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DEDICATORIA. -
A mis hijos, padres, maestros y a
cada de los que de una u otra manera me apoyan da a
da, en esta etapa de mi vida profesional.
II
PRESENTACIN
a) Delitos De Primera Velocidad referidas a los delitos que lesionan bienes jurdicos
que se encuentran consagrados en la Constitucin y que son derechos
fundamentales que su vulneracin o afectacin son reprimidos con penal altas a
razn de tratarse de bienes jurdicos tutelados que son inherentes a la persona,
asimismo reciben el calificativo de Delitos Clsicos como el derecho a la vida, al
patrimonio etc, como por ejemplo el delito de homicidio, asesinato, robo etc.
b) Los Delitos De Segunda Velocidad referidos a aquellos delitos de riesgo o ms
conocidos como delitos de peligro que a su vez se clasifican en delitos de peligro
concreto y abstracto, como por ejemplo el delito de Conduccin en Estado de
Ebriedad o Drogadiccin, Tenencia Ilegal de Armas, y, por ltimo
c) Los Delitos De Tercera Velocidad en las cuales se encuentran los delitos del
enemigo (denominacin dada por Ghunter Jacobs), referidos a aquellos delitos en
las que se atenta contra el mismo sistema, como es el caso del delito de Terrorismo,
Traicin a la Patria.
A razn de lo antes acotado los delitos de riesgo o delitos de peligro pueden ser
concretos y abstractos y entre stos mismos existe una diferencia marcada que es de
gran importancia para poder establecer en qu momento es el que se configura un
determinado hecho delictuoso que se subsume en un tipo penal, tal es as que para
poder definir este tipo de delitos es necesario tener un concepto claro de lo que es el
Principio de Lesividad y Puesto en Peligro de Bienes Jurdicos protegidos,
establecidos en el Art. IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal para ello en la opinin
de Gunter Jacobs, dice que el bien jurdico es cuando esos bienes son protegidos
III
CONTENIDO
PRESENTACIN ....................................................................................................... II
INTRODUCCIN ....................................................................................................... 1
ANTECEDENTES ....................................................................................................... 3
ANTIJURIDICIDAD ............................................................................................. 12
CULPABILIDAD .................................................................................................. 12
CONSUMACIN .................................................................................................. 13
PENALIDAD ......................................................................................................... 14
ANTIJURIDICIDAD ............................................................................................. 20
CULPABILIDAD .................................................................................................. 20
CONSUMACIN .................................................................................................. 21
PENALIDAD ......................................................................................................... 21
ANTIJURIDICIDAD ............................................................................................. 26
CONSUMACIN .................................................................................................. 27
PENALIDAD ......................................................................................................... 28
CONSUMACIN .................................................................................................. 37
PENALIDAD ......................................................................................................... 37
JURISPRUDENCIAS ................................................................................................ 38
VI
BOLIVIA ................................................................................................................ 40
CHILE .................................................................................................................... 41
GUATEMALA ....................................................................................................... 42
MXICO ................................................................................................................ 42
CONCLUSIONES ..................................................................................................... 47
RECOMENDACIONES ............................................................................................ 48
RESUMEN................................................................................................................. 49
ANEXOS ................................................................................................................... 51
Referencias ................................................................................................................. 57
1
INTRODUCCIN
No obstante, la criminalizacin del peligro que recae sobre la vida y la salud se refleja
tambin en la misma estructura tpica de estos delitos, los cuales se configuran como
delitos de peligro, en los que el desvalor de accin gira en torno a la creacin de un
riesgo concreto para el bien jurdico protegido, el que forma parte expresa de la
tipicidad objetiva, en tanto que se configura en el resultado tpico del delito; es decir,
la conducta tpica consiste en generar, causar una situacin de riesgo para la vida o la
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ANTECEDENTES
Fue el cdigo francs de 1810, la primera ley que se ocup del problema. El final del
siglo XX est marcado por un amplio abanico de derechos fundamentales e
internacionales que fomentan el respeto al ser humano desde su concepcin,
nacimiento hasta la muerte y aun despus de la muerte.
Ahora bien, esa seguridad personal del incapaz no se protege de manera generalizada;
este delito persiste en la sociedad debido a la benevolencia del actual tipo penal, que
no precisa un castigo contundente para las personas que abandonen a su suerte a sus
familiares o tutelados.
Feuerbach (1841); quien habla de exposicin, en referencia al desamparo.
A este respecto, es evidente ya segn el lenguaje ordinario, que no se trata de
exposicin cuando una madre deja a su hijo en el agua o en la cueva de osos de un
jardn botnico parisino, o bien cuando lo arroja en una letrina.
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Carrara; (1998) Puede exponerse o abandonarse una criatura impotente con el fin de
darle muerte. Ahora bien, como es cierto que el ttulo de homicidio surge apenas se
ocasiona voluntariamente la muerte injusta de un hombre, cualquiera que sea el medio
elegido para tal fin (directo o indirecto, positivo o negativo), est claro que cuando la
exposicin o el abandono aparecen como dirigidos voluntariamente a quitar la vida, el
ttulo de exposicin desaparece dentro del ttulo de homicidio o infanticidio voluntario,
consumado o intentado, segn el resultado que se obtenga.
El dolo de peligro debe distinguirse del dolo de lesin por una determinada categora
de riesgo propio de uno y del otro conscientemente representado por el autor, y no por
medio de un supuesto elemento volitivo del dolo", de contenido emocional y
altamente manipulable en cada caso.
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PELIGRO
INCAPACES
TIPO PENAL
La primera figura delictiva de peligro concreto lo constituye el tipo penal del artculo
125 del cdigo sustantivo, modificado por el artculo 2 de la Ley NQ 26926 del 21 de
febrero de 1998. Aqu se regulan varias hiptesis delictivas, en los trminos siguientes:
TIPICIDAD OBJETIVA
De la lectura del tipo legal, se advierte que la figura delictiva se constituye de dos
hiptesis ilcitas que, por s mismas, constituyen hechos punibles independientes. La
diferencia es de forma, pues al final tienen el mismo sentido. Los dos supuestos
delictivos denotan peligro concreto y actual sobre la vida o de grave dao a la salud de
la vctima.
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El peligro creado tiene que ser de muerte del sujeto pasivo, si por el contrario el
peligro que se cre solo produjo un dao leve en la salud de la vctima, no se
configura el delito de exposicin de personas en peligro.
profesor Bramont Arias (339) seala certeramente que por abandono debe
entenderse privar a la vctima, de la proteccin o cuidado que se tiene obligacin
de impartir, colocndole en una situacin de peligro en contra de su vida o su salud.
En todos los supuestos delictivos, el peligro debe ser concreto e inminente para la
vida misma o para la salud del sujeto pasivo. Todo riesgo que no tenga estas
connotaciones carece de relevancia para la presente figura delictiva, como sucedera
si se verifica que el riesgo es leve o remoto.
La duracin del abandono es irrelevante para configurarse el delito. De modo que
puede ser definitivo, temporal o breve. Basta que se haya creado el peligro concreto
para la vida y salud de la vctima. Si el peligro no se verifica as se determine que
el abandono ha sido definitivo, no estaremos ante una conducta ilcita de carcter
penal.
brindarle los cuidados debidos a los cuales est obligado. Ocurre, por ejemplo,
cuando un curador con toda su familia sale de vacaciones y deja bajo llave en su
vivienda a un incapaz -ciego sordo- por espacio de un mes, crendole el serio
peligro de morir por inanicin.
1. Sujeto activo
Se trata, sin duda, de un delito especial o exclusivo. En efecto, de la lectura del tipo
penal se colige que el hecho punible est reservado solo a determinadas personas.
Aquellas personas que no renen las condiciones debidamente especificadas en el tipo
penal de modo alguno pueden ser agentes del ilcito penal de exposicin o abandono a
peligro de muerte o grave e inminente dao a la salud de menor de edad o de una
persona incapaz de valerse por s mismo.
Los supuestos delictivos solo se aplicarn a las conductas desarrolladas por todas
aquellas personas que tienen el deber legal ineludible de proteger o cuidar al menor de
edad o al incapaz de valerse por s mismo. Esto es, pueden ser los padres, los tutores,
guardadores respecto del menor, los curado res respecto del incapaz, parientes, etc.
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En suma, toda persona que teniendo el deber legal de proteger o cuidar a su vctima lo
habr cometido el injusto penal. Ello debido que elemento motivo del hecho punible
radica en reforzar dentro de los componentes de la comunidad los deberes legales de
proteccin o cuidado respecto de los menores e incapaces indefensos y que por sus
mismas condiciones biolgicas o fsicas no pueden valerse por s mismos.
2. Sujeto pasivo
Vctima solo puede ser un menor de edad o un incapaz de valerse por s mismo. Esto
es, de acuerdo con nuestro sistema jurdico, los menores de 18 aos de edad y aquellas
personas afectadas por alguna deficiencia o dolencia que les imposibilita para valerse
por s solos, requiriendo siempre la intervencin de una tercera persona para realizar
sus actividades (caminar, sentarse, acostarse, etc.) y, a veces, hasta para realizar sus
necesidades fisiolgicas. Aqu se comprende a los ancianos, invlidos, enfermos
mentales, etc.
TIPICIDAD SUBJETIVA
La forma de construccin o redaccin del tipo penal, nos orienta a precisar que estamos
ante conductas netamente dolosas. No cabe la comisin por culpa. Es decir, el agente
debe tener conciencia y voluntad de exponer o abandonar a un peligro concreto a un
menor de edad o un incapaz que sabe no puede valerse por s mismo para salir de
cualquier situacin de riesgo en que puede encontrarse, con la finalidad de librarse de
los deberes de asistencia que tiene para con l. Esto ltimo es importante poner de
relieve para calificar la conducta, pues si no fuere esa la finalidad del agente y, por el
contrario, actuara con la finalidad que muera o se lesione gravemente la vctima,
estaremos ante la figura delictiva de homicidio O lesiones respectivamente, de modo
alguno frente al hecho punible en hermenutica jurdica.
Resulta imperativo que el agente sepa, por ser evidente o conocer la edad, que la
vctima de la exposicin o abandono es, en efecto, un menor de edad, es decir menor
de dieciocho aos de edad segn nuestro sistema jurdico. En su caso, el sujeto activo
debe conocer, por ser evidente o estar informado, que su vctima es un incapaz de
valerse por s mismo. Si se verifica que por especiales circunstancias no conoca o no
pudo conocer tales situaciones no se configurar el ilcito pues no aparece el dolo.
ANTIJURIDICIDAD
Igual que los delitos anteriores en esta etapa del anlisis de los supuestos delictivos
previstos y sancionados en el artculo 125 del Cdigo Penal, se verificar si realmente
la conducta es contraria a derecho o, en su caso, concurre alguna causa de justificacin
de las indicadas en el artculo 20 del Cdigo Penal. De ese modo, el operador jurdico
analizar si en la exposicin o abandono a peligro de muerte o grave e inminente dao
a la salud de un menor de edad o incapaz de valerse por s mismo, concurre la legtima
defensa o el estado de necesidad justificante o el agente actu por una fuerza fsica
irresistible o compelido por un miedo insuperable o en cumplimiento de un deber.
CULPABILIDAD
CONSUMACIN
Por otro lado, al ser un delito de peligro concreto, se descarta la tentativa. Pues con la
sola conducta de trasladar a la vctima de un lugar seguro a otro donde campea la
inseguridad para aquel, o abandonarlo, no podemos asegurar que el peligro se llegar
a concretar toda vez que alguna persona caritativa puede acercarse y brindar apoyo al
menor o al incapaz de valerse por s mismo.
Con la Ley N 26926, del 21 de febrero de 1998, se prev y sanciona en el artculo 129
del C.P. la hiptesis que aparece cuando a consecuencia inmediata o mediata de la
exposicin o abandono a peligro a un menor o incapaz de valerse por s mismo, se
produce la muerte o lesin grave de aquel.
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El agente responder por la muerte o lesin grave ocasionada dentro de los parmetros
del ilcito penal recogido en el artculo 125 del C.P., cuando concurran dos
circunstancias elementales. Primero, el resultado grave deber ser consecuencia del
peligro creado a la vctima por la exposicin o abandono; y segundo, que el resultado
grave producido se haya debido a la actuacin culposa del agente. El profesor Roy
Freyre seala certeramente que el autor solamente es responsable por la secuela ms
grave cuando, siendo la misma previsible, el agente no lo haya previsto por haberse
comportado con negligencia. De ningn modo el agente debe haber actuado con
animus necandi o animus laedendi pues de ser as se configurara el delito de homicidio
o lesiones graves previsto en otro tipo penal diferente al del artculo 125 que venimos
comentando.
PENALIDAD
De verificarse los supuesto recogidos en el primer prrafo del artculo 125 del Cdigo
Penal, el autor ser merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre uno y
cuatro aos, todo dependiendo de la forma, modo y circunstancias en que ocurrieron
los hechos y la personalidad del agente.
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En el supuesto agravado previsto en el artculo 129 del C.P., el agente responde a ttulo
de dolo por la exposicin o abandono a peligro de la vctima ya la vez responde a ttulo
de culpa por la muerte o lesin grave ocasionada a aquella. 'En consecuencia, al autor
se le impondr una pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos
de haberse producido lesiones graves en la vctima y no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos en caso de haberse originado su muerte.
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PELIGRO
TIPO PENAL
El ilcito de carcter penal de omisin de socorro a una persona que el propio agente
lo ha incapacitado, se encuentra debidamente previsto en el Tipo penal del artculo 126
del corpus iuris penale, que seala:
El que omite prestar socorro a una persona que ha herido o incapacitado, poniendo
en peligro su vida o su salud, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de tres aos.
TIPICIDAD OBJETIVA
El injusto penal se configura cuando el agente con una conducta omisiva no presta
auxilio o socorro al sujeto pasivo que ha herido o incapacitado, poniendo con tal
conducta omisiva en peligro su vida o su salud. Constituye un comportamiento de
omisin propia, por lo que se exige que exista una norma de mandato, la misma que
sera la obligacin natural que impone la cultura social de prestar socorro a una persona
que se encuentra ante un inminente peligro para su vida o su salud.
El delito se configura por un actuar precedente del agente, esto es, el haber herido o
incapacitado a la vctima. En doctrina encontramos una viva controversia respecto de
este punto. Cierto sector refiere que el actuar precedente que genera el peligro debe ser
fortuito, otro sector de la doctrina refiere que debe ser por un actuar imprudente o
negligente, algunos refieren que puede ser tanto por imprudencia como por caso
fortuito; en tanto que un grupo minoritario sostenemos que puede ser por una conducta
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velocidad sin prever que se podra producir algn accidente dado el camino
accidentado por donde recorran, y es as que intempestivamente y por la velocidad de
sus caballos impactaron con el que cabalgaba el agraviado dando lugar a que fuera
arrojado hacia el camino causndole lesiones, y lo peor an no le prest ningn
auxilio".
La ubicacin que tiene el injusto penal en hermenutica jurdica en el corpus juris pena
le, as como la referencia que hace la propia redaccin del tipo penal, determina que
los bienes jurdicos que se tratan de proteger lo constituyan la vida y la salud de las
personas. La accin de omitir prestar el socorro que las circunstancias exigen, ponen
en peligro concreto y directo a aquellos intereses jurdicos que resultan fundamentales
para nuestro sistema jurdico.
3. Sujeto activo
Agente puede ser cualquier persona. El tipo penal no exige que tenga alguna calidad o
cualidad personal especial. La nica condicin que debe concurrir, necesariamente, es
el hecho concreto que haya causado la conducta precedente. Esto es, el agente de la
omisin de prestar socorro debe ser el autor de la herida o incapacidad que caus a la
vctima. Si se verifica que quien omite prestar el auxilio o socorro a una persona herida
o incapacidad es un tercero, el hecho punible en sede no se configura.
4. Sujeto pasivo
Vctima de los supuestos delictivos puede ser cualquier persona. No obstante, se exige
que, mediante una conducta precedente a la omisin de socorro, haya sido herida o
incapacitada por el sujeto activo. En consecuencia, el sujeto pasivo debe tener la
condicin especial de estar herida o incapacitada para valerse por s misma y salir de
cualquier peligro que pueda presentrsele, ya sea por la misma gravedad de la herida
o incapacidad, o ya sea por las circunstancias especiales que rodean a la vctima.
TIPICIDAD SUBJETIVA
La forma como aparece redactado el tipo penal permite entender que se trata de un
delito de comisin netamente doloso. No cabe la comisin por culpa. Si la omisin de
prestar socorro se debe a una negligencia, la conducta no ser delictiva, pues aquel
accionar queda fuera del mbito de la norma y, por tanto, son conductas penalmente
irrelevantes.
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ANTIJURIDICIDAD
CULPABILIDAD
CONSUMACIN
PENALIDAD
El autor ser pasible de ser sancionado con pena privativa de libertad que oscila entre
dos das a tres aos.
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AUTORIDAD
TIPO PENAL
El tipo penal del artculo 127 del corpus iuris pena le tipifica dos conductas punibles,
la omisin de auxilio y la omisin de dar aviso a la autoridad, en los trminos
siguientes:
TIPICIDAD OBJETIVA
El tipo penal recoge dos hiptesis delictivas. La primera que aparece cuando el agente
dolosamente omite prestar auxilio inmediato a un herido o cualquier otra persona en
estado de grave e inminente peligro; y la segunda, que se configura cuando el sujeto
activo se abstiene de dar aviso a la autoridad competente respecto del herido o la
existencia de una persona en estado de grave e inminente peligro.
Roy Freyre, analizando el artculo 183 del Cdigo Penal derogado y citando a Hungra,
seala certeramente que "tratndose de una persona herida la norma estudiada presume
jure et de jure la existencia de un estado de peligro, aun cuando la herida no sea grave,
siendo suficiente que reduzca a la vctima a la condicin de no poderse valerse por s
misma. Fuera de la hiptesis aludida, el riesgo debe ser apreciado in concretus; es
decir, tendr que demostrarse en cada caso que la persona se encontraba realmente en
un peligro inminente".
Existe consenso que el peligro en que se encuentre el sujeto pasivo debe ser de una
magnitud grave e inminente ya sea para su vida o su salud. No se requiere la simple
concurrencia de un peligro, sino por el contrario, por las mismas circunstancias en que
se encuentra la vctima debe colegirse que este debe ser de resultado grave e inminente.
Si se verifica que por las mismas circunstancias que rodean al suceso, la vctima no
corre peligro, o que este no era grave ni inminente, el hecho ilcito de carcter penal
no aparece. Ello es as debido que sin peligro no hay razn de asistencia de parte de
otra persona.
forma estricta el texto del tipo penal, se entiende que el sujeto activo debe encontrar,
tropezar, topar, coincidir o chocar con la persona en peligro manifiesto, es decir, el
agente debe chocar fsicamente con el sujeto pasivo o, en todo caso, hallarse en
presencia fsica con aquel. Por el contrario, si ello no se produce, el hecho punible no
se configura. No obstante, cierta parte de la doctrina especialmente la espaola, con
Muoz Conde al frente- seala que no necesariamente debe haber encuentro fsico con
la vctima, basta el "encuentro moral", esto es, basta tener noticias que una persona
est en peligro para admitir el comportamiento tpico exigido por el tipo penal. Sin
embargo, a todas luces se evidencia que esta posicin doctrinaria es demasiado amplia
y no pertinente para el sistema jurdico-penal peruano que tiene al principio rector de
"legalidad" como uno de sus ms trascendentes pilares.
El sentido comn del juzgador resulta fundamental para calificar toda conducta dolosa.
Con acierto seala Bramont Arias que el auxilio est limitado por la capacidad y las
facultades del asistente. Nadie est obligado a hacer lo que es absolutamente imposible
realizar. Un sujeto de constitucin dbil no tiene el deber de cargar el cuerpo de una
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persona cuyo peso rebasa sus fuerzas, un individuo sin conocimientos mdicos o
quirrgicos no tiene el deber de practicar la ligadura de una arteria.
Finalmente, segn la redaccin del tipo penal, se convertir en sujeto activo aquel que
no prest el auxilio necesario por correr riesgo su persona o un tercero, si se abstiene
de dar aviso a la autoridad. Es decir, si bien a un ciudadano se le puede eximir de
prestar el auxilio necesario a una persona en peligro, no se le puede eximir si
dolosamente no da aviso a la autoridad para que concurran en su auxilio. Se reprocha
por igual tanto a la conducta de aquel que omiti prestar auxilio a una persona en
peligro manifiesto, pudiendo hacerlo sin ningn riesgo, as como a aquel que no
pudiendo prestar el auxilio directo por el riesgo que corra se abstiene de dar aviso a
la autoridad.
La ubicacin sistemtica del tipo penal en el corpus juris penale nos indica claramente
que el inters con relevancia jurdica que se pretende proteger con las hiptesis
delictivas lo constituye la vida y salud de las personas, bienes jurdicos que se
encuentran en grave e inminente peligro por el actuar doloso del sujeto activo, mas no
la seguridad de las personas.
5. Sujeto activo
Sujeto activo puede ser cualquier persona independientemente que tenga o no
obligacin sobre la vctima. El tipo penal no exige alguna condicin especial. La
persona se convierte en agente cuando omite prestar auxilio inmediato a la vctima
despus de haberlo encontrado herido o en grave e inminente peligro. Tambin se
convierte en sujeto activo aquel que, encontrando a un herido o en peligro concreto,
omite dar aviso a la autoridad competente, hacindose el desentendido, siendo su
conducta reprochable por mostrar desinters por el prjimo.
6. Sujeto pasivo
Vctima o sujeto pasivo del evento delictivo solo puede ser una persona herida, es
decir, que ha sufrido un dao a su integridad fsica grave, o aquella que se encuentra
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atravesando una situacin de grave e inminente peligro para su vida o su salud. Pero
como se ha mencionado, la herida o el estado de peligro deben ser de magnitud
suficiente que impida valerse por s sola a la vctima. Si llega a verificarse que la
persona herida o en estado de peligro fcilmente poda ponerse a buen recaudo, de
modo alguno podr constituirse en vctima del hecho punible.
TIPICIDAD SUBJETIVA
La forma de redaccin del tipo penal, evidencia que se trata de un delito netamente
doloso. No cabe la comisin culposa.
El sujeto activo acta con conocimiento que el sujeto pasivo se encuentra en un grave
e inminente peligro y voluntariamente decide no prestarle el auxilio inmediato que
amerita la situacin, sabiendo perfectamente que no corre ningn riesgo personal si
actuara. En la segunda hiptesis, el agente con conocimiento que la vctima
objetivamente se encuentra en un estado de peligro, voluntariamente decide no dar a
viso a la autoridad.
El error sobre cualquiera de los elementos del tipo anotados, ya sea vencible o
invencible, excluye el dolo, por lo tanto, el hecho sera atpico al no haberse regulado
la omisin de socorro culposo en nuestro Cdigo Penal.
ANTIJURIDICIDAD
CULPABILIDAD
CONSUMACIN
El ilcito penal se perfecciona en el mismo momento que el sujeto activo decide omitir
prestar el auxilio inmediato teniendo la posibilidad de hacerlo sin ningn riesgo para
su persona. En la segunda hiptesis, el delito se consuma en el momento que el agente
decide abstenerse de dar aviso a la autoridad para que concurran a prestar el auxilio
necesario a la vctima.
auxilio exigido o se abstienen de dar aviso a la autoridad, sern autores o coautores del
delito.
PENALIDAD
DEPENDIENTES
TIPO PENAL
El que expone a peligro la vida o la salud de una persona colocada bajo su autoridad,
dependencia, tutela, curatela o vigilancia, sea privndola de alimentos o cuidados
indispensables, sea sometindola a trabajos excesivos, inadecuados, sea abusando de
los medios de correccin o disciplina, sea obligndola o inducindola a mendigar en
lugares pblicos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos.
TIPICIDAD OBJETIVA
El hecho punible se configura cuando el sujeto activo expone a peligro para la vida o
salud al sujeto pasivo, quien se encuentra bajo su dependencia, ya sea privndole de
alimentos o cuidados indispensables o sometindole a trabajos excesivos o
inadecuados o en su caso, abusando de los medios de correccin, disciplina u
obligndole a mendigar.
El ilcito penal aparece solo en los casos en que la vctima sea dependiente del agente,
ya sea porque est colocado bajo su autoridad, dependencia, tutela, curatela o
vigilancia. Si se verifica que la supuesta vctima no tiene relacin de dependencia
respecto del sujeto activo, el delito no se configura.
De la forma de redaccin del tipo penal se colige claramente que estn tipificadas hasta
seis conductas delictivas o modalidades y no solo tres como afirman Bramont- Arias
Torres/Garca Cantizano, quienes separan las conductas punibles de la misma forma
que el legislador lo hace, por tcnica legislativa. Sin embargo, como es de verse, de
modo alguno puede alegarse que la conducta de poner en peligro la salud de una
persona privndole de alimento sea igual a la conducta de privarle de los cuidados
indispensables. Pueden tener ciertas connotaciones parecidas, pero se verifican. de
manera diferenciable, como veremos:
El legislador no dice nada sobre los mviles, tal como lo haca el cdigo derogado
en su artculo 185, en consecuencia, es irrelevante determinar los mviles. Ser
suficiente verificar el peligro concreto creado por la conducta dolosa del agente, el
mismo que puede actuar ya sea por egosmo, lucro, inhumanidad, etc.
Ocurre, por ejemplo, cuando un padre de familia obliga a su menor hijo de doce
aos a realizar labores de construccin civil, o cuando el capataz de una mina
contrata y obliga a menores de edad a realizar labores subterrneas para
supuestamente sacar metal precioso, etc.
Aqu se subsumen todos aquellos actos en los cuales se aplica la fuerza fsica o
psquica sobre la vctima, que pueden ser desde latigazos hasta actos destinados a
aterrorizarlo. Ocurre, por ejemplo, cuando un padre desnaturalizado, castiga con
ltigo cada vez que su hijo menor de edad saca mala nota en el colegio, o cuando
un curador aterroriza a un impedido fsico que tiene bajo su cuidado, ensendole
diversos animales de la selva, cada vez que no desea comer, etc.
es, al calificar los hechos, aparentemente puede aparecer confuso decidir qu norma
aplicar al caso concreto, entre el delito de lesiones ya sean graves o simples y el
delito de exposicin de menores en peligro. Sin embargo, haciendo un anlisis
mesurado del contenido de aquellas figuras delictivas, se concluye que son total-
mente diferenciables. En primer lugar, para verificarse el delito en comentario, las
lesiones que puede eventualmente causar un padre a su menor hijo, deben provenir
por el abuso de los medios de correccin, es decir, se hicieron con el nimo de
corregir al menor; en cambio, se decidir por el delito de lesiones cuando el dao
producido en la integridad fsica o salud del menor no haya provenido de actos de
correccin sino hayan sido ocasionados por fines oscuros y en segundo lugar, de
modo alguno el abuso de los medios de correccin van ocasionar lesiones de
magnitud exagerada en la vctima, si ello ocurriese estaremos frente al delito de
lesiones, pues sera iluso pensar que alegando actos de correccin se haya, por
ejemplo, cercenado los dedos de la mano de un menor o quemado ambas manos
con fuego. Aqu el agente demuestra peligrosidad social.
El bien jurdico que se pretende proteger lo constituye la vida y la salud de las personas,
mas no la seguridad de estas. El peligro concreto que se crea con el actuar del sujeto
activo siempre es referente a la vida o salud de la vctima.
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7. Sujeto activo
De la redaccin del tipo legal se concluye que el ilcito penal se constituye en un delito
especial, propio o exclusivo. En efecto, solo pueden ser agentes, autores o sujetos
activos aquellas personas que tienen las condiciones debidamente especificadas en el
tipo penal, es decir, aquellas personas que tiene la condicin de autoridad, ascendencia,
tutor, curador o vigilante respecto del sujeto pasivo. En consecuencia, el delito puede
ser cometido solo por los padres, tutores, curadores, directores de colegio, profesores,
jefes de oficina, gerentes, mdicos, enfermeras, policas, alcaides, etc.
8. Sujeto pasivo
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona desde su nacimiento hasta que fallece. No
se requiere tener otra condicin especial sino la de ser persona dependiente del sujeto
activo. Es decir, debe estar bajo la autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia
del agente quien debe tener el deber de cuidar y vigilarlo. En consecuencia, pueden ser
vctimas los hijos mayores o menores de edad, pupilos, incapaces, operados, obreros,
detenidos, enfermos, etc.
corresponde al tipo penal del artculo 129 del corpus juris penale regular y sancionar
la agravante del delito de exposicin a peligro de personas dependientes.
El tipo penal es claro. Aparece el delito agravado, cuando el agente pudiendo prever
el resultado muerte o lesin grave, no lo hizo y actu sin importarle los lamentables
resultados. Ocurre, por ejemplo, cuando un curador no le presta los alimentos a un
impedido fsico por tres das consecutivos y este muere por inanicin. De ningn modo
debe aparecer el animus necandi en el comportamiento del agente, caso contrario,
estaremos ante la figura del delito de homicidio.
Por otro lado, si llega a verificarse que el resultado grave se produjo por circunstancias
fortuitas o ajenas a la voluntad del agente, la agravante no se configura. Este es otro
ejemplo de la solidez que ha adquirido en nuestro sistema jurdico, el principio rector
que nadie responde por un hecho a ttulo de responsabilidad objetiva. Debe concurrir
necesariamente el dolo o culpa en la conducta para ser imputada al agente.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El elemento subjetivo del tipo penal hace referencia que el sujeto activo debe actuar
con dolo, es decir, con conocimiento y voluntad de producir el resultado, cual es
exponer a un peligro concreto la vida o salud del sujeto pasivo, quien debe tener una
relacin de dependencia respecto de aquel.
El agente debe conocer la especial circunstancia que la vctima est colocada bajo su
autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia. En efecto, si llega a determinarse
que el agente no conoca tal situacin, se descarta la comisin del ilcito penal.
No obstante, para completarse los elementos constitutivos del dolo, debe verificarse
que el sujeto activo, aparte de conocer la situacin antes anotada debe querer el
resultado, cual es la creacin de un peligro concreto. En tal sentido, si llega a
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Cualquier error respecto a los elementos del tipo penal, el injusto penal en estudio no
se configura, pues el dolo desaparece.
Por otro lado, en el actuar del agente de ningn modo debe aparecer el animus necandi
o vulnerandi sobre la vctima. En efecto, de precisarse o verificarse que el agente actu
creando un peligro concreto con la intencin de lesionar efectivamente al bien jurdico
vida o salud del sujeto pasivo, la conducta delictiva se adecuar al delito de homicidio
o lesiones segn sea el caso.
Finalmente, para configurarse la forma agravada del ilcito penal previsto en el artculo
129, debe concurrir el dolo y despus la culpa en el actuar del sujeto activo, esto es, el
agente desarrolla una conducta inicial dolosa para crear un peligro concreto sobre la
vida o salud de la vctima, sin embargo, despus, por falta de previsin o por falta del
deber de cuidado exigido por parte del agente, se produce un resultado ms grave al
realmente querido.
CONSUMACIN
En cuanto se refiere a la forma agravada del ilcito en sede, se consuma cuando despus
de producirse los actos antes descritos para crear un peligro concreto, se ocasiona
culposamente en forma efectiva la muerte o lesin grave de la vctima.
PENALIDAD
El autor del delito ser merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre
uno y cuatro aos. De configurarse el segundo prrafo del artculo 128, la pena oscila
entre dos y cuatro aos. En tanto que de configurarse la agravante prevista en el ltimo
prrafo del artculo 128, la pena para el autor ser no menor de dos ni mayor de cinco
aos.
JURISPRUDENCIAS
DERECHO COMPARADO
BOLIVIA
(Cdigo Penal Bolivia)
CAPTULO IV
ABANDONO DE NIOS O DE OTRAS PERSONAS INCAPACES
Art. 278- (ABANDONO DE MENORES). El que abandonare a un menor de doce
aos, ser sancionado con reclusin de tres meses a dos aos.
Si del abandono resultare lesin corporal grave o muerte, la pena ser agravada en un
tercio.
CHILE
(Cdigo Penal Chileno)
ABANDONO DE NIOS Y PERSONAS DESVALIDAS
Art. 346 El que abandonare en un lugar no solitario a un nio menor de siete aos, ser
castigado con presidio menor en su grado mnimo.
Art. 347 Si el abandono se hiciere por los padres legtimos o ilegtimos o por personas
que tuvieren al nio bajo su cuidado, la pena ser presidio menor en su grado mximo,
cuando el que lo abandona reside a menos de cinco kilmetros de un pueblo o lugar en
que hubiere casa de expsitos, y presidio menor en su grado medio en los dems casos.
Art. 348 Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la muerte del
nio, se impondr al que lo efectuare la pena de presidio mayor en su grado mnimo,
cuando fuere alguna de las personas comprendidas en el artculo anterior, y la de
presidio menor en su grado mximo en el caso contrario.
Lo dispuesto en este artculo y en los dos precedentes no se aplica al abandono hecho
en casas de expsitos.
Art. 349 El que abandonare en un lugar solitario a un nio menor de diez aos, ser
castigado con presidio menor en su grado medio.
Art. 350 La pena ser presidio mayor en su grado mnimo cuando el que abandona es
alguno de los relacionados en el artculo 347.
Art. 351 Si del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones graves o la muerte
del nio, se impondr al que lo ejecuta la pena de presidio mayor en su grado medio,
cuando fuere alguna de las personas a que se refiere el artculo precedente, y la de
presidio mayor en su grado mnimo en el caso contrario.
GUATEMALA
(Cdigo Penal Guatemalteco)
CAPITULO VII DE LA EXPOSICION DE PERSONAS A PELIGRO
ABANDONO DE NIOS Y DE PERSONAS DESVALIDAS ARTICULO 154.
Quien abandonare a un nio menor de diez aos o a una persona incapaz de valerse
por s misma, que estuviere bajo su cuidado o custodia, ser sancionado con prisin de
seis meses a tres aos. Si a consecuencia del abandono ocurriere la muerte del
abandonado, la sancin ser de tres a diez aos de prisin. Si slo se hubiere puesto en
peligro la vida del mismo o le hayan producido lesiones, la sancin ser de tres meses
a cinco aos de prisin.
MXICO
(Cdigo Penal Mexicano)
CAPTULO VII
Abandono de personas
ARTICULO 335 - Al que abandone a un nio incapaz de cuidarse a s mismo o a una
persona enferma, teniendo obligacin de cuidarlos, se le aplicarn de un mes a cuatro
aos de prisin, si no resultare dao alguno, privndolo, adems, de la patria potestad
o de la tutela, si el delincuente fuere
ascendiente o tutor del ofendido.
43
ARTICULO 336 - Al que sin motivo justificado abandone a sus hijos o a su cnyuge,
sin recursos para atender a sus necesidades de subsistencia, se le aplicarn de un mes
a cinco aos de prisin o de 180 a 360 das multa; privacin de los derechos de familia,
y pago, como reparacin del dao, de las cantidades no suministradas oportunamente
por el acusado.
ARTICULO 338 - Para que el perdn concedido por el cnyuge ofendido pueda
producir la libertad del acusado, deber ste pagar todas las cantidades que hubiere
dejado de ministrar por concepto de alimentos y dar fianza u otra caucin de que en lo
sucesivo pagar la cantidad que le corresponda.
ARTICULO 339 - Si del abandono a que se refieren los artculos anteriores resultare
alguna lesin o la muerte, se presumirn stas como premeditadas para los efectos de
aplicar las sanciones que a estos delitos correspondan. Cdigo Penal federal de Mxico
Libro segundo (REFORMADO, D.O. 10 DE ENERO DE 1994).
ARTICULO 342 - Al que exponga en una casa de expsitos a un nio menor de siete
aos que se le hubiere confiado, o lo entregue en otro establecimiento de beneficencia
o a cualquiera otra persona, sin anuencia de la que se lo confi o de la autoridad en su
defecto, se le aplicarn de uno a cuatro meses de prisin y multa de cinco a veinte
pesos.
ARTICULO 343 - Los ascendientes o tutores que entreguen en una casa de expsitos
un nio que est bajo su potestad, perdern por ese slo hecho los derechos que tengan
sobre la persona y bienes del expsito.
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LEGISLACIN NACIONAL
El artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal recoge uno de los principios
fundamentales del derecho penal moderno, el denominado "lesividad". All se seala
que la pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos
tutelados por ley. Esto es, habr delito o hecho punible cuando determinada conducta
lesiona de manera real o pone en peligro un bien jurdico tutelado por la ley por
constituir condicin importante para la normal y pacfica convivencia social.
CONCLUSIONES
La doctrina mayoritaria afirma que el bien jurdico protegido comn de estos delitos
se basa en el derecho a la seguridad material que se deriva de esas relaciones
familiares o relaciones afines a estas (tutela, guarda legal). Seguridad entendida
como la expectativa jurdicamente fundada que tiene toda persona de ser ayudada
en caso de necesidad por sus familiares obligados, tutor o guardador.
RECOMENDACIONES
RESUMEN
El artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal recoge uno de los principios
fundamentales del derecho penal moderno, el denominado lesividad. All se seala
que la pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos
tutelados por ley. Esto es, habr delito o hecho punible cuando determinada conducta
lesiona de manera real o pone en peligro un bien jurdico tutelado por la ley por
constituir condicin importante para la normal y pacfica convivencia social.
La figura encuadra dentro de los delitos de peligro, aquellos que se concretan con la
sola posibilidad de poner en peligro la vida o integridad fsica, sin necesidad que se
produzca efectivamente, la produccin del dao, sin embargo, est prevista como
agravante.
Deja de haber abandono y pasa a haber homicidio por omisin, cuando el autor retira
su proteccin cuando el peligro de muerte ya es del todo concreto y directo. Cuando
ya hay un riego especfico de homicidio.
Si, por el contrario, al momento del abandono el riesgo es indefinido y remoto, se est
frente a un abandono de personas.
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ANEXOS
En Lima, a los 31 das del mes de enero de 2011, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Mesia Ramrez, Calle Hayen y Eto Cruz,
pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Maybelline Yesenia Mera
Chvez contra la sentencia expedida por la Sala Civil Mixta de la Corte Superior de
Justicia de Loreto, de fojas 119, su fecha 5 de abril de 2010, que declar improcedente
la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 8 de setiembre de 2009, la recurrente interpone demanda de amparo contra
Triplay Martn S.A.C., solicitando que se deje sin efecto el despido discriminatorio del
que habra sido objeto; y que, en consecuencia, se la reponga en su puesto de trabajo
y se ordene el pago de intereses legales ms costas y costos procesales. Refiere que el
30 de junio de 2009 fue despedida sin que se le indicase causa o motivo alguno, a pesar
de que la emplazada haba tomado conocimiento de que se encontraba embarazada,
por lo que ha sido objeto de un despido discriminatorio que vulnera el principio de
igualdad y la prohibicin de discriminacin por razn de sexo.
La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare infundada, expresando
que el vnculo laboral se extingui como consecuencia del vencimiento del plazo
establecido en el contrato de trabajo sujeto a modalidad, el cual no fue renovado debido
al rendimiento deficiente de la recurrente. Manifiesta que no se ha configurado un
despido discriminatorio, por cuanto la demandante recin comunic sobre su estado
de gestacin el 30 de junio de 2009, fecha en la cual conclua su vnculo laboral.
El Primer Juzgado Civil de Maynas, con fecha 3 de diciembre de 2009, declara
improcedente la demanda, por considerar que se requiere la actuacin de medios
probatorios para determinar si la demandante fue despedida como consecuencia del
embarazo.
La Sala revisora confirm la apelada, por estimar que no se ha producido un despido
discriminatorio
FUNDAMENTOS
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Anlisis de la controversia
4. Para resolver la presente controversia debemos comenzar por recordar nuestra
jurisprudencia sobre la discriminacin laboral por motivos de gravidez. En tal
sentido, en la STC 05652-2007-PA/TC se estableci que las decisiones extintivas
basadas en el embarazo, por afectar exclusivamente a la mujer, constituyen,
indudablemente, una discriminacin directa por razn de sexo proscrita por el
inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin.
5. Para declarar nulo el despido de las trabajadoras embarazadas, lesivo del derecho a
la no discriminacin por razn de sexo, es menester la acreditacin del previo
conocimiento del estado de gestacin por parte del empleador que despide o el
requisito de la previa notificacin de dicho estado por la trabajadora al empleador.
En este sentido, el inciso e) del artculo 29 del Decreto Supremo N. 003-97-TR
prescribe que el despido se considera nulo si se produce en cualquier momento del
perodo de gestacin o dentro de los noventa das posteriores al parto, siempre que el
empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al
despido.
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PROYECTO DE SENTENCIA
EXP. N 2016-1248
INCULPADO : DEMETRIO RODOLFO RODRGUEZ DAZ
DELITO : EXPOSICIN A PELIGRO DE PERSONA
DEPENDIENTE
AGRAVIADO : JORGE EMILIO RODRGUEZ COELLO
SENTENCIA CONDENATORIA
REFERENCIAS
Bramont Arias, Lus a. y Bramont Arias- Torres, Lus a. Cdigo Penal Anotado.
Editorial san marcos. Lima 1995
Espinoza Vasquez, Manuel. Los delitos sexuales en el cdigo penal peruano.
Librera y Editorial Bolivariana. Trujillo. 1974
Hurtado Pozo, Jos. Manual de Derecho Penal. Editora y distribuidora de libros
s.a. Lima 1987
Carrara Calon, Eugenio. Derecho penal. Tomos i y ii ed. Bosch. Barcelona 1945.
Pea Cabrera, Ral. Tratado de Derecho Penal Parte Especial. Tomos II y III
Ediciones Jurdicas lima 1994.
Villavicencio Terreros, Felipe. Cdigo Penal. Editora y Distribuidora Jurdica
Grijley. Lima 1997.
Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Ediciones jurdicas. Lima
1994.