SUPUESTO PRACTICO 4

MODELO A

Las dos extinciones de contratos laborales de la seora Quina, y

Nina son valoradas atendiendo a los criterios recogidos en las leyes
laborales, en especial al real decreto legislativo por el que se
aprueba la ley del estatuto de los trabajadores. ( en adelante ET ).
Para el primer supuesto, la extincin del contrato de la seora
Quina, nos encontramos ante un tipo de extincin que se produce no
por la voluntad de las partes, sino por decisin del empresario
debido a circunstancias externas que la ley expresamente recoge,
en particular por la necesidad de amortizar puestos de trabajo,
debido a causas de tipo econmico ( descenso de ventas, crisis,
perdida de cuota de mercado ). La ley califica este tipo de despido
con el termino despido objetivo, o por causas objetivas ya que no
depende de las conductas, de las voluntades de empresario, y
trabajador, sino de causas externas, circunstancias externas que
justifican la adopcin de la medida extintiva por parte del
empleador. El ET lo regula en el articulo 52 c) al recoger los
despidos objetivos que tengan lugar por las causas del despido
colectivo reguladas en el articulo 51.1, y que pueden ser causas
econmicas, tcnicas, de produccin, organizativas. Ahora bien, por
ser una causa econmica la que ha motivado la medida extintiva, y
por ser los despidos colectivos fundados tambin en causas
econmicas, tcnicas, organizativas, o de produccin ( articulo 51
ET ), tenemos que determinar si el despido realmente tiene
consideracin de ser un despido objetivo, o simplemente colectivo,
atendindonos al numero de trabajadores de la plantilla afectados.
Nos tenemos que remitir al articulo 51 .1 que indica lo siguiente: 1.
A efectos de lo dispuesto en esta ley se entender por despido colectivo
la extincin de contratos de trabajo fundada en causas econmicas,
tcnicas, organizativas o de produccin cuando, en un periodo de noventa
das, la extincin afecte al menos a:
a) Diez trabajadores, en las empresas que ocupen menos de cien
trabajadores
b) El diez por ciento del nmero de trabajadores de la empresa en
aquellas que ocupen entre cien y trescientos trabajadores.
c) Treinta trabajadores en las empresas que ocupen ms de trescientos
trabajadores.
Por su parte, la plantilla de la empresa Parfumsa cuenta
solamente con 22 trabajadores, ( inferior a 100 ) y la nica
trabajadora afectada por la medida extintiva por ahora es la
seora Quina. Pues, no se est cumpliendo con el requisito a) del
articulo 51.1, y por ende la extincin debe ser calificada por el
momento como despido objetivo, sin perjuicio de que en noventa
das, se despidan a ms de 10 trabajadores, y pueda as dar lugar
al despido colectivo. La segunda extincin del contrato laboral, la
de la seora Nina, es una extincin que, conforme al articulo 54.1
ET, se produce por decisin empresarial basada en el
incumplimiento por parte de la seora Nina de la obligacin de
obedecer a la orden empresarial de ampliacin de jornada
laboral. La ley as lo define con el termino despido disciplinario.
Para determinar la conformidad a Derecho de ambas extinciones,
cabe alegar lo siguiente:

En el supuesto de extincin del contrato laboral de la seora Quina,

nos encontramos, como ya se ha dicho, ante un despido por causas
objetivas, en particular el despido por causa econmica ( crisis
econmica ), la cual haba comportado la necesidad por parte del
empresario de amortizar los puestos de trabajo. Ahora bien, es
difcil declarar si ese despido se ajuste o no a Derecho. En principio
acudiendo al articulo 53.4 ET, y articulo 122.2 de la ley de
jurisdiccin social, excluimos la nulidad, ya que la medida no
vulnera libertades publicas, ni tampoco derechos fundamentales, ni
incurre en causas de discriminacin. La seora no ha sido
despedida por causas inherentes a su persona, por razn de genero,
etnia, orientaciones sexuales, sino por causas estrictamente
econmicas relacionadas con la empresa. Todo depende pues, de si
realmente, tras cumplir los requisitos formales exigidos, la causa
justificante del despido objetivo haya tenido lugar. A este respecto,
si la seora decide impugnar la medida acudiendo al juzgado de lo
social, de acuerdo con el articulo 121.1 de la ley de jurisdiccin
social, y el empresario no logre acreditar en juicio la concurrencia
de la causa justificante ( crisis econmica, descenso de ventas ), el
juez la declarar improcedente, segn indica el articulo 122.1 de la
LJS. Los varios derechos que se reconocen a la seora Quina con
motivo de extincin del contrato son los siguientes: derecho a la
indemnizacion por despido objetivo, regulado en el articulo 53.1 b)
ET , derecho al plazo de preaviso de quince das, y a la entrega de
una copia del escrito de preavisos a la representacin legal de la
trabajadora, regulados en el articulo 53.1 c) ET, y derecho durante el
periodo de preaviso, sin perdida de retribucin, a una licencia de
seis horas semanales para buscar un nuevo empleo, regulado en el
articulo 53.2 ET. Por lo que concierne a la accin, la seora Quina
podr impugnar la medida, como si se tratara de un despido
disciplinario, mediante accin individual de reclamacin en un un
plazo de veinte das hbiles a contar a partir del da siguiente a la
fecha de extincin del contrato de trabajo, como as indican los
artculos 53.3 ET, y articulo 121.1 LJS. Todo ello sin perjuicio de que
puedan interponerse acciones por los representantes de los
trabajadores, si en el periodo de 90 das, se hubiera despedido a
ms de 10 trabajadores. La medida de extincin del contrato de la
seora Nina no es conforme a Derecho por el siguiente motivo: la
orden empresarial que haba incumplido la seora Nina se basaba
en que la trabajadora deba atenerse a la ampliacin de la jornada
laboral ( modificacin sustantiva de condiciones de trabajo )
aplicada a todos aquellos trabajadores que haban superado en los
ltimos diez meses anteriores el ndice de absentismo medio de la
empresa. Ahora bien, la seora Nina no ha incurrido en absoluto en
absentismo laboral, ya que en los ltimos seis meses ha quedado en
situacin de incapacidad temporal ( articulo 45 c) ET ) por
intervencin quirrgica ovrica, con efectos de suspensin de
contrato laboral. La suspensin exonera de la obligacin de trabajar,
y de ser remunerado. En cambio, incurrir en absentismo es no
cumplir con la obligacin de trabajar, y la suspensin exonera de
esa obligacin. Igualmente no se podr computar como falta de
asistencia al trabajo, y por ende absentismo, aquellas ausencias
debidas a enfermedades, o accidentes no laborales, cuando la baja
haya sido acordada por los servicios sanitarios, con duracin de
ms de veinte das consecutivos. Atenindonos al deber del
trabajador a cumplir con las ordenes empresariales en el ejercicio
regular de las facultades de direccin ( art. 5 c) ET, y al concepto
doctrinal de ius resistentiae , estimamos que la seora Nina
estaba en una posicin favorable que le permita incumplir con la
orden empresarial, por ser sta orden una orden manifiestamente
abusiva (STS 25 de mayo de 1987 Ordenar trabajos que no
guardan relacin alguna con el contenido del contrato de trabajo
suscrito por las partes.) El trabajador est pues obligado a cumplir
con las ordenes que deriven de un ejercicio regular de la direccin,
no de un ejercicio irregular. En caso de presentar demanda ante el
juzgado, segn el articulo 55.1 y 55.4 ET, estimamos que el juez
deber declararlo de improcedente, ya que no hubo realmente
incumplimiento contractual. Los deberes legales a los que queda
sometido el trabajador por contrato obligan al trabajador a obedecer
a ordenes que deriven del ejercicio regular de la direccin, y no del
ejercicio irregular. Como as establece el jurista Fernando
Barbancho Tovillas, el despido se considera improcedente cuando no
se haya acreditado el incumplimiento alegado por el empresario. la no
acreditacin del incumplimiento por parte del empresario puede ser
porque los hechos imputados al trabajador no constituyan incumplimiento
contractual Los derechos y acciones de la seora Nina son los
siguientes: no tiene derecho a indemnizacin alguna, ni a salarios
de tramitacin ( art. 55.7ET ), pero s derecho a acceder a
prestaciones por desempleo, si cumple los requisitos del art. 266
TRLGSS. Podr en fin impugnar la medida extintiva por despido
disciplinario, mediante accin de despido, pero habiendo solicitado
previamente conciliacin o mediacin a la va judicial ( desde art 63
hasta art 68 LRJS ). ).

MODELO DE DEMANDA

AL JUZGADO DE LO SOCIAL NUMERO 1 DE BARCELONA

Juan Antonio Ramirz, Abogado, con despacho profesional

sito en avenida de les corts num. 5 en nombre de Doa
Carolina Nina, representacin que acredito con copia de
escritura de poder que acompao, con el ruego de su
devolucin, testimoniada que lo sea, ante el Juzgado de lo
Social numero 1 de Barcelona, comparezco y, como mejor en
Derecho proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito interpongo demanda por

despido improcedente de la seora Carolina Nina contra
Parfumsa S.A, con domicilio en carrer Arago, polgono
industrial, Viladecans, la que fundamento en los siguientes:

HECHOS

1- La seora Carolina Nina es trabajadora de Parfumsa S.A

desde el ao 2007, con contrato a tiempo indefinido. Desde
Octubre hasta Abril del ao 2017 su contrato haba quedado
suspendido por incapacidad temporal debido a una
intervencin quirrgica ovrica efectuada 6 meses atrs.
2- En fecha 17 de Abril de 2017 la empresa Parfumsa S.A
comunica a los trabajadores afectados medidas consistentes
en una ampliacin de jornada laboral a los trabajadores que
haban superado en los ltimos 10 meses el indice de
absentismo medio de la empresa. La seora Nina,
considerando que su contrato haba quedado suspendido por
incapacidad temporal, se abstiene de obedecer a la orden
irregular de la empresa Parfumsa S.A, con lo que es
despedida de forma improcedente.

Se ha intentado la evitacin del proceso mediante el

preceptivo acto de conciliacin o mediacin previsto en los
artculos 63 a 68 LJS, con el resultado de sin efecto, lo que
acredito con copia de certificacin del acta que acompao.

A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes:

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I. De la jurisdiccin y competencia. Son de aplicacin los

artculos 1, 2 a y 6 y 10.1 de la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Social por promoverse la pretensin dentro de la
rama social del Derecho y estar atribuido su conocimiento y
resolucin, en nica instancia, al Juzgado de lo Social del
domicilio de la empresa Parfumsa S.A

II. De la capacidad y legitimacin. Demandante y

demandado tienen plena capacidad procesal respecto de sus
derechos, intereses y obligaciones, en los trminos recogidos
en el artculo 16 de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin
social.

Mi poderdante est activamente legitimada, conforme al

artculo 17.1 de la Ley Procesal, en cuanto que titular de un
inters legtimo.

El demandado, que tiene la condicin de empleador en los

trminos reflejados por el artculo 1.2 del Estatuto de los
Trabajadores, queda pasivamente legitimado en cuanto que
titular de la obligacin cuyo reconocimiento y cumplimiento
se pretende a travs de la accin.

III. De la representacin y defensa. Ejercitando el

derecho que a las partes en el proceso laboral reconoce el
artculo 21 de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Social, esta
parte acude a juicio asistida por Letrado, debidamente
apoderado, en los trminos expresados en el artculo 18 de la
propia Ley. Ello impone el traslado de este extremo a la parte
demandada por si conviniere a su derecho valerse de
profesionales para su representacin y/o defensa.
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SUPUESTOS PRCTICOS DE DERECHO DEL TRABAJO

IV. De la evitacin del proceso. En cumplimiento de lo

prevenido en el artculo [63.69] de la Ley Procesal, se ha
intentado la evitacin del proceso a travs de la preceptiva
conciliacin extrajudicial

V. De la demanda. Este escrito cumple las exigencias

legales de contenido que el artculo 80 de la Ley de
Procedimiento Laboral impone al actor.

VI. Del trmite. La reclamacin se sustanciar por las

normas reguladoras del proceso ordinario, segn los artculos
81 a 101 de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Social.

VII. De readmisin al puesto de trabajo El

incumplimiento que la seora Nina ha realizado no constituye
incumplimiento contractual, por ser la orden incumplida
irregular, y antijurdica. La seora Nina no haba incurrido en
el absentismo requerido para que se le aplicara la medida
modificativa de jornada laboral, ya que segn el articulo 45
del decreto legislativo por el que se aprueba el estatuto de
los trabajadores, su contrato haba quedado suspendido por
intervencin quirrgica ovrica, y exoneraba del deber de
acudir al puesto de trabajo, y realizar la prestacin laboral.
Concluyendo, la desobediencia de la seora Nina no
constituye motivo para el despido disciplinario, ya que la
desobediencia de la seora Nina no provoca incumplimiento
contractual, ya que el contrato laboral obliga a obedecer a
ordenes empresariales regulares, que deriven de un ejercicio
regular de la direccin, y no de conductas claramente
antijurdicas, y abusivas. Por todo ello,

SUPLICO AL JUZGADO que, por presentado este escrito en

unin de la documentacin que al mismo se acompaa y
copia de todo ello para su traslado a la demandada, se sirva
admitirlo, tenga por formulada demanda sobre
improcedencia del despido de la seora Nina contra la
empresa Parfumsa S.A, sealar da y hora para la celebracin
de los actos de conciliacin y juicio y, previo el recibimiento a
prueba, dicte en definitiva sentencia por la que, estimando la
demanda se declare improcedente el despido de la seora
Nina, condenando al mismo a estar y pasar por tal
declaracin.

PRIMER OTROSI DIGO que, sin perjuicio de su posterior

ampliacin, al amparo del artculo 90.2 de la Ley Procesal,
propongo en este acto y para su prctica en el acto del juicio,
los siguientes:

MEDIOS DE PRUEBA

1o Interrogatorio de la demandada, en la persona de

Joaquin Perz, quien deber ser citado a tales efectos en
avenida constitucin 4 Viladecans, con el apercibimiento de
tenerle por confeso en caso de incomparecencia injustificada.

2o Documental, requirindose a la demandada, con los

apercibimientos de rigor, para que aporte al acto del juicio
los siguientes documentos, que obran en su poder:

- Comunicacin escrita de la aplicacin de la medida de

ampliacin de la jornada laboral

- documento que certifica el contrato laboral indefinido de la

seora Nina con la empresa

- carta de despido

- baja medica por incapacidad temporal de la seora Nina

Y, por ello,

SUPLICO AL JUZGADO que tenga por propuestos los

anteriores medios de prueba y, previa su admisin y
declaracin de pertinencia, provea su prctica.

SEGUNDO OTROSI DIGO que esta parte acudir a juicio con

asistencia letrada.Y, por ello, en cumplimiento de lo
preceptuado en el artculo 21 de la Ley Reguladora de la
Jurisdiccin Social.

SUPLICO AL JUZGADO que tenga por comunicado el

propsito de comparecer a juicio con asistencia letrada.

TERCER OTROSI DIGO que, por necesitarlo para otros usos,

intereso, previo su testimonio para constancia en autos, el
desglose y entrega de la escritura de apoderamiento
adjuntada.

Y, por ello,SUPLICO AL JUZGADO provea la devolucin de la

escritura de poder. Barcelona, 23 Abril 2017 Ramirz
Antonio