A decadncia e a prescrio no direito tributrio

Aline Martins Rospa

Resumo: A presente pesquisa trata dos institutos da prescrio e decadncia tributrios,

enquanto modalidades de extino do crdito tributrio. O direito tributrio tem como
uma de suas funes o controle do poder pblico na arrecadao de tributos. A
determinao da incidncia da prescrio ou decadncia implica na desobrigao do
contribuinte de efetuar o pagamento do crdito tributrio, que foi transformado em dvida
ativa. A decadncia e prescrio sero analisadas tanto sob a tica da cincia jurdica
geral quanto do direito tributrio, bem como regras especiais previstas na legislao e
situaes polmicas envolvendo ambos os institutos. Algumas regras previstas em
legislaes extravagantes sero avaliadas para o completo entendimento do tema em
comento.

Palavras-chave: prescrio, decadncia e extino do crdito tributrio.

Abstract: The present researchdeals with theinstitutesofprescription andlaches, while

conditions for the settlementof the tax credit. Thetax lawhas asone of its functionsthe
control ofpublic authorities in thecollection of taxes. The determination of theincidence
ofprescription ordecayimplies thereleaseof the taxpayermaking the paymentof the tax
credit, which was turnedin outstanding debt. The declineand prescriptionwill beanalyzed
bothfrom the standpoint oflegal scienceandthegeneraltax law, as well as specific
requirements inlegislation andcontroversialsituationsinvolvingboth institutes. Somerules
set outinextravagantlawswill be evaluatedfor the complete understandingof the
topicunder discussion.

Keywords:decay, prescription, extinction of the tax credit.

Sumrio: Introduo; 1. Crdito Tributrio; 1.1 Consideraes iniciais; 1.2 Constituio

do crdito tributrio; 1.3 Conceito e caractersticas do lanamento tributrio; 1.4
Modalidades de lanamento tributrio; 1.4.1 Lanamento direto ou de ofcio; 1.4.2
Lanamento misto ou por declarao; 1.4.3 Lanamento por homologao ou
autolanamento; Decadncia e prescrio no Direito; 2.1 Conceito e diferenciao dos
institutos da decadncia e prescrio; 2.2 Decadncia e prescrio no direito tributrio; 3.
Regras de decadncia para a constituio do crdito tributrio; 3.1 Anlise do art. 173, I
do CTN; 3.2 A decadncia no caso de anulao de lanamento anterior; 3.3 Hiptese de
decadncia prevista no art. 150, 4 do CTN; 3.4 Cumulao dos prazos de decadncia;
3.5 Prazo decadencial das contribuies sociais da seguridade social; 4. Regras de
prescrio no Direito Tributrio; 4.1 A prescrio tratada no art. 174 do CTN; 4.2 As
causas de interrupo do prazo prescricional; 4.3 Suspenso do prazo prescricional no
direito tributrio; 4.4 Suspenso da execuo fiscal e o art. 40 da Lei 6830/80; 4.5
Prescrio nos tributos lanados por homologao; 4.6 Direito restituio o caso de
pagamento de crdito atingido por prescrio ou decadncia; 5. Consideraes finais; 6.
Referncias

Introduo

O direito tributrio, enquanto ramo da cincia jurdica tem como uma de suas finalidades
realizar o controle do Poder Pblico, enquanto ente arrecadador de tributos da sociedade.
Ocorre que, muitas vezes, a Fazenda Pblica exerce esse poder de forma gananciosa,
esquecendo-se dos preceitos elencados na Constituio Federal, alguns deles, at mesmo,
alados condio de direitos fundamentais.

nesse diapaso que devem ser estudados os institutos da decadncia e da prescrio,

ambos com grande importncia no direito tributrio. Tanto que foram elencados pelo
Cdigo Tributrio Nacional como modalidades de extino do crdito tributrio.

Caso seja comprovado a ocorrncia de um desses institutos o poder pblico no poder

mais constituir o crdito ou realizar a cobrana do tributo do contribuinte. Note-se a
relevncia desse fato para o mundo jurdico tributrio.

1.Crdito Tributrio

1.1 Consideraes iniciais

O crdito tributrio traduz-se no direito do sujeito ativo de exigir o valor constante da

obrigao tributria. Portanto, o crdito tributrio a obrigao tributria tornada lquida
e certa por intermdio do lanamento (SABBAG, 2009, p. 693). O art. 139 do cdigo
Tributrio Nacional afirma que o crdito tributrio decorre da obrigao principal e tem
a mesma natureza desta.

A obrigao jurdica um vnculo prestigiado pela lei que obriga uma ou mais pessoas a
dar, fazer ou no fazer alguma coisa em prol de outra ou outras (COLHO, 2009, p. 692).

Na doutrina h inmeras discusses acerca dos conceitos e da relao entre obrigao

tributria, fato gerador e crdito tributrio. Na verdade, cada doutrinador adota uma tese
de correlao entre esses conceitos, tornando muito complicado o aprofundamento de tal
estudo.

O Cdigo Tributrio Nacional tambm no facilitou o entendimento da conceituao

geral do direito tributrio, pois muitas vezes no observa a terminologia tcnica jurdica,
o que ocasiona, vrias vezes, ambiguidade dos dispositivos legais.

Para Hugo de Brito Machado (2006, p. 189), segundo a terminologia adotada pelo CTN,
crdito tributrio e obrigao tributria so coisas distintas, uma vez que o crdito decorre
da obrigao e tem a mesma natureza desta.

Todavia, para Ricardo Lobo Torres (2004, p. 271) inexiste diferena entre crdito e
obrigao tributria, pois da obrigao tributria exsurge um direito subjetivo de crdito
para o sujeito ativo e uma dvida para o sujeito passivo, logo se a obrigao tributria tem
contedo patrimonial no pode se distinguir do crdito tributrio.

Luciano Amaro (2007, p. 338) afirma que:

Obrigao tributria, tributo lanado (ou crdito tributrio, como diz o CTN) e dvida
ativa no so realidades ontologicamente distintas. Todas derivam de uma nica fonte,
que o fato gerador da obrigao tributria. Nem so etapas necessrias na vida de toda
e qualquer obrigao tributria; obrigaes tributrias h (e so muitas) que nascem e se
extinguem sem que tenham sido objeto de lanamento e muito menos de inscrio como
dvida ativa.

De acordo com o art. 140 do CTN, as circunstncias que modificam o crdito tributrio,
sua extenso ou seus efeitos, ou as garantias ou os privilgios a ele atribudos, ou que
excluem sua exigibilidade no afetam a obrigao tributria que lhe deu origem.

Do artigo em comento extrai-se que, o crdito tributrio pode ser atingido por algum vcio
ou circunstncia sem que, necessariamente, a obrigao tributria tambm seja.

Em regra, aps a sua constituio, o crdito tributrio permanente, sendo que to-
somente se modifica ou extingue, ou tem sua exigibilidade suspensa ou excluda, nos
casos previstos no CTN, fora dos quais no podem ser dispensadas, sob pena de
responsabilidade funcional a sua efetivao ou as respectivas garantias (CTN, art. 141).

Por fim, de grande importncia a distino feita entre crdito tributrio e dbito do fisco.
O crdito tributrio, como j exposto, a relao jurdica que decorre mediatamente do
fato jurdico tributrio e, imediatamente, de ato formalizador de autoridade ou ato de
particular. J o dbito do Fisco a relao jurdica que decorre do pagamento indevido e,
imediatamente, de ulterior ato de aplicao que reconhea esse fato (SANTI, 2011, p. 70).

1.2 Constituio do crdito tributrio

A constituio do crdito tributrio compete privativamente autoridade administrativae

ocorre atravs do lanamento. Trata-se de ato vinculado que deve obedecer ao princpio
da legalidade, viga mestra do direito pblico e, por conseguinte, do direito tributrio.

Constituir o crdito tributrio significa produzir norma individual e concreta que

estabelea em seu prescritor a obrigao de dado sujeito pagar determinada quantia ao
Fisco, ou a quem lhe faa as vezes como sujeito ativo da relao tributria, em decorrncia
do fato jurdico tributrio (SANTI, 2011, p. 96).

1.3 Conceito e caractersticas do lanamento tributrio

O instituto do lanamento est previsto no art. 142 do Cdigo Tributrio Nacional, que
dispe que:

Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo

lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a
ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel,
calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor
a aplicao da penalidade cabvel.

Nota-se que o caput do artigo 142 delimita as vrias funes do lanamento tributrio,
quais sejam: verificar se o fato gerador realmente ocorreu, determinar a matria que ser
tributada, calcular o valor do tributo, identificar o sujeito passivo e, se for o caso, aplicar
penalidade.

O pargrafo nico do mesmo artigo estabelece que a atividade administrativa de

lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional.
Eduardo Sabbag (2009, p. 696) afirma que, apesar da literalidade do CTN, h discusso
doutrinria acerca do lanamento ser procedimento ou ato administrativo, sendo que parte
da doutrina defende que procedimento administrativo e outra parte, majoritria, advoga
que seria ato administrativo.

Paulo de Barros Carvalho estabelece a definio de lanamento tributrio como sendo:

Lanamento tributrio o ato jurdico administrativo, da categoria dos simples,

constitutivos e vinculados, mediante o qual se insere na ordem jurdica brasileira uma
norma individual e concreta, que tem como antecedente o fato jurdico tributrio e, como
consequente, a formalizao do vnculo obrigacional, pela individualizao dos sujeitos
ativo e passivo, a determinao do objeto da prestao, formado pela base de clculo e
correspondente alquota, bem como pelo estabelecimento dos termos espao-temporais
em que o crdito h de ser exigido (CARVALHO, 2007, p.423).

Conforme o entendimento de Eurico Marcos Diniz de Santi (2011, p. 80) o lanamento

pode ser entendido como a norma individual e concreta que formaliza o crdito tributrio
e decorre de procedimento administrativo realizado por autoridade administrativa.

Acerca da natureza jurdica do lanamento tributrio, Vitorio Cassone (2004, p. 322)

defende que declaratria e constitutiva. Declaratria porque nada cria, pois se limita a
declarar uma situao jurdica que ocorreu, e constitutiva porque individualiza essa
situao, apurando o montante do tributo devido e constituindo o crdito tributrio.

Por outro lado, Hugo de Brito Machado (2006, p. 192) reconhece que a natureza jurdica
do lanamento j foi objeto de grandes discusses doutrinrias, mas que atualmente
praticamente pacfico o entendimento segundo o qual o lanamento no cria direito, pois
seu efeito simplesmente declaratrio, uma vez que antes do lanamento existe a
obrigao e a partir dele surge o crdito tributrio.

O autor aprofunda ainda mais a sua anlise expondo que o lanamento tem duas fases,
sendo uma oficiosa e uma contenciosa. Aps a concluso da primeira fase, em que
determinado o valor do crdito tributrio, feita a notificao ao sujeito passivo. Do
momento da notificao o lanamento s pode ser modificado em virtude de impugnao
do sujeito passivo, recurso de ofcio ou iniciativa do prprio poder pblico. Todavia, est
longe de ser doutrinariamente unnime a tese de que o lanamento tem duas fases.

O lanamento no ser definitivo enquanto comportar alteraes na prpria esfera

administrativa. Portanto, segundo Ricardo Lobo Torres (2004, p. 277)a regra geral que
prevalece no direito tributrio a da irrevisibilidade do lanamento.

O lanamento tributrio tambm deve obedecer ao princpio da irretroatividade, conforme

o disposto no art. 144 do CTN que declara que o lanamento reporta-se data da
ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente.

Todavia, o 1 do art. 144 alerta que deve ser aplicada ao lanamento a legislao que,
posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios
de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das
autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios.
Ento, quando a norma for integralmente interpretativa poder ser aplicada de imediato,
ou seja, nesse caso, poder haver norma jurdica tributria que no obedea ao princpio
da irretroatividade.

1.4 Modalidades de lanamento tributrio

O CTN admite trs modalidades de lanamento tributrio: direito ou de ofcio (art. 149,
I), misto ou por declarao (art. 147) e por homologao ou autolanamento (art. 150).

1.4.1 Lanamento direto ou de ofcio

Essa modalidade de lanamento caracteriza-se pela ausncia de participao ou

interveno do contribuinte. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade
administrativa quando ocorrer uma das hipteses elencadas no art. 149 do CTN, sendo
que a reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da
Fazenda Pblica.

Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa

nos seguintes casos:

I - quando a lei assim o determine;

II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da

legislao tributria;

III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos
termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria,
a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a
prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade;

IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido

na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria;

V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada,

no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;

VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente

obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria;

VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu
com dolo, fraude ou simulao;

VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do
lanamento anterior;

IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional

da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade
especial.
Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o
direito da Fazenda Pblica.

Eduardo Sabbag(2009, p. 711) elenca vrios tributos cuja constituio do crdito se d

por esse meio de lanamento, como por exemplo: IPTU, IPVA, taxas, contribuio de
melhoria, contribuies corporativas e contribuio para o servio de iluminao pblica.

O encerramento do lanamento de ofcio ocorre com a notificao ao contribuinte.

Segundo Hugo de Brito Machado ( 2006, p. 195) qualquer tributo pode ser lanado de
ofcio, desde que no tenha sido lanado regularmente na outra modalidade.

1.4.2 Lanamento misto por declarao

No lanamento misto ou por declarao efetuado tendo por base a declarao do sujeito
passivo ou de terceiro, que prestam autoridade administrativa informaes sobre matria
de fato. O ITBI, por exemplo, um tributo sujeito lanamento por declarao.

Essa declarao tem por finalidade registrar os dados fticos que, de acordo com a lei do
tributo, sejam relevantes para a consecuo, pela autoridade administrativa, do ato de
lanamento. Se o contribuinte cumprir com o seu dever e informar os fatos verdicos para
a Fazenda Pblica, esta ter todos os elementos necessrios efetivao do lanamento
(AMARO, 2007, p. 358).

J a retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a reduzir

ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se funde, e
antes de notificado o lanamento. Isso porque, se a autoridade administrativa j notificou
o sujeito passivo, a partir da cabe a este apresentar defesa administrativa com os recursos
cabveis ou ento ajuizar uma ao perante o Poder Judicirio (TORRES, 2004, p. 323).

1.4.3 Lanamento por homologao ou autolanamento

A terceira modalidade de lanamento tributrio est prevista no art. 150 do CTN. O

lanamento por homologaoocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito
passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa
e opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade
assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.

No lanamento por homologao o contribuinte auxilia ostensivamente a Fazenda

Pblica, pois recolhe o tributo antes de qualquer providncia da Administrao, tendo por
base o valor que ele mesmo declara. Com a antecipao do pagamento cabe ao Fisco
proceder conferncia da exatido do valor recolhido, homologando o procedimento
adotado (SABBAG, 2009, p. 712).

O lanamento por homologao o mais comum dentre as trs modalidades de

lanamento, sendo utilizada nos seguintes tributos: ISS, ICMS, IPI, IR e emprstimos
compulsrios.

O pagamento antecipado pelo contribuinte neste tipo de lanamento extingue o crdito,

sob condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento. Todavia, caso haja
impropriedade no valor recolhido pelo contribuinte a Fazenda Pblica realizar um
lanamento de oficio, porm os valores j pagos sero considerados na apurao do saldo
devido.

O 4 do art. 150 estabelece que se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco
anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda
Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente
extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. Essa
situao representa a homologao tcita do lanamento.

Hugo de Brito Machado (2006, p. 195) esclarece que o objeto da homologao no o

pagamento, mas sim a apurao do montante devido, uma vez que possvel a
homologao mesmo que no tenha havido pagamento. Portanto, o que caracteriza essa
modalidade de lanamento a exigncia legal de pagamento antecipado, e no o efetivo
pagamento antecipado.

2. Decadncia e prescrio no Direito

2.1 Conceito e diferenciao dos institutos da decadncia e prescrio

Os institutos da decadncia e prescrio so regidos pelo princpio da segurana jurdica,

afinal nenhuma relao jurdica, cujo direito no foi exercido, pode perdurar
indefinidamente ao longo do tempo, sob pena de provocar grande instabilidade social.

Segundo Eurico Marcos Diniz de Santi (2011, p. 102) a decadncia e a prescrio so

mecanismos de estabilizao do direito, que garante a segurana de sua estrutura. Filtram
do direito a instabilidade decorrente do direito subjetivo, o qual no foi formalizado ou
reconhecido por ente estatal.

Para Luciano Amaro (2007, p. 395):

A certeza e a segurana do direito no se compadecem com a permanncia, no tempo,

da possibilidade de litgios instaurveis pelo suposto titular de um direito que tardiamente
venha a reclama-lo. Dormientibus non succurrit jus. O direito positivo no socorre a quem
permanece inerte, durante largo espao de tempo, sem exercitar seus direitos. Por isso,
esgotado certo prazo, assinalado em lei, prestigiam-se a certeza e a segurana, e sacrifica-
se o eventual direito daquele que se manteve inativo no que respeita atuao ou defesa
desse direito.

De modo geral, as pessoas tm uma concepo errnea sobre a prescrio, considerando-

a repugnante moral e contrria justia. Todavia, deve-se atentar para o fato que o
instituto da prescrio no deve atender somente ao interesse individual de eventual
credor que fique sem receber o seu crdito, mas deve observar principalmente ao interesse
social (MONTEIRO, 2000, p. 294).

Segundo Silvio Venosa (2006, p. 570), se no fosse o tempo determinado para o

exerccio dos direitos, toda pessoa teria de guardar indefinidamente todos os documentos
dos negcios realizados em sua vida, bem como das geraes anteriores.

A prescrio, como demonstra Cmara Leal (1959, p. 26), a extino de uma ao

ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante certo perodo de tempo, na ausncia
de causas preclusivas de seu curso.O autor ainda descreve quais so os quatro elementos
integrantes da prescrio:

Existncia de uma ao exercitvel; inrcia do titular da ao pelo seu no exerccio;

continuidade dessa inrcia durante um certo lapso de tempo e ausncia de algum fato ou
ato, a que a lei atribua eficcia impeditiva, suspensiva ou interruptiva do curso
prescricional.

Por outro lado, a decadncia a perda do direito, pelo prazo estabelecido em lei ou
contrato, cujo titular no o exerceu. O instituto da decadncia significa a extino do
direito pela inrcia de seu titular, quando sua eficcia foi, de origem, subordinada
condio de seu exerccio dentro de um prazo prefixado, e este se esgotou sem que esse
exerccio se tivesse verificado (CMARA LEAL, 1959, p. 115).

Apesar da decadncia e prescrio terem vrios elementos em comum, como a inrcia do

titular do direito, h vrios traos que as diferenciam, sendo que essa diferenciao um
assunto muito debatido pela doutrina.

Na decadncia o direito outorgado para ser exercido dentro de determinado prazo, sob
pena de ser extinto. J na prescrio o titular no utiliza,no prazo estabelecido em lei, a
ao existente para a defesa de seu direito. A prescrio resulta exclusivamente de lei,
enquanto a decadncia pode advir tambm de contrato (MONTEIRO, 2000, p. 299).

E ainda, a decadncia quando prevista em lei irrenuncivel, porm se for convencional

poder ser renunciada. A prescrio, por sua vez, pode ser renunciada, conforme o art.
191 do Cdigo Civil, desde que no seja feita de forma prvia. Por fim, o juiz pode
declarar de ofcio a prescrio, assim como a decadncia legal, ao passo que na
decadncia convencional o juiz no pode tomar tal atitude.

2.2 Decadncia e prescrio no direito tributrio

Tambm em matria tributria os efeitos da relao jurdica no podem ficar indefinidos

por um lapso de tempo indeterminado. Em nome da segurana jurdica, o crdito
tributrio deve ser constitudo ou cobrado do contribuinte no perodo estabelecido em lei
para tal.

A matria relativa aos institutos em comento to importante que a Constituio Federal,

em seu art. 146, III, b, estabeleceu que cabe lei complementar dispor sobre normas
gerais acerca da prescrio e decadncia tributrias.

O Cdigo Tributrio Nacional, assim como o Cdigo Civil, estabelece diferenciao entre
os institutos da decadncia e prescrio. Ambos esto elencados no art. 156, V do CTN
como modalidades de extino do crdito tributrio.

Sendo um dos precursores do tema da decadncia e prescrio tributria na doutrina ptria

Fbio Fanucchi (1975, p. 14) afirma que:

Sabidamente, de comum, a decadncia e a prescrio s tm a finalidade para que

criadas: a extino dos direitos, evitando que sejam perpetuados quando demonstrado o
desinteresse do titular pela sua preservao. Afora isso, pelas consequncias que geram,
diferem um do outro, fundamentalmente. Nesta altura da evoluo da pesquisa cientfica,
j no so mantidos conceitos justificadores dos institutos, calcados na punio do sujeito
passivo dos efeitos por ele produzidos. A lei, com a mesma fora criativa, extingue
direitos que criou, no para punir credor relapso, mas, isto sim, para trazer tranquilidade
ao ambiente jurdico.

O instituto da decadncia tem por finalidade declarar a perda do direito da Fazenda

Pblica, aps lapso temporal, de efetuar o lanamento para a constituio do crdito
tributrio.

Por esse motivo, Sabbag (2009, p. 720) afirma que a Fazenda no est impedida de
proceder ao lanamento, mesmo que haja a suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio, pois esse ato impede a decadncia do direito de lanar.

O prazo da decadncia est previsto no art. 173 do CTN que prev como sendo de 5 anos
o prazo para a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio, sob pena de o Fisco perder
o direito subjetivo de faz-lo.

Alm disso, como esclarece Paulo de Barros Carvalho (2007, p. 503), instalado o vnculo
jurdico tributrio e sobrevindo o fato decadencial, a decadncia faz desaparecer o direito
subjetivo de exigir a prestao tributria, bem como tambm haver a extino do dbito
do sujeito passivo, desaparecendo o lao obrigacional.

Em uma ordem cronolgica, primeiro vem a decadncia e depois a prescrio. Disso

decorre que, havendo a decadncia, no haver de se falar em prescrio. Por isso, quando
o CTN elencou a decadncia como modalidade de extino do crdito tributrio cometeu
uma impropriedade tcnica, pois, na verdade, a decadncia extingue a obrigao tributria
(CASSONE, 2004, p. 331).

No mbito do direito tributrio a prescrio significa que a Fazenda Pblica possui um

prazo para propor a ao judicial de cobrana do crdito tributrio. O CTN estabelece que
esse prazo de 5 anos, contados da data da constituio definitiva do crdito tributrio,
conforme o art. 174 do CTN. Logo, o objeto da prescrio tributria ao para cobrana
do crdito tributrio.

Hugo de Brito Machado (2006, p. 236) observa que na teoria geral do direito a prescrio
ocasiona a morte da ao que tutela o direito, mas no direito tributrio a prescrio, alm
de atingir a ao, extingue o prprio crdito tributrio. Essa observao revela-se
importante na medida em que se a prescrio atingisse apenas a ao para cobrana a
Fazenda Pblica poderia recusar o fornecimento de certides negativas aos respectivos
sujeitos passivos.

Diferentemente da decadncia, a prescrio tributria admite hipteses de interrupo, as

quais esto previstas no pargrafo nico do art. 174 do CTN: despacho do juiz que ordenar
a citao em execuo fiscal; protesto judicial; qualquer ato judicial que constitua em
mora o devedor e, finalmente, por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que
importe em reconhecimento do dbito pelo devedor.

3. Regras de decadncia para a constituio do crdito tributrio

3.1 Anlise do art. 173, I do CTN

A decadncia tributria est prevista, principalmente, em dois dispositivos do CTN, a

saber: art. 173, I e art. 150, 4. O primeiro considerado como sendo a regra geral da
decadncia e o segundo, por sua vez, conhecido como regra especial da decadncia
tributria.

O art. 173, I do CTN estabelece que o direito da Fazenda Pblica constituir o crdito
tributrio extingue-se aps 5 anos. A decadncia, prevista no artigo supracitado, significa
a perda do direito do Fisco de realizar o lanamento do crdito tributrio.

Nos preceitos de Luciano Amaro (2007, p. 406) o art. 173, I do CTN estabelece a regra
geral de decadncia ao estabelecer que o prazo de extino do direito de lanar de 5
anos. Dessa forma, qualquer lanamento realizvel dentro de certo exerccio poder ser
efetuado em 5 anos aps o prprio exerccio em que se iniciou a possibilidade jurdica de
realiz-lo.

O lapso temporal de 5 anos contado a partir do primeiro dia do exerccio seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado ou da data em que tornar definitiva a
deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.

Deve-se atentar para a redao do art. 173, I do CTN quando dispe que os cinco anos
sero contados a partir do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderiater sido efetuado.

Aqui, segundo Yoshiaki Ichihara (2001, p. 166), de suma importncia diferenciar os

tributos com fatos geradores mensais dos que tm fatos geradores anuais. O primeiro
caracteriza-se toda vez que se realiza uma operao e a apurao mensal. Isso ocorre
com o ICMS, IPI, ISS, etc. J os tributos com fato gerador anual so os que o fato gerador
ocorre s em determinado momento, como por exemplo, o Imposto de Renda, IPTU,
IPVA, etc.

No caso de tributos com fato gerador mensal, ocorridos entre janeiro e novembro, o prazo
de decadncia ser contado a partir do 1 dia do exerccio seguinte. Todavia, se o fato
gerador ocorreu em dezembro no ser possvel a realizao do lanamento no mesmo
ano, logo o lanamento poderia ser efetuado, no no prximo ano, mas to somente no
outro.

Nos tributos com fato gerador anual, como o Imposto de Renda, o prazo inicial da
contagem para a decadncia ser o seguinte: para as receitas do ano-base para o IR s
relevante a situao at 31 de dezembro. Logo, s poderia ser efetuado o lanamento
referente ao ano-base 2000 em 2001, e o prazo de decadncia s passa a ser contado a
partir de 01 de janeiro de 2002.

Segundo o pargrafo nico do art. 173 o prazo de 5 anos tambm ser contado da data em
que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito
passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento, por exemplo,
quando o Fisco expede notificao requerendo documentos do sujeito passivo.
O art. 173, I do CTN alcana os tributos em que os lanamentos tenham sido de ofcio,
por declarao ou por homologao, desde que no tenha havido o pagamento antecipado
do tributo (SABBAG, 2009, p. 723).

H grande debate doutrinrio acerca do momento em que se deve considerar exercido o

direito de constituir o crdito tributrio. Para Hugo de Brito Machado (2006, p. 230) o
lanamento tributrio estar consumado, no se podendo mais cogitar da decadncia,
quando a determinao do crdito tributrio no possa mais ser discutida na esfera
administrativa.

A suspenso da exigibilidade do crdito no impede o prazo de decadncia, logo, para

que ela no ocorra deve a Fazenda Pblica efetuar o lanamento, uma vez que o Fisco
fica impedido apenas de praticar ato contra o contribuinte visando cobrana de seu
crdito.

Leandro Paulsen (2011, p. 1252) explica que, nesse caso, entender que a decadncia no
ocorreria, seria dar ao art. 151 do CTN extenso que dele no decorre. H exceo,
contudo, no caso de suspenso de exigibilidade por depsito, em que fica dispensado o
lanamento, salvo por valor maior.

Em resumo, feito o lanamento, notificado este ao sujeito passivo, tudo dentro do prazo
de 5 anos, no h mais que se falar em decadncia, pois agora o crdito tributrio existe
e o Fisco j pode exigir a satisfao da obrigao tributria por parte do sujeito passivo
(MARTINS, 2000, p. 190).

3.2 A decadncia no caso de anulao de lanamento anterior

O art. 173, II do CTN estabelece o prazo de 5 anos para a Fazenda Pblica constituir o
crdito tributrio, contados a partir da data em que se tornar definitiva a deciso que
houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Essa norma
estabelece um novo prazo para que o Fisco proceda novamente ao lanamento tributrio,
em substituio ao que foi anulado.

De acordo com Eduardo Sabbag (2009, p. 733) a deciso a que se refere o art. 173, II do
CTN, para a maioria da doutrina, pode ser administrativa ou judicial, mesmo porque tanto
o Poder Judicirio quanto a Fazenda Pblica podem anular o lanamento.

Para Paulo de Barros Carvalho (2007, p. 502) o art. 173, II do CTN contraria as insistentes
construes do direito privado, pelas quais o instituto da decadncia no se interrompe e
nem se suspende. Isso porque, um lanamento anulado por vcio formal um ato que
efetivamente existiu, sendo que, conforme o dispositivo em estudo, a deciso final que
declarar a anulao do ato nada mais far que interromper o prazo que j havia decorrido
at aquele momento.

Como j dito, a princpio, o prazo de decadncia no pode ser suspenso ou interrompido.

Com relao a essa questo, Hugo de Brito Machado (2006, p. 231) defende que a lei
pode estabelecer hipteses de suspenso ou interrupo do prazo de decadncia como fez
o CTN no artigo em comento. Isso porque os princpios jurdicos devem ser observados
na interpretao da lei, mas no constituem limites intransponveis para o legislador.
Todavia, outro o entendimento de Luciano Amaro:

O dispositivo comete um dislate. De um lado, ele, a um s tempo, introduz, para arrepio

da doutrina, causa de interrupo e suspenso do prazo decadencial (suspenso porque o
prazo no flui na pendencia do processo em que discute a nulidade do lanamento, e
interrupo porque o prazo recomea a correr do incio e no da marca j atingida no
momento em que ocorreu o lanamento nulo). De outro, o dispositivo de uma
irracionalidade gritante. Quando muito o sujeito ativo poderia ter a devoluo do prazo
que faltava quando foi praticado o ato nulo (AMARO, 2007, p. 407).

A doutrina, de modo geral, tece crticas severas a esse dispositivo do CTN. Na verdade,
ocorre um benefcio desmedido em relao ao Fisco que, alm de cometer erro no
lanamento, beneficiado por um prazo muito maior que o previsto no caput do art. 173
do CTN.

3.3 Hiptese de decadncia prevista no art. 150, 4 do CTN

O art. 150, 4 do CTN estabelece o que a doutrina chama de regra especial de decadncia.
O artigo citado prev que se a lei no fixar prazo para a homologao, ser ele de 5 anos
a contar da ocorrncia do fato gerador, caso a Fazenda Pblica no se pronuncie nesse
prazo ocorrer a homologao tcita do lanamento, exceto se comprovado dolo, fraude
ou simulao.

O dispositivo em comento atinge exclusivamente os tributos cujo lanamento seja por

homologao, com a devida antecipao do pagamento pelo sujeito passivo, conforme o
art. 150 do CTN. Caso no haja o pagamento antecipado o prazo a ser aplicado ser o do
art. 173, I do CTN.

Frise-se que o aspecto mais importante do lanamento por homologao a antecipao

do pagamento do tributo com valor calculado pelo sujeito passivo e que, posteriormente,
ser homologado pelo Fisco. O pagamento antecipado extingue o crdito tributrio, sob
condio resolutria da ulterior homologao do lanamento, segundo o art. 150, 1 do
CTN.

Eduardo Sabbag (2009, p. 725) lembra que, apesar do CTN utilizar a expresso
homologao tcita do lanamento no h, at ento, nenhum lanamento na relao
jurdica, por isso alguns doutrinadores defendem que nos casos de lanamento por
homologao no h decadncia propriamente dita, mas sim decadncia do direito do
Fisco exigir o resduo tributrio, relativo incompleta antecipao de pagamento.

Com a leitura atenta do art. 150, 4 do CTN percebe-se que o prazo de 5 anos para que
a Fazenda Pblica homologue o pagamento antecipado do tributo comporta duas
excees: se a lei no fixar outro prazo e se houver a comprovao de ocorrncia de dolo,
fraude ou simulao.

Com relao primeira exceo Luciano Amaro (2007, p. 409) indaga se a lei pode prever
prazo maior ou menor para a homologao da antecipao do pagamento. O autor chega
concluso que a soluo deve ser buscada a partir de uma viso sistemtica da disciplina
da matria, a qual leva a crer que a lei somente poder fixar prazo menor ao previsto no
art. 150, 4 do CTN.
J quanto segunda ressalva Eduardo Sabbag (2007, p. 727) defende que quando houver
comprovao de dolo, fraude ou simulao dever ser aplicada a regra geral de
decadncia prevista no art. 173, I do CTN.

3.4 Cumulao dos prazos de decadncia

H alguns anos o STJ, contrariamente ao que entende a doutrina tributarista, adotou o

entendimento de que, com relao aos tributos lanados por homologao, o prazo
decadencial para a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio seria de 10 anos.

Isso porque deveriam ser aplicados cumulativamente os artigos 173, I e 150, 4 do CTN.
Esse entendimento do STJ foi chamado de tese dos cinco mais cinco (5 + 5).

Abaixo segue elucidativo julgado acerca dessa posio do Superior Tribunal de Justia
sobre o assunto:

TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. TRIBUTO SUJEITO A

LANAMENTO POR HOMOLOGAO. DECADNCIA. TERMO INICIAL. ART. 150,
4 E 173, I, AMBOS DO CTN.1. No lanamento por homologao, o contribuinte, ou o
responsvel tributrio, deve realizar o pagamento antecipado do tributo, antes de
qualquer procedimento administrativo, ficando a extino do crdito condicionada
futura homologao expressa ou tcita pela autoridade fiscal competente. Havendo
pagamento antecipado, o fisco dispe do prazo decadencial de cinco anos, a contar do
fato gerador, para homologar o que foi pago ou lanar a diferena acaso existente (art.
150, 4 do CTN).2. Se no houve pagamento antecipado pelo contribuinte, no h o
que homologar nem se pode falar em lanamento por homologao. Surge a figura do
lanamento direto substitutivo, previsto no art. 149, V do CTN, cujo prazo decadencial
rege-se pela regra geral do art. 173, I do CTN.3. Com o encerramento do prazo para
homologao (art. 150, 4 do CTN), inicia-se a contagem do prazo previsto no art. 173,
I do CTN. Inexistindo pagamento antecipado, conclui-se ter o Fisco o prazo de 10 anos,
aps a ocorrncia do fato gerador, para constituir o crdito tributrio.4. Em sntese, o
prazo decadencial para a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio ser: a) de
cinco anos a contar do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ser efetuado, se o tributo sujeitar-se a lanamento direto ou por declarao
(regra geral do art. 173, I do CTN); b) de cinco anos a contar da ocorrncia do fato
gerador no caso de lanamento por homologao em que h pagamento antecipado pelo
contribuinte (aplicao do art. 150, 4 do CTN) e c) de dez anos a contar do fato
gerador nos casos de lanamento por homologao sem que nenhum pagamento tenha
sido realizado pelo sujeito passivo, oportunidade em que surgir a figura do lanamento
direto substitutivo do lanamento por homologao (aplicao cumulativa do art. 150,
4 com o art. 173, I, ambos do CTN).5. Precedentes da Primeira Seo e das duas Turmas
de Direito Pblico.6. Embargos de divergncia providos.(ERESP 466779/PR, Primeira
Seo, Rel. Min. Castro Meira, j. 08/06/2005).

A interpretao feita pelo STJ foi a de que, se o lanamento no foi realizado no prazo
previsto de cinco anos a partir do fato gerador, a Fazenda Pblica perderia seu poder,
todavia, a partir desse prazo seriam contados mais cinco anos do primeiro dia do exerccio
seguinte.
A tese dos cinco mais cinco demonstra a inverso do raciocnio defendido pela doutrina,
uma vez que a exegese do disposto no CTN era no sentido de que a decadncia do direito
de constituir o crdito tributrio nos tributos lanados por homologao, e nos quais no
houve pagamento, de cinco anos, a contar do primeiro dia do exerccio seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado (COLHO, 2002, p. 398).

Na verdade, esse raciocnio elaborado pelos Ministros do Superior Tribunal de Justia,

ao duplicar o prazo de decadncia, constitui um atentado aos direitos do cidado enquanto
contribuinte de tributos.

Leandro Paulsen (2011, p. 1088) defende que o dispositivo do 4 do art. 150 regra
especial relativamente do art. 173, I do CTN, por esse motivo regra especial prefere
regra geral. Logo, no h que se falar em aplicao cumulativa de ambos os artigos.

Felizmente, o STJ reviu seu posicionamento. Segue emblemtico julgado que demonstra
a mudana do Tribunal da Cidadania quanto ao tema:

PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO DO ART. 557, DO CPC. DECISO

MONOCRTICA DO RELATOR RESPALDADA EM JURISPRUDNCIA DO
TRIBUNAL A QUE PERTENCE. INOCORRNCIA. TRIBUTRIO. DECADNCIA.
PRAZO PARA CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A
LANAMENTO POR HOMOLOGAO. TERMO INICIAL.10. Deveras, assente na
doutrina: "a aplicao concorrente dos artigos 150, 4 e 173, o que conduz a adicionar
o prazo do artigo 173 - cinco anos a contar do exerccio seguinte quele em que o
lanamento poderia ter sido praticado - com o prazo do artigo 150, 4 - que define o
prazo em que o lanamento poderia ter sido praticado como de cinco anos contados da
data da ocorrncia do fato gerador. Desta adio resulta que o dies a quo do prazo do
artigo 173 , nesta interpretao, o primeiro dia do exerccio seguinte ao do dies ad quem
do prazo do artigo 150, 4. A soluo deplorvel do ponto de vista dos direitos do
cidado porque mais que duplica o prazo decadencial de cinco anos, arraigado na
tradio jurdica brasileira como o limite tolervel da insegurana jurdica.Ela tambm
juridicamente insustentvel, pois as normas dos artigos 150, 4 e 173 no so de
aplicao cumulativa ou concorrente, antes so reciprocamente excludentes, tendo em
vista a diversidade dos pressupostos da respectiva aplicao do art. 150, 4 aplica-se
exclusivamente aos tributos 'cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de
antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa'; o art. 173, ao
revs, aplica-se aos tributos em que o lanamento, em princpio, antecede o pagamento.
A ilogicidade da tese jurisprudencial no sentido da aplicao concorrente dos artigos
150, 4 e 173 resulta ainda evidente da circunstncia de o 4 do art. 150 determinar
que considera-se 'definitivamente extinto o crdito' no trmino do prazo de cinco anos
contados da ocorrncia do fato gerador.(RESP 638962/PR, 1 Turma, Rel. Min. Luiz
Fux, j. 02/06/2005).

Andou bem o STJ ao atender os anseios da doutrina tributarista, pois, com isso, o
contribuinte teve seu direito ao prazo decadencial, previsto no CTN, respeitado.

3.5 Prazo decadencial das contribuies sociais da seguridade social

Houve grande debate doutrinrio e jurisprudencial acerca do prazo estipulado no art. 45
da Lei 8212/91. O artigo em comento estabelecia como sendo de 10 anos o prazo
decadencial para a Seguridade Social apurar e constituir seus crditos.

Eurico Marcos Diniz de Santi (2011, p. 69) entende que, como no se trata de lei
complementar, tanto o dispositivo em debate, como o art. 46, ambos constantes da lei
8212/91, apresentam-se incompatveis com os requisitos constitucionais para a
elaborao dessa categoria de normas jurdicas.

Todavia, tal discusso acerca do tema do prazo de decadncia das contribuies sociais
perdeu significado com a edio da Smula Vinculante n. 8 que dispe que so
inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-lei 1569/77 e os artigos 45 e
46 da Lei 8212/91, que tratam da prescrio e decadncia do credito tributrio.

Como no poderia deixar de ser, a jurisprudncia caminhou no mesmo sentido da smula

vinculante n. 8, como demonstra o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:

PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. ART. 535 DO CPC NO OCORRENTE.

PRESCRIO INTERCORRENTE. DECRETAO EX OFFICIO. PRVIA
INTIMAO DA FAZENDA PBLICA. OBSERVNCIA. CONTRIBUIES
PREVIDENCIRIAS. NATUREZA TRIBUTRIA. SMULA VINCULANTE 8/STF.
PRAZO PRESCRICIONAL DE CINCO ANOS. CLUSULA DE RESERVA DE
PLENRIO. INAPLICABILIDADE.1. O Tribunal de origem examinou a lide de modo
integral e slido, sem que tenha se recusado a apreciar matria sobre a qual deveria ter
analisado.2. Inexiste afronta ao princpio da reserva de plenrio proposto nos arts. 97
da Constituio da Repblica e 480 do CPC, tendo em vista que o Colegiado a quo no
declarou a inconstitucionalidade de ato normativo na hiptese.3. O STF, pela Smula
Vinculante 8, pacificou o entendimento sobre anatureza tributria das contribuies
previdencirias, aplicando-lhes o prazo prescricional de cinco anos previsto no art.174
do Cdigo Tributrio Nacional.4. Esta Corte entende, consoante o art. 40, 4, da Lei
6.830/1980, que a decretao de ofcio da prescrio intercorrente depende de prvia
intimao da Fazenda Pblica, o que ocorreu no caso concreto.5. Agravo de instrumento
no provido.(Ag 1273075, Min. Castro Meira, j. 05/04/2010).

Do exposto, conclui-se que a partir da vigncia da Smula Vinculante n. 8 do STF aplica-

se o CTN aos casos de decadncia e prescrio que envolvam as contribuies da
seguridade social.

4. Regras de prescrio no Direito Tributrio

4.1 A prescrio tratada no art. 174 do CTN

A prescrio est elencada, ao lado da decadncia, como modalidade de extino do

crdito tributrio no art. 156, V do CTN. O instituto da prescrio significa que,
transcorrido o lapso temporal previsto em lei, no pode mais a Fazenda Pblica, atravs
de ao de execuo fiscal, cobrar do sujeito passivo o valor do tributo.

de grande importncia listar os quatro elementos integrantes, ou condies elementares,

da prescrio que foram arrolados por Antonio Luiz da Camara Leal (1959, p. 25):
1.) Existncia de uma ao exercitvel (actio nata);

2.) Inrcia do titular da ao pelo seu no exerccio;

3.) Continuidade dessa inrcia durante um certo lapso de tempo;

4.) Ausncia de algum fato ou ato, a que a lei atribua eficcia impeditiva, suspensiva ou
interruptiva do curso prescricional.

A prescrio constitui-se na perda da ao atribuda a um direito e de toda sua capacidade

defensiva, em razo do no uso dela, durante determinado espao de tempo. Diz respeito
ao exerccio do direito subjetivo de que uma pessoa detentora (CASSONE, 2004, p.
330).

Eduardo Sabbag (2009, p. 739) afirma que a prescrio, veiculando a perda do direito
ao, atribuda proteo de um direito subjetivo e, por esse motivo, desfazendo a fora
executria do credor em razo de sua inoperncia, apresenta-se como figura de direito
processual.

Aps a realizao do lanamento, no h mais que se falar em decadncia, o que deve ser
observado, a partir desse momento, o prazo para de prescrio. Tal entendimento pode
ser corroborado no seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:

PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO - PRESCRIO (ART. 174 DO CTN).1. Em direito

tributrio, o prazo decadencial, que no se sujeita a suspenses ou interrupes, tem
incio na data do fato gerador,devendo o Fisco efetuar o lanamento no prazo de cinco
anos a partirdesta data.2. O prazo prescricional ocorre aps o prazo decadencial, e fica
nadependncia do tipo de lanamento para que se faa a contagem do quinqunio.3. A
jurisprudncia desta Corte, para simplificar, conta, a partirda data do fato gerador, dez
anos: cinco anos como prazo decadenciale mais cinco como prazo prescricional.4.
Aplicao da sistemtica na contagem.5. Recurso especial improvido.(RESP
332.366/MG, Rel. Min. Eliana Calmon, 2 Turma, j. 19/02/2002)

Segundo o art. 174 do CTN a ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em

cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. A determinao exata do
conceito de constituio definitiva do crdito tributrio pode trazer algumas dificuldades.

Por isso, Leandro Paulsen(2011, p. 1265) esclarece que o lanamento torna-se definitivo
quando o contribuinte, notificado, deixa de impugnar ou recorrer da deciso final. Logo,
de tais termos que se conta o prazo prescricional.

A interpretao de Eduardo Sabbag (2009, p. 743) acerca do conceito de constituio

definitiva do crdito tributrio a seguinte:

A definitividade no decorre do fato gerador ou da prpria obrigao tributria, mas do

momento em que no for mais admissvel ao Fisco, discutir, administrativamente, a seu
respeito. Desse modo, identificando o marco temporal de Definitividade, contar-se- o
prazo de cinco anos para a propositura em tempo da execuo fiscal.
Ento, realizado o lanamento, por exemplo, com a lavratura de auto de infrao, o prazo
prescricional deveria iniciar imediatamente. Todavia, como o sujeito passivo possui prazo
de 30 dias para recorrer, o prazo de prescrio fica suspenso at que ocorra deciso
definitiva no processo administrativo fiscal, ou mesmo que o sujeito passivo no recorra,
aps a fluncia de 30 dias para tal. Logo, a partir do transcurso de uma dessas datas que
comea a correr o prazo de prescrio (CASSONE, 2004, p. 331).

4.2 As causas de interrupo do prazo prescricional

As causas de interrupo da prescrio esto previstas no pargrafo nico do art. 174 do

CTN. Prev o dispositivo que a prescrio se interrompe: pelo despacho do juiz que
ordenar a citao em execuo fiscal; pelo protesto judicial; por qualquer ato judicial que
constitua em mora o devedor e, por fim, por qualquer ato inequvoco, ainda que
extrajudicial, que importe em reconhecimento de dbito pelo devedor.

A interrupo do prazo prescricional faz com que o prazo j transcorrido seja eliminado,
ou seja, o lapso temporal de cinco anos para a Fazenda Pblica propor a ao de execuo
fiscal ser iniciado novamente.

A Lei Complementar 118/2005 mudou a redao do art. 174, pargrafo nico, I do CTN.
Antes de tal modificao era necessria a citao pessoal do devedor, porm a partir da
entrada em vigor da LC 118/2005 o simples despacho do juiz que ordenar a citao do
devedor em execuo fiscal j suficiente para interromper o prazo prescricional.

4.3 Suspenso do prazo prescricional no direito tributrio

Paulo de Barros Carvalho (2007, p. 506) chama a ateno para o fato de que a suspenso
no curso do prazo prescricional no a mesma coisa que suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio, essa ltima prevista no art. 151 do CTN.

Isso porque, para haver a suspenso do prazo prescricional imperativo lgico que ele j
tenha se iniciado, por outro lado, nem sempre que ocorre a suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio o tempo prescricional j ter comeado a correr.

Bom exemplo de suspenso da prescrio em mbito tributrio encontra-se no art. 8, 3

da Lei de Execues Fiscais:

Art. 8, 3: A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade,

ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender
a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da
execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo.

Esse dispositivo, segundo SANTI (2011, p. 166) altera objetivamente a contagem do

tempo, uma vez que fixa um limite mximo de cento e oitenta dias para a suspenso da
prescrio, e no desqualifica a conduta do agente, pois admite a distribuio da execuo
fiscal como termo consumativo do prazo prescricional.

No entanto, especifica Eduardo Sabbag (2007, p. 754) que, em razo da colidncia entre
a Lei 6830/80 e o CTN, o artigo em destaque seria aplicvel apenas cobrana de crditos
no tributrios.
Por esse motivo, o autor defende que as causas de anulao de moratria, cujas
disposies so extensveis aos institutos da iseno, anistia e remisso, quando
concedidos em carter individual, so, praticamente, os nicos exemplos de causas de
suspenso da prescrio para a cobrana de crditos tributrios.

4.4 Suspenso da execuo fiscal e o art. 40 da Lei 6830/80

Conforme o art. 40 da Lei de Execues Fiscais, o juiz suspender o curso da execuo,

enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a
penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio.

O 2 do art. 40 dispe que decorrido o prazo mximo de um ano, sem que seja localizado
o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos.

Eurico Marcos Diniz de Santi (2011, p. 167) afirma que a prescrio deve ser entendida
como a perda do direito de ao, por isso no cabe cogitar-se de prescrio no curso do
processo. Logo, para o autoro art. 40 da LEF no trata de prescrio, mas sim de
suspenso do processo de execuo fiscal, que somente se constituiu porque no houve
prescrio.

A doutrina tributarista sempre criticou com veemncia o art. 40, 3 da Lei 6830/80, que
estabelece que encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero
desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. O pargrafo em destaque
provocava grande insegurana jurdica, uma vez que, segundo ele, a ao de cobrana da
dvida tributria seria imprescritvel.

Andou bem a Lei n. 11051/2004 ao incluir o 4 no art. 40 da LEF, que passou a dispor
que se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o
juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio
intercorrente e decret-la de imediato.

Note-se que se a prescrio houver ocorrido antes da propositura da ao de execuo

fiscal no necessria a prvia oitiva da Fazenda Pblica pelo juiz. o que se extrai do
julgado em destaque:

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL.

EXECUO FISCAL. PRESCRIO OCORRIDA ANTES DA CITAO.
DECRETAO DE OFCIO. POSSIBILIDADE, INDEPENDENTEMENTE DA PRVIA
OITIVA DA FAZENDA PBLICA. SMULA N. 106/STJ. REEXAME DE PROVA.
BICE DA SMULA N. 7/STJ.1. Constou expressamente no acrdo recorrido que, na
hiptese, "a Fazenda, como autora da ao, no diligenciou no sentido de praticar os
atos que lhe competiam para dar andamento ao feito, demonstrando, com isso,
desinteresse na percepo do valor objeto da execuo". Nesse contexto, invivel a
rediscusso do tema, pois "a verificao de responsabilidade pela demora na prtica dos
atos processuais implica indispensvel reexame de matria ftico-probatria, o que
vedado a esta Corte Superior, na estreita via do recurso especial, ante o disposto na
Smula 07/STJ" (Resp 1.102.431/RJ, 1 Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 1.2.2010
recurso submetido sistemtica prevista no art. 543-C do CPC, c/c a Resoluo 8/2008
- Presidncia/STJ).2. "Em execuo fiscal, a prescrio ocorrida antes da propositura
da ao pode ser decretada de ofcio (art. 219, 5, do CPC)" (Smula n. 409/STJ).3.
Agravo regimental no provido.(AgRg no RESP 1229851/PE, 2 T, Rel. Min. Mauro
Campbell Marques, j. 20/03/2012).

Ainda em relao suspenso do processo de execuo fiscal com fulcro no art. 40 da

Lei de Execues Fiscais, o Superior Tribunal de Justia editou a smula 314: em
execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano,
findo o qual se inicia o prazo da prescrio quinquenal intercorrente.

Logo, se a Fazenda Pblica abandonar a ao de execuo fiscal, poder haver a

prescrio intercorrente, caso a paralizao seja superior a cinco anos. O reconhecimento
da prescrio intercorrente visa a estabilizao da relao jurdica, privilegiando o
princpio da segurana jurdica.

4.5 Prescrio nos tributos lanados por homologao

De acordo com o que foi anteriormente exposto, a principal caracterstica dos tributos em
que o lanamento feito por homologao o fato do clculo do valor do tributo, com a
devida antecipao de pagamento, ser feito pelo prprio sujeito passivo sem a
interferncia prvia do Fisco.

Luciano Amaro (2007, p. 417) defende que no cabe falar em prescrio no caso de
tributos lanados por homologao, uma vez que essa forma de lanamento supe o
prvio pagamento, portanto no h o que cobrar em sede de ao de execuo fiscal.

Por outro lado, se o tributo (lanvel por homologao) for lanado de ofcio poder
ocorrer a prescrio, todavia, nesse caso, no h que se falar em prescrio da ao de
cobrana de tributo lanado por homologao, mas sim de tributo lanado de ofcio.

H, todavia, uma celeuma jurisprudencial quando o contribuinte declara o valor

correspondente, porm no efetua o pagamento de tal valor. Por esse motivo, SABBAG
(2009, p. 747) destaca que, na viso do STJ, a declarao do sujeito passivo que declara
o tributo, mas no efetua o pagamento, elide a necessidade de o Fisco realizar a
constituio formal do dbito tributrio.

O autor ainda afirma que, por esse motivo, declarado o tributo e no pago poder haver a
imediata inscrio em dvida ativa, independentemente de qualquer procedimento
administrativo ou de notificao ao contribuinte.

Segue a transcrio de jugado do Superior Tribunal de Justia que estabelece que o termo
inicial da prescrio nesses casos a data estabelecida como vencimento para o
pagamento da obrigao tributria declarada:

TRIBUTRIO. ARTIGO 535. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR

HOMOLOGAO. DECLARAO DO CONTRIBUINTE DESACOMPANHADA DE
PAGAMENTO. PRESCRIO. DENNCIA ESPONTNEA.1. No caracteriza
insuficincia de fundamentao a circunstncia de o aresto atacado ter solvido a lide
contrariamente pretenso da parte. Ausncia de violao ao artigo 535 do CPC.2.
Tratando-se de tributos sujeitos a lanamento por homologao, ocorrendo a declarao
do contribuinte desacompanhada do seu pagamento no vencimento, no se aguarda o
decurso do prazo decadencial para o lanamento. A declarao do contribuinte elide a
necessidade da constituio formal do crdito, podendo este ser imediatamente inscrito
em dvida ativa, tornando-se exigvel, independentemente de qualquer procedimento
administrativo ou de notificao ao contribuinte.3. O termo inicial da prescrio, em
caso de tributo declarado e no pago, no se inicia da declarao, mas da data
estabelecida como vencimento para o pagamento da obrigao tributria declarada.4. A
Primeira Seo pacificou o entendimento no sentido de no admitir o benefcio da
denncia espontnea no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao quando
o contribuinte, declarada a dvida, efetua o pagamento a destempo, vista ou
parceladamente. Precedentes.5. No configurado o benefcio da denncia espontnea,
devida a incluso da multa, que deve incidir sobre os crditos tributrios no
prescritos.6. Recurso especial provido em parte. (RESP 850423/SP, 1 T, Rel. Min.
Castro Meira, j. 28/11/2007).Sobre a questo, o Superior Tribunal de Justia editou a
smula 360 cujo teor o seguinte: o benefcio da denncia espontnea no se aplica aos
tributossujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, maspagos a
destempo.Eduardo Sabbag (2009, p. 749) explica que a razo para o STJ no aceitar a
denncia espontnea para os casos de autolanamento em que o pagamento no foi
efetuado simples. A denncia espontnea implica no total desconhecimento do Fisco
quanto existncia do tributo denunciado. Porm, quando o contribuinte apresenta uma
declarao ao Fisco a existncia do crdito tributrio formalizado, permitindo-se que se
inscreva o valor no pago em dvida ativa. Para melhor elucidar a
questo:TRIBUTRIO. DENNCIA ESPONTNEA (CTN, ART. 138). AUSNCIA DE
PREQUESTIONAMENTO. SMULA 282/STF. NO CARACTERIZAO, NOS CASOS
EM QUE O CONTRIBUINTE EFETUA FORA DO PRAZO O PAGAMENTO DE
TRIBUTO POR ELE MESMO DECLARADO.1. A ausncia de debate, na instncia
recorrida, da matria aventada no recurso especial, atrai a incidncia das Smulas
282/STF. 2. A 1 Turma desta Corte vem entendendo no restar caracterizada a denncia
espontnea, com a consequentemente excluso da multa moratria, nos casos de tributos
sujeitos a lanamento por homologao declarados e no pagos pelo contribuinte.3.
Recurso especial a que se d provimento (CPC, art. 557, 1-A).(RESP 640734/RS, 1
T, Min. Teori Albino Zavascki, j. 18/04/2004).

Como se percebe, na viso do STJ, quando o contribuinteno antecipa o pagamento, nos

casos de tributo lanado por homologao, no poder beneficiar-se dos benefcios da
denncia espontnea, como por exemplo, a excluso da multa moratria.

4.6 Direito restituio o caso de pagamento de crdito atingido por prescrio ou

decadncia

Caso o contribuinte efetue o pagamento de tributo em valor superior ao realmente devido

cabvel a repetio do indbito, sob o fundamento de que a todos defeso o
enriquecimento sem causa.

De acordo com o art. 168 do CTN o direito de pleitear a restituio extingue-se com o
decurso do prazo de cinco anos, contados da data da extino do crdito tributrio.

A discusso acerca da natureza desse prazo antiga. Para alguns doutrinadores o prazo
de prescrio, j para outros de decadncia.
 corrente o entendimento doutrinrio de que, em caso de decadncia, h direito de
repetio do indbito. Todavia, interessante o ponto de vista de Eurico Marcos Diniz de
Santi (2011, p. 171):

A doutrina entende que o pagamento de crdito tributrio aps o prazo decadencial faz
surgir o direito de repetio de indbito, pois, como a decadncia extingue o direito, o
Fisco no detm titularidade jurdica para reter essa quantia paga extemporaneamente.
Diversamente, se o contribuinte extingue crdito tributrio prescrito, no tem direito a
pleitear a restituio do montante pago, pois a prescrio extingue a ao, mas no o
direito, que remanesce em estado latente.

Portanto, para a doutrina em geral, se houver pagamento de dvida tributria atingida pela
decadncia cabe o direito de restituio, por outro lado, em caso de pagamento de dvida
prescrita, no cabe direito de restituio.

Contudo, segundo o autor, o pagamento de crdito tributrio decado ou prescrito faz

surgir para o contribuinte o direito ao dbito do Fisco, isso porque, segundo o art. 156, V
do CTN, tanto a prescrio quanto a decadncia so formas extintivas do crdito
tributrio.

Leandro Paulsen (2011, p. 1209) entende que o prazo previsto no art. 168 de decadncia,
pois diz respeito ao direito de pleitear a restituio, no importando de administrativa ou
judicial. Afirma ainda, que a posio dominante justamente no sentido de que o art. 168
do CTN traz um prazo decadencial.

Havia discusso jurisprudencial acerca da contagem de prazo de repetio de indbito

quando se tratasse de tributo lanado por homologao. Todavia, o art. 3 da LC 118/2005
estabeleceu que, para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 do CTN, a extino
do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no
momento do pagamento antecipado de que trata o 1o do art. 150 da referida Lei.

5. Consideraes Finais

A presente pesquisa teve por objetivo examinar a importncia da decadncia e prescrio

no direito tributrio, alm de investigar as implicaes do reconhecimento desses
institutos no mbito do direito tributrio nacional.

O art. 156 do CTN traz diversas modalidades de extino do crdito tributrio, dentre as
quais a decadncia e a prescrio. A decadncia e a prescrio estabelecem que o poder
pblico deve observar os prazos estabelecidos na legislao tributria, caso contrrio o
crdito tributrio no poder mais ser cobrado do contribuinte.

O crdito tributrio pode ser entendido como o direito do sujeito ativo cobrar do sujeito
passivo os valores surgidos a partir da obrigao tributria. A constituio do crdito
tributrio ocorre atravs do lanamento, o qual possui trs modalidades,conforme o
Cdigo Tributrio Nacional, quais sejam: lanamento direto ou de ofcio; lanamento
misto ou por declarao e lanamento por homologao ou autolanamento.

Os institutos da decadncia e prescrio so decorrentes do princpio da segurana

jurdica, uma vez que nenhuma relao jurdica pode perdurar indefinidamente ao longo
do tempo sem que o direito dela decorrente no seja exercido, sob pena de provocar
grande instabilidade social.

A decadncia a perda do direito, pelo prazo estabelecido em lei ou contrato, cujo titular
no o exerceu. No direito tributrio a decadncia estabelece a perda do direito de lanar
o crdito tributrio pela Fazenda Pblica.

A decadncia tributria est prevista, principalmente, nos artigos 173, I e 150, 4 do

CTN. A doutrina considera o primeiro como sendo o prazo geral da decadncia e o
segundo como prazo especial do mesmo instituto.

Houve grande discusso jurdica quando o STJ, contrariamente ao que entende a doutrina
tributarista, adotou o entendimento de que, com relao aos tributos lanados por
homologao, o prazo decadencial para a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio
seria de 10 anos.

O Tribunal da Cidadania, naquele tempo, entendeu que os prazos previstos nos artigos
173, I e 150, 4 do CTN deveriam ser aplicados cumulativamente. Felizmente o STJ
reviu sua posio e hoje prevalece o entendimento de que o prazo de decadncia para os
tributos lanados por homologao de cinco anos contados da ocorrncia do fato
gerador.

Outro grande embate acerca da decadncia tributria ocorreu acerca do prazo estipulado
no art. 45 da Lei 8212/91, que estabelecia como sendo de 10 anos o prazo decadencial
para a Seguridade Social apurar e constituir seus crditos.

Aps grandes discusses doutrinrias e jurisprudenciais o Supremo Tribunal Federal

resolveu a questo editando a Smula Vinculante n. 8, a qual estabelece em seu
enunciado que so inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-lei 1569/77
e os artigos 45 e 46 da Lei 8212/91, que tratam da prescrio e decadncia do credito
tributrio.

J o instituto da prescrio significa que, transcorrido o lapso temporal previsto em lei,

no pode mais a Fazenda Pblica, atravs de ao de execuo fiscal, cobrar do sujeito
passivo o valor do tributo.

Conforme o art. 174 do CTN a ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em

cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. As causas de interrupo da
prescrio esto previstas expressamente no pargrafo nico do art. 174 do CTN. Por
outro lado, o CTN no claro quanto suspenso da prescrio em mbito tributrio,
todavia a doutrina aponta como exemplo dessa situao o art. 8, 3 da Lei de Execues
Fiscais.

Ainda quanto prescrio, na viso do STJ, a declarao do sujeito passivo que declara
o tributo, mas no efetua o pagamento, elide a necessidade de o Fisco realizar a
constituio formal do dbito tributrio. Logo, nesse caso, a Fazenda Pblica pode ajuizar
ao de execuo fiscal sem que seja necessrio o lanamento para constituio do dbito
tributrio.
Por fim, no que se refere prescrio, h o caso do contribuinte que efetua o pagamento
de tributo em valor superior ao realmente devido, no qual ser cabvel a repetio do
indbito.

O art. 168 do CTN dispe que o direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso
do prazo de cinco anos, contados da data da extino do crdito tributrio.

Para a maioria dos doutrinadores h direito de repetio do indbito em caso de

decadncia.

Por outro lado, em caso de pagamento de dvida prescrita, no cabe direito de restituio,
ressalvada posio divergente de doutrina minoritria.

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