consenties lensemble
de la clientle.
Sont donc normales les conditions:
habituellement consenties par la socit;
gnralement pratiques dans un mme secteur dactivit ou pour un mme type dopration.
Par conditions, il faut entendre les clauses de la convention telles que celles concernant lobjet, le
prix, les dlais de rglement et les garanties accordes.
Le caractre normal ou anormal des conditions des conventions conclues sapprcie par rfrence
des donnes conomiques. Par exemple:
les prix et les dlais de rglement convenus sont considrs comme normaux lorsquils sont
semblables ceux habituellement consentis un client ordinaire ou pratiqus par un fournisseur
ordinaire pour des quantits comparables (17);
un prix qui serait loign des cours du march ou de ceux appliqus par la concurrence ne saurait
tre considr comme fix dans des conditions normales. Cest ainsi que nont pas t reconnues
comme conclues des conditions normales des conventions dengagement de livraison et
dapprovisionnement rciproques des prix fixs invariablement sur une priode de plus de dix
ans, avec la seule possibilit den demander la rvision en cas daugmentation de plus de 25 %
du prix des mmes produits vendus par la concurrence (18);
un prix de vente qui serait fix son cot de revient ne parat pas revtir un caractre normal et
relve des dispositions de larticle L. 225-38, sauf si des conditions identiques sont applicables
lgard des clients ordinaires de la socit, par exemple lors dune campagne promotionnelle.
Encore faut-il, dans ce dernier cas, que la transaction, objet de la convention, porte sur des quan-
tits comparables celles habituellement traites par la socit avec les tiers (19);
la dure et les facults de rupture doivent galement tre considres, car ce qui semble co-
nomiquement quilibr court terme peut ne plus ltre le temps passant (20);
la vente un dirigeant, un prix identique celui pratiqu pour la clientle, mais avec des dlais
de paiement plus longs, nest pas une convention conclue des conditions normales.
La similitude avec des conventions habituellement conclues avec des tiers est un lment
dapprciation du caractre courant sans prsenter un caractre absolu de normalit.
titre indicatif, on citera quelques illustrations des principales applications faites en jurisprudence.
Ont t considrs :
comme opration courante conclue des conditions normales, dans une socit non cote sur
un march rglement, le versement dun pcule un directeur gnral lors de son dpart en
retraite du moment que tous les cadres de lentreprise pouvaient bnficier de ce pcule et
quaucun avantage particulier navait t consenti lintress (21);

(17) Cass. com., 9 avril 1996, Bull. Joly 1996, p. 677, note P. Le Cannu ; Rev. Socits 1996, 788, note Y. Guyon.
(18) Paris, 18 mars 1959, Rev. Socits 1959, p. 192, concl. Lambert; Gaz. Pal. 1959, 2, p. 6.
(19) Paris, 17 octobre 2003, Bull. Joly 2004, p. 224, note D. Schmidt; J.C.P. d. E. 2004, p. 428, note J.-F. Barbieri.
(20) Aix-en-Provence, 9 mars 1994, RJDA 1994, n 935, p. 743; Bull. Joly 1995, p. 325, note E. Putman.
(21) Paris, 18 oct. 1977, Bull. Joly 1977, p. 663.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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comme conventions rglementes:


une augmentation de salaire importante et exceptionnelle dont un PDG a bnfici au titre
dun contrat de travail antrieurement conclu avec la socit (22);
la rtribution des services rendus par les administrateurs et directeurs gnraux sous forme
de pourcentage sur le chiffre daffaires (23);
une location de terrain nu sur lequel devait tre difie une usine qui, la fin du bail, devenait
la proprit du bailleur administrateur et PDG de la socit locataire (24);
une promesse dachat dactions (25).

4. CONVENTIONS RGLEMENTES
a) Principe
Les articles L. 225-38 et L. 225-86 du code de commerce visent, pour les socits anonymes, toute
convention intervenant entre une socit et lune des personnes vises par la rglementation, ds
lors que cette convention ne figure pas parmi celles dont la conclusion est libre ou, au contraire,
prohibe.
Il existe des dispositions similaires concernant les autres types de socits commerciales soumises
la rglementation.

b) Applications
Convention de compte courant
Louverture dun compte courant un administrateur et la fixation des modalits de fonctionne-
ment dudit compte ne constituent pas des conventions rglementes lorsquelles sont prvues
par les statuts, sous rserve que ce compte reste crditeur si ladministrateur est une personne
physique, la situation inverse (compte dbiteur dun administrateur personne physique) tant pro-
hibe (article L. 225-43 du code de commerce pour les SA conseil dadministration) et suscep-
tible de constituer un abus de biens sociaux. En revanche, le Ministre de la justice a prcis dans
une rponse ministrielle que louverture dun compte courant non prvue par les statuts, la fixa-
tion de la rmunration dun compte courant, ou toutes autres modalits, telle labsence de rmu-
nration, sont soumises la procdure de contrle (26). Cette analyse sapplique toute personne
entrant dans le champ de la procdure des conventions rglementes.
Par ailleurs, et titre dexemple, si le PDG dune SA emprunte personnellement auprs dune
banque, met immdiatement les fonds la disposition de la socit et fait assumer par celle-ci les
charges de lemprunt, une telle convention ne parat pas pouvoir tre classe parmi les oprations
courantes et doit donc tre autorise au pralable par le conseil et soumise par la suite lappro-
bation de lassemble (27).

(22) Cass. soc. 5 nov. 1982 n 81-14.886 Bull civ V n 602, Rev. Socits 1983 p. 567, note Burgard.
(23) Versailles 13 mai 1985 D 1987 jur. p. 404 note Boizard.
(24) T com. Paris 26 mars 1976, RJ com. 1977 p. 413.
(25) Cass. Com. 11 juillet 2000, Dalloz 2001, p. 2024, note Zeidenberg.
(26) R. M. M. Liot, JO db. Snat 20 aot 1974, p. 1084; Bull. Joly 1974, p. 474, 242; Bulletin CNCC n 15, octobre 1974,
p. 307.
(27) R. M. M. Valbrun, JO db. AN 17 janv. 1976, p. 258.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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14 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Enfin, lorsquun abandon de crance en compte courant fait lobjet dun contrat, avec ou sans
clause de retour meilleure fortune entre, par exemple, une socit anonyme, dune part, et le
PDG et le directeur gnral de cette socit, dautre part, il constitue une convention rglemente
soumise lautorisation pralable du conseil dadministration (28).

Actes juridiques collectifs


Les actes juridiques collectifs visent satisfaire un but commun tous les participants. Il sagit de
conventions rglementes ds lors que les partenaires ces conventions sont viss par les textes.
Ainsi devrait tre soumise la procdure de contrle des conventions rglementes la constitution
dune socit dans laquelle sont associs une socit anonyme et un ou plusieurs de ses adminis-
trateurs ou actionnaires importants; il en irait de mme en cas de constitution dune socit entre
une SARL et ses grants, ou ses associs. Cependant, la question se pose pour chaque cas
despce. Ainsi, la cration dune filiale par la socit mre est une opration courante au sein dun
groupe.
En revanche, certains auteurs considrent que la souscription laugmentation de capital dune
socit par une autre socit ressort dun mcanisme institutionnel et non pas conventionnel pour
la socit qui souscrit et chappe la procdure de contrle (29). Pour la socit qui procde
laugmentation de capital, la procdure de contrle est inutile puisque la dcision est du ressort
de lassemble gnrale.

Fusions et oprations assimiles


La procdure des conventions rglementes ne sapplique pas aux oprations de fusion-absorp-
tion ou de scission (30) et dapport partiel dactif soumis au rgime juridique des scissions (31)
entre deux socits ayant des dirigeants communs puisque ces oprations sont soumises une
procdure spcifique.
A contrario, la convention dapport non soumise au rgime des scissions doit tre soumise la
procdure des conventions rglementes chez la socit apporteuse mais non chez la socit
bnficiaire dont lassemble est consulte.
Enfin, la dcision de dissolution dune socit, la suite de la runion de toutes les parts sociales
en une seule main avec transmission universelle de patrimoine (article 1844-5 du code civil) tant
une dcision unilatrale de lassoci unique, cette opration nest pas vise par la procdure de
contrle des conventions rglementes.

Achat dun bien appartenant un actionnaire


Dans une socit anonyme, lachat dun bien appartenant un actionnaire qui serait simultanment
administrateur ou qui disposerait de plus de 10 % des droits de vote, relve de la procdure sp-
cifique prvue larticle L. 225-101 du code de commerce (acquisition dun bien dune valeur au
moins gale 10 % du capital, dans les deux ans suivant limmatriculation de la socit), qui exclut
la procdure des articles L. 225-38 et suivants du code de commerce.

(28) EJ 84-204 Bulletin CNCC n 57, mars 1985, p. 136.


(29) Lamy socits commerciales, 2012, 3721; voir galement Bulletin CNCC n 14, juin 1974, p. 205.
(30) Cass. com., 7 juin 1963, JCP d. G. 1963, II, 13374.
(31) Paris, 6 avril 2001, RJDA 10/2001, n 982, p. 842.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 15

En tout tat de cause, la procdure de contrle devient applicable au-del du dlai de deux ans
prvu par larticle L. 225-101 du code de commerce.

Rmunrations et avantages accords aux dirigeants


La qualification des rmunrations attribues aux dirigeants est dlicate car il faut distinguer celles
qui ont un caractre institutionnel et qui relvent ce titre dune procdure spcifique, ou qui
rsultent dune dlibration dassemble, de celles qui ont un caractre conventionnel. On retiendra
les illustrations suivantes:
Rmunrations et avantages non soumis la procdure de contrle:
contrat de travail conclu avec un administrateur avant son entre en fonction;
assurance chmage de type GSC (Garantie sociale des chefs et dirigeants dentreprise) (32);
jetons de prsence dont le montant global est approuv par lassemble gnrale et leur r-
partition dcide par le conseil dadministration (article L. 225-45 du code de commerce);
rmunrations au titre de leur mandat social du prsident, du directeur gnral et des direc-
teurs gnraux dlgus dtermines par le conseil dadministration (articles L. 225-47 et
L.225-53 du code de commerce) ainsi que celles des membres du directoire dtermines par
le conseil de surveillance (article L. 225-63 du code de commerce) ;rmunration du prsident
de la SAS au titre de son mandat social, ds lors quelle est fixe par une dcision collective
des associs ou quelle rsulte de dispositions statutaires. A contrario, tout autre mode de fixa-
tion de la rmunration du prsident prsente un caractre contractuel et doit tre soumis
la rglementation prvue pour ce type de socit;
options de souscription ou dachat dactions et attributions gratuites dactions et au profit des
dirigeants sociaux, qui font lobjet dune procdure spcifique (articles L.225-185 et L.225-197-1
du code de commerce);
rmunration du grant dune SARL fixe par lassemble des associs, le grant pouvant, sil
est associ, prendre part au vote (33);
remboursement de frais de rception domicile engags par un administrateur ou un dirigeant
dans lintrt de la socit et autoris par le conseil dadministration dans le cadre de larticle
R.225-33 du code de commerce. En revanche, si le remboursement de ces frais na pas t
autoris par le conseil dadministration, ledit remboursement sera soumis la rglementation.
Rmunrations et avantages soumis la procdure de contrle:
renouvellement du contrat de travail dure dtermine dun administrateur;
modification substantielle du contrat de travail dun administrateur autre que celles sappliquant
lensemble du personnel (34);

(32) La CNCC estime quune telle garantie constitue un avantage en nature dtermin par le conseil dadministration ou le
directoire et pris en charge par lentreprise et non une convention rglemente (E.J. 2012-17).
(33) Les arrts du 4 mai 2010 et du 4 octobre 2011 de la Chambre commerciale de la Cour de cassation mettent fin lincer-
titude doctrinale et jurisprudentielle sur ce sujet, expose dans le Bulletin CNCC n 150, juin 2008, p. 304.
(34) Par exemple: promotion du salari dans la hirarchie de lentreprise, accroissement de sa rmunration etc. (tude juri-
dique CNCC susvise 73, voir galement Bulletin CNCC n 102 p. 288).

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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16 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

souscription dun contrat dassurance-vie au profit du prsident ou dun administrateur sauf si


elle sinscrit dans un accord collectif couvrant lensemble dune mme catgorie de salaris;
rmunrations exceptionnelles alloues par le conseil pour des missions ou mandats confis
des administrateurs dont le principe est expressment admis par larticle L. 225-46 du code de
commerce.

Engagements lis la cessation des fonctions de dirigeants dans une socit non cote
Sagissant de lattribution dun avantage en nature ou dun complment de retraite au prsident
dun conseil dadministration ou au directeur gnral dune socit dont les titres ne sont pas
admis aux ngociations sur un march rglement, lanalyse est dlicate. Un simple complment
de rmunration, chappe la procdure de contrle dicte par les articles L. 225-38 et suivants
du code de commerce. Or, selon une jurisprudence constante (35), lassimilation dun complment
de retraite un complment de rmunration, chappant au contrle, suppose la runion de trois
conditions:
lavantage consenti doit tre la contrepartie des services particuliers rendus par lintress dans
lexercice de ses fonctions;
cet avantage doit tre proportionn ces services;
il doit, enfin, ne pas constituer une charge excessive pour la socit.
En revanche, sil sanalyse en une indemnit particulire (par exemple indemnit conventionnelle
de dpart), il est soumis cette procdure.
De mme est soumise la procdure de contrle une indemnit rsultant dune clause de non
concurrence.

Engagements pris au bnfice des dirigeants, raison de la cessation ou du changement de leurs


fonctions, dans les socits dont les titres de capital ou de crance sont admis aux ngociations
sur un march rglement
Les engagements consentis aux dirigeants de ces socits raison de la cessation ou du change-
ment de leurs fonctions ou postrieurement celles-ci sont expressment soumis la procdure
des conventions rglementes (voir 1 ci-dessous). Par ailleurs, la validit de certains de ces enga-
gements est conditionne au respect obligatoire de critres de performance (voir 2 page suivante).
1. Principe gnral de soumission la procdure des conventions rglementes
Le dispositif de contrle prvu aux articles L. 225-42-1 et L. 225-90-1 du code de commerce:
vise les dirigeants (prsident, directeur gnral, directeur gnral dlgu et membres du direc-
toire) des socits dont les titres de capital ou de crance sont admis aux ngociations sur un
march rglement;
est applicable aux engagements rsultant soit dune convention conclue entre le dirigeant et la
socit cote quil dirige ou une socit contrle ou une socit qui la contrle au sens des II
et III de larticle L. 233-16 du code de commerce, soit dune dcision unilatrale de lorgane
comptent;

(35) Cf. en particulier, Cass. com. 3 mars 1987, Gazette du Palais 1987.I.264 relatif un complment de retraite accord un
dirigeant.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 17

concerne galement les engagements contenus dans les stipulations des contrats de travail
conclus avec la socit cote ou une socit contrle ou qui la contrle au sens des II et III de
larticle L.233-16 du code de commerce, des salaris accdant des fonctions de dirigeant en
application des articles L. 225-22-1 et L. 225-79-1 du code de commerce. Cette disposition ne
concerne que les socits anonymes et nest donc pas applicable la socit en commandite
par actions.
Les engagements soumis la procdure de contrle correspondent des lments de rmun-
ration, des indemnits ou des avantages de toute nature, dus ou susceptibles dtre dus, en cas
de cessation ou de changement de fonctions du dirigeant bnficiaire ou postrieurement une
cessation ou un changement de fonctions; par exemple,les indemnits de dpart (encore appe-
les parachutes dors), les retraites supplmentaires (36), les avantages tels que le maintien
des rgimes de prvoyance, les indemnits de non-concurrence et tout autre avantage (37) quelles
quen soient les modalits.
Ces engagements sont soumis la procdure et aux sanctions prvues par les articles L.225-38
et L.225-40 L.225-42 du code de commerce, savoir:
information du conseil par lintress;
autorisation pralable du conseil;
avis au(x) commissaire(s) aux comptes dans un dlai dun mois;
tablissement du rapport spcial par le(s) commissaire(s) aux comptes;
soumission lapprobation de lassemble gnrale.
2. Dispositif de contrle des conventions rglementes vises ci-dessus, renforc pour les enga-
gements soumis conditions de performance
Le dispositif de contrle ci-dessus a t renforc par la loi TEPA du 21 aot 2007, qui soumet obli-
gatoirement le versement aux dirigeants de certaines indemnits de dpart ou autres rmunra-
tions diffres des conditions de performance et un dispositif spcifique dapprobation
individuelle par lassemble gnrale de ces indemnits.
Pour ces indemnits de dpart, la loi ne retient ni une interdiction pure et simple, ni un encadre-
ment de leur montant mais conditionne leur validit et leur versement la ralisation, par le diri-

(36) Sont viss ici les rgimes de retraite supplmentaire prestations dfinies encore appels retraites chapeau (article
L.137-11 du code de la scurit sociale et article 39 du CGI). Ces rgimes garantissent aux salaris concerns le versement
dune rente au moment de leur dpart en retraite, dont le montant est conventionnellement prdtermin avec lentreprise. Il
existe deux types de rgimes:
Le rgime additif garantissant un montant de retraite, indpendamment de la pension de base verse par la scurit sociale
et par les rgimes complmentaires (AGIRC / ARRCO), dtermin en pourcentage du salaire dactivit et en fonction du
nombre dannes de prsence dans lentreprise au dpart la retraite. Par exemple, ce rgime garantit au salari 1 % du
salaire par anne danciennet.
Le rgime chapeau ou diffrentiel dans lequel lentreprise garantit un niveau global de retraite incluant les rgimes de base
et complmentaire au moment du dpart la retraite du salari concern. Ici, par exemple, le rgime garantit 70 % du dernier
salaire dactivit sous dduction des rgimes de base et complmentaire.
(37) () vhicule de fonction, secrtariat, clauses de garantie demploi, clauses de stabilit demploi, clauses de reprise
danciennet, clauses de rintgration dans un emploi salari, indemnits lgales et conventionnelles, indemnits contractuelles,
indemnits transactionnelles (cf. C. Malecki, La loi Breton et les rmunrations des dirigeants sociaux: le long chemin vers
la transparence, Bulletin Joly, novembre 2005, n 11, p. 1 193).

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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18 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

geant concern, de critres de performance prdfinis par lorgane comptent au regard des per-
formances de la socit. Par ailleurs, les conditions de leur octroi font lobjet dune plus grande
transparence.
a) Engagements viss
Sont viss les lments de rmunration, les indemnits ou les avantages, dus ou susceptibles
dtre dus raison de la cessation ou du changement de fonction dun dirigeant ou postrieure-
ment celles-ci. Sont galement vises les stipulations de cette nature contenues dans le contrat
de travail dun salari accdant une fonction de dirigeant.
Le champ dapplication de ce dispositif de contrle concerne ainsi les indemnits proprement
dites, mais aussi tout autre avantage (avantage en nature, engagement de faire appel au dirigeant
comme consultant, ) ainsi que, semble-t-il, les leves doptions (38) de souscription dactions.
b) Engagements carts
chappent, en revanche, lexigence de conditions de performance les trois types dengagements
suivants:
les indemnits prvues en contrepartie dune clause de non-concurrence. En effet, elles corres-
pondent au ddommagement du manque gagner futur pour le dirigeant bnficiaire, du fait
de linterdiction qui lui est faite, aprs la cessation de ses fonctions dans la socit, dexercer une
activit professionnelle concurrente portant atteinte aux intrts de la socit ;
les engagements de retraite prestations dfinies rpondant aux caractristiques des rgimes
mentionns larticle L. 137-11 du code de la scurit sociale, encore appels retraites chapeau.
En effet, le principe de ces retraites est daccorder un droit prestations condition que le
bnficiaire termine sa carrire dans lentreprise (voir ci-aprs) ;
les engagements rpondant aux caractristiques des rgimes collectifs et obligatoires de retraite
et de prvoyance viss larticle L. 242-1 du code de la scurit sociale, dans la mesure o ces
rgimes ne peuvent tre individualiss.
Ces trois types dengagements, quils soient pris dans la socit elle-mme, dans la socit qui la
contrle ou dans une socit contrle au sens des II et III de larticle L. 233-16 du code de com-
merce, sont uniquement soumis la procdure de contrle des conventions rglementes dans
la socit dont les titres sont admis aux ngociations sur un march rglement.
c) Cas particulier dun rgime de retraite chapeau
Dans le cas d'un rgime de retraite chapeau, il y a engagement entre la socit et son pr-
sident, directeur gnral ou directeur gnral dlgu de verser ce complment de retraite au jour
du dpart en retraite. Les modalits de ralisation de cet engagement peuvent tre diverses mais
consistent gnralement en la conclusion d'un contrat entre la socit et une compagnie d'assu-
rance qui sera charge de verser ce complment compter du dpart en retraite du prsident,

(38) Rapport Marini n 404, 19 juillet 2007, p. 165 et dans la mesure o ces options sont consenties loccasion du dpart.
Seraient aussi soumises une condition de performance les options normalement perdues lorsque le bnficiaire quitte le
groupe avant de les avoirs exerces et qui sont maintenues malgr son dpart (cf. ANSA, CJ n 07-035 doctobre 2007).
LAnsa considre que toutes les options de souscription ou dachat dactions ne seraient pas soumises la procdure spcifique
instaure par la loi Breton, mais seulement celles pour lesquelles loffre a t consentie dans une convention au titre de la ces-
sion du mandat, ou quelle se substitue en tout ou partie une indemnit en numraire.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 19

directeur gnral ou directeur gnral dlgu, moyennant des cotisations verses chaque anne
par la socit.
Comme il a t indiqu ci-dessus, l'article L. 225-42-1 du code de commerce applicable aux
socits anonymes conseil dadministration (ou L. 225-90-1 dudit code pour les socits ano-
nymes directoire) impose que les engagements pris au bnfice des prsidents, directeurs
gnraux ou directeurs gnraux dlgus de socits dont les titres sont admis aux ngociations
sur un march rglement et correspondant des lments de rmunration, des indemnits ou
des avantages dus ou susceptibles d'tre dus raison de la cessation ou du changement de ces
fonctions ou postrieurement celles-ci, soient soumis aux dispositions des articles L. 225-38 et
L. 225-40 L. 225-42 (ou L. 225-86 et L. 225-88 L. 225-90) du code de commerce.

I. FORME, NATURE ET OBJET DES CONVENTIONS DANS LES SOCITS COMMERCIALES


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20 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

II. Conventions dans les groupes


1. CONTEXTE
a) Expos du problme
Lexistence mme dun groupe de socits favorise:
la conclusion doprations entre socits;
la prsence de dirigeants, administrateurs ou actionnaires communs.
En outre, dans les socits anonymes, certaines dispositions lgales ont accru le nombre des
conventions conclues au sein dun groupe susceptibles dentrer dans le champ dapplication des
articles L. 225-38 et L 225-86 du code de commerce. Il en est ainsi:
de lextension par la loi du 15 mai 2001, dite loi NRE modifie par la loi de scurit financire du
1er aot 2003, de la procdure des conventions rglementes aux conventions conclues avec un
actionnaire dtenant plus de 10 % des droits de vote et sil sagit dune socit actionnaire plus
de 10 %, une socit contrlant cette socit actionnaire;
ou encore de la soumission la procdure des conventions rglementes (39) dune dcision
de prise en charge, par une socit mre, en cas de dfaillance de lune de ses filiales, de tout ou
partie des obligations de prvention et de rparation des dommages industriels causs par cette
dernire lenvironnement.
En labsence dun droit des groupes et dune jurisprudence spcifique, lapplication des dispositions
sur les conventions rglementes pose des difficults lintrieur dun groupe. Les textes et la ju-
risprudence ne prvoient en effet aucune drogation particulire en prsence dun groupe alors
mme que, naturellement, le nombre de conventions conclues se trouve accru.
Ainsi, les conventions conclues entre une socit mre et ses filiales 100 % constituent une
grande partie des conventions prsentes dans le rapport spcial de la socit mre. Elles sont
soumises la procdure des conventions rglementes pour autant quil existe des dirigeants
communs et que la socit mre ne soit pas une SAS; dans le cas contraire, elles chappent la
procdure de contrle (voir infra cas des filiales 100 %).
Ces difficults se rencontrent en particulier pour dfinir la notion de conventions courantes
conclues des conditions normales au sein dun groupe. Cette notion doit-elle sapprcier uni-
quement au regard du march extrieur et de lenvironnement conomique ou doit-elle galement
tenir compte de lexistence mme du groupe?
Il est gnralement admis que lexistence mme dun groupe peut tre prise en considration pour
dterminer le caractre courant dune convention et le caractre normal de ses conditions.

b) Notion de groupe
La notion de groupe demeure incertaine en droit franais, dans le silence de la loi. Dans lacception
courante, le groupe sentend dun ensemble dentits ayant entre elles, pour le moins, des liens en
capital. Cette conception semble remise en question par la disparition de lexigence dun lien en

(39) Article L. 233-5-1 du code de commerce introduit par la loi n 2010-788 du 12 juillet 2010, dite loi Grenelle II.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 21

capital, ou mme dun lien dassoci dans larticle L. 233-16 II 3 du code de commerce, relatif
lexercice dune influence dominante sur une entreprise en vertu dun contrat ou de clauses sta-
tutaires.

c) Cas particuliers
Filiales 100 %
Par filiales 100 %, on entend les socits dont le capital est dtenu en quasi-totalit par une
socit mre, les autres actionnaires ou associs ntant prsents quafin de respecter les dispo-
sitions lgales relatives au nombre minimum dactionnaires.
A priori, on peut estimer que le lgislateur, en prvoyant un processus spcifique pour les conven-
tions rglementes, a cherch avant tout protger lintrt social et indirectement celui des
actionnaires ou associs.
Dans les filiales 100 %, dont lorgane comptent est totalement domin par la maison mre, le
formalisme de la procdure des conventions rglementes perd une partie de sa signification.
Toutefois en ltat actuel des textes, il nest pas possible dchapper cette procdure, dans la
mesure o lon est en prsence de conventions vises par la rglementation.
Il est signaler que dans le rapport final de lAMF sur les assembles gnrales dactionnaires de
socits cotes, du 2 juillet 2012, il est propos de : modifier la loi pour exclure du champ
dapplication du rgime des conventions rglementes les conventions conclues entre une socit
cote et ses filiales dtenues directement ou indirectement 100 % (ou quivalent) au moment
de la conclusion de la convention, la drogation tant applicable au niveau de la socit mre
comme de la filiale. (Proposition n 21 du rapport AMF) (40).

Notion dintrt indirect


Mme en labsence de dirigeants, administrateurs ou actionnaires communs, le dispositif des
conventions rglementes trouve sappliquer ds lors que ceux-ci sont indirectement intresss
aux conventions (41).
En consquence, la pratique quelquefois rencontre, qui peut tendre placer des administrateurs
diffrents dans les socits dun mme groupe afin de sexonrer du respect des formalits lies
lexistence de conventions rglementes, trouve ainsi rapidement sa limite compte tenu de
lintrt indirect qui pourrait tre invoqu.

2. APPLICATION AU GROUPE DES DISPOSITIONS RELATIVES


AUX CONVENTIONS INTERDITES
La prohibition de certaines oprations financires (emprunts, dcouverts en compte courant)
ne concerne que les personnes physiques (articles L. 225-43 et L.225-91 du code de commerce).
Les personnes morales peuvent en revanche, sous rserve de respecter le cas chant la proc-

(40) Il est noter que la loi n 2014-1 du 2 janvier 2014 (J.O. du 3 janvier 2014, p. 50) habilite le gouvernement prendre par
ordonnance des mesures de simplification dans divers domaines et qu' cet gard, il est prvu d'exclure de la procdure les
conventions conclues entre une socit et une filiale dtenue directement ou indirectement 100 %. Cette mesure doit tre
prise dans un dlai de huit mois compter de la publication de la loi du 2 janvier 2014 (art. 3, 1 de la loi prcite).
(41) Voir le prambule de ltude.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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22 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

dure des conventions rglementes, conclure les oprations financires vises, sauf preuve dune
interposition de personne entre la personne morale et ses administrateurs ou dirigeants. Tel est le
cas au sein des groupes de socits, dans les relations entre mre et filiale, ou entre socits surs.
Ces oprations sont galement permises au regard de la lgislation bancaire dans les conditions
prvues larticle L. 511-7 3 du code montaire et financier (voir infra 4e). Cependant, lopration
ne doit pas tre constitutive dun abus de biens sociaux.
En effet, la convention doit tre dicte par un intrt conomique, social ou financier commun,
apprci au regard dune politique labore pour lensemble du groupe ou, tout le moins, en
commun, et donner lieu la conclusion dengagements quilibrs, le cas chant rvisables et
adaptables aux circonstances, et tenant compte la fois de la ralit et de lefficacit des presta-
tions fournies, caractrise par lexistence dun support logistique et la qualit reconnue des pres-
tations antrieurement rendues et, dautre part, en ce qui concerne le prix fourni en retour, et des
liens historiques et de solidarit unissant les socits, et des possibilits financires de celle qui en
supporte la charge (42).
Telle est la position de la Chambre criminelle de la Cour de cassation depuis la fameuse affaire
Rozenblum, selon laquelle le concours financier apport par des dirigeants de droit ou de fait
dune socit une autre socit dun mme groupe dans lequel ils sont intresss directement
ou indirectement doit tre motiv par un intrt conomique, social ou financier commun, appr-
ci au regard dune politique labore pour lensemble du groupe et ne doit ni tre dmuni de
contrepartie ou rompre lquilibre entre les engagements respectifs des diverses socits concer-
nes, ni excder les possibilits financires de celle qui en supporte la charge (43).
Le Ministre de lconomie, des finances et du budget dans une rponse ministrielle a prcis que
rien ne soppose en principe ce que des emprunts ou avances soient consentis entre socits
dun groupe quand bien mme lune exercerait les fonctions dadministrateur de lautre condition
toutefois que soit respecte, le cas chant, la procdure dautorisation pralable du conseil
dadministration et dapprobation par lassemble gnrale, et sous rserve que ces conventions
soient conformes aux motivations et lquilibre ci-dessus noncs (44).
Linterdiction des oprations de crdit ne concerne que les personnes et les situations (linterpo-
sition, la reprsentation ou la direction dune personne morale) vises par les textes. En cons-
quence, linterdiction ne sapplique pas des conventions de crdit passes avec des tiers non
interposs, quand bien mme une personne vise par les dispositions lgales y aurait un intrt
indirect. Ainsi, une socit anonyme pourrait-elle se porter caution de prts consentis par lun des
administrateurs certains clients qui ont conclu avec la socit un engagement dapprovisionne-
ment exclusif: en labsence de preuve dune interposition, et malgr lavantage indirect quapporte
le cautionnement de la socit, lopration est licite sous rserve dtre ventuellement soumise
la procdure de larticle L.225-38 du code de commerce (45).

(42) Paris, 29 mai 1986, Bulletin CNCC n 64, dcembre 1986, p. 391.
(43) Cass. Crim. 4 fvrier 1985, Rev. Socits 1985, p. 648, note B. Bouloc; Cass. Crim. 4 sept. 1996, Bull. Joly 1997 p. 107 note
N. Rontchevsky.
(44) R. M. M. Pricard, JO db. AN, 24 juin 1985 et 6 janvier 1986, Bulletin CNCC n 61, mars 1986, p. 101.
(45) EJ 80-37 Bulletin CNCC n 38, juin 1980, p. 244.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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3. CONVENTIONS INTRAGROUPE RGLEMENTES


a) Abandon de crances, subventions et prts sans intrt
Le contrat dabandon de crance, quil y ait ou non clause de retour meilleure fortune, constitue
dans tous les cas une convention rglemente, le caractre habituel ne pouvant tre prsum
(46).
Il en sera de mme des prts sans intrt entre socits dun mme groupe, ainsi que des subven-
tions.

b) Cautions et garanties donnes par une socit mre au bnfice de tiers en faveur dune de
ses filiales
Lengagement de caution
Lorsque les cautions et garanties sont donnes par la mre (SA ou SARL) au bnfice de tiers
(banques et fournisseurs) en garantie du paiement des dettes de ses filiales et que la mre et ses
filiales ont des dirigeants communs, il ny a pas lieu de soumettre ces cautions et garanties
la procdure des conventions rglementes mme sil y a contrat auquel la socit mre et ses
filles sont intresses. En effet, la chambre commerciale de la Cour de cassation (47) a rappel
que le contrat de cautionnement reste une convention entre le crancier et la caution et quil ne
lie pas la caution au dbiteur garanti (48).
Il convient de rappeler que dans les SA, en application du dernier alina de larticle L.225-35, les
cautions, avals et garanties donns par des socits autres que celles exploitant des tablisse-
ments bancaires ou financiers font l'objet d'une procdure spcifique dautorisation du conseil
dadministration, sans pour autant constituer une convention rglemente.
La convention de rmunration de la caution
Si une rmunration est octroye par la socit bnficiaire de la garantie la socit mre en
rmunration du cautionnement consenti, la socit contractant alors une obligation de payer un
service rendu, il y a convention rglemente entre la caution (la socit mre) et la socit dbi-
trice garantie (la filiale) (49).
Au sein dun groupe, une telle convention de rmunration peut tre considre comme courante,
si la convention de rmunration est conclue des conditions normales, c'est--dire aux conditions
habituelles du march; la convention na donc pas suivre la procdure des conventions rgle-
mentes. Dans le cas contraire, la procdure des conventions rglementes trouvera sappliquer.

c) Prise en charge par une socit mre des dommages environnementaux causs par une filiale
Larticle L. 233-5-1 du code de commerce, introduit par la loi portant engagement national pour
lenvironnement, dite loi Grenelle II (50), dispose:La dcision par laquelle une socit qui possde
plus de la moiti du capital d'une autre socit au sens de l'article L. 233-1, qui dtient une parti-
cipation au sens de l'article L. 233-2 ou qui exerce le contrle sur une socit au sens de l'article

(46) Bulletin CNCC n 57, mars 1985, p. 136 et 137.


(47) Arrt du 9 avril 1996, Bull. Joly 1996, p. 674, note P. Le Cannu.
(48) EJ 97-166 Bulletin CNCC n 108, dcembre 1997, p. 538.
(49) EJ 2003-13 Bulletin CNCC n 129, mars 2003, p. 168 et 169.
(50) Loi n 2010-788 du 12 juillet 2010, art. 227.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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24 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

L. 233-3 s'engage prendre sa charge, en cas de dfaillance de la socit qui lui est lie, tout ou
partie des obligations de prvention et de rparation qui incombent cette dernire en application
des articles L. 162-1 L. 162-9 du code de l'environnement est soumise, selon la forme de la socit,
la procdure mentionne aux articles L. 223-19, L. 225-38, L. 225-86, L. 226-10 ou L. 227-10 du
prsent code.
Si la procdure des conventions rglementes sapplique ainsi au niveau de la socit qui prend
lengagement vis larticle L. 233-5-1 du code de commerce, elle ne concerne pas en revanche la
socit bnficiaire de lengagement. En effet, ledit article ne traite pas dune convention passe
par la filiale avec la socit mre mais dune dcision de prise en charge des obligations de
prvention et de rparation par la socit-mre. Il vise donc scuriser juridiquement les verse-
ments volontaires queffectuent en ce cas les socits-mres. En consquence, il ne sagit pas
dune convention mais dun engagement unilatral de la socit-mre vis--vis de sa filiale et cette
dernire nest pas soumise la procdure des conventions rglementes.

d) Convention de trsorerie
Une convention de trsorerie peut tre considre comme une convention relevant de larticle
L. 225-39 du code de commerce dans la mesure o elle constitue une opration courante au sein
dun groupe et quelle a t conclue des conditions normales.
En revanche la renonciation aux intrts fixs par la convention de trsorerie du groupe constitue
gnralement une convention soumise autorisation pralable. En effet, le caractre habituel et
courant de ce type de renonciation ne peut tre prsum.
Ds lors, la convention en cause perd son caractre de convention conclue des conditions nor-
males dans la mesure o la stipulation dintrts initialement arrts est abandonne. Cette
modification, qui constitue une nouvelle convention, doit tre soumise la procdure des conven-
tions rglementes. (51)

e) Engagements pris au bnfice de dirigeants de socits cotes contrlantes ou contrles


Ainsi quil a t rappel au paragraphe I-3b ci-dessus, le dispositif de contrle prvu aux articles
L.225-42-1 et L. 225-90-1 du code de commerce est applicable aux engagements rsultant soit
dune dcision unilatrale de lorgane comptent, soit dune convention conclue entre le dirigeant
et la socit cote quil dirige ou une socit contrle ou une socit qui la contrle au sens des
II et III de larticle L. 233-16 du code de commerce.
Ces dispositions visent les engagements pris par la socit elle-mme ou par toute socit contr-
le par elle ou qui la contrle au sens des II (contrle exclusif) et III (contrle conjoint) de larticle
L. 233-16 du code de commerce.
La rglementation sapplique toute socit de la chane de contrle, quelle que soit sa nationalit.
On observera que la procdure doit tre suivie dans la socit dont les titres sont admis aux
ngociations sur un march rglement alors mme que la convention na pas t conclue par
elle.

(51) EJ 95-221 Bulletin CNCC n 100, dcembre 1995, p. 539.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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Ne sont donc pas soumis la procdure de contrle les engagements pris par:
des socits qui ne sont pas incluses dans la chane de contrle;
une socit sur;
des personnes physiques;
des personnes morales autres que des socits (association, fondation, ).

4. CONVENTIONS INTRAGROUPE SOULEVANT DES INTERROGATIONS


a) Transactions commerciales habituelles
Les transactions commerciales habituelles sentendent des oprations relevant de lactivit habi-
tuelle de lentreprise concerne (achats, ventes, sous-traitance, prestations). A priori, ces trans-
actions entrent dans le champ dapplication de larticle L.225-39 du code de commerce. Les
difficults qui surgissent en cette matire tiennent plus aux conditions de la transaction qu la
nature de la transaction elle-mme.
Pour apprcier le caractre normal de ces conditions, il convient de se rfrer au march, mais
galement aux consquences internes de lopration (ralisation ou non dune marge,), ainsi
quaux contreparties ventuelles lies lintrt du groupe ( ne pas confondre avec lintrt per-
sonnel de certains actionnaires ou dirigeants).
En effet, le prix pay la socit venderesse ou prestataire de services ne se limite pas la
somme dbourse par lacqureur ou par le bnficiaire; il sy ajoute les contreparties, quelquefois
difficilement chiffrables, consistant en avantages divers, rsultant de lappartenance au groupe
(approvisionnements privilgis, facilits de trsorerie, utilisation de la marque du groupe dans les
relations commerciales, etc.) (52).
Lidentit avec les conditions accordes aux tiers pourrait crer une prsomption du caractre
normal de la convention. Toutefois cette prsomption nest pas irrfragable. Les disparits ven-
tuellement rencontres pourront tre favorables ou dfavorables la socit en cause. Ces
divergences fondamentales appelleront des justifications prcises, notamment sil nexiste pas de
contrepartie, pour pouvoir tre considres comme normales.

b) Frais communs du groupe


Il est frquent, au sein dun groupe, que la socit mre, ou une filiale cre cet effet, prenne en
charge un certain nombre de tches fonctionnelles (organisation gnrale, contrle interne, comp-
tabilit, informatique, juridique, formation du personnel, publicit, frais de recherche, locations im-
mobilires, assurances, ).
Ces conventions donnent lieu des jurisprudences varies qui ne portent pas ncessairement sur
la question de savoir si lon est en prsence de conventions rglementes ou de conventions cou-
rantes conclues des conditions normales. Deux illustrations peuvent en tre donnes au travers
de deux affaires mdiatises.

(52) Bull. COB juin 1981, page 6.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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26 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Dans la premire, la socit Cerus avait fourni son assistance la socit Valeo loccasion de
diverses oprations entre mre et fille. Sur laction sociale ut singuli dun actionnaire minoritaire
mcontent de la rmunration forfaitaire verse Cerus, le tribunal de commerce de Paris (53)
avait relev quil ny avait pas eu de convention formelle entre les deux socits, qui aurait prcis
les obligations des parties; que la rmunration de un pour mille du chiffre daffaires consolid
du groupe qui avait t prvu en 1987 tait toujours la mme en 1994, alors que le chiffre daffaires
avait quasiment doubl entre les deux dates, ce qui avait conduit les juges consulaires considrer
que la rmunration ntait pas la contrepartie de prestations prcises; que ne sagissant pas
dune redevance, cette rmunration sassimile plutt un dividende garanti extraordinaire au pro-
fit de la socit Cerus. Retenant que la procdure des conventions rglementes navait pas
t respecte, en particulier du fait de labsence dautorisation pralable du conseil dadministra-
tion, le Tribunal avait condamn Cerus restituer Valeo la somme de vingt trois millions de francs.
Ce jugement devait cependant tre infirm par la cour dappel de Paris (54) et le pourvoi form
contre cet arrt rejet par la Cour de cassation (55). La cour dappel a en effet estim que les dis-
positions sur les conventions rglementes avaient t rgulirement appliques un contrat
conclu oralement, ds lors que celui-ci ntait contest par aucune des deux socits et quil avait
t approuv par le conseil dadministration de la filiale en toute connaissance de cause. Ainsi,
dans cette espce, la Cour de cassation a-t-elle valid la pratique selon laquelle le conseil dadmi-
nistration peut autoriser en une fois la conclusion dune convention dure indtermine dont
lobjet est de rmunrer la fourniture dune assistance ou dune prestation de services, sans beau-
coup dautres prcisions. A t ainsi admise une pratique librale, quitte ce quelle menace la
qualit de linformation due aux actionnaires, aux administrateurs et aux commissaires aux
comptes.
Dans lautre affaire, le litige a t port, toujours par le mme actionnaire minoritaire, sur le terrain
pnal: les socits Matra et Hachette, devenues Lagardre SCA, prsides lpoque par Jean-
Luc Lagardre, avaient conclu des conventions avec la socit Arjil groupe, socit de manage-
ment et de conseil, galement dirige par celui-ci, aux termes desquelles elles sengageaient
verser un honoraire forfaitaire annuel gal 0,20 % de leurs chiffres daffaires consolids, rvisable
en cas de variation brutale et sensible de ces chiffres daffaires. Les prestations avaient pour objet
la gestion des dirigeants, des moyens financiers, de la stratgie dentreprise et du dveloppement
international, lorganisation de la vie et des oprations des socits et de limage.
Ces conventions ont t approuves par les assembles gnrales des diffrentes socits. Le
minoritaire des socits Matra et Hachette a alors exerc laction sociale au nom de Lagardre
SCA, estimant que la rmunration de la socit Arjil groupe tait trs suprieure au cot rel des
prestations quelle tait cense procurer, a port plainte et sest constitu partie civile pour abus
de biens sociaux. Les dbats, qui ont dur plus de quinze ans, ont port essentiellement sur la
question du point de dpart de la prescription de labus de biens sociaux. Mais on retiendra que,
pour la cour dappel de Versailles, le respect purement formel de la procdure dapprobation des
conventions rglementes ne permet pas, lui seul, de considrer quil ny a pas eu atteinte

(53) T. com. Paris 7 mai 1996, Bull. Joly 1997, p. 303, n 121, P. Le Cannu.
(54) Paris 6 fv. 1998, Bull. Joly 1998, p. 333, n 114, A. Couret; Rev. socits 1998, p. 435, Y. Guyon.
(55) Com. 27 fv. 2001, Rev. socits 2001, p. 827, J.-F. Barbiri.

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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 27

lintrt social, en particulier lorsquil est avr que le dirigeant dtient tous les pouvoirs et quil
est assur du soutien inconditionnel de la majorit des actionnaires principaux . Et la cour
dentrer en voie de condamnation contre les hritiers du fondateur du groupe pour abus de biens
sociaux, aprs avoir notamment relev qu Arjil groupe navait pas de locaux spcifiques mais
tait hberge par Matra, quelle ne disposait pas de personnels propres mais avait recours soit
des consultants extrieurs, soit du personnel de Matra et Hachette (56). Comme la observ le
Professeur Bouloc:la question de la fixation forfaitaire daprs le chiffre daffaires de la rmun-
ration du management dune socit nest pas une solution acceptable quand cette prestation est
faite [comme en lespce] au profit dune socit indpendante o le prsident intgre dautres
activits, purement personnelles. Ce nest quun moyen dobtenir une rmunration supplmentaire,
ne satisfaisant pas aux exigences de la loi commerciale (57).
Lorsque le dbat tourne autour de la question de savoir si ces conventions intragroupe doivent
tre considres comme des conventions courantes conclues des conditions normales, on consi-
dre que, par essence, les facturations qui dcoulent de la politique des groupes sont caractris-
tiques doprations habituelles au sein du groupe.
Ainsi, la cour dappel de Paris considre-t-elle que les facilits consenties par une socit mre
sa filiale (location dimmeuble, mise disposition de personnel, engagement des frais communs)
constituent des oprations courantes dans un groupe et nont pas tre soumises la procdure
de contrle ds lors quau cas despce les charges ont t factures leur cot de revient (58).
En ce qui concerne le prix de facturation, on peut admettre comme normale, soit la facturation au
cot de revient, soit la facturation avec une marge bnficiaire raisonnable destine, notamment,
couvrir des frais indirects non affects.
Ainsi, une tarification forfaitaire, non fonde sur des lments objectifs de cots, ne saurait tre
considre comme conclue des conditions normales.
Le constat de clefs ou de taux de marge diffrents selon les socits, de mthodologies modifies
dans le temps ou de rpartition lvidence non quitables, serait susceptible de mettre en cause
la qualification de la convention, faute de justification.

c) Personnel dtach
Dans le mme esprit que pour la rpartition des frais communs au groupe, le caractre habituel
de lopration sera prsum, pour autant que la prestation ne soit pas illicite.
Comme pour les frais communs, la facturation des frais relatifs au personnel doit intervenir un
prix fond sur le cot de revient, major dune marge raisonnable et destine, notamment, cou-
vrir des frais indirects non affects.

d) Transactions sur immobilisations


Quil sagisse de transactions sur immobilisations incorporelles, corporelles ou financires, le critre
dhabitude est retenu sauf sil sagit dun lment significatif pour la socit.

(56) Versailles 30 juin 2005, D. 2005, p. 1942, A. Lienhard; Dr. socits 2005, n 202, R. Salomon. Cet arrt a t cass par la
Chambre criminelle de la Cour de cassation (Crim. 25 oct. 2006, Rev. socits 2007, p. 146, B. Bouloc), mais seulement pour
omission de statuer sur le point de dpart des intrts et leur capitalisation.
(57) Rev. socits, prc. 2007, p. 156.
(58) Paris, 25e Ch. B 17 oct 2003 BRDA 2004, n 1, p. 2.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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28 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Le caractre normal sera prsum pour les transactions sur immobilisations ralises un prix de
march lorsque celles-ci naffectent pas de faon significative lactif du bilan.

e) Transactions financires
Lexistence de transactions financires est naturelle au sein dun groupe. Le lgislateur les a lgi-
times dans la loi bancaire n 84-46 du 24 janvier 1984 (codifie dans le code montaire et
financier) qui a autoris en cette matire droger au principe du monopole des tablissements
de crdit. Aux termes de larticle L. 511-7, 3 du code montaire et financier, une entreprise peut
procder des oprations de trsorerie avec des socits ayant avec elle, directement ou indi-
rectement, des liens de capital confrant lune des entreprises lies un pouvoir de contrle effectif
sur les autres.
La COB (devenue lAMF) a eu loccasion de prciser que les oprations courantes sont celles qui
sont effectues de manire habituelle par la socit dans le cadre de son activit et que, sagissant
de relations entre socits dun mme groupe, il faut tenir compte de lactivit de la socit
lintrieur du groupe: ainsi, une socit peut octroyer des avances de trsorerie alors mme quelle
na pas vocation consentir des prts (59).
Le caractre courant de la transaction financire, quil sagisse de prts, davances, de cautionne-
ments, de gestion dun pool de trsorerie, , est, quant sa nature, prsum.
Ainsi, un arrt de la cour dappel de Versailles, rendu propos dune convention constituant un
pool de trsorerie, a-t-il affirm le caractre habituel de lopration en raison de lexistence dun
groupe et de ses pratiques usuelles sans rechercher si la convention relevait de lactivit ou des
pratiques habituelles des socits concernes. Cet arrt carte lapplication de la procdure des
conventions rglementes en indiquant () quune telle convention ne saurait prsenter par
nature un caractre inhabituel dans un groupe de socits (60).
Lapprciation du caractre normal des conditions de la transaction peut, en revanche, tre plus
dlicate; ce caractre est rechercher:
en fonction de limportance des montants en cause au regard de la situation des socits en
prsence, et notamment des possibilits financires de la socit qui en supporte la charge;
en fonction du taux appliqu, au regard de la nature de lopration et de sa dure, cette appr-
ciation reposant sur les conditions en vigueur tant lintrieur qu lextrieur du groupe.
Ces taux sont gnralement dtermins en fonction du cot moyen du crdit obtenu par la socit
mre sur le march des capitaux, et ils seront dans ce cas assez proches de ceux du march pour
la socit mre cest--dire gnralement infrieurs ceux que pourraient obtenir une socit
filiale prise isolment.
Mais la socit peut galement consentir des prts sur ses capitaux propres et il est possible, dans
ce cas, quelle fasse bnficier sa filiale dun taux privilgi par rapport au taux du march, compte
tenu de sa position dominante lui permettant de contrler le risque et de retirer de cette opration
un avantage indirect.

(59) Bull. COB 1981 n138 p. 6 et 7.


(60) Versailles, ch. Com. Runies. 2 avril 2002, BRDA 2002 n 17 p. 4.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 29

La normalit du taux dintrt des prts et avances entre socits dun groupe devrait donc
sapprcier tant en fonction de son montant que du traitement galitaire de toutes les socits
du groupe (61).

f) Cas particulier de lintgration fiscale


Institu par la loi de finances pour 1988, le rgime de lintgration fiscale permet, sur option et
sous certaines conditions de forme et de fond, une socit mre de se constituer seule redevable
de limpt d sur lensemble des rsultats du groupe constituant le primtre dintgration.
Les filiales ou sous-filiales membres dclarent pour ordre leur rsultat propre. Lassiette effective
de limpt se dtermine au niveau du groupe et permet de compenser bnfices et dficits fiscaux
de toutes les socits participantes. Il en rsulte le cas chant un transfert de dficit dune fille
vers la mre lequel constitue en ralit un transfert dactifs financiers. Cette dernire apprcia-
tion est celle de MM. J.-P. Le Gall et P. Couderc (in Droit fiscal 1988 n 48 p. 1355 et s.). Elle a t
reprise dans lavis labor dbut 1989 par la Commission des tudes juridiques de la CNCC en
concertation avec lAFEP. Cette formulation mrite dtre nuance car il existe des situations de
droit ou de fait o les dficits fiscaux ne peuvent jamais tre imputs.
Sous cette rserve, lavis prcit labor par la CNCC complt par lavis favorable quil a reu de
la COB (devenue AMF) (62) et par lavis du CNC du 2 juin 1989 (63) relatif aux rgles comptables
applicables aux socits qui optent pour le rgime de lintgration fiscale, demeure fondamental.
Il mrite toutefois dtre revisit en prenant en considration:
lvolution du rgime fiscal qui, dune faon globale, a t rendu plus attractif (par exemple, il
nexiste plus de complments dimposition en cas de sortie du groupe avant lexpiration dun
dlai de 5 ans);
le succsdu rgime : on peut estimer le nombre de groupes intgrs plus de 20000, la
composition de ceux-ci tant trs variable puisquallant de deux plusieurs centaines de socits;
la jurisprudence.
Lavis de la CNCC de 1989 considre comme ncessaire la rdaction dune convention entre mre
et fille. Ce principe ne saurait bien sr tre remis en cause. Un auteur (64) considre quil convient
pour le moins de fixer:
les modalits de rpartition des impts (I.S, contributions,) entre socits du primtre,
la dtermination ou non dun principe dindemnisation en cas de sortie ainsi que ses modalits
dapplication.
La convention devra aussi prciser les consquences dune vrification fiscale, notamment
lorsquelle intervient aprs la sortie mais quelle porte sur la priode dintgration.

(61) Cf. Cahier de lIFEC les conventions rglementes n 32 page 49 et louvrage de Daniel OHL les prts et avances
entre socits dun mme groupe 1982 LITEC.
(62) Courrier du 1er septembre 1989 au prsident de la CNCC (Bull. CNCC n 75 p. 256).
(63) Bull. CNCC n 74, p. 190.
(64) P. Morgenstern, Lintgration fiscale, Revue fiduciaire 8e dition, p. 905.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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30 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Caractre courant de la convention


La CNCC analyse comme une opration courante ladoption dune convention dintgration fiscale
eu gard au fait que le rgime dintgration est un rgime de droit commun.
Cette analyse est conforte par le succs du rgime qui lui confre, si ce nest un caractre courant,
du moins un caractre frquent.

Caractre normal de la convention


Est considre comme normale une convention dite neutre, cest--dire une convention quilibre
qui rpartit de faon quitable les consquences du rgime et qui, pour le moins, nest pas de
nature placer la filiale dans une situation moins bonne que celle qui aurait t la sienne en
absence doption pour le rgime de lintgration.
La mise en place dun tel principe pose gnralement peu de problmes pendant la priode
dintgration. En revanche, des difficults peuvent survenir en cas de rupture dintgration notam-
ment si lex-filiale a transfr la mre ses dficits fiscaux, dficits quelle ne sera plus en mesure
dutiliser aprs sa sortie dintgration.
Deux jugements permettent de sinterroger sur la gestion dune sortie de rgime. Ils correspondent
au mme cas de figure.
Dans une premire affaire TL/TDG (65), TDG, la mre, a cd TL, sa fille, ce qui a eu pour cons-
quence la sortie pour cette dernire du rgime de lintgration. Au titre du dernier exercice
dintgration, soit 1992, la fille a transfr pour 1,2 million de Francs de dficit sa mre.
Lexercice suivant, TL est redevenue bnficiaire et a donc d verser un impt de 0,4 million de
Francs en raison de la perte de son dficit fiscal antrieur.
Bien que la mre nait pas au cas despce effectivement utilis le dficit transfr par son ex-
filiale, en raison de lampleur des pertes du groupe, le tribunal la condamne, avec excution pro-
visoire, indemniser TL du montant de limpt quelle naurait pas rgl si elle avait pu conserver
son droit dficit reportable.
Dans une seconde affaire SEMAT/VIVENDI UNIVERSAL (66), les circonstances sont voisines et
correspondent une impossibilit pour lex-fille SEMAT dimputer sur son bnfice post-intgration
les dficits transfrs VIVENDI en priode dintgration. titre subsidiaire, la demanderesse
invoquait galement le non-respect de la procdure des conventions rglementes. Le tribunal
ne sest pas prononc sur ce moyen.
Le tribunal a considr que la convention, qui ne prvoyait en cas de sortie quune concertation
non engageante entre les parties afin dexaminer les consquences engendres par une telle
situation, tait dsquilibre.
Au demeurant, la convention tait abusive et confrait un avantage excessif la partie qui du fait
de sa position conomique, se trouvait en mesure de limposer lautre.

(65) T. com. de Paris du 18 juin 1996, n 95-100567.


(66) T. com. de Paris du 18 novembre 2004, n 2003-023988-1.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 31

En consquence, le tribunal a prononc une indemnisation gale lconomie effective dimpt


quaurait pu faire lex-filiale si elle navait pas perdu, du fait de lintgration, ses droits report
dficitaire.
On pourrait ajouter quune sortie du primtre dintgration survient pratiquement toujours lini-
tiative de la mre; elle rsulte dune dcision de cession de tout ou partie des titres de la fille. En
consquence, celle-ci na pas ptir dune dcision sur laquelle elle ne peut intervenir.
Quoi quil en soit, dans les deux dcisions ci-dessus, le prjudice tait facile dterminer puisque
le surcrot dimpt pay tait effectif. On peut toutefois se demander comment serait traite une
perte de dficits fiscaux en labsence dun rsultat bnficiaire de la fille, le prjudice nayant quun
caractre ventuel.
En conclusion, une convention dintgration peut tre considre comme une opration courante
conclue des conditions normales dans la mesure o elle prvoit de faon explicite les modalits
conduisant la neutralit, et ce non seulement pendant la dure de vie de lintgration mais aussi
lors de la sortie du rgime. Une telle sortie ne doit pas avoir de consquence prjudiciable pour la
filiale. cet gard, lide mise par la COB (AMF) dans sa lettre du 1er septembre 1989 au prsident
de la CNCC, ide selon laquelle la situation lsionnaire pourrait tre compense par des avantages
mesurables rsultant de lappartenance au groupe risque dtre dune apprciation trs dlicate.

II. CONVENTIONS DANS LES GROUPES


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32 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

III. Annexes
ANNEXE 1: LA NOTION DINTRT INDIRECT
La notion dintrt indirect dans les textes (67)
Il y a intrt indirect toutes les fois que lune des personnes vises dans les dispositions lgales
tire profit de la convention sans toutefois y tre partie.
La notion dintrt indirect prvu lalina 2 de larticle L.225-38 du code de commerce est
autonome de la notion de liens organiques entre socits (viss lalina 3 du mme article): un
administrateur de la socit peut parfaitement avoir un intrt dans le contrat conclu par celle-ci
avec une entreprise dans laquelle il a des intrts mme sil ne la dirige pas.
Dans le cas prvu lalina 2, la convention nest soumise autorisation que si la preuve est faite
que ladministrateur ou directeur y est indirectement intress, mais la preuve nest pas limite
certaines situations numres par la loi: puisquil ne sagit pas de prsomption lgale irrfragable,
les situations vises ne sont pas lavance dfinies de faon restrictive; la notion dintrt indirect
est, comme lexpression mme le suggre, extrmement souple; il sagit de cas despce et de
dosage: lintrt indirect ne sera pris en considration que sil apparat suffisamment important
pour inflchir la conduite du dirigeant intress et pour rendre la convention suspecte: ainsi, un
administrateur dlgu peut conclure, sans quil soit ncessaire de recourir la procdure dauto-
risation, un contrat dassurance au nom de la socit, alors quil est par ailleurs, lagent dune des
huit socits dassurance parties au contrat. Lintrt de ladministrateur ou du directeur gnral,
bien quindirect, est pris en considration parce que la loi le permet, mais partir dun seuil, dune
certaine importance, proportionne videmment limportance mme du contrat et la part de
profit que ladministrateur ou directeur gnral en recueillera ou pourra en recueillir indirectement.

La notion dintrt indirect dans la jurisprudence


titre dillustration, il est possible de citer quelques exemples de situations dintrt indirect tirs
de la jurisprudence et dtudes doctrinales, pour la plupart extraits de ltude juridique prcite
(68):
convention conclue entre la socit anonyme et une socit en commandite simple, dans laquelle
ladministrateur serait seulement commanditaire ou encore convention conclue avec une socit
en participation dont il serait membre;
cas o ladministrateur traite avec une personne qui conclut elle-mme avec la socit une
convention ayant un objet identique avec celle quil aurait pu passer directement: par exemple,
en tant le sous-traitant ou lagent de lentrepreneur avec lequel la socit a conclu la convention,
ou en tant membre dun syndicat destin garantir laugmentation de capital (69);

(67) tude juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses, mai 2004, p.45-46.
(68) tude juridique CNCC Les conventions entre les entits et les personnes intresses, mai 2004, p. 46.
(69) Professeur E. DU PONTAVICE, Les notions dintrt indirect et dinterposition de personne dans larticle 101, alina 2 de
la loi sur les socits commerciales [dsormais, article L. 225-38, al. 1 et 2 du code de commerce], Bull. Fdration, n 16,
1965, p. 21.

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dirigeant dune socit qui se trouve indirectement intress par lattribution dune retraite son
conjoint, ascendant ou descendant, ancien prsident du conseil dadministration de la socit
dans la mesure o cette dcision le dcharge de lexcution dune obligation alimentaire (70);
rmunration salariale du conjoint dun administrateur qui accrot les ressources du mnage (71) ;
promesse de vente dun immeuble au conjoint dun administrateur mme si les poux sont
spars de bien: Attendu que les poux habitent ensemble dans les lieux, Que X, adminis-
trateur, est donc bien indirectement bnficiaire de la convention litigieuse (72);
directeur gnral qui obtient le cautionnement par sa socit des engagements dune autre
socit dont il est le prsident, ds lors que ce soutien financier est le moyen de conforter sa
position la tte de lentreprise et lui permet de poursuivre son mandat en bnficiant des
rmunrations et avantages de ses fonctions (73);
prsident dune socit qui conclut un contrat dapprovisionnement exclusif, un bail commercial,
et une cession de matriel avec une SARL constitue entre ses deux enfants, bien que ce prsi-
dent ny ait pas les fonctions ou qualits vises par les textes (74);
le salari dune socit de conseil, administrateur dune socit cliente a t jug indirectement
intress par la conclusion, entre ces deux socits, dune convention dune importance excep-
tionnelle portant sur la recherche de partenaires et lencadrement de lquipe commerciale
moyennant un forfait mensuel quil devait personnellement excuter (75).
En revanche, nest pas indirectement intress le cadre salari dune banque qui conclut au nom
de celle-ci un nantissement de parts acquises par une socit dont il tait un administrateur, ds
lors quil na tir aucun profit personnel dans lopration et quil ne dtenait pas dans la banque
des intrts suffisamment importants, pour inflchir la conduite de celle-ci avec la socit dont il
tait administrateur.
Lintrt indirect peut tre tant financier que moral (76).
tant donn la complexit de la notion dintrt indirect et les difficults danalyse de la jurispru-
dence, lAMF recommande lapplication de la proposition n 22 du rapport du groupe de travail
sur les assembles gnrales dactionnaires de socits cotes, selon laquelle il convient de retenir
la dfinition de la notion de personne indirectement intresse suggre par la Chambre de
commerce et dindustrie de Paris: Est considre comme tant indirectement intresse une
convention laquelle elle nest pas partie, la personne qui, en raison des liens quelle entretient
avec les parties et des pouvoirs quelle possde pour inflchir leur conduite, en tire un avantage.

(70) Bulletin CNCC n 8, dcembre 1972, p. 529.


(71) Bulletin CNCC n 8, dcembre 1972, p. 524.
(72) Cass. Com., 23 janvier 1968, Bull. civ., IV, n 38 p. 28.
(73) Paris, 26 juin 1990, Dr. Socits 1990, n 269; BRDA 7/1991, p. 14.
(74) Cass.com., 23 octobre 1990, Bull. civ., IV, n 254 ; Rev. socits 1991, p. 92, note Y. GUYON ; D. 1990, IR, p. 270.
(75) Lyon, 3e ch. B, 22 novembre 2007, St Thales Consultants SA c/ SARL ARIV, BRDA 2008 n 19, p. 3.
(76) Bulletin CNCC n 13, mars 1974, p. 77.

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ANNEXE 2: TEXTES CITS


Code civil:

Article 1844-5
La runion de toutes les parts sociales en une seule main n'entrane pas la dissolution de plein
droit de la socit. Tout intress peut demander cette dissolution si la situation n'a pas t rgu-
larise dans le dlai d'un an. Le tribunal peut accorder la socit un dlai maximal de six mois
pour rgulariser la situation. Il ne peut prononcer la dissolution si, au jour o il statue sur le fond,
cette rgularisation a eu lieu.
L'appartenance de l'usufruit de toutes les parts sociales la mme personne est sans consquence
sur l'existence de la socit.
En cas de dissolution, celle-ci entrane la transmission universelle du patrimoine de la socit
l'associ unique, sans qu'il y ait lieu liquidation. Les cranciers peuvent faire opposition la dis-
solution dans le dlai de trente jours compter de la publication de celle-ci. Une dcision de justice
rejette l'opposition ou ordonne soit le remboursement des crances, soit la constitution de
garanties si la socit en offre et si elles sont juges suffisantes. La transmission du patrimoine
n'est ralise et il n'y a disparition de la personne morale qu' l'issue du dlai d'opposition ou, le
cas chant, lorsque l'opposition a t rejete en premire instance ou que le remboursement des
crances a t effectu ou les garanties constitues.
Les dispositions du troisime alina ne sont pas applicables aux socits dont l'associ unique est
une personne physique.

Article 2322
La lettre d'intention est l'engagement de faire ou de ne pas faire ayant pour objet le soutien
apport un dbiteur dans l'excution de son obligation envers son crancier.

Code de commerce:

Article L. 223-19
Le grant ou, s'il en existe un, le commissaire aux comptes, prsente l'assemble ou joint aux
documents communiqus aux associs en cas de consultation crite, un rapport sur les conven-
tions intervenues directement ou par personnes interposes entre la socit et l'un de ses grants
ou associs. L'assemble statue sur ce rapport. Le grant ou l'associ intress ne peut prendre
part au vote et ses parts ne sont pas prises en compte pour le calcul du quorum et de la majorit.
Toutefois, s'il n'existe pas de commissaire aux comptes, les conventions conclues par un grant
non associ sont soumises l'approbation pralable de l'assemble.
Par drogation aux dispositions du premier alina, lorsque la socit ne comprend qu'un seul
associ et que la convention est conclue avec celui-ci, il en est seulement fait mention au registre
des dcisions.
Les conventions non approuves produisent nanmoins leurs effets, charge pour le grant, et,
s'il y a lieu, pour l'associ contractant, de supporter individuellement ou solidairement, selon les
cas, les consquences du contrat prjudiciables la socit.

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Les dispositions du prsent article s'tendent aux conventions passes avec une socit dont un
associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire
ou membre du conseil de surveillance, est simultanment grant ou associ de la socit res-
ponsabilit limite.

Article L. 223-20
Les dispositions de l'article L. 223-19 ne sont pas applicables aux conventions portant sur des op-
rations courantes et conclues des conditions normales.

Article L. 223-21
peine de nullit du contrat, il est interdit aux grants ou associs autres que les personnes
morales de contracter, sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se
faire consentir par elle un dcouvert, en compte courant ou autrement, ainsi que de faire caution-
ner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers. Cette interdiction s'applique aux
reprsentants lgaux des personnes morales associes.
L'interdiction s'applique galement aux conjoint, ascendants et descendants des personnes vises
l'alina prcdent ainsi qu' toute personne interpose.
Toutefois, si la socit exploite un tablissement financier, cette interdiction ne s'applique pas aux
oprations courantes de ce commerce conclues des conditions normales.

Article L. 225-35
Le conseil d'administration dtermine les orientations de l'activit de la socit et veille leur mise
en uvre. Sous rserve des pouvoirs expressment attribus aux assembles d'actionnaires et
dans la limite de l'objet social, il se saisit de toute question intressant la bonne marche de la
socit et rgle par ses dlibrations les affaires qui la concernent.
Dans les rapports avec les tiers, la socit est engage mme par les actes du conseil d'adminis-
tration qui ne relvent pas de l'objet social, moins qu'elle ne prouve que le tiers savait que l'acte
dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer compte tenu des circonstances, tant exclu que la
seule publication des statuts suffise constituer cette preuve.
Le conseil d'administration procde aux contrles et vrifications qu'il juge opportuns. Le prsi-
dent ou le directeur gnral de la socit est tenu de communiquer chaque administrateur tous
les documents et informations ncessaires l'accomplissement de sa mission.
Les cautions, avals et garanties donns par des socits autres que celles exploitant des tablis-
sements bancaires ou financiers font l'objet d'une autorisation du conseil dans les conditions
dtermines par dcret en Conseil d'tat. Ce dcret dtermine galement les conditions dans les-
quelles le dpassement de cette autorisation peut tre oppos aux tiers.

Article L. 225-38
Toute convention intervenant directement ou par personne interpose entre la socit et son
directeur gnral, l'un de ses directeurs gnraux dlgus, l'un de ses administrateurs, l'un de ses
actionnaires disposant d'une fraction des droits de vote suprieure 10 % ou, s'il s'agit d'une
socit actionnaire, la socit la contrlant au sens de l'article L. 233-3, doit tre soumise
l'autorisation pralable du conseil d'administration.

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Il en est de mme des conventions auxquelles une des personnes vises l'alina prcdent est
indirectement intresse.
Sont galement soumises autorisation pralable les conventions intervenant entre la socit et
une entreprise, si le directeur gnral, l'un des directeurs gnraux dlgus ou l'un des adminis-
trateurs de la socit est propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur,
membre du conseil de surveillance ou, de faon gnrale, dirigeant de cette entreprise.

Article L. 225-39
Les dispositions de l'article L. 225-38 ne sont pas applicables aux conventions portant sur des
oprations courantes et conclues des conditions normales.

Article L. 225-40
L'intress est tenu d'informer le conseil, ds qu'il a connaissance d'une convention laquelle
l'article L. 225-38 est applicable. Il ne peut prendre part au vote sur l'autorisation sollicite.
Le prsident du conseil d'administration donne avis aux commissaires aux comptes de toutes les
conventions autorises et soumet celles-ci l'approbation de l'assemble gnrale.
Les commissaires aux comptes prsentent, sur ces conventions, un rapport spcial l'assemble,
qui statue sur ce rapport.
L'intress ne peut pas prendre part au vote et ses actions ne sont pas prises en compte pour le
calcul du quorum et de la majorit.

Article L. 225-41
Les conventions approuves par l'assemble, comme celles qu'elle dsapprouve, produisent leurs
effets l'gard des tiers, sauf lorsqu'elles sont annules dans le cas de fraude.
Mme en l'absence de fraude, les consquences, prjudiciables la socit, des conventions
dsapprouves peuvent tre mises la charge de l'intress et, ventuellement, des autres mem-
bres du conseil d'administration.

Article L. 225-42
Sans prjudice de la responsabilit de l'intress, les conventions vises l'article L. 225-38 et
conclues sans autorisation pralable du conseil d'administration peuvent tre annules si elles ont
eu des consquences dommageables pour la socit.
L'action en nullit se prescrit par trois ans, compter de la date de la convention. Toutefois, si la
convention a t dissimule, le point de dpart du dlai de la prescription est report au jour o
elle a t rvle.
La nullit peut tre couverte par un vote de l'assemble gnrale intervenant sur rapport spcial des
commissaires aux comptes exposant les circonstances en raison desquelles la procdure d'autorisa-
tion n'a pas t suivie. Les dispositions du quatrime alina de l'article L. 225-40 sont applicables.

Article L. 225-42-1
Dans les socits dont les titres sont admis aux ngociations sur un march rglement, les
engagements pris au bnfice de leurs prsidents, directeurs gnraux ou directeurs gnraux
dlgus, par la socit elle-mme ou par toute socit contrle ou qui la contrle au sens des
II et III de l'article L. 233-16, et correspondant des lments de rmunration, des indemnits ou

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des avantages dus ou susceptibles d'tre dus raison de la cessation ou du changement de ces
fonctions, ou postrieurement celles-ci, sont soumis aux dispositions des articles L. 225-38 et
L. 225-40 L. 225-42.
Sont interdits les lments de rmunration, indemnits et avantages dont le bnfice n'est pas
subordonn au respect de conditions lies aux performances du bnficiaire, apprcies au regard
de celles de la socit dont il prside le conseil d'administration ou exerce la direction gnrale ou
la direction gnrale dlgue.
L'autorisation donne par le conseil d'administration en application de l'article L. 225-38 est rendue
publique selon des modalits et dans des dlais fixs par dcret en Conseil d'tat.
La soumission l'approbation de l'assemble gnrale en application de l'article L. 225-40 fait
l'objet d'une rsolution spcifique pour chaque bnficiaire. Cette approbation est requise
chaque renouvellement du mandat exerc par les personnes mentionnes au premier alina.
Aucun versement, de quelque nature que ce soit, ne peut intervenir avant que le conseil d'admi-
nistration ne constate, lors ou aprs la cessation ou le changement effectif des fonctions, le respect
des conditions prvues. Cette dcision est rendue publique selon des modalits et dans des dlais
fixs par dcret en Conseil d'tat. Tout versement effectu en mconnaissance des dispositions
du prsent alina est nul de plein droit.
Les engagements correspondant des indemnits en contrepartie d'une clause interdisant au
bnficiaire, aprs la cessation de ses fonctions dans la socit, l'exercice d'une activit profes-
sionnelle concurrente portant atteinte aux intrts de la socit ne sont soumis qu'aux dispositions
du premier alina. Il en va de mme des engagements de retraite prestations dfinies rpondant
aux caractristiques des rgimes mentionns l'article L. 137-11 du code de la scurit sociale, ainsi
que des engagements rpondant aux caractristiques des rgimes collectifs et obligatoires de
retraite et de prvoyance viss l'article L. 242-1 du mme code.

Article L. 225-43
peine de nullit du contrat, il est interdit aux administrateurs autres que les personnes morales
de contracter, sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se faire
consentir par elle un dcouvert, en compte courant ou autrement, ainsi que de faire cautionner
ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers.
Toutefois, si la socit exploite un tablissement bancaire ou financier, cette interdiction ne
s'applique pas aux oprations courantes de ce commerce conclues des conditions normales.
La mme interdiction s'applique au directeur gnral, aux directeurs gnraux dlgus et aux
reprsentants permanents des personnes morales administrateurs. Elle s'applique galement aux
conjoint, ascendants et descendants des personnes vises au prsent article ainsi qu' toute per-
sonne interpose.

Article L. 225-44
Sous rserve des articles L. 225-21-1, L. 225-22, L. 225-27 et L. 225-27-1, les administrateurs ne peu-
vent recevoir de la socit aucune rmunration, permanente ou non, autre que celles prvues
aux articles L. 225-45, L. 225-46, L. 225-47 et L. 225-53.
Toute clause statutaire contraire est rpute non crite et toute dcision contraire est nulle.

III. ANNEXES
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Article L. 225-45
L'assemble gnrale peut allouer aux administrateurs en rmunration de leur activit, titre de
jetons de prsence, une somme fixe annuelle que cette assemble dtermine sans tre lie par
des dispositions statutaires ou des dcisions antrieures. Le montant de celle-ci est port aux
charges d'exploitation. Sa rpartition entre les administrateurs est dtermine par le conseil
d'administration.

Article L. 225-46
Il peut tre allou, par le conseil d'administration, des rmunrations exceptionnelles pour les mis-
sions ou mandats confis des administrateurs. Dans ce cas, ces rmunrations, portes aux
charges d'exploitation sont soumises aux dispositions des articles L. 225-38 L. 225-42.

Article L. 225-47
Le conseil d'administration lit parmi ses membres un prsident qui est, peine de nullit de la
nomination, une personne physique. Il dtermine sa rmunration.
Le prsident est nomm pour une dure qui ne peut excder celle de son mandat d'administrateur.
Il est rligible.
Le conseil d'administration peut le rvoquer tout moment. Toute disposition contraire est rpute
non crite.

Article L. 225-22-1
Dans les socits dont les titres sont admis aux ngociations sur un march rglement, en cas
de nomination aux fonctions de prsident, de directeur gnral ou de directeur gnral dlgu
d'une personne lie par un contrat de travail la socit ou toute socit contrle ou qui la
contrle au sens des II et III de l'article L. 233-16, les dispositions dudit contrat correspondant, le
cas chant, des lments de rmunration, des indemnits ou des avantages dus ou suscepti-
bles d'tre dus raison de la cessation ou du changement de ces fonctions, ou postrieurement
celles-ci, sont soumises au rgime prvu par l'article L. 225-42-1.

Article L. 225-53
Sur proposition du directeur gnral, le conseil d'administration peut nommer une ou plusieurs
personnes physiques charges d'assister le directeur gnral, avec le titre de directeur gnral
dlgu.
Les statuts fixent le nombre maximum des directeurs gnraux dlgus, qui ne peut dpasser
cinq.
Le conseil d'administration dtermine la rmunration du directeur gnral et des directeurs
gnraux dlgus.

Article L. 225-63
L'acte de nomination fixe le mode et le montant de la rmunration de chacun des membres du
directoire.

Article L. 225-68
Le conseil de surveillance exerce le contrle permanent de la gestion de la socit par le directoire.

III. ANNEXES
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Les statuts peuvent subordonner l'autorisation pralable du conseil de surveillance la conclusion


des oprations qu'ils numrent. Toutefois, la cession d'immeubles par nature, la cession totale ou
partielle de participations, la constitution de srets, ainsi que les cautions, avals et garanties, sauf
dans les socits exploitant un tablissement bancaire ou financier, font l'objet d'une autorisation
du conseil de surveillance dans des conditions dtermines par dcret en Conseil d'tat. Ce dcret
dtermine galement les conditions dans lesquelles le dpassement de cette autorisation peut
tre oppos aux tiers.
toute poque de l'anne, le conseil de surveillance opre les vrifications et les contrles qu'il
juge opportuns et peut se faire communiquer les documents qu'il estime ncessaires l'accom-
plissement de sa mission.
Une fois par trimestre au moins le directoire prsente un rapport au conseil de surveillance.
Aprs la clture de chaque exercice et dans le dlai fix par dcret en Conseil d'tat, le directoire
lui prsente, aux fins de vrification et de contrle, les documents viss au deuxime alina de
l'article L. 225-100.
Le conseil de surveillance prsente l'assemble gnrale prvue l'article L. 225-100 ses obser-
vations sur le rapport du directoire ainsi que sur les comptes de l'exercice.
Dans les socits dont les titres financiers sont admis aux ngociations sur un march rglement,
le prsident du conseil de surveillance rend compte, dans un rapport joint au rapport mentionn
l'alina prcdent et aux articles L. 225-102, L. 225-102-1 et L. 233-26, de la composition du conseil
et de l'application du principe de reprsentation quilibre des femmes et des hommes en son
sein, des conditions de prparation et d'organisation des travaux du conseil, ainsi que des proc-
dures de contrle interne et de gestion des risques mises en place par la socit, en dtaillant
notamment celles de ces procdures qui sont relatives l'laboration et au traitement de l'infor-
mation comptable et financire pour les comptes sociaux et, le cas chant, pour les comptes
consolids.
Lorsqu'une socit se rfre volontairement un code de gouvernement d'entreprise labor par
les organisations reprsentatives des entreprises, le rapport prvu au septime alina du prsent
article prcise galement les dispositions qui ont t cartes et les raisons pour lesquelles elles
l'ont t. Se trouve de surcrot prcis le lieu o ce code peut tre consult. Si une socit ne se
rfre pas un tel code de gouvernement d'entreprise, ce rapport indique les rgles retenues en
complment des exigences requises par la loi et explique les raisons pour lesquelles la socit a
dcid de n'appliquer aucune disposition de ce code de gouvernement d'entreprise.
Le rapport prvu au septime alina prcise aussi les modalits particulires relatives la partici-
pation des actionnaires l'assemble gnrale ou renvoie aux dispositions des statuts qui pr-
voient ces modalits.
Ce rapport prsente en outre les principes et les rgles arrts par le conseil de surveillance pour
dterminer les rmunrations et avantages de toute nature accords aux mandataires sociaux et
il mentionne la publication des informations prvues par l'article L. 225-100-3.
Le rapport prvu au septime alina du prsent article est approuv par le conseil de surveillance
et est rendu public.

III. ANNEXES
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Article L. 225-83
L'assemble gnrale peut allouer aux membres du conseil de surveillance, en rmunration de
leur activit, titre de jetons de prsence, une somme fixe annuelle que cette assemble dtermine
sans tre lie par des dispositions statutaires ou des dcisions antrieures. Le montant de celle-ci
est port aux charges d'exploitation. Sa rpartition entre les membres du conseil de surveillance
est dtermine par ce dernier.

Article L. 225-84
Il peut tre allou, par le conseil de surveillance, des rmunrations exceptionnelles pour les mis-
sions ou mandats confis des membres de ce conseil. Dans ce cas, ces rmunrations, portes
aux charges d'exploitation, sont soumises aux dispositions des articles L. 225-86 L. 225-90.

Article L. 225-85
Les membres du conseil de surveillance ne peuvent recevoir de la socit aucune rmunration,
permanente ou non, autre que celles qui sont prvues aux articles L. 225-81, L. 225-83 et L. 225-84
et, le cas chant, celles dues au titre d'un contrat de travail correspondant un emploi effectif.
Le nombre des membres du conseil de surveillance lis la socit par un contrat de travail ne
peut dpasser le tiers des membres en fonctions. Toutefois, les membres du conseil de surveillance
lus conformment aux articles L. 225-79 et L. 225-80 et ceux nomms conformment aux dis-
positions de l'article L. 225-71 ne sont pas compts pour la dtermination de ce nombre.
Toute clause statutaire contraire est rpute non crite et toute dcision contraire est nulle.

Article L. 225-86
Toute convention intervenant directement ou par personne interpose entre la socit et l'un des
membres du directoire ou du conseil de surveillance, un actionnaire disposant d'une fraction des
droits de vote suprieure 10 % ou, s'il s'agit d'une socit actionnaire, la socit la contrlant au
sens de l'article L. 233-3 doit tre soumise l'autorisation pralable du conseil de surveillance.
Il en est de mme des conventions auxquelles une des personnes vises l'alina prcdent est
indirectement intresse.
Sont galement soumises autorisation pralable les conventions intervenant entre la socit et
une entreprise, si l'un des membres du directoire ou du conseil de surveillance de la socit est
propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur, membre du conseil de sur-
veillance ou, de faon gnrale, dirigeant de cette entreprise.

Article L. 225-87
Les dispositions de l'article L. 225-86 ne sont pas applicables aux conventions portant sur des
oprations courantes et conclues des conditions normales.

Article L. 225-88
L'intress est tenu d'informer le conseil de surveillance ds qu'il a connaissance d'une convention
laquelle l'article L. 225-86 est applicable. S'il sige au conseil de surveillance, il ne peut prendre
part au vote sur l'autorisation sollicite.
Le prsident du conseil de surveillance donne avis aux commissaires aux comptes de toutes les
conventions autorises et soumet celles-ci l'approbation de l'assemble gnrale.

III. ANNEXES
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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 41

Les commissaires aux comptes prsentent, sur ces conventions, un rapport spcial l'assemble,
qui statue sur ce rapport.
L'intress ne peut pas prendre part au vote et ses actions ne sont pas prises en compte pour le
calcul du quorum et de la majorit.

Article L. 225-89
Les conventions approuves par l'assemble, comme celles qu'elle dsapprouve, produisent leurs
effets l'gard des tiers, sauf lorsqu'elles sont annules dans le cas de fraude.
Mme en l'absence de fraude, les consquences, prjudiciables la socit, des conventions
dsapprouves peuvent tre mises la charge de l'interess et, ventuellement, des autres mem-
bres du directoire.

Article L. 225-90
Sans prjudice de la responsabilit de l'intress, les conventions vises l'article L. 225-86 et
conclues sans autorisation pralable du conseil de surveillance peuvent tre annules si elles ont
eu des consquences dommageables pour la socit.
L'action en nullit se prescrit par trois ans compter de la date de la convention. Toutefois, si la
convention a t dissimule, le point de dpart du dlai de prescription est report au jour o elle
a t rvle.
La nullit peut tre couverte par un vote de l'assemble gnrale intervenant sur rapport spcial
des commissaires aux comptes exposant les circonstances en raison desquelles la procdure
d'autorisation n'a pas t suivie. Le quatrime alina de l'article L. 225-88 est applicable.

Article L. 225-90-1
Dans les socits dont les titres sont admis aux ngociations sur un march rglement, les
engagements pris au bnfice d'un membre du directoire, par la socit elle-mme ou par toute
socit contrle ou qui la contrle au sens des II et III de l'article L. 233-16, et correspondant
des lments de rmunration, des indemnits ou des avantages dus ou susceptibles d'tre dus
raison de la cessation ou du changement de ces fonctions, ou postrieurement celles-ci, sont
soumis aux dispositions des articles L. 225-86 et L. 225-88 L. 225-90.
Sont interdits les lments de rmunration, indemnits et avantages dont le bnfice n'est pas
subordonn au respect de conditions lies aux performances du bnficiaire, apprcies au regard
de celles de la socit dont il est membre du directoire.
L'autorisation donne par le conseil de surveillance en application de l'article L. 225-86 est rendue
publique selon des modalits et dans des dlais fixs par dcret en Conseil d'tat.
La soumission l'approbation de l'assemble gnrale en application de l'article L. 225-88 fait
l'objet d'une rsolution spcifique pour chaque bnficiaire. Cette approbation est requise
chaque renouvellement du mandat exerc par les personnes mentionnes au premier alina.
Aucun versement, de quelque nature que ce soit, ne peut intervenir avant que le conseil de sur-
veillance ne constate, lors ou aprs la cessation ou le changement effectif des fonctions, le respect
des conditions prvues. Cette dcision est rendue publique selon des modalits et dans des dlais
fixs par dcret en Conseil d'tat. Tout versement effectu en mconnaissance des dispositions
du prsent alina est nul de plein droit.

III. ANNEXES
56658-CNCC Conv rglementes_Mise en page 1 27/03/14 10:08 Page42

42 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Les engagements correspondant des indemnits en contrepartie d'une clause interdisant au


bnficiaire, aprs la cessation de ses fonctions dans la socit, l'exercice d'une activit profes-
sionnelle concurrente portant atteinte aux intrts de la socit ne sont soumis qu'aux dispositions
du premier alina. Il en va de mme des engagements de retraite prestations dfinies rpondant
aux caractristiques des rgimes mentionns l'article L. 137-11 du code de la scurit sociale, ainsi
que des engagements rpondant aux caractristiques des rgimes collectifs et obligatoires de
retraite et de prvoyance viss l'article L. 242-1 du mme code.

Article L. 225-91
peine de nullit du contrat, il est interdit aux membres du directoire et aux membres du conseil
de surveillance autres que les personnes morales, de contracter, sous quelque forme que ce soit,
des emprunts auprs de la socit, de se faire consentir par elle un dcouvert, en compte courant
ou autrement, ainsi que de faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers.
L'interdiction s'applique aux reprsentants permanents des personnes morales membres du
conseil de surveillance. Elle s'applique galement aux conjoint, ascendants et descendants des
personnes vises au prsent article, ainsi qu' toute personne interpose.
Toutefois, si la socit exploite un tablissement bancaire ou financier, l'interdiction ne s'applique
pas aux oprations courantes de ce commerce conclues des conditions normales.

Article L. 225-101
Lorsque la socit, dans les deux ans suivant son immatriculation, acquiert un bien appartenant
un actionnaire et dont la valeur est au moins gale un dixime du capital social, un commissaire,
charg d'apprcier, sous sa responsabilit, la valeur de ce bien, est dsign par dcision de justice,
la demande du prsident du conseil d'administration ou du directoire, selon le cas. Ce commis-
saire est soumis aux incompatibilits prvues l'article L. 225-224.
Le rapport du commissaire est mis la disposition des actionnaires. L'assemble gnrale ordinaire
statue sur l'valuation du bien, peine de nullit de l'acquisition. Le vendeur n'a voix dlibrative
ni pour lui-mme ni comme mandataire.
Les dispositions du prsent article ne sont pas applicables lorsque l'acquisition est faite en bourse,
sous le contrle d'une autorit judiciaire ou dans le cadre des oprations courantes de la socit
et conclues des conditions normales.

Article L. 226-10
Les dispositions des articles L. 225-38 L. 225-43 sont applicables aux conventions intervenant
directement ou par personne interpose entre la socit et l'un de ses grants, l'un des membres
de son conseil de surveillance, l'un de ses actionnaires disposant d'une fraction des droits de vote
suprieure 10 % ou, s'il s'agit d'une socit actionnaire, la socit la contrlant au sens de l'article
L. 233-3. De mme, ces dispositions sont applicables aux conventions auxquelles une de ces per-
sonnes est indirectement intresse.
Elles sont galement applicables aux conventions intervenant entre une socit et une entreprise
si l'un des grants ou l'un des membres du conseil de surveillance de la socit est propritaire,
associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire
ou membre du conseil de surveillance de l'entreprise.

III. ANNEXES
56658-CNCC Conv rglementes_Mise en page 1 27/03/14 10:08 Page43

LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 43

L'autorisation prvue au premier alina de l'article L. 225-38 est donne par le conseil de surveil-
lance.

Article L. 227-10
Le commissaire aux comptes ou, s'il n'en a pas t dsign, le prsident de la socit prsente
aux associs un rapport sur les conventions intervenues directement ou par personne interpose
entre la socit et son prsident, l'un de ses dirigeants, l'un de ses actionnaires disposant d'une
fraction des droits de vote suprieure 10 % ou, s'il s'agit d'une socit actionnaire, la socit la
contrlant au sens de l'article L. 233-3.
Les associs statuent sur ce rapport.
Les conventions non approuves, produisent nanmoins leurs effets, charge pour la personne
intresse et ventuellement pour le prsident et les autres dirigeants d'en supporter les cons-
quences dommageables pour la socit.
Par drogation aux dispositions du premier alina, lorsque la socit ne comprend qu'un seul
associ, il est seulement fait mention au registre des dcisions des conventions intervenues direc-
tement ou par personnes interposes entre la socit et son dirigeant.

Article L. 233-5-1
La dcision par laquelle une socit qui possde plus de la moiti du capital d'une autre socit
au sens de l'article L. 233-1, qui dtient une participation au sens de l'article L. 233-2 ou qui exerce
le contrle sur une socit au sens de l'article L. 233-3 s'engage prendre sa charge, en cas de
dfaillance de la socit qui lui est lie, tout ou partie des obligations de prvention et de rpara-
tion qui incombent cette dernire en application des articles L. 162-1 L. 162-9 du code de
l'environnement est soumise, selon la forme de la socit, la procdure mentionne aux articles
L. 223-19, L. 225-38, L. 225-86, L. 226-10 ou L. 227-10 du prsent code.

Article L. 233-16
I. - Les socits commerciales tablissent et publient chaque anne la diligence du conseil
d'administration, du directoire, du ou des grants, selon le cas, des comptes consolids ainsi qu'un
rapport sur la gestion du groupe, ds lors qu'elles contrlent de manire exclusive ou conjointe
une ou plusieurs autres entreprises ou qu'elles exercent une influence notable sur celles-ci, dans
les conditions ci-aprs dfinies.
II. - Le contrle exclusif par une socit rsulte :
1 Soit de la dtention directe ou indirecte de la majorit des droits de vote dans une autre entre-
prise ;
2 Soit de la dsignation, pendant deux exercices successifs, de la majorit des membres des
organes d'administration, de direction ou de surveillance d'une autre entreprise. La socit conso-
lidante est prsume avoir effectu cette dsignation lorsqu'elle a dispos au cours de cette
priode, directement ou indirectement, d'une fraction suprieure 40 % des droits de vote, et
qu'aucun autre associ ou actionnaire ne dtenait, directement ou indirectement, une fraction
suprieure la sienne ;
3 Soit du droit d'exercer une influence dominante sur une entreprise en vertu d'un contrat ou de
clauses statutaires, lorsque le droit applicable le permet.

III. ANNEXES
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44 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

III. - Le contrle conjoint est le partage du contrle d'une entreprise exploite en commun par un
nombre limit d'associs ou d'actionnaires, de sorte que les dcisions rsultent de leur accord.
IV. - L'influence notable sur la gestion et la politique financire d'une entreprise est prsume
lorsqu'une socit dispose, directement ou indirectement, d'une fraction au moins gale au cin-
quime des droits de vote de cette entreprise.

Code montaire et financier:


Article L. 511-7
I. - Les interdictions dfinies l'article L. 511-5 ne font pas obstacle ce qu'une entreprise, quelle
que soit sa nature, puisse :
1. Dans l'exercice de son activit professionnelle consentir ses contractants des dlais ou avances
de paiement ;
2. Conclure des contrats de location de logements assortis d'une option d'achat ;
3. Procder des oprations de trsorerie avec des socits ayant avec elle, directement ou indi-
rectement, des liens de capital confrant l'une des entreprises lies un pouvoir de contrle
effectif sur les autres ;
4. mettre des titres financiers si elle neffectue pas dopration de crdit mentionne larticle
L. 313-1 ;
5. mettre des instruments de paiement dlivrs pour l'achat auprs d'elle ou auprs d'entreprises
lies avec elle par un accord de franchise commerciale, d'un bien ou d'un service dtermin ;
6. Remettre des espces en garantie d'une opration sur instruments financiers ou d'une opration
de prt de titres rgies par les dispositions des articles L. 211-36 et L. 211-36-1 ;
7. Prendre ou mettre en pension des instruments financiers et effets publics mentionns aux arti-
cles L. 211-27 et L. 211-34.
II. - L'Autorit de contrle prudentiel et de rsolution peut exempter d'agrment une entreprise
fournissant des services bancaires de paiement, pour l'acquisition de biens ou de services dans
les locaux de cette entreprise ou dans le cadre d'un accord commercial avec elle, s'appliquant
un rseau limit de personnes acceptant ces services bancaires de paiement ou pour un ventail
limit de biens ou de services.
Pour accorder l'exemption, l'Autorit de contrle prudentiel et de rsolution doit notamment pren-
dre en compte la scurit des moyens de paiement, les modalits retenues pour assurer la pro-
tection des utilisateurs, le montant unitaire et les modalits de chaque transaction.

Code de la scurit sociale:


Article L. 137-11
I. - Dans le cadre des rgimes de retraite prestations dfinies grs soit par l'un des organismes viss
au a du 2 du prsent I, soit par une entreprise, conditionnant la constitution de droits prestations
l'achvement de la carrire du bnficiaire dans l'entreprise et dont le financement par l'employeur
n'est pas individualisable par salari, il est institu une contribution assise, sur option de l'employeur :
1 Soit sur les rentes liquides compter du 1er janvier 2001 ; la contribution, dont le taux est fix
32 %, est la charge de l'employeur, verse par l'organisme payeur et recouvre et contrle
dans les mmes conditions que la contribution mentionne l'article L. 136-1 due sur ces rentes ;

III. ANNEXES
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LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 45

2 Soit :
a) Sur les primes verses un organisme rgi par le titre III ou le titre IV du livre IX du prsent
code, le livre II du code de la mutualit ou le code des assurances, destines au financement des
rgimes viss au prsent I ;
b) Ou sur la partie de la dotation aux provisions, ou du montant mentionn en annexe au bilan,
correspondant au cot des services rendus au cours de l'exercice ; lorsque ces lments donnent
ensuite lieu au versement de primes vises au a, ces dernires ne sont pas assujetties.
Les contributions dues au titre des a et b du 2, dont les taux sont respectivement fixs 24 % et
48 %, sont la charge de l'employeur.
II. - L'option de l'employeur vise au I est effectue de manire irrvocable pour chaque rgime.
Pour les rgimes existant la date de publication de la loi n 2003-775 du 21 aot 2003 portant
rforme des retraites, l'option est exerce avant le 31 dcembre 2003. Pour les rgimes existant
la date de publication de la loi n 2010-1594 du 20 dcembre 2010 de financement de la scurit
sociale pour 2011 qui ont opt pralablement pour l'assiette mentionne au 1 du I du prsent article,
l'option peut tre exerce nouveau entre le 1er janvier 2011 et le 31 dcembre 2011. L'employeur qui
exerce cette option est redevable d'un montant quivalent la diffrence, si elle est positive, entre,
d'une part, la somme des contributions qui auraient t acquittes depuis le 1er janvier 2004 ou la
date de cration du rgime si elle est postrieure s'il avait choisi l'assiette dfinie au 2 du mme I
dans les conditions prvues au prsent II et, d'autre part, la somme des contributions effectivement
verses depuis cette date. L'employeur acquitte cette somme au plus tard concomitamment au
versement de la contribution due sur les sommes mentionnes au 2 dudit I de l'exercice 2011 ou
de manire fractionne, sur quatre annes au plus, selon des modalits dfinies par arrt. Pour les
rgimes crs ultrieurement, l'option est exerce lors de la mise en place du rgime. Si l'option
n'est pas exerce aux dates prvues, les dispositions des 1 et 2 du I s'appliquent.
II bis. - S'ajoute la contribution prvue au I, indpendamment de l'option exerce par l'employeur
vise au mme alina, une contribution additionnelle de 30 %, la charge de l'employeur, sur les
rentes excdant huit fois le plafond annuel dfini par l'article L. 241-3.
III.- (Abrog)
IV. - Les contributions des employeurs destines au financement des rgimes de retraite viss au
I ne sont soumises ni aux cotisations et taxes dont l'assiette est dfinie l'article L. 242-1, ou pour
les salaris du secteur agricole l'article L. 741-10 du code rural et de la pche maritime ni aux
contributions institues l'article L. 136-1 et l'article 14 de l'ordonnance n 96-50 du 24 janvier
1996 relative au remboursement de la dette sociale.
V. - Les rgimes de retraite prestations dfinies, mentionns au I, crs compter du 1er janvier
2010 sont grs exclusivement par l'un des organismes rgis par le titre III du livre IX du prsent
code, le livre II du code de la mutualit ou le code des assurances.
NOTA :
Loi n 2012-958 du 16 aot 2012 de finances rectificative pour 2012, article 32-II, au 1 le taux 32 %
est applicable aux rentes verses au titre des retraites liquides compter du 1er janvier 2013. Au
2 les taux 24 et 48 % sont applicables aux versements, comptabilisations ou mentions raliss
compter des exercices ouverts aprs le 31 dcembre 2012.

III. ANNEXES
56658-CNCC Conv rglementes_Mise en page 1 27/03/14 10:08 Page46

46 x LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES

Article L. 242-1
Pour le calcul des cotisations des assurances sociales, des accidents du travail et des allocations
familiales, sont considres comme rmunrations toutes les sommes verses aux travailleurs en
contrepartie ou l'occasion du travail, notamment les salaires ou gains, les indemnits de congs
pays, le montant des retenues pour cotisations ouvrires, les indemnits, primes, gratifications
et tous autres avantages en argent, les avantages en nature, ainsi que les sommes perues direc-
tement ou par l'entremise d'un tiers titre de pourboire. La compensation salariale d'une perte
de rmunration induite par une mesure de rduction du temps de travail est galement consid-
re comme une rmunration, qu'elle prenne la forme, notamment, d'un complment diffrentiel
de salaire ou d'une hausse du taux de salaire horaire.
L'avantage correspondant la diffrence dfinie au II de l'article 80 bis du code gnral des impts
est considr comme une rmunration lors de la leve de l'option. En revanche, sont exclus de
l'assiette des cotisations mentionnes au premier alina du prsent article les avantages mention-
ns au I des articles 80 bis et 80 quaterdecies du mme code si l'employeur notifie son orga-
nisme de recouvrement l'identit de ses salaris ou mandataires sociaux auxquels des actions ont
t attribues au cours de l'anne civile prcdente, ainsi que le nombre et la valeur des actions
attribues chacun d'entre eux. dfaut, l'employeur est tenu au paiement de la totalit des
cotisations sociales, y compris pour leur part salariale. Il en est de mme lorsque l'attribution est
effectue par une socit dont le sige est situ l'tranger et qui est mre ou filiale de l'entreprise
dans laquelle l'attributaire exerce son activit.
Il ne peut tre opr sur la rmunration ou le gain des intresss servant au calcul des cotisations
des assurances sociales, des accidents du travail et des allocations familiales, de dduction au titre
de frais professionnels que dans les conditions et limites fixes par arrt interministriel. Il ne
pourra galement tre procd des dductions au titre de frais d'atelier que dans les conditions
et limites fixes par arrt ministriel.
Ne seront pas comprises dans la rmunration les prestations de scurit sociale verses au
bnfice de leurs salaris, anciens salaris et de leurs ayants droit par l'entremise de l'employeur.
Sont exclues de l'assiette des cotisations mentionnes au premier alina les contributions mises
la charge des employeurs en application d'une disposition lgislative ou rglementaire ou d'un
accord national interprofessionnel mentionn l'article L. 921-4, destines au financement des
rgimes de retraite complmentaire mentionns au chapitre Ier du titre II du livre IX ou verses au
bnfice de leurs salaris, anciens salaris et de leurs ayants droit en couverture d'engagements
de retraite complmentaire souscrits antrieurement l'adhsion des employeurs aux institutions
mettant en uvre les rgimes institus en application de l'article L. 921-4 et dues au titre de la
part patronale en application des textes rgissant ces couvertures d'engagements de retraite
complmentaire.
Sont exclues de l'assiette des cotisations mentionnes au premier alina les contributions des
employeurs destines au financement des prestations complmentaires de retraite et de pr-
voyance verses au bnfice de leurs salaris, anciens salaris et de leurs ayants droit par les
organismes rgis par les titres III et IV du livre IX du prsent code ou le livre II du code de la
mutualit, par des entreprises rgies par le code des assurances ainsi que par les institutions men-
tionnes l'article L. 370-1 du code des assurances et proposant des contrats mentionns l'article

III. ANNEXES
56658-CNCC Conv rglementes_Mise en page 1 27/03/14 10:08 Page47

LES CONVENTIONS RGLEMENTES ET COURANTES x 47

L. 143-1 dudit code, la section 9 du chapitre II du titre III du livre IX du code de la scurit sociale
ou au chapitre II bis du titre II du livre II du code de la mutualit lorsque ces garanties entrent dans
le champ des articles L. 911-1 et L. 911-2 du prsent code, revtent un caractre obligatoire et
bnficient titre collectif l'ensemble des salaris ou une partie d'entre eux sous rserve qu'ils
appartiennent une catgorie tablie partir de critres objectifs dtermins par dcret en
Conseil d'tat :
1 Dans des limites fixes par dcret, pour les contributions au financement d'oprations de retraite
dtermines par dcret ; l'abondement de l'employeur un plan d'pargne pour la retraite collectif
exonr aux termes du deuxime alina de l'article L. 443-8 du code du travail est pris en compte
pour l'application de ces limites ;
2 Dans des limites fixes par dcret, pour les contributions au financement de prestations
complmentaires de prvoyance, condition, lorsque ces contributions financent des garanties
portant sur le remboursement ou l'indemnisation de frais occasionns par une maladie, une
maternit ou un accident, que ces garanties ne couvrent pas la participation mentionne au II de
l'article L. 322-2 ou la franchise annuelle prvue au III du mme article.
Toutefois, les dispositions des trois alinas prcdents ne sont pas applicables lorsque lesdites
contributions se substituent d'autres lments de rmunration au sens du prsent article,
moins qu'un dlai de douze mois ne se soit coul entre le dernier versement de l'lment de
rmunration en tout ou partie supprim et le premier versement desdites contributions.
Les personnes vises au 20 de l'article L. 311-3 qui procdent par achat et revente de produits ou
de services sont tenues de communiquer le pourcentage de leur marge bnficiaire l'entreprise
avec laquelle elles sont lies.
Sont galement pris en compte, dans les conditions prvues l'article L. 242-11, les revenus tirs
de la location de tout ou partie d'un fonds de commerce, d'un tablissement artisanal, ou d'un
tablissement commercial ou industriel muni du mobilier ou du matriel ncessaire son exploi-
tation, que la location, dans ce dernier cas, comprenne ou non tout ou partie des lments incor-
porels du fonds de commerce ou d'industrie, lorsque ces revenus sont perus par une personne
qui ralise des actes de commerce au titre de l'entreprise loue ou y exerce une activit.
Est exclue de l'assiette des cotisations mentionnes au premier alina, dans la limite d'un montant
fix deux fois la valeur annuelle du plafond mentionn l'article L. 241-3, la part des indemnits
verses l'occasion de la rupture du contrat de travail ou de la cessation force des fonctions de
mandataires sociaux, dirigeants et personnes vises l'article 80 ter du code gnral des impts
qui n'est pas imposable en application de l'article 80 duodecies du mme code. Toutefois, les
indemnits d'un montant suprieur dix fois le plafond annuel dfini par l'article L. 241-3 du pr-
sent code sont intgralement assimiles des rmunrations pour le calcul des cotisations vises
au premier alina du prsent article. Pour l'application du prsent alina, il est fait masse des
indemnits lies la rupture du contrat de travail et de celles lies la cessation force des fonc-
tions.
NOTA :
Loi n 2012-1509 du 29 dcembre 2012 de finances pour 2013, article 11 IV : Ces dispositions sont
applicables aux options sur titres et aux actions gratuites attribues compter du 28 septembre
2012.

III. ANNEXES
56658-CNCC Conv rglementes_Mise en page 1 27/03/14 10:08 Page48

N dImprimeur : 56658

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GUIDE DU COMMISSAIRE AUX COMPTES DANS LES ASSOCIATIONS, FONDATIONS ET AUTRES ORGANISMES SANS BUT LUCRATIF

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