Abolicionismo Animal

UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS

FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO
ABOLICIONISMO ANIMAL
HERON JOS DE SANTANA
Recife
2006
HERON JOS DE SANTANA
ABOLICIONISMO ANIMAL
Tese apresentada ao Programa de Ps-

Graduao em Direito da Faculdade de
Direito do Recife / Centro de Cincias
Jurdicas da Universidade Federal de
Pernambuco como requisito parcial
para obteno do grau de Doutor.
rea de concentrao: Direito Pblico
Orientador: Professor Doutor Andreas

Joachim Krell
Recife
2006
Santana, Heron Jos de
Abolicionismo animal / Heron Jos de Santana.
Recife : O Autor, 2006.
210 fls.
Tese (doutorado) Universidade Federal de

Pernambuco. CCJ. Direito, 2006.
Inclui bibliografia e anexos.
1. Ambientalismo - Brasil. 2. Meio ambiente -

Natureza jurdica - Brasil. 3. Movimento de proteo
animal. 4. Fundamentos do humanismo. 5. Evoluo
jurdica e juzes abolicionistas. 6. Animal - Proteo -
Aspectos jurdicos - Brasil. 7. Direito animal - Papel das
instituies jurdicas. 8. Abolicionismo animal -
Fundamentos jurdicos. 9. Entes jurdicos
despersonalizados. 10. Status jurdico dos animais no
Brasil. I. Ttulo.
342 CDU (2.ed.) UFPE

341 CDD (22.ed.) BSCCJ2006-016
AGRADECIMENTOS
Esta tese fruto de um trabalho que vinha sendo pensado desde o ano de 2001,
quando tivemos a oportunidade de coordenar o I Seminrio Internacional de Direito
Ambiental da Fauna, realizado na Faculdade de Direito da UFBA, e que contou com a
participao de vrios juristas brasileiros e estrangeiros para discutir a questo dos
animais.
No entanto, foi na tradicional Faculdade de Direito de Recife que tive a oportunidade de

aprender com seus mestres, histricos e atuais, a enfrentar os desafios cientficos com
afinco e dedicao, sem contudo perder o esprito libertrio.
Agradeo do fundo d'alma aos professores Raimundo Juliano Feitosa, Joo Maurcio
Adeodato, Margarida Cantarelli, Cludio Brando, Torquato de Castro, Alexandre da
Maia e Artur Stanford. Eu me felicito vivamente por ter tido a oportunidade de satisfazer
a confiana em mim depositada, e no atribuo este trabalho a merecimentos meus,
seno a excelncia dos ensinamentos que recebi e cooperao dos professores e
funcionrios desta instituio.
Ficam registrados os meus agradecimentos ao professor orientador Andreas Krell, que

houve por bem oferecer crticas e opinies que tanto me auxiliaram, ao calor da
solidariedade, nessa pesquisa.
Alguns amigos tambm foram importantes para a realizao desse trabalho, dentre eles
Antonio Ferreira Leal Filho, Luciano Rocha Santana, Thiago Pires, Tagore Trajano,
Denise Sara Key, Ana Paula Dias Carvalhal Britto, Gustavo Balthazar da Silveira Lima
de Amorim e especialmente o professor Mrio Jorge Philocreon de Castro Lima, com
quem tive a oportunidade de desenvolver uma amizade fraterna.
Gostaria ainda de fazer um agradecimento especial aos professores Antonio Herman

Benjamin e William Pawers Jr, da Faculdade de Direito da Universidade do Texas, em
Austin, por terem me facilitado o acesso biblioteca daquela instituio, onde pude
fazer uma profcua pesquisa sobre a literatura estrangeira do assunto.
Por fim, devo afirmar que sem o amor e o apoio de minha famlia nada disso seria
possvel: aos meus pais, Jacqueline Cardoso Lopes e aos nossos filhos, Heron e
Mariana, agradeo por tudo.
RESUMO
SANTANA, Heron Jos. Abolicionismo animal. 2006. 210 f. Tese de Doutorado

Centro de Cincias Jurdicas / Faculdade de Direito do Recife, Universidade Federal de
Pernambuco, Recife.
Este trabalho busca contribuir com o debate tico sobre a relao entre homens e
animais e provar que a Constituio Federal de 1988 elevou os animais categoria de
sujeito de direitos fundamentais bsicos, tais como a vida, liberdade e integridade
psquico-fsica. Inicialmente feita uma anlise dos argumentos utilizados pelo
movimento de proteo animal, com destaque para o trabalho dos filsofos Peter
Singer e Tom Regan, principais responsveis pela insero da teoria do abolicionismo
animal na agenda dos debates acadmicos. Em seguida o autor demonstra que a
ideologia especista se fundamenta na crena de que os animais so destitudos de
espiritualidade, e que portanto, seus interesses so subordinados aos nossos. A partir
de ento, o autor demonstra que embora a teoria da evoluo tenha provado que as
diferenas entre homens e animais so quantitativas e no qualitativas, as idias de
Darwin ainda no esto refletidas na teoria do direito. O foco principal deste estudo,
porm, oferecer uma interpretao jurdica que permita a incluso dos animais no rol
dos sujeitos de direito, concedendo personalidade jurdica aos grandes primatas e
incluindo as demais espcies no rol dos entes jurdicos despersonalizados. O trabalho
promove uma reviso da jurisprudncia nacional e estrangeira sobre o tema,
enfatizando a importncia da participao dos juristas no reconhecimento e definio
dos limites do direito animal. Por fim, o autor oferece um histrico sobre o status jurdico
dos animais no Brasil, concluindo que a partir de uma interpretao constitucional
evolutiva possvel consider-los sujeito de direito fundamentais bsicos, podendo
inclusive defend-los em juzo atravs de representantes ou substitutos processuais.
Palavras Chave: Abolicionismo animal. Especismo. Direito animal. Sujeito de direito.

Personalidade juridica. Entes jurdicos despersonalizados.
ABSTRACT
SANTANA, Heron Jos. Animal abolitionism. 2006. 210 p. Doctoral Thesis. Centro de
Cincias Jurdicas / Faculdade de Direito do Recife, Universidade Federal de
Pernambuco, Recife.
The paper aims to contribute to the ethical debate on the relationship between humans
and animals and prove that the Brazilian Federal Constitution of 1988 has already
elevated animals to the level of legal persons enjoying and exercising basic rights. It
initially analyses the main lines of argument used by the animal protection movement,
highlighting the work of the philosophers and legal scholars who have put animal
abolitionism on the agenda of academic debate. The moral grounding of speciesism
which claims that animals lack spirituality and therefore puts the interests of mankind
above those of other species is examined. The author analyses Darwin's theory of
evolution which while proving that the differences between humans and other species
are quantitative rather than qualitative, has failed to gain recognition in jurisprudence.
The main focus of the study is to offer a legal interpretation to include animals on to the
list of those who possess legal rights, giving legal personhood to great apes and
standing to other species. After a literature review of national and foreign jurisprudence
on the theme, an illustrative first case of a chimpanzee under a petition for Habeas
Corpus is presented. Finally the author traces the history of the legal status of animals in
Brazil to the present and concludes that animals can be considered as having basic
rights and standing to come before a court of law through representatives or legal
substitutes.
Keywords: Animal abolitionism. Speciesism. Animal rights. Legal personality. Standing.

SUMRIO
INTRODUO................................................................................................................ 8
1 A IDEOLOGIA ESPECISTA........................................................................................... 12
1.1 O ESPECISMO COMO IDEOLOGIA................................................................. 12
1.2 ARISTTELES E A GRANDE CADEIA DOS SERES....................................... 15
1.3 A TRADIO CRIST E A INSTRUMENTALIZAO DOS ANIMAIS............. 19
1.4 O HOMEM MODERNO COMO MEDIDA DE TODAS AS COISAS................... 20
1.5 A LIBERDADE E DIGNIDADE MORAL.............................................................. 24
2 DARWIN E A VIDA MENTAL DAS ESPCIES.................................................................. 30

2.1 O PRINCPIO DA CONTINUIDADE FSICA E MENTAL DAS ESPCIES........ 30
2.2 O CREBRO E A VIDA MENTAL...................................................................... 34
2.3 RACIOCNIO E INTELIGNCIA......................................................................... 39
2.4 LINGUAGEM SIMBLICA................................................................................. 43
2.5 CONSCINCIA E AUTOCONSCINCIA........................................................... 53
2.6 LIBERDADE....................................................................................................... 55
2.7 PRODUO E TRANSMISSO DE CULTURA................................................ 61
3 A LUTA PELOS DIREITOS DOS ANIMAIS....................................................................... 64

3.1 BENESTARISMO: A HUMANIZAO DA ESCRAVIDO ANIMAL............... 64
3.2 LIBERTAO ANIMAL...................................................................................... 69
3.3 ABOLICIONISMO ANIMAL................................................................................ 78
3.4 REFORMA OU ABOLIO?............................................................................. 87
4 A HERMENUTICA CONSTITUCIONAL DA MUDANA...................................................... 92

4.1 EVOLUO MULTILINEAR DAS IDIAS......................................................... 92
4.2 INTERPRETAO EVOLUTIVA....................................................................... 97
4.3 EVOLUO E DIREITO ANIMAL...................................................................... 105
5 FUNDAMENTOS JURDICOS DO ABOLICIONISMO ANIMAL............................................... 109

5.1 A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DOS ANIMAIS...................... 109
5.2 O ANIMAL COMO SUJEITO DE DIREITO........................................................ 116
5.3 PESSOAS NO-HUMANAS.............................................................................. 122
5.4 DIREITOS HUMANOS E O PROJETO GRANDES PRIMATAS....................... 125
5.5 PERSONALIDADE JURDICA PROCESSUAL................................................. 132
5.6 O DIREITO ANIMAL EM JUZO: AS CONDIES DA AO.......................... 139
6 PRESENTE E FUTURO DO DIREITO ANIMAL NO BRASIL................................................. 147
6.1 PROPRIEDADE PRIVADA................................................................................ 147
6.2 BEM DE INTERESSE COMUM DO POVO....................................................... 149
6.3 O SUJEITO PASSIVO DE CRIMES AMBIENTAIS........................................... 154
6.4 RESPONSABILIDADE PENAL.......................................................................... 166
6.5 O CASO SUA................................................................................................. 167
6.6 OS LIMITES DO DIREITO ANIMAL.................................................................. 174
PERSPECTIVAS E CONSIDERAES FINAIS...................................................................... 183
REFERNCIAS................................................................................................................ 191
ANEXOS
INTRODUO
Cegos os que supem na abolio a derradeira pgina de um livro

encerrado, uma frmula negativa, a supresso de um mal vencido, o
epitfio de uma iniqidade secular. O que ela , pelo contrrio, um
cntico de alvorada, o lema j no misterioso de uma idade que
comea, o medir das foras do gigante que se desata. (Rui Barbosa)1
O tratamento e as atitudes que adotamos em relao aos animais ensejam
enormes contradies, pois, a depender da cultura em que estejamos inseridos,
podemos ser, ao mesmo tempo, amistosos com algumas espcies e cruis com outras,
acreditando sempre que a lei e a moralidade esto do nosso lado. Ser mesmo que ns
temos o direito de tratar os animais dessa maneira?
Nas sociedades hindustas, por exemplo, onde a hierarquia social
representada por dois extremos, a vaca um animal sagrado por fornecer o leite
consumido pelas castas superiores e o cachorro um animal impuro que serve de
alimento para as castas mais baixas. 2
Em pases cristos como o nosso, gatos e cachorros so membros da famlia,
enquanto as vacas, destitudas de qualquer considerao moral, vivem em condies
humilhantes at sejam abatidas para servir de alimento, principalmente para as classes
mais altas. 3
No obstante, o debate filosfico e cientfico sobre as relaes entre os homens
e os animais tem estado cada vez mais em evidncia no mundo acadmico, e o tema j
1
BARBOSA, Rui. O abolicionismo. In: AMARAL, Mrcio T. A vida dos grandes brasileiros. So Paulo: Trs, 2001. p. 268.
2
Segundo PASTOUREAU, Michel, na mitologia hindu, o brahmane, situado no topo da hierarquia, se identifica com a vaca, que
fornece a base de sua alimentao pura e santificada, enquanto os sem casta se identificam com o cachorro, o animal domstico
mais execrado no mundo hindu. De fato, svapaca, comedor de ces, , na mitologia hindu, um dos termos freqentemente
utilizados pelo estamento mais baixo da sociedade hindu, em Science et avenir. Paris, n.103, p. 91, out., 1995.
3
Segundo ELIAS, Norbert, A relao com o consumo de carne oscila no mundo medieval entre os dois plos seguintes: por um
lado, na classe alta secular o consumo de carne muito alto, se comparado com o padro de nossos tempos. Prevalece a
tendncia de devorar quantidades de carne que nos parecem fantsticas, em O processo civilizador. Rio de Janeiro: Jorge
Zahar, 1994. v. 2, p. 125.
Heron Jos de Santana Abolicionismo animal 9
se constitui num dos mais importantes debates ticos do nosso tempo.
O principal objetivo deste trabalho promover uma anlise do movimento
jurdico de libertao dos animais e, ao mesmo tempo, identificar os fundamentos
tericos do direito animal, demonstrando que, mais do que um status moral, os animais
devem ser considerados titulares de direitos fundamentais bsicos.
Embora permeado de informaes empricas de outros campos do
conhecimento, o principal objetivo deste trabalho estabelecer os fundamentos
filosficos e jurdicos das idias abolicionistas que vm contribuindo decisivamente para
o desenvolvimento de uma nova disciplina jurdica: o direito animal.
Uma vez que as normas muitas vezes adquirem novos contedos em razo de
mudanas histricas, de novos fatores polticos e sociais ou em funo dos avanos
promovidos pelas cincias de uma forma geral, o mtodo de procedimento adotado
ser hermenutico, com recurso interpretao constitucional evolutiva.
Alm disso, sero utilizadas tcnicas de pesquisa documentais, atravs da
consulta a fontes primrias como a Constituio, leis, decretos legislativos, dirios
oficiais e jurisprudncia, e fontes bibliogrficas, com uma ampla pesquisa em livros,
jornais e revistas especializadas no assunto.
O trabalho divide-se em cinco captulos. O primeiro analisa as bases filosficas
e cientficas da ideologia especista, que, de modo similar ao racismo e ao sexismo, vem
servindo f fundamento moral para todo tipo de prticas cruis contra os animais no-
humanos, no pressuposto de que desprovidas de uma dimenso espiritual, devem
continuar excludos de nossa esfera de considerao moral.
O segundo captulo analisa a revoluo cientfica promovida pela Teoria da
Evoluo pela Seleo Natural, de Charles Darwin, que demonstrou que as diferenas
entre o homem e os animais so quantitativas e no de natureza, e a partir de dados
obtidos pelos principais centros de pesquisa do mundo sobre os atributos mentais dos
animais, demonstra as inconsistncias tericas da ideologia especista.
Como toda ideologia mais um problema poltico que terico, o captulo
seguinte oferece uma viso histrica do movimento pelos direitos dos animais, desde o
seu surgimento no sculo XV quando ocorram os primeiros protestos denunciando a
violncia a que animais domsticos e de laboratrios estavam submetidos at o atual
movimento abolicionista, integrado por professores, intelectuais, cientistas e ativistas
sociais que, espalhados ao redor do mundo, se irmanam na recusa categrica
escravizao dos animais em nossa sociedade.
O quarto captulo vai demonstrar que assim como as espcies, as idias
jurdicas tambm evoluem, e que as instituies judiciais, isto , faculdades de direito,
advogados, promotores, juzes, tribunais, e demais operadores jurdicos, podem
desempenhar um importante papel na luta abolicionista. A partir da anlise de
importantes precedentes judiciais, veremos como a noo de institutos jurdicos bsicos
foram se modificando no decorrer da histria para abarcar novos sujeitos, como as
pessoas jurdicas e entes jurdicos despersonalizados, como a famlia, a herana
jacente, a massa falida, as unies estveis e afetivas e mais recentemente os animais.
O quinto captulo se dedica ao estudo da teoria abolicionista do direito animal,
atravs da anlise de aes pioneiras que estabeleceram marcos histricos para o
reconhecimento dos animais como sujeitos de direito.
No ltimo captulo o leitor encontra uma contribuio pessoal ao estudo do
direito animal, onde poder compreender que se levarmos o direito constitucional a
srio, no poderemos recusar que os animais so titulares de direitos fundamentais

bsicos, e que podem inclusive defend-los em juzo atravs de seus representantes
legais ou substitutos processuais.

1 A IDEOLOGIA ESPECISTA
No futuro, no se levar em conta apenas o valor da famlia humana,

mas o de todas as formas de vida. E, da mesma forma que se
descobrir que um erro supor que os hindus podem prosperar
sobre a degradao de um quinto deles, e que os povos do Ocidente
podem elevar-se graas explorao das naes asiticas e
africanas, assim tambm se chegar concluso de que o nosso
domnio sobre as ordens inferiores da Criao no deve levar ao seu
massacre, mas ao seu benefcio. Afinal, eles tambm possuem uma
alma. (Mahatma Gandhi)4
1.1 O ESPECISMO COMO IDEOLOGIA
A forma que a maioria das pessoas trata os animais est relacionada a
bloqueios psicolgicos e conceituais inculcados atravs de uma longa tradio religiosa
e filosfica, e que parte do pressuposto de que os animais, sendo destitudos de alma
intelectual ou qualquer espiritualidade, existem apenas para o benefcio da espcie
humana.
A palavra especismo, tal como a conhecemos hoje em dia, foi usada pela
primeira vez em um panfleto contra a experimentao animal escrito em 1970, por
Richard Ryder, professor de psicologia da Universidade de Oxford, que a repetiu
posteriormente em seu livro Victims of science. Segundo Ryder:
Especismo significa ofender os outros porque eles so membros

de outra espcie. Em 1970 eu inventei a palavra em parte para
desenhar um paralelo com o racismo e o sexismo. Todas essas
formas de discriminao, baseadas como elas so na aparncia
fsica, so irracionais. Elas dissimulam a grande similaridade entre
todas as raas, sexos e espcies.5
4
GANDHY, Mahatma. Mahatma Gandhy. Org. de Henri Stern. Rio de Janeiro: Nova Era, 2003. p. 105. (Princpios de vida).
5
RYDER, Richard. Speciesism and painism. The Animals Agenda. p. 45, 1997. Para o Professor Paul Waldau, o especismo a
incluso de todos os animais humanos e a excluso de todos os outros animais do crculo da moralidade. Cf. WISE, Steven.
Rattling the cage defended. Boston College Law Review. p. 647, 2002.
O especismo, de modo similar ao sexismo e ao racismo, um comportamento
parcial que favorece os interesses dos membros de uma ou algumas espcies em
detrimento das demais. 6
Existem dois tipos de especismo. O elitista, que o preconceito do homem para
com todas as espcies no-humanas e o seletista, quando apenas algumas espcies
so alvo da discriminao.
No especismo seletista, Gary Francione identifica a esquizofrenia moral da
nossa sociedade, pois ao mesmo tempo em que as pessoas consideram determinados
animais domsticos (ces e gatos, por exemplo) membros da famlia, elas no tm
qualquer constrangimento em utilizar produtos obtidos com a dor, o sofrimento e a
morte de animais como bois, galinhas e porcos. 7
O especismo um conjunto de idias, pensamentos, doutrinas e vises de
mundo, que tm como ponto de partida a crena de que os animais no-humanos,
sendo destitudos de atributos espirituais, existem apenas para o benefcio da espcie
humana.
O conceito de ideologia foi desenvolvido inicialmente por Feuerbach como uma
crtica alienao religiosa, e a partir de Karl Marx passou a ser aplicado a outras
formas de alienao social.
De acordo com Marx, a conscincia humana sempre social, histrica e
determinada pelas condies concretas de existncia, pois somente a experincia
social pode representar, em sua essncia, a aparncia das coisas. 8
6
SINGER, Peter. Vida tica. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002. p. 52.
7
Segundo FRANCIONE, Gary. Introdution to animal rights: your child or the dog. Philadelphia University Press, 2000. p.1,
Nossas atitudes morais em relao aos animais so, no mnimo, esquizofrnicas. Se de um lado achamos moralmente errado
submeter os animais a sofrimentos desnecessrios, de outro lado, no admitimos que a grande quantidade de sofrimento imposta
aos animais possa ser considerada anloga a nossa escolha de salvar um ser humano em uma casa em chamas ou mesmo
necessria no sentido exato da palavra.
8
Para CHAU, Marilena, alm da inverso da causa pelo efeito, a ideologia opera a partir da transformao da realidade social
num conjunto coerente, lgico e sistemtico de idias, e num conjunto de normas e regras de conduta e comportamento, isto ,
A ideologia, portanto, um sistema de idias e representaes que domina o
esprito de um homem ou de um grupo social9 e que, operando por inverso, acaba por
colocar os efeitos no lugar das causas. A pretexto de explicar uma realidade, a
ideologia simplesmente transpe para o plano das idias relaes sociais que j se
encontram definidas. 10
Ela faz com que os homens acreditem que as idias, bem como as instituies
sociais e polticas, foram criadas pela natureza ou pela razo, sem perceber que foram
eles mesmos que, em determinadas condies histricas, as criaram. 11
Toda ideologia tem um efeito positivo, por representar uma uniformidade,
pressuposta, posta ou imposta, e um efeito negativo de encobrimento, ao substituir
frmulas valorativas por frmulas que parecem neutras.12
Seja como for, a ideologia um sistema fechado de crenas e a principal
caracterstica de um sistema fechado ser imune reviso, e mesmo quando surgem
provas empricas que demonstrem o equvoco dos postulados de uma determinada
teoria, essas evidncias so descartadas e consideradas elementos externos
irrelevantes.13
Alm disso, sendo uma espcie de valorao neutralizadora, ela no permite
que outras possibilidades sejam levadas em conta ou tomadas como relevantes, uma
vez que estabelece uma prtica social, poltica e jurdica, ao mesmo tempo a)
contraftica, pois permite uma antecipao bem-sucedida do consenso de terceiros,
num sistema de normas e valores. Por fim, assim como o inconsciente, ela opera atravs do silncio, pois nem tudo pode ser dito,
sob pena de a ideologia se tornar contraditria e perder credibilidade, em Convite filosofia. So Paulo: tica, 1997. p. 175.
9
ALTHUSSER, Louis. Ideologia e aparelhos ideolgicos do Estado. Lisboa: Martins Fontes, 1969. p. 69.
10
CHAU, op. cit., p.175.
11
Segundo CHAU, Marilena, A alienao o fenmeno pelo qual os homens criam ou produzem alguma coisa, do
independncia a essa criatura como se ela existisse por si mesma e em si mesma, deixam-se governar por ela como se ela tivesse
poder em si e por si mesma, no se reconhecem na obra que criaram, fazendo-a um ser-outro, separado dos homens, superior a
eles e com poder sobre eles ibidem, p. 170.
12
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Constituio e ideologia. In: MACHADO, Mario Brockmann; TORRES JNIOR, Vernon
Gomes (Orgs.). Reforma constitucional. Rio de Janeiro: Casa de Rui Barbosa, 1997. p. 30.
13
BARTLETT, Steve J. Roots of human resistance to animal rights: psycological and conceptual blocks. Animal Law. Nortwestern
Scool of Law of Lewis & Clark College, v. 8, p. 151, 2002.
permanecendo vlida, mesmo quando descumprida, b) comum, isto , supostamente
elaborada conforme contedos significativos comuns, e c) consensual, pois parte de um
suposto apoio de todos.14
1.2 ARISTTELES E A GRANDE CADEIA DOS SERES
As origens da ideologia especista tal como se apresenta no pensamento
ocidental podem ser encontradas na filosofia grega, que concebia os animais no-
humanos, como seres destitudos de uma dimenso espiritual15.
De fato, enquanto a alma se confunde com o conceito de vida, tal como nos
esticos que viam na alma um sopro congnito e animador (pneuma) capaz de revelar
o sentido autntico das coisas, a noo de esprito (nous), representa o eu imaterial
consciente, capaz de controlar as instncias da alma (paixes, desejos e aes),
assegurando ao homem uma nica identidade desde o nascimento at a morte. 16
Em verdade, atravs da conciliao entre os conceitos de corpo, alma e
esprito que o homem grego conecta seu medo da morte com a teoria da retribuio,
at que Plato estabelece o fundamento filosfico de uma religio das almas, atravs
da identificao do conceito de alma com o de idia inata, segundo uma frmula de
igualdade ou justia retributiva que confere o bem para as boas idias e o mal para as
14
Para FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio, Este efeito global da neutralizao, por sua vez, pode ser mais ou menos flexvel.
tanto mais vigoroso, quanto mais irrelevantes so as percepes de que outras posies so possveis... Mais flexvel uma
ideologia que permite, no seu interior, um maior cmbio de valoraes, como , em tese, a ideologia liberal-democrtica. Mais
rgida, obviamente, uma ideologia fascista, em Constituio e ideologia. In: MACHADO, Mario Brockmann; TORRES JNIOR,
Vernon Gomes (Orgs.). Reforma constitucional. Rio de Janeiro: Casa de Rui Barbosa, 1997. p. 30.
15
Segundo ARISTTELES, [] no caso da mente e da faculdade do pensamento nada se encontra clarificado: parece existir um
tipo diferente de alma, s ela admitindo ser separada, da maneira como o , aquilo que imortal, daquilo que perece. Enquanto a
alma (vegetativa, locomotiva e sensitiva) j existia no embrio, o esprito vinha de fora, garantindo a possibilidade do homem
realizar uma atividade que no possui qualquer conexo com o corpo, embora existisse uma diferena entre o intelecto passivo
(nous pathetikos), que necessita de um rgo corpreo, que ele acreditava ser o corao, e um intelecto ativo imortal e eterno, que
est para o intelecto passivo como a forma est para a matria, em Da alma. Introd., trad. e notas por Carlos Humberto Gomes.
Lisboa: Edies 70, 2001. p. 55. Traduo de De Anima.
16
Segundo ARISTTELES: Viver , para aqueles que vivem, o seu prprio ser, sendo a alma a sua causa e o seu princpio,
possuindo, alm disso, o ser em potncia a entelquia como forma. Todos os corpos naturais so simples instrumentos da alma,
assim sucedendo com os animais e com as plantas, demonstrando que eles possuem a alma como fim, ibidem, p. 60.
idias malficas.17
justamente nesse sentido de corporalidade ou conjunto de faculdades ligadas
ao corpo sensvel movimento, emoo, paixo, dor e prazer fsico que o conceito de
alma (anima) vai se difundir entre as lnguas latinas, dando origem palavra animal,
que vai designar todos os seres que tm a alma como princpio vital. 18
Pitgoras, que era vegetariano, j no sculo VI A.C. rejeita todo e qualquer uso
de animais para alimentao ou sacrifcio religioso, sob o argumento de que ao matar
um animal podemos estar matando um ancestral.
que tanto na religio rfica quanto entre os pitagricos a alma possui um ciclo
de reencarnaes, e pode transmigrar de um corpo para outro at a libertao total,
quando ento vai se juntar alma-mundo universal.
Aristteles, no entanto, no sculo IV A.C., vai ser o responsvel por criar o
sistema tico que vai prevalecer at os nossos dias, a grande cadeia dos seres ou
19
scala naturae, a partir da uma teologia universal da natureza que contrapondo-se s
idias atomistas de que a vida fruto do funcionamento do prprio organismo e de suas
prprias atividades fsicas e qumicas,20 concebe o universo como um ente imutvel e
organizado, que forma um sistema hierarquizado, onde cada ser ocupa um lugar
apropriado, necessrio e permanente. 21
17
A idia que a alma dos vivos precedida pela alma dos mortos (esprito). Para KELSEN, Originalmente, ademais, a alma da
vida foi imaginada como um ente distinto da alma dos mortos. A unificao de ambas, a noo de uma alma responsvel pela vida
humana e, ao mesmo tempo, tendo uma existncia prolongada para alm da morte, a ltima fase do desenvolvimento da crena
na alma, que mesmo nesse estgio no perde seu carter tico, em A iluso da justia. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p. 32.
18
esta concepo que vai ser transmitida para o judasmo e, j no Velho Testamento (Gnesis, II, 7), encontramos a seguinte
sentena: E formou o Senhor Deus o homem do p da terra, e soprou em seu nariz o flego da vida, e o homem foi feito alma
vivente. Segundo ARENDT, Hannah, a alma, comum aos homens e aos animais no humanos, a vida interior que se expressa
em aparncias exteriores como um olhar ou um gesto que transborda ao corpo, em A vida do esprito: o pensar, o querer, o julgar.
Rio de Janeiro: UFRJ, 1992. p. 56.
19
Segundo NUSSBAUM, Martha, no existe nenhuma prova de que Aristteles acreditasse numa teleologia universal da natureza
tal como uma grande cadeia do ser, pois para ele o objetivo de cada animal a prpria sobrevivncia e desenvolvimento, em
Animal rights: the need for a theoretical basis. Harvard Law Review. Vermont, n. 114, p. 1519, 2001.
20
PRADA, Irvnia Luiz de Santis. A alma dos animais. Campos do Jordo: Mantiqueira, 1997. p. 12.
21
Segundo Aristteles, o universo um sistema hierarquizado, onde cada ser ao mesmo tempo forma e matria, ato e potncia,
que tem como degrau mais baixo o no-ser, que pura potncia, matria sem forma, ao passo que Deus ocupa o degrau mais
elevado, por ser forma sem matria, pensamento ou pura contemplao, em BERGSON, Henri. Cursos de filosofia grega. So
Paulo: Martins Fontes, 2005. p. 125-127.
Segundo Aristteles os homens compartilham com as formas inferiores de vida
algumas funes anmicas, uma vez que a alma constituda de pelo menos cinco
faculdades: (1) a vegetativa (threptikn), comum a todos os seres vivos; (2) a
locomotiva (knesis), comum a todos os animais; (3) a sensitiva (aisthetiks); e (4) a
imaginativa (phantasa), comum apenas ao homem e a alguns animais superiores. 22
No obstante, ao lado das inmeras faculdades da alma, comuns aos homens e
aos animais, apenas os primeiros seriam dotados de um esprito ou alma intelectual
(nous): um esprito passivo, relacionado alma sensitiva, e um esprito ativo, que ao
mesmo tempo forma e pensamento. 23
Nesse sentido, a operao com inteligveis se constitui numa operao
autnoma da alma em si, no existindo inteligncia nos sentidos (aisthsis), uma vez
que o operar intelectual do esprito permanece em potncia at que ele receba as
impresses provenientes do real. 24
Como existe um intelecto passivo onde se imprimem as formas do real,
atravs de uma interao que ocorre o ato da gnsis, em que a inteligncia - at ento
potncia - torna-se ato. Assim, enquanto os sentidos capturam o real e o intelecto
passivo registra, o intelecto ativo constri o pensamento, atravs de um processo de
formalizao, abstrao e generalizao do que foi apreendido. 25
importante destacar que nessa concepo no s os animais, mas tambm
as mulheres, os escravos e os estrangeiros eram considerados imperfeitos e destinados
ao benefcio do cidado grego, enquanto a caa e a guerra eram vistas como formas
22
WISE, Steven M. Drawing the line: science and the case for animal rights. Cambridge and Massachussetts: Perseu Books,
2002. p. 12.
23
Para ARISTTELES, o nos se assemelha luz que conduz as cores do estado de potncia ao ato. Para ele, os homens
desembaraam-se freqentemente da cincia para seguir a sua imaginao; os outros animais, pelo contrrio, no possuem nem
inteleco nem raciocnio, possuem apenas imaginao, em Da alma. Introd., trad. e notas por Carlos Humberto Gomes. Lisboa:
Edies 70, 2001. p. 112-113. Traduo de De Anima.
24
BITTAR, Eduardo. Curso de filosofia aristotlica: leitura e interpretao do pensamento aristotlico. So Paulo: Manole, 2003.
p. 569-571.
25
BITTAR, loc. cit.
naturais de conquista e domesticao de animais selvagens e de escravos que,
destinados pela natureza a obedecer, s vezes se recusavam a faz-lo. 26
O estoicismo adota essa idia aristotlica de que o universo opera de acordo
com um plano divino, e que os seres so criados em benefcio uns dos outros. O
aforismo tico fundamental dos esticos de viver de acordo com a natureza, por
exemplo, no tinha nenhuma pretenso de retorno natureza.27
Viver de acordo com a natureza para os esticos viver de acordo com a
razo, pois o homem personifica o princpio e o propsito fundamental do cosmo. Um
homem constitudo de um substrato passivo, ou simples matria, e um sopro
animador (pneuma), princpio material ativo de vontade, inteligncia e razo. 28
Os esticos refutam a teoria aristotlica do escravo natural, em favor da
igualdade espiritual de todos os seres humanos, mais compartilham com a idia
aristotlica de que os animais, destitudos de qualquer valor intrnseco, so simples
instrumentos em benefcio dos homens.29
Assim, por separar excessivamente o corpo da alma, e conceber o homem
como a nica espcie dotada de uma dimenso espiritual, a teoria da grande cadeia
dos seres fornece o fundamento moral da ideologia especista, negando qualquer
possibilidade de reconhecimento da dignidade animal. 30
26
ARISTTELES. A poltica. Rio de Janeiro: Ediouro, 1988. p. 19.
27
WISE, Steven. Rattling the cage: toward legal rights for animals. Cambridge and Massachussett: Perseus Books, 2000. p. 14.
28
WISE, loc. cit.
29
Segundo WISE, Steven, De certo modo, quando ns investamos contra o muro jurdico, percebamos que ele era to alto, que
suas pedras eram to pesadas e que estavam ali por tanto tempo, que ns no o vamos. Mesmo depois de litigar por muitos anos
em benefcio dos animais, eu no via o muro. Eu salvei centenas deles da morte e da misria, mas na maioria das vezes no havia
nada que eu pudesse fazer. Eu era impotente para represent-los diretamente. Eles eram coisas, no pessoas, ignorados pelos
juzes. Mas eu continuava batendo em alguma coisa. Finalmente eu descobri o muro, ibidem, p. 5 (Traduo nossa).
30
FERRY, Luc. The new ecological order. Chicago: The University of Chicago Press, 1995. p. 56.
1.3 A TRADIO CRIST E A INSTRUMENTALIZAO DOS ANIMAIS
Com a decadncia do logos e do ethos grego e a ascenso do cristianismo, a
Igreja passa a defender o amor como caritas e gape, de modo que a compaixo passa
a ser vista como uma relao de respeito a todas as formas de vida. 31
O cristianismo, no entanto, assim como os esticos, sofre uma forte influncia
da filosofia aristotlica. So Paulo, por exemplo, o grande arquiteto do cristianismo, ao
ser questionado por contrariar uma antiga lei mosaica que proibia colocar cabresto nos
bois, afirma que Deus no est preocupado com os bois, j que as leis foram escritas
para o benefcio exclusivo dos homens. 32
Com exceo de pensadores como So Francisco de Assis, a Igreja sempre
olhou para os animais com indiferena,33 na crena de que sendo destitudos de livre
arbtrio eles acabam por se identificar com o mundo pecaminoso. 34
A vida de So Francisco, porm, est cheia de momentos que demonstram a
sua compaixo pelos animais, seja quando liberta um coelho capturado em uma
armadilha, devolve gua peixes que se encontravam presos em uma rede de pesca,
pede mel para dar s abelhas no inverno ou amansa um lobo assassino e o transforma
num animal domstico no povoado de Gubbio. 35
Santo Agostinho, contudo, um dos mais influentes telogos cristos, refutou
veementemente a idia de se considerar pecado matar os animais, sob o argumento
31
PELIZZOLI, M. L. Correntes da tica ambiental. Petrpolis: Vozes, 2002. p. 76-77.
32
SINGER, Peter. Libertao animal. New York: Harper Collins, 2004. p. 217.
33
Idem. tica prtica. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 280. No Gnesis vamos encontrar a seguinte sentena: Faamos o
homem nossa imagem e semelhana, para que tenha o domnio sobre os peixes do mar, sobre as aves dos cus, sobre a terra e
sobre todos os rpteis que rastejam pela terra, em BBLIA Sagrada, Gnesis, 1:26.
34
Segundo BARRETO, Tobias, O espanhol com a sua feroz paixo pelas tauromaquias, o francs com o seu cruel provrbio: on
nest pas cheval pour rien, e o italiano, que desapiedado martiriza o seu burro e se justifica dizendo: non cristiano, non crede a la
santa Madonna, so os representantes populares deste antiqssimo grosseiro egosmo humano, que tira o seu alimento da pura
doutrina do Cristianismo, em A irreligio do futuro. In: MERCADANTE, Paulo; PAIM, Antonio (Org.). Estudos de filosofia. Rio de
Janeiro: Record, 1990. p. 361.
35
SPOTO, Donal. Francisco de Assis: o santo relutante. Rio de Janeiro: Objetiva, 2003. p. 159.
que a providncia divina havia autorizado o uso dessas criaturas de acordo com a
ordem natural das coisas, uma vez que, sendo destitudos da capacidade de pensar e
do livre arbtrio, os animais estariam impossibilitados de participar de qualquer tipo de
acordo poltico. 36
Outra no vai ser a posio de So Toms de Aquino, para quem cada parte do
universo estaria destinada ao benefcio do todo. Assim como os pulmes existem para
o benefcio do corao, os animais existem para o benefcio dos homens, de modo que
s existem pecados contra Deus, contra ns mesmos e contra os nossos semelhantes,
nunca contra os animais e o mundo natural. 37
1.4 O HOMEM MODERNO COMO MEDIDA DE TODAS AS COISAS
Com o declnio progressivo da autoridade da Igreja nos assuntos estatais e
cientficos, a perspectiva mental do perodo medieval foi pouco a pouco sendo
substituda pela filosofia moderna. 38
O fim da Idade Mdia, na verdade, representou um retorno ao humanismo
grego, at ento eclipsado pela idia de uma vontade divina, de modo que o amor pela
intelectualidade volta a ser incrementado, especialmente aps a descoberta de antigos
textos clssicos inacessveis aos medievais. 39
Ainda que no fosse a filosofia, mas a literatura, as artes, a educao, a poltica
e a retrica os principais interesses do humanismo renascentista, a descoberta de
36
Para Santo AGOSTINHO, A substncia intelectual utiliza as demais em seu prprio benefcio, para a perfeio do intelecto, que
v a verdade como em um espelho, ou para a execuo do poder e desenvolvimento deste conhecimento, e da mesma forma que
um arteso desenvolve a concepo de sua arte na matria corprea, o homem sustenta o seu corpo atravs de sua alma
intelectual, em Confisses. So Paulo: Nova Cultural, 1987. (Os Pensadores).
37
REGAN, Tom. Introduction. In: CLARKE, Paul A. B.; LINZEY, Andrew (Eds.). Political theory and animal rights. London: Pluto
Press, 1990. p. xiv.
38
ROUSSEL, Bertrand. Histria da filosofia ocidental. So Paulo: Cia. Editora Nacional, 1957. p. 5.
39
COOPER, David E. As filosofias do mundo: uma introduo histrica. So Paulo: Loyola, 2002. p. 248.
novos textos de filsofos como Plato, Lucrcio, Sexto Emprico e de importantes
autores esticos e epicuristas provoca o surgimento de novas correntes filosficas. 40
Com a modernidade renasce o antropocentrismo, e acompanhado da laicizao
das mentalidades e o desencantamento do mundo, e o homem volta a ocupar o centro
axiolgico do universo moral.
Na Renascena, o homem passa a ser considerado um grande milagre, um ser
digno de toda a admirao, de modo que o heri foi pouco a pouco deixando de ser
aquele indivduo dotado das virtudes crists, para se tornar o homem de virtu, aquele
que conquista glria e o renome mediante a prpria atividade criadora. 41
Embora o sculo XVI tenha sido marcado por uma imensa liberdade de
expresso e pensamento, a ponto de ter produzido Coprnico, Kepler e Galileu, que
passaram a enxergar a natureza de forma diferente da antiga concepo teolgica,
muitas provncias ainda estavam sob o domnio e a influncia da Igreja e do Santo
Ofcio, que atravs da Inquisio promoviam o cerceamento religioso liberdade de
pensamento. 42
Com o surgimento dos denominados filsofos modernos a cincia e no
mais a religio e a filosofia que vai estabelecer os fundamentos do humanismo.
Francis Bacon, por exemplo, rejeita todo tipo de viso encantada da natureza, em
favor de uma investigao cientfica livre de todos os preconceitos, que passa a ser
vista como nica forma de se alcanar o verdadeiro conhecimento.43
Bacon combate a vida contemplativa aristotlica, pois para ele o saber, no
40
COOPER, David E. As filosofias do mundo: uma introduo histrica. So Paulo: Loyola, 2002. p. 248.
41
COOPER, loc. cit.
42
Para BARRETO, Tobias: Desde que se dissipou a iluso geocntrica, que a terra, soberana e grande aos olhos de Ptolomeu, foi
empalmada e comprimida pela mo de Coprnico, at fazer-se do tamanho de um gro de areia perdido no redemoinho dos
sistemas siderais, a iluso antropocntrica tornou-se indesculpvel, em Estudos de direito e poltica. Rio de Janeiro: Instituto
Nacional do Livro, 1962. p. 13.
43
COOPER, loc. cit.
possuindo qualquer valor intrnseco, o meio mais vigoroso e seguro de dominar a

44
natureza e trazer resultados prticos para a vida do homem, e esse modelo de
racionalidade da cincia moderna que vai ser cunhado na revoluo cientfica do sculo
XVI, a partir das contribuies trazidas pelas cincias naturais.
No sculo XIX, esse modelo vai se estender tambm para as cincias
humanas, at ento consideradas no cientficas por desprezarem os princpios
epistemolgicos e as regras metodolgicas da racionalidade. 45
Nesse novo paradigma, construdo contra o saber medieval, a natureza
considerada uma mquina movida por causas formais, materiais e eficientes, em
contraposio ao homem, onde a vontade e a liberdade atuam finalisticamente.
Alm disso, o paradigma cientfico moderno promove o afastamento definitivo
entre o conhecimento cientfico e o senso comum, com a conseqente separao entre
o homem e a natureza, que passa a ser vista to somente como extenso e movimento,
e por isso passiva, eterna e reversvel. 46
Uma de suas figuras mais destacadas, Ren Descartes, vai levar ao extremo as
idias antropocntricas, ao afirmar que os animais so destitudos de qualquer
dimenso espiritual, e embora dotados de viso, audio e tato, so insensveis dor,
incapazes de pensamento e conscincia de si.47
A ausncia de linguagem, para Descartes, a prova mais contundente de que
os animais so destitudos de espiritualidade, pois mesmo os deficientes mentais, as
crianas e os surdos-mudos so capazes de estabelecer smbolos atravs dos quais
44
BACON, Francis diz Que o gnero humano recupere os seus direitos sobre a natureza, direitos que lhe competem por dotao
divina. Restitua-se ao homem esse poder e seja o seu exerccio guiado por uma razo reta e pela verdadeira religio, em
Aforismos sobre a interpretao da natureza e o reino do homem. So Paulo: Nova Cultural, 1997. p. 98. (Os Pensadores).
45
SANTOS, Boaventura de Sousa. A crtica da razo indolente: contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2000. p.
60-61.
46
Ibidem. p. 62.
47
Ibidem. p. 64.
conseguem se fazer compreender, enquanto o papagaio, embora tenha a capacidade
de falar, no consegue formular qualquer tipo de pensamento. 48
Para John Locke, porm, os animais so dotados de percepo e memria, e
alguns possuem at mesmo sentimentos, de modo que em determinadas situaes so
capazes de raciocinar sobre idias particulares. Muitos so at dotados da capacidade
de apreender e reter idias que lhes foram trazidas mente, embora no possam fazer
uso de qualquer signo geral ou idia universal, por faltar-lhes a capacidade de
abstrao necessria para o uso de palavras ou signos gerais.49
Berkeley, porm, embora concordasse que inexistiam indcios de que os
animais pudessem fazer uso de signos gerais ou palavras para representar idias
universais, advertia que a grande maioria dos homens tambm eram destituda dessas
habilidades, e que nem por isso perdiam a condio humana.50
que o conceito de abstrao de Berkeley difere do de Locke51, para quem
essa operao mental uma simples transformao de idias particulares recebidas
dos objetos em idias gerais, tal como o conceito de brancura, que estaria presente
tanto no conceito de neve como no de leite.
Lembremos que para Locke o mais alto grau do conhecimento no o racional,
mas o intuitivo, que um tipo de conhecimento que independe das faculdades
discursivas ou do raciocnio, antes retirando sua fora do alto grau de evidencia dos
fatos.52
48
Para DESCARTES, Ren: No h nenhum outro que afaste tanto os espritos fracos do reto caminho da virtude como aquele
que reside em supor a alma dos animais como sendo da mesma natureza que a nossa e tirar disso a concluso de que nada temos
a temer nem a esperar aps esta vida, exatamente como as moscas e as formigas; quando, pelo contrrio, se sabe quanto elas so
diferentes, compreendem-se melhor as razes que provam que a nossa de natureza completamente independente do corpo e no
est, por isso, sujeita a morrer com ele; pois que, no vendo outras causas que a destruam, somos induzidos, evidentemente, a
concluir que ela imortal, em Discurso sobre o mtodo. So Paulo: Hemus, 1637. p. 105-107.
49
LOCKE, John. Ensaio acerca do entendimento humano. So Paulo: Nova Cultural, 1997. p. 86. (Os Pensadores).
50
BERKELEY, George. A treatise concerning the principles of human knowlwdge [1710]. In: A new theory of vision and other
select philosophical writings everyman end. London: Dent, 1910.
51
LOCKE, op. cit., p. 87.
52
Ibidem. p. 297-303.
Seja como for, a Era Moderna instrumentalizou o sentido das coisas,
orientando-se por uma relao funcional meio/fim, e ao colocar o homem no centro do
mundo acabou por desvalorizar tudo que no serve aos seus interesses.53
1.5 A LIBERDADE E DIGNIDADE MORAL
Com o advento do Iluminismo, os animais passaram a ser considerados
criaturas sensveis e objeto da compaixo humana, uma vez que os sentimentos
anticlericais da poca contribuam para uma tica mais benevolente em relao a eles.
O contratualismo, uma das principais correntes iluministas, se constitui um
conjunto de teorias polticas que fundamentam o poder poltico no contrato, isto , um
acordo tcito ou expresso entre a maioria dos indivduos que assim podem sair do
estado de natureza e ingressar num estado social e poltico. 54
Nessa viso, o direito e o poder se fundamentam na idia do contrato, j que a
organizao da sociedade seria decorrente desse acordo entre os cidados e o poder
soberano, ou entre os prprios cidados, que abririam mo de parcela da prpria
liberdade em proveito dos governantes. 55
No obstante, partindo da idia de que somente as criaturas capazes de agir
moralmente so dignas de considerao moral, os contratualistas argumentam que o
Direito, assim como os princpios morais, deve ser o produto de uma conveno
social.56
53
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. So Paulo: Atlas, 1990. p.
28-29.
54
BOBBIO, Norberto et al. Dicionrio de poltica. 12. ed. Braslia: UnB, 1999. v. 1, p. 272.
55
Segundo BLACKBURN, Simmon, Hume refutava o contratualismo, pois no via razo em se atriburem direitos e deveres como
se tivesse sido celebrado um contrato, quando no ocorreu nenhum acontecimento histrico nesse sentido, em Dicionrio Oxford
de Filosofia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 77.
56
ROLLIN, Bernard. Animal rights and human morality. New York: Prometheus Books, 1992. p. 34.
O fundamento contratualista parte do pensamento de autores como Rousseau e
Kant, que viam na liberdade, enquanto capacidade de afastar-se dos prprios
interesses e agir altruisticamente, uma caracterstica exclusiva da espcie humana, e
fundamento ltimo de toda dignidade moral e personalidade jurdica.57
Como sabemos, Kant construiu um sistema tico que tinha a razo como
elemento principal, formada a partir de princpios universais a priori totalmente
desvinculados da realidade emprica. Uma vez que a realidade era formada por
essncias incorpreas a priori e sensaes, ele tentou afastar a moralidade do mundo
fenomenal, que sendo contingencial no poderia estabelecer um sistema coerente de
idias. 58
Na verdade, para o idealismo transcendental de Kant, somente as relaes
humanas podem ser objeto de considerao tica. Nesse sentido, os condicionamentos
histricos e as diferenas culturais somente podem ser ultrapassadas se racionalmente
perguntarmos a ns mesmos se determinada conduta est, ou no, apta a tornar-se
uma lei universal isenta de inconsistncias e contradies. 59
A razo prtica justamente essa faculdade de agir segundo princpios ou
mximas, e como apenas os seres racionais estariam aptos a escolher aquilo que a
razo reconhece como necessrio e independente das inclinaes pessoais, o princpio
supremo da moral deve ser um imperativo categrico assim formulado: age segundo
uma mxima que possa ao mesmo tempo ter valor de lei geral.60
Segundo Kant, com fundamento nos conceitos de dever e boa vontade, esse
princpio moral supremo poderia ainda assumir outras formas, dentre elas a que
57
FERRY, Luc. A nova ordem ecolgica: a rvore, o animal, o homem. So Paulo: Ensaio, 1994. p. 64.
58
CRAMPE-CASNABET, Michle. Kant: uma revoluo filosfica. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1994. p. 67.
59
Ibidem. p. 74.
60
Por imperativo categrico, KANT, Emmanuel entende a representao de um princpio objetivo que coage a vontade. Em
verdade, um imperativo categrico uma regra prtica, em virtude da qual uma ao em si mesma contingente se converte em
necessria, em Doutrina do direito. So Paulo: cone, 1993. p. 39.
estabelece: age de tal modo que uses a humanidade, tanto na tua pessoa como na
pessoa de qualquer outro, sempre e ao mesmo tempo, como um fim e nunca como
meio simplesmente. 61
Na tica kantiana, todos os seres racionais so iguais e buscam a mesma
verdade universal, embora no se possa falar em diferentes tipos de racionalidade
entre os indivduos da mesma forma que falamos em diferentes personalidades. 62
Como para Kant toda pessoa dotada de valor intrnseco e no relativo, ela
deve sempre ser considerada um fim em si mesma.63 Assim, a vida humana deve ser
considerada um direito fundamental por excelncia, j que a sua inviolabilidade serve
de fundamento a todo o direito. 64
Como apenas os seres dotados de razo e vontade podem ser livres o
suficiente a ponto de no se curvar aos interesses alheios, e dado que somente o
homem capaz de buscar por si prprio um sentido para a vida, somente ele est
habilitado a adquirir o status moral de pessoa65, ao passo que os animais, destitudos
desse atributo no passariam de coisas (res corporalis).66
Nesse sentido, s existem relaes jurdicas entre homens; nunca entre um
homem e um ser que s tenha diretos (Deus); um ser que s tenha deveres (servos e
escravos); ou um ser que no tenha direitos nem deveres (animais).67
Como nesta concepo os animais existem apenas para servir aos interesses
61
KANT, Emmanuel adota a diviso dos deveres jurdicos de Ulpiano e afirma que a honradez no direito (honeste vive) consiste em
manter com os outros a dignidade humana, expressa na frmula: No te entregues aos demais como instrumento puramente
passivo; procura ser para eles ao mesmo tempo um fim, em Doutrina do direito. So Paulo: cone, 1993. p. 54.
62
ROLLIN, Bernard E. The unheeded cry. Oxford: Oxford University Press, 1989. p. 41.
63
A segunda frmula do imperativo categrico de Kant enuncia: age de forma que trates a humanidade, tanto na tua pessoa como
na pessoa de qualquer outro, sempre tambm como um fim e nunca unicamente como um meio, em ABBAGNANO, Nicola.
Dicionrio de filosofia. So Paulo: Mestre Jou, 1982. p. 259.
64
SINGER, Peter. Libertao animal. Porto Alegre: Lugano, 2004. p. 183.
65
Para KANT: A personalidade moral , assim, apenas a liberdade de um ser racional submetido s leis morais. A personalidade
psicolgica to somente a faculdade do ser que tem conscincia de si mesmo nos diferentes estados da identidade de sua
existncia, op. cit., p. 37.
66
Ibidem. p. 37-38.
67
Ibidem. p. 59.
humanos, no existe nenhum dever direto do homem em relao a eles, embora a
crueldade seja reprovvel pelos efeitos malficos que ela pode exercer sobre o prprio
homem, que pode se sentir livre para agir da mesma maneira com os seus
semelhantes. 68
Uma verso contempornea do contratualismo foi desenvolvida pelo filsofo
John Rawls, que na obra Uma teoria da justia revitaliza o estudo do pensamento
poltico anglo-americano.69 A partir da anlise das instituies bsicas da sociedade
Rawls esenvolve a teoria do vu da ignorncia, para exigir que os agentes racionais
estejam livres de seus interesses e capacidades na hora de estabelecer as clusulas do
contrato social. 70
Na esteira do pensamento de Kant e Rousseau, Rawls parte do pressuposto de
que os membros fundadores do Estado social devem estar numa situao ideal, que
uma posio original inteiramente livre, consciente e isenta das influncias dos
indivduos ou dos prprios interesses.
Nessa concepo, a moralidade tambm concebida como uma espcie de
contrato em que as partes celebram voluntariamente, de modo que nada em princpio
certo ou errado, justo ou injusto, j que as condutas devem ser julgadas em funo do
seu acordo ou desacordo com o contrato celebrado entre seres racionais e auto-
interessados. 71
Numa posio original como essa, os contratantes devem estar numa situao
de desinteresse mtuo, esquecer a prpria condio social bem como os atributos
68
Segundo KANT, Nossos deveres para com os animais so apenas deveres indiretos para com a humanidade. A natureza animal
possui analogias com a natureza humana, e cumprindo nossos deveres com os animais em respeito a manifestaes da natureza
humana, ns indiretamente cumprimos nosso dever para com a humanidade, em Doutrina do direito. Lectures on Ethics. So
Paulo: cone, 1993. p. 239-241.
69
BLACKBURN, Simon. Dicionrio Oxford de filosofia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 334.
70
REGAN, Tom. Defending animal rights. Urbana and Chicago: University of Illinois Press, 2001. p. 10.
71
RAWLS, John. Justia como eqidade: uma reformulao. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 26-27.
naturais dos contratantes, tais como ideologia, raa, etnia e sexo. 72
No obstante, aos contratantes vedado ignorar a condio de integrantes da
espcie humana, uma vez que os animais, sendo incapazes de expressar seus
interesses atravs de uma linguagem, esto excludos do contrato social. Assim, os
animais s podem ser objeto de proteo quando isto for do interesse dos contratantes,
de modo que as nossas obrigaes para com eles so indiretas.73
David Hume foi um dos principais crticos do contratualismo ao questionar a
possibilidade de se atribuir direitos e deveres como se as pessoas tivessem celebrado
um contrato, mesmo que nenhum acontecimento histrico desse tipo tenha ocorrido.
Para ele, a distribuio de direitos e deveres numa sociedade seria por demais
contingente para imaginarmos que ela seja derivada de um modelo contratual. 74
Alm disso, o contratualismo poderia nos levar a excluir as futuras geraes, as
crianas, os deficientes mentais, os prdigos e os sociopatas de sua esfera de
considerao moral, pois, sendo incapazes da racionalidade, eles tambm estariam
impossibilitados de agir livremente. 75
Mesmo que Rawls estivesse certo ao afirmar que apenas os seres racionais
esto capacitados a participar na elaborao do contrato social, isso no significa que
eles devem estabelecer regras sociais apenas para si prprios. Muito pelo contrrio, o
contrato social deve reconhecer direitos aos seres irracionais, pois nada impede que
72
Segundo RAWLS, John. Justia como eqidade: uma reformulao. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 21. Na posio
original, no se permite que as partes conheam as posies sociais ou as doutrinas abrangentes especficas das pessoas que elas
representam. As partes tambm ignoram a raa e o grupo tnico, sexo, ou outros dons naturais como a fora e a inteligncia das
pessoas.
73
REGAN, Tom. Defending animal rights. Urbana and Chicago: University of Illinois Press, 2001. p. 143-144.
74
Hume argumenta que dois homens, ao conduzirem um barco atravs de um rio, podem adotar um certo ritmo sem que seja
necessrio um acordo verbal entre eles, de modo que a linguagem irrelevante para que exista um acordo de vontades, em
BLACKBURN, Simmon. Dicionrio Oxford de filosofia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 77.
75
Segundo ROLLIN, Bernard: Se o contratualismo quer dizer que ns no temos nenhuma obrigao para com essas pessoas, a
teoria se torna caprichosamente implausvel com seu fracasso em considerar nossos mais amplos, bsicos e profundos institutos
morais sobre essas pessoas. Mas se o contratualismo deseja incluir essas pessoas como entidades a que ns devemos
obrigaes, ento ele deve admitir que as entidades se tornam objetos morais em virtude de caractersticas como a capacidade de
sofrer ou ter necessidades. Mas nesse caso ento os animais devem ser protegidos pelas regras morais, j que eles tambm so
portadores de tais caractersticas, em Animal rights and human morality. New York: Prometheus Books, 1992. p. 35.
sejam representados por procuradores racionais. 76
76
ROLLIN, Bernard. Animal rights and human morality. New York: Prometheus Books, 1992. p. 36. Mark Rolland, por exemplo,
reinterpretando as obras dos contratualistas clssicos, afirma que a proteo do contrato social no deve ficar restrita aos agentes
racionais, que embora sejam os autores das clusulas contratuais, no impedem a existncia de outros receptores para essas
clusulas, a exemplo dos indivduos destitudos de razo como as crianas e os deficientes mentais em, HUSS, Rebecca J. Valuing
man's and woman's best friend: the moral and legal status of companion animals. Marquette Law Review. p. 62, 2002.
2 DARWIN E A VIDA MENTAL DAS ESPCIES
E o homem do direito no diverso do da zoologia. O

antropocentrismo to errneo em um como em outro domnio.
Admira mesmo que esta verdade ainda hoje precise abrir caminho a
golpes de martelo. (Tobias Barreto)77
2.1 O PRINCPIO DA CONTINUIDADE FSICA E MENTAL DAS ESPCIES
Embora o homem e os animais tenham em comum o nascimento, a morte, a
dor e o prazer, a tradio ocidental sempre buscou descobrir um atributo especfico na
humanidade que justificasse a excluso desses de nossa esfera de considerao
moral.
Como vimos no captulo I, o principal argumento utilizado para excluir os
animais da esfera de considerao moral, seja na filosofia grega, na tradio religiosa
crist ou no mecanismo cartesiano, parte do princpio de que os animais so destitudos
de esprito ou alma intelectual.
Na verdade, vrias caractersticas costumam ser consideradas atributos
exclusivos da humanidade. Plato, por exemplo, dizia que somente o homem era capaz
de ter postura ereta, o que lhe permitia olhar para o cu, enquanto Aristteles achava
que o homem era o nico animal que ria, tinha os cabelos encanecidos e uma alma
intelectual localizada no corao. 78
O mdico ingls Hart, por sua vez, acreditava que devido grande extenso
dos intestinos, a digesto do homem era mais demorada, o que facilitava a sua
capacidade de especulao, ao passo que o esteta Uvedale Price destacava que o
77
BARRETO, Tobias. Estudos de direito e poltica. Rio de Janeiro: Instituto Nacional do Livro, 1962. p. 13.
78
WEIS, Luiz. Aristteles: mquina de pensar. Superinteressante. So Paulo, p. 53, dez., 1990.
homem era o nico animal que possua uma salincia pronunciada no meio da face
denominada de nariz. 79
Benjamin Franklin acreditava que o homem era o nico animal a fabricar seus
prprios utenslios, enquanto Edmund Burke via nele a exclusividade de sentimentos
religiosos. James Bosweel, bem antes de Lvi-Strauss, afirmava que somente o homem
fosse capaz de cozinhar seus alimentos, ao passo que Martinho Lutero e o Papa Leo
XII acreditavam que somente a espcie humana tem uma idia de propriedade. 80
O narcisismo antropocntrico, porm, vai sofrer trs duros golpes. Primeiro,
quando Coprnico demonstrou que a terra no era o centro do universo, mas apenas
um pequeno fragmento de um vasto sistema csmico. Segundo, quando Charles
Darwin provou que a espcie humana no surgiu pronta, como diz a Bblia, e que ela
possui um ancestral comum com os grandes primatas. E por fim, quando o Freud
demonstrou a irracionalidade humana e que o ego no senhor dentro de sua prpria
casa, uma vez que a maior parte das nossas aes so inconscientes. 81
A grande revoluo darwiniana consistiu em provar que as diferenas entre os
homens e os animais no so ontolgicas, mas circunstanciais, jogando por terra os
fundamentos da doutrina aristotlica da imutabilidade (ou fixidez) das espcies vivas,
reflexo da sua teoria da substncia, que concebia uma estrutura ontolgica do mundo.82
De fato, a teoria de Darwin sobre a evoluo das espcies uma das obras
mais influentes de todos os tempos, pois desmonta o alicerce mais slido da ideologia
especista: a crena de que entre os homens e os animais existem barreiras espirituais
intransponveis.
79
THOMAS, Keith. O homem e o mundo natural. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p. 37.
80
Ibidem. p. 38.
81
FREUD, Sigmund. Conferncias introdutrias sobre psicanlise. Rio de Janeiro: Imago, 1996. p. 292, pt. 3.
82
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. So Paulo: Mestre Jou, 1982. p. 373.
Com efeito, em 1871, doze anos depois de publicar A origem das espcies,
Darwin vai publicar A origem do homem, seguido de A expresso das emoes no
animal e no homem (1872), demonstrando que existem fortes evidncias empricas de
que entre o homem e os animais existe continuidade, e que as diferenas entre eles
so apenas de grau e no de essncia. 83
De fato, a partir de estudos comparados de anatomia e fisiologia, a Teoria da
Evoluo pela seleo natural vai provar que todos os seres vivos possuem a mesma
origem, e que o homem e os grandes primatas possuem um antepassado comum.
Inicialmente, Darwin esboou a sua teoria a partir da observao das mudanas
produzidas nos animais domsticos a partir de cruzamentos sucessivos entre bovinos,
galinceos, mas, principalmente, entre caninos, como o bulldog e o spaniel.
A partir dessas observaes, Darwin inferiu que no estado natural essas
mudanas haveriam de ser ainda mais efetivas, j que em condies naturais a ao
seletiva tem um tempo incomparavelmente maior de ocorrncia. 84
Duas idias esto no centro de sua teoria: que a evoluo um fenmeno
histrico e que todas as espcies descendem de um ancestral comum; e que a seleo
natural o principal mecanismo da biodiversidade. 85
A seleo natural, dir Darwin, parte do princpio de que pequenas diferenas,
aleatrias e transmissveis entre indivduos da mesma espcie (anagnese)
determinam diferentes oportunidades de sobrevivncia e reproduo, em que uns vo
ser bem-sucedidos enquanto outros desaparecero sem deixarem descendentes.
justamente esta seleo que provoca mutaes na forma, tamanho, fora, mecanismos
83
DARWIN, Charles. Origem das espcies. Belo Horizonte: Villa Rica, 1994. p. 45.
84
Para DARWIN, Charles Se nenhum ser orgnico, exceo do homem, possusse alguma faculdade mental, ou se nossas
faculdades fossem de natureza inteiramente diversa daquela dos animais inferiores, jamais haveramos podido convencer-nos de
que nossas faculdades houvessem chegado altura que agora se encontram, mediante desenvolvimentos graduais e progressivos
ibidem, p. 70. (Traduo nossa).
85
Ibidem. p. 57-58.
de defesa, cor, bioqumica e comportamento dos indivduos da prxima gerao.86
Na especiao, as mutaes genticas ocorrem apenas num segmento isolado
da espcie, que se adapta s condies locais e passa a ocupar um novo nicho
ecolgico, at se tornar irreversivelmente diferente, a ponto de seus membros no
poderem mais se reproduzir com os membros da sua antiga espcie.
A esses fenmenos de diviso e especializao, Darwin denomina princpio da
divergncia, o que lhe permitiu explicar tanto a biodiversidade como a adaptao das
espcies ao seu meio ambiente. 87
Darwin coletou as provas de sua teoria a partir de quatro disciplinas: (1) da
biogeografia, que estuda a distribuio geogrfica dos seres vivos; (2) da paleontologia,
que investiga as formas de vida extintas preservadas no registro fssil; (3) da
embriologia, que pesquisa as etapas do desenvolvimento dos embries; e (4) a
morfologia, que a cincia da forma e configurao anatmicas dos seres vivos.88
No obstante, a Teoria da Evoluo muitas vezes tem sido usada para justificar
a explorao humana sobre os animais, sob o argumento de que o mecanismo da
evoluo/sobrevivncia dos mais aptos justificaria a explorao das espcies
inferiores, e o homem no estaria apenas cumprindo o seu papel na cadeia
evolucionria. 89
Kelch, no entanto, adverte que estar atrs ou na frente no tempo evolucionrio
86
QUAMMEN, David. Darwin estava errado? National Geografic Brasil. So Paulo, p. 44, nov., 2004.
87
DARWIN, Charles. Origem das espcies. Belo Horizonte: Villa Rica, 1994. p. 109-119.
88
QUAMMEN, op. cit., p. 45.
89
KELCH, Thomas no entanto, refuta essa teoria, e afirma que conceder valor intrnseco apenas ao ser humano sob o argumento
de que a seleo natural seleciona apenas os melhores nos obrigaria a conceder valor intrnseco s baratas, uma vez que elas
so os animais mais adaptados ao meio ambiente da Terra, pois vrios estudos demonstram que elas seriam a nica espcie capaz
de sobreviver a uma hecatombe nuclear, em Toward a non-property status for animals. New York University Environmental Law
Journal. New York, p. 535, 1998. Comentando sobre o direito norte-americano, KELCH, Thomas adverte:Darwin afirma que alguns
animais sentem prazer e dor, tm muitas das complexas emoes que os humanos tm, possuem imaginao e razo em algum
grau, e podem mesmo ter memria e reflexo sobre a memria. O processo mental dos homens tem evoludo como todas as outras
propriedades humanas, e , portanto apenas uma continuao da mesma espcie de processo que existe nos animais inferiores. A
viso tradicional da relao dos homens e outros animais encontra um pequeno suporte real. Duas das principais implicaes da
Teoria da Evoluo so que o abismo entre humanos e outros animais no to grande assim como muitos afirmam, e que as
semelhanas entre os dois superam as diferenas. Portanto, a Teoria da Evoluo mostra que o lugar especial dos homens no
mundo que fundamenta nosso atual Common Law fictcio, ibidem, p. 561 (Traduo nossa).
no concede nenhum valor moral especfico s espcies, pois no se pode conceder
valor moral a fatos cientficos, que no mximo devem ser utilizados como premissas
fticas para argumentos ticos. 90
Assim como ocorreu com a revoluo copernicana, que foi recusada durante
muito tempo por negar o geocentrismo, as idias de Darwin, embora hegemnicas entre
as cincias naturais, ainda no obtiveram o devido reconhecimento no mundo jurdico.
Seja como for, a cada dia novas pesquisas cientficas so desenvolvidas em
universidades ao redor do mundo, quase sempre confirmando o postulado de Darwin
de que no existe nenhuma diferena categrica entre o homem e os animais no
humanos, especialmente quando se trata de analisar seus atributos mentais ou
espirituais.
Vrios desses estudos foram realizados por psiclogos e etlogos,
demonstrando que o homem apenas mais uma espcie na cadeia evolucionria, no
existindo nenhuma caracterstica que estabelea um muro intransponvel entre ele e as
demais espcies. A prpria evoluo do crebro humano no ocorreu para nos isolar
das leis da sobrevivncia e da reproduo, mas para cumpri-las com maior eficcia. 91
2.2 O CREBRO E A VIDA MENTAL
Ao longo dos ltimos cento e cinqenta anos, a cincia s tem confirmado a
teoria de Darwin, o que nos obriga a admitir que muitos animais no humanos so
dotados de atributos espirituais antes considerados exclusivos da espcie humana, tais
90
KELCH, Thomas. Toward a non-property status for animals. New York University Environmental Law Journal. New York, p.
535, 1998. (Traduo nossa).
91
Para WRIHT, Robert medida que evolumos de uma espcie cujos machos raptam mulheres fora para uma espcie em que
os machos sussurram palavras doces, o sussurro ser governado pela mesma lgica que governa o rapto um meio de
manipular as fmeas para que consintam nos objetivos dos machos, e sua forma cumpre essa funo, em O animal moral: porque
somos como somos: a nova cincia da psicologia evolucionista. Rio de Janeiro: Campus, 1966. p. 34.
como a razo, a conscincia, a linguagem, a sociabilidade, a cultura e a liberdade.
Embora Darwin no confinasse a mente no crebro (tendo atribudo uma mente
at mesmo minhocas e insetos), o crebro continua ainda sendo o principal rgo da
vida mental.
A maior complexidade dos atributos espirituais da espcie humana se deve ao
nmero mais elevado de clulas cerebrais, permitindo que exista um tempo maior de
indeterminao entre os estmulos e as respostas cerebrais, ao passo que na maioria
dos animais um menor nmero de clulas os submete ao determinismo natural.92
Segundo Darwin:
O naturalista no pode comparar nem classificar as faculdades

mentais, mas apenas tentar demonstrar, como eu tenho feito, que
entre as faculdades mentais do homem e dos animais inferiores
no existe uma diferena essencial e especfica, mas apenas uma
imensa diferena de grau. Uma diferena de grau, por maior que
seja, no nos autoriza a colocar o homem em um reino distinto.93
Para Jesus Mosterin, o esprito nada mais do que o resultado das atividades
do sistema nervoso e, da mesma forma que o aparelho digestivo tem como funo a
digesto, o sistema nervoso tem como atribuio o desenvolvimento de atividades
espirituais. 94
Com efeito, da mesma forma que o nosso sistema nervoso aciona os msculos
para a realizao de aes, como o falar ou o gesticular para comunicar pensamentos e
vontades, ele tambm aciona os msculos de um cachorro quando este expressa
alegria latindo e abanando a cauda para o seu dono.
justamente atravs desse sistema que os acontecimentos do ambiente e do
nosso prprio corpo chegam nossa mente, fazendo surgir as idias, mediante um
92
FERRY, Luc. A nova ordem ecolgica: a rvore, o animal, o homem. So Paulo: Ensaio, 1994. p. 36-37.
93
DARWIN, Charles. El origen del hombre y la seleccin em relacin al sexo. Madrid: Biblioteca E.D.A.F., 1989. p. 147.
94
MOSTERN, Jesus. Vivan los animales. Madrid: Debate, 1998. p. 51.
processo que no sabemos definir muito bem como ocorre. 95
A teoria sistmica, no entanto, abandona por completo a viso cartesiana de
que a mente uma coisa, para conceb-la como processo, e a partir da idia de que
existe uma identificao entre o processo de conhecimento e o processo da vida, chega
concluso de que a cognio uma atividade que visa to-somente assegurar a
autogenerao e a autoperpetuao das redes da vida. 96
Nessa concepo, o processo mental independe do crebro ou do sistema
nervoso, estando na verdade intimamente ligado autopoiese, ou seja, autogerao
das redes vivas, que, a despeito de sofrerem mudanas estruturais contnuas,
conservam sempre o mesmo padro de organizao em forma de teia. 97
O crebro no nada mais que uma estrutura em que ocorre o processo
mental, embora outros rgos tambm participem do processo cognitivo. Mesmo um
organismo destitudo de crebro ou um sistema nervoso superior, vai interagir com o
ambiente e sofrer uma srie de mudanas estruturais, at formar o seu prprio caminho
individual de acoplagem estrutural, o que nos obriga a concluir que eles possuem
histria. 98
Nos vertebrados, o sistema nervoso possui o mesmo modelo: (1) medula
espinhal, responsvel pelos atos reflexos; (2) tronco enceflico, relacionado ao sono,
sonhos e ao sistema de alerta das funes cerebrais; (3) cerebelo, responsvel pelo
equilbrio do corpo, harmonia e coordenao dos movimentos; e (4) um crebro
disposto em camadas concntricas, em que as camadas interiores exercem funes
mais simples, e as perifricas funes mais complexas. 99
95
96
CAPRA, Fritjof. A teia da vida: uma nova compreenso cientfica dos sistemas vivos. So Paulo: Cultrix, 1996. p. 50-51.
97
CAPRA, loc. cit.
98
CAPRA, loc. cit.
99
CAPRA, loc. cit.
O crebro humano recapitula a evoluo das espcies: um cerne reptiliano,
responsvel por impulsos bsicos (o id de Freud), envolto por um crebro
paleomamfero, superego ou conscincia, responsvel, dentre outras coisas, por
desenvolver em nossos antepassados afeio pela prole, inibies e culpas.
Alm disso, o homem possui um crebro neomamfero, responsvel pelo
raciocnio abstrato, pela linguagem, mas, tambm, por comportamentos como a afeio
por indivduos que no pertencem ao nosso crculo familiar. 100
Em todos os mamferos, o crebro constitudo de dois hemisfrios e uma
superfcie interna que contorna a regio de contato entre eles, onde se encontra o
sistema lmbico, responsvel pela manifestao dos comportamentos que costumam
ser acompanhados por emoes primrias e instintivas, como aquelas relacionadas
com auto-preservao, defesa do territrio, reaes de ataques e defesa, cuidados com
a prole, dor, medo, ira, fome, sede, prazer sexual etc. Assim, quanto mais evoluda for
a espcie, maior o tamanho do crebro e menor o sistema lmbico.101
O Homo australopitecus, por exemplo, que viveu h aproximadamente 3,5
milhes de anos, e ainda hoje considerado o nosso antepassado mais antigo, j tinha a
postura ereta e um crebro de 450 centmetros cbicos, ao passo que o Homo habilis, o
primeiro membro da espcie humana, que viveu h aproximadamente 2 milhes de
anos, era dotado de um crebro de aproximadamente 900 centmetros cbicos, o que
lhe permitia usar as mos para fabricar instrumentos.102
100
MACLEAN, Paul D. A triangular brief on the evolution of brain and law. In: GRUTER, Margareth; BOHANNAN, Paul. Law,
biology, and culture. Santa Brbara, Cal.: Ross-Erikson inc, 1983. p. 88.
101
102
O fssil mais antigo deste antropide o de Lucy, e se encontra no Museu de Histria Natural de Londres, ibidem, p. 40.
O Homo erectus, que recebeu esse nome por aprimorar a postura ereta, surgiu
no norte da frica h 1,9 milho e 50 mil anos atrs, para logo em seguida dominar a
sia, tambm possua uma capacidade craniana de aproximadamente 900 centmetros
cbicos.103
O Homo sapiens, todavia, s aparece entre 200 e 500 mil anos, com um
poderoso crebro de quase 1.345 centmetros cbicos, o que lhe permitia, entre outras
coisas, fabricar armas com ossos que tornavam as suas caadas menos arriscadas. 104
A atual espcie humana, o Homo sapiens sapiens, surgiu h menos de 35 mil
anos, e j conta com um crebro de aproximadamente 1.500 centmetros cbicos,
formado por dois hemisfrios e quatro lobos: o frontal (testa), o parietal (parte de cima),
o occipital (perto da nuca) e o temporal (perto da orelha), com destaque para o crtex
do lobo frontal, que responsvel pelas atividades mentais superiores, como a
vontade, o raciocnio, a conscincia, o pensamento etc.105
Assim, possvel afirmar que o processo evolutivo da espcie humana tem sido
marcado pela expanso da calota craniana e pelo aumento do tamanho do crebro,
particularmente da regio frontal logo acima das rbitas, o que faz com que o homem
moderno tenha um sistema lmbico relativamente pequeno, e uma grande rea pr-
frontal, o que justificaria um comportamento mais racional e menos instintivo.106
preciso destacar, todavia, que muitas espcies possuem, alm de um sistema
lmbico, faculdades mentais semelhantes s do homem,107 o que lhes permite
desenvolver gradualmente seus instintos primitivos, pois os atos inteligentes praticados
por uma gerao acabam por se converter em instintos que so transmitidos
103
PRADA, Irvnia Luiz de Santis. A questo espiritual dos animais. So Paulo: F, 2004. p. 19.
104
Ibidem. p. 52-57
105
PRADA, loc. cit.
106
Idem. A alma dos animais. Campos do Jordo: Mantiqueira, 1997. p. 57.
107
Ibidem. p. 56-57.
hereditariamente.108
Os chimpanzs, por exemplo, so animais que possuem uma complexa vida
mental e emocional, alm de habilidades lgicas e matemticas que lhes permitem
construir representaes mentais de fatos e objetos, utilizar ferramentas, comunicar-se
atravs de linguagens simblicas, mentir dissimuladamente, demonstrar empatia, imitar
um comportamento observado e at mesmo ensin-lo a outros.109
A evoluo nos legou, no h dvida, um crebro que se avolumou a ponto de
tornar-nos uma espcie com elevado grau de discernimento, capaz de compreender a
prpria origem e, contrariando os desgnios da seleo natural, lutar contra suas
implicaes morais. 110
Em 1863, Thomas Huxley publicou Mans place in nature, sugerindo a
continuidade entre os crebros primata e humano e demonstrando que em determinado
momento do processo evolutivo algumas espcies comearam a gerar seres com um
novo atributo adaptativo: a mente. 111
2.3 RACIOCNIO E INTELIGNCIA
A tradio ocidental considera que a razo uma parte substancial do bem
supremo, e ao mesmo tempo a medida de toda ao livre, pois atravs dela que o
homem se contrape paixo descontrolada.
108
DARWIN, Charles. El origen del hombre y la seleccin em relacin al sexo. Madrid: Biblioteca E.D.A.F., 1989. p. 72.
109
WISE, Steven. Rattling the cage: toward legal rights for animals. Cambridge and Massachussets: Perseus Books, 2000. p. 179-
237.
110
Segundo DAWKINS, Richard "No h contradio alguma em considerar Darwin correto enquanto cientista e acadmico e, ao
mesmo tempo, me opor a ele como ser humano. Isso no mais incoerente do que explicar o cncer como mdico e pesquisador e
simultaneamente lutar contra ele no exerccio da clnica, em O capelo do diabo: ensaios escolhidos. So Paulo: Companhia das
Letras, 2005. p. 29.
111
O estudo da mente em vrios animais tem sugerido que ela no est restrita nem mesmo aos vertebrados, em CARVALHO,
Andr; WAIZBORT, Ricardo. A mente darwiniana. Viver mente & crebro. p. 35-36, fev., 2006.
A razo, assim, vista como o principal instrumento de libertao dos
preconceitos, mitos, falsas opinies e aparncias, pois somente ela poderia estabelecer
um critrio universal de conduta capaz de nos livrar do determinismo natural que
denominamos de instinto. 112
O raciocnio, por seu turno, a habilidade que alguns seres possuem de
perceber e responder s relaes, inserindo-se no seu verdadeiro entendimento,
diferentemente da inteligncia, que a capacidade do ser de se adaptar atravs de
experincias e associaes s novas circunstncias. 113
Segundo Lloyd Morgan, a experincia individual, a associao e a imitao so
as principais fontes da inteligncia, enquanto a explicao e a adequao intencional
so os objetivos da razo. 114
Existem, porm, dois tipos de raciocnio, o relacional, uma habilidade baseada
na memria que nos permite perceber e utilizar relaes, e o deliberativo, que a
capacidade de introspeco e autoconscincia, isto , a capacidade de falar sobre a
prpria fala (metalinguagem), uma caracterstica, em princpio, exclusiva dos seres
humanos e de alguns primatas. 115
Para muitos autores, esta capacidade de raciocnio deliberativo que distingue
o homem dos animais, permitindo-lhe compartilhar da natureza divina, ao passo que os
animais, incapazes deste tipo de raciocnio, esto impossibilitados de ascender esfera
da moralidade. 116
112
CARVALHO, Andr; WAIZBORT, Ricardo. A mente darwiniana. Viver mente & crebro. p. 792, fev., 2006.
113
565, 1998.
114
KELCH, loc. cit.
115
KELCH, loc. cit.
116
O exemplo do co de Crisipo, apresentado por Sexto Emprico, paradigmtico e consiste na seguinte situao: ao seguir a
pista de uma presa, um co chega a uma encruzilhada com trs caminhos, e aps farejar dois deles sem encontrar o rastro, ele
segue o terceiro sem farejar, o que comprovaria que os animais tambm raciocinam silogisticamente. Flon de Alexandria, porm,
refuta esta hiptese, pois para ele o animal tambm fareja o terceiro caminho, o que levou Alexandre de Afrodisias a demonstrar a
sua posio fazendo um animal cair num poo de mina, em BLACKBURN, Simmon. Dicionrio Oxford de filosofia. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 293.
Mas que isso que denominamos razo? Ser que ela constitui a essncia do
pensamento ou de Deus? Ou, pelo contrrio, como disse Coetzee, ela apenas revela a
essncia do pensamento humano, ou pior, a essncia de apenas uma das correntes do
pensamento humano?117
Para alguns autores, a diferena entre a razo humana e a razo animal a
mesma que existe entre os homens, que superam uns aos outros em ateno, memria
e observao, que os habilitam a desenvolver uma extensa cadeia de conseqncias e
estabelecem mximas a partir de observaes particulares. Todo raciocnio
experimental, portanto, um raciocnio instintivo que atua de forma inconsciente, e
esse mesmo instinto que ensina o homem a evitar o fogo e uma ave a incubar e cuidar
dos seus descendentes.118
Para os pesquisadores da inteligncia artificial, saber at que ponto um animal
pode pensar recursivamente, imaginando relaes entre relaes ou pensando sobre o
pensar, pode vir a ser a chave das pesquisas sobre a inteligncia. esse tipo de
relacionamento que nos permite passar dos nmeros s operaes matemticas e
entender as intenes dos outros nas relaes sociais. 119
A inteligncia a capacidade de adaptao ao meio ambiente atravs do
estabelecimento de relaes entre meios e fins, visando soluo de problemas ou
dificuldades, enquanto o instinto a repetio automtica de uma resposta a um
determinado estmulo.
A inteligncia se caracteriza tanto pela flexibilidade na busca de novos meios
para alcanar determinados fins, como pela capacidade de adaptar-se aos meios
117
COETZZE, John M. A vida dos animais. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. p. 10.
118
HUME, David. Investigao sobre o entendimento humano. Lisboa: Edies 70, 1985. p. 102-105.
119
WERNER, Dennis. O pensamento de animais e intelectuais: evoluo e epistemologia. Florianpolis: UFSC, 1997. p. 68-70.
existentes, descobrindo novas alternativas para atingir uma finalidade.120
Jacques Vauclair distingue ainda inteligncia e cognio, pois cognio a
capacidade de intervir no processo de aprendizagem e no tratamento das informaes,
construindo respostas para a resoluo de problemas colocados diante de si pelo meio
ambiente.121
S existe cognio quando esto presentes a flexibilidade, a novidade e a
capacidade de generalizao, onde a flexibilidade supe que o indivduo possa
enfrentar as condies no atendidas pelo meio, de uma maneira inovadora,
demonstrando que aquela ao no um comportamento pr-programado, e que alm
disso o meio utilizado para resolver aquele problema suscetvel de ser aplicado em
outros contextos semelhantes.122
Nos anos 1970 o primatlogo americano David Premack realizou vrias
pesquisas com chimpanzs, pombos e galinhas, descobrindo que esses animais tm a
capacidade de associar pedaos de plsticos com formas e cores diferentes, e que,
alm disso, muitos deles tm a capacidade da abstrao. 123
Experincias realizadas com primatas e ces tm demonstrado que eles
possuem uma capacidade flexvel e eficaz de lidar com problemas prticos. Kohler, por
exemplo, demonstrou que chimpanzs so capazes de empilhar vrios caixotes e subir
neles para alcanar uma banana, e ainda encaixar vrios bambus uns nos outros,
construindo um instrumento para apanhar alimentos localizados no alto. 124
Nessas experincias ficou demonstrado que os chimpanzs foram capazes de
perceber que a banana, os caixotes e os bambus formavam uma totalidade que se
120
CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: tica, 1997. p. 155.
121
VAUCLAIR, Jacques. Intelligence or cognition? Sciences et Avenir. p. 5, 1995.
122
VAUCLAIR, loc. cit.
123
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. So Paulo: Mestre Jou, 1982. p. 373.
124
CHAU, op. cit., p. 154-155.
relacionava entre si como partes de um todo, e que esses elementos podiam ser
utilizados como meio para atingir um determinado fim. 125
Muitos especialistas j admitem que os animais so capazes de lidar com
problemas difceis relacionados a questes existenciais como alimentao e proteo, e
de realizar operaes lgicas de raciocnio similares s de uma criana de quatro anos
de idade, que envolvem deduo, abstrao e operaes com smbolos.
Acredita-se, porm, que apenas o homem, atravs da sua capacidade de
pensar, possui, alm de uma inteligncia prtica ou instrumental, uma inteligncia
terica acessvel pelo pensamento abstrato, que exige uma linguagem para criar
significaes, idias, conceitos e novas palavras.
2.4 LINGUAGEM SIMBLICA
Como vimos acima, apenas os grandes primatas so capazes de elaborar uma
representao interior de sua prpria aparncia fsica e de reconhecer-se como
distintos da realidade. justamente essa habilidade em dissociar uma coisa de sua
representao que vai permitir a emergncia de uma funo simblica entre os grandes
smios. 126
Para Aristteles, o homem um animal poltico, isto , um animal socivel em
um grau mais elevado do que as abelhas e todos os outros animais que vivem
reunidos, porque ele o nico que possui o dom da palavra. 127
De fato, na Antiguidade grega o que distinguia o homem sbio dos brbaros,
escravos e animais era o fato desses ltimos serem destitudos, no da faculdade de
125
CHAU, Marilena. Convite filosofia. So Paulo: tica, 1997. p. 154-155.
126
GRESSE, Michel. La conscience de soi. Science et avenir. Paris, n.103, p. 82, out., 1995.
127
falar, mas de um modo de vida onde o discurso ocupava lugar de destaque: a vita
activa. 128
que embora os escravos, as mulheres, os estrangeiros e at mesmo os
animais fossem dotados da fala (vox) para expressar sensaes de dor e prazer
apenas o cidado grego era capaz de utilizar a palavra com de valores e sentidos129, o
que lhe permitia compreender os sentidos do til e do prejudicial, do justo e do
injusto.130
Vivendo fora da polis, os animais, assim como os escravos e os brbaros,
estavam excludos daquele modo de vida poltico, pois a ao (prxis) discursiva (lexis)
era uma prerrogativa exclusiva do cidado grego que, sendo um animal social,
participava de uma estrutura sobreposta esfera familiar: a cidade-estado, onde as
decises eram tomadas, no mais atravs da fora ou da violncia, mas mediante a
palavra e a persuaso. 131
Assim, os animais esto excludos da comunidade poltica porque so
incapazes de participar do Estado, que uma organizao social que tem no discurso o
seu ponto de partida. Destitudos dessa capacidade, eles no distinguem o justo do
injusto, mesmo se o evento ocorrer em seu prprio proveito ou prejuzo. 132
128
Para ARENDT, Hannah Segundo o pensamento grego, a capacidade humana de organizao poltica no apenas difere, mas
diretamente oposta a essa associao natural cujo centro constitudo pela casa (oikia) e pela famlia. O surgimento da cidade-
estado significava que o homem recebera, alm de sua vida privada, uma espcie de segunda vida, o seu bios politikos. Agora
cada cidado pertence a duas ordens de existncia; e h uma grande diferena em sua vida entre aquilo que lhe prprio (idion) e
o que lhe comum (koinon)", em A condio humana. Rio de Janeiro: Forense Universitria,1983. p. 33.
129
BITTAR, Eduardo. Curso de filosofia aristotlica: leitura e interpretao do pensamento aristotlico. So Paulo: Manole, 2003.
p. 1182.
130
131
Segundo ARENDT, Hannah Para evitar erros de interpretao: a condio humana no o mesmo que a natureza humana, e
a soma total das atividades e capacidades humanas que correspondem condio humana no constitui algo que se assemelhe
natureza humana. Pois nem aquelas que discutimos neste livro nem as que deixamos de mencionar, como o pensamento e a
razo, e nem mesmo a mais meticulosa enumerao de todas elas, constituem caractersticas essenciais da existncia humana no
sentido de que essa existncia deixaria de ser humana, op. cit., p. 17-18.
132
Segundo ARISTTELES, O homem s, entre todos os animais, tem o dom da palavra; a voz o sinal da dor e do prazer, e
por isso que ela foi tambm concedida aos outros animais. Estes chegam a experimentar sensaes de dor e de prazer, e a se
fazer compreender uns aos outros. A palavra, porm, tem por fim fazer compreender o que til ou prejudicial, e, em conseqncia,
o que justo ou injusto. O que distingue o homem de um modo especfico que ele sabe discernir o bem do mal, o justo do injusto,
e assim todos os sentimentos da mesma ordem cuja comunicao constitui precisamente a famlia do Estado, com a finalidade de
compreender o que til ou prejudicial, e em conseqncia, o que justo ou injusto, loc. cit.
que a lngua um sistema de smbolos e relaes de uso, enquanto a fala se
refere ao seu uso atual. O discurso, porm, um ato individual de execuo da lngua
que visa a dar a entender alguma coisa a algum, mediante o uso de smbolos
lingsticos.133
A linguagem, que a lngua mais a fala, proposicional, quando utiliza
smbolos que designam ou descrevem objetos, ou emocional, quando os signos se
constituem numa mera expresso involuntria de sentimentos.134
Estudos realizados pelo bilogo Johannes Von Uexkull demonstraram que cada
organismo no est apenas adaptado (angepasst), mas totalmente ajustado
(eigenpasst) ao seu ambiente, e de acordo com a sua estrutura anatmica possui, alm
de um sistema receptor dos estmulos externos (Merknetz), um sistema efetuador
reagente (Wirknetz), formando uma nica cadeia denominada crculo funcional
(Funktionskreis).135
Acontece que o homem descobriu no sistema simblico um novo modo de
adaptao ao meio ambiente, existindo uma diferena fundamental entre a simples
reao orgnica direta e imediata a um estmulo externo e a resposta humana, que
diferida, pois interrompida e retardada atravs de um lento e complicado processo
denominado pensamento.
O homem est submetido de tal forma ao universo simblico (linguagem, mito,
arte, religio etc.), que deveramos defini-lo, no mais como um animal rationale, mas
como um animal symbolicum.136
133
233-235.
134
CASSIRER, Ernst. Ensaio sobre o homem: introduo a uma filosofia da cultura humana. So Paulo: Martins Fontes, 1994. p.
55-56.
135
Ibidem. p. 45.
136
Para CASSIRER, Ernst: A razo um termo muito inadequado com o qual compreender as formas da vida cultural do homem
em toda a sua riqueza e variedade. Mas todas essas formas so formas simblicas. Logo, deveramos defini-lo como animal
symbolicum. Ao faz-lo, podemos designar sua diferena especfica, e entender o novo caminho aberto para o homem o caminho
O descobrimento dos grandes primatas da frica e do sudeste asitico j havia
provocado uma enorme perturbao no pensamento europeu,137 pois o aparecimento
daqueles homens da floresta colocou em dvida a crena judaico-crist de que o
homem foi criado imagem e semelhana de Deus.
Somente quando a anatomia comparada descobriu que as estruturas do corpo
humano e dos animais eram muito semelhantes, e que os crebros deles no
apresentavam nenhuma diferena material significativa, o mecanicismo cartesiano
comeou a ser superado.
Rousseau, por exemplo, j acreditava que os orangotangos, como eram
denominados poca todos os grandes primatas, eram seres humanos que no
haviam desenvolvido a faculdade da linguagem, o que para ele era uma prova de que a
linguagem era uma inveno da vida social, e no um atributo inato dos seres
humanos.138
De fato, estudos recentes tm demonstrado que a linguagem falada ou digital
foi desenvolvida pela espcie humana atravs de um longo processo evolutivo pela
seleo natural, mesmo porque a comunicao no simplesmente transmisso de
informaes, mas uma coordenao de comportamentos entre organismos vivos, a qual
Capra denomina acoplagem estrutural mtua.139
Em 2000, antroplogos reunidos em um seminrio internacional realizado na
cidade de Cortana, na Toscana, Itlia, chegaram concluso de que um dos fatores
para a civilizao, em Ensaio sobre o homem: introduo a uma filosofia da cultura humana. So Paulo: Martins Fontes, 1994. p.
45-50.
137
138
Para ROUSSEAU, Jean J. De modo algum se encontram nessas passagens os motivos nos quais os autores se fundamentam
para recusar a esses animais o nome de homens selvagens, mas fcil imaginar dever-se isso sua estupidez e, tambm, a no
falarem; so razes fracas para aqueles que sabem que, apesar de o rgo da palavra ser natural ao homem, a palavra em si,
todavia, no lhe natural e at que ponto sua perfectibilidade pde elevar o homem civil acima de seu estado original, em
Discurso sobre a origem e os fundamentos da desigualdade entre os homens. So Paulo: Abril, 1978. p. 298. (Os
Pensadores).
139
CAPRA, Fritjof. As conexes ocultas: cincia para uma vida sustentvel. So Paulo: Cultrix, 2002. p. 67.
mais decisivos para o desenvolvimento da linguagem humana foi a diminuio das
florestas africanas h 15 milhes de anos, por que obrigou algumas espcies de
primatas a viverem em um novo habitat: as savanas.140
Assim, os que permaneceram nas florestas - ricas em vegetais - desenvolveram
um poderoso aparelho mastigatrio, tal como encontrado hoje em dia nos gorilas, uma
vez que eles precisam aproveitar ao mximo os alimentos disponveis. 141
Os ancestrais dos seres humanos, no entanto, foram aqueles que passaram a
viver nos grandes territrios das savanas, e tiveram de desenvolver um mapa mental
bastante sofisticado, o que certamente contribuiu para o aumento do tecido cerebral e
da proporo crnio/face.142
O aumento dessa proporo crnio/face, aliado postura ereta, fez com que o
bulbo raquidiano que une o tecido cerebral ao tecido nervoso na medula vertebral
se verticalizasse, permitindo que nesses homindeos a laringe aproximasse a lngua da
garganta.143
Muitos cientistas acreditam que esta mudana foi crucial para o
desenvolvimento da fala, pois, a partir dela, a laringe se tornou uma caixa de
ressonncia quase perfeita, j que a lngua passou a dispor de mais espao na boca, e
isso foi fundamental para o funcionamento do aparelho fonador do homem, permitindo-
140
A histria da lngua tem um longo caminho, cujas origens se encontram h mais de 65 milhes de anos, quando os
mussaranhos, pequenos mamferos comedores de insetos que viviam nas florestas passaram a subir em rvores para se adaptar
ao meio ambiente. Nas rvores desenvolveram, por seleo natural, alm de uma viso binocular, tridimensional e colorida, um
dedo polegar oponvel aos demais, o que facilitou bastante a sua sobrevivncia. Foram essas caractersticas que permitiram que o
homem, milhes de anos depois, desenvolvesse uma linguagem, uma vez que se ele no possusse uma viso tridimensional e
colorida do seu ambiente, ele no poderia interpretar ou comunicar-se com os demais para informar o local onde existiam alimentos
disponveis, e sem o polegar oponvel aos demais dedos a mo no teria se livrado da funo de locomoo, o que permitiu ao
Australopithecus afarensis assumir a postura ereta. Alm disso, livre da funo de locomoo, a mo libertou a boca da tarefa de
segurar os alimentos, e aps vrias transformaes anatmicas relacionadas postura ereta, ela prpria se liberou e se tornou
disponvel para outras ocupaes como a comunicao atravs de sinais manuais. O desenvolvimento do polegar oponvel aos
demais dedos permitiu a diviso de tarefas, a mo direita se especializando na manipulao de objetos (alimentos, paus, pedras) e
a esquerda na localizao espacial, at que a lateralizao do crebro dos primatas permitiu ao hemisfrio esquerdo do crtex
cerebral coordenar os movimentos do lado direito do corpo e vice-versa, e o lado esquerdo o controle do movimento preciso das
mos e o mecanismo da fala, em PALAVRA de Homem. Superinteressante. So Paulo, p. 68-72, 2000.
141
PALAVRA, loc. cit.
142
Ibidem. p.70.
143
PALAVRA, loc. cit.
lhe emitir aproximadamente os cinqenta sons bsicos que se combinam no processo
de comunicao.144
O caminhar sobre duas pernas tambm permitiu a esses homindeos
inventarem gestos manuais mais complexos e precisos, desenvolvendo uma verdadeira
gramtica gestual. Foi justamente esse movimento preciso das mos que deu origem a
um movimento preciso da lngua, j que a fala e o movimento exato das mos so
controlados pela mesma regio motora do crebro.145
Com efeito, as recentes descobertas das cincias empricas sobre as
habilidades lingsticas dos grandes primatas trouxeram muitas implicaes para a
teoria moral, demonstrando a falsidade da doutrina tradicional da singularidade da
espcie humana, localizada na posse de uma dimenso espiritual, livre dos ditames
biolgicos.
Estudos realizados com Washoe, uma chimpanz criada como uma criana
surda-muda, provou no somente que os chimpanzs so capazes de aprender uma
lngua, no caso a Linguagem Americana de Sinais, como de ensin-la aos seus
descendentes.146
De fato, muitos cientistas acreditavam que Washoe seria incapaz de utilizar
aquela linguagem sem que houvesse a interveno humana, at que, em 1979, ela
adotou um filhote chamado Loulis e foi capaz de ensin-lo a comunicar-se atravs
daquela linguagem.
Como se no bastasse, foram filmadas vrias horas de conversas entre
144
PALAVRA de Homem. Superinteressante. So Paulo, p. 68-72, 2000.
145
Segundo CAPRA, Fritjof: O surgimento de palavras vocalizadas como meio de comunicao deu imediatamente certas
vantagens aos nossos ancestrais. Os que se comunicavam vocalmente podiam faz-lo quando estavam com as mos ocupadas ou
quando o receptor da comunicao estava virado de costas. Por fim, essas vantagens evolutivas teriam produzido as mudanas
anatmicas necessrias para a fala propriamente dita, em As conexes ocultas: cincia para uma vida sustentvel. So Paulo:
Cultrix, 2002. p. 74.
146
SINGER, Peter. tica prtica. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 120.
Washoe, Loulis e outros chimpanzs e, ao contrrio do que se poderia imaginar,
apenas 5% do contedo dessas conversas estavam relacionados a comida, enquanto
88% se referiam a temas como brincadeiras, interao social e confirmaes, e 12%
sobre tratadores, reflexes, limpeza e disciplina.147
Freqentemente eles utilizaram sinais referenciais para nomear fotografias em
uma revista ou comunicar, por exemplo, a palavra cachorro, quando avistavam um
desses animais pela janela. Em 12% a 14% das conversas eles utilizaram sinais
informativos, ou seja, conversaram sobre coisas que no estavam presentes no
ambiente em que se encontravam, e, alm disso, muitas vezes usavam sinais
expressivos, como a palavra dirty (sujo) para proferir um insulto.148
Hoje em dia, sabe-se que, entre macacos, diferentes gritos representam,
arbitrariamente, diversos conceitos que so parcialmente aprendidos, embora esses
significados variem entre as espcies, e mesmo entre grupos da mesma espcie.149
Alm disso, existem evidncias de que algumas espcies conseguem pensar
em coisas no presentes, uma vez que o signo (relao arbitrria com seu referente, s
vezes ausente) da comunicao humana e o cone (relao no arbitrria com o
referente sempre presente) da comunicao animal so bastante semelhantes.150
Alguns crticos, como o psiclogo Herbert Terrace, da Universidade Columbia,
argumentam que nessas experincias os grandes primatas apenas imitam seus
147
FOUTS, Roger; FOUTS, Deborah. Chimpanzees use of sign language. In: CAVALIERI, Paola; SINGER, Peter (Org.). The great
ape project: equality beyond humanity. New York: St. Martins Press, 1993. p. 33. Outro fato interessante que Washoe conhecia
apenas a famlia que a havia criado, e nunca havia visto um outro chimpanz, embora no gostasse muito de cachorros, de gatos
ou de insetos. Aos cinco anos, porm, ela foi sedada e removida para um instituto de primatas em Oklahoma. Ao recuperar os
sentidos, foi-lhe perguntado quem eram os outros chimpanzs que se encontravam no local, tendo ela respondido que eram gatos
negros e insetos negros. No obstante, pouco tempo depois ela aceitou os outros chimpanzs como membros de sua espcie, e
em certa ocasio chegou mesmo a salvar um pequeno chimpanz que estava se afogando, em WISE, Steven. Rattling the cage:
toward legal rights for animals. Cambridge and Massachussets: Perseus Books, 2000. p. 206.
148
FOUTS, FOUTS, op. cit., p. 35-36.
149
O gorila Koko, por exemplo, aprendeu um vocabulrio de mais de mil palavras e compreendia uma quantidade ainda maior de
palavras em ingls, enquanto Chantek, um orangotango, certa vez roubou uma borracha e, mentindo, utilizou a linguagem dos
sinais para dizer comida comer e logo aps escondeu o objeto, em SINGER, Peter. Vida tica. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002. p.
110.
150
WERNER, Dennis. O pensamento de animais e intelectuais: evoluo e epistemologia. Florianpolis: UFSC, 1997. p. 73.
instrutores. Argumento, este, que refutado por Susan Savage-Rumbaugh, da
Universidade do Estado da Georgia, que se tornou bastante conhecida por ter ensinado
o chimpanz Kanzi a entender frases simples em ingls e a ter um certo domnio
sinttico.151
Para ela, absurdo pretender que a linguagem dos chimpanzs seja anloga
dos homens, pois os chimpanzs possuem um crebro trs vezes menor, de modo que
a protolinguagem aprendida por esses primatas uma linguagem muito semelhante
de uma criana de dois anos de idade.152
O lingista Noam Chomsky tambm discorda de que o desenvolvimento da
linguagem tenha decorrido de uma continuidade evolutiva. Para ele, buscar as razes
da comunicao humana nos primatas o mesmo que tentar encontrar uma coisa onde
ela simplesmente no est.153
A linguagem humana, para Chomsky, estaria situada alm dos limites do
entendimento dos processos evolucionistas, e pode ter sido desenvolvida a partir de
traos auto-organizados e espontneos de sistemas de controle complexos, os quais
no parecem ter exigido qualquer tipo de seleo natural.154
Pode mesmo ter existido um antigo primata que, embora fosse dotado de toda a
arquitetura mental do homem atual, era destitudo da faculdade da linguagem, embora
compartilhasse dos nossos modos de organizao perceptual, crenas, desejos,
esperanas e temores.155 Isso pode ter ocorrido a partir de uma mutao das instrues
genticas do seu crebro, permitindo o desenvolvimento dessa faculdade.156
151
DIEGUEZ, Flavio. Einsteins da Floresta. Superinteressante. So Paulo, p. 19-22, 1991.
152
DIEGUEZ, loc. cit.
153
CHOMSKY, Noam. Linguagem e mente: pensamentos atuais sobre antigos problemas. Braslia: UnB, 1998. p. 42.
154
CHOMSKY, loc. cit.
155
Ibidem. p. 43.
156
Para CHOMSKY, Noam O uso ordinrio da lngua, por exemplo, depende dos ossos do ouvido interno que migraram dos
maxilares dos rpteis. Acredita-se atualmente que o processo conseqncia do crescimento do neocrtex nos mamferos e
separa os verdadeiros mamferos de todos os outros vertebrados (Science, 1 dez. 1995). Um engenheiro acharia que esse
Uma criana, por exemplo, embora possua todas as capacidades cognitivas de
um adulto, no tem acesso linguagem mediante um simples processo de
aprendizagem. A linguagem seria, na verdade, uma capacidade geneticamente
programada para se manifestar em determinada fase, tal como ocorre com o
aparecimento do seio nas mulheres.157
No obstante, a crena de que o homem o nico animal capaz de falar e de
se comunicar atravs de uma linguagem simblica tem se mostrado falsa, o que torna
inconsistente uma das principais justificativas para a excluso dos animais da nossa
esfera de considerao moral.
No podemos esquecer que muitos autores afirmavam que os povos
primitivos eram destitudos de linguagem, at que se descobriu que eles possuem
uma linguagem bastante sofisticada.158
O primatlogo Bernard Thierry demonstrou que existem homologias entre as
expresses faciais dos homens e dos grandes primatas, enquanto o psiquiatra etlogo
Boris Cypulnik na mesma linha das pesquisas pioneiras de Konrad Lorenz
demonstrou que a afetividade participa ativamente da construo das capacidades
cognitivas dos mamferos jovens, e que elas se manifestam na maioria das vezes com a
utilizao de ferramentas. Vrias experincias realizadas com animais tm
demonstrado que no preciso que eles possuam uma linguagem semelhante dos
humanos para que expressem seus desejos.159
A questo, ainda encontra resistncia, e alguns etlogos afirmam que as
delicado sistema de amplificao do som esplendidamente projetado para a funo da linguagem, mas a me natureza no teve
isso em mente quando o processo comeou h 160 milhes de anos, nem h qualquer efeito selecional conhecido do emprstimo
do sistema para uso pela linguagem, em Linguagem e mente: pensamentos atuais sobre antigos problemas. Braslia: UnB, 1998.
p. 42.
157
CHOMSKY, loc. cit.
158
159
DEGRAZIA, David. Taking animals seriously: mental life and moral status. Cambridge: University of Cambridge, 1996. p. 4.
gaivotas emitem sons diferentes para avisar as demais quando lhes jogado milho ou
peixe, da mesma forma que macacos emitem sons distintos para alertar sobre
diferentes predadores, mas que isto no nos permite inferir que este padro de conduta
mtua seja um indicador de que existe comunicao entre eles, j que estas condutas
so intuitivas e, muito raramente, sofrem alteraes.160
Argumentos como esses pecam por desconsiderar a linguagem analgica do
homem e dos animais, pois no h dvida de que possvel haver comunicao sem o
uso da palavra, e existe uma forte evidncia de que a maior parte da intercomunicao
humana ocorra atravs de uma linguagem analgica (linguagem corporal, gestos,
olhares, atos expressivos), e no digital (fala)161.
Segundo Darwin:
Nos humanos, expresses, como o arrepiar dos cabelos sob a

influncia de terror extremo ou mostrar os dentes quando furioso
ao extremo, dificilmente podem ser compreendidas sem a crena
de que o homem existiu dia numa forma mais inferior e animalesca.
A partilha de certas expresses por espcies diferentes ainda que
prximas, como na contrao dos mesmos msculos faciais
durante o riso pelo homem e vrios grupos de macacos, torna-se
mais inteligvel se acreditarmos que ambos descendem de um
ancestral comum.162
Darwin chega a descrever a expresso corporal de algumas emoes: (1)
arregalar os olhos; (2) escancarar a boca; (3) erguer as sobrancelhas (para exprimir
surpresa); (4) enrubescer a pele (significando vergonha); (5) o brilho dos olhos (de
160
CHOMSKY, Noam. Linguagem e mente: pensamentos atuais sobre antigos problemas. Braslia: UnB, 1998. p. 12.
161
Segundo DIEGUEZ, Flavio Outro exemplo de comunicao animal foi o do cachorro denominado Rico, da raa border collie,
que foi capaz de entender mais de 200 palavras em ingls, e identificar o nome de dezenas de brinquedos, alm de descobrir o
significado de novas palavras. Segundo os pesquisadores da Universidade de Yale, ele foi capaz de realizar o que os
pesquisadores denominam de fast mapping, que o aprendizado de uma palavra aps o primeiro contato com ela, o que at ento
se acreditava ser um processo de aprendizado especfico dos humanos, mas que agora se comprova que ele decorre de
mecanismos de memria e aprendizagem tambm presentes em animais no humanos. A experincia com Rico consistiu em se
colocar vrios brinquedos em uma sala, e adicionar um novo brinquedo desconhecido por ele. De outra sala, o dono utilizou um
novo nome de brinquedo e pediu para Rico peg-lo, e ele conseguiu faz-lo em sete de dez tentativas, utilizando para isso um
aprendizado por excluso, o que pode indicar que certas partes do entendimento se desenvolveram separadamente da fala
humana, em Einsteins da Floresta. Superinteressante. So Paulo. p. 19-22, 1991.
162
DARWIN, Charles. A expresso das emoes no homem e nos animais. So Paulo: Companhia das Letras, 2000. p. 22.
satisfao); (6) erguer o canto do lbio superior (por desprezo ou ironia); e (7) fazer bico
com os lbios (de insatisfao).163
2.5 CONSCINCIA E AUTOCONSCINCIA
Segundo Darwin a conscincia um atributo que surgiu no curso do processo
evolutivo de adaptao das espcies, fato este que tem sido comprovado atravs de
vrias experincias cientficas. 164
Em verdade, o que entendemos por conscincia um conhecimento imediato
onde o sujeito representa mentalmente a si prprio, e ao ver a prpria imagem refletida
num espelho pela primeira vez, a maioria dos animais reage como se estivessem diante
de um congnere.165
Os peixes, por exemplo, do golpes violentos no espelho e mudam
espetacularmente de cor, como se estivessem diante de um rival. Os cachorros, no
entanto, no conseguem reconhecer na imagem do espelho nem um congnere
estranho nem a si mesmos, e para eles o problema se torna insolvel.166
Em relao aos grandes primatas, porm, Gordon Gallup teve a idia de deix-
los isolados para que se familiarizassem com o espelho, e com o tempo eles passaram
a utilizar a imagem para limpar partes do corpo inacessveis a um exame direto, como a
retirada de partculas de alimentos entre os dentes.167
Segundo Darwin, os animais superiores possuem as faculdades da memria,
163
DARWIN, Charles. A expresso das emoes no homem e nos animais. So Paulo: Companhia das Letras, 2000. p. 25-26.
164
FINSEN, Lawrense; FINSEN, Susan. The animal rights in America: from compassion to respect. New York: Twayne
Publishers; Toronto: Maxwell Macmillan Canada, 1994. p. 195-196.
165
GRESSE, Michel. La conscience de soi. Science et avenir. Paris, n. 103, p. 82, out., 1995.
166
GRESSE, loc. cit.
167
Segundo GRESSE, Michel, Gondon Gallup anestesiou um chimpanz e aplicou uma faixa vermelha em seu rosto e na sua
orelha, com um corante sem nenhuma sensao olfativa ou cutnea. Ao despertar o animal inspecionou longamente as faixas para
refletir, e logo em seguida dirigiu a mo em direo s faixas com ajuda da imagem refletida, ibidem, p. 86.
ateno, associao, imaginao e razo, e como estas faculdades so suscetveis de
progresso, provvel que eles tambm sejam dotados de faculdades mais complexas
como a capacidade de abstrao e conscincia de si, que nada mais so do que
desenvolvimentos e combinaes de faculdades mais simples.168
A conscincia primria tpica dos mamferos, de alguns pssaros e outros
vertebrados, e ocorre quando o processo cognitivo vem acompanhado de percepes,
sensaes ou emoes.
A conscincia reflexiva ou autoconscincia, todavia, da mesma forma que a
linguagem, o pensamento conceitual e a capacidade de formar e reter imagens
mentais, surgiu no decorrer do processo evolutivo dos grandes primatas, permitindo-
lhes elaborar valores, crenas e estratgias.169
A conscincia de si ou autoconscincia, porm, a noo que um indivduo
possui de si prprio como sujeito de experincias e de outros estados mentais que
ocorrem ao longo do tempo. Alguns cientistas j aceitam a idia de que muitos animais
so autoconscientes, embora de uma forma mais limitada do que a nossa.
Segundo Capra, at mesmo os microorganismos precisam categorizar os
compostos qumicos para classific-los em alimento, ou no-alimento, ou em coisas
pelas quais so atrados, e outras pelas quais so repelidos. Todos os organismos
vivos elaboram essas categorizaes a partir do aparelho sensorial e do sistema motor,
embora a grande maioria seja resultado de um processo inconsciente.170
168
Para DARWIN: como poderemos estar seguros de que um cachorro velho, dotado de uma excelente memria e de alguma
imaginao, como lhe demonstram os sonhos, no reflete sobre seus prazeres passados ou trabalhos domsticos? em El origen
del hombre y la selecin em relacin al sexo. Madrid: Biblioteca E.D.A.F., 1989. p. 88-89.
169
De acordo com Gordon Gallup Jnior, um ser autoconsciente quando capaz de se tornar objeto de sua prpria ateno. Ele
desenvolveu o teste do reconhecimento audiovisual, e deu aos chimpanzs uma oportunidade de eles se familiarizarem com sua
prpria imagem em espelhos, para em seguida anestesiar a esses animais, e enquanto estavam inconscientes marcou a
sobrancelha e o ouvido deles com pontos vermelhos, sem cheiro ou sabor. Ele concluiu que os chimpanzs poderiam tocar nos
pontos vermelhos quando ficavam diante do espelho onde reconheciam a prpria imagem. At ento, nenhuma criana com menos
de 5 (cinco) anos de idade havia passado nesse teste de auto-reconhecimento no espelho, em WISE, Steven. Ratling the cage:
toward legal rights for animals. Cambridge and Massachussets: Perseus Books, 2000. p. 199.
170
As sociedades entre mamferos, embora no sejam organizadas como as dos
insetos, conseguem identificar diferenas individuais, como fora fsica, redes de
parentesco e capacidade de manipular os outros, informaes essas que so levadas
em conta no estabelecimento de hierarquias de dominncia.171
Em suma, se a continuidade e as pequenas variaes constituem a regra da
Teoria da Evoluo, parece ridculo acreditar que a conscincia tenha surgido ab ovo
na espcie humana, mesmo porque muitos animais possuem crebro, sistema nervoso,
rgos dos sentidos, que os fazem reagir dor, aprender e resolver problemas.172
Com efeito, uma prova de que conscincia de si e linguagem esto
relacionados pode ser encontrada nas experincias do casal Allen e Beatrice Gardner,
que certa feita mostrou chimpanz Washoe sua imagem refletida num espelho para
depois perguntar: Quem ?, tendo Washoe respondido: Sou eu, Washoe.173
Em outra experincia, quando Lyn Miles mostrou a foto de um gorila apontando
para o prprio nariz, o orangotango Chantek foi capaz de imit-lo, e quando Francine
Patterson perguntou gorila Koko: Quem um gorila inteligente?, ela respondeu Eu,
e quando algum lhe disse: uma idiota!, ela respondeu: No, gorila!.174
2.6 LIBERDADE
Para muitos autores, a diferena especfica entre o homem e os animais est
na capacidade do primeiro para a livre ao e sua conseqente responsabilidade
171
Washoe, por exemplo, certa vez foi filmada fazendo sinais para si mesma enquanto no havia ningum por perto, evidenciando
ter conscincia de si, e alm disso, nessa experincia, das 5.200 conversas filmadas entre chimpanzs, 119 foram consigo prprios,
tal como nomear fotografias em revistas, e isto geralmente ocorria quando j se encontravam sozinhos em seus quartos de dormir,
em FAUTS, Roger; FAUTS, Deborah. Chimpanzees use of sign language. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds). The great
ape project: equality beyond humanity. New York: St. Martins Press, 1993, p. 34.
172
ROLLIN, Bernard E. The unheeded cry. Oxford: Oxford University Press, 1989. p. 32.
173
SINGER, Peter. tica prtica. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 120-121.
174
SINGER, loc. cit.
moral.175 Para eles justamente a conscincia da liberdade que demonstra a
espiritualidade humana, uma vez que no animal a natureza age sozinha, guiada apenas
pelo instinto: um pombo morreria de fome perto de um prato de carne, assim como um
gato frente a um monte de frutas e sementes.176
O que caracteriza o esprito, portanto, esse se produzir, essa capacidade de
ser objeto de si mesmo, e justamente isso que constitui a liberdade, pois o esprito
que no se sabe livre vive na posio de escravo.177
Os animais se encontram excludos da nossa esfera de considerao moral
porque eles no podem ser agentes morais, j que esto impossibilitados de cumprir os
deveres morais exigidos pela reciprocidade das relaes sociais, as quais exigem um
nvel de racionalidade tpico dos humanos adultos normais.178
Muitos acreditam que a diferena especfica entre o homem e os animais
estaria nessa aptido do primeiro de se distanciar da situao em que se encontra
inserido. Ainda que o comportamento humano seja determinado pela herana gentica
e condicionado pelo ambiente, o homem sempre pode dar um novo sentido aos seus
atos.179
Segundo Ost, a natureza do homem justamente a ausncia de natureza, e
livre dos condicionamentos naturais ele pode ascender ao simblico, ao duplo sentido,
ao jogo de palavras, ao riso, poesia, moralidade. O homem o nico animal dotado
da faculdade aparentemente intil de distinguir entre o bem e o mal, o que lhe permite
175
176
Segundo ROUSSEAU, J. J. Todo animal tem idias, posto que tem sentidos; chega mesmo a combinar suas idias at certo
ponto e o homem, a esse respeito, s se diferencia da besta pela intensidade, em Discurso sobre a origem e os fundamentos da
desigualdade entre os homens. So Paulo: Abril, 1978. p. 243. (Os Pensadores).
177
178
FINSEN, Lawrence; FINSEN Susan. The animal rights movement in America: from compassion to respect. New York: Twayne
Publishers; Toronto: Maxwell Macmillan Canada, 1994. p. 208.
179
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p. 249.
formular questes ticas e fazer escolhas morais.180
Vrias pesquisas empricas, porm, tm comprovado que muitos animais
tambm possuem sentimentos morais, tais como altrusmo, compaixo, empatia, amor,
conscincia e senso de justia.
Darwin chegou mesmo a afirmar que os animais possuem o sentido do belo, do
qual o exibicionismo do pavo seria exemplo, e noes do bem e do mal, a partir das
quais estabelecem padres de conduta, como ocorre nos servios mtuos prestados
entre as espcies.181
Em determinadas espcies, por exemplo, alguns membros do grupo ficam de
sentinela durante a noite. Os cavalos se mordiscam mutuamente para coar as partes
do corpo que no conseguem alcanar. As vacas lambem as companheiras nas partes
em que elas sentem prurido e os macacos tiram parasitas uns dos outros. Embora
esses sentimentos possuam uma slida base gentica, eles no evoluram para o bem
da espcie, mas para satisfazer interesses individuais.182
Alm do amor e da simpatia, os animais tambm exibem outras tantas
qualidades relacionadas com os instintos sociais idnticas s que nos homens
denominamos de moral,183 e a histria tem registrado diversas demonstraes de
sentimentos morais entre os animais, mesmo em relao s outras espcies, no sendo
raro animais adotarem rfos de outras espcies.184
180
Para OST, Franois Um esprito que, no entanto, reconhece a sua inscrio na ordem da natureza e que, por um exerccio
reflexivo de autocontrole, dever aprender a dominar a presso que exerce sobre a natureza, em A natureza margem da lei: a
ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p. 249.
181
DARWIN, Charles. El origen del hombre y la selecin en relacin al sexo. Madrid: Biblioteca E.D.A. F., 1989. p. 102.
182
WRIGHT, Robert. O animal moral: porque somos como somos: a nova cincia da psicologia evolucionista. Rio de Janeiro:
Campus, 1966. p. xxii.
183
A Revista Nature publicou recentemente um estudo realizado na Universidade de Emory, nos Estados Unidos, onde os
pesquisadores BROSNAN, Sarah e WAAL, Frans de, ensinaram primatas a trocar fichas por comida, normalmente um pepino. No
entanto, quando um primata ganhava uma uva, que considerada uma comida melhor, os outros se mostravam indignados,
paravam de trabalhar e at de comer, demonstrando que o senso de justia inerente e no uma construo social, em Macacos
demonstram ter senso de justia. Disponvel em: <www.bbc.co.uk>. Acesso em: 1 de nov. de 2005.
184
Um fato ocorrido h alguns anos num zoolgico prximo de Chicago demonstra que, assim como no homem, a moralidade dos
animais nasce da supremacia de um instinto sobre o outro, nada mais sendo do que uma estratgia de sobrevivncia. Naquele dia,
uma criana havia cado no fosso de 3 metros que separa a ilha dos gorilas dos espectadores, e apesar do pnico entre os
Talvez o maior prazer resultante da vida em comum seja a extenso dos afetos
paternos e filiais o que, embora seja atribudo ao hbito, decorre da seleo natural.185
que o comportamento moral tem se demonstrado uma estratgia evolutivamente
estvel, pois os indivduos mais sociveis parecem se sair melhor dos perigos,
assegurando uma maior longevidade aos seus genes.
Para Freud, justamente essa capacidade de sublimao dos instintos que
compartilhamos com os animais a responsvel pela civilizao humana, pois so
justamente essas restries que possibilitam o desenvolvimento de atividades psquicas
superiores, tais como as artes e as cincias.186
Sequer o sentimento religioso pode ser considerado uma exclusividade da
espcie humana, mesmo porque muitos povos desconhecem qualquer idia de um ou
vrios deuses, nem possuem qualquer palavra com esse sentido.187
A maioria dos animais possui apetites, iniciativas e desejos que se encontram
no nvel cognitivo da vida mental. Como os desejos so estados intencionais,
direcionados a objetivos e inspirados pelo pensamento, possvel afirmar que grande
parte dos animais, especialmente os vertebrados, possuem desejos.
O comportamento de um antlope, que foge ao farejar o cheiro de um leopardo
um exemplo paradigmtico de emoo animal, demonstrando que emoes como o
medo decorrem de convices, de desejos e da disposio geral do organismo em
proteger seus interesses.188
Nem mesmo a sociabilidade singularidade da espcie humana. As
visitantes e do disparo do alarme, Binti, uma gorila, agarrou docemente a criana em seus braos e a entregou diretamente nas
mos do tratador, em RATEL, Herv. La plante des singes. Science et avenir, Paris, n. 647, p. 51, jan., 2001.
185
DARWIN, Charles. El origen del hombre y la selecin en relacin al sexo. Madrid: Biblioteca E.D.A. F., 1989. p. 108.
186
FREUD, Sigmund. O mal-estar da civilizao. Rio de Janeiro: Imago, 1998. p. 52.
187
DARWIN faz uma interessante analogia entre o sentimento religioso e o amor demonstrado pelos cachorros aos seus donos,
que sempre acompanhado de uma completa submisso e temor, de modo que Braubach afirmou que um cachorro v o seu dono
como um deus, op. cit., p. 98-100.
188
Ibidem. p. 104.
sociedades de babunos, macacos e chimpanzs, por exemplo, no se organizam como
uma horda submissa tirania de um macho polgamo, muito pelo contrrio, so
territorializadas e auto-reguladas demograficamente, com diferenciaes internas,
intercomunicaes, regras, normas, proibies, desigualdades e possibilidades de
mobilidade social.189
Nas sociedades de floresta, onde vivem os chimpanzs, a vida arborcola
oferece uma grande segurana aos seus membros, e como a organizao social
descentralizada a liderana exercida fundamentalmente atravs de simbolismos tipo:
Est vendo quem sou eu?.
Nas savanas, onde vivem os babunos, as sociedades so mais centralizadas,
e contam com uma rgida hierarquia baseada na figura de um macho dominante, que
exerce o seu poder mais em funo da agressividade ou do desejo de poder.190
De fato, tais sociedades chegam a constituir castas de machos adultos ou
bandos de machos jovens, embora na cpula exista uma forte instabilidade e
competio, velada ou aberta, com constantes trocas de poder. Nessas sociedades
existe um princpio de dominao bem complexo, no bastando ao lder ter potncia
sexual, fora ou inteligncia. A dominncia oscila mais entre fatores como
agressividade e carisma.191
Segundo Jane Goodall, que conviveu durante trinta e um anos com um grupo
de chimpanzs no Parque Nacional de Gombe, na Tanznia, estes primatas possuem
individualidade e uma complexa relao social e, alm de uma grande semelhana
gentica com a espcie humana, so dotados de estrutura cerebral e sistema nervoso
189
MORIN, Edgar. O enigma do homem: para uma nova antropologia. Rio de Janeiro: Zahar, 1975. p. 36-39.
190
MORIN, loc. cit.
191
MORIN, loc. cit.
central extraordinariamente similares aos nossos.192.
Entre muitas espcies, a sociedade baseada na cooperao, diviso social do
trabalho, estratgias de manipulao, punio e reconciliao. Os grandes primatas,
por exemplo, assim como os humanos, desenvolveram uma inteligncia capaz de
resolver problemas sociais, o que lhes facilita a sobrevivncia e a reproduo.193
Via de regra, os bandos de primatas se renem em famlias ou cls compostos
de jovens e ancios, machos e fmeas, divididos em diversos graus de parentesco e
subgrupos semelhantes aos nossos partidos polticos ou associaes de bairros.194
Se um babuno, por exemplo, quiser acasalar com uma fmea, no basta sair
distribuindo pancadas e mordidas, pois seus rivais podem ter amigos mais fortes. Ele
precisa, acima de tudo, de aliados influentes e com posies reconhecidamente
elevadas na hierarquia do bando e, alm disso, contar com a neutralidade de
terceiros.195
Por outro lado, como os chimpanzs so onvoros, geralmente saem para caar
em grupos de cinco ou seis indivduos. No entanto, eles precisam recorrer diviso
social do trabalho para a realizao dessa tarefa, e cada indivduo, a depender da
posio social, desempenha uma funo especfica, embora no final da caada o
alimento seja dividido entre os membros do grupo.196
192
Segundo GOODALL, Jane Cada chimpanz tem uma personalidade nica e uma histria individual de vida que pode fazer uma
grande diferena no curso da histria do grupo. Eles vivem por mais de cinqenta anos, e as crianas mamam e so carregadas
pelas mes at os cinco anos de idade, e mesmo quando uma nova criana nasce, a primeira continua ao lado da me por mais
trs ou quatro anos, e a partir da continuam a manter um vnculo afetivo familiar. Eles so cooperativos e realizam complexas
manipulaes sociais, e assim como ns, so brutos e agressivamente territorialistas, e algumas vezes se engajam num tipo
primitivo de luta. Por outro lado, podem ser carinhosos e altrustas, e adotar posturas e gestos como beijar, abraar, dar as mos,
tapinhas nas costas um do outro, brincar e esmurrar um ao outro. Sob o comando de um macho poderoso, os conflitos entre os
membros da comunidade so mantidos em um nvel reduzido, e este poder concede ao seu titular o respeito dos membros do grupo
e o direito de acesso prioritrio a qualquer local de alimentao ou fmea sexualmente atrativa, em Uma janela para a vida: 30
anos com os chimpanzs da Tanznia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1991. p. 61-63.
193
MORIN, Edgar. O enigma do homem: para uma nova antropologia. Rio de Janeiro: Zahar, 1975. p. 36-39.
194
MORIN, loc. cit.
195
PEREIRA, Marcelo Henrique. O pensamento dos animais. 2004. Disponvel em: <http// www.guia.hev.nom.br>. Acesso em: 26
nov. 2005.
196
Segundo DIEGUEZ, Flavio O etlogo japons Toshisada Nishida encontrou outro tipo de cultura entre os chimpanzs da
Tanznia, que desenvolveram uma tcnica prpria de pescar formigas, atravs da utilizao de uma vara de um metro. A tcnica
consiste em enfiar no formigueiro a vara at que ela fique repleta de formigas, quando, ento, eles erguem o instrumento e deslizam
Em suma, o argumento de que apenas os seres dotados da capacidade de
pensar sobre suas aes estariam dentro do princpio da moralidade inconsistente.
Um heri iletrado, por exemplo, que retirasse uma criana de um prdio em chamas,
pode simplesmente dizer: Eu no poderia v-la morrer naquele lugar, sem fazer
qualquer tipo de reflexo moral sobre o seu ato, e nem por isso poderamos deixar de
consider-lo um agente moral.197
2.7 PRODUO E TRANSMISSO DE CULTURA
Marx acreditava que a principal caracterstica da espcie humana era essa
capacidade de tornar as demais espcies objetos de seu conhecimento. Para ele, o
homem, ao mesmo tempo em que est submetido natureza inorgnica para adquirir
alimentos, calor, roupas, moradia etc., livre e consciente, diferentemente dos animais
que utilizam a natureza como simples meio de vida.198
Para o marxismo, apenas o homem capaz de transformar a prpria atividade
vivente em objeto de vontade e conscincia, e criar sobre a natureza inorgnica um
novo mundo de objetos.199
Embora os animais construam os prprios ninhos, eles s produzem aquilo que
precisam para suas atividades imediatas, pois somente o homem capaz de produzir
alm de suas necessidades imediatas.200
Alm disso, o animal produz apenas de acordo com o padro de sua espcie,
a outra mo sobre ele, apanhando as formigas. Como este movimento tem que ser rpido para evitar as picadas das formigas, os
mais jovens aprendem a utilizar aquele instrumento atravs do mtodo da tentativa e erro, em Einsteins da Floresta.
Superinteressante. So Paulo, p. 19-22, 1991.
197
198
MARX, Karl. Manuscritos econmico-filosficos. Lisboa: Edies 70, 1963. p. 163.
199
MARX, loc. cit.
200
Ibidem. p. 164.
ao passo que o homem utiliza os padres de todas as espcies, atravs de um
processo de duplicao produzido pela conscincia ou intelecto e pelo trabalho, o que
lhe permite construir um mundo fsico particular.201
No obstante, vrias pesquisas tm provado que assim como os homens, os
animais tambm produzem cultura. Mas, eles so capazes de transmiti-la pela
observao e pela imitao, de modo que quando um indivduo faz uma nova
descoberta ele a repassa imediatamente para todo o grupo e para as geraes
seguintes.202
Jane Goodall j havia provado que os chimpanzs so capazes de fabricar
ferramentas, ao film-los removendo folhas e hastes menores de gravetos para us-las
como instrumento para pescar formigas.203
De fato, os pesquisadores alemes Christophe e Hedgwige Boesch, que
conviveram com uma comunidade de chimpanzs durante cinco anos no Parque
Nacional Tai, na Costa do Marfim, frica Ocidental, revelaram que estes homindeos
produzem conhecimento e tecnologia.204
Na verdade, eles fabricavam aproximadamente 30% dos seus instrumentos
(martelos, pedras e galhos fortes) e utilizavam pelo menos dezenove tcnicas diferentes
para quebrar nozes. Alm disso, memorizavam a posio e a dimenso desses
instrumentos para utiliz-los outras vezes, o que exige uma capacidade mental de
representao do espao semelhante de uma criana de nove anos.205
201
MARX, Karl. Manuscritos econmico-filosficos. Lisboa: Edies 70, 1963. p. 164.
202
Segundo GOODALL, Jane Assim, ns descobrimos que enquanto os vrios grupos de chimpanzs que tinham sido estudados
em diferentes partes da frica tinham muitas coisas em comum, eles tambm tinham suas prprias tradies, isto particularmente
bem documentado no que se refere ao processo de uso e fabricao de ferramentas, em Chimpanzees: bridging the gap. In:
CAVALIERI, Paola; SINGER, Peter (Eds). The great ape project: equality beyond humanity. New York: St. Martins Press, 1993, p.
12.
203
204
CASSIRER, Ernst. Ensaio sobre o homem: introduo a uma filosofia da cultura humana. So Paulo: Martins Fontes, 1994. p.
55-56.
205
Ibidem. p. 56.
Outro exemplo bastante difundido no meio cientfico foi o relatado por Masao
Kawai sobre os macacos da ilha de Koshima, no Japo, que passaram a lavar as
batatas doces antes de com-las, provando que esses animais so capazes de realizar
comportamentos protoculturais.
A primeira manifestao do fenmeno foi observada em 1953, quando uma
fmea de dezoito meses comeou a lavar as batatas-doces sujas de areia antes de
com-las. Em quatro anos a metade dos indivduos da sua linhagem materna j tinham
adotado esse comportamento, at que, em 1958, os membros do grupo no s
passaram a adotar esse comportamento, como a generaliz-lo. Assim, passaram a
lavar no apenas as batatas, mas tambm os gros de trigo, num fenmeno de
transmisso cultural comparvel ao observado entre os homens.206
206
VAUCLAIR, Jacques. A l'cole de la vie. Science et avenir. Paris, n. 103, p. 19, out., 1995.
3 A LUTA PELOS DIREITOS DOS ANIMAIS
Fala-se na organizao de uma sociedade protetora dos animais.

Tenho pelos animais um respeito egpcio. Penso que eles tm alma,
ainda que rudimentar, e que tm conscientemente revoltas contra a
injustia humana. J vi um burro suspirar depois de brutalmente
espancado por um carroceiro que atulhava a carroa com carga para
uma quadriga, e que queria que o msero animal a arrancasse do
atoleiro. (Jos do Patrocnio) 207
3.1 BENESTARISMO: A HUMANIZAO DA ESCRAVIDO ANIMAL
Segundo Hannah Arendt a extraordinria fora de persuaso das ideologias do
nosso tempo decorrem do seu apelo s nossas experincias ou desejos imediatos, e
uma vez que ela criada, mantida e aperfeioada muito mais como arma poltica do
que como doutrina terica, o seu aspecto cientfico passa a ser secundrio.208
A idia de que moralmente errado maltratar os animais j era defendida na
antiguidade por autores como Pitgoras, Plutarco, Empdocles, Plotino e Porfrio,
embora, como veremos no captulo II, o teleologismo aristotlico de que os animais
existem para o benefcio dos homens tenha se tornado dominante.
E como vimos no captulo II, mesmo entre os cristos, So Francisco de Assis
ousou ser uma voz discordante, e j no sculo XII pregava a compaixo para com todas
as criaturas, atribuindo aos homens o dever de assegurar-lhes condies razoveis de
207
PATROCINIO, Jos do. In: KOSHIBA, Luiz; MANZI, Denize. Histria do Brasil. 7. ed. So Paulo: Atual, 1998.
208
De acordo com ARENDT, Hannah Toda ideologia que se preza criada, mantida e aperfeioada como arma poltica e no
como doutrina terica. verdade que, s vezes, como ocorreu com o racismo, uma ideologia muda seu rumo poltico inicial, mas
no se pode imaginar nenhuma delas sem contato imediato com a vida poltica. Seu aspecto cientfico secundrio, em Origens
do totalitarismo: anti-semitismo, imperialismo, totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989. p.189.
vida. 209
No obstante, somente no sculo XVII vo surgir as primeiras leis de proteo
aos animais, como o Cdigo de 1641 da colnia inglesa de Massachussetts Bay,
considerada ainda hoje a primeira lei do mundo ocidental a proteger os animais
domsticos contra a crueldade. 210
At o sculo XVIII, porm, essas vozes eram ainda isoladas, no existindo
nenhum movimento poltico organizado em favor dos animais, e somente a partir do
sculo XVIII, vo ocorrer os primeiros protestos contra as condies deplorveis a que
os animais estavam submetidos, seguidos da publicao de trabalhos denunciando
essas agruras. 211
Em 1776, por exemplo, no mesmo ano da Revoluo norte-americana, o
telogo Humphrey Primatt escreveu na Inglaterra o livro A dissertation on the duty of
mercy and the sin of cruelty against brute animals (Uma dissertao sobre o dever de
compaixo e o pecado da crueldade contra os animais brutos), apelando para o
aperfeioamento moral do homem com a incluso dos interesses dos animais em nossa
esfera de considerao moral, uma vez que eles tambm so vulnerveis dor e ao
sofrimento. 212
Em 1792, um ano aps a primeira Constituio francesa, Mary Wollstonecraft
publica na Inglaterra um trabalho denominado A vindication of the rights of women (Em
defesa dos direitos das mulheres), com opinies bem avanadas para a poca sobre a
209
SINGER, Peter. Libertao animal. Porto Alegre: Lugano, 2004. p. 229. So famosos os eventos onde So Francisco de Assis
predica aos passarinhos que se transformaram em ardor de f e de entusiasmo humano; vivo o ferocssimo lobo que responde
como pode com o movimento da cabea, das orelhas, do rabo e das patas exortaes do santo e, convertido, entra em cada
casa para receber alimentos e sorrisos dos homens que antes devorava, em Il fioretti de S. Francisco, p. 10-11.
210
HUSS, Rebecca J. Valuing man's and woman's best friend: the moral and legal status of companion animals. Marquette Law
Review. p. 53, 2002.
211
212
FELIPE, Snia T. Por uma questo de princpios. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2003. p. 73-74.
213
condio das mulheres. Pouco tempo depois, um ensaio annimo denominado A
vindication of the rights of brutes (Em defesa dos direitos das feras), faz um reductio ad
absurdum214, ridicularizando o trabalho de Mary Wollstonecraft, ao afirmar que aquelas
idias nos obrigariam a tambm conceder direitos aos ces, gatos e cavalos. 215
Em 1789, todavia, Jeremy Bentham publica Uma introduo aos princpios da
moral e da legislao, retomando as teses de Primatt sobre o dever humano de
compaixo para com todos os seres em condies vulnerveis dor e ao sofrimento.216
Mais frente, em 1796, John Lawrence vai publicar A philosofical and pratical
treatise on horses (Um tratado prtico e filosfico sobre os cavalos), que acabou por
influenciar o Parlamento britnico, at que em 1800, W. Pultiney apresenta na Cmara
dos Comuns um projeto, prontamente rejeitado, proibindo as touradas. Em 1811 o Lord
Erskine tambm apresenta um projeto visando o tratamento humanitrio de animais
submetidos a abusos e sofrimentos pelos proprietrios, mas acolhido com sarcasmo,
ridicularia, apupos e assovios pelos colegas da Cmara Alta do Parlamento ingls 217
Em junho de 1822, porm, Richard Martin apresenta um projeto de lei para o
tratamento humanitrio dos animais e com o argumento de que a propriedade devia ser
protegida mesmo contra a vontade do seu titular conseguiu aprova-lo nas duas casas
legislativas.218
Mais conhecida como Lei de Martin, ainda hoje considerado um marco
histrico importante na proteo dos direitos dos animais, por proibir todo tipo de
crueldade contra animais domsticos, especialmente em touradas e rinhas de galo.
213
FELIPE, Snia T. Por uma questo de princpios. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2003. p. 88-89.
214
SALT, Henry. Animals rights: considered in relation to social progress. Pennsylvania: Society for Animals Rights, 1980. p. 5
215
SINGER, Peter. Libertao animal. New York: Harper Collins, 2004. p. 2.
216
FELIPE, Sonia T. Fundamentao tica dos direitos animais: o legado de Humphry Primatt. Revista Brasileira de Direito
Animal. n.1, p. 209, 2006.
217
SILVERSTEIN, Helena. Unleashing rights: law, meaning and the animal rights movement. Michigan: University of Michigan,
1996. p. 31.
218
SILVERSTEIN, loc. cit.
Em 16 de junho de 1824, dois anos depois da promulgao desta lei, o
reverendo Arthur Broome fundou a Sociedade pela Preveno da Crueldade contra os
Animais (SPCA), ainda hoje considerada a primeira organizao de proteo aos
animais do mundo ocidental. importante ressaltar que logo aps a sua constituio, a
SPCA recebeu sucessivas adeses e aplausos, at que em 1840 a Rainha Victria
concedeu-lhe o prefixo de Real. 219
Naquela poca, vrios ativistas do movimento antivivisseccionista vitoriano se
destacaram, entre eles Anna Lingsford, feminista vegetariana que ficou conhecida por
ter sido uma das primeiras mulheres a se formar em medicina na Inglaterra, e por certa
feita ter se oferecido como cobaia para evitar o sofrimento dos animais.220
Outros dois importantes ativistas ingleses foram Frances Power Cobbe, autor
de um ensaio que comparava a condio das mulheres dos animais, e Stephen
Coleridge, que distribua panfletos alertando a populao sobre os riscos do uso de
vacinas fabricadas a partir de experincias em animais. 221
Na Alemanha, em 6 de outubro de 1841 vai se fundada em Berlin a Der
Deutsche Thierschutz-Verein, e na Sua foi criada da Sociedade Genovesa para a
Proteo dos Animais, fundada em 23 de fevereiro de 1868. Em 1874 surge na
Espanha, a Sociedade Madrilhena Protetora dos Animais e das Plantas, seguida da
Sociedade Protectora dos Animaes de Lisboa, fundada em 1875, e da Unio Protetora
dos Animais, surgida em 1878 na Frana durante um Congresso das Associaes
Protetoras realizado em Paris.
219
COCHRANE, Igncio Wallace da Gama. Exposio apresentada em Assemblia Geral de Instalao da Associao. Unio
Internacional Protectora dos Animaes. So Paulo, n. 1, p. 2, 1895.
220
SPERLING, Susan. Animal liberators: research and morality. Berkeley: University of California, 1988. p. 27.
221
Segundo SPERLING, Susan Embora um movimento paralelo tenha existido em numerosas sociedades ocidentais no sculo
XIX, o movimento britnico foi o antecedente intelectual de todos os outros. Na metade do sculo XIX, a Gr-Bretanha foi a primeira
sociedade completamente industrializada. dentro de sua economia comercial urbana que o movimento antivivisseccionista se
desenvolve como um poderoso movimento, loc. cit. (Traduo nossa).
Em 1850 o Parlamento francs j havia promulgado a denominada Lei
Grammont, que preocupada com a sensibilidade humana e no o sofrimento dos
animais, proibiu pela primeira vez os maus tratos contra animais domsticos em lugares
pblicos.222
Em 1860, o movimento atravessa o atlntico e Henry Bergh cria a SPCA
americana, iniciando em seguida uma campanha em defesa dos animais at que, em
1866, o Estado de Nova York promulga sua primeira Lei anticrueldade, o que permitiu a
condenao de vrias pessoas por maus-tratos contra os animais na produo de
alimentos e na realizao de trabalhos domsticos. 223
Naquele mesmo ano, sob a liderana de Frances Power Cobbe, o movimento
antivivisseccionista ingls promoveu uma grande campanha contra as experincias
cientficas realizadas em animais, at que em 1876 foi promulgada uma lei que
regulamentava o uso de animais como cobaias em experincias cientficas. 224
Em 1881 foi fundada em Buenos Ayres a Sociedade Argentina Protetora dos
Animais, declarada de utilidade pblica e reconhecida como pessoa jurdica prlo
Decreto de 11 de abril de 1882.
No Brasil, somente na segunda metade do sculo XIX, se inicia uma cruzada
humanitria contra os abusos cometidos contra os animais, constituindo-se um
movimento que contou com a adeso de personalidades como Henri Ruegger,
Leocdia de Azevedo Marques, Leandro Dupr e Jos do Patrocnio. 225
Em 30 de maio de 1895, na cidade de So Paulo, o senador Igncio Wallace da
Gama Cochrane, juntamente com o suo Henri Ruegger, o norte-americano E.
222
223
SPERLING, Susan. Animal liberators: research and morality. Berkeley: University of California, 1988. p. 40.
224
SPERLING, loc. cit.
225
LEVAI, Laerte Fernando. Direito dos animais: o direito deles e o nosso direito sobre eles. Campos do Jordo: Mantiqueira,
1998. p. 39-40.
Vanorden, Furtado Filho, Jacques Vigier, Horcio Sabino, Joaquim da Silveira Cintra,
Fernando de Albuquerque e outros, fundam a Unio Internacional Protetora dos
Animais (UIPA), primeira entidade do gnero no Brasil. 226
Em 1922, o senador Abdias Neves apresenta um projeto de lei proibindo vrias
formas de crueldade conta os animais, o qual infelizmente foi rejeitado pelo Senado
Federal. Somente em 1924, vai ser editado o Decreto Federal n 16.590, de 10 de
setembro de 1924, que, a pretexto de regulamentar as casas de diverses pblicas,
probe, em seu artigo 5o, a concesso de licenas para corridas de touros, garraios e
novilhos, brigas de galo, canrios ou qualquer diverso que pudesse causar sofrimento
aos animais.
3.2 LIBERTAO ANIMAL
Aps um longo perodo sem evidncia, entre o fim dos anos sessenta e o
incio dos anos setenta, porm, vo surgir novos movimentos sociais, que contestam o
sistema capitalista no mais a partir da perspectiva revolucionria de orientao
marxista, reivindicando uma profunda reformulao nos cdigos simblico-culturais
dominantes. 227
Tais movimentos denominados anti-racistas, pacifistas, feministas e
ecologistas surgem no ps-guerra justamente a partir da crise dos movimentos polticos
de orientao marxista, que embora tivessem sido vitoriosos em vrios pases,
mantiveram intacto o paradigma de racionalidade instrumental da modernidade.
226
COCHRANE, Igncio Wallace da Gama. Exposio apresentada em Assemblia Geral de Instalao da Associao. Unio
Internacional Protectora dos Animaes. So Paulo, n. 1, p. 1, 1895.
227
Para FARIA, Jos Eduardo esses novos movimentos sociais, diferentemente da burocratizao das entidades, sindicatos e
partidos, contam com uma estrutura organizacional mais fluida, informal, descentralizada e desprofissionalizada, baseada muito
mais no trabalho voluntrio e no consenso, inaugurando o que Offe denomina de novo paradigma da anlise poltica, em Justia
e Conflito: os juzes em face dos novos movimentos sociais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991. p. 13.
Tais movimentos sociais alternativos passaram a questionar o paradigma
civilizacional da modernidade, que fundado numa rgida diviso homem/natureza,
homem/mulher, sagrado/profano, autonomia/heteronomia, permanecia incapaz de
reduzir as desigualdades sociais. 228
Inicialmente, a preocupao com os animais se limitava a assegurar-lhes um
tratamento humanitrio evitando, assim, sofrimentos desnecessrios. Somente a
partir dos anos setenta essa filosofia vai mudar dramaticamente, com alguns ativistas
passando a reivindicar uma posio mais avanada em relao aos animais, sob o
argumento de que simplesmente oferecer melhores condies de vida no oferecia
nenhuma garantia de proteo aos interesses dos animais.
O principal marco desse movimento foi a publicao do livro Libertao
animal, de Peter Singer, que alm de denunciar de forma contundente os abusos
sofridos pelos animais nos laboratrios cientficos e nas fazendas industriais,
demonstrou como essas atividades violavam o princpio fundamental de justia.229
Assim, se antes o movimento de proteo animal visava impedir a crueldade e
assegurar um melhor tratamento aos animais domsticos, agora ele elabora uma teoria
da justia que concede um status moral privilegiado para os animais, no lugar de uma
vaga obrigao de agir humanitariamente, como a defendida pelo movimento de bem-
estar animal.
Adotando como ponto de partida as idias utilitaristas de Jeremy Bentham,
Peter Singer afirma que toda ao ou deciso deve ser considerada justa somente
quando resultar num elevado benefcio social, mesmo que esse benefcio tenha um
custo significativo para determinada minoria.
228
UNGER, Nancy Mangabeira. O encantamento do humano: ecologia e espiritualidade. So Paulo: Loyola, 1991. p. 64-68.
229
FRANCIONE, Gary. Rain without thunder: the ideology of the animal rights movement. Philadelphia: Temple University, 1996.
p. 2.
Na verdade, o utilitarismo foi uma tentativa de abandono do legado
racionalista moderno, pois para Bentham no era o raciocnio, a autonomia ou a
capacidade lingstica o passaporte de ingresso dos indivduos na comunidade moral,
mas a capacidade de experimentar a dor e o prazer. 230
Assim, o clculo utilitarista do custo/benefcio de uma ao haveria de primeiro
identificar o valor de cada prazer e dor distinguvel, para depois som-los. Somente
quando esse balano geral fosse favorvel ao prazer o ato deveria ser considerado
bom em relao ao interesse da pessoa individualmente considerada. 231
Quando se tratasse de uma comunidade, dever-se-ia calcular o nmero de
pessoas cujos interesses estivessem envolvidos, repetindo o processo anterior em
relao a cada uma delas. Em seguida dever-se-ia somar os nmeros indicativos dos
graus de prazer que o ato for capaz de provocar em cada indivduo, e ao final fazer um
balano geral dos interesses. 232
Bentham entendia que este procedimento deveria ser estritamente observado
em cada julgamento moral, legislativo ou judicial, embora o clculo devesse ser
estimativo, pois o mais importante seria assegurar que cada um contasse como um e
ningum como mais de um. 233
A essncia hedonista do utilitarismo, portanto, afirma a existncia de um nico
valor intrnseco, o prazer, e um nico desvalor intrnseco, a dor, de modo que a relao
custo/benefcio de cada ao ou julgamento deve resultar sempre na maior quantidade
de prazer possvel em relao dor. 234
230
231
BENTHAM, Jeremy. Uma introduo aos princpios da moral e da legislao. In: MORRIS, Clarence (Org.). Os grandes
filsofos do direito: leituras escolhidas em direito. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 265. (Coleo justia e direito).
232
BENTHAM, loc. cit.
233
Para BENTHAM a senciencia, isto , a capacidade de sentir dor e prazer, e no a racionalidade, a autonomia ou a
competncia lingstica que habilita um indivduo a ser digno de considerao moral, op. cit., p. 268.
234
Segundo REGAN, Tom Bentham se opunha caa, pesca e luta de animais por esporte, por exemplo. J o nome de Mill se
encontra entre os mais antigos colaboradores da Real Sociedade Inglesa para a Preveno da Crueldade para os Animais. No
importante ressaltar que existem dois tipos de utilitarismo: o utilitarismo de
ao, que entende que o valor de uma ao deve ser julgado pelas conseqncias; e o
utilitarismo de regra, que no se importa muito com o resultado da ao, mas com as
conseqncias positivas ou negativas da regra que a fundamenta, uma vez que ela
deve ser obedecida por todos em iguais circunstncias. 235
Singer parte do utilitarismo da ao, considerando as conseqncias do ato
independentemente de saber se ele foi ou no decorrente da obedincia a uma regra
geral, embora faa uma pequena modificao na idia original para afirmar que a
capacidade de sofrimento ou bem-estar , na verdade, a condio necessria e
suficiente para que um ser possua interesses.236
Assim, para o neo-utilitarismo de Singer, se os interesses dos animais
sencientes forem levados em considerao em igualdade de condies com os
interesses humanos, chegaremos concluso de que a experimentao animal e o
consumo de carne, por exemplo, trazem mais malefcios do que benefcios para a
sociedade, uma vez que o sofrimento a eles infringido to grande que se sobrepe a
qualquer conseqncia benfica produzida.
Nessa concepo, a linha fundamental do discurso moral a sensao de dor
e prazer, de modo que uma ao individual ou deciso pblica deve ser considerada
boa somente na medida em que for capaz de aumentar a felicidade geral do mundo, o
que em regra a finalidade de todo cdigo moral.237
Singer defende a incluso dos animais sencientes em nossa esfera de
considerao moral sob o argumento de que no devemos lutar apenas pelos
entanto, nem Bentham, nem Mill se alinharam com a causa antivivisseccionista, e ambos se alimentaram de carne durante suas
vidas, em Defending animal rights. Urbana and Chicago: University of Illinois Press, 2001. p. 14. (Traduo nossa).
235
236
FRANCIONE, loc. cit.
237
WRIGHT, Robert. O animal moral: porque somos; como somos; a nova cincia da psicologia evolucionista. Rio de Janeiro:
Campus, 1996. p. 291.
interesses humanos, mas tambm buscar a reduo da quantidade total de sofrimento
como um todo, aumentando, por conseguinte a quantidade do bem-estar geral do
mundo.
Com base nas atuais evidncias evolucionrias, fisiolgicas e
comportamentais dos animais, a teoria de libertao animal entende que muitas
espcies mormente os vertebrados, que so sencientes, isto , dotados da
capacidade de sofrer e de experimentar a felicidade tm pelo menos o interesse de
no sofrer. 238
Com efeito, o princpio da igual considerao de interesses defendido por
Peter Singer tem como ponto de partida que o ingresso na comunidade moral
independe das caractersticas ou aptides de cada ser. Isto, no entanto no significa
que devamos dar o mesmo tratamento a todos os seus membros, pois a considerao
dos interesses que deve ser igual e no o tratamento. Em determinadas circunstncias
este princpio pode at mesmo exigir o tratamento diferenciado de seus membros. 239
Os ces, por exemplo, no possuem nenhum interesse em votar, e o princpio
da igual considerao de interesses no exige que lhes sejam assegurados direitos de
cidadania. No entanto, eles sentem dor de uma maneira muito semelhante aos seres
humanos, o que exige que o seu interesse em no sentir dor seja levado em
considerao no clculo total utilitrio.240
Para Singer, a capacidade de sofrimento e/ou fruio da felicidade a nica
caracterstica capaz de conferir a cada indivduo o direito a uma igual considerao de
interesses, no importando saber se ele ou no capaz de raciocinar ou de se
comunicar atravs de uma linguagem simblica, ou mesmo se possui outros atributos
238
DEGRAZIA, David. Talking animals seriously: mental life and moral status. Cambridge: University of Cambridge, 1996. p. 2-3.
239
240
Ibidem. p. 3.
espirituais.241
Na verdade, a capacidade de sofrer ou sentir prazer no simplesmente uma
caracterstica das espcies, ela tambm um pr-requisito para a identificao dos
interesses. No se pode dizer, por exemplo, que uma pedra ou uma planta possuam
interesses, pois elas so incapazes de sofrer, ao passo que um cavalo tem o interesse
de no sofrer agresses fsicas, j que ele sente dores e ansiedades semelhantes s
nossas. 242
Para Singer a incluso dos animais no humanos em nossa comunidade moral
tambm uma questo de continuidade histrica, pois seus fundamentos so idnticos
aos utilizados por outros movimentos de emancipao, como a luta pelos direitos civis
dos negros e das mulheres. 243
Para a teoria da libertao animal, os animais devem ter o mesmo status moral
das crianas e dos deficientes mentais, pois vrias pesquisas j demonstraram que
animais como macacos, baleias, golfinhos, cachorros, gatos, focas e ursos possuem
racionalidade e autoconscincia semelhantes aos de uma criana de dois anos de
idade. 244
importante ressaltar que essas idias no ficariam sem reflexos no campo
social e, em 1976, aps participar de um curso sobre o tema, ministrado por Peter
Singer, na Universidade de Nova York, Henry Spira, um antigo ativista estadunidense
pelos direitos civis e trabalhistas, vai liderar uma srie de protestos contra as
experincias realizadas com gatos no Museu Americano de Histria Natural de
241
BENTHAM, Jeremy apud SINGER, Peter. Libertao animal. Porto Alegre: Lugano, 2004. p. 9.
242
243
Para SINGER, Peter Portanto o limite do senciente (usando o termo como uma sntese conveniente, embora no estritamente
exata, da capacidade de sofrimento e/ou fruio) o nico limite defensvel da preocupao com os interesses de outros. Marcar
esse limite utilizando alguma outra caracterstica, como a inteligncia ou a racionalidade, seria marc-lo de forma arbitrria. Por que
no escolher alguma outra caracterstica, como a cor da pele? em Vida tica. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002. p. 54.
244
SINGER, loc. cit.
Manhattan. 245
Para muitos autores, tais protestos marcaram o nascimento do movimento
abolicionista, que a partir de ento vai utilizar estratgias, linguagens, mtodos e aes
pblicas dramticas para atrair a ateno da opinio pblica. 246
Por certo, que a teoria de Singer radical na sua formulao sofre muitas
objees. Franois Ost, por exemplo, afirma que a utilizao do argumento da
continuidade histrica para justificar o abolicionismo animal por demais inconsistente.
Primeiro porque a histria no contnua, e sim um processo marcado por
rupturas, e segundo porque, diferentemente do que ocorreu com os movimentos
feminista e anti-racista, que lutavam pela simples ampliao do humanismo, a incluso
dos animais na esfera de considerao moral significaria uma verdadeira revoluo. 247
Michael Leahy, falando a partir do contratualismo de Rawls, critica a tentativa
de Peter Singer em estabelecer uma tica universal, argumentando que mesmo que
todos os desejos e idiossincrasias de um grupo sejam levados em considerao, eles
no podem ser mais valiosos do que os dos outros grupos, pois para que uma ao
oferea as melhores conseqncias ela deve envolver um balanceamento de interesses
que dificilmente pode satisfazer a todos. 248
Para Leahy, uma posio como essa pode nos levar ao absurdo de consider a
morte de um animal mais reprovvel do que a morte de um ser humano anencfalo, ou
ainda, ter de salvar a vida de um animal cuja espcie esteja ameaada de extino em
detrimento de um ser humano que se encontre em estado de indigncia.249
245
poca, o Museu Americano de Histria Natural, atravs do seu Departamento de Comportamento Animal, realizava vrias
experincias, financiadas pelo Instituto Nacional de Sade, que envolviam, dentre outras coisas, a remoo de partes do crebro,
vrios nervos do pnis e destruio do olfato dos animais, em JASPER, James; NELKIN, Doroty. The animal rights cruzade: the
growth of a moral protest. New York: The Free Press, 1992. p. 26.
246
JASPER, NELKIN, loc. cit.
247
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do Direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p. 252.
248
LEAHY, Michael. Against liberation: putting animals in perspective. London; New York: Routledge, 1991. p. 25.
249
LEAHY, loc. cit.
At mesmo os denominados casos marginais, como o das crianas e dos
deficientes mentais, que o prprio Singer utiliza para justificar a incluso dos animais
em nossa esfera de considerao moral, so apresentados para refutar os argumentos
utilitaristas.
Segundo Frey, ao considerar a sencincia o nico pr-requisito para que um
indivduo possua interesses, a teoria da libertao animal pode nos obrigar a excluir da
esfera de considerao moral os seres humanos tetraplgicos e os que se encontram
em estado de coma. 250
Muitos criticam a tentativa de Singer em promover um balano entre os
interesses dos indivduos que sero afetados pela deciso, argumentando que isto
pode nos levar a considerar moralmente justa a explorao dos animais em certas
circunstncias, pois a igual considerao entre os interesses humanos e no humanos
deve estar de acordo com o princpio da igualdade.
Singer argumenta que, por motivos econmicos, os homens jamais criariam
galinhas se no fosse para com-las, e isto por si s justificaria a morte desses animais,
pois priv-los dos prazeres de sua existncia pode ser contrabalanado com os
prazeres das galinhas que ainda no existem e que s existiro se as existentes forem
mortas. 251
Na verdade, Singer considera a morte de um animal menos importante do que a
morte de um ser humano, pois a existncia humana mais valiosa do que a dos
animais, embora o interesse humano no seja necessariamente mais valioso. Para ele,
250
FREY, R. G. apresenta o caso de um amigo que era veterano da guerra do Vietn, e que sofreu ferimentos to graves na
cabea, na coluna espinhal e nos nervos que, a despeito de permanecer consciente, ficou incapacitado de sentir dor, em Interests
and rights: the case against animals. Oxford: Clarendon, 1980. p. 145.
251
SINGER, Peter. tica prtica. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 142. Ver tambm o posfcio da obra de COEETZE, John. A
vida dos animais. So Paulo: Companhia das Letras, 2002, onde Singer afirma: Vamos supor que os porcos estejam vivendo
uma vida feliz e de repente sejam mortos sem dor. Para cada porco feliz morto, criado um porco novo, que vai levar uma vida
igualmente feliz. Portanto, matar o porco no reduz o montante total de felicidade porcina no mundo. Que mal h nisso?
desde que os animais sejam mortos de uma forma que respeite seu interesse de no
sentir dor, no h nada de errado em matar um animal para alimentar-se de sua
carne.252
Dessa forma, sob o argumento de que a posse de diferentes capacidades
mentais pode ensejar diferentes graus de importncia moral de um ser, Singer sugere
implicitamente que os animais mais assemelhados ao homem devem possuir um valor
moral mais elevado253, e que no contexto de suas vidas os animais que no so
autoconscientes podem ser tratados como coisa, embora no possam ser tratados
como coisa quanto ao seu interesse em no sofrer.
Essas posies de Singer demonstram, dir Ruth Payne, que ele ainda se
encontra inserido no paradigma do bem-estar animal, e que ele seria mesmo o atual
lder desse movimento254, embora Gary Francione recuse essa idia, argumentando
que Singer reivindica uma proteo bem mais ampla do que um simples tratamento
humanitrio dos animais.255
Embora Singer admita que em algumas hipteses os animais possam ter seus
interesses desprezados256, no podemos esquecer que ele foi um dos primeiros autores
contemporneos a apresentar uma crtica consistente na explorao institucionalizada
dos animais, descrevendo detalhadamente o tratamento cruel dispensado a essas
criaturas nas fazendas industriais e nos laboratrios cientficos.257
252
PAYNE, Ruth. Animal welfare, animal rights, and the path to social movements struggle for coherency in the quest for change.
Virginia Journal of Social Policy and the Law Association. p. 4, Spring, 2002.
253
Segundo BARTLETT, Steven J. Pode ser espantoso para alguns leitores que Singer duvide que os animais no caminho do
abate, suas mortes sem dor sejam realmente uma perda enfim, em Roots of human resistance to animal rights: psychological and
conceptual blocks. Virginia J ournal of Social Policy and the Law Association. p. 153, Spring, 2002.
254
PAYNE, op. cit., p. 594.
255
p. 12.
256
Para SINGER, Peter Em algumas circunstncias quando os animais levam vidas agradveis, so mortos sem dor, suas
mortes no provocam sofrimentos em outros animais e a morte de um animal torna possvel a sua substituio por outro, que de
outra forma no teria vivido - a morte de animais sem conscincia de si pode no configurar um erro, em tica prtica. So Paulo:
Martins Fontes, 1998. p. 142.
257
3.3 ABOLICIONISMO ANIMAL
A segunda corrente do denominado movimento pelos direitos dos animais, o
movimento pelos direitos, que contrapondo-se ao utilitarismo de Peter Singer, reivindica
a abolio imediata da explorao dos animais, independentemente das conseqncias
que isto possa gerar, uma vez que os interesses bsicos dos animais so mais
importantes do que qualquer considerao custo-benefcio.
O principal expoente desse movimento o filsofo norte-americano Tom
Regan, professor emrito de filosofia da Universidade Estadual da Carolina do Norte,
que reivindica a abolio total do uso de animais pela cincia, a dissoluo total da
agropecuria comercial e a proibio da caa esportiva ou comercial. 258
Nessa concepo, a justia ou injustia de uma ao no deve ser julgada
apenas pelos efeitos benficos que ela possa produzir para a comunidade, pois nesse
caso aquele que sofre diretamente a ao passa a ser um mero instrumento a servio
dos demais259. Mesmo que uma ao seja benfica para os outros, se ela atinge a
esfera dos direitos fundamentais de um indivduo, ela no pode ser justificada.260
Fazendo uso da tradicional distino dos filsofos morais entre deveres diretos
e indiretos, Regan reivindica a extenso aos animais do princpio tico de respeito ao
valor inerente dos indivduos, pois assim como ns, eles desejam uma vida boa,
consubstanciada: 1) na perseguio e obteno de suas preferncias; 2) na satisfao
em perseguir e obter aquilo que preferem; e 3) na certeza de que aquilo que perseguem
do seu interesse. 261
258
REGAN, Tom. The struggle for animal rights. Clarks Summit: International Society for Animal Rights, 1987. p. 46-47.
259
Idem. Defending animal rights. Urbana and Chicago: University of Illinois Press, 2001. p. 30.
260
REGAN, loc. cit.
261
Idem. The case for animal rights. In: COHEN, Carl; REGAN, Tom. The animal rights debate. Maryland: Rowman & Littlefield,
2001. p. 203.
Tendo como partida a idia de que os animais possuem um valor inerente
independente de qualquer clculo utilitarista, Regan defende a extino completa de
todo o sistema de explorao institucionalizada dos animais262, pois no h como impor
aos seres humanos o abandono de hbitos arraigados, como o carnivorismo, seno
atribuindo direitos aos seres prejudicados por essas condutas.263
Quando um sistema injusto em sua essncia, o respeito pela justia demanda

264
a sua total abolio, de modo que toda explorao animal, sendo intrinsecamente
imoral, independentemente das vantagens ou desvantagens que possa trazer, viola um
direito natural que todos ns temos o dever moral de respeitar.
Ao mesmo tempo em que refuta o contratualismo e o utilitarismo, Regan
entende que determinados animais no humanos possuem direitos morais que os
impedem de serem utilizados como simples instrumentos a servio do homem.265
No obstante, se, num primeiro momento, Regan fica ao lado do utilitarismo
contra o contratualismo, por considerar que ns temos deveres diretos em relao aos
animais, num segundo momento ele fica do lado do contratualismo de Kant, por
entender que certos direitos so independentes das conseqncias de sua violao,
por exigirem que os seus titulares sejam tratados como fim, e nunca como meio.266
Assim, considerar o homem como o nico ser digno de status jurdico uma
viso equivocada, pois muitos animais, especialmente as aves e os mamferos,
possuem capacidades psicolgicas e emocionais bastante desenvolvidas.267
262
263
FELIPE, Snia T. Por uma questo de princpios: alcance e limites da tica de Peter Singer em defesa dos animais.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2003. p. 186.
264
REGAN, Tom. The case for animal rights. In: COHEN, Carl; REGAN, Tom. The animal rights debate. Maryland: Rowman &
Littlefield, 2001. p. 35.
265
HUSS, Rebecca J. C. Valuing man's and woman's best friend: the moral and legal status of companion animals. Marquete Law
Review. p. 65, 2002.
266
267
REGAN, loc. cit.
No lugar do conceito kantiano de pessoa, porm, Regan apresenta a idia de
sujeito-de-uma-vida, uma vez que, mais do que um simples ser vivo consciente, muitos
animais so dotados de crenas, desejos, percepes, memrias, senso de futuro, vida
emocional, sentimentos de prazer e dor, preferncias, interesses de bem-estar,
habilidades para iniciar aes na busca da realizao dos seus desejos e metas,
identidade psquico-fsica no decorrer do tempo e bem estar individual. 268
Nesse sentido, ao invs de simplesmente melhorar as condies de vida dos
animais na agroindstria ou nos laboratrios, mediante normas que assegurem
melhores condies de vida para eles, tais como gaiolas mais amplas e limpas, Tom
269
Regan clama por gaiolas vazias, considerando impossvel modificar um instituto
injusto atravs de sua flexibilizao. 270
Regan defende a proibio de toda e qualquer forma de explorao animal,
mesmo as pesquisas cientficas destinadas a produzir remdios para doenas e
flagelos humanos, por entender que, enquanto os animais forem considerados
propriedade humana ou do Estado, eles sero tratados como simples material de
suprimento ou instrumentos de produo271.
Por outro lado, Regan argumenta que a interpretao utilitarista da igual
considerao dos interesses de todos os indivduos que possam ser afetados por uma
ao ou deciso no oferece nenhuma garantia aos animais, nem assegura o fim da
sua explorao, uma vez que todos os interesses, inclusive os dos caadores,
pescadores, pecuaristas, carnivoristas e cientistas tambm seriam computados para o
268
REGAN, Tom. The case for animal rights. In: SINGER, Peter. Defense of animals. New York: Basil Blackwell, 1985. p. 22.
269
Ibidem, p. 17.
270
Segundo REGAN, Tom O que est errado fundamentalmente errado com a maneira que os animais so tratados no uma
circunstncia que varia caso a caso. todo o sistema, em The struggle for animal rights. Clarks Summit: International Society for
Animal Rights, 1987. p. 46-47 (Traduo nossa).
271
SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds). The great ape project: equality beyond humanity. New York: St. Martins Press,
1993. p. 305-306.
resultado final.272
Como o utilitarismo est comprometido com a reduo da quantidade total de
sofrimento no mundo, muitas vezes ele obrigado a reconhecer a legitimidade moral da
explorao dos animais. O erro de Singer, nesse caso, foi equiparar o princpio da
igualdade ao princpio da utilidade, empregando o interesse de uma espcie como
parmetro para definir o interesse das demais, o que abre espao para que os direitos
naturais dos animais sejam violados, desde que isto resulte na felicidade de um grande
nmero de pessoas.273
Simplesmente reivindicar a maximizao de um bem sem assumir nenhum
compromisso anterior, dir Regan, o mesmo que considerar a escravido humana
injusta apenas porque ela maximiza o bem de uma maneira insatisfatria, e no por
violar a integridade fsica e a liberdade humana.274
Utilizando-se do conceito de direitos morais, criado pela cultura anglo-
saxnica, algo prximo da nossa teoria dos direitos personalssimos, Regan reivindica
o reconhecimento de direitos inatos a todo sujeito-de-uma-vida, direitos esses que no
podem ser submetidos a clculos utilitaristas ou a razes de oportunidade ou de
eficcia.
Tais direitos morais seriam dotados das seguintes caractersticas:
1) Universalidade: enquanto o direito subjetivo de crdito depende da legislao de
cada pas, as pessoas de todas as naes possuem o mesmo direito vida, que
272
273
Ibidem. p. 37. Para FELIPE, Snia T., em nenhum momento Singer afirma que os interesses econmicos ou polticos dos
proprietrios de animais devem ser contados igualmente contra os interesses de liberdade dos animais em serem livres, mas que o
interesse de ambos em serem livres e viverem em liberdade devem ser computados como iguais, em Por uma questo de
princpios: alcance e limites da tica de Peter Singer em defesa dos animais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2003. p. 206.
274
REGAN, op. cit., p. 36. Segundo WALD, Arnold H autores que negam o carter de direitos subjetivos aos direitos da
personalidade, alegando que o sujeito ativo da relao jurdica (o indivduo) e o seu objeto (direito vida, liberdade etc.) se
confundem na prtica. Outros juristas vem no caso direitos sem objeto, o que dificilmente se concede, embora j tenha havido
quem vislumbrasse a possibilidade de direitos sem sujeito no caso da herana jacente, em Curso de direito civil brasileiro:
introduo e parte geral. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1992. v.1. p. 134.
vlido para todos os indivduos, independentemente de nacionalidade, raa, sexo,
religio etc;
2) Igualdade: enquanto o direito subjetivo admite a discriminao de direitos de acordo
com as necessidades ou capacidades das pessoas, os direitos morais so igualitrios,
pertencem a todos em igualdade de condies, independentemente das caractersticas
particulares de cada indivduo e, se uma pessoa tem direito vida, todas as demais o
tm em igualdade de condies;
3) Inalienabilidade: os direitos morais como a vida, a liberdade e a integridade fsica no
podem ser exercidos por outrem e, ainda que um indivduo possa morrer na defesa do
seu pas ou suicidar-se num ato de desespero, a minha vida jamais poder ser
transferida para outra pessoa;
4) Naturalidade: o valor e a dignidade das pessoas independem de atos ou decises do
direito positivo. 275
Na verdade, direitos morais so determinadas liberdades bsicas que
constituem o ncleo duro dos direitos fundamentais, as denominadas liberdades
bsicas, como o direito vida, liberdade de locomoo e integridade corporal, de
modo que qualquer violao a esses direito deve ser vista como uma afronta aos
valores democrticos.276
Assim como Locke, para quem toda pessoa possui direitos naturais
consubstanciados numa esfera de no-interferncia do Estado e da sociedade as
denominadas liberdades negativas que decorrem do pacto social Regan entende que
os animais possuem direitos advindos da sua prpria natureza. 277
275
REGAN, Tom et al. Introduction. In: REGAN, Tom (Org.). Earthbound: new introductory essays in environmental ethics.
Philadelphia: Temple University, 1984. p. 30-31.
276
TASSARA, Andrs Ollero. 50 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos. Revista de Direito Constitucional e
Internacional. So Paulo, n. 43, p. 69, abr./jun., 2003.
277
Ibidem. p. 170.
Nessa concepo, pelo menos os mamferos adultos devem ser considerados
titulares de direitos morais negativos, uma vez que eles possuem uma identidade
psicofsica, um bem-estar individual e uma complexa psicologia, que os tornam
diretamente lesados nesses direitos, ou delas beneficirios da maneira
fundamentalmente semelhante a dos humanos. 278
A idia de que todos os indivduos capazes de ter interesses so titulares de
direitos morais pode ser formulada atravs do seguinte silogismo: 1) todos os seres que
possuem interesses, e somente eles, podem ter direitos; 2) os animais possuem
interesses; e 3) logo, os animais podem ter direitos. 279
Singer, no entanto, considera a linguagem dos direitos desnecessria e, assim
como Bentham, entende que o uso de expresses como direitos naturais no passa
de rematada tolice, mesmo porque a noo de direitos morais somente uma forma
simblica de conferir dignidade moral s pessoas e aos animais.280
Para Michael Leahy o movimento abolicionista sofre de uma espcie de
sndrome de No, e divulga idias que s favorecem a ideologia especista, pois
afirmar que os animais possuem vcios e virtudes morais semelhantes aos dos homens
agir da mesma forma que os autores de literatura infantil. 281
Muitos crticos do movimento abolicionista entendem que atribuir virtudes aos
animais o mesmo que destacar as virtudes de um carro, o que isto no passa de
uma moralidade neutra. Afinal de contas, o comportamento dos animais determinado
apenas pelo instinto, no existindo ainda nenhuma prova de que eles faam qualquer
278
279
CHANDOLA, M. Varn. Dissecting american animal protection law. Wisconsin Environmental Law Jornal. Wisconsin, p. 14,
2002.
280
SINGER, Peter. Vida tica. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002. p. 53-54. Cf. SINGER, Peter. Libertao animal. New York: Harper
Collins, 2002. p. 10.
281
tipo de escolha. 282
Para Frey, impossvel que os animais sejam considerados sujeitos de direitos
naturais ou morais, pois no se pode falar em direito natural quando o nico padro
moral que importa o da utilidade e da maximizao das boas conseqncias, o que
muitas vezes pode nos levar a ignorar os interesses individuais. 283
Alm disso, muitas associaes benestaristas, como o Putting people first
(Colocando as pessoas em primeiro lugar), se opem veementemente s reivindicaes
do movimento pelos direitos, que eles consideram extremista por pretender incriminar o
livre exerccio do direito de propriedade. 284
Juristas como Steven Wise, Gary Francione e Jean-Pierre Marguenaud, porm,
esto mais preocupados em atribuir personalidade jurdica aos animais, de modo a
assegurar-lhes a capacidade de adquirir direitos e defend-los em juzo atravs de seus
representantes.
Wise, por exemplo, defende a imediata extenso de direitos subjetivos aos
chimpanzs e bonobos (chimpanzs pigmeus), sob o argumento de que esses animais
possuem uma capacidade mental que lhes permitiria ser aprovados em testes que
normalmente so aplicados a seres humanos. Tendo como ponto de partida a teoria
dos direitos subjetivos de Wesley Hohfeld, afirma que esses primatas possuem direitos
individuais negativos ou privilgios, tais como a liberdade corporal e a integridade
fsica.285
O autor argumenta que se os juizes concedem direitos de dignidade para
282
283
FREY, R. G. Interests and rights: the case against animals. Oxford: Clarendon, 1980. p. 145.
284
Segundo MARQUARDT, Kathleen et al, Sem fazer mistrios sobre a questo: os direitos dos animais significam nenhum leite
para nossas crianas, nenhuma insulina para os diabticos e nenhum cachorro guia para os cegos. Nenhuma ratoeira pode
significar o retorno da peste bubnica. Nenhum controle pode significar a difuso da malria. Nenhum modelo animal significa que
as pesquisas biomdicas ficaro perdidas tentando controlar tais epidemias, em Animal scam: the abuse of human rights.
Washington: Regnery Gateway, 1993. p. 4 (Traduo nossa).
285
crianas e pessoas com graves deficincias mentais a partir da fico legal de que
todas as pessoas so autnomas, pelas mesmas razes eles devem reconhecer que
os grandes primatas possuem esses direitos. 286
Wise, todavia, no se restringe apenas aos chimpanzs e bonobos, e afirma
que os juizes devem reconhecer a titularidade de direitos a todo e qualquer animal de
acordo com o seu grau de autonomia e potencialidades mentais.
Outro jurista de destaque Gary Francione, professor da Faculdade de Direito
de Rutgers, em Newark, EUA, para quem o principal obstculo ao reconhecimento da
dignidade moral dos animais que eles ainda so considerados propriedade humana, e
que somente a partir da mudana desse status ser possvel abolir a explorao
institucionalizada dessas criaturas. 287
Assim como a escravido humana, a escravido animal injusta por excluir
esses seres da esfera de incidncia do princpio da igual considerao de interesses,
pois, tanto em uma como em outra, o interesse do proprietrio ser sempre considerado
superior. 288
Para Francione, autores como Peter Singer e Henry Spira so muito
pragmticos e, embora reivindiquem a dignidade moral dos animais, ainda consideram
justa algumas formas de explorao, desde que os benefcios sociais sejam maiores
que a quantidade de sofrimento imposta. 289
De fato, o que distingue os abolicionistas dos Liberacionistas que o primeiro
rejeita qualquer tipo de instrumentalizao dos animais, por reconhecer que eles
286
287
FRANCIONE, Gary. Introduction to animal rights: your child or the dog? Philadelphia: Temple University, 2000, p. xxxii.
288
289
p. 54.
possuem valor inerente, noo que Singer simplesmente rejeita.290
Para o professor francs Jean-Pierre Margunaud, no entanto, a personalidade
animal se constitui numa terceira categoria entre as pessoas e os bens jurdicos, uma
vez que os animais no exercem o mesmo papel passivo de uma coisa inanimada; e,
muito pelo contrrio, desempenham um papel ativo bem definido, a ponto de
estabelecer uma relao afetiva com os seres humanos. 291
Para Margunaud, a concesso de personalidade jurdica para os animais
uma necessidade que decorre da prpria lgica jurdica, ao mesmo tempo em que se
constitui numa realidade tcnica292. Existe uma simetria tcnica muito grande entre a
personalidade animal e a fico da pessoa jurdica, pois ambas podem funcionar ora
como objeto, ora como sujeito de direito. 293
Alm disso, as aes judiciais em favor dos animais tm sido cada vez mais
bem sucedidas, de modo que perfeitamente possvel transportar para os animais a
teoria da realidade tcnica da pessoa jurdica, j que eles preenchem plenamente os
seus dois requisitos bsicos, que so a posse de um interesse prprio distinto do seu
proprietrio e a existncia de um organismo que possa representar seus interesses em
juzo. 294
Embora o movimento abolicionista tenha se fragmentado em numerosos
subgrupos cada um baseado em uma base terica diferente buscando alcanar
objetivos distintos suas idias so complementares, pois possuem uma nica idia
bsica: a abolio de toda e qualquer prtica que submeta os animais violncia e
290
p. 54.
291
LOMBOIS, Claude. Prface. In: MARGUNAUD, Jean-Pierre. L'animal en droit priv. Limoges: Presses Universitaires de
France, 1992, p. II.
292
MARGUNAUD, op. cit., p. 392.
293
Ibidem. p. 395.
294
Ibidem. p. 396.
crueldade.
Se para os libertrios os interesses dos animais devem contar igualmente na
maximizao do bem, os abolicionistas acreditam que esses interesses sero mais bem
protegidos se lhes forem outorgados direitos. 295
3.4 REFORMA OU ABOLIO?
A partir dos anos oitenta, alguns ativistas, inspirados nas idias de Peter Singer,
criaram a PETA (People for the Ethical Treatment of Animals), organizao que
impulsionou consideravelmente o movimento, ao promover, em 1994, uma campanha
intensiva contra a McDonalds, a Burger King e a Wendys, trs das maiores redes de
fast-food dos Estados Unidos. 296
No decorrer dessa campanha, as empresas foram pressionadas a assumir
vrios compromissos para a melhoria das condies de vida dos animais nas unidades
de produo e abatedouros, tais como a reduo do nmero de galinhas nas baterias, a
aplicao de choques eltricos antes da eviscerao e decapitao, a restrio das
tcnicas de privao de gua e alimentos para produo de ovos, etc. Contudo, essas
vitrias acabaram por reacender o antigo debate entre o abolicionismo e o
gradualismo, a ponto de a PETA ter sido acusada de cumplicidade com a
agroindstria.297
importante ressaltar que essa polmica j havia ocorrido em 1860, no seio do
movimento antivivisseccionista, pois enquanto Frances Power Cobbe lutava pelo fim
295
296
p. 98-99.
297
imediato da vivisseco em animais, Lord Coleridge defendia uma posio mais
moderada, que visava to-somente reduzir o sofrimento dos animais nos laboratrios.
298
De toda sorte, o abolicionismo animal ainda sofre uma forte oposio no mundo
acadmico. Franois Ost, por exemplo, entende que a concesso de direitos aos
animais poder contribuir para o enfraquecimento da idia e a produo de um efeito
inverso, aumentando ainda mais a perversidade humana contra os animais. 299
Para muitos autores, ainda que uma mudana como essa venha a ser uma
etapa necessria para a agenda abolicionista, a proposta de modificar o status de
propriedade dos animais muito radical, assim como um erro no acreditar ser
possvel a obteno de melhoras significativas no bem-estar animal dentro do atual
sistema jurdico.
Robert Garner, por exemplo entende que a simples abolio do status de
propriedade no ofereceria nenhuma garantia de que os animais deixariam de ser
explorados, uma vez que essa explorao decorre muito mais de fatores polticos e
ideolgicos do que jurdicos. Para ele, existem inmeras razes para acreditarmos que,
mesmo que os animais venham a ser considerados sujeitos de direito, eles continuaro
a ser explorados, a exemplo do que j ocorre com os animais silvestres, que embora
recebam uma rgida proteo jurdica continuam a ser impunemente comercializados de
forma ilegal.300
Por fim, argumenta que o direito uma abstrao que constitui uma mera
condio formal, quase sempre com pouca ou nenhuma efetividade na realidade social.
298
SILVERSTEIN, Helena. Unleashing rights: law, meaning, and the animal rights movement. Michigan: University of Michigan,
1996. p. 31.
299
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p. 217.
300
Ibidem. p. 78.
Os direitos humanos, por exemplo, apesar de proclamados solenemente por quase
todos os governos, ainda no foram satisfatoriamente implementados em muitos
pases. 301
Outros advertem que, embora as sociedades estejam preparadas para restringir
os direitos de propriedade, o liberalismo econmico ainda um forte obstculo para o
direito animal, de modo que certamente haveria uma forte resistncia a uma restrio
to radical a esses direitos. 302
Se os animais tm atualmente uma proteo inadequada, isto se deve muito
mais ao escopo limitado das leis, omisso dos rgos ambientais e s interpretaes
conservadoras da maioria dos tribunais, do que ao seu status jurdico.303
A prpria PETA emprega uma estratgia de duas vias, pois ao mesmo tempo
em que luta por reformas graduais na atual legislao, reivindica o reconhecimento dos
animais como sujeitos de direitos, divulga o veganismo e o uso de produtos livres de
crueldade, alm de lutar contra a vivisseco e o uso de animais em circos, rodeios e
zoolgicos.
Na viso gradualista ou restricionista, as jaulas limpas de hoje sero as jaulas
vazias de amanh, de modo que o uso retrico da linguagem dos direitos e a luta por
um objetivo abolicionista a longo prazo, deve ser acompanhado por agendas prticas e
ideolgicas que assegurem uma melhoria imediata na qualidade de vida dos animais.
304
Segundo os restricionistas, essas reformas, ao mesmo tempo em que ajudam a
melhorar as condies atuais dos animais, preparam gradualmente os espritos para
301
GARNER, Robert. Political ideology and the legal status of animals. Animal Law Review. University of Leicester, p. 80, 2002.
302
GARNER, loc. cit.
303
Idem. Animals, politics and morality. Manchester: Manchester University, 1993. p. 82.
304
p. 2-3.
uma abolio futura, pois ainda que o abolicionismo imediato seja uma reivindicao
justa, ele utpico e incapaz de indicar uma direo coerente para a prtica cotidiana
do movimento. 305
Nessa concepo, existe uma diferena muito grande entre as reformas
defendidas pelos abolicionistas e as defendidas pelos restricionistas, embora algumas
delas possam ser empreendidas em conjunto, como ocorre com a luta
antivivisseccionista e contra a indstria de peles. 306
Para os restricionistas, o sofrimento que a agroindstria provoca nos animais
to grande que qualquer melhora nas condies atuais representa um ganho para o
movimento, a exemplo da luta contra o desmembramento ou fervimento de animais
vivos, ou pela diminuio do nmero de galinceos nas baterias de produo.307
Eles ponderam que devemos, antes de tudo, nos colocar no lugar dos animais e
pensar: se eu fosse uma galinha, preferiria ser transferido para uma gaiola maior
onde pudesse ao menos ter melhores condies de vida ou continuar espremida num
pequeno espao degradante espera do abolicionismo final?308
Para Singer, os abolicionistas falham ao no perceber a necessidade de uma
opinio pblica favorvel antes de qualquer mudana jurdica. No seu ponto de vista o
movimento de libertao animal deve lutar por objetivos realistas, como fez Henry Spira,
que, atuando em reas com maiores chances de sucesso, acabou por promover
pequenas, mas efetivas mudanas, que foram gradualmente convencendo a opinio
pblica. 309
305
p. 2-3.
306
Ibidem. p. 6.
307
BEST, Steven. Chewing on rights vs. welfare debate: do corporate reforms delay animal liberation. Animals Agenda. p. 16,
mar./abr., 2002.
308
FRANCIONE, op. cit., p. 15.
309
REGAN, Tom. The struggle for animal rights. Clarks Summit: International Society for Animal Rights, 1987. p. 628.
Os abolicionistas, porm, argumentam que no se pode combater o mal com o
prprio mal, que deve ser imediatamente cessado e no postergado, pois somente
dessa forma estaremos agindo de acordo com princpios morais. 310
Gary Francione entende que a luta restricionista pode retardar ainda mais o
abolicionismo, pois acreditar que as prticas consideradas humanitrias contribuam
para o fim da explorao animal o mesmo que esperar chuva sem trovo.311
Segundo Regan, nenhuma explorao de animais possvel sem a violao
dos seus interesses ou direitos bsicos, pois ela sempre resulta na negao do direito
dos animais de serem tratados com respeito, mesmo porque no existe nenhum critrio
de justia que justifique a priori a mutilao de seus corpos, a limitao da sua
liberdade ou a sua morte.312
Entendemos que um movimento verdadeiramente abolicionista no deve
jamais pactuar com qualquer tipo de violao dos direitos fundamentais bsicos dos
animais: a vida, a liberdade corporal e integridade fsica e psquica, a menos que isso
ocorra em seu prprio benefcio ou nos casos em que tambm seria admitido com a
espcie humana.
Os restricionistas partem de uma premissa falsa, pois pretendes oferecer
direitos de segunda dimenso, consubstanciados em aes positivas do estado, sem
antes assegurar direitos fundamentais de primeira dimenso, que so pressupostos
bsicos para toda e qualquer dignidade moral.
310
REGAN, Tom. Defending animal rights. Urbana and Chicago: University of Illinois Press. 2001. p. 143-144.
311
p. 6.
312
REGAN, Tom. Jaulas vazias: encarando o desafio dos direitos dos animais. Porto Alegre: Lugano, 2006. p. 126.
4 A HERMENUTICA CONSTITUCIONAL DA MUDANA
Mesmo nos momentos em que as teorias refulgem triunfantes, por

terem atingido a plenitude de sua expanso avassaladora, em que o
domnio delas parece definitivamente enraizado, comeam a
germinar, de seu prprio regao, elementos de modificao ou
transformao que, pouco a pouco, sarjam-lhes o corpo em todas as
313
direes e preparam-lhes a dissoluo. (Clvis Bevilaqua)
4.1 EVOLUO MULTILINEAR DAS IDIAS
A despeito de a Teoria da Evoluo estar na base da biologia moderna, os
cursos de filosofia e cincias humanas ainda so ensinados como se Darwin nunca
houvesse existido.314
Nas faculdades de direito essa situao ainda mais grave, pois a maioria dos
juristas pensa o direito como uma instituio social destinada nica e exclusivamente
para o homem, fonte e fim ltimo de todos os valores.315
De fato, Tobias Barreto, j no sculo XIX, denunciava o profundo isolamento a
que a cincia jurdica estava submetida:
O que se quer, e o que importa principalmente, fazer o direito

entrar na corrente da cincia moderna, resumindo, debaixo desta
rubrica, os achados mais plausveis da antropologia darwinica. E
isto no somente uma exigncia lgica, ainda uma
necessidade real para o cultivo do direito; porquanto nada h de
mais pernicioso s cincias do que mant-las inteiramente
313
BEVILQUA, Clvis. A frmula da evoluo jurdica. Revista Acadmica da Faculdade de Direito da Universidade do Recife,
Recife, p. 3, 1914.
314
DAWKINS, Richard. O gene egosta. Belo Horizonte: Itatiaia; So Paulo: Universidade de So Paulo, 1979. p. 21.
315
Para WISE, Steven M. a idia de Darwin da evoluo pela seleo natural enterrou de vez a idia de que o mundo um lugar
planejado e governado por regras de hierarquia. Hoje em dia as pessoas mais bem educadas, certamente os cientistas, no
acreditam que este seja o universo em que ns vivemos. A cincia voltou atrs, a filosofia tem voltado atrs. Nenhum filsofo, ou
provavelmente nenhum filsofo, pensa que dessa forma que o universo est estruturado. No entanto, o direito tem se mantido o
mesmo por mais de 2000 anos. Nossa viso moderna no acredita que o mundo tenha sido divinamente concebido para o uso dos
seres humanos. A nica profisso que continua a acreditar nisso so os juristas. Nosso direito, seja costumeiro ou legislado,
continua imutvel. Ns temos um sistema jurdico baseado na cadeia dos seres dentro de um mundo darwiniano, em The legal
status of non human animals. In: ANNUAL CONFERENCE ON ANIMALS AND THE LAW, 5, 1999, New York. Anais New York:
Association of the Bar, 2002. p. 8-9.
isoladas. O isolamento as esteriliza. Como diz um arguto provrbio

alemo: as rvores impedem de ver a floresta, ou a demasiada
concentrao nos detalhes de uma especialidade rouba a vista
geral do todo e apaga o sentimento da unidade cientfica.316
preciso, antes de tudo, destacar que j houve tentativas de fundamentar os
raciocnios ticos a partir da Teoria da Evoluo, a exemplo do darwinismo social de
Spencer que, inspirado na teoria da sobrevivncia dos mais aptos, elevou ao plano da
universalidade a idia da passagem do homogneo desorganizado para o heterogneo
organizado.317
Com efeito, na tentativa de construir uma ponte entre o orgnico e o social, o
darwinismo social concebe a realidade social, especialmente os fenmenos da
formao do Estado e do Direito como o resultado de uma luta constante entre as raas
e os povos.318
Considerada uma teoria etnocentrista, racista e de estar a servio do
imperialismo colonialista,319 o darwinismo social foi acusado de estimular relaes
competitivas e agressivas entre os indivduos e os grupos sociais, na crena de que isto
acabaria por torn-los mais aptos e evoludos.320
A sobrevivncia dos mais aptos, porm, nem sempre significa a vitria dos mais
agressivos e competitivos, e como destaca Donald Pierson, Darwin foi muito
influenciado pelas cincias sociais, e a prpria Teoria da Evoluo uma tentativa de
projetar o princpio sociolgico da cooperao competidora no reino biolgico.321
Por outro lado, a seleo natural nem sempre representa o aperfeioamento da
316
BARRETO, Tobias. Estudos de direito. Braslia: Senado Federal, 2004, p. 6-7.
317
MACHADO NETO, Antonio L. Sociologia jurdica. So Paulo: Saraiva, 1987. p. 58.
318
Ibidem. p. 188.
319
Ibidem. p. 196.
320
BLACKBURN, Simon. Dicionrio Oxford de filosofia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 131.
321
PARK, Robert E. Ecologia humana. In: PEIRSON, Donald. Estudos de ecologia humana. So Paulo: Martins Fontes, 1939. p.
22.
espcie, pois a natureza segue muito mais uma lei proscritiva do tipo o que no
proibido permitido, do que uma lei prescritiva do tipo o que no permitido
proibido, de modo que as mudanas muitas vezes no ocorrem de forma gradual, mas
atravs de saltos repentinos.322
Segundo Francisco Varela, o caminho da otimizao atravs da evoluo
controlada pela seleo natural nem sempre permite uma adaptao tima, capaz de
determinar a evoluo orgnica dos indivduos, uma vez que a seleo natural
estabelece apenas condies mnimas a partir das quais vrios caminhos podem ser
seguidos.323
Na sociologia as teorias evolucionistas da complexificao e da especializao
das relaes sociais demonstram que o crescente aumento do nmero de papis e de
instituies sociais tem permitido a adaptao da sociedade a novos fatos decorrentes
de fenmenos naturais ou histricos. O esgotamento de determinados recursos
naturais, por exemplo, pode ensejar mudanas nos hbitos de consumo, contribuindo
at mesmo para constituir novos sistemas de parentesco.324
Acontece que o antigo modelo de evolucionismo social j est superado, e hoje
se sabe que no existe evoluo linear entre as sociedades ou culturas. O atual modelo
de sociedade industrial, moderna, ocidental, por exemplo, no um estgio pelo qual
todo processo de complexificao e diferenciao social devam passar.
Segundo a Teoria da Evoluo multilinear, no existe nenhuma evidncia
histrica de que as sociedades passem necessariamente pelas mesmas fases,325 da
322
Para VARELA, Francisco No uma questo de sobrevivncia do mais apto, uma questo de sobrevivncia da adaptao.
No a otimizao o ponto central, mas a preservao da adaptao: um traado de mudanas estruturais de uma linhagem que
seja congruente com as mudanas em seu meio ambiente, em O caminhar faz a trilha. In: THOMPSON, William Irwing (Org.).
Gaia: uma teoria do conhecimento. So Paulo: Gaia, 2000. p. 53.
323
VARELA, loc. cit.
324
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Direito e transformao social: ensaio interdisciplinar das mudanas no direito. Belo
Horizonte: Nova Alvorada, 1997. p. 65.
325
Segundo LOPES, Jos Reinaldo Lima "O sub-continente indiano, por exemplo, apresentava uma sociedade com grandes
mesma forma que a evoluo natural no segue um caminho linear. A diversificao
das espcies, assim como das sociedades, podem desenvolver-se em vrias
direes.326
No mundo jurdico o mtodo hermenutico teleolgico evolutivo de Jhering, por
exemplo, tem como ponto de partida a idia de que a cincia jurdica no deve se
restringir a uma simples pesquisa de fontes, tal como fazia a Escola Histrica, mas se
adaptar criativamente nova prxis jurdica, levando sempre em considerao a
mutabilidade dos valores sociais.327
Assim, a teoria h de estar sempre atenta ao direito positivo efetivamente
existente, afastando-se de toda forma de idealismo, de modo que o seu objetivo seja
sempre o desenvolvimento da vida. Nos casos de conflito entre a teoria e a prxis esta
ltima deve prevalecer.328
Em 1976, o zologo neodarwinista Richard Dawkins publicou a instigante obra
denominada O gene egosta, em que afirma que assim como os dentes, as garras e as
vsceras ofereceram uma grande vantagem biolgica aos carnvoros, a evoluo pela
seleo natural produziu homens com crebros avantajados que lhes permitiram o
desenvolvimento de idias abstratas, e que isto acabou por produzir um novo modelo
de evoluo.329
Para Dawkins, esse novo modelo evolutivo tem como ponto de partida o meme,
diferenciaes de papis sociais, sistemas polticos, tcnicas etc. No entanto, nunca deu passos que o Ocidente havia dado por
fora da Revoluo Industrial e da Revoluo Francesa", em Direito e transformao social: ensaio interdisciplinar das mudanas
no direito. Belo Horizonte: Nova Alvorada, 1997. p. 67-68.
326
Para VARELA, Francisco, a seleo natural no nada mais do que uma lei proscritiva, do tipo tudo que no est proibido, est
permitido: as espcies permanecem muito tempo em xtase evolutivo, e mudam, no de forma gradualista, mas atravs de saltos
repentinos, em O caminhar faz a trilha. In: THOMPSON, William Irwing (Org.). Gaia: uma teoria do conhecimento. So Paulo: Gaia,
2000. p. 53.
327
ADEODATO, Joo Maurcio L. tica e retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 164-166.
328
Ibidem. p. 172.
329
Para DAWKINS, Richard Da mesma forma como os genes se propagam no 'fundo' pulando de corpo para corpo atravs dos
espermatozides ou dos vulos, da mesma maneira os memes propagam-se no 'fundo' de memes pulando de crebro para crebro
por meio de um processo que pode ser chamado, no sentido amplo, de imitao, em O gene egosta. Belo Horizonte: Itatiaia; So
Paulo: Universidade de So Paulo, 1979. p. 214.
que de forma anloga ao gene uma unidade cultural replicadora que luta para se
disseminar por um maior nmero possvel de mentes, perpetuando-se assim entre as
geraes futuras.330
Assim como ocorre com os genes, um meme (uma melodia, um poema, uma
idia) no ter qualquer chance de sucesso se no for dotado de um elevado valor de
sobrevivncia, o que significa ter uma forte atrao psicolgica por oferecer respostas
plausveis para determinadas questes culturais.331
As idias abolicionistas em relao aos animais, no entanto, comeam a ganhar
fora na doutrina e jurisprudncia brasileira, justamente num momento em que os
nossos juristas comeam a se afastar do formalismo, que tem como ponto de partida a
crena de que existe uma autonomia absoluta do mundo jurdico em relao ao mundo
social, com a Histria do direito se confundindo com a histria do desenvolvimento
interno dos seus prprios conceitos e mtodos.332
No formalismo, o direito visto como um sistema fechado e autnomo que se
desenvolve a partir de uma dinmica interna, a exemplo do purismo kelseniano que
entende que o direito se fundamenta no prprio direito.333
Ao lado do formalismo, porm, sempre existiram abordagens instrumentalistas,
como as de Althusser e Lassalle, para quem o direito, reflexo direto das relaes de
fora existentes na sociedade reflexo direto das relaes de fora existentes na
sociedade, um simples instrumento cultural a servio dos grupos dominantes.334
Para Bourdieu, tanto esse formalismo quando o instrumentalismo ignoram que
330
Em sua obra, DAWKINS, Richard explica: 'Mimene' provm de uma raiz grega, mas quero um monosslabo que soe um pouco
como 'gene'. Espero que meus amigos helenistas me perdoem se eu abreviar mimeme para meme. Se servir como consolo, pode-
se, alternativamente, pensar que a palavra est relacionada a 'memria', ou palavra francesa mme, em O gene egosta. Belo
Horizonte: Itatiaia; So Paulo: Universidade de So Paulo, 1979. p. 214.
331
Segundo DAWKINS, Richard o meme como um vrus em busca de um hospedeiro, e este hospedeiro a memria humana,
ibidem, p. 215.
332
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Lisboa: Difel, 1989. p. 223.
333
BOURDIEU, loc. cit.
334
BOURDIEU, loc. cit.
o direito na verdade um universo relativamente imune s presses externas, pois as
suas prticas e discursos so duplamente determinados por relaes de fora
especficas (conflitos de competncia) e pela lgica interna das obras jurdicas, onde
so delimitados os espaos dos possveis e o universo das solues propriamente
jurdicas.335
4.2 INTERPRETAO EVOLUTIVA
Um dos mais importantes mtodos hermenuticos o evolutivo, que pretende o
encontrar a vontade autnoma das normas e adequ-las realidade social atribuindo a
elas, em razo de mudanas histricas, sociais ou polticas, novos contedos.336
De fato, no decorrer do tempo a hermenutica jurdica tem acumulado uma
srie de experincias na criao de mecanismos de mudana e adaptao jurdica,
desde juzos de eqidade a interpretaes analgicas, o que acabou por tornar possvel
a convivncia de vrias normas, que embora contraditrias, continuam sendo
consideradas vlidas.337
Muitas vezes, h um desacordo entre antigas regras jurdicas e novas situaes
fticas, ensejando lacunas de impreviso ou supervenientes, a exemplo do que ocorreu
quando o Supremo Tribunal Federal (STF), antes mesmo do advento da lei, autorizou a
correo monetria do montante das indenizaes decorrentes de ato ilcito.338
Outras vezes so os valores sociais que tornam uma norma obsoleta, como no
caso do art. 219, IV, do antigo Cdigo Civil, que permitia a anulao do casamento por
335
336
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 146.
337
Horizonte: Nova Alvorada, 1997. p. 94-95.
338
Ibidem. p. 95
erro de pessoa quando houvesse o defloramento da mulher e esse fato fosse ignorado
pelo marido, artigo que antes do novo Cdigo Civil j havia sido revogado pelo costume
negativo.339
Ressalta Edvaldo Brito que embora num sistema jurdico continental europeu
como o nosso ainda exista um culto exagerado ao formalismo, onde os orculos so os
professores universitrios, ao contrrio do common law, que muito mais um direito
dos juzes, podemos encontrar, no decorrer da histria, atos juridicionais que operaram
verdadeiros efeitos de mudana no-formal, mediante adaptaes efetivadas por
processos de interpretao da constituio jurdica.340
Um dos exemplos clssicos de mudana no-formal ocorreu durante a vigncia
da Constituio de 1891, com a denominada doutrina brasileira do Habeas Corpus,
desenvolvida a partir das idias de Rui Barbosa, para estender a utilizao daquele
instituto a todos os casos em que um direito estivesse ameaado, manietado ou
impossibilitado de seu exerccio em decorrncia de um abuso de poder ou ilegalidade,
no mbito civil ou criminal.341
Alm disso, quando a Reforma Constitucional, de 3 de setembro de 1926,
restringiu o mbito daquele instituto liberdade de locomoo, os juristas passaram a
utilizar os interditos possessrios na defesa dos direitos fundamentais, influenciando a
criao, no direito brasileiro, do mandado de segurana pela Constituio de 1934.342
Numa sociedade livre e comprometida com a garantia da liberdade e com a
339
Cf. Art. 218, caput, e 219, inciso VI do Cdigo Civil de 1916.
340
BRITO, Edvaldo. Limites da reviso constitucional. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1993. p. 85.
341
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 7. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
p.180. Segundo SIDOU, J. M. Othon A teoria era simplssima, autntico ovo de Colombo, mais singela observao do texto
constitucional. Que garante o Habeas Corpus? A resposta universal : a liberdade de locomoo. Qual o pressuposto objetivo, letra
constitucional vista do remdio herico? A violncia ou coao ilegal. E qual o seu pressuposto subjetivo? A ilegalidade ou o
abuso de poder, ou seja, a afronta a qualquer princpio constitucionalmente consagrado. Desde pois que essa afronta se cometa em
forma de privao da liberdade de locomoo, caso de Habeas Corpus, em Habeas corpus, mandado de segurana, mandado
de injuno, habeas data, ao popular: as garantias ativas dos direitos coletivos. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 126-
127.
342
Ibidem. p. 181.
ordem, as leis evoluem de acordo com o pensamento e o comportamento das pessoas,
e quando as atitudes pblicas mudam, a lei tambm muda, embora essa mudana
normalmente seja lenta e vagarosa, pois as foras do conservadorismo so
invariavelmente mais poderosas em curto prazo do que as foras reformistas.343
que as instituies bsicas de uma formao social, tais como a base
econmica, o poder poltico, a estratificao social e o prprio direito, em seus aspectos
nucleares, dificilmente so alteradas a partir da ao isolada de uma minoria.344
Kelch nos lembra de uma mxima jurdica pouco difundida entre ns que
estabelece que quando a razo da norma cessa a regra tambm deve cessar, pois
345
nenhuma norma pode sobreviver mais tempo do que sua razo de ser, e a razo de
uma norma deixa de existir quando ocorrem mudanas na lei, nos fatos empricos, na
cincia, ou simplesmente quando o nvel de esclarecimento da sociedade aumenta.346
Outro importante fator de mudana jurdica so as antinomias entre duas ou
mais normas, cuja aplicao simultnea torna as decises judiciais contraditrias e
excludentes, seja nos casos de recepo de antigas normas que encontram
fundamento de validade em uma nova ordem constitucional, seja nos casos de
inconstitucionalidades legais supervenientes.347
Ainda hoje, por exemplo, existe uma controvrsia em saber se a
incompatibilidade entre as normas infraconstitucionais anteriores nova Constituio se
resolve no plano da vigncia ou no plano da invalidade, o que coloca, de um lado,
aqueles que entendem que se trata de simples ab-rogao que no enseja um controle
343
HOLLANDS, Clive. Animal rights in political arena. In: SINGER, Peter (Org.). In defense of animals. New York: Basil Blackwell,
1985. p. 168-178.
344
MACHADO NETO, Antonio L. Sociologia jurdica. So Paulo: Saraiva, 1987. p. 206.
345
549, 1998.
346
KELCH, loc. cit.
347
direto de inconstitucionalidade e, do outro, aqueles que entendem que, tratando-se de
inconstitucionalidade superveniente, o conflito pode ser objeto desse tipo de controle
pelo STF.
Entre os que entendem que se trata de simples conflito temporal de normas que
pode ser resolvido pela regra lex posteriori derogat priori, se encontram autores como
Pontes de Miranda, Carlos Mario da Silva Veloso, Victor Nunes Leal, Francisco Campo
e Paulo Brossard. Para eles a nova Constituio simplesmente revoga a legislao
anterior que lhe for incompatvel, pois seria contraditrio admitir que uma norma
superior no possa revogar uma norma inferior, uma vez que mesmo entre normas de
igual hierarquia a norma posterior revoga a anterior.348
Outros, como Castro Nunes e Wilson de Souza Campos Batalha, entendem que
a regra da lex posteriori derogat lex priori somente se aplica quando se trata de normas
de igual hierarquia, pois os conflitos entre as normas infraconstitucionais e a
Constituio se resolvem no plano da validade atravs do controle difuso ou
concentrado de constitucionalidade.349
A revogao de uma norma pode ser expressa, do tipo fica revogada a lei
n, mas quando se trata de revogao implcita, o judicirio dever sempre se
manifestar sobre a sua compatibilidade com a nova ordem constitucional, de modo que
as revogaes tcitas sempre podem ser objeto de apreciao pelo judicirio.
O STF, porm, enquanto tribunal constitucional, no se deve omitir da tarefa de
decidir pela via do controle concreto de constitucionalidade sobre a validade das
348
No julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade, n 2, de 06 de fevereiro de 1992, prevaleceu o entendimento de que uma
lei anterior no pode ser inconstitucional em relao Constituio superveniente, embora em seu voto vencido o Ministro
Seplveda Pertence j tenha advertido que esta interpretao ao fechar as portas ao controle direto de constitucionalidade permite
que uma controvrsia sobre a validade de uma norma infraconstitucional perdure durante anos ao sabor dos dissdios entre juzes e
tribunais, com um grande prejuzo para a segurana jurdica, em BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da
constituio. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 78-79.
349
Ibidem. p. 73-74.
normas infraconstitucionais anteriores nova Constituio, pois saber se essas normas
foram recepcionadas pela nova ordem constitucional e adquiriram um novo fundamento
de validade, uma questo de constitucionalidade, e no de revogao.
Na verdade, com o advento do Estado Social, o Poder Judicirio se tornou um
espao de confronto e negociao de interesses, e os juzes cada vez mais se tornam
co-responsveis pelas polticas pblicas dos outros poderes.350
que assim como as idias, a jurisprudncia tambm muda, e quando a
opinio pblica fica de um lado, dificilmente o judicirio se ope a ela, a exemplo da
escravido brasileira, que j estava em plena decadncia quando o movimento
abolicionista obteve a vitria final.351
As mudanas na cultura jurdica, no entanto, dizem respeito tanto ao nvel de
profissionalizao dos operadores jurdicos (juzes, promotores, advogados,
legisladores), quanto ao processo de formao acadmica desses profissionais,
especialmente no que se refere ao enfoque filosfico predominante nas
universidades.352
Muitas vezes, mesmo quando esse tipo de litigncia no alcana os resultados
esperados, ela pode servir de modelo e repercutir positivamente na esfera social, a
exemplo do que ocorreu no Brasil em 1880, quando o abolicionista Luiz Gama
ingressou com um Habeas Corpus em favor do escravo Caetano Congo, que havia sido
preso em So Paulo por fugir de uma fazenda no Municpio de Campinas, onde era
350
Segundo KRELL, Andreas Se na Alemanha a experincia do regime nazista foi capaz de provocar a mudana ideolgica at
mesmo de autores positivistas como Gustav Radbruch, que a partir de ento passou a admitir a existncia de injustias legais e
direitos supralegais, a experincia do regime ditatorial brasileiro no foi capaz de provocar uma ruptura semelhante, e ainda hoje a
maioria dos nossos juristas ainda esto presos antiga concepo formalista da interpretao jurdica, baseada na absoluta
prevalncia das formas e operaes lgico-sistemticas, em Direitos sociais e controle judicial no Brasil e na Alemanha: os
(des) caminhos de um direito constitucional comparado. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2002. p. 73-74.
351
De fato, na poca da abolio muitos escravos fugiam das fazendas e no temiam mais ser recapturados, pois a opinio pblica
no dava mais sustentao quela situao.
352
constantemente maltratado.
Nesse Habeas Corpus, Luis Gama argumentou que o paciente nascera na
costa da frica, e embora houvesse sido registrado havia cinqenta anos, a sua
verdadeira idade era de 58 anos, pois naquela poca os contrabandistas no
importavam crianas menores de 10 anos. Assim, ficou demonstrado que Caetano
havia sido trazido para o Brasil em 1832, isto , um ano depois que a lei tornou ilegal o
comrcio transatlntico de escravos.353
Embora a justia tenha rejeitado o writ e Caetano Congo tenha sido devolvido
ao seu proprietrio, o fato repercutiu negativamente contra os escravagistas, o que
acabou promovendo politicamente o movimento abolicionista.354
No direito constitucional estadunidense, um exemplo de interpretao evolutiva
ocorreu com a Carta de 1787, que permitia, na seo 2 do art. 1, o regime da
escravido humana, de modo que em 1857, no famoso caso Dred Scott vs Sandford, a
Suprema Corte negou a um escravo a condio de cidado.355
Mesmo aps a abolio da escravatura pela 13 emenda de 1865, em 1896,
essa mesma Corte julgou o caso Plessy vs Ferguson, quando reafirmou a doutrina dos
iguais, porm separados (equal but separate), impedindo o acesso de estudantes
negros a escolas freqentadas pelos brancos. Somente em 1954, com o julgamento do
caso Brown vs Board of Education, que a Suprema Corte americana vai declarar
inconstitucional a segregao de estudantes negros nas escolas pblicas.356
Outro exemplo de mudana jurdica pode ser encontrado em julgamento
realizado em 1972 pela Suprema Corte dos EUA, sobre o famoso caso Sierra Club vs
353
MENDONA, Joseli M. N. Entre a mo e os anis: a lei dos sexagenrios e os caminhos da abolio no Brasil. Campinas:
Unicamp, 1999. p. 173.
354
MENDONA, loc. cit.
355
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 68.
356
BARROSO, loc. cit.
Morton. Nele a Associao Sierra Club ingressou com uma ao contra a US Forest
Service, pedindo a anulao da licena administrativa que autorizava a construo de
uma estao para esportes de inverno no Mineral King Valley, um vale da Sierra
Californiana bastante conhecido por abrigar vrias espcies de sequias.357
Como o Tribunal de Apelao da Califrnia havia indeferido o pedido, por
considerar que nenhum membro da associao havia sofrido prejuzo, Christopher
Stone escreveu um ensaio seminal denominado Should trees have standing? Toward
legal rights for natural objects, o qual foi anexado ao processo quando este j se
encontrava prximo de ser julgado pela Suprema Corte.358
Nesse artigo, Stone apresenta o argumento da continuidade histrica,
afirmando que o direito vem ampliando cada vez mais sua esfera de proteo, das
crianas s mulheres, dos escravos aos negros, at as sociedades comerciais,
associaes e coletividades pblicas, de modo que no haveria razo para recusar a
titularidade de direitos para os animais e as plantas, que estavariam ali representados
pela Associao Sierra Club.359
Contrariando todas as expectativas, trs dos sete juzes da Suprema Corte
americana se declararam favorveis aos argumentos apresentados por Stone, e
embora a tese tenha sido derrotada, o voto do juiz Marshall se tornou antolgico, ao
afirmar que se naquele pas os navios e as corporaes podem ser titulares de direitos,
no existiam razes para negar a extenso desses direitos aos animais e s plantas.360
357
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p.199. No direito
processual civil norte-americano o direito de ao exige que o autor demonstre (1) a existncia de um dano efetivo; lquido e certo,
atual ou iminente; (2) o nexo de causalidade entre esse dano e a conduta em questo; e (3) que dano alegado pode ser reparado
ou compensado por remdio judicial adotado, em KELCH, Thomas G. Toward a non-property status for animals. New York
University Environmental Law Journal, New York, p. 535, 1998.
358
359
Ibidem. p. 16.
360
OST, op. cit. p. 202.
No obstante, muitos autores ainda rejeitam a idia de que os animais possam
ser considerados sujeitos de direito, sob o argumento de que a Constituio brasileira,
de 1988, longe de conceder titularidade jurdica aos animais, aponta para uma
indissocivel relao econmica entre o bem ambiental e o lucro, no existindo nada
que nos permita inferir que o constituinte tenha se preocupado com a dignidade moral
dos animais.361
O prprio Christopher Stone, treze anos depois de Trees, escreveu um artigo,
denominado Haw far will law and moral reach? A pluralist perspective, afirmando que
atribuir direitos a entidades no convencionais como embries, geraes futuras,
animais, rios e montanhas no essencial, pois importante assegurar considerao
jurdica a esses entes atravs de leis que garantam a criao, por exemplo, de
santurios ou a imposio de deveres aos humanos em relao a eles.362
No entanto, existe uma tendncia mundial de superao do antropocentrismo
clssico, e os elementos naturais cada vez mais tm sido objeto de considerao
moral,363 pois muitas vezes so protegidos em detrimento dos interesses humanos
imediatos.
Por outro, tem ocorrido um aumento significativo da conscincia social sobre os
animais, e existe mesmo o consenso de que eles possuem interesses que devem ser
protegidos juridicamente, embora a maioria das pessoas ainda ache absurda a idia de
conceder-lhes direitos.364
361
FIORILLO, Celso Pacheco; RODRIGUES, Marcelo Abelha. Direito ambiental e patrimnio gentico. Belo Horizonte: Del Rey,
1996. p. 28.
362
STONE, Christopher. Should tree have standing?: haw far will law and moral reach? a pluralist perspective. Southern California
Law Review. Southern California, p. 65, 1985.
363
LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patrick de Arajo. A transdisciplinariedade do direito ambiental e a sua eqidade
intergeracional. Revista de Direito Ambiental. So Paulo, Revista dos Tribunais, n. 22, p. 3, abr./jun., 2001.
364
BARTLETT, Steve J. Roots of human resistance to animal rights: psychological and conceptual blocks. Animal Law. Oregon, p.
146, 2002.
Seja como for, toda idia responde a um padro de mudana no tecido moral
da sociedade, e no h dvida de que o lugar dos animais tem mudando da periferia
para o centro do debate tico, e o simples fato da expresso direitos dos animais ter
se tornado comum ao vocabulrio jurdico j um sintoma dessa mudana.
No obstante, antes da mudana de hbito, as pessoas precisam mudar suas
crenas, pois a mudana um processo complexo que envolve muitas demandas que
clamam por esforos no sistema educacional e de divulgao, bem como na
organizao poltica da sociedade.365
4.3 EVOLUO E DIREITO ANIMAL
Como vimos, a luta pelos direitos dos animais ainda enfrenta obstculos
psicolgicos e conceituais muito fortes, mesmo porque ela atinge um dos mais
importantes institutos do sistema jurdico: o direito de propriedade, por muitos
considerado um direito natural absoluto.
Por outro lado, os animais cada vez mais esto sendo reconhecidos por seu
valor sentimental, pois embora tenham diferenas significativas em relao aos
humanos, so dotados de sentimentos e emoes, o que nos impede de consider-los
simples coisas inanimadas.
No esqueamos que a prpria idia de igual dignidade moral entre os homens
decorreu de um longo processo de lutas,366 que somente se consolidou quando a lei
escrita passou a ser uma regra geral e uniforme, aplicvel indistintamente a todos os
365
366
RABENHORST, Eduardo Ramalho. Dignidade humana e moralidade democrtica. Braslia: Jurdica, 2001. p. 9.
membros de uma sociedade organizada.367 Muitos povos, ainda hoje, desconhecem o
conceito de ser humano como uma categoria geral, acreditando que os membros que
no pertencem ao seu grupo so de outras espcies.368
Todas as grandes conquistas da histria do direito, desde a abolio da
escravatura at a liberdade de manifestao religiosa, somente tiveram xito custa de
ardentes lutas atravs dos sculos, pois normalmente os interesses das classes
dominantes se apoiam no direito existente, que no pode ser abolido sem irrit-las
fortemente.369
Alguns segmentos do movimento abolicionista tm se utilizado da ao direta,
desde o uso de modelos despidos para chamar a ateno da opinio pblica at a
sabotagem de laboratrios de experimentao animal. Essas atividades, no entanto,
embora chamem a ateno da opinio pblica para a questo, no tm o condo de
mudar o sistema, pois o direito s muda atravs das leis ou da jurisprudncia.
Outros ativistas, porm, tm buscado inserir o discurso abolicionista na esfera
poltica, seguros de que a importncia que os legisladores daro aos interesses dos
animais depende da extenso e do nmero de organizaes de apoio a essas
reivindicaes.
Outros utilizam o sistema judicial para atingir seus objetivos, seja ingressando
diretamente com aes judiciais seja oferecendo representaes aos promotores e
procuradores do Ministrio Pblico, denunciando as atividades que violam a integridade
fsica e psquica dos animais, tais como circos, zoolgicos, rodeios, rinhas de galo,
367
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 12.
368
Segundo COMPARATO, Fbio Konder [] foram necessrios vinte e cinco sculos para que a primeira organizao
internacional a englobar a quase totalidade dos povos da Terra proclamasse, na abertura de uma Declarao Universal de Direitos
Humanos, que todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos", ibidem, p. 11-12.
369
IHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 6.
vaquejadas, etc., embora os resultados ainda sejam pouco satisfatrios.370
Segundo Bourdieu:
A interpretao opera a historicizao da norma, adaptando as

fontes a circunstncias novas, descobrindo nelas possibilidades
inditas, deixando de lado o que est ultrapassado ou o que
caduco. Dada a extraordinria elasticidade dos textos, que vo por
vezes at indeterminao ou ao equvoco, a operao
hermenutica de declaratio dispe de uma imensa
liberdade.(Pierre Bourdieu)371
Os animais domsticos, por exemplo, ainda so tratados na esfera judicial
como propriedade privada, o que acaba por reforar o conceito tradicional de direito
subjetivo cunhado nos sculos XVII e XVIII,372 que protege os interesses humanos,
ainda que superficiais, em detrimento dos interesses dos animais.
Outro obstculo a dominante concepo liberal de justia que entende que a
forma com que tratamos os animais mais uma questo moral do que jurdica, e que o
Estado deve permanecer neutro em relao a essas questes, j que a sua funo
principal proteger as liberdades individuais, no perseguir objetivos sociais.373
Os juristas, de um modo geral, ainda so muito cticos em relao
possibilidade de os animais serem admitidos em juzo como titulares de direitos, e na
ausncia de um suporte legislativo claro, os tribunais dificilmente tomaro uma deciso
avanada como essa.
370
Sobre essa questo ver os dados jurisprudenciais coletados por LEVAI, Laerte Fernando. Direito dos animais. Campos do
Jordo: Mantiqueira, 2004. p.108-117. Cf. CARVALHO, Carlos Gomes de. O meio ambiente nos tribunais: do direito de
vizinhana ao direito ambiental. So Paulo: Mtodo, 2001. p. 459-534.
371
372
373
SUNSTEIN, Cass R. The rights of animals. University of Chicago Review. Chicago, p. 89, 2003.
Alm disso, muitos acreditam que mesmo que exista um suporte efetivo da
opinio pblica,374 uma deciso deste tipo seria insignificante, reformista e ineficaz, pois
dificilmente haveria uma fora poltica capaz de execut-la.375
Para muitos juristas a retrica abolicionista contraproducente, pois estigmatiza
a maioria das pessoas que, de uma forma ou de outra, participam do sistema de
explorao institucionalizada dos animais, o que s faz aumentar a resistncia
psicolgica a esse tipo de mudana.
No obstante, apesar dos bloqueios ideolgicos e psicolgicos, entendemos
que o judicirio pode ser um poderoso agente no processo de mudana social, uma vez
que ele no apenas tem o poder, mas o dever de agir quando o legislativo se recusa a
faz-lo, por ser, muitas vezes, o nico poder capaz de corrigir as injustias sociais
quando os demais poderes esto comprometidos politicamente ou presos aos
interesses dos grandes grupos econmicos.376
Apesar disso, se no houver um avano na mentalidade da comunidade jurdica
em geral (juzes, advogados, promotores, e principalmente da comunidade acadmica,
responsvel pela formao desses profissionais), dificilmente os direitos dos animais
sero reconhecidos.
374
375
Para HAMILTON, Alexander et al. O federalista: um comentrio Constituio americana. Rio de Janeiro: Nacional de Direito,
1959. p. 312. O judicial, em troca, no influi nem sobre as armas, nem sobre o tesouro; no dirige a riqueza nem a fora da
sociedade, e no pode tomar resoluo ativa. Pode se dizer realmente, que no possui FORA nem VONTADE, seno unicamente
discernimento, e que tem de se apoiar definitivamente na ajuda do brao executivo at mesmo para que tenham eficcia suas
sentenas. No entanto, segundo Ruth PAYNE, op. cit. p. 600: Rosenberg afirma que apesar dos tribunais estarem impedidos pela
Constituio de promover reformas sociais, quando as condies polticas, sociais e econmicas se tornam favorveis a mudana,
eles podem efetivamente prover significativas mudanas sociais (Traduo nossa).
376
PAYNE, loc. cit.
5 FUNDAMENTOS JURDICOS DO ABOLICIONISMO ANIMAL
nesse batalhar desencadeado e franco, que se h por bem

vislumbrar, semelhana dos fatos evolutivos na diviso das
espcies, a seleo natural no mundo das leis. Alteradas algumas
formulaes jurdicas, nota-se, alm de usos novos que se alastram,
contornando pouco e pouco a trama do direito, a queda progressiva
dos costumes anteriores, embora sucedneos, de si mesmos,
tenham estirpe em usanas e prticas de tempos imemores. (Pontes
377
de Miranda)
5.1 A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DOS ANIMAIS
O ponto filosfico crucial desse trabalho, no entanto, saber se os animais
possuem direitos que, decorrentes da sua prpria natureza, estariam acima do direito
positivo. Como vimos no Captulo I, para Tom Regan, essa resposta deve ser positiva,
uma vez que os animais, especialmente os vertebrados, isto , aqueles dotados de uma
coluna vertebral ssea com um tubo neural onde se forma o sistema nervoso, possuem
a capacidade de se importar com o que acontece em suas vidas.378
Note-se que a idia de um direito natural pressupe uma duplicao do sistema
jurdico, e tem como ponto de partida o postulado de que, acima de todo ordenamento
jurdico, existem princpios e valores que tornam ilegtimos todo ato de injustia, mesmo
quando ele esteja de acordo com uma lei vlida e vigente.
O jusnaturalismo parte do pressuposto de que ao lado do poder de fato,
exercido pelo sistema poltico, existe um outro sistema terico formado pelas
aspiraes, crenas, valores e doutrinas dos povos, os quais nos ajudam a explicar e
377
MIRANDA, Francisco C. P. de. margem do direito: ensaio de psicologia jurdica. Campinas: Bookseller, 2002. p. 91.
378
REGAN, Tom. Introduction. In: REGAN, Tom (Ed). Earthbound: new introductory essay in environmental ethics. Philadelphia:
Temple University Press, 1984. p. 34.
compreender os fatos sociais e a necessidade de obedecermos s normas jurdicas.379
A teoria jusnaturalista entrou em declnio a partir do final do sculo XIX, em
parte porque a maioria dos direitos fundamentais de algum modo foram positivados em
normas constitucionais ou tratados internacionais. Seus postulados, todavia, ainda
ocupam uma posio de destaque nas discusses sobre poltica jurdica, e servem de
fundamento na luta contra as diferentes formas de totalitarismo.380
O direito natural representa uma busca permanente por aquilo que universal e
comum a todos os homens (direito vida, liberdade e a integridade psicofsica),
contrapondo-se relatividade universal do direito positivo, marcado pela mutabilidade,
regionalidade, circunstancialidade e especialidade.381
Muitos autores o rejeitam de forma categrica, sob o argumento de que o seu
contedo ainda depende do momento histrico e da civilizao observada. Para eles,
praticamente impossvel encontrar um dado objetivo que revele uma verdade evidente e
que seja capaz de alcanar um consenso social sobre todas as regras jurdicas.382
Bobbio, por exemplo, argumenta que direitos considerados absolutos nas
declaraes do final do sculo XVIII, como a propriedade sacre et inviolable, hoje em
dia esto submetidos a limitaes, ao passo que os direitos sociais, que gozam de
grande prestgio nas atuais declaraes de direitos, no foram sequer mencionados nas
declaraes do sculo XVIII.383
Para muitos, os princpios e regras de soft law do direito internacional ainda
379
ADEODATO, Joo Maurcio Leito. O esvaziamento de contedo axiolgico nos fundamentos do direito positivo. In:
CONGRESSO BRASILEIRO DE FILOSOFIA, 2., 1986, So Paulo. Anais So Paulo: Instituto Brasileiro de Filosofia, 1986. p.
152-161.
380
161.
381
Ibidem. p. 162.
382
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campos. 1992, p. 18.
383
Segundo BOBBIO, Norberto No difcil prever que no futuro, podero emergir novas pretenses que no momento nem sequer
podemos imaginar, como o direito a no portar armas contra a prpria vontade, ou o direito de respeitar a vida tambm dos animais
e no s dos homens , loc. cit.
trazem um forte apelo ao direito natural, pois no contemplam aes a serem
cumpridas imediatamente, limitando-se a fixar linhas gerais que podem influenciar
novas regras jurdicas e decises no plano internacional ou interno. Proclamadas em
nome da sociedade internacional pelas organizaes ou em conferncias
internacionais, elas reconhecem a emergncia de novos valores, que devem
inicialmente ser consagrados pela sociedade, at que num futuro prximo possam ser
reconhecidas pelo direito.
O direito natural, todavia, est na base conceitual das principais declaraes de
direitos do mundo moderno, a exemplo da Declarao de Direitos inglesa, de 1689, que
ao estabelecer a separao dos poderes nada mais fez do que outorgar uma garantia
institucional cuja funo , em ltima anlise, proteger os direitos inatos do homem.384
A Declarao de Direitos de Virgnia, de 1776,385 que contm as idias bsicas
da Declarao de Independncia norte-americana, descreve os seres humanos como
criaturas iguais, dotadas pelo seu Criador de certos direitos inalienveis, entre os quais
a vida, a liberdade e a busca da felicidade.386
O mesmo ocorre com a Declarao de Direitos de Virgnia, de 1787, que, na
proclamao de abertura e no pargrafo primeiro, afirma que um dos principais
fundamentos do regime democrtico o reconhecimento de direitos inatos, que so
aqueles que no podem ser alienados ou suprimidos por nenhuma deciso poltica:387
1. Todos os seres humanos so, pela sua natureza, igualmente

livres e independentes, e possuem certos direitos inatos, dos
quais, ao entrarem no estado de sociedade, no podem, por
nenhum tipo de pacto, privar ou despojar sua posteridade;
nomeadamente, a fruio da vida e da liberdade, com os meios de
384
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 88-89.
385
A Declarao de Direitos de Virgnia estabelece: 1. "Todos os homens so, por natureza, igualmente livres e independentes, e
possuem certos direitos inatos, dos quais, ao entrarem no estado de sociedade, no podem, por nenhum tipo de pacto, privar ou
despojar sua posteridade; nomeadamente, a fruio da vida e da liberdade, com os meios de adquirir e possuir a propriedade de
bens, bem como de procurar e obter a felicidade e a segurana.
386
Ibidem. p. 98.
387
Ibidem. p. 109-112.
adquirir e possuir a propriedade de bens, bem como de procurar e

obter a felicidade e a segurana.
Este modelo foi seguido pelas declaraes de direitos, posteriores, como a
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789:388
Art. 1. Os homens nascem e permanecem livres e iguais em

direitos. As distines sociais s podem fundar-se na utilidade
comum.
Art. 2. A finalidade de toda associao poltica a conservao

dos direitos naturais e imprescritveis do homem. Tais direitos so
a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia
opresso.
O mesmo ocorreu com a Declarao Universal dos Direitos Humanos,
proclamada em 1946, pela Organizao das Naes Unidas (ONU):389
Art. 1. Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e

direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em
relao uns aos outros com esprito de fraternidade.
Outro no foi o caminho seguido pela Declarao Universal dos Direitos dos
Animais, proclamada em 1978, na sede da UNESCO, pela Liga Francesa de Direito
Animal (LFDA), que dispe em seu primeiro artigo que: todos os animais nascem
iguais diante da vida e tm o mesmo direito existncia.390
No ano de 1989, duzentos anos depois da Declarao Universal dos Direitos
Humanos, numa conferncia realizada na Alemanha, foi aprovada a Proclamao dos
Direitos dos Animais, que, diferentemente da Declarao Universal dos Direitos dos
Animais, reivindica a total abolio da explorao institucionalizada dos animais.391
Com efeito, em seus artigos 1 e 2, a Proclamao dos Direitos dos Animais
388
Segundo BARROSO, Lus Roberto "Os direitos individuais, freqentemente denominados de liberdades pblicas, so a
afirmao jurdica da personalidade humana. Talhados no individualismo liberal e dirigidos proteo de valores relativos vida,
liberdade, segurana e propriedade, contm limitaes ao poder poltico, traando a esfera de proteo jurdica do indivduo em
face do Estado", em O direito constitucional e a efetividade de suas normas. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 100.
389
390
Embora a LFDA tenha tido uma participao destacada na elaborao da Conveno sobre o Comrcio Internacional das
Espcies da Flora e da Fauna Selvagens em Perigo de Extino (CITES), a UNESCO no adotou a Declarao Universal dos
Direitos dos Animais como documento oficial, o que retira muito da sua fora simblica, em ALLEN, Don W Allen. The rights of
nonhuman animals and world public order: a global assessment. New York School Law Review. v. 28, n. 2, p. 400-401, Spring,
1983.
391
DIAS, Edna Cardozo. A tutela jurdica dos animais. Belo Horizonte: Mandamentos, 2000. p. 337-340.
afirma:
Art.1. O mais elementar princpio de justia exige que semelhantes

sejam tratados igualmente e desiguais sejam tratados de forma
desigual. Todas a criaturas vivas devem ser tratadas de forma
igual, em respeito aos aspectos em que so iguais.
Art.2. Considerando que os animais, exatamente como os homens,

esforam-se por proteger suas vidas e as de suas espcies, e que
demonstram interesse em viver, eles tambm tem direito vida.
Isto posto, no podem ser classificados como objetos ou
semoventes, juridicamente.
Via de regra, essas declaraes de direitos so concluses ou resolues
proclamadas em conferncias internacionais por instncias desprovidas de
personalidade jurdica, e embora muitas vezes elas sejam utilizadas pelos tribunais
nacionais, seus princpios e regras so imputados aos Estados participantes como
simples compromisso poltico.
No obstante, ainda que essas declaraes, tecnicamente, sejam simples
recomendaes destitudas, de fora vinculante, assim como as declaraes de direitos
humanos, elas independem de declaraes em constituies, leis ou tratados
internacionais, pois tratam de exigncias de respeito dignidade humana, exercidas
contra os poderes, oficiais ou no.392
Para Moncada, mesmo as declaraes aprovadas por unanimidade, pela
Assemblia Geral da ONU, no criam princpios gerais de direito internacionais, pois,
segundo a Carta das Naes, elas so vinculantes apenas para a prpria organizao.
Para muitos juristas, no entanto, elas integram o direito costumeiro e/ou os princpios
gerais de direito internacional, de modo que possuem fora vinculante, produzindo ao
menos o efeito negativo de deslegitimar as decises dos Estados que sistematicamente
violem seus preceitos.
Assim, elas constituem princpios e regras de soft law, que sendo dotadas de
392
carter indicativo podem influenciar a criao de futuras convenes internacionais e,
at mesmo, a edio de normas constitucionais ou ordinrias, servindo, ainda, para
deslegitimar as orientaes que lhes sejam contrrias.393
Muitos entendem ser desnecessrio recorrer ao direito natural para que os
juzes profiram decises polticas, uma vez que a carga tica dessas questes j se
encontra presente nos princpios constitucionais que elevam categoria de obrigao
jurdica a realizao aproximativa de ideais morais.394
De fato, com a superao do jusnaturalismo e com o fracasso poltico do
positivismo,395 uma nova hermenutica jurdica fundada no constitucionalismo ps-
positivista, aponta para um direito de princpios, que atribui aos valores um importante
papel na interpretao constitucional.396
Um dos maiores expoentes desta doutrina Ronald Dworkin que, partindo do
contratualismo de Rawls e dos princpios do liberalismo individualista, promove uma
crtica rigorosa das escolas positivistas e utilitaristas, as quais acusa de exclurem da
teoria geral do direito todo e qualquer argumento moral ou filosfico.397
Nessa concepo, os direitos no so apenas aqueles que se encontram
inseridos no ordenamento jurdico, pois ao lado de direitos subjetivos, como o direito de
propriedade, existem os direitos morais, como o direito liberdade, e em caso de
conflito entre eles, nem sempre deve prevalecer o primeiro, uma vez que os direitos
morais podem ser to fortes que impem a obrigao moral do juiz em aceit-los.398
393
SANTANA, Heron Jos de. Princpios e regras de soft law: novas fontes de direito internacional ambiental. Revista Brasileira de
Direito Ambiental. So Paulo, p. 129, 2005.
394
KRELL, Andreas J. Direitos sociais e controle judicial no Brasil e na Alemanha: os (des) caminhos de um direito
constitucional comparado. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2002. p. 82.
395
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. 6. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 325.
396
Para BARROSO, Lus Roberto, esta nova hermenutica perfeitamente aplicvel ao sistema jurdico brasileiro, uma vez que, ao
contrrio da maioria dos pases, ns temos um controle difuso de constitucionalidade que permite a qualquer juiz exercer a
jurisdio constitucional, loc. cit.
397
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. xiv.
398
Para DWORKIN: [] a teoria dominante falha porque rejeita a idia de que os indivduos podem ter direitos contra o Estado,
Uma argumentao jurdica, por exemplo, que venha sendo desenvolvida
lentamente pela doutrina e pela jurisprudncia, vai sempre depender de uma
argumentao moral, uma vez que os princpios morais desempenham um papel muito
importante no processo de evoluo do direito.399
Segundo Dworkin, ao defender a separao absoluta entre o direito e a moral, o
positivismo acabou por desprezar a distino lgica entre normas, diretrizes e
princpios, submetendo as normas a uma lgica do tudo ou nada.400
Hoje, sabemos que impossvel uma separao completa entre o direito e a
moral, pois eles encerram conceitos logicamente inseparveis, assim como ocorre entre
os conceitos de pai e filho. que muitas leis afetam a moralidade pblica, da mesma
forma que a moralidade exerce uma forte influncia nos processos de elaborao e
aplicao do direito.401
O direito, porm, no um simples conjunto de normas, pois ao seu lado
existem princpios e diretrizes polticas que, independentemente da origem, se
caracterizam pelo contedo e pela fora argumentativa, de modo que muitas vezes a
literalidade de uma norma jurdica concreta pode ser desatendida pelo juiz se estiver
em desacordo com algum princpio fundamental.402
Alm disso, como a lei no pode cobrir todas as hipteses possveis,
freqentemente os juzes precisam apelar para as noes morais normativas que se
encontram inseridas em princpios no previstos pelo legislador, mesmo porque o
sistema jurdico contm um imenso jogo de valores que guiam, limitam e influenciam as
anteriores aos direitos criados atravs de legislao explcita, em Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002.
p. xiii.
399
DWORKIN, loc. cit.
400
DWORKIN, loc. cit.
401
ROLLIN, Bernard E. Animal rights and human morality. New York: Prometheus Books, 1992. p. 109.
402
DWORKIN, op. cit. p. 37.
decises judiciais.403
5.2 O ANIMAL COMO SUJEITO DE DIREITO
Para muitos autores, as atuais chances de sucesso da teoria abolicionista so
remotas, pois as atuais condies sociais so desfavorveis para tanto, mesmo porque
existe um consenso pblico de que os animais so propriedade humana, idia que
encontra um forte apoio na lgica do liberalismo poltico e econmico e no conceito
liberal de justia.
parte isso, entre os tericos do direito animal existe uma tendncia em
transferir essa demanda, at ento restrita aos domnios da filosofia do direito, para o
seio da dogmtica jurdica, mesmo porque a expresso direito animal vem se tornando
cada dia mais comum entre os juristas, pois muitos que entendem que alm de um
dever moral, as pessoas tm o dever jurdico de no tratar os animais com crueldade.
A definio do direito, porm, se tornou to complexa e problemtica que
alguns acadmicos entendem que face sua ambigidade melhor seria retirar essa
discusso do debate jurdico. O conceito de direito um importante instrumento terico
para a sociedade, uma vez que ele permite ao indivduo operacionalizar as situaes
jurdicas que, ora restringem o seu comportamento, ora lhe permitem fazer valer uma
posio de vantagem em face dos outros, embora a sua definio tenha se tornado to
complexa.
Se entendermos o direito como uma proteo jurdica contra um dano ou
como uma reivindicao dessa proteo, no h dvida de que os animais so titulares
403
de certos tipos de direitos, tendo em vista que a legislao da maioria dos pases prev
sanes contra os maus-tratos e a crueldade contra eles. 404
Henry Salt, j no sculo XIX, afirmava que se os homens possuem direitos, os
animais tambm os possuem, desde que se entenda por direito um sentido de justia
que marca as fronteiras onde a aquiescncia acaba e a resistncia comea; uma
demanda pela liberdade de viver sua prpria vida, necessidade de respeitar a igual
liberdade das outras pessoas.405
Na verdade, quando utilizamos a palavra direito, fazmo-la sempre com uma
carga valorativa positiva, para representar uma situao jurdica na perspectiva
daqueles que se encontram numa posio favorvel em relao a outro ou a alguma
coisa.406
No caso brasileiro, a questo se torna ainda mais clara, pois a Constituio de
1988 elevou a proibio das prticas que submetam os animais crueldade categoria
de norma constitucional, o que, em face do princpio da supremacia da Constituio, lhe
conferiu uma enorme fora jurdica.
Kelsen, por exemplo, no via nenhum absurdo em considerar os animais
sujeitos de direito, pois para ele a relao jurdica no ocorre entre o sujeito de dever e
o sujeito de direito, mas entre o prprio dever jurdico e o direito reflexo que lhe
corresponde, de modo que um direito subjetivo no seria nada mais que o reflexo de
um dever jurdico, posto que a relao jurdica sempre uma relao entre normas:
uma norma que obriga o devedor, e outra que faculta ao seu titular o poder de exigi-
lo.407
404
SUNSTEIN, Cass R. The rights of animals. University of Chicago Review, Chicago, p. 389, 2003.
405
SALT, Henry. Animals rights: considered in relation to social progress. Pensylvannia: Society for Animals Rights, 1980. p. 2.
406
144.
407
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 1987. p. 180.
O direito subjetivo (facultas agendi) visto como a faculdade assegurada pela
ordem jurdica a um sujeito de exigir determinada conduta de algum que, por lei ou por
ato jurdico, est obrigado a cumpri-la. Por exemplo, se a obrigao de B, decorrente do
direito de A, no for cumprida, o titular do direito pode exigir do Estado-juiz a execuo
forada desse direito, ou a reparao do bem jurdico danificado, embora quando se
trate de direitos da personalidade, o titular possa executar diretamente a sano, como
nos casos de estado de necessidade, legtima defesa ou desforo incontinenti.408
No obstante, para a teoria voluntarista, somente os agentes morais, os
indivduos - autnomos e capazes de pensar, deliberar e escolher podem ser sujeitos
de direitos subjetivos.409 Windcheid e Savigny, por exemplo, viam no direito subjetivo
um poder juridicamente protegido capaz de fazer valer a vontade de uma pessoa sobre
outra, pois para eles somente atravs de uma manifestao da vontade os direitos
subjetivos podem nascer, modificar-se ou extinguir-se.410
A teoria da vontade, todavia, foi muito criticada por Ihering, por no contemplar
os direitos dos incapazes e por no explicar a existncia dos direitos da personalidade,
como a vida e a liberdade, que, sendo irrenunciveis, no dependem da vontade do
titular para o seu exerccio.411
No lugar da vontade, Ihering prope o interesse, entendido como tudo aquilo de
que algum necessita ou conduz para o seu prprio desenvolvimento, de modo que,
nessa concepo, o direito subjetivo s aparece quando um interesse vem a ser
protegido pelo direito.412
justamente na teoria do interesse que o utilitarismo de Jeremy Bentham e
408
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo cincia do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1976. p. 20.
409
410
Ibidem. p. 59.
411
Ibidem. p. 60.
412
Segundo RABENHORST, Eduardo, no contexto anglo-americano, a teoria do interesse se originou da filosofia utilitarista, que
teve como precursor o filsofo e jurista ingls Jeremy Bentham, ibidem, p. 65-66.
Peter Singer encontra razes, de modo que a sencincia, isto , a capacidade de sentir
prazer e dor, se constitui no pr-requisito bsico de todos os interesses, pois a tica
deve ter como objetivo principal aumentar o prazer do maior nmero possvel de
pessoas.413
A teoria do interesse tambm vai receber muitas crticas, pois, em determinadas
situaes, existem interesses aos quais no correspondem direitos subjetivos, como
nos casos dos pedidos juridicamente impossveis, de modo que, para Thon, o direito
subjetivo, ao invs de ser um interesse protegido, o prprio instrumento de proteo
desses interesses.414
A teoria da garantia, desenvolvida por Thon, entende que o direito subjetivo
uma mera expectativa de pretenses,415 ou seja, uma garantia conferida pelo direito
objetivo, que pode ser invocada toda vez que um direito for violado, embora essa teoria
destrua o conceito do direito subjetivo como uma realidade em si.416
Na filosofia jurdica anglo-saxnica, a teoria da vontade foi representada
inicialmente por John Austin, e contou entre os seus defensores com o jurista
americano Wesley Horfeld, o qual buscou estabelecer os sentidos em que o direito
subjetivo pode ser utilizado.417
De fato, Horfeld divide as relaes jurdicas em relaes de coordenao e de
subordinao, que podem ser de quatro tipos: faculdade, liberdade, poder ou
imunidade, a cada uma correspondendo uma modalidade passiva. Nas relaes de
coordenao, ao dever de A de fazer ou deixar de fazer alguma coisa corresponde a
faculdade de B de exigir o seu cumprimento; liberdade de A de praticar um ato que
413
414
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo cincia do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1976. p. 306.
415
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 93.
416
142.
417
GOMES, op. cit., p. 63. FERRAZ JNIOR, op. cit., p. 158.
no seja proibido nem prescrito, um ato indiferente ao direito, corresponde a no-
faculdade de B ou de quem quer que seja de impedir essa conduta.418
Nas relaes jurdicas de subordinao, a sujeio de B, por exemplo, uma
limitao sua possibilidade de agir, decorrente do poder de A de dispor
normativamente para impor condutas (nos regimes estatais esse poder exclusivo das
autoridades pblicas); enquanto a imunidade de B decorre da impotncia de A,
expressa na proibio daquela autoridade de praticar determinados atos, sob pena de
anulao.419
Nesse sentido, o direito subjetivo no apenas o correlato de um dever, mas
um conjunto de modalidades relacionais, de modo que direito de propriedade pode
incluir tanto relaes de direito, dever, liberdade e no-direito, como relaes de poder,
sujeio, imunidade e indiferena.420
Os direitos subjetivos, porm, podem ser pessoais, que so direitos relativos
por obrigarem apenas determinadas pessoas, ou direitos reais, que so absolutos, por
terem validade erga omnes e serem dirigidos a um sujeito passivo indeterminado, que
a totalidade dos membros da comunidade jurdica.421
Autores como Orlando Gomes, no entanto, discordam da existncia de um
sujeito passivo indeterminado, sob o argumento de que nem sempre necessria uma
coincidncia entre a relao humana e a relao jurdica, sendo tecnicamente possvel
relaes jurdicas entre uma pessoa e uma coisa, como no direito de propriedade, bem
418
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 197. (Se o banco de uma praa est ocupado
por outras pessoas eu no tenho a faculdade de exigir que elas cedam o banco para eu sentar. Existem ainda as liberdades
especiais, a exemplo das garantias constitucionais que so esferas protegidas diante da interveno do legislador - liberdade
religiosa, de imprensa etc.).
419
159.
420
Ibidem. p. 160.
421
MACHADO NETO, Antonio L. Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 1975. p. 169.
como entre uma pessoa e um determinado lugar, como no caso do domiclio.422
Jean-Louis Bergel adverte ainda que, nos casos dos direitos da personalidade,
no se pode falar propriamente em direitos subjetivos, que so direitos disponveis
passveis de ser alienados ou renunciados, ao passo que a vida, a liberdade e a
integridade fsica, so imprescritveis, irrenunciveis e intransmissveis. 423
Entre os civilistas, porm, prevalece a idia de que, nos direitos da
personalidade, o sujeito ativo e o objeto da relao jurdica se confundem, embora para
alguns autores se trate simplesmente de direitos sem objeto ou mesmo direitos
subjetivos aos quais correspondem o dever jurdico de absteno de todos os demais
membros da coletividade.424
No podemos negar, no entanto, que os animais silvestres j so sujeitos de
direitos, ainda que condicionados, como a vida, a liberdade e a integridade fsica, uma
vez que o art. 29 da Lei n 9.605/98 estabelece uma pena de at um ano de deteno
para a conduta de matar, perseguir, caar, apanhar e utilizar espcimes da fauna
silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao
da autoridade competente ou em desacordo com a obtida. 425
Seja como for, se considerarmos que o direito um interesse protegido pela lei,
ou uma faculdade do julgador de exigir determinada conduta de outrem, ou uma
garantia conferida pelo Estado que pode ser invocada sempre que um dever for violado,
ns temos que admitir que os animais so sujeitos de direito.
422
423
BERGEL, Jean-Louis. Teoria geral do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2001. p. 33.
424
WALD, Arnoldo. Curso de direito civil brasileiro: introduo e parte geral. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1992. p.
134.
425
O artigo 29, da Lei n9.605/98, incrimina, ainda, a conduta de impedir a procriao da fauna, modificar, danificar ou destruir seus
ninhos, abrigos ou criadouros naturais, vender, expor a venda, exportar, adquirir, guardar, ter em cativeiro ou depsito, utilizar ou
transportar ovos, larvas ou espcimes, bem como produtos e objetos dela oriundos, salvo quando autorizados.
5.3 PESSOAS NO-HUMANAS
Como vimos, o movimento pelos direitos dos animais pretende expandir o rol
dos sujeitos de direito para alm dos seres humanos, e para isso muitos defendem a
necessidade de outorgar personalidade jurdica para os animais no humanos.
De fato, se examinarmos a histria do direito, podemos perceber o erro
daqueles que afirmam que o homem a nica espcie que pode ser considerada
pessoa, pois, a depender do estgio civilizacional, nem todos os homens so (ou foram)
considerados pessoas, e nem todas as pessoas so (ou foram) seres humanos.426
A prpria noo de dignidade humana e o corolrio de que todos os indivduos
podem ser portadores dos mesmos direitos e deveres, no inerente ao esprito
humano, mas uma conquista histrica do humanismo moderno, exigindo a todo o
momento justificao. 427
Na Roma Antiga, por exemplo, apenas aqueles indivduos que reuniam
determinados atributos, tais como o nascimento com vida e forma humana
(consubstanciada na viabilidade fetal, na perfeio orgnica suficiente para continuar a
viver) status de cidado livre e capaz, eram dotados de personalidade jurdica.428
Os escravos, os estrangeiros, bem como aqueles que se encontravam
submetidos tutela e curatela no eram dotados de personalidade jurdica.429 Na
verdade, o processo de identificao dos conceitos de pessoa e ser humano foi fruto da
426
FRANCIONE, Gary. Personhood, property and legal competence. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Org.). The great ape
project. New York: St. Martin Press, 1993. p. 252. Segundo RABENHORST, Eduardo No mundo antigo, nem todos os seres
possuam essa prerrogativa, pois, em muitas sociedades, os escravos, as mulheres e os estrangeiros careciam de personalidade e
eram tratados como coisas. Em contrapartida, animais e mesmo objetos inanimados, muitas vezes, tinham o estatuto de pessoas e
estavam sujeitos a direitos e obrigaes, em Dignidade humana e moralidade democrtica. Braslia: Jurdica, 2001. p. 58.
427
Segundo RABENHORST, Eduardo Pelo contrrio, pois no mbito de muitas culturas (inclusive a nossa, por ocasio de sua
constituio) a desigualdade entre os homens que parece apresentar um carter natural e necessrio, ibidem, p. 9.
428
Segundo CRETELLA JNIOR, Jos pessoa noo eminentemente jurdica, que no se confunde com homem, em Curso de
direito romano. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 84.
429
CRETELLA JNIOR, Jos Pessoa noo eminentemente jurdica, que no se confunde com homem, ibidem, p. 252.
tradio crist, que se opunha distino romana entre cidados e escravos,430 e que
acabou por trazer para o mundo romano a idia de que somente o homem estava
destinado a ter uma vida espiritual aps a morte do corpo e que toda e qualquer vida
humana deve ser considerada divina, at mesmo a vida do feto.431
No obstante, em relao aos animais, o cristianismo no somente silenciou, e
at mesmo acentuou a sua explorao. No Novo Testamento no vamos encontrar
nenhuma injuno reprovando os atos de crueldade praticados contra os animais. 432
Esse processo de personificao somente se consolidou com o aparecimento

433
de autores como Francisco Juarez, Hugo Grcio, Cristian Wolf e outros, como John
Locke, que definia a pessoa como todo ser inteligente e pensante, dotado de razo,
reflexo e capaz de considerar a si mesmo como uma mesma coisa pensante em
diferentes tempos e lugares.434
Para Kant, por exemplo, somente os seres racionais e autoconscientes,
capazes de agir de maneira distinta de um mero espectador e tomar decises e
execut-las com a conscincia de perseguir interesses prprios, podiam ser
considerados pessoas.435
Para o Direito, o conceito de pessoa nem sempre coincide com o conceito
biolgico de Homo sapiens, nem com o conceito filosfico, que abrange os seres
dotados de capacidade de raciocnio e conscincia de si. Para o Direito, pessoa
simplesmente um ente capaz de figurar em uma relao jurdica como titular de
430
148.
431
432
Segundo SINGER, Peter, embora no sculo IV os combates entre seres humanos tenham sido completamente extintos, os
combates entre animais selvagens continuaram na era crist, ibidem, p. 217-218. Para FONSECA, Luis Anselmo da, esta posio
da Igreja tampouco impediu que ela, mesmo na Era Moderna, fosse favorvel escravido nas Amricas, em A escravido, o
clero e o abolicionismo. Recife: Fundao Joaquim Nabuco, 1988. p. 12.
433
434
LOCKE, John. Ensaio acerca do entendimento humano. So Paulo: Nova Cultural, 1997. (Os Pensadores).
435
Para KANT, Emmanuel Uma pessoa o sujeito cujas aes so suscetveis de imputao. De onde se conclui que uma pessoa
pode ser submetida to somente s leis que ela mesma se d (seja a ela sozinha, seja a ela ao mesmo tempo em que a outros)
em Doutrina do direito. So Paulo: cone, 1993. p. 37.
faculdades e/ou obrigaes.436
A teoria da pessoa jurdica, por exemplo, foi descendente de um fato real que
acabou sendo reconhecido pelo Direito mediante a utilizao do processo tcnico da
personificao,437 j que, no mundo jurdico, para que um ente venha a ter
personalidade, preciso apenas que incida sobre ele uma norma jurdica que lhe
outorgue esse status.438
O antigo Direito romano, por exemplo, no conhecia essa noo abstrata de
pessoa jurdica. Quando um patrimnio pertencia a vrias pessoas ao mesmo tempo
ele no formava uma corporao e cada uma delas era titular de determinada parte
desse patrimnio. Somente com o advento do Direito romano clssico que o Estado
passou a ser considerado um ente abstrato: o populus romanus.439
Na Idade Mdia, porm, com o surgimento das corporaes de artes e ofcios
na Itlia, o processo de industrializao de pases como Inglaterra e Alemanha e a
conseqente expanso do comrcio e dos burgos,440 o Estado se viu obrigado a
outorgar personalidade a certos conglomerados que exerciam atividades comerciais e
que agiam, no mais no nome individual de seus membros, mas em nome prprio.441
Assim, preciso destacar que o processo de personificao de entes no
humanos foi muito mais uma construo tcnica, uma fico desenvolvida pelos juristas
436
437
438
Segundo MACIEL, Fernando Antonio Barbosa Tal necessidade emanou da indubitvel adequao do direito aos fatos, do
mundo jurdico normativo ao mundo ftico sociolgico, pois que, na vida real, existiam tais unificaes de pessoas que no agem
mais em nome de cada um de seus membros, mas sim, em nome prprio, desenvolvendo atividades, travando negcios com
terceiros, que deveriam ter suas relaes regulamentadas e protegidas, em Capacidade e entes no personificados. Curitiba:
Juru, 2001. p. 42.
439
Segundo Ulpiano, se deve-se algo a universitas, no se deve a cada um de seus membros nem o que a universitas deve,
seus membros devem (si quid universitati debent, singulis non debetur, nec quod debet universitas, singuli debent. Digesto III, 4, 7,
1.) em CRETELLA JNIOR, Jos. Curso de direito romano. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 85.
440
MACIEL, op. cit. p. 41-42.
441
Segundo MACIEL, Fernando A. B. Temendo a possibilidade da revoluo dos fatos contra o direito, o ordenamento jurdico teve
que se adequar aos fatos e desenvolver tais conceitos novos, identificando no mundo ftico a realidade desses novos entes e
personificando-os, atravs de critrios lgicos da filosofia jurdica e da teoria geral do direito, atribuindo a cada um desses entes
caractersticas prprias com requisitos individuais, ibidem, p. 42. Segundo Laurence TRIBE: Ampliar o crculo dos sujeitos de
direito, ou mesmo ampliar a definio de pessoa, eu admito, simplesmente uma questo de aculturao. No uma questo de
quebrar coisa alguma, algo como a barreira conceitual do som, (traduo nossa) em Ten lessons our constitutional experience can
teach us about the puzzle of animal rights: the work of Steven M. Wise. Animal Law Review. Boston, p. 3, 2001.
para permitir ao legislador outorgar a determinados grupos sociais ou conjuntos de
bens, direitos at ento exclusivos dos seres humanos.442
Durante muito tempo autores com Brinz e Bekker refutaram a teoria da pessoa
jurdica, sob o argumento de que apenas a pessoa fsica podia ser sujeito de direito, e
que era desnecessria uma construo tcnica desse tipo, uma vez que o fenmeno
podia muito bem ser explicado pela teoria dos direitos sem sujeito. 443
Bolze e Ihering, por sua vez, argumentavam que eram os prprios associados,
considerados em seu conjunto, que se constituam em sujeitos de direito, enquanto
para Planiol e Barthlmy a pessoa jurdica no era nada mais do que uma propriedade
coletiva444.
Seja como for, sabemos que a pessoa jurdica uma mera fico e no uma
realidade, o que permite que instituies pblicas ou privadas sejam titulares de
determinados direitos conferidos pela lei, tais como o direito ao devido processo legal,
igualdade, o direito de ao, a participao em contratos e a aquisio de bens mveis
e imveis.445
5.4 DIREITOS HUMANOS E O PROJETO GRANDES PRIMATAS
Em 1993, um grupo de cientistas desenvolveu o Projeto Grandes Primatas (The
Great Ape Project), liderado pelos filsofos Peter Singer e Paola Cavalieri, e contando
com o apoio de primatlogos como Jane Goodall, etlogos como Richard Dawkins e
442
443
Ibidem. p.164.
444
GOMES, loc. cit.
445
Segundo HUSS, Rebbecca J. A Suprema Corte americana considerou que uma corporao tem o status jurdico de cidad para
as finalidades do devido processo legal e para a proteo igual, sob as garantias da Dcima Quarta Emenda, podendo ainda
processar e ser processada, celebrar contratos, comprar e vender e ser responsabilizada criminalmente e administrativamente, em
Valuing man's and woman's best friend: the moral and legal status of companion animals. Marquette Law Review. Boston, p. 73,
2002.
intelectuais como Edgar Morin, e reivindicando entre outras coisas, a imediata extenso
de direitos humanos para chimpanzs, bonobos, gorilas e orangotangos.
Por questes estratgicas, eles reivindicam a extenso de alguns direitos
humanos apenas para os grandes primatas, sob o argumento de que a derrubada de
um muro to slido como o especista exige um ataque inicial ao seu ponto mais fraco,
que o parentesco entre a espcie humana e esses humanides.446
Singer e Cavalieri partem do ponto de vista de que os humanos e os primatas
se dividiram em espcies diferentes h mais ou menos 5 ou 6 milhes de anos, uma
parte evoluindo para os atuais chimpanzs e bonobos e a outra parte para a formao
dos primatas bpedes eretos, que acabaram por evoluir para espcies do gnero Homo,
tais como o Homo Australopithecus, o Homo Ardipithecus e o Homo Paranthropus.447
O nosso ancestral comum com os chimpanzs e gorilas muito mais recente
do que o ancestral comum entre eles e os primatas asiticos (gibes e orangotangos),
de modo que biologicamente no pode haver nenhuma categoria natural que inclua os
chimpanzs, os gorilas e orangotangos, e exclua a espcie humana.448
Em 1984, por exemplo, os bilogos Charles Sibley e Jon Ahlquist aplicaram o
mtodo da biologia molecular taxonomia no estudo sobre o DNA dos humanos e de
todos os seus parentes mais prximos, isto , os chimpanzs, bonobos ou chimpanzs
pigmeus, gorilas, orangotangos, duas espcies de gibes e sete espcies de macacos
do Velho Mundo, provando que os homens e os grandes primatas so mais prximos
446
SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola. The great ape project: and beyond. In: _____. (Eds.). The great ape project: equality
beyond humanity. New York: St. Martin's Press, 1993. p. 308. Para RODRIGUES, Danielle Tet. O direito & os animais: uma
abordagem tica, filosfica e normativa. Curtitiba: Juru, 2006. p. 126 "o Direito da idia de ser pessoa no implica o ser homem,
mas sim o ser capaz de ser titular de deveres e direitos, os Animais que so substitudos pelo Ministrio Pblico estariam
obrigatoriamente inseridos nessa tica.
447
Uma recente pesquisa realizada pela Faculdade de Biologia, do Instituto de Tecnologia da Giorgia, Atlanta, juntamente como o
Departamento de Gentica Humana, da Faculdade de Medicina da Universidade de Emory, Atlanta, vai ainda mais longe e afirma
que os homens e os chimpanzs teriam seguido linhas evolutivas diferentes h apenas 1 milho de anos atrs, e no entre 5 ou 7
milhes de anos, como se pensava, em ELANGO, Navin et al. Variable molecular clocks in hominoids. Gergia: 2006, p. 1370.
448
Segundo DAWKINS, Richard, juntamente com chimpanzs, gorilas e bonobos, o homem tambm um primata africano, em
Gaps in the mind. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds.). The great ape project: equality beyond humanity. New York: St.
Martins Press, 1993. p. 82-83.
entre si do que dos macacos.449
O DNA de um orangotango, por exemplo, difere 3,6% do DNA dos homens,
gorilas e chimpanzs, de modo que possvel comprovar geograficamente que os
homens, os gorilas e os chimpanzs se separaram dos gibes e dos orangotangos
muito tempo atrs, uma vez que foram encontrados fsseis de indivduos dessas
espcies apenas no sudoeste da sia, enquanto fsseis de gorilas e chimpanzs so
encontrados na frica. Na verdade, o gorila se distanciou da nossa famlia um pouco
antes de nos separarmos dos bonobos e chimpanzs, nossos parentes mais prximos,
de modo que o homem, e no o gorila, o parente mais prximo dos chimpanzs.450
Segundo Jared Diamond, a taxonomia tradicional ainda se baseia
infelizmente numa equivocada viso antropocntrica, que s tem reforado a crena
na existncia de uma dicotomia fundamental entre o poderoso homem, isolado no alto,
e os humildes grandes primatas, juntos no abismo da bestialidade:
Agora a futura taxonomia dever ver as coisas da perspectiva dos

chimpanzs: uma frgil dicotomia entre os ligeiramente superiores
(os trs chimpanzs, incluindo o chimpanz humano) e os primatas
ligeiramente inferiores (gorilas, orangotangos e gibes). A
tradicional distino entre grandes primatas (definida como
chimpanzs, gorilas, etc.) e humanos distorce os fatos. (Traduo
nossa).451
Como a diferena gentica um relgio que reflete lealmente o tempo de
separao das espcies, Silbley e Ahlquist estimam que o homem divergiu da linha
evolucionria dos outros chimpanzs h aproximadamente 6 a 8 milhes de anos,
enquanto os gorilas se separaram dos chimpanzs por volta de 9 milhes de anos
449
450
Segundo SINGER, Peter, o DNA dos chimpanzs e dos bonobos diferem em apenas 0,7%, mas como uma pequena diferena
gentica pode trazer grandes conseqncias para a espcie, os bonobos possuem uma psicologia sexual bastante diferente dos
chimpanzs, e alm de copularem de frente um para o outro, a abordagem pode ser iniciada por qualquer dos sexos, as fmeas
so receptivas sexualmente durante quase todo o ms e formam vnculos afetivos entre fmeas e entre machos e fmeas, e no
apenas entre machos como nos chimpanzs. Os estudos moleculares, no entanto, conseguiram resolver um problema que at
ento os anatomistas no tinham conseguido, demonstrando que os homens diferem apenas 0,6% dos chimpanzs e bonobos, e
2,3 % dos gorilas, loc. cit.
451
DIAMOND, Jared. The third chimpanzee. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds.). The great ape project: equality beyond
humanity. New York: St. Martins Press, 1993. p. 96.
atrs, e os chimpanzs se separaram dos bonobos h apenas 3 milhes de anos.452
O gnero Homo, por sua vez, teria surgido h aproximadamente 2,5 milhes de
anos, com o aparecimento do trio Homo Habilis, Homo Ergastere e Homo Rudolfensis,
enquanto o Homo Erectus s vai surgir h 1,8 milhes de anos, seguido pelo Homo
Sapiens, pelo Homo Heidelbergenis, pelo Homo Sapiens Sapiens e pelo Homo
Neanderthals, que s vo surgir 1 milho de anos depois.453 medida que o tamanho
da estrutura cerebral aumenta, os membros do gnero Homo passam a desenvolver
habilidades mais complexas como a matemtica e o uso de linguagens.454
Embora a maioria dos cientistas ainda adote a taxonomia tradicional de Linneus
- que leva em considerao apenas as diferenas entre as espcies - desde o fim do
sculo XIX, com o surgimento da biologia como disciplina fundada na Teoria da
Evoluo, novos sistemas de classificao vm tentando refletir a histria evolutiva das
espcies, primeiro, decidindo mais ou menos os parentescos genticos entre as
espcies, para, somente depois, procurar evidncias anatmicas que comprovem essas
proximidades.
Na segunda metade do sculo XX, portanto, vai surgir um novo modelo
taxonmico denominado cladstico, que embora classifique os animais com base na
similaridade anatmica, tambm leva em considerao a distncia gentica e o tempo
de separao entre as espcies.
Diferentemente da taxonomia tradicional, no modelo cladstico, as inferncias
sobre a histria evolucionria vm antes da classificao, e no depois, de modo que
hoje em dia j existem provas cientficas suficientes para afirmar que o homem e os
452
DIAMOND, Jared. The third chimpanzee. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds.). The great ape project: equality beyond
453
WISE, Steven M. Rattling the cage: toward legal rights for animals. Cambridge and Massachussett: Perseus Books, 2000. p.
242.
454
WISE, loc. cit.
grandes primatas pertencem mesma famlia (hominidae) e ao mesmo gnero
(Homo).455
que, alm de caractersticas anatmicas fundamentais, como o peito liso, um
particular caminho dos dentes molares ou a ausncia de rabo, as pesquisas genticas
tm revelado que no faz muito tempo que os grandes primatas tiveram um ancestral
comum com os homens.
O Smithsonian Institute, por exemplo, j adota esse esquema de classificao
e, nas ltimas edies da publicao Mammals Species of the World, os membros da
famlia dos grandes macacos passaram a integrar a famlia dos homindeos,456 antes
formada apenas pelo homem. Os grandes primatas, desse modo, j podem ser
classificados como Homo (Pan) troglodytes (chimpanzs), Homo (Pan) paniscus
(bonobos), Homo sapiens (homens),457 e Homo (Pan) gorilla (gorilas).458
Para Richard Dawkin, o pensamento descontnuo que impede a maioria das
pessoas de compreenderem a existncia das espcies elo, espcies intermedirias
mas que podem realizar cruzamentos entre si.459
A questo principal a seguinte: por que razo ns concedemos personalidade
jurdica a crianas, mesmo s que ainda no nasceram, aos deficientes mentais que
levam uma vida vegetativa, s instituies sociais e at mesmo a conjuntos de bens
patrimoniais, e nos recusamos a conced-la a seres que compartilham conosco at
99,4% de carga gentica, e integram no mnimo a nossa mesma famlia biolgica, a dos
455
DUNBAR, R. I. M. Whats in a classification. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds).The great ape project: equality beyond
456
457
DIAMOND, Jared. The third chimpanzee. In: SINGER; CAVALIERI, op. cit. p. 97.
458
BURGIERMAN, Denis Russo. Chimpanzs so humanos. Superinteressante. So Paulo, Abril, p. 24, jul., 2003. (Outras
pesquisas apontam um percentual menor, mas que ainda assim permitem a mesma concluso). Para Peter SINGER, Durante
muitos anos, os bilogos, em sua maioria, presumiram que os humanos teriam evoludo como um ramo isolado dos outros grandes
primatas, que incluem os chimpanzs e os gorilas. Tratava-se de uma suposio bastante natural, uma vez que, em muitos
aspectos, eles se parecem mais entre si do que se parecem a ns. Tcnicas mais recentes da biologia molecular nos permitiram
medir com bastante exatido o grau de diferena gentica que existe entre diferentes animais. Agora se sabe que compartilhamos
98,4% de nosso DNA com os chimpanzs, em Vida tica. Rio de Janeiro: Ediouro, 2002. p. 111.
459
DAWKINS, Richard. Gaps in the mind. In: SINGER; CAVALIERI, op. cit. p. 82.
homindeos, a mesma subordem, a dos (antropides) e o mesmo gnero (Homo)?
com base nesse argumento evolucionista que Singer e Cavalieri reclamam a
concesso imediata de direitos fundamentais para os grandes primatas, tais como o
direito vida, liberdade individual e integridade fsica, entendendo que eles seriam
dotados de uma capacidade jurdica semelhante a dos recm-nascidos ou deficientes
mentais, o suficiente para abolir toda sorte de aprisionamento em zoolgicos, circos,
fazendas ou laboratrios cientficos.
A Declarao dos Grandes Primatas estabelece que aos chimpanzs, gorilas e
orangotangos, devem ser outorgados direitos vida, liberdade e a integridade fsica,
tendo em vista as seguintes premissas e concluses:
P1. Os seres que so iguais em senso moral devem ser tratados

igualmente.
P2. Os seres so iguais em senso moral quando as suas

capacidades mentais e de vida emocional so aproximadamente
do mesmo nvel.
P3. As capacidades mentais e a vida emocional dos seres

humanos e dos grandes primatas so aproximadamente do mesmo
nvel.
C1 Assim, os seres humanos e os grandes primatas devem ser

tratados igualmente.
P4. Os seres humanos no devem ser mortos, aprisionados ou

torturados, salvo em certas situaes extraordinrias.
C2. Assim, os grandes primatas tambm no devem ser mortos,

aprisionados ou torturados salvo nas mesmas situaes
extraordinrias.460
Em suma, como os grandes primatas possuem atributos mentais muito
semelhantes aos da espcie humana, a sua excluso da comunidade de iguais
460
HYRY, Heta and Matti. Whos like us. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds.). The great ape project: equality beyond
moralmente injustificvel, arbitrria e irracional.461
Harlan Miller elabora um interessante argumento ad absurdum para explicar a
inconsistncia do nosso processo de personificao, supondo ter sido encontrado um
grupo de descendentes europeus denominados Wahokies, que viveram isolados
durante muito tempo em um vale no leste da Virgnia, EUA, destitudos de qualquer tipo
de linguagem, cultura, religio ou tabu do incesto.
O aparecimento dos Wahokies, porm, provoca uma srie de questes
polticas, morais e administrativas, tais como saber se eles podem ser considerados
cidados, proprietrios de suas terras, se podem ser responsabilizados criminalmente
ou se so dotados de personalidade jurdica.462
Para Miller, se entendermos que, para ter personalidade jurdica, o sujeito deve
ser capaz de formular um plano de vida, ingressar numa relao contratual abstrata
com os demais e ter preferncias de segunda ordem, ento os Wahokies no podem
ser considerados pessoas, mas se considerarmos que o direito pode conceder
personalidade jurdica a vrios entes que no possuem esses atributos, como as
fundaes e sociedades, no h como lhes negar esta possibilidade,463 pois j existem
provas suficientes de que grandes primatas so homindeos dotados da capacidade de
raciocnio e conscincia de si, razo pela qual acadmicos como Singer, Regan,
Francione e Wise defendem a personificao desses animais.464
461
FRANCIONE, Gary L. Animals, property, and the law. Philadelphia: Temple University Press, 1984. p. 253.
462
MILLER, Harlan B. The wahokies. In: SINGER, Peter; CAVALIERI, Paola (Eds.). The great ape project: equality beyond
463
Para MILLER, Harlan Matar um chimpanz, gorila ou orangotango deve ser considerado homicdio da mesma forma que matar
um humano. Gorilas, chimpanzs e orangotangos devem ser protegidos de constrangimentos, abusos fsicos e privao de
subsistncia. Eles no deveriam ser submetidos a experimentos sem consentimento. Eles no deveriam ser confinados ou presos
ou subjugados, salvo quando necessrio para prevenir danos a si mesmos ou a outros. Na prtica, a melhor coisa que podemos
fazer para estes primatas deix-los sozinhos, e ficarmos parte preservando-os atravs do controle estrito do contato com
humanos. Nenhuma pesquisa dilaceradora, algum nvel de cuidado mdico, talvez alimentos emergenciais essas atividades
podem ser apropriadas, loc. cit. (Traduo nossa).
464
SINGER, Peter. Prefcio. In: YNTERIAN, Pedro A (Org.). Nossos irmos esquecidos. Aruj: Terra Brasilis, 2004.
5.5 PERSONALIDADE JURDICA PROCESSUAL
Se em relao aos grandes primatas a questo pode ser resolvida atravs de
uma interpretao analtica que estenda o conceito de pessoa fsica para conceder-lhes
direitos humanos compatveis com essas espcies, em relao s demais ainda que
muitas delas possam ser includas no conceito de pessoa (por exemplo, os animais
domsticos) preciso encontrar outro fundamento.
Inicialmente, preciso ter em mente que o conceito de sujeito de direito mais
amplo que o de personalidade jurdica sendo possvel, mesmo, afirmar que exista uma
tendncia do direito moderno a conferir direitos subjetivos mesmo para entes
destitudos de personalidade jurdica. que determinados entes se constituem em
centros de relaes jurdicas que, na prtica, adquirem e exercem direitos e obrigaes,
a exemplo dos condomnios, fundaes, massas falidas, heranas jacentes etc. (CPC,
art. 12, incs. III-V, VII e IX).
Para Cndido Dinamarco, nesses casos, o direito confere uma personalidade
exclusivamente para fins processuais, concedendo a esses entes a capacidade de
serem titulares de determinadas situaes jurdicas, tal como ocorre com o nascituro, o
nondum conceptus, mas tambm com as igrejas, unidades indgenas, grupos tribais e
famlias.
Com efeito, h muito que o direito processual j ultrapassou a necessidade de
identificao entre sujeito de direito e a personalidade jurdica, conferindo
personalidade processual e entes que, mesmo destitudos de personalidade jurdica,
so admitidos em juzo na condio de sujeitos de direito.
No obstante, a idia de Peter Singer e Paola Cavalieri de estender os direitos

humanos para os grandes primatas, por consider-los integrantes do conceito de
humanidade, encontra srias dificuldades entre os defensores do direito animal. Para
muitos esta posio especista, pois mantm as espcies no humanas destitudas de
status jurdico.
Pode ser resolvida atravs da extenso do conceito de pessoa fsica para
conceder-lhes os direitos humanos compatveis com a capacidade dessas espcies, em
relao s demais espcies ainda que muitas delas possam ser includas no conceito
de pessoa (por exemplo, os animais domsticos) preciso encontrar um outro
fundamento.
Para David Favre, professor da Faculdade de Direito da Universidade Estadual
de Michigan, o movimento pelos direitos dos animais prescinde do conceito de
personalidade jurdica, j que os animais podem muito bem ser considerados uma
categoria especial de propriedade.465
Tendo como ponto de partida o fato de os animais no serem nem humanos
nem objetos inanimados, Favre entende que o direito deve ultrapassar os institutos
jurdicos aparentemente inconciliveis da propriedade e da pessoa jurdica, e conceder
aos animais um status jurdico semelhante ao dos escravos do incio do sculo XIX nos
EUA, que embora no fossem titulares de direitos subjetivos, recebiam uma proteo
jurdica especial.466
Trata-se de um novo uso do conceito jurdico de propriedade, que faz do uso de
uma nova interpretao da diviso do Common Law, entre os componentes legais e
eqitativos. Nessa concepo o proprietrio mantm o seu direito sobre o animal, mas
transfere ao prprio animal o ttulo eqitativo daquela propriedade, criando assim uma
465
FAVRE, David; LORING, Murray. Animal law. Connecticut: Quorum Books, 1983. p. 2.
466
FAVRE, loc. cit.
nova e limitada forma de propriedade animal: a autopropriedade eqitativa.467
O autor utiliza como modelo um instituto muito comum ao sistema norte-
americano, o trust, em que uma pessoa ou instituio assume a responsabilidade legal
pela propriedade de outra, mas no pode considerar a propriedade como sua, mas
apenas administr-la no melhor interesse do beneficirio, que pode no ser a pessoa
que criou o trust, como no caso de um pai constituir trust para administrar o patrimnio
de seu filho.468
Nesse modelo proposto por Favre, o proprietrio assume a posio semelhante
a de um guardio dos interesses dos animais, representando-os judicial ou extra-
judicialmente.
Gary Francione, no entanto, adverte que o instituto da guarda de animais pode
ensejar alguns problemas, pois nem sempre o guardio vai agir no interesse do animal
muitas vezes vai faz-lo no interesse prprio mesmo que isto cause dor ou
sofrimento aos animais.469
Se levarmos a srio o direito brasileiro, temos de admitir que o status jurdico
dos animais j se encontra a meio caminho entre a propriedade e personalidade
jurdica,470 uma vez que a Constituio expressamente os desvincula da perspectiva
ecolgica para consider-los sob o enfoque tico,471 proibindo prticas que os
467
FAVRE, David. Equitable self-ownership for animals. Revista de Direito Ambiental. So Paulo, Revista dos Tribunais, a. 8, n.
29, p. 25, jan./mar., 2003.
468
O direito lentamente deslocou-se do rei que tinha o controle primrio sobre o uso e o ttulo da terra para o indivduo particular
(lordes e cavaleiros) que passou a ter o controle direto. Aps a Lei Quia Emptores (1290), o direito ingls sobre a terra comeou a
tomar uma forma que nos conhecemos hoje em dia, com os indivduos podendo fazer uma transferncia inter vivos do interesses da
terra sem necessidade da permisso do rei ou soberano. Desde ento, se desenvolveu um conjunto separado de normas
relacionadas ao uso e posse da terra, articuladas e implementadas pelos representantes do rei, no pelos tribunais, as quais
ficaram conhecidas como normas de equidade, em FAVRE, loc. cit (Traduo nossa).
469
FRANCIONE, Gary L. Personhood, property and legal competence. In: CAVALIERI, Paola; SINGER, Peter (Eds.). The great ape
project: equality beyond humanity. New York: St. Martins Press, 1993. p. 255.
470
BARTLETT, Steve J. Roots of human resistance to animal rights: psychological and conceptual blocks. Animal Law. Oregon, p.
147-148, 2002.
471
LEVAI, Laerte Fernando. Direito dos animais. Campos do Jordo: Mantiqueira, 2004. p. 127-128. Cf. Art. 225. Todos tm direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao
Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1. Para assegurar a
efetividade desse direito, incube ao Poder Pblico: VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que
coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade.
submetam crueldade.
Pessoa, salienta Danielle Rodrigues, apenas um conceito operacional do
direito, que no implica apenas na idia de homem, mas na capacidade de ser titular de
direito e/ou deveres, de modo que os animais podem muito bem ser substitudos
processualmente pelo Ministrio Pblico.472
De fato, Kant j alertava que na relao pai e filho, da mesma forma que na do
senhor com o escravo, ocorre um tipo especial de relao jurdica, onde o titular exerce
um direito pessoal real, uma vez que os pais no podem se prevalecer unicamente do
dever dos filhos para faz-los retornar sua guarda quando eles se afastam, estando
autorizados a recolh-los e domin-los como se fossem um objeto, o mesmo se dando
com os animais que fogem do domnio de seu proprietrio.473
Para Laurence Tribe, nada impede que um ente possa ser ao mesmo tempo
sujeito e objeto de direito, uma vez que isso j ocorre com as sociedades comerciais,
que ao mesmo tempo em que so titulares de direitos e obrigaes, podem ser objeto
de negcios jurdicos por integrarem o patrimnio de seus scios ou proprietrios.474
O conceito de direito subjetivo est conectado ao conceito de licitude, enquanto
possibilidade jurdica de agir nos limites da lei para a satisfao dos prprios interesses,
e ao de faculdade, que o poder do titular do direito subjetivo de exigir, judicial ou
extra-judicialmente, uma ao ou uma omisso de quem deve pratic-la ou abster-se.475
Todo direito subjetivo implica uma posio de vantagem para o seu titular, que
passa a ter a prerrogativa de exigir em juzo o cumprimento dos deveres que lhes so
correlatos.
472
RODRIGUES, Danielle Tet. O direito e os animais: uma abordagem tica, filosfica e normativa. 1. ed. 4. tir. Curitiba: Juru,
2006. p. 126-127.
473
KANT, Emmanuel. Doutrina do direito. So Paulo: cone, 1993. p. 111-112.
474
TRIBE, Laurence H. Ten lessons our constitutional experience can teach us about the puzzle of animal rights: the work of Steven
M. Wise. Animal Law Review. Boston, p. 3, 2001.
475
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 94-95.
A todo direito subjetivo corresponde a faculdade de exigir de outrem uma
prestao, e a toda prestao corresponde uma ao, que a faculdade de pleitear a
prestao jurisdicional do Estado, de modo que a capacidade de ser parte em juzo o
mais importante poder que um ente jurdico possui.
No entanto, nem todo sujeito de direito esta apto a exercer seus direitos
diretamente ou a praticar atos da vida civil. Segundo Alf Ross, quando as figuras do
titular do direito e da faculdade de fazer valer esse direito coincidem, estamos diante de
uma situao tpica, mas quando isto no ocorre, estamos diante de uma situao
atpica, como nos casos em que o sujeito no pode exercer diretamente esses direitos,
por no ter capacidade de fato ou de exerccio.476
Com efeito, a capacidade de ser sujeito de relaes jurdicas difere da
capacidade de exercer direitos, pois muitas vezes o titular de um direito no pode
exerc-lo diretamente, mas somente atravs de um representante legal, que assume os
encargos em nome do representado e com o patrimnio deste.
que a capacidade de fato consiste no pleno exerccio da personalidade, pois
somente o indivduo plenamente capaz pode praticar certos atos jurdicos sem a
necessidade de ser assistido ou representado por algum.477
Essa capacidade pode ser negocial ou delitual, a primeira a aptido para
celebrar negcios jurdicos e a segunda a possibilidade de o indivduo ser
responsabilizado criminalmente pelos seus atos.
Seja como for, a capacidade de direito a capacidade de ser sujeito de
476
ROSS, Alf. Direito e justia. So Paulo: Edipro, 2000. p. 209.
477
Na legislao brasileira so absolutamente incapazes de exercer diretamente os atos da vida civil os menores de 16 anos, os
deficientes mentais e aqueles que no puderem exprimir a sua vontade (art. 3 do CC), e relativamente incapazes os maiores de 16
e menores de 18 anos, os brios, adictos, alguns tipos de deficientes mentais e os prdigos (art.4 do CC). BRASIL. Cdigo civil.
So Paulo: Saraiva, 2005.
direito,478 enquanto a capacidade de fato , ao mesmo tempo, o pleno exerccio da
personalidade e o potencial de agir dentro dos limites da lei, sem depender de outros
para faz-lo,479 o que permite ao indivduo praticar atos-fatos jurdicos, atos jurdicos
stricto sensu, manifestar uma vontade capaz de ingressar no mundo do direito como um
negcio jurdico (capacidade negocial), mas tambm praticar atos ilcitos em geral.480
Joo Maurcio Adeodato, por exemplo, entende que essa diviso entre
capacidade de fato e capacidade de exerccio mais uma daquelas teorias que servem
apenas para tornar o direito mais cerebrino, e prope que os conceitos de
personalidade e capacidade jurdica sejam considerados equivalentes, ainda que isso
no implique a capacidade do sujeito em praticar todo e qualquer ato, mas apenas os
que forem admitidos pelo direito.481
A vantagem dessa teoria seria a eliminao da distino entre capacidade de
direito e capacidade de fato, o que nos permitiria trabalhar apenas com os conceitos de
personalidade jurdica (aptido para contrair direitos e deveres) e capacidade jurdica
(aptido para agir efetivamente como sujeito de direito).482
Mesmo porque, quando se trata do exerccio de direitos da personalidade, essa
distino se torna ainda mais problemtica, uma vez que esses direitos no podem ser
exercidos por outro que no o prprio titular, principalmente porque o exerccio do
direito vida e liberdade no implicam em discernimento ou qualquer tomada de
posio.483
Na verdade, os nicos conceitos que importam so o de sujeito de direito e o de
478
O art. 2 do antigo Cdigo Civil dispunha: Todo homem capaz de direitos e obrigaes na ordem civil. BRASIL. Cdigo civil.
479
MACIEL, Fernando A. B. Capacidade e entes no personificados. Curitiba: Juru, 2001. p. 49.
480
MIRANDA. Francisco C. P. de. Comentrios ao cdigo de processo civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. t. 1, p. 211.
481
ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 177.
482
ADEODATO, loc. cit.
483
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional. Coimbra: Almedina, 1993. p. 561-562.
capacidade jurdica, e as situaes atpicas demonstram claramente que a objeo a
que os animais possam ser sujeitos de direito por no serem moralmente
responsveis inconsistente, uma vez que isto j ocorre com os nascituros, as
crianas e os deficientes mentais.484
A ao judicial, por sua vez, um dos principais instrumentos para o exerccio
de direitos, e embora seja facultativa, em alguns casos ela se torna obrigatria, quando
se tratar, por exemplo, de um direito outorgado em proveito de outras pessoas, como
no caso dos incapazes. O direito de ao, portanto, a capacidade do sujeito de direito
de intervir diretamente na produo de uma deciso judicial para condenar o ru a
cumprir um dever ou obrigao.485
Assim, para ingressar em juzo visando condenao do ru ao cumprimento
de seu dever, ou reparao do dano, o autor precisa, inicialmente, preencher alguns
pressupostos ou requisitos de constituio e desenvolvimento regular do processo,
como a capacidade civil, a representao por advogado, a competncia do juzo, a
petio inicial no inepta, a citao etc., pois a ausncia de qualquer destes, ou impede
a instaurao da relao processual, ou torna nulo o processo.
A capacidade de ser parte, por exemplo, uma aptido genrica outorgada s
pessoas fsicas ou jurdicas, mas tambm a entes jurdicos despersonalizados para o
exerccio de uma pretenso tutela jurdica, constituindo-se num pressuposto para que
o sujeito possa figurar numa relao jurdica processual como autor, ru ou terceiro
interessado.
Para Marcos Bernardes de Mello, a capacidade de ser parte independe, tanto
da capacidade de exerccio, quanto da capacidade processual, ou da legitimidade ad
484
M. Wise. Animal Law Review, Boston, p. 3, 2001.
485
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 1987. p. 181.
causam, pois embora se refira matria processual, ela tem natureza de direito
material, por tratar-se de uma questo pr-processual, isto , de um pressuposto para a
proteo da jurisdio estatal.486
H muito que o direito processual admite que alguns sujeitos de direito no-
personalizados tenham capacidade de ser parte para defender interesses inerentes
sua existncia ou expressamente autorizados por lei, posto dotados de personalidade
judiciria ou processual. 487
5.6 O DIREITO ANIMAL EM JUZO: AS CONDIES DA AO
Alm desses pressupostos, o Cdigo de Processo Civil exige que o autor
preencha as condies da ao, que so certos requisitos ligados prpria viabilidade
da relao processual, e cuja ausncia poder resultar na extino do processo sem
julgamento de mrito488.
Para que uma ao seja aceita em juzo preciso que ela preencha
determinados requisitos, as denominadas condies da ao, teoria que vem sendo
objeto de muita controvrsia, a ponto de existirem pelo menos trs grandes
concepes: a concreta, a abstrata e a ecltica, que priorizam respectivamente o direito
tutela jurisdicional, o poder de demandar e o poder de ao.489
At o sculo XIX, por exemplo, quando o processo civil no era considerado
486
Segundo MELLO, Marcos B. de, a capacidade de ser parte tampouco se confunde com a legitimatio ad causam que se refere
titularidade da pretenso (ativa) ou da obrigao (passivo), em Teoria do fato jurdico: plano da eficcia. So Paulo: Saraiva,
2004. p. 117. No mesmo sentido DIDDIER JNIOR, Fredie, para quem a capacidade de ser parte um pressuposto processual,
enquanto requisito de validade subjetivo, em Pressupostos processuais e condies da ao: o juzo de admissibilidade do
processo. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 111-113.
487
Segundo DIDDIER JNIOR, Fredie:: A atribuio de capacidade de ser parte a todo ente que possa ter um interesse
juridicamente tutelado decorrncia do direito fundamental inafastabilidade de apreciao pelo Poder Judicirio de alegao de
leso ou ameaa de leso a direito, previsto no inciso XXXV do art. 5 da CF/88, ibidem, p. 120.
488
TEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, 1992. p. 53.
489
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2002. p. 124.
uma disciplina autnoma, a teoria civilista ou imanentista da ao era predominante,
tendo Clvis Bevilqua como principal expoente no Brasil. Para esta teoria, a ao era
um simples elemento constitutivo do direito subjetivo, isto , simplesmente, uma das
formas de manifestao do direito material.490
A teoria imanentista, porm, vai sofrer muitas crticas at ser superada pela
teoria concreta da ao ou teoria do direito concreto de agir, desenvolvida por Adolf
Wach, para quem a ao se constitui um direito autnomo e distinto do direito material,
embora ela s exista quando o autor for titular de um direito material. Nesse sentido,
alguns partidrios da teoria do direito concreto, como Wach e Chiovenda entendem que
a tutela jurisdicional s pode ser satisfeita quando ocorrer uma proteo concreta e o
direito de ao s existiria quando o juiz decidisse favoravelmente ao autor, pois toda
ao est condicionada existncia de uma vontade concreta da lei.491
A teoria concreta da ao, por sua vez, acabou sendo superada pela teoria
abstrata da ao, que tem em Heinrich Degenkolb e Alexander Pltz os seus corifeus.
Eles entendem que o direito de ao simplesmente o direito de provocar a atuao do
Estado-Juiz.492
O direito brasileiro, no entanto, adotou a teoria ecltica da ao criada por
Enrico Tulio Liebman, segundo a qual o direito tem ao mesmo tempo uma natureza
abstrata, por no condicionar a existncia do processo ao direito material, e concreta,
por exigir uma categoria estranha ao mrito da causa como requisito para o direito de
490
Segundo CMARA, Alexandre Freitas A teoria imanentista da ao foi a fonte de que se originou o Art. 75, do Cdigo Civil
Brasileiro de 1916, segundo o qual 'a todo direito corresponde uma ao, que o assegura'. Este dispositivo de lei (revogado, mas
no desaparecido do sistema, em razo do teor dos arts. 80, I, e 83, II e III, do Cdigo Civil de 2002, porm, hoje interpretado,
como j se viu em passo anterior dessa obra, despido de toda a sua concepo imanentista, sendo entendido como fonte de onde
emana a garantia de tutela jurisdicional adequada, em Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.
116.
491
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 209.
492
Ibidem. p. 117-118.
ao.493 A ao, assim, vista como um direito subjetivo abstrato conexo a uma
pretenso material, mas ao mesmo tempo, instrumentalizado por determinadas
condies, que so os seus requisitos constitutivos.494
Nessa concepo, o direito de ao no considerado apenas um direito
concreto a uma sentena favorvel, mas um direito de se obter uma sentena de
mrito, uma vez que a presena ou a ausncia do direito material somente poder ser
reconhecida ao final do processo, embora essa questo no seja pacfica, com muitos
autores entendendo que as condies da ao se referem ao prprio mrito da causa,
tratando-se, na verdade, de verdadeiros pressupostos processuais de mrito.495
Com efeito, apesar de consagrada no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil,
a teoria das condies da ao tem sido objeto de muita controvrsia jurdica, embora
seja dominante o entendimento de que elas se conectam com a relao processual, e
no com o direito material, e que sua anlise independe da existncia ou no de uma
relao jurdica substancial.496
Segundo Liebman, as condies da ao estariam entre os pressupostos
processuais e o mrito da causa, e seriam estabelecidas pelo direito processual, ao
contrrio do mrito da causa, que depende do direito material.497 Nessa concepo, as
condies da ao so concebidas como verdadeiras questes prejudiciais de ordem
processual, que no se confundem com o direito material. 498
A primeira condio da ao a possibilidade jurdica do pedido, e consiste na
obrigao do autor de demonstrar que o seu pedido pode ser admitido, em abstrato,
493
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 119-120.
494
Ibidem. p. 210.
495
496
MACHADO, Antonio C. da Costa. A interveno do Ministrio Pblico no processo civil brasileiro. So Paulo: Saraiva,
1989. p. 82-83. Segundo CMARA, Alexandre Freitas, pode acontecer de algum ter o poder de demandar e no ter o poder de
ao, por lhe faltar uma das condies da ao, em Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 123.
497
MARINONI, op. cit., p. 210.
498
TEODORO JNIOR, loc. cit.
pelo direito objetivo. O exemplo clssico, a contrario sensu, o pedido de pagamento
de dvida de jogo, que considerado um pedido impossvel por ter como objeto um
interesse no tutelado pelo direito.
Embora toda ao seja dplice, por conter um pedido imediato ao Estado para
que oferea uma tutela jurisdicional e um pedido mediato contra o ru, para que cumpra
um dever, a possibilidade jurdica do pedido se refere ao pedido imediato, isto ,
obrigao ou no do Estado de tutelar o direito reivindicado pelo autor. 499
O que o juiz deve decidir nesse caso apenas se o pedido suscetvel de
apreciao pelo Poder Judicirio, sem cogitar sobre a sua procedncia ou
improcedncia. Um herdeiro, por exemplo, no pode pedir que o juiz promova a diviso
de uma herana de pessoa viva, pois no existe nenhuma lei obrigando esse dever ao
titular do patrimnio.
No obstante, o prprio Liebman, na 3 edio do seu Manual de Direito
Processual Civil, abandona a idia da possibilidade jurdica do pedido como condio
da ao, que para ele se confunde com o prprio interesse processual.500
Por outro lado, tendo em vista a enorme demanda dos movimentos sociais pelo
acesso justia, existe uma tendncia cada vez maior dos tribunais a assegurar a
universalizao da jurisdio. 501
A segunda condio da ao o interesse processual, que, partindo do
pressuposto de que no convm acionar o aparato judicirio sem que se possa dele
extrair um resultado til, exige que o autor demonstre que a sentena judicial
necessria para dirimir aquele conflito e que o tipo de ao escolhido adequado para
499
500
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 210.
501
CINTRA, Antnio C. de Arajo; GRINOVER, Ada P.; DINAMARCO, Cndido R. Teoria geral do processo. So Paulo:
Malheiros, 1991. p. 230.
se obter o resultado pretendido.
Na verdade, o interesse processual ocorre quando o autor demonstra que pode
sofrer algum prejuzo se a ao no for proposta, seja porque o sujeito do dever se
recusa a cumprir sua obrigao, seja porque a lei exige que aquele direito deva ser
exercido mediante prvia declarao judicial, como nos casos das aes constitutivas
do processo civil, ou da ao penal condenatria no processo penal.502
A adequao, por sua vez, a relao entre o direito defendido pelo autor e o
provimento jurisdicional solicitado, o qual deve estar apto a corrigir o dano ou prejuzo
alegado. Inexiste interesse de agir, por exemplo, se o autor ingressar com um mandado
de segurana para cobrar crditos pecunirios, ou se o Ministrio Pblico ingressar com
uma ao penal sem justa causa, oferecer uma denncia sem que exista uma
aparncia de direito (fumus boni iuris).503
Em suma, o interesse de agir ou legtimo interesse sempre uma questo
de ordem instrumental ou processual, pois, na ao, ao lado do interesse primrio de
direito substancial dirigido a um determinado bem jurdico, material ou incorpreo, que
o prprio objeto da ao existe o interesse secundrio em se obter uma providncia
jurisdicional do Estado para a tutela do interesse primrio.504
A terceira condio da ao a legitimao ad causam, que se refere
idoneidade do autor para ingressar em juzo e nada mais do que a capacidade
abstrata de ser parte exercida concretamente.505 A legitimao se refere tanto ao sujeito
que em tese tem o direito ou faculdade de exigir uma sentena em juzo
(legitimidade ativa), quanto ao sujeito que tem o dever de cumprir a obrigao
502
CINTRA, Antnio C. de Arajo; GRINOVER, Ada P.; DINAMARCO, Cndido R. Teoria geral do processo. So Paulo:
Malheiros, 1991. p. 230.
503
CINTRA, loc. cit.
504
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1990. v.1, p. 166.
505
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 123.: Diz-se que o sujeito capaz est
legitimado a exercer o direito de que titular quando pode agir in concreto .
(legitimidade passiva).
Somente o indivduo que pode exigir seus direitos em juzo considerado
sujeito de direito, embora nas situaes atpicas ele s possa faz-lo atravs de
representantes ou substitutos processuais. O acesso justia nada tem a ver com a
relao jurdica, uma vez que o processo judicial completamente diferente da relao
jurdica de direito material.506
No ano de 1997, por exemplo, ocorreu na Alemanha um julgamento digno de
nota: os lobos-marinhos do Mar do Norte, pretensamente representados pelos grupos
ecolgicos Greenpeace, World Wildlife Fund e outros, ingressaram com uma ao no
Tribunal Administrativo de Hamburgo contra a Repblica Federal da Alemanha, pedindo
que o Estado fosse proibido de lanar resduos perigosos em alto-mar e com a
anulao do ato administrativo que autorizou aquele servio.507
Inicialmente, o Tribunal Administrativo se considerou incompetente para julgar o
caso, com a justificativa de que o Mar do Norte no integrava o Estado Alemo, e
analisando as condies da ao, indeferiu a inicial, condenando as associaes
ecolgicas s custas processuais, sob os seguintes fundamentos:
1) que os animais no podem ser sujeitos de direitos nem possuem legitimidade
processual para estar em juzo, pois eles so apenas bens ou coisas, destitudas de
personalidade jurdica ou direitos prprios;
2) que no tendo capacidade processual, eles no podem constituir representantes
processuais humanos, nem conceder mandato processual para advogados;
3) que as associaes no tm legitimidade extraordinria para representar os animais
506
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 1987. p. 141-142. O Artigo 75, do antigo Cdigo Civil
dispunha: a todo direito corresponde uma ao que o assegura.
507
WOLF, Paul. A irresponsabilidade organizada? In: OLIVEIRA JNIOR, Jos Alcebades de (Org.). O novo em direito e poltica.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. p. 180.
em juzo, nem interesse de agir, pois nenhum dos seus membros provou ter sofrido
qualquer prejuzo com aquela conduta;
4) que o direito alemo no contemplava nenhum tipo de ao civil ou popular
destinada a anular ato lesivo ao meio ambiente; e, por fim,
5) que no existiam provas do nexo de causalidade entre a contaminao do Mar do
Norte e a morte dos lobos-marinhos. 508
Decises como esta, portanto, so inconsistentes, pois do fato de que somente
os seres humanos capazes podem atuar como parte processual e praticar atos de
disposio, no se pode inferir que apenas os interesses humanos devam ser
reconhecidos ou protegidos sob o manto do direito subjetivo. Alf Ross lembra que
muitas vezes so deixados legados em benefcio de animais, e que nesses casos no
h como deixar de reconhecer que o animal titular de um direito subjetivo.509
Como vimos, um dos principais obstculos aos direitos dos animais tm sido a
recusa dos operadores jurdicos em consider-los capazes de defenderem em juzo
seus interesses tutelados pela lei.
Para Alf Ross, essa idia metafsica de que o direito subjetivo uma entidade
simples e indivisa, que tem de existir num sujeito, uma falcia que pode trazer
conseqncias desastrosas para o tratamento de questes jurdicas prticas,
especialmente quando nos deparamos com situaes atpicas, em que o sujeito do
direito no coincide com o sujeito do processo.510
Com efeito, nas situaes tpicas, quando o titular do direito substantivo exerce
em nome prprio a faculdade de litigar em juzo, dizemos que esta legitimao
508
WOLF, Paul. A irresponsabilidade organizada? In: OLIVEIRA JNIOR, Jos Alcebades de (Org.). O novo em direito e poltica.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. p. 180-181.
509
ROSS, Alf. Direito e justia. So Paulo: Edipro, 2000. p. 217.
510
Segundo ROSS, Alf o menor de idade beneficirio (sujeito do interesse), o fideicomissrio, sujeito da administrao (sujeito do
processo e de alienao). A despeito disto, costuma-se considerar que o direito (right) pertence ao menor, isto , ao beneficirio
ibidem, p. 213-214.
ordinria, mas quando a lei autoriza a um terceiro pleitear, em nome prprio, direito
alheio (art. 6 do CPC), como ocorre com o Habeas Corpus, que permite a qualquer
pessoa ingressar em juzo para exigir que o juiz assegure a liberdade de locomoo de
outra pessoa (art. 5, LXVIII, da CF), estamos diante de uma legitimao extraordinria.
que o direito processual no exige a identidade entre o sujeito de direito e o
autor da relao processual, e nas situaes atpicas uma pessoa fsica ou jurdica
pode demandar em nome prprio um interesse alheio, como ocorre nas hipteses de
substituio processual (art. 6, CPC). Por exemplo, o gestor do negcio age em nome
do gerido, mas a deciso proferida faz coisa julgada tanto para o titular do direito
quanto para o substituto processual.511
O conceito de sujeito de direito maior do que os conceitos de pessoa e de
personalidade jurdica, pois ser sujeito de direito simplesmente ter capacidade de
adquirir direitos, mesmo quando o sujeito no pode exercer diretamente esses direitos.
Seja como for, possvel que em nosso atual sistema jurdico um animal ou
um conjunto deles seja admitido em juzo na condio de ente jurdico
despersonalizado, substitudo processualmente pelo Ministrio Pblico ou pelas
associaes de defesa dos animais; ou representados pelos seus guardies, quando se
tratar de animais domstico ou domesticados.512
511
512
No Brasil, desde o advento do Decreto n 24.645/34, que as sociedades protetoras dos animais e o Ministrio Pblico tm
legitimao ativa para ingressar em juzo, em nome prprio, para defender os direitos dos animais.
6 PRESENTE E FUTURO DO DIREITO ANIMAL NO BRASIL
Cumpre advertir, que no h um s lugar do nosso texto, onde se

trate de escravos. Temos, verdade, a escravido entre ns; mas se
esse mal uma exceo, que lamentamos; condenado a extinguir-se
em poca mais ou menos remota; faamos tambm uma exceo,
um captulo avulso, na reforma de nossas leis civis; no a
maculemos com disposies vergonhosas, que no podem servir
para a posteridade: fique o estado de liberdade sem seu correlativo
odioso. As leis concernentes escravido (que no so muitas)
sero pois classificadas parte, e formaro nosso Cdigo Negro.
(Teixeira de Freitas)513
6.1 PROPRIEDADE PRIVADA
Existe uma sobreposio de conceitos sobre o status jurdico dos animais, pois
enquanto os animais silvestres so considerados um bem de uso comum para o
Estado, os animais domsticos e domesticados so considerados propriedade privada
para o direito civil.
De fato, o antigo Cdigo Civil adotou a concepo romanista e considerava os

514
animais domsticos bens mveis semoventes, e os animais silvestres, res nullius,
isto , em outras palavras, coisas sem dono apropriveis atravs de simples ocupao
mediante a caa ou a pesca.
Sob influncia do direito germnico,515 porm, o Cdigo Civil de 1917, vai
mitigar esta concepo, dispondo que os animais silvestres pertenceriam ao proprietrio
do terreno se fossem capturados sem a sua autorizao, a menos que o animal
513
BARBEIRO, Valter de Sousa. Teixeira de Freitas. So Paulo: A Gazeta Manica, 1975. p. 22.
514
No Cdigo antigo, por exemplo, a caa e a pesca estavam includas entre os modos de aquisio da propriedade sobre bens
mveis, pertencendo ao caador ou pescador o animal ferido ou arpoado, ainda que viesse a ser apreendido por terceiro. Dispunha
o Cdigo Civil revogado: Art. 593. So coisas sem dono e sujeitas apropriao: I os animais bravios, enquanto entregues sua
natural liberdade; II os mansos e domesticados que no forem assinalados, se tiverem perdido o hbito de voltar ao lugar onde
costumam recolher-se, salvo a hiptese do Art. 596. (quando os donos estiverem procura do animal).
515
COSTA, Antonio Pereira da. Dos animais: o direito e os direitos. Coimbra: Coimbra, 1998. p. 20.
houvesse sido ferido em outro lugar e o caador estivesse em seu encalo. 516
No obstante, em 1967, ocorre uma mudana significativa no status jurdico dos
animais silvestre, com a Lei de Proteo Fauna (Lei n 5.197/67), revogando o antigo
517
Cdigo de Caa e, por influncia da doutrina italiana, modifica o status jurdico dos
animais silvestres, que passam, a partir de ento, a ser propriedade do Estado. 518
Esse diploma, alm de proibir a caa profissional, o comrcio de espcimes da
fauna silvestre, ou de produtos e objetos que impliquem caa, perseguio, destruio
ou apanha de animais silvestres, proibiu a introduo de espcimes da fauna extica
sem parecer tcnico oficial e licena ambiental. 519
No entanto, o Estado podia autorizar as caas esportiva, cientfica e de
controle, quando se tratasse de animais nocivos agricultura, sade pblica, ou
animais domsticos abandonados que voltassem a ser considerados silvestres ou
ferozes.520
Nesse mesmo ano de 1967, o Cdigo de Pesca tambm foi reformado pelo
Decreto-lei 221/67, que logo em seu artigo 2 dispe que a pesca pode efetuar-se com
fins comerciais, desportivos ou cientficos, estabelecendo sanes administrativas para
os casos de violao de suas normas.
Nos termos desse novo Cdigo de Pesca, os animais e os vegetais que se
encontravam em guas dominicais passam a ser considerados de domnio pblico,
competindo ao poder pblico regular a pesca profissional com fins comerciais,
516
Cf. Cdigo Civil de 1917, artigos 595, 596, 597 e 598.
517
COSTA, Antonio Pereira da. Dos animais: o direito e os direitos. Coimbra: Coimbra, 1998. p. 20.
518
Cf. Lei. 5.197/67, Art.1: Os animais de quaisquer espcies em qualquer fase do seu desenvolvimento e que vivem naturalmente
fora do cativeiro, constituindo a fauna silvestre, bem como seus ninhos, abrigos e criadouros naturais so propriedades do Estado,
sendo proibida a sua utilizao, destruio, caa ou apanha.
519
Cf. Art. 3, 1, 2 e Art. 4, da Lei n 5.197/67.
520
Cf. Art. 8, caput e pargrafo nico da Lei n 5.197/67. Cf. Art. 27, 1, da Lei n 5.197/67, alterada pela Lei n 7.653/88. Esta lei
criou ainda novos tipos penais para as condutas de utilizar, perseguir, caar ou apanhar espcies no autorizadas em pocas,
condies, reas ou quotas dirias no permitidas; introduzir espcies exticas sem parecer tcnico oficial ou promover
experincias em animais sem licena ambiental ou em desacordo com ela.
desportivos ou cientficos.521
Vinte anos depois, quando as evidncias biolgicas demonstraram que os
cetceos (golfinhos, baleias, botos) eram mamferos inteligentes e comunicativos, a Lei
n 7.643/87, passou a considerar crime a pesca ou o molestamento desses animais em
guas brasileiras.522
Seja como for, preciso ter em conta que o conceito de propriedade sofreu
uma grande influncia da noo bblica de que os animais foram criados para o
benefcio dos homens. Para muitas pessoas a Bblia continua sendo o principal livro de
referncia em questes de moralidade e as atividades que provocam o sofrimento
dessas criaturas no resultam em quase nenhum sentimento de culpa entre essas
pessoas. 523
6.2 BEM DE INTERESSE COMUM DO POVO
Acontece que, com o advento da Constituio de 1988, o status jurdico dos
animais vai sofrer uma nova mudana, pois a partir de ento deixam de ser
considerados propriedade do Estado ou bem particular, e passam a ser considerados
bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida.524
Bem de uso comum aquele que pertence a todos os membros da coletividade
em igualdade de condies, independentemente do consentimento expresso e
521
DL 221/67, Art. 3. So de domnio pblico todos os animais e vegetais que se encontrem nas guas dominiais.
522
Art. 2, da Lei n 7.643/87.
523
BRYANT, Taimie, discorda desse ponto de vista, e cita como exemplo o caso do Japo, onde a maioria das pessoas adotam o
budismo e o xintosmo como religio, mas os animais continuam relegados a uma invisvel, mas extremamente cruel, explorao,
onde o movimento abolicionista praticamente desconhecido, em The legal status of non human animals. In: ANNUAL
CONFERENCE ON ANIMALS AND THE LAW, 5, 1999. New York. Anais New York: Committee on Legal Issues Pertaining to
Animals of Association of the Bar of the City of New York, 1999. p.11.
524
Cf. Art. 225.: Na verdade, durante a constituinte de 1988, o texto original proveniente das audincias pblicas e da Subcomisso
de Sade, Seguridade e Meio Ambiente estabelecia que o meio ambiente era um patrimnio pblico. Na Comisso Temtica,
porm, ele passou a ser considerado bem de uso comum ao qual todos tm direito, e somente no primeiro substitutivo da
Comisso de Sistematizao que ele veio a ter a redao que mais tarde viria a ser transformada no Art. 225, caput, que o
considera bem de uso comum do povo, Anais da Constituinte. Disponvel em: www.camara.gov.br.
individualizado por parte da administrao pblica, embora o seu uso esteja sujeito ao
poder de polcia, pois compete ao Estado regulament-lo, fiscaliz-lo e aplicar as
medidas coercitivas que assegurem a sua conservao.525
Isso no impede, todavia, que o usurio seja titular de um direito subjetivo
pblico defensvel administrativa e judicialmente sempre que venha a sofrer um
cerceamento no livre exerccio do uso comum desse bem, seja em decorrncia de ato
de terceiro ou da prpria administrao, como na hiptese do fechamento de uma praia
para uso privativo.526
De fato, todo membro da coletividade tem um interesse difuso sobre o meio
ambiente e, embora esse interesse no possa se constituir num direito subjetivo privado
pois nem todo interesse legalmente protegido pode se constituir em um direito
essas normas de direito pblico protegem o interesse particular de maneira reflexa.
Ainda que o interessado no possa compelir ou liberar os demais da sua observncia,
ele tem a faculdade ao menos de exigir que a administrao pblica exera o seu poder
de polcia.527
O Cdigo Civil dispe que os bens de uso comum so inalienveis enquanto
conservarem esta qualificao, podendo o seu uso ser gratuito ou retribudo, de acordo
com a vontade da administrao.528
Ora, se o meio ambiente um patrimnio pblico da espcie bem de uso
comum do povo, ele jamais poderia se constituir em propriedade privada. No mximo
poderia tornar-se bem de uso privativo ou especial, ou seja, um bem pblico que a
administrao pblica confere a exclusividade do seu uso a uma pessoa ou grupo de
525
PRIETO, Maria Sylvia Zanella di. Direito administrativo. So Paulo: Atlas, 1999. p. 451.
526
Ibidem. p. 452.
527
528
CC, Arts. 100 e 103.
pessoas, mediante ttulo jurdico individual.
Na tentativa de resolver essa incompatibilidade, Paulo de Bessa Antunes afirma
que a natureza jurdica de bem de uso comum do povo do meio ambiente previsto na
Constituio Federal rompeu com o enfoque tradicional de que os bens de uso
comum s possam ser bens pblicos.
Para o autor, nada impede que os bens de uso comum do povo sejam
apropriados, embora o Estado possa fixar obrigaes para que os proprietrios
assegurem a fruio mediata em todos aos seus aspectos ambientais, tais como a
conservao da beleza cnica, a produo de oxignio, o equilbrio trmico gerado pela
floresta ou o refgio de animais silvestres.529
Para Rui Carvalho Piva, o bem ambiental se constitui em um novo tipo de bem
jurdico nem pblico, nem privado mas bem difuso e imaterial, que serve de objeto
mediato a relaes jurdicas de natureza ambiental.530
O meio ambiente, portanto, considerado em si mesmo, um direito sobre outro
direito. O direito a um meio ambiente equilibrado e essencial a uma sadia qualidade de
vida um bem de interesse difuso, pertencendo a cada um e a todos ao mesmo tempo,
sem que seja possvel identificar o seu titular, uma vez que seu objeto insuscetvel de
diviso.531
Por certo que o constituinte originrio teria feito melhor se houvesse adotado a
mesma expresso do Cdigo Florestal,532 definindo o meio ambiente como um bem de
interesse comum do povo. Ou, ainda, se houvesse utilizado a expresso bem de
529
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito ambiental. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p. 68.
530
Para PIVA, Rui Carvalho todos ns temos direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado. Como um direito, alguma
coisa imaterial, incorprea. sobre ele, sobre este direito, que incide o vnculo entre pessoas que caracteriza a relao jurdica de
natureza ambiental, em Bem ambiental. So Paulo: Max Limonad, 2000. p. 152.
531
SIRVINSKAS, Luis Paulo. Manual de direito ambiental. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 27.
532
Segundo BENJAMIN, Antonio Herman Sem serem proprietrios, todos os habitantes do pas o que declara a lei tm
interesse legtimo no destino das florestas nacionais, privadas ou pblicas, em Temas de direito ambiental e urbanstico. So
Paulo: Max Limonad, 1998. p. 65.
interesse difuso, pois isto facilitaria a sua caracterizao como um bem de interesse
hbrido, vale dizer, como um bem de alma pblica e corpo privado, que transcendendo
ao direito subjetivo privado, se estende ao direito pblico, encerrando um interesse
plurindividual de relevncia pblica, comunitria e de natureza cultural.533
O novo Cdigo Civil, por exemplo, repetindo o art. 47, do Cdigo Civil de 1916,
dispe que so mveis os bens suscetveis de movimento prprio (CC, art. 82) e, dado
que, alm dos humanos, apenas os animais possuem movimento prprio, teramos de
admitir que os animais domsticos e domesticados tm para o direito civil o status
jurdico de propriedade privada, mesmo passiva.
Os animais utilizados na indstria e os destinados industrializao de carnes
e derivados podem ser objeto de penhor mercantil ou industrial (CC, art. 1.447),
enquanto no usufruto as crias pertencem ao usufruturio (CC, art. 1.397).
Por outro lado, a Constituio Federal, em seu art. 225, VIII, reconhece que os
animais so dotados de sensibilidade, impondo a todos o dever de respeitarem a sua
vida, liberdade corporal e integridade fsica, proibindo expressamente as prticas que
coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a sua extino ou os submetam
crueldade.
Ora, se levarmos a srio essa norma constitucional, impossvel negar que os
animais possuem pelo menos uma posio mnima de direito: a de no serem
submetidos a tratamentos cruis, prticas que coloquem em risco a sua funo
ecolgica ou ponham em risco a preservao de sua espcie.
que, nos problemas constitucionais, deve-se dar preferncia aos pontos de
vista que levem as normas a obterem a mxima eficcia jurdica em cada caso
533
GIANNINI, M. S. La tutela degli interessi collettivi nei procedimenti amministrativi. Le azioni a tutela di interessi collettivi.
Padova, 1976.
concreto, entendendo-se por eficcia jurdica a qualidade de uma norma produzir seus
efeitos tpicos, no importando se esses elementos efetivamente se produzem na
realidade social, uma vez que no se pode atribuir a uma norma constitucional um mero
valor moral de conselho, aviso ou recomendao.534
Segundo Laerte Levai, essa norma constitucional desvinculou completamente o
direito brasileiro da perspectiva antropocntrica, a favor de uma tica biocntrica,535
tornando materialmente inconstitucionais as leis ordinrias que regulam a explorao
dos animais em circos, zoolgicos, laboratrios, fazendas ou abatedouros.
que a norma constitucional, como qualquer outra norma, contm um
mandamento, uma prescrio com fora jurdica, e no apenas moral de modo que
a sua no-observncia deve deflagrar um mecanismo de coao, de cumprimento
forado, para garantir a sua imperatividade.536
Com efeito, o princpio da supremacia da Constituio impe que as normas
infraconstitucionais incompatveis com a nova Constituio percam o seu fundamento
de validade, embora esse princpio deva ser ponderado com o princpio da continuidade
da ordem jurdica, o qual assegura que o advento de uma nova Constituio no deve
significar um rompimento integral e absoluto com a legislao federal, estadual e
municipal anterior, que somente sero recepcionadas quando no lhe forem
adversas.537
Muitas vezes, porm, as normas recepcionadas pela nova Constituio
precisam ser submetidas a uma nova leitura e interpretao, visando adequ-las aos
novos valores e princpios estabelecidos, razo pela qual autores como Jorge Miranda
534
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 246-250.
535
LEVAI, Laerte F. Direito dos animais: o direito deles e o nosso direito sobre eles. Campos do Jordo: Mantiqueira, 1998. p. 128.
536
BARROSO, op. cit., p. 68.
537
BARROSO, loc. cit.
preferem utilizar a palavra novao em lugar de recepo, pois para ele no se trata
de recebimento, mas de recriao de sentido.538
O grande problema do direito animal que, para a maioria dos juzes, o
conceito de crueldade ainda se restringe s condutas intencionais de um pequeno
grupo de sdicos que maltratam os animais por simples deleite prprio, o que excluiria a
grande maioria das prticas cruis que atualmente so realizadas pelas indstrias
farmacutica, alimentcia, cosmtica e de roupas.
A maioria dos juristas entende que os pesquisadores, os pecuaristas e os
empresrios da moda no so intencionalmente cruis, uma vez que eles no visam a
ferir os animais desnecessariamente, nem obter qualquer tipo de prazer com o seu
sofrimento, mas apenas descobrir a cura de doenas e produzir alimentos, roupas e
cosmticos para o consumo da populao.
Por exemplo, a legislao ordinria que regula o abate de animais de aougue
considera legtima a matana de bovinos, desde que ela seja promovida pelo
proprietrio ou com a sua permisso, e ocorra de forma humanitria, por exemplo,
atravs da inalao forada de gs carbnico, choques eltricos no crebro ou golpes
de pistola percussiva ou percussiva-penetrante na cabea do animal.539
6.3 O SUJEITO PASSIVO DE CRIMES AMBIENTAIS
Em 1934, no entanto, durante o Governo Provisrio, o presidente Getlio
Vargas vai expedir uma lei bem avanada para a poca, o Decreto Federal n 24.645,
que alm de criminalizar trinta e um tipos de abusos e maus-tratos contra os animais
538
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra, 1983. v. 2. p. 243-244.
539
Cf. Decreto 30.691/52, alterado pelo Decreto 1.255/62 e pelo Decreto 2.244/77.
domsticos540, se constituiu na primeira lei brasileira a reconhecer que os animais so
sujeitos de direito, inclusive o de defender seus direitos em juzo atravs do Ministrio
Pblico e das sociedades protetoras. 541
Atualmente, os crimes contra os animais esto tipificados na Lei n 9.605/98,
mais conhecida como Lei de Crimes Ambientais, que sistematizou num diploma nico
quase todos os crimes contra os animais, dentre eles a prtica de abusos, maus-tratos,
ferimentos ou mutilaes em animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos
ou exticos, ou ainda realizar experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que
para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos (art. 32, Lei
Federal n 9.605/98).
Acontece que a crueldade ainda um conceito subjetivo, e isso nos remete
questo de saber se os animais so sujeitos ou objetos de direitos. Para a maioria dos
juristas, o sujeito passivo desses crimes continua sendo a coletividade, uma vez que a
dignidade da pessoa humana um dos princpios fundamentais da Repblica, pois o
homem fundamento e fim da sociedade e do Estado.542
Outro conceito importante na obra de Regan o de dever direto e indireto. Por
exemplo, se um vndalo quebra o vidro do seu carro, ele viola um dever direto em
relao a voc, o dever de respeitar o seu direito de propriedade, mas ningum pode
dizer que ele tinha um dever direto em relao ao prprio carro. 543
No obstante, se algum machuca uma criana, no se pode dizer que ele
descumpriu apenas um dever indireto em relao aos seus pais, pois o nosso dever de
540
Cf. Art. 3, Decreto n 24.645/34. Segundo BENJAMIN, Antonio H. V., embora o Presidente Collor tenha revogado este decreto
atravs de outro decreto, ele continua em vigor, uma vez que poca de sua promulgao tinha fora de lei ordinria, de modo que
somente outra lei ordinria poderia revog-lo, em A natureza no direito brasileiro: coisa, sujeito ou nada disso. Caderno Jurdico da
Escola Superior do Ministrio Pblico de So Paulo. a. I, n. 2, p. 157, jul., 2001.
541
Cf. Art. 3, 4, Decreto n. 24.645/34.
542
BECHARA, Erika. A proteo da fauna sob a tica constitucional. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003. p. 73.
543
no machuc-la um dever a que somos diretamente obrigados em relao prpria
criana. O mesmo deve ocorrer com os animais, que so seres sensveis e afetuosos,
razo pela qual temos o dever direto de respeitar seus direitos morais. 544
Por outro lado, a palavra crueldade nos remete questo da sensibilidade, isto
, integridade psicofsica de um ser, pois somente aqueles que sofrem podem ser os
sujeitos passivos de prticas cruis.
Se o constituinte quisesse com a norma que probe as prticas cruis contra
os animais proteger apenas os sentimentos comuns de piedade da coletividade, o
inciso VI, do art. 225, da CF deveria ter a seguinte redao: proteger a fauna e a flora,
vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, ou
provoquem a extino de espcies, ou violem os sentimentos comuns de piedade da
coletividade, submetendo os animais a prticas cruis.
Alguns pases, no entanto, j admitem que os animais so seres sensveis, que
podem vir a ser prejudicados diretamente,545 a exemplo da legislao francesa, que
excluiu os crimes contra os animais do captulo destinado aos crimes contra o
patrimnio, para inclu-los num captulo parte, denominado de outros crimes. Em
2002, a prpria Alemanha aprovou uma Emenda Constitucional para incluir a proteo
dos animais entre as tarefas fundamentais do Estado.546
Para Robert Garner no tem sentido acreditar que a proibio de prticas cruis
seja dirigida apenas aos homens, pois na maioria dos pases desenvolvidos a
legislao ambiental visa o benefcio dos prprios animais, que j so considerados um
tipo especial de propriedade.547
544
545
GARNER, Robert. Political ideology and the legal status of animals. Animal Law Review. Leicester, p. 84, 2002.
546
SUNSTEIN, Cass R. The rights of animals. University of Chicago Law Review, Chicago, p. 388, 2003. O pargrafo 20 da Lei
Fundamental alem passou a ter a seguinte redao: O Estado protege os fundamentos naturais da vida e os animais.
547
Para GARNER, Robert esse erro, de que a finalidade da legislao anti-crueldade est voltada para os seres humanos, nasce,
O seu art. 29, por exemplo, criminaliza a conduta de matar, perseguir, caar,
apanhar e utilizar os animais sem a devida autorizao, licena ou permisso da
autoridade competente, mas exclui os animais domsticos, domesticados e exticos.
Para os Tribunais, a conduta de provocar a morte de um animal domstico,
extico ou domesticado s pode ser punida se ocorrer de forma preterdolosa, isto , se
ficar provado que o agente queria apenas maltrat-los e que por circunstncias alheias
a sua vontade ocorreu o evento morte. Quando o agente agir com o dolo direto de
provocar a morte de um desses animais e o fizer sem que o animal sofra, por exemplo,
com um golpe nico, o fato ser atpico. 548
Na verdade, os animais esto submetidos em nosso ordenamento jurdico
a regimes jurdicos distintos que lhes asseguram direitos fundamentais diferenciados.
Os animais domsticos e domesticados, assim como os silvestres exticos, os nativos
provenientes de criadouros autorizados ou da caa e pesca autorizadas so titulares do
direito integridade fsica, mas destitudos dos direitos vida e liberdade.
Os animais silvestres nativos, todavia, ao menos virtualmente, gozam de melhor
sorte, j que lhes so outorgados alm do direito integridade fsica, o direito vida e
liberdade, embora esta proteo seja apenas simblica, pois o Estado brasileiro no
tem demonstrado vontade poltica e combater o trfico nacional e internacional de
animais silvestres.
Outra questo que merece destaque que o advento da Lei n 9.605/98,
aparentemente, da incorreta suposio de que sendo os animais considerados propriedade ele so equivalentes a objetos
inanimados, em Political ideology and the legal status of animals. Animal Law Review. Leicester, p. 83, 2002.
548
BRASIL. So Paulo. Tribunal de Alada Criminal. Rec. Rel. Rgio Barbosa. RT 669/330. Conforme o Desembargador Rgio
Barbosa: Abater animal que adentra propriedade constitui conduta recriminvel moral e juridicamente, porm atpica em relao ao
Art. 64 da lei de Contravenes Penais, que cobe to s a imposio de sofrimento a animais. O tipo, que sempre de garantia, a
partir do princpio da reserva legal, no pode ser distendido, ao gosto do intrprete, para coibir hipteses nele no contidas. E, no
caso, o evento ocisivo foi deixado para outras regras, como a atinente ao crime de dano. Em outro julgado, o Desembargador Silva
Pinto, do mesmo tribunal declara: Se o animal foi sacrificado mediante o desferimento de um s golpe, instantaneamente, sem que
o agente tivesse lanado mo de qualquer meio cruel, o fato impunvel, porque a Lei de Contravenes Penais no prev como
ilcito a morte pura e simples do irracional. In: TACRIM. SP. AC. Rel. Silva Pinto. JUTACRIM 87/244.
todavia, a vivisseco deixou de ser um direito, e passou a ser considerada uma
conduta tpica, salvo quando demonstrado que, para os objetivos daquela pesquisa,
no existem recursos alternativos. Nesses casos a reserva de recursos alternativos se
constitui uma causa de excluso da antijuridicidade.
O ncleo do tipo, porm, a realizao de experincia dolorosa ou cruel em
animal vivo, em que o conceito de dor vai muito alm da mera dor fsica sofrida pelo
animal no momento do procedimento, incluindo a angstia sofrida antes e depois do
procedimento. luz do 2, do art. 64 dessa lei, se o animal vier a falecer, a pena ser
aumentada de um sexto a um tero.
Por outro lado, a crueldade prevista nesse tipo, tal como ocorre no crime de
homicdio, tem relao com o mtodo empregado no processo de vivisseco, podendo
ser entendida como um meio que faa o animal sofrer alm do necessrio ao submet-
lo a uma condio degradante.
Muitas pessoas, no entanto, procuram desqualificar o entendimento de que
animais so seres sensveis, sob o argumento de que os seres humanos possuem uma
maior capacidade de sofrer e sentir dor e que somente entre eles pode ocorrer casos
de dependncia qumica, depresses, esquizofrenia e atos de violncia como o estupro
e o homicdio.
No entanto a neuroanatomia j demonstrou que todos os animais vertebrados
possuem uma organizao morfolgica bsica semelhante, constituda de medula
espinhal, tronco enceflico, crebro e cerebelo, e que o sistema nervoso destes animais
tem a mesma funo de promover a mediao entre a mente e o comportamento.
que cada grupo de vertebrados tem suas funes mentais desenvolvidas de
acordo com seu grau evolutivo, de modo que a dor, uma sensao desagradvel ou
penosa causada por um estado anmalo do organismo, um processo comum a todos
os membros dessa classe,549 no existindo qualquer prova cientfica de que os homens
sintam mais dor, ou sofram mais do que os animais.
Parece-nos bastante claro que este tipo revela que o legislador reconheceu
explicitamente que, existindo recursos alternativos, a utilizao de animais em
procedimentos cientficos no deve ser realizada, a menos que o cientista comprove
que o uso de animais inteiramente indispensvel, e mesmo quando isso ocorrer ele
estar juridicamente obrigado a utilizar o menor nmero possvel e todos os meios
disponveis a provocar a menor quantidade de dor e sofrimento aos animais.
Trata-se, na verdade, de um tipo anormal, pois alm do ncleo e dos elementos
descritivos, ele contm um elemento normativo, que a existncia de recursos
alternativos que possam evitar a dor e o sofrimento do animal.
Como elemento normativo, porm, a expresso recursos alternativos exige
que o operador jurdico recorra a elementos extrajurdicos e a juzos de valor para a sua
compreenso, tal como ocorre, por exemplo, com o conceito de mulher honesta no
crime de rapto.
Convm ressaltar que, em 1959, o zoologista William Russell e o
microbiologista Rex Burch publicaram o livro The principles of humane experimental
technique, no qual estabelecem as bases da denominada teoria dos trs Rs, que
prope a substituio dos uso de animais superiores por formas de vida
filogeneticamente mais primitivas ou por simulaes (replace).
Quando isto no for possvel, deve-se reduzir o nmero de animais, de
espcimes e procedimentos para alcanar os objetivos do trabalho (reduce), e alterar os
549
LEVAI, Tamara Bauab. Vtimas da cincia. Campos do Jordo: Mantiqueira, 2001. p. 17-18.
processos existentes utilizando tcnicas para minimizar a dor, o desespero e o
desconforto dos animais (refine).
Embora essa teoria tenha obtido um forte impacto poltico, sendo inclusive
incorporada imediatamente pela Royal Commission of Ethics do Reino Unido e adotada
pelos Estados Unidos para a liberao de verbas em projetos de pesquisas em reas
biomdicas, muitos consideram que ela apenas legitima a realizao de procedimentos
cruis contra os animais.
A depender da prioridade que o autor conceda a cada um dos trs Rs
possvel identificar pelo menos trs definies de recurso alternativo: a primeira entende
que ele consiste na reduo do uso dos animais (reduce); a segunda na reduo, ou
abolio, da quantidade de dor e de sofrimento dos animais (refine); e a terceira na
substituio da experimentao animal por tcnicas, tais como a cultura de clulas,
simulaes computadorizadas, que dispensem a utilizao de animais como cobaias
(replace).
Entendemos que a teoria dos trs Rs deve ser substituda pela teoria de um R,
alm do R do replace (substituio). Se a experincia, no entanto, for realizada em
animal que j se encontra doente, e foi feita em seu prprio benefcio, entendemos ser
atpica a conduta, desde que precedida das cautelas necessrias que evitem o
sofrimento do animal. Nada impede tambm que os dados obtidos nesses
procedimentos sejam utilizados em pesquisas que beneficiem o homem.
Michael Fox, prope a seguinte considerao tica para a utilizao de animais
em pesquisas cientficas: se a dor e o sofrimento do animal for maior que a quantidade
de dor e sofrimento que um homem suportaria nas mesmas condies, a experincia

no deve ser permitida.550
No obstante, a definio de recursos alternativos tem sido objeto de vrias
controvrsias no campo jurdico. De um lado, os que entendem que recursos
alternativos so aqueles de natureza anestsica, de modo que toda e qualquer
experincia com animais que tenha finalidade didtica e cientfica deve ser considerada
atpica se o animal for devidamente anestesiado e do outro lado os que afirmam que os
recursos s so alternativos quando substituem os animais por uma outra tcnica
cientfica.551
A primeira posio, no entanto, nos parece equivocada, indo de encontro a
valores h muito consolidados perante a comunidade internacional. O simples uso do
procedimento anestsico no pode ser considerado um recurso alternativo, uma vez
que esta exigncia j se encontrava prevista no art. 3, I da Lei n 6.638/79, e o retorno
quela posio se constituiria num retrocesso que no se coaduna com a nova ordem
constitucional do pas.
O que a nova lei de crimes ambientais pretende a exemplo de alguns pases
mais civilizados proibir a prtica de procedimento que provoque dor ou sofrimento aos
animais, salvo quando no existirem tcnicas e mtodos alternativos. Este tipo de
procedimento seria atpico ainda quando utilizado na vtima rapto, na ltima ratio, na
ausncia completa de recursos alternativos.
Alguns autores tm uma posio conservadora sobre a questo e entendem
que a experimentao cientfica em animais uma necessidade insupervel no atual
estgio de desenvolvimento da cincia, e que esse tipo penal se tornar letra morta ou
550
FOX, Michael W. Inhumane society: the american way of exploiting animals. New York: St. Martins Press, 1990. p. 64.
551
FREITAS, Wladimir de Passos; FREITAS, Gilberto de Passos. Crimes contra a natureza. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2000. J, segundo MILAR, dis e COSTA JNIOR, Paulo Jos da Assim, no entendemos que os gatos merecem igualmente
toda a nossa considerao. Por outro lado, so vlidas e legtimas a castrao do cavalo quando extremamente indcil, para que
amanse, ou do porco, para que engorde, em Direito penal ambiental. Campinas: Millennium, 2002. p. 88.
se constituir srio entrave para o desenvolvimento cientfico. Melhor seria, assevera
Paulo Antunes Bessa, que o Poder Executivo o houvesse vetado, evitando
constrangimentos extremamente importantes para cientistas, pesquisadores e para as
prprias letras jurdicas nacionais e internacionais.552
E utilizando-se de um argumento ad absurdum, conclui:
[] as alternativas sempre existem. O cientista poder fazer

experincias de novas drogas e remdios diretamente em seres
humanos ou, at mesmo, no test-las! Ou ainda, poderemos fazer
testes de praguicidas e venenos contra animais daninhos em
crianas, por exemplo.553
Acontece que nenhuma criana precisa ingerir pesticida ou veneno para que os
cientistas descubram o grau de toxidade de um produto, pois j existem mais de 300
recursos alternativos disponveis no mercado que dispensam o uso de animais em
testes de toxidade.
Com efeito, o vocbulo alternativo deriva do latim alter (outro) e significa uma
escolha entre duas ou mais opes a verdadeira ou a mais conveniente de modo
que o objetivo inicial de um recurso alternativo deve ser sempre a substituio da
experimentao animal por uma outra que no o utilize.
Seja como for, o art. 32, 2, da Lei n 9.605/98, probe expressamente a
utilizao de animais em procedimentos cientficos, salvo quando a pesquisa for de
importncia fundamental para a sade pblica e esteja demonstrado que para aquele
objetivo no existem recursos alternativos disponveis.
Segundo o Regulamento Tcnico de Mtodos de Insensibilizao para o Abate
Humanitrio de Animais de Aougue, o abate humanitrio aquele que torna o animal
inconsciente, por mtodo de insensibilizao instantneo e eficaz, antes da sangria.

552
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito ambiental. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p. 913-914.
553
ANTUNES, loc. cit.
Entre esses mtodos esto a inalao forada de gs carbnico (CO2), choque
eltrico no crebro ou a utilizao de uma pistola percussiva ou percussiva-penetrante,
que dispara uma lana no crebro, fazendo o animal entrar imediatamente em estado
de coma cerebral.
A legislao, porm, faz uma exceo para mtodos considerados no
humanitrios, como o mtodo israelita denominado jugulao cruenta, que consiste em
degolar o boi enfiando os dedos nos olhos ou narinas para torcer seu pescoo. Depois
o animal pendurado vivo, sofre um corte na altura da garganta, e fica sangrando at a
morte.
Acontece que, galinhas, bois, perus, porcos, carneiros e cabras, assim como os
cachorros e os gatos, so considerados animais domsticos, e a lei de crimes
ambientais no os inclui no tipo do art. 29, de modo que no considera crime mat-los,
desde que esta morte no seja precedida de maus-tratos. Os animais domsticos, no
entanto, esto includos no tipo previsto pelo art. 32 da Lei de Crimes Ambientais, que
probe a prtica de atos de abuso, maus-tratos, ferimento ou mutilao nos animais
silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos.
De fato, para a jurisprudncia brasileira, o tipo penal previsto no art. 32, da Lei
n 9605/98, no pode ser ampliado, e mesmo sob a gide do art. 64, do Decreto-lei no.
3.688, de 3/10/1941 (Lei das Contravenes Penais), j era considerado que o abate de
animal domstico no mximo poderia constituir crime de dano (art. 163 do CP), com
ao penal de iniciativa exclusiva do lesado, o proprietrio do animal.
No obstante, tendo em vista que na pecuria o abate dos animais realizado
pelo proprietrio ou com a sua autorizao, no h que se falar em crime de dano,
tratando de mero exerccio do direito de propriedade.

O tipo previsto no art. 32 guarda semelhana com o crime de leses corporais
seguida de morte, exigindo o dolo, tanto no resultado antecedente, quanto no
conseqente.
Assim, a morte de um animal domstico considerada um fato atpico quando
no ocorrem maus tratos. Como a utilizao do mtodo picada no bulbo
expressamente proibida pela legislao, justamente por infringir sofrimento
desnecessrio ao animal, o abate atravs de um mtodo proibido deve ser considerado
crime ambiental.
Acontece que a prpria legislao administrativa excepciona o mtodo cruel
israelita, de modo que esse tipo de abate considerado atpico. No nos parece que
esta seja a aplicao mais acertada da norma penal, j que um regulamento
administrativo no pode derrogar uma lei nacional. Ao contrrio, at mesmo o abate
realizado pelo mtodo de degola cruenta deve ser considerado crime, a despeito de sua
autorizao administrativa, uma vez que se trata de um ato de crueldade contra o
animal, que sofre muito antes de morrer.
Outra questo saber se o processo de produo industrial de carne, ovos e
leite - a denominada fazenda de produo tambm pode ser considerado o fato tpico
previsto no art. 32, da Lei de crimes ambientais.
Inicialmente, preciso destacar que os conceitos de abuso e maus-tratos
podem ser encontrados no art. 3, do Decreto-Federal n 24.645/34, considerando
maus-tratos manter animais em lugares anti-higinicos ou que lhes impeam a
respirao, o movimento ou o descanso, sem a presena de ar ou luz; abandonar
animal doente, ferido, extenuado ou mutilado.
Essa lei tambm considera maus-tratos deixar de ministrar ao animal tudo que
humanitariamente lhe possa prover, inclusive assistncia veterinria; no dar morte
rpida, livre de sofrimento prolongado, a todo animal cujo extermnio seja necessrio
para consumo ou no; transportar animais em cestos, gaiolas ou veculos sem as
propores necessrias ao seu tamanho e nmero de cabeas, e sem que o meio de
conduo em que esto encerrados esteja protegido por uma rede metlica ou idntica,
que impea a sada de qualquer membro do animal.
Se considerarmos que a funo do direito penal proteger os bens jurdicos,
que so os valores considerados dignos de tutela, tais como a vida, a liberdade e o
patrimnio, a norma penal incrimina as condutas que expem a perigo ou provocam
leses a esses bens, ainda que essa proteo, dir Urs Kindhuser, no se refira a
esses bens diretamente, mas relao deles com os seus titulares.554
O bem jurdico, no entanto, no se confunde com o objeto material do crime,
que a coisa, ou pessoa, sobre os quais a conduta (ao ou omisso) recai no plano
real e causal, ao passo que o sujeito passivo do crime o titular do bem jurdico
ofendido.555
A doutrina tradicional entende que nos crimes contra a fauna os animais so
simplesmente o objeto material do tipo, uma vez que o bem jurdico protegido na
verdade o direito de todos a um meio ambiente ecologicamente equilibrado. A partir
de uma postura ideolgica menos antropocntrica, porm, alguns autores afirmam que
os animais so os verdadeiros titulares dos bens jurdicos protegidos, e que eles
possuem valor intrnseco independente do valor econmico ou cientfico que
representem para os seres humanos.556
554
BRANDO, Cludio. Teoria jurdica do crime. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 9.
555
SOUZA, Paulo Vinicius S. de. O meio ambiente (natural) como sujeito passivo dos crimes ambientais. Revista Brasileira de
Cincias Criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, n. 50, p. 62, set./out., 2004.
556
BENJAMIN, Antonio H. V. Introduo ao direito ambiental brasileiro. In: CONGRESSO INTERNACIONAL DE DIREITO
AMBIENTAL: a proteo jurdica das florestas tropicais, 3., 1999, So Paulo. Anais So Paulo: IMESP, 1999, v. 1. p.72.
6.4 RESPONSABILIDADE PENAL
Tendo em vista a reciprocidade entre direitos e obrigaes, muitos autores
discutem se os animais poderiam ser responsabilizados criminalmente, como ocorrera
entre os sculos IX e XIX, quando no era incomum os animais serem processados e
responsabilizados por uma variedade de crimes. 557
Atualmente, os animais no so mais responsabilizados criminalmente, mas
isso no significa que eles no possam sofrer medidas que visem a impedi-los de
provocar danos aos humanos. O prprio direito penal inclui entre as contravenes
penais deixar em liberdade, confiar guarda de pessoa inexperiente, ou no guardar
com a devida cautela animal perigoso, bem como o que excita ou irrita animal ou o
conduz em via pblica pondo em perigo a segurana alheia.558
A entender-se por imputabilidade a aptido para ser culpvel, pois ela o
pressuposto ou elemento da culpabilidade, que o direito penal exige que o agente
seja capaz de entender a ilicitude de sua conduta e que aja de acordo com esse
entendimento.
Com efeito, para se fazer um juzo de reprovao pessoal de um sujeito,
preciso que ele seja capaz, pois a culpabilidade condicionada pela imputabilidade e,
para o direito, a pena s pode ser aplicada se o sujeito ativo do crime for capaz de
alcanar a exata representao de sua conduta e, agir com plena liberdade de
557
Um dos casos mais conhecidos ocorreu na cidade portuguesa de So Lus, quando os frades propuseram uma ao judicial
contra as formigas que minaram a despensa do convento e furtaram a farinha de po para o sustento daquela comunidade.
Segundo o padre Manuel BERNARDES, os frades, revestidos do esprito de humildade e simplicidade puseram as irms formigas
perante o Tribunal da Divina Providncia, nomeando acusadores, defensores e juiz. No decorrer do processo, o defensor alegou
que os animais haviam recebido o benefcio da vida pelo Criador e seriam titulares do direito natural a conserv-la, e que, alm
disso, as formigas ocuparam o lugar antes dos frades e, foram na verdade esbulhadas. Ao cabo do processo, o juiz decidiu que os
frades deviam estabelecer um lugar onde as formigas pudessem viver, ordenando, em seguida, que os animais mudassem de
habitao, sob pena de excomunho. Um outro religioso, a mandado do juiz, intimou os animais nas bocas dos formigueiros, tendo,
ento, os animais sado aos milhares para o local que lhes fora designado, em Nova floresta. Porto: Lello & Irmo, 1949. v. 1, p.
328.
558
Cf. Decreto-lei n 3.688/41.
entendimento e vontade.559
Assim, nada impede que, em determinadas circunstncias, um animal venha a
ser privado de liberdade por praticar um crime e representar um perigo para a
sociedade, embora isto no implique responsabilidade criminal, pois, sendo o animal
inimputvel, ele deve ser submetido a medida de segurana em local apropriado.
que os animais assim como as crianas, os adolescentes, os doentes
mentais e os silvcolas aculturados no possuem capacidade delitual e a sua
conduta no pode ser pressuposto de uma sano.
A responsabilidade criminal por danos provocados por animais est prevista no
artigo 31, da Lei de Contravenes Penais (Decreto-lei n 3.688/41), e recai sobre
aquele que tem a obrigao de guardar o animal com a devida cautela, ou sobre o
indivduo que, porventura, tenha provocado o animal, expondo a perigo a segurana
alheia. Nesses casos, se o animal provocar a morte, leses corporais ou qualquer outro
tipo de dano vtima, o agente pode ser responsabilizado criminalmente pela conduta
do animal.
6.5 O CASO SUA
A interpretao evolutiva utiliza conceitos elsticos ou indeterminados para
introduzir modificaes nos subsistemas constitucionais, alterando assim a
compreenso dos conceitos e institutos jurdicos.
Em 1972, por exemplo, o STF julgou um recurso ordinrio proveniente do
Habeas Corpus n 50.343, impetrado na 4 Vara Federal, antigo Estado da Guanabara,
559
BRANDO, Cludio. Teoria jurdica do crime. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 163.
pela Associao Protetora dos Animais e por Fortunato Benchimol.
O writ, impetrado em favor de todos os pssaros que se achavam na iminncia
de serem aprisionados em gaiolas em virtude de comercializao, utilizao,
perseguio, caa ou apanha ilegal, apontava como autoridade coatora toda e qualquer
pessoa fsica ou jurdica que, sem justificativa legal, estivesse privando ou tentasse
privar os pssaros de sua liberdade de vo.
O processo havia sido julgado inicialmente pela 4 Vara Federal, que indeferiu a
ordem com o seguinte fundamento, in verbis:
No caso de Habeas Corpus. O art. 153 da Constituio, no

captulo das garantias individuais, assegura o direito a Habeas
Corpus ao indivduo que esteja sofrendo ou sob ameaa de sentir
constrangimento em sua liberdade de ir e vir. Habeas Corpus,
como garantia individual, destina-se a proteger essa liberdade ao
homem. O Impetrante quer Habeas Corpus para os pssaros.
Pede-o, antes de dirimida a questo anterior, posta neste juzo
para que seja declarado se prender pssaros contraveno
penal. A ordem de Habeas Corpus no se pode dirigir a paciente
no identificado. fundamento de vivncia democrtica, contra o
arbtrio e o abuso de poder. Ela se destina autoridade pblica,
para preservar ou restituir a liberdade individual, ameaada ou
cortada, sem fundamento legal. Este pedido no se enquadra no
preceito constitucional invocado. NO CONHEO DA
IMPETRAO.560
Inconformados, os impetrantes ingressaram com um recurso em sentido estrito
para o extinto Tribunal Federal de Recursos (TFR), que proferiu o seguinte acrdo:
Habeas Corpus No cabimento

Garantia constitucional assegurada aos brasileiros e estrangeiros
residentes no pas, no cabe Habeas Corpus. Em proteo a
animais, que no so sujeitos de direitos, mas coisa ou
bem.Inadmissvel tambm a impetrao contra pessoa fsica ou
jurdica que venha a privar os pssaros de sua liberdade, numa
generalidade incompatvel com a impetrao do Habeas Corpus.561
560
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RHC n 50.343 GB. Relator: Ministro Djaci Falco. DJU, p. 809, 8.11.1972.
561
Ibidem. p. 813.
As partes mais uma vez recorreram, atravs de Recurso Ordinrio para o STF,
tendo a 1 Turma, em 03 de maro de 1972, negado provimento unanimidade, a partir
do voto do relator, Ministro Djaci Falco, in verbis:
Na relao jurdica processual do Habeas Corpus figura o

paciente, que h de ser necessariamente pessoa fsica, o indivduo
que sofre ou se encontra ameaado de sofrer constrangimento
ilegal em sua liberdade de ir, ficar ou vir. Destarte, est adstrito
liberdade pessoal. Este o carter que guarda atravs da histria,
consoante registram, entre ns, os textos constitucionais, usando
repetida e invariavelmente a expresso algum (art. 72, 22, da
Constituio de 1891; art. 113, 23, da Constituio de 1934; art.
122, 16 da Constituio de 1937; art. 141, 23, da Constituio
de 1946; e art. 153, 20, da vigente Constituio).
A toda evidncia o magno instituto no alcana os animais. Os

animais domsticos e selvagens ou bravios, encontram proteo
nos limites previstos na Lei n. 5.197, de 3 de janeiro de 1967
(dispe sobre a proteo da fauna). Na Lei das Contravenes
Penais e no Cdigo Penal. A legislao, tanto cogita do direito que
o homem pode ter sobre os animais, como de especial proteo a
estes assegurada. Porm, situam-se eles como coisa ou bem,
podendo apenas ser objeto de direito, jamais integrar uma relao
jurdica na qualidade de sujeito de direito. No vejo como se erigir
o animal como titular de direito.562
Em 2005, porm, ao julgar o Habeas Corpus n 833085-3/2005, impetrado por
um grupo de promotores de justia, professores de direito, associaes de defesa dos
animais e estudantes de direito em favor de uma chimpanz denominada Sua, de
aproximadamente 23 anos de idade, que vivia no Jardim Zoolgico da Cidade do
Salvador, a 9a Vara Criminal do Tribunal de Justia do Estado da Bahia endossou a
teoria do direito animal.
Tendo em vista que a interpretao analgica uma das fontes de direito, o
princpio de que se deve dar tratamento igual a casos semelhantes, assim uma deciso
judicial deve ser considerada inaceitavelmente arbitrria se tratar um caso de uma
forma e outro caso semelhante de forma diferente, sem que exista motivo relevante
562
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RHC n 50.343 GB. Relator: Ministro Djaci Falco. DJU, p. 813-814, 8.11.1972.
para isto.563
A analogia consiste na utilizao de uma norma estabelecida para determinada
facti species, conduta para a qual no seja possvel identificar uma norma aplicvel,
desde que exista uma semelhana entre os supostos fticos ou jurdicos. 564
O principal suporte ftico utilizado pelos impetrantes foram as recentes
descobertas dos cientistas do Centro de Medicina Molecular e Gentica do
Departamento de Anatomia e Clulas Biolgicas da Universidade Estadual de Wayne,
Detroit, que comprovaram que os homens e os chimpanzs compartilham at 99,4% de
carga gentica.565
O principal suporte jurdico do writ foi reivindicar a ampliao do sentido da
palavra algum prevista no art. 647 do Cdigo de Processo Penal, para tambm
alcanar os chimpanzs.
Segundo os impetrantes, a palavra algum, normalmente restrita aos seres
humanos, poderia ser aplicada aos animais que se encontram mais prximos da
espcie humana na escala evolutiva: o Homo (pan) troglodytes e o Homo (pan)
paniscus, vulgarmente conhecidas como chimpanz comum e chimpanz bonobo.
Os impetrantes citaram diversas pesquisas empricas que provam que os
chimpanzs podem ser includos no conceito de pessoa, e que, hoje em dia, existe um
consenso de que esses homindeos so dotados da capacidade de raciocnio,
conscincia de si e capacidade de comunicao.
563
RACHELS, James. Do animals have a right to liberty. In: REGAN, Tom; SINGER, Peter. Animal rights and human obrigations.
New Jersey: Prentice-Hall, 1976. p. 206.
564
Segundo BOBBIO, Norberto, nesse tipo de interpretao busca-se a redefinio de um termo, embora a norma aplicada continue
a mesma, apresentando uma nova ao gnero previsto na lei, em Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: UnB, 1999. p.
156. No mesmo sentido vai FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio para quem a doutrina afirma que a interpretao extensiva pretende
incluir no contedo da norma um sentido que j estava l, apenas no havia sido explicitado pelo legislador, em Introduo ao
estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. So Paulo: Atlas, 1990. p. 270.
565
GOODMAN, Morris et al. Implications of natural selection in shaping 99.4% nonsynonymous DNA identity between
humans and chimpanzees: enlarging genus homo. Detroit: Wayne State University School of Medicine, 2003.
Um dos fundamentos jurdicos do referido writ foi que o prprio instituto do
Habeas Corpus j havia passado por mudanas hermenuticas, como na criao da
doutrina brasileira do Habeas Corpus, que a partir das posies de Rui Barbosa,
passou a ser utilizado nos casos em que um direito estivesse ameaado, manietado ou
impossibilitado de seu exerccio, por abuso de poder ou ilegalidade, tanto no mbito
civil quanto criminal, uma vez que a Constituio de 1891 no fazia referncia expressa
liberdade de locomoo.566
No caso Sua, porm, contrariando as expectativas mais conservadoras, o
pedido foi recebido pelo juiz Edmundo Lcio da Cruz, da 9a Vara Criminal da Comarca
de Salvador, que, embora tenha negado pedido de liminar, recebeu o writ e intimou a
autoridade coatora a prestar informaes sobre o caso.
Ora, como num Habeas Corpus as partes so o paciente e a autoridade
coatora,567 esta deciso abriu um precedente indito na histria do direito, pois, ao
receber a petio inicial e determinar a citao da autoridade coatora, o juiz teve que,
inicialmente, admitir que a ao preenchia os pressupostos processuais, isto , que a
chimpanz Sua tinha capacidade de ser parte, que o juzo era competente para julgar
o feito e que, alm disso, os impetrantes tinham capacidade processual e postulatria
para ingressar com o writ.
566
O instituto do Habeas Corpus foi historicamente a primeira garantia de direitos fundamentais, concedido pela primeira vez em
1215, pelo monarca ingls Joo Sem Terra, at que em 1679 foi formalizado pelo Habeas Corpus Act.
No Brasil, embora um alvar emitido por Dom Pedro I, em 23 de maio de 1821, assegurasse a liberdade de locomoo, a
denominao Habeas Corpus s veio a ser utilizada em nosso ordenamento jurdico no Cdigo Criminal de 1830.
Em 1891, no entanto, o Habeas Corpus foi alado categoria de garantia constitucional e, a partir de ento, foi mantido pelas
demais Constituies e, atualmente, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, LXVIII, dispe: LXVIII conceder-se- Habeas
Corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder, em BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. Rio de
Janeiro: Renovar, 2003. p. 180. Segundo SIDOU, J. M. Othon A teoria era simplssima, autntico ovo de Colombo, a mais singela
observao do texto constitucional. Que garante o Habeas Corpus? A resposta universal : a liberdade de locomoo. Qual o
pressuposto objetivo, letra constitucional vista do remdio herico? A violncia ou coao ilegal. E qual o seu pressuposto
subjetivo? A ilegalidade ou o abuso de poder, ou seja, a afronta a qualquer princpio constitucionalmente consagrado. Desde, pois,
que essa afronta se cometa em forma de privao da liberdade de locomoo, caso de Habeas Corpus, em Habeas Corpus,
mandado de segurana, mandado de injuno, habeas data, ao popular: as garantias ativas dos direitos coletivos. 5. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 1998. p. 126-127.
567
RANGEL, Paulo. Direito processual penal. 5. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001. p. 633.
Em nosso sistema, antes de decidir se recebe uma petio inicial, o juiz
procede a uma cognio provisria do mrito, analisando os elementos constantes da
inicial e os documentos que a instruem, somente determinando a citao da outra parte
quando estiver convencido, se et inquantum, da veracidade das alegaes do autor e
da provvel procedncia do pedido, mesmo porque esta deciso no um despacho de
mero expediente, mas uma deciso liminar de contedo positivo e natureza
interlocutria.568
Na verdade, ao fazer esse juzo preliminar de admissibilidade da ao, o juiz
fica, a partir de ento, impedido de considerar inepta a petio inicial e de extinguir o
processo sem julgamento de mrito.569
Infelizmente, no dia 27 de setembro de 2005, a chimpanz Sua faleceu, e o
processo foi extinto sem julgamento de mrito, pois a morte da paciente ensejou o
perecimento do objeto, que consistia na coao ilegal da liberdade de locomoo da
paciente.570
Em sua sentena o juiz admite que poderia ter extinguido, ab initio litis, o
processo e julgado inepta a petio inicial, por impossibilidade jurdica do pedido e falta
de interesse de agir em face de uma pretensa inadequao do instrumento processual.
Ele chega mesmo a citar o precedente do STF referido anteriormente. No obstante,
destaca:
Tenho a certeza que, com a aceitao do debate, consegui

despertar a ateno de juristas de todo o pas, tornando o tema
motivo de amplas discusses, mesmo porque sabido que o
Direito Processual Penal no esttico, e sim sujeito a constantes
mutaes, onde novas decises tm que se adaptar aos tempos
571
hodiernos.
568
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Novo processo civil brasileiro. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 23.
569
DIDIER JNIOR, Fredie. Pressupostos processuais e condies da ao: o juzo de admissibilidade do processo. So Paulo:
Saraiva, 2005. p. 302.
570
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 204.
571
BRASIL. Habeas Corpus n. 833085-3/2005 da 9 Vara Crime da Cidade do Salvador, Bahia. Juiz Edmundo Lcio da Cruz. Dirio
importante destacar, ainda, que o processo, apesar de interrompido, no
pode ser considerado invlido, mesmo porque, na fundamentao da sentena, o juiz
deixou claro que o writ preenchia todas as condies da ao, ou seja, que a tutela
jurisdicional pleiteada era suscetvel de apreciao, que as partes eram legtimas e que
a via processual do Habeas Corpus era um instrumento necessrio e adequado e,
portanto, poderia ensejar um resultado satisfatrio para a paciente.
Assim, o caso Sua vs. Jardim Zoolgico de Salvador acabou por se constituir
em um precedente judicial histrico, tornando-se um marco judicial do direito animal no
Brasil, ao fazer valer uma das principais reivindicaes do movimento abolicionista: o
reconhecimento dos animais como sujeitos de direito e dotados de capacidade de
reivindicar esses direitos em juzo, isto , capacidade jurdica e capacidade de ser
parte.572
Ainda que a chimpanz Sua no houvesse falecido, e o juiz indeferisse o writ,
considerando, por exemplo, que o santurio para o qual se pretendia transportar Sua
no oferecia melhores condies do que a jaula do zoolgico de Salvador, o feito j
havia se tornado indito, pois o importante neste julgamento foi o reconhecimento de
um animal no humano como sujeito de direito.
Alm disso, o fato obteve uma repercusso positiva, tanto na imprensa, quanto
entre ativistas e cientistas de vrias universidades no mundo, que, celebrando o fato
do Poder Judicirio, 4 de outubro de 2005. Na sentena, o Juiz afirma certo que, com tal deciso inicial, admitindo o debate
em relao ao assunto aqui tratado, contrariei alguns 'juristas de planto', que se esqueceram de uma mxima do direito romano
que assim preceitua: Interpretatio in quacumque dispositione sic facienda ut verba non sint superflua et sine virtute operandi (em
qualquer disposio deve-se fazer a interpretao de modo que as palavras no sejam suprfluas e sem virtude de operar).
572
Segundo REGAN, Tom, e quanto ao futuro: as aes recentes dos fundadores da Revista Brasileira de Direito Animal anunciam
uma nova perspectiva para o Direito Animal no Brasil. Nunca, um brasileiro tinha ousado impetrar um Hbeas Corpus em benefcio
de um no humano. Imaginem: uma ao judicial visando libertar um animal no humano preso ilegalmente! Mas foi precisamente
isso o que os fundadores da RBD fizeram em setembro deste ano, em favor de uma chimpanz cruelmente condenada a viver a
vida atrs das grades em um zoolgico no Estado da Bahia. Acrescente-se tragdia da negao da liberdade chimpanz, o fato
de Sua (como a chimpanz era denominada) ter morrido antes de o processo ter seguimento. Mesmo assim, os acadmicos e
advogados do Brasil demonstraram a fora do direito, de uma maneira nunca sonhada anteriormente, exercendo uma forte
influncia na defesa dos direitos dos animais. Todo membro da Nao do Direito Animal, em qualquer lugar que vivamos, tem
motivo para celebrar. E para ter esperana, em Introduo. In: SANTANA, Heron Jos de (Coord.). Abolicionismo animal. Revista
Brasileira de Direito Animal, Salvador, Instituto de Abolicionismo Animal. v. 1, n. 1, jan./dez., 2006.
como um feito indito, enviaram centenas de mensagens de solidariedade aos
impetrantes e ao magistrado.573
6.6 OS LIMITES DO DIREITO ANIMAL
Um dos principais problemas enfrentados pela Teoria Abolicionista Animal
determinar quais os animais que estariam habilitados a ser sujeitos de direito, mesmo
porque no existe um consenso na definio do direito animal. Alm disso, existe um
risco muito grande de essa teoria ser ridicularizada se formigas, mosquitos ou baratas
passarem a integrar as relaes jurdicas processuais.
Para Tom Regan, apenas as criaturas que possam ser consideradas sujeitos-
de-uma-vida, como as aves e os mamferos, devem ser titulares de direitos morais,
enquanto Steven Wise defende a outorga desses direitos apenas para os animais que
possuem um valor de autonomia a partir de 0.60, como papagaios, elefantes, golfinhos,
cachorros, macacos e grandes primatas.
Wise parte do princpio da precauo, sob o argumento de que a igualdade
incorpora o argumento dos direitos de dignidade, decorrentes da autonomia prtica que
muitos animais podem alcanar na idade adulta, o que no homem ocorre a partir dos
quatro aos oito meses de idade.574
Nessa concepo, os animais so divididos em trs categorias: a primeira,
integrada por animais como chimpanzs, orangotangos, bonobos e gorilas, que,
claramente, possuem autonomia suficiente para adquirir direitos bsicos de liberdade; a
segunda por papagaios, elefantes e cachorros, que atingem um valor de autonomia a
573
No anexo deste trabalho o leitor poder encontrar algumas reportagens da imprensa escrita sobre o caso.
574
2002. p. 236.
partir de 0.70, o que os credibiliza - usando moderadamente o princpio da precauo -
a adquirirem direitos bsicos de liberdade; a terceira, animais como as abelhas, que
no sabemos ao certo se possuem autonomia suficiente para adquirir direitos bsicos
de liberdade; e a quarta, os animais que so destitudos de qualquer autonomia que os
capacite a adquirir direitos bsicos de liberdade.575
Francione - na linha estabelecida por Singer - discorda dos limites
estabelecidos por Tom Regan, pois alguns animais, assim como humanos, mesmo
destitudos das capacidades exigidas para serem sujeitos de uma vida, so sencientes
e, de qualquer forma, tm o interesse em no sofrer ou sentir dor.576
Dentre as crticas dirigidas aos limites estabelecidos por Regan se encontram
as daqueles que afirmam que da mesma forma que o jusnaturalismo kantiano excluiu
alguns seres humanos do conceito de pessoa, o conceito de sujeito-de-uma-vida pode
ensejar a negao de direitos morais para determinados seres humanos, como o feto
recentemente fertilizado ou os recm-nascidos anenceflicos.
Laurence Tribe, por exemplo, alerta para o risco de afirmar que os direitos
dependem da posse individual de certas caractersticas mensurveis como a
autoconscincia ou a capacidade de elaborar representaes mentais complexas ou
raciocnios morais, pois, nesse caso, poderamos tambm concluir que as crianas e as
pessoas em estgio avanado de Alzheimer seriam destitudas de direitos.577
Regan, porm, esclarece que o fato de no ser sujeito-de-uma-vida no
significa que esses seres no possam ser titulares de direitos morais, uma vez que esse
575
2002. p. 231-240.
576
FRANCIONE, Gary L. Introduction to animal rights: your child or the dog? Philadelphia: Temple University, 2000. p. xxxiii.
577
M. Wise. Animal Law Review, Boston, p. 7, 2001.
critrio apenas a condio suficiente para que o sujeito tenha valor inerente.578
As ecofeministas tambm criticam a noo de sujeito-de-uma-vida por
consider-la muito prxima do antigo critrio da racionalidade, que exclua at mesmo
as mulheres da comunidade de iguais, sob o argumento de que elas eram incapazes de
ter uma conscincia complexa e habilidades cognitivas especiais.579
A proposta de Steven Wise tambm considerada antropomrfica pelo
ecofeminismo, por se limitar apenas s espcies que possuem um nvel de
racionalidade prximo dos seres humanos. Para o ecofeminismo, a reforma no sistema
jurdico deve assegurar o bem-estar dos animais, no a partir de critrios de autonomia,
mas tendo em vista a vida emocional e o relacionamento desses animais com os seres
humanos, que passam a ter uma obrigao tica de pr fim aos sofrimentos dessas
criaturas.580
Na verdade, ao estabelecer uma linha divisria para o direito animal sempre se
correr o risco de ser interpretado como um novo limite especista. At mesmo a
excluso das plantas da nossa esfera de considerao moral tem sido denunciada pelo
movimento da ecologia profunda, j que o reino vegetal tambm composto de seres
vivos, sem contar que existem plantas que se encontram a meio caminho entre o reino
animal e o vegetal.
Todo limite, porm, arbitrrio, sendo impossvel um sistema sem limites
definidos, de modo que todo e qualquer critrio de justia acaba por excluir
determinados grupos de indivduos.
No obstante, nada impede que todo animal seja sujeito de direito, embora
578
REGAN, Tom. The case for animal rights. In: SINGER, Peter (Org.). In defense of animals. New York: Basil Blackwell, 1985. p.
203.
579
575, 1998.
580
ALBRIGHT, Katrina M. The extension of legal rights to animals under a caring ethic: an ecofeminist exploration of Steven Wise's
rattling the cage. Natural Resources Journal. University of New Mexico School of Law, p. 915, 2002.
muitas vezes, em face da impossibilidade de identificao do indivduo, esses direitos
devam ser protegidos coletivamente.581
Isso, porm, no significa que o homem est impedido de matar ou ferir um
animal. Como nenhum direito absoluto, muitas vezes essas condutas podem ocorrer
em legitima defesa ou estado de necessidade.
Analisemos a seguinte hiptese: ns temos o direito de matar um rato que entre
em nossa residncia durante a noite, colocando em risco a sade de nossos familiares?
As pessoas matam os insetos e os ratos porque eles picam ou provocam
doenas, mas retirar as asas de um inseto apenas pelo prazer de v-lo sofrer um ato
de crueldade.582
A mensagem pacifista pode ser adotada como um ponto de partida tico para
nossas relaes com os animais. Para Gandhy, o homem sempre progrediu para a no-
violncia: do canibalismo para a caa e a agricultura; do nomadismo para as aldeias,
cidades, Estados; da famlia comunidade e nao.583
O homem ideal, tal como descrito no Bhagavad Gita, deve ser disciplinado e
agir sem se preocupar com os frutos de sua ao. Alm disso, indiferente aos
aplausos ou crticas, pois a verdadeira renncia s possvel com a estrita observncia
do princpio da no-violncia ou ahimsa, isto , na ausncia do desejo de matar.584
A no-violncia requer a ausncia completa de m vontade em relao a tudo
quanto vive, mesmo aos insetos, pois essas formas no foram criadas para alimentar
nossas tendncias destrutivas.585
Muitas vezes, nos casos em que um juiz tenha de dirimir um conflito entre um
581
O Art. 3, do Decreto-Lei n. 24.645, de 10 de julho de 1934, dispe: Os animais sero assistidos em juzo pelos representantes
do Ministrio Pblico, seus substitutos legais e pelos membros das sociedades protetoras dos animais.
582
583
GANDHI, Mahatma. Princpios de vida. Rio de Janeiro: Nova Era, 2003. p. 81.
584
Ibidem. p. 83.
585
GANDHI, loc. cit.
homem e um animal ele deve utilizar o princpio da razoabilidade-proporcionalidade, e
determinar em quais circunstncias um interesse ou outro deve prevalecer.
Numa constituio compromissria como a nossa a complexidade da
hermenutica constitucional nos obriga diferenciar as regras dos princpios
constitucionais, j que estes, ao contrrio daquelas, no possuindo uma fattispecie
definida no se prestam a subsuno.586
Os princpios, porm, podem ser ordinrios, quando estabelecem valores e os
interesses que merecem maior proteo, ou auxiliares, quando podem ser invocados
nos casos de conflito entre eles, ou em situaes emergenciais que no podem ser
resolvidas com a utilizao dos princpios ordinrios.587
Por exemplo, o princpio de que a vida humana deve ter preferncia em relao
dos animais no justifica o sacrifcio rotineiro e evitvel dos interesses bsicos
daqueles que se encontram em situao de perigo, pois, muitas vezes, os princpios
ordinrios no dizem nada quando existem vrias pessoas ao mesmo tempo numa
mesma situao. Nesses casos, precisamos invocar princpios auxiliares, como o da
proteo dos deficientes ou daqueles pelos quais temos responsabilidades, como os
nossos filhos etc. 588
O princpio da razoabilidade-proporcionalidade tem sido uma tcnica de
interpretao e aplicao do direito voltada tanto para a resoluo de conflitos entre
586
BARROSO, Luis Roberto. Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. In: SOARES, Jos Ronald Cavalcante (Org.).
Estudos de direito constitucional: homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 319.
587
588
Em um artigo denominado Animal rights, REGAN, Tom, por exemplo, apresenta o hipottico exemplo de um bote salva-vidas
onde quatro homens e um cachorro s podem ser salvos com o sacrifcio de um deles, e afirma que nesse caso a vida do cachorro
deve ser sacrificada, pois a vida de um animal tem um valor inerente menor que a dos homens, em The case for animal rights.
SINGER, Peter (Org.). In defense of animals. New York: Basil Blackwell, 1985. p. 13-26, p. 324-325. Helena Silverstein, porm,
crtica Regan justamente por ele, em uma conferncia, ter defendido um ponto de vista justamente contrrio. Segundo ela: esse
sentido foi expresso numa sesso de perguntas e respostas, numa conferncia, em 1989. Um membro da platia perguntou a
Regan: se ele estivesse num bote salva-vidas com um beb e um cachorro, e o barco virasse, quem ele deveria salvar, o beb ou o
cachorro? Regan respondeu, se o beb fosse retardado mental e o cachorro brilhante, eu salvaria o cachorro, em MARQUARDT,
Kathleen; LEVINE, Herbert M.; LAROCHELLE, Mark. Animal scam: the beastly abuse of human rights. Washington: Regnery
Gateway, 1993. p. 3.
princpios quanto para o controle dos atos do Poder Pblico.
Ligado garantia do devido processo legal, este princpio foi desenvolvido
inicialmente nos EUA, a partir da clusula law of the land que se encontrava inscrita na
Magna Charta de 1215, documento que ainda hoje reconhecido como um dos
grandes antecedentes do constitucionalismo moderno.589
Atualmente consagrado nas emendas 5a e 14a da Constituio norte-
americana, o princpio da razoabilidade uma verso substantiva do princpio da
igualdade perante a lei, que acabou por se tornar um importante instrumento de defesa
dos direitos individuais em confronto com os atos do poder pblico em geral.590
Segundo este princpio, em toda atuao do Estado na produo de normas
jurdicas restritivas de direitos fundamentais preciso saber se existe uma inequvoca
conexo material entre os meios utilizados e a finalidade dos atos, o que exige, em
primeiro lugar, a aferio da sua compatibilidade com as leis infraconstitucionais
(razoabilidade interna), e se ela se adequa aos meios e fins admitidos e preconizados
pelo Texto Constitucional.591
Acontece que no direito constitucional brasileiro este princpio advm da
jurisprudncia alem, que exige mais dois requisitos qualificadores: a adequao, que
se refere a exigibilidade ou necessidade da medida, de modo que os meios utilizados
para atingir os fins visados sejam os menos onerosos para o cidado; e a
proporcionalidade em sentido restrito, que sujeita o ato a uma avaliao de custo-
benefcio, de modo que quanto maior for o grau da no satisfao ou de afetao de
um princpio, tanto maior deve ser a importncia da satisfao do outro. 592
589
Estudos de direito constitucional: homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 319.
590
Idem. p. 320.
591
BARROSO, op. cit., p. 319.
592
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997. p. 161.
A proporcionalidade deve ser empregada ainda nos casos em que um ato
estatal destinado a garantir um direito fundamental, ou um interesse coletivo, venha
restringir outros direitos fundamentais, assegurando que nenhuma restrio a direitos
fundamentais venha a ser desproporcional.593
Na verdade, a funo da hermenutica jurdica muitas vezes hierarquizar os
princpios em situaes concretas de conflito entre direitos fundamentais, permitindo,
assim, a coexistncia de princpios divergentes atravs da prevalncia de um sobre
outro, e tendo em vista que no h hierarquia a priori entre os princpios, os conflitos
entre eles devem ser resolvidos mediante a ponderao dos interesses envolvidos no
caso concreto, no a partir do fundamento de validade, mas da dimenso do peso
especfico de cada um. 594
Segundo Peter Singer, at mesmo a tortura de um ser humano pode ser
admitida, se ela for, por exemplo, o nico meio para se descobrir a localizao de uma
bomba nuclear programada para explodir em pouco tempo no centro de uma cidade. 595
A partir dos recentes avanos decorrentes da medicina e das cincias
biomdicas, tm surgido muitas questes ticas acerca da personalidade, como a
existncia de seres humanos que no so pessoas, a exemplo dos indivduos
acometidos de morte cerebral, mas ainda vivos, do feto anencfalo ou que tenha sido
concebido em decorrncia de estupro etc.
De fato, h bem pouco tempo um indivduo era considerado morto quando as
atividades vitais do seu corpo cessavam, mas, com o desenvolvimento das tcnicas de
transplante, a doao de rgos se tornou uma necessidade social que teve de ser
593
SILVA, Luis Virglio A. da. O proporcional e o razovel. Revista dos Tribunais. So Paulo, a. 91, v. 798, p. 24, abr., 2002.
594
Estudos de direito constitucional: homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: Saraiva, 2001. p.319.
595
GANDHI, Mahatma. Princpios de vida. Rio de Janeiro: Nova Era, 2003. p. 85
justificada juridicamente, de modo que o antigo conceito de morte cardaca foi
abandonado em favor do atual conceito de morte cerebral, o que no vai ficar sem
conseqncias no mundo jurdico, pois tornou bem clara a distino entre a vida
biolgica e a vida pessoal. 596
O conceito de morte tem sido objeto de controvrsias jurdicas, e somente
depois que o sistema se deu conta de que a morte cerebral era a nica forma de tornar
viveis os transplantes de rgos que o conceito de morte cardaca foi
abandonado.597
A legislao considera a morte como sinnimo de morte enceflica, pois no
estado vegetativo, apenas o crtex, que a regio onde ocorre o pensamento e a
conscincia, deixa de funcionar, enquanto regies como o tronco cerebral continuam
em pleno funcionamento controlando atividades como a respirao, o batimento
cardaco, a funo dos rins e a presso sangunea.598
O conceito de morte cerebral, portanto, implica uma distino entre vida
biolgica e vida pessoal, isto , entre a vida de um organismo vivo e a vida de uma
pessoa humana, mesmo porque o organismo de um morto cerebral capaz de produzir
at mesmo esperma vivel, embora a vida biolgica seja conceito distinto da vida da
pessoa. 599
Segundo Peter Singer, o crtex cerebral a parte do crebro associada dor e
conscincia, e somente a partir da dcima oitava semana de gestao vai ocorrer a
transmisso nervosa no feto, e a partir de ento que deve ser desvinculada a linha
596
ENGELHARDT, H. Tristran. Medicine and the concept of person. In: GOODMAN, Michael F. (Ed). What is a person? Clifton:
The Humana Press, 1988, p. 170, afirma que Desta forma, Dr. Willard Gaylin tem argumentado que corpos vivos, mas com morte
cerebral poderiam proporcionar uma excelente fonte de material para experimentao mdica e educativa, recomendando o
prolongamento da vida do morto cerebral (Traduo nossa).
597
FRANCIONE, Gary L. Animals, property, and the law. Philadelphia: Temple University Press, 1984. p. 252.
598
SCHEIP, Diogo. Terri morreu: as dvidas continuam. Revista Veja, So Paulo, p. 110, 6 de abril de 2005.
599
Segundo ENGELHARDT, H. Tristran. Medicine and the concept of person. In: GOODMAN, Michael F. (Ed). What is a person?
Clifton: The Humana Press, 1988. p.171, o Dr. Willard Graylin tem recomendado o prolongamento da vida dos pacientes com morte
cerebral, argumentando que eles poderiam proporcionar uma excelente fonte de material para experimentao mdica e educao.
divisria entre a vida biolgica e a vida da pessoa.600
Ora, se no prprio homem o fim das atividades enceflicas sinnimo de
morte, pois nesse momento que passa a viver em estado vegetativo, entendemos que
seria um contra-senso conceder direitos morais bsicos a animais destitudos de
crebro e sistema nervoso.
que, juntamente com o conceito de morte cerebral, o direito teve de admitir
trs proposies: (1) que o conceito de pessoa maior do que o conceito de vida
vegetativa; (2) que a vida vegetativa, embora seja um valor, no possui direitos; e (3)
que o funcionamento de um rgo sensrio-motor como o crebro a condio
necessria para que um ser vivo possa ser considerado pessoa.601
Assim, embora os conceitos de mente e de crebro no se confundam,
possvel imaginar, pelo menos no estgio atual do conhecimento cientfico, que um
animal destitudo de crebro, como uma planta, no possua atividades mentais.
Desse modo, os animais destitudos de crebro e sistema nervoso continuariam
excludos da nossa esfera direta de considerao moral, embora nada impea que eles
sejam objeto de considerao indireta e preservados em benefcio da coletividade.
600
601
ENGELHARDT, H. Tristran. Medicine and the concept of person. In: GOODMAN, Michael F. (Ed.). What is a person? Clifton:
The Humana Press, 1988. p. 170.
PERSPECTIVAS E CONSIDERAES FINAIS
Fique-se, pois, sabendo, uma vez por todas, que o meu grande
interesse; interesse inabalvel, que manterei sempre, a
despeito das mais fortes contrariedades, a sustentao
plena, gratuitamente feita, dos direitos dos desvalidos que
recorrerem ao meu tnue valimento intelectual. (Luiz Gama)602
Se o projeto da modernidade aponta para as virtudes da cincia e a
racionalizao tcnica, econmica e poltica na busca pelo sentido da histria, pelo

603
universalismo e pela liberdade como altrusmo, a ps-modernidade pretende levar o
humanismo ao extremo.
Assim como as espcies - os genes, dir Dawkins - os sistemas jurdicos
evoluem, uma vez que no decorrer da histria os seus institutos vo sofrendo
pequenas, mas contnuas, mutaes no lineares, que so preparadas durante um
longo processo de amadurecimento.
Enquanto alguns institutos se extinguem outros se transformam, pois apenas os
dotados de elevado valor de sobrevivncia, ou seja, uma forte atrao psicolgica,604
se perpetuam no tempo, passando de um crebro a outro atravs do fenmeno da
imitao.605
Por exemplo, a regra de ouro da tica, que postula que no devemos fazer
602
GAMA, Luiz. Foro da Capital. Radical Paulistano, 29 jul. 1869.
603
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Civilizao do direito constitucional ou constitucionalizao do direito civil? A eficcia dos
direitos fundamentais na ordem jurdico-civil no contexto do direito ps-moderno. In: Direito constitucional em homenagem a
Paulo Bonavides. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 110.
604
Segundo DAWKINS, Richard Uma estratgia evolutivamente estvel ou EEE definida como uma estratgia que se adotada
pela maioria dos membros de uma populao, no poder ser sobrepujada por uma estratgia alternativa, em O gene egosta.
Belo Horizonte: Itatiaia; So Paulo: Universidade de So Paulo, 1979. p. 94.
605
Para DAWKINS: Da mesma forma como os genes se propagam no fundo pulando de corpo para corpo atravs dos
espermatozides ou dos vulos, da mesma maneira os memes propagam-se no fundo de memes pulando de crebro para
crebro por meio de um processo que pode ser chamado, no sentido amplo, de imitao., loc. cit. Cf. este autor, Uma estratgia
evolutivamente estvel ou EEE definida como uma estratgia que se adotada pela maioria dos membros de uma populao, no
poder ser sobrepujada por uma estratgia alternativa.
com o outro aquilo que no queremos que nos faam na mesma situao606 tem
demonstrado elevado valor de sobrevivncia, constituindo-se no principal fundamento
para a expanso do nosso crculo de moralidade: do nativo ao estrangeiro, do escravo
mulher, at atingir toda a espcie humana.
Na verdade, os princpios da continuidade biolgica de Darwin e da
continuidade histrica da moralidade constituem um s fenmeno, de modo que o fim
da explorao institucionalizada e o reconhecimento dos animais como sujeitos de
direitos parece ser o caminho natural do processo de evoluo dos sistemas jurdicos.
Um dos principais problemas das idias abolicionistas tem sido conciliar os que
embora lutem pelo fim da explorao dos animais utilizam argumentos e estratgias de
luta distintas.
Como vimos no captulo III, liberacionistas como Peter Singer no reivindicam a
atribuio de direitos para os animais, e a partir de uma viso utilitarista entendem que
somente as conseqncias devem ser levadas em considerao, acreditando que as
lutas por pequenas mudanas nas condies de vida dos animais vo pouco a pouco
preparando a opinio pblica para a abolio final.
Do outro lado, tericos dos direitos como Tom Regan, Gary Francione e Steven
Wise partem da idia de que os animais possuem valor intrnseco, razo pela qual
advogam a abolio imediata da propriedade animal e o seu reconhecimento como
sujeito de direito.
Os liberacionistas acusam os adeptos da teoria dos direitos de puristas,
alienados e presos a princpios, que se recusam a perceber que toda evoluo ocorre
606
lgico e eticamente injusto considerar que um ato possa ser considerado cruel para o humano e no para outras espcies,
principalmente os vertebrados. Quando Kant afirma que devemos agir de modo que o motivo de nossa ao possa ser transformar
numa lei universal, nos devemos incluir nessa lei todos os seres aos homens assemelhados. Segundo FELIPE, Sonia Humanos
no se degradam nem se prejucam quando ampliam o crculo da moralidade. Respeitam em si mesmos a necessidade de
coerncia, razoabilidade e reciprocidade, em Fundamentao tica dos direitos animais: o legado de Humphry Primatt. Revista
Brasileira de Direito Animal. Salvador, EDUFBA, n. 1, p. 221, 2006.
de forma gradual; ao passo que os tericos dos direitos argumentam que as lutas por
reformas parciais do sistema so simplesmente inteis, e que ao colocar o selo de
aprovao nos produtos provenientes da explorao animal os liberacionistas nada
mais fazem do que legitimar o prprio sistema, tornando ainda mais difcil a sua
abolio.
O principio fundamental da teoria dos direitos que em hiptese alguma os
interesses fundamentais dos animais devem ser negligenciados, mesmo que isso possa
trazer benefcios para os homens.
Henry Salt entende que essas discusses estratgicas so por demais
inconsequentes, e que devemos ser abolicionistas e restricionistas ao mesmo tempo,607
j que o nosso maior desafio no pode se restringir a uma escolha entre reformas
imediatas sem abolio ou abolio sem reformas, mas a uma mediao entre elas a
partir de uma tica unificada e uma filosofia consistente. 608
Mesmo puristas como Gary Francione admitem que o abolicionismo no deve
ser uma proposio na base do tudo ou nada, e que no decorrer da histria todos os
movimentos de emancipao foram compatveis com reformas, mesmo porque, na
maioria das vezes, as mudanas culturais no ocorrem atravs de saltos.609
O processo de abolio da escravido humana no Brasil, por exemplo, passou
por etapas bem definidas de estancamento das fontes, da proibio do trfico em
1831 para a libertao do ventre (1871), passando pela lei dos sexagenrios (1885) at
a abolio total em 1888. 610
607
Para SALT, Henry Os abolicionistas tm acima de tudo uma difcil luta contra o poder da crueldade e opresso, e no devem
desperdiar suas inteligncias e coraes. A estupidez , nesta disputa, pode prejudicar uma causa mais nobre, em Restrictionist
and abolitionist. The Animals'Agenda. p. 43, Nov., 1987 (Traduo nossa).
608
BEST, Steven. Chewing on the rights vs welfare debate: do corporate reforms delay animal liberation? The Animals'Agenda. p.
15, Mar./Apr., 2002.
609
FRANCIONE, Gary. Gary Francione: entrevista. Disponvel em: <www.aninalnaturalis.org>. Acesso em: 20 abr. 2006. p. 2.
610
MENDONA, Joseli Nunes. Cenas da abolio: escravos e senhores no Parlamento e na Justia. So Paulo: Fundao Perseu
Abramo, 2001. p. 48-49.
Entendemos, todavia, que uma viso realmente abolicionista deve sempre ter
em mente que existem direitos bsicos, como o direito vida, liberdade e
integridade psquico-fsica, que em nenhuma hiptese devem ser transacionados, a
menos que isso seja admitido nas mesmas condies para os seres humanos.
No direito brasileiro, o ponto de partida dessa teoria est no inciso VII do art.
225 da Constituio Federal, que probe, na forma da lei, as prticas cujo efeito
material seja a submisso dos animais a crueldade.
De fato, a nossa Constituio, pela primeira vez em sua histria, elevou a
proibio da crueldade contra os animais ao status de preceito constitucional, e face ao
princpio da efetividade611, no possvel admitir qualquer tipo de explorao
institucionalizada dos animais sem violar esta norma constitucional.612
A Constituio de 1988, mais do que um status moral ou a posse de direitos
morais (que no mximo ensejariam obrigaes morais), concedeu aos animais direitos
fundamentais bsicos, impondo a todos os cidados e aos poderes pblicos a
obrigao de respeit-los.
Como sabemos, muitas vezes as regras constitucionais so normas
imediatamente descritivas que estabelecem de logo uma proibio mediante a
descrio de uma conduta a ser omitida, exigindo sempre uma aplicao direta e
imediata, pois no processo de interpretao e aplicao de uma regra constitucional o
intrprete deve sempre avaliar a correspondncia entre a construo conceitual dos
611
De acordo com BARROSO, Luis Roberto, princpio da efetividade significa que: O intrprete constitucional deve ter o
compromisso com a efetividade da Constituio: entre interpretaes alternativas e plausveis, dever prestigiar aquela que permita
a atuao da vontade constitucional, evitando, no limite do possvel, solues que se refugiem no argumento de no- auto-
aplicabilidade da norma ou na ocorrncia de omisso do legislador", em Interpretao e aplicao da constituio. Rio de
Janeiro: Saraiva, 2004. p. 374.
612
Esta a posio de BECHARA, Erica, para quem ...a prpria Constituio possibilita-nos, ainda que implicitamente, a prtica
de algumas atividades que, embora cruis sob o ponto de vista acima explicitado, atendem a direitos fundamentais da pessoa
humana objetivo maior da Lei Maior, em A proteo da fauna sob a tica constitucional. So Paulo: Juarez de Oliveira,
2003. p. 69.
fatos, a construo conceitual da norma e a finalidade que lhe d suporte.613
Por outro lado, dizer que algumas atividades cruis em relao aos animais
atendem ao princpio da dignidade da pessoa humana, objetivo maior da Constituio,

614
um entendimento incompatvel com uma interpretao material-valorativa do direito
constitucional brasileiro.
Se levarmos realmente os princpios e regras constitucionais a srio, vamos
perceber que toda e qualquer lei ou ato administrativo que considere legtima a
crueldade contra os animais inconstitucional.
O princpio da proporcionalidade, por exemplo, que tem sido muito til para
demonstrar quais as hipteses em que um caso individual se enquadra numa regra,
tem servindo muitas vezes de critrio de aferio da constitucionalidade das leis ou atos
administrativos, indicando at que ponto deve-se dar preferncia a uma ou a outra
regra em casos de conflito.615
Como conseqncia desse princpio, o Judicirio pode invalidar qualquer ato
legislativo ou administrativo considerado a) inadequado, por no promover
minimamente o fim a que se destina; b) desnecessrio, face existncia de meios
alternativos que possam faz-lo; ou c) desproporcional, quando o bem violado mais
importante do que o bem protegido.616
613
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 38-
39.
614
BECHARA, rika, por exemplo,entende que: ..a prpria Constituio possibilita-nos, ainda que implicitamente, a prtica de
algumas atividades que, embora cruis sob o ponto de vista acima explicitado, atendem a direitos fundamentais da pessoa humana
objetivo maior da Lei Maior", em A proteo da fauna sob a tica constitucional. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003. p. 69.
615
Segundo GUERRA FILHO, Willis Santiago Os horrores do regime nacional-socialista, praticados geralmente em obedincia a
determinaes legais, levou a que se pusesse em evidncia a dimenso valorativa do Direito, bem como a que se buscassem em
outras fontes, que no apenas aquela legislativa, os critrios para sua correta aplicao, em Sobre o princpio da proporcionalidade.
In: LEITE, George Salomo (Org.). Dos princpios constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da
constituio. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 237.
616
VILA, op. cit., p. 121. Segundo BARROSO, Luis Roberto O juiz no pode ignorar o ordenamento jurdico. Mas, com base em
princpios constitucionais superiores, poder paralisar a incidncia da norma no caso concreto, ou buscar-lhe novo sentido, sempre
que possa motivadamente demonstrar sua incompatibilidade com as exigncias de razoabilidade e justia que esto sempre
subjacentes ao ordenamento. Jamais dever o magistrado se conformar com a aplicao mecnica da norma, eximindo-se de sua
responsabilidade em nome da lei no do direito! - , supondo estar no estrito e estreito cumprimento do dever", em Interpretao e
aplicao da constituio. Rio de Janeiro: Saraiva, 2004. p. 291.
Como saber, portanto, se uma prtica que submete os animais crueldade
atende ao princpio da dignidade da pessoa humana?, como saber se as leis e os atos
administrativos que regulam atividades como rodeios, zoolgicos, criao e abate de
animais se constituem meios adequados para que o princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana seja atendido? Como saber se ao matar os animais para
alimentar-se da sua carne ou utilizar sua pele como vestimenta torna os homens mais
dignos?
Ser que a dor, o sofrimento a que os animais so submetidos nessas
atividades so proporcionais satisfao dos desejos humanos? Alimentar com a carne
dos animais, quando diversos estudos demonstram que o carnivorsmo, longe de ser
uma questo de sobrevivncia uma atividade humana prejudicial sade e
economicamente ineficiente?617
Se entendemos por crueldade o ato de fazer o mal, atormentar ou prejudicar
outrem atravs de atos insensveis, desumanos, pungentes ou dolorosos,618 toda e
qualquer ao desumana com os animais, longe de obedecer, ofende ao princpio da
dignidade humana, mesmo porque vrios estudos apontam que as pessoas cruis com
os animais tendem a s-lo tambm com os seres humanos.
Em sntese, a regra constitucional que probe a prtica de atividades que
submetem os animais a crueldade traz em seu bojo o princpio da dignidade animal, o
que nos obriga a reconhec-los como sujeitos de direitos fundamentais bsicos.
Por certo que nenhum princpio ou regra possui um modo absoluto do tipo tudo
ou nada de aplicao, pois algumas vezes uma interpretao dentro do razovel pode
617
Segundo SINGER, Peter: Se isto continuar, o resultado ser o crescimento do sofrimento animal em uma escala ainda maior do
que a existente atualmente no Ocidente, ao lado de maiores danos ambientais e o crescimento de doenas cardacas e cnceres
no aparelho digestivo. O que torna este comrcio extremamente ineficiente", em MEAT production today is not just inhumane, it`s
inefficient. The Guardian. Wed., Jul. 12, 2006, p. 32. (Traduo nossa).
618
NOVO dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, p. 504.
ensejar que, em determinadas circunstncias, a prtica de atividades cruis contra os
animais sejam admitidas, como nos casos de legtima defesa ou estado de
necessidade.619
No obstante, a ineficcia social dos princpios e regras do artigo 225 da
Constituio Federal se deve muito mais aos obstculos sociais a que Lassalle
denominou fatores reais do poder, como a fora poltica da indstria de explorao
animal, o que tem impedido que os fatores jurdicos do abolicionismo animal se
transformem em fatores reais de poder.620
Seja como for, ser sempre possvel exigir do Terceiro Poder a

621
compatibilizao das normas de hierarquia inferior com as normas constitucionais,
mesmo porque os fatores reais do poder tambm se submetem mudana social,
como tem demonstrado a atual crise ambiental.
A crise ambiental e fatores como o aquecimento global, a poluio dos
mananciais hdricos pela indstria de explorao animal, o aumento de doenas
decorrentes do consumo de carne, associadas s presses polticas provocadas pelos
movimentos abolicionista e vegetariano, por exemplo, podem ensejar uma mudana na
interpretao das normas constitucionais, pois muitas vezes uma posio minoritria
pode se tornar majoritria no curso do tempo.
Como vimos no captulo V, at mesmo Peter Singer, que, fiel ao positivismo de
Jeremy Bentham, se recusava a falar em direito para os animais, j defende a extenso
dos direitos humanos para os grandes primatas, sob o argumento de que j existem
provas suficientes de que eles pertencem ao nosso gnero.
619
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 38-
39.
620
Segundo LASSALLE, Ferdinand. A essncia da constituio. Rio de Janeiro: Lumens Jris, 2001. p. 18: Ningum
desconhece o processo que se segue para transformar esses escritos em fatores reais do poder, transformando-os dessa maneira
em fatores jurdicos".
621
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 378.
Seja como for, a abolio da escravido animal independe de uma legislao
infraconstitucional que outorgue, por exemplo, personalidade jurdica aos animais, pois
assim como ocorreu com condomnios, massas falidas, heranas jacentes, nascituros,
etc., nada impede que eles tenham capacidade processual para pleitear seus direitos
em juzo na condio de sujeitos jurdicos despersonalizados.
Tal como assegura o Decreto n. 24.645/34, representados pelas sociedades
protetoras ou por seus guardies, os animais tm capacidade processual para litigar em
juzo pelos seus direitos. Alm disso, o Ministrio Pblico est legitimado, na condio
de substituto processual, a pleitear em nome prprio os direitos dos animais, podendo
inclusive utilizar os remdios constitucionais disponveis, como o Habeas Corpus e o
Mandado de Segurana.
No obstante, ainda que o sistema judicial possa desempenhar um importante
papel nesse processo, no podemos esperar que o abolicionismo jurdico desde j se
constitua numa teoria pronta e acabada, ao mesmo tempo livre de contradies, pois o
processo de evoluo jurdica sempre uma obra aberta a ser construda e efetivada
no seu prprio processo de aplicao e interpretao do direito.

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ANEXOS

Abolicionismo Animal

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UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS

HERON JOS DE SANTANA

Tese apresentada ao Programa de Ps-

rea de concentrao: Direito Pblico

Orientador: Professor Doutor Andreas

Tese (doutorado) Universidade Federal de

Inclui bibliografia e anexos.

1. Ambientalismo - Brasil. 2. Meio ambiente -

342 CDU (2.ed.) UFPE

No entanto, foi na tradicional Faculdade de Direito de Recife que tive a oportunidade de

Ficam registrados os meus agradecimentos ao professor orientador Andreas Krell, que

Gostaria ainda de fazer um agradecimento especial aos professores Antonio Herman

SANTANA, Heron Jos. Abolicionismo animal. 2006. 210 f. Tese de Doutorado

Palavras Chave: Abolicionismo animal. Especismo. Direito animal. Sujeito de direito.

Keywords: Animal abolitionism. Speciesism. Animal rights. Legal personality. Standing.

2 DARWIN E A VIDA MENTAL DAS ESPCIES.................................................................. 30

3 A LUTA PELOS DIREITOS DOS ANIMAIS....................................................................... 64

4 A HERMENUTICA CONSTITUCIONAL DA MUDANA...................................................... 92

5 FUNDAMENTOS JURDICOS DO ABOLICIONISMO ANIMAL............................................... 109

PERSPECTIVAS E CONSIDERAES FINAIS...................................................................... 183

Cegos os que supem na abolio a derradeira pgina de um livro

O tratamento e as atitudes que adotamos em relao aos animais ensejam

enormes contradies, pois, a depender da cultura em que estejamos inseridos,

temos o direito de tratar os animais dessa maneira?

Nas sociedades hindustas, por exemplo, onde a hierarquia social

consumido pelas castas superiores e o cachorro um animal impuro que serve de

alimento para as castas mais baixas. 2

Em pases cristos como o nosso, gatos e cachorros so membros da famlia,

enquanto as vacas, destitudas de qualquer considerao moral, vivem em condies

humilhantes at sejam abatidas para servir de alimento, principalmente para as classes

No obstante, o debate filosfico e cientfico sobre as relaes entre os homens

se constitui num dos mais importantes debates ticos do nosso tempo.

O principal objetivo deste trabalho promover uma anlise do movimento

jurdico de libertao dos animais e, ao mesmo tempo, identificar os fundamentos

devem ser considerados titulares de direitos fundamentais bsicos.

Embora permeado de informaes empricas de outros campos do

conhecimento, o principal objetivo deste trabalho estabelecer os fundamentos

filosficos e jurdicos das idias abolicionistas que vm contribuindo decisivamente para

o desenvolvimento de uma nova disciplina jurdica: o direito animal.

mudanas histricas, de novos fatores polticos e sociais ou em funo dos avanos

promovidos pelas cincias de uma forma geral, o mtodo de procedimento adotado

ser hermenutico, com recurso interpretao constitucional evolutiva.

Alm disso, sero utilizadas tcnicas de pesquisa documentais, atravs da

consulta a fontes primrias como a Constituio, leis, decretos legislativos, dirios

oficiais e jurisprudncia, e fontes bibliogrficas, com uma ampla pesquisa em livros,

jornais e revistas especializadas no assunto.

O trabalho divide-se em cinco captulos. O primeiro analisa as bases filosficas

e cientficas da ideologia especista, que, de modo similar ao racismo e ao sexismo, vem

humanos, no pressuposto de que desprovidas de uma dimenso espiritual, devem

continuar excludos de nossa esfera de considerao moral.

O segundo captulo analisa a revoluo cientfica promovida pela Teoria da

entre o homem e os animais so quantitativas e no de natureza, e a partir de dados

animais, demonstra as inconsistncias tericas da ideologia especista.

Como toda ideologia mais um problema poltico que terico, o captulo

seu surgimento no sculo XV quando ocorram os primeiros protestos denunciando a

violncia a que animais domsticos e de laboratrios estavam submetidos at o atual

movimento abolicionista, integrado por professores, intelectuais, cientistas e ativistas

sociais que, espalhados ao redor do mundo, se irmanam na recusa categrica

escravizao dos animais em nossa sociedade.

O quarto captulo vai demonstrar que assim como as espcies, as idias

jurdicas tambm evoluem, e que as instituies judiciais, isto , faculdades de direito,

advogados, promotores, juzes, tribunais, e demais operadores jurdicos, podem

desempenhar um importante papel na luta abolicionista. A partir da anlise de