TEMA N3

OBLIGACIONES

1. NOCIONES FUNDAMENTALES

1.1 EL CONCEPTO DE RELACIN OBLIGATORIA

Es la relacin jurdica establecida entre dos o ms personas y dirigida a que una de estas personas
obtenga bienes o servicios mediante la cooperacin de la otra o bien al intercambio recproco de
bienes o servicios mediante una recproca colaboracin.

La relacin obligatoria se encuentra formada por dos partes, por una parte acreedora y por una
parte deudora. El acreedor es el titular de un derecho subjetivo de crdito que le permite exigir
del deudor una serie de deberes y adems tienen una serie de facultades ( o potestades) para
defender sus intereses en caso de que el deudor incumpla. El deudor es sujeto de un deber
jurdico que le obliga a desarrollar un determinado comportamiento y a soportar las
consecuencias del incumplimiento. Las consecuencias del incumplimiento van a ser las sanciones.

LA OBLIGACIN COMO SITUACIN JURDICA

Como hemos visto, tradicionalmente la obligacin se entiende como la contracara de un derecho

personal de crdito de un sujeto que se denomina acreedor. El profesor De Almeida advierte que
corresponde a la orientacin clsica, la perspectiva de la obligacin que se agota en el deber de
prestar y en su correlativo derecho de exigir o pretender una prestacin.

Pero, como analizaremos, la relacin obligatoria y el vnculo jurdico que ella puede envolver es
muchsimo ms complejo.

Al examinar la estructura de la relacin obligatoria, se suele sealar cmo dentro de esta

estructura existe siempre un elemento subjetivo, formado por los sujetos de la relacin, que son,
como es sabido, un sujeto activo o acreedor (que es la persona titular del poder jurdico de exigir
la prestacin), y un sujeto pasivo o deudor (sobre quien pesa el deber jurdico de realizar esta
prestacin); un elemento objetivo u objeto de la relacin, consistente en aquella actividad o
comportamiento que el sujeto pasivo tiene que desplegar en favor del sujeto activo, a la que se
denomina tcnicamente con el nombre de "prestacin", y, finalmente, un vnculo jurdico entre
ambos sujetos, por virtud del cual el deudor queda ligado con el acreedor.

Es el vnculo jurdico el elemento sustancial de la relacin obligatoria, al que dedicaremos gran

parte de la atencin.

La idea de que en las relaciones obligatorias existe un vnculo jurdico es una idea
extraordinariamente antigua. Aparece ya en las fuentes romanas, donde precisamente, una clsica
y conocidsima definicin caracteriza a la "obligatio" como un "vinculum iuris". La misma idea del
vnculo jurdico ha reaparecido con perfecta nitidez en la doctrina moderna. El elemento central y
ms propiamente jurdico de la obligacin sealan los autores est constituido por el vinculo
jurdico, en virtud del cual el deudor queda ligado con el acreedor y obligado a satisfacerle una
determinada prestacin.

Lo que ocurre, sin embargo, es que as delineado, esto es, dibujado tan vagamente, el vnculo
jurdico es algo que se distingue muy difcilmente de la misma relacin obligatoria, hasta el punto
de que relacin obligatoria y vnculo jurdico parecen ser conceptos llamados a confundirse, es
decir, parecen ser una misma cosa. Nosotros, sin embargo, acabamos de decir hace un momento
que el vnculo es slo uno de los elementos estructurales de la relacin obligatoria. Cmo se
explica esto? Conviene, sin duda, alguna aclaracin.

La relacin obligatoria: es, a juicio del profesor Diez Picazo, la total relacin jurdica que liga a los
sujetos para la realizacin de una determinada funcin econmica o social en torno a un inters
protegido por el ordenamiento jurdico. La relacin obligatoria es, conceptualmente, una relacin
jurdica de unas determinadas caractersticas tcnicas, que la hacen diferenciarse del resto de las
relaciones jurdicas de naturaleza patrimonial y, por supuesto, de todas las dems relaciones
jurdicas de Derecho privado.

En cuanto relacin jurdica, posee una indudable naturaleza orgnica. Es, por decirlo as, como un
pedazo o un corte de vida social, que aparece perfectamente organizado dentro del ordenamiento
jurdico por un especial principio jurdico y por una especial funcin econmica o social, que est
llamado a realizar. Algo, en suma, perfectamente institucionalizado. De esta naturaleza orgnica o
institucional de la relacin jurdica deriva el que todos los derechos, los deberes, las facultades y
las titularidades o cargas de los sujetos se encuentren orgnicamente agrupados en torno a la
relacin. Una relacin obligatoria es, pues, la total relacin jurdica que existe, por ejemplo,
entre un mandante y un mandatario, entre un comprador y un vendedor, entre un asegurador y
un asegurado, en cuanto que toda esta relacin constituye una unidad orgnica e institucional.

Se denomina vnculo jurdico: no a la totalidad de la relacin obligatoria, sino a la simple

correlacin que existe entre un crdito y una deuda. La correlacin de un crdito y de una deuda,
como situaciones jurdicas coincidentes, pero contrarias dentro de una nica relacin obligatoria,
es lo que se debe deno-minar, vnculo jurdico.

De manera que de una nica relacin obligatoria puede existir una pluralidad de vnculos jurdicos.
Una pluralidad de vnculos dentro de una nica relacin obligatoria constituye un fenmeno
jurdico que es perfectamente normal y perfectamente conocido. El ejemplo ms claro ser,
seguramente, el de las llamadas obligaciones sinalagmticas, donde hay siempre dos vnculos
jurdicos ligados entre s por un nexo gentico y funcional de correspectividad. Juan es deudor y
Diego acreedor de una prestacin y, a cambio de ello, Diego es deudor y Juan acreedor de otra
prestacin distinta. En la relacin obligatoria de compraventa este esquema se observa con toda
claridad, ntidamente. El comprador es deudor y el vendedor es acreedor del precio (vnculo
jurdico). pero el vendedor es deudor" el comprador acreedor de la entrega de la cosa (vnculo
jurdico tambin).

Aislada, pues, en el sentido que queda indicado, la figura del vnculo jurdico, podemos pasar a
analizar su contenido (naturaleza), es decir, a examinar el crdito y la deuda.

Esta contraposicin --crdito y deuda- suele parecer a primera vista muy clara: el crdito es, se
suele decir, un derecho subjetivo y la deuda un deber jurdico, como hemos analizado en
apartados precedentes. Los anlisis de los autores de la naturaleza del vnculo jurdico slo
abordan esta perspectiva ms clsica, es decir, considerando el crdito como puro derecho
subjetivo y deuda como deber jurdico, segn hemos analizado. Y, as, siguiendo al profesor Fueyo,
hay tres teoras que explican dicha naturaleza.

La teora clsica fue elaborada por Savigny, para quien la persona del deudor puede estar sujeta a
la voluntad, al seoro o dominio del acreedor, pero no se trata de un dominio absoluto o pleno
sobre otro hombre, porque, en ese caso, desaparecen los principios de libertad y dignidad del
hombre. Al respecto, el profesor Fueyo indica: Pero si concebimos una relacin jurdica especial,
consistente en el dominio sobre una persona ajena, sin destruir por completo su libertad, un
derecho semejante al de propiedad pero que se distinga de l, debemos referir dicho dominio a
una accin determinada de esa persona. A esa relacin de dominio es lo que Savigny denomina
obligacin y que define como: Es la relacin de derecho por cuya virtud ejercemos un dominio
sobre un determinado acto de otra persona.

Ms modernamente se adopt la denominada teora objetiva, la cual establece que lo afectado en

la relacin jurdica es la responsabilidad patrimonial, de manera que la relacin estara constituida
entre el acreedor y el patrimonio del deudor, de manera que existira una relacin directa entre
patrimonios, con prescindencia de los sujetos o pasando a segundo plano stos.

Por ltimo, ms modernamente an, la doctrina alemana ha desarrollado la teora de la deuda y

la responsabilidad, que recoge aspectos de las dos teoras enunciadas precedentemente.
Siguiendo siempre al profesor Fueyo, esta doctrina distingue entre una relacin de dbito entre los
sujetos (debitum, Schuld) y por una relacin de responsabilidad entre el acreedor y los bienes del
deudor susceptibles de ser perseguidos (obligatium, Haftung). El primer momento que hemos
descrito est constituido por el deber de prestacin del deudor, de naturaleza jurdica, porque la
ley lo ha regulado especialmente y ha sealado su forma o pago. La segunda fase estara
constituida por la responsabilidad, la cual, desde el punto de vista del deudor, significa
sometimiento al poder de agresin, y desde el punto de vista del acreedor, es el derecho a
accionar en contra de aquel que no ha dado cumplimiento a lo debido. Producido el
incumplimiento, es decir, faltando el deber de prestacin que corresponde a la primera fase, la
agresin corresponde en contra del patrimonio, persiguindose el cumplimiento forzado en
naturaleza, o bien, no siendo esto posible, demandndose el equivalente respectivo.

Estas explicaciones parecen, sin embargo, demasiado simple para ser enteramente exacta. El
crdito es, ante todo, una situacin jurdica -la situacin de crdito o la posicin acreedora- donde
confluyen -es cierto-- facultades, pero donde confluyen tambin cargas y acaso deberes. Dejemos
con un interrogante, por el momento, este punto. La deuda es otra situacin jurdica -la situacin
de deuda o la posicin deudora- donde confluyen fundamentalmente deberes, pero donde hay
probablemente tambin facultades.

El profesor De Almeida explica que la doctrina moderna, sobretodo por mrito de los autores
alemanes, evidenciaron la restriccin del concepto clsico y la necesidad de superarlo. Y as, en
una comprensin globalizadora de la relacin obligatoria, aparecen, al lado de los deberes de
prestacin tanto el deber principal como deberes secundarios, derechos potestativos, onus
(cargas) jurdicos, expectativas, etc, que se coligan en relacin a una finalidad y constituyen una
relacin compleja, de carcter unitario y funcional.

CONCEPTO DE OBLIGACIN

Tradicionalmente se define a la obligacin como un vnculo jurdico, por el cual, una parte, que
se denomina sujeto pasivo, se encuentra en la necesidad para con otra, sujeto activo, de dar,
hacer o no hacer algo.

Este concepto clsico deriva de roma. El origen etimolgico de la palabra obligacin es el verbo
latino obligatio, el que a su vez deriva de obligare, descomponiendo sta voz ob significa alrededor
y ligare atar o ligar, palabras grficas que nos permiten visualizar la idea del nexo que une al
deudor con su acreedor.

Generalmente la palabra obligacin se utiliza en los siguientes sentidos:

- En la vida social existen variadas clases de obligaciones, tales como las jurdicas, sociales,
religiosas, morales, etc.

- En el mbito del derecho, se habla de la obligacin de someterse al ordenamiento jurdico

vigente, es decir, en el sentido de acatamiento de normas.

- En un sentido ms concreto, siempre dentro del mbito jurdico, en relacin a un

determinado comportamiento que debe observarse ante ciertas personas en razn de una
posicin o derecho preestablecido se habla de deberes entre cnyuges, entre padres e hijos, de
los funcionarios pblicos, etc.

- Finalmente, se entiende a la obligacin como el vnculo entre personas derivado de un

hecho particular.

La doctrina a los tres primeros sentidos los llama deberes, reservando el trmino obligacin para
el cuarto. Para diferenciar obligacin del deber debemos estudiar las caractersticas de la primera
y distinguirla de nociones cercanas.

1.2 ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES: SUJETOS DE LA OBLIGACIN, ELEMENTO OBJETIVO O

REAL: LA PRESTACIN, EL VNCULO O NEXO.
ELEMENTOS INTEGRANTES DE LAS OBLIGACIONES De las definiciones estudiadas podemos inferir
que son tres los elementos de las obligaciones:

i. Los sujetos de la obligacin: estos son el acreedor y el deudor.

ii. Elemento objetivo o real: la prestacin, y

iii. El vinculo o nexus, que une a los sujetos y el elemento real.

LOS SUJETOS DE LA OBLIGACIN

Estos son el sujeto activo y pasivo de la relacin jurdica de obligacin, en otras palabras el
acreedor, quien es el sujeto titular del crdito o derecho personal, y deudor, que es aquel
individuo sobre el cual recae la obligacin de observar una determinada conducta, que consistir
en dar, hacer o no hacer algo, en favor del acreedor.

Los sujetos de la relacin obligatoria deben ser unos sujetos determinados e identificados.
Siguiendo al profesor Puig Ferriol: Ciertamente ser normal que esta determinacin o
identificacin de los sujetos que venimos en denominar acreedor y deudor se produzca desde el
nacimiento de la relacin obligatoria, pero se admite que puedan darse unos supuestos que,
genricamente, podran denominarse de determinacin indirecta de cualquiera de los sujetos
implicados en la relacin obligatoria, en los cuales existe una inicial indeterminacin y una
posterior determinacin.

Estos sujetos pueden ser dos o ms, y deben estar determinados como hemos sealado
anteriormente, empero, las tambin expuestas nuevas concepciones del derecho de los crditos,
en donde se ha ido abandonado la nocin subjetiva y personalsima de los sujetos, en el cual estos
pueden ir variando, eso si, con mayores limitaciones en el caso del deudor, debitor, debitore,
devedor, schuldner. En esta misma lnea se ha llegado incluso a aceptar la indeterminacin de los
mismos. Ser tambin comn que estos sujetos se han simultneamente acreedores y deudores,
como ocurre en los contratos bilaterales de o obligaciones reciprocas, que constituyen la mayora
de los casos.

El profesor Abeliuk indica que la mayor objetivacin de la obligacin ha permitido cada vez con
mayor facilidad el reemplazo del sujeto activo o del sujeto pasivo. En un principio, se acept que la
sustitucin de los sujetos operara por sucesin por causa de muerte, de manera que en por
aplicacin del principio denominado continuidad del causante, los herederos pasan a ocupar las
calidades activas y pasivas del causante (artculos .. y 1354 del Cdigo Civil). Posteriormente, por
acto entre vivos, se acept que el sujeto activo traspasara su posicin, a travs del mecanismo de
la cesin de crditos.

En cuanto al traspaso de la posicin pasiva, el profesor Abeliuk indica: En cambio, existe una
general resistencia en el estado actual de las legislaciones para el traspaso del aspecto pasivo de la
obligacin por pacto entre vivos.

ELEMENTO OBJETIVO O REAL: LA PRESTACIN

CONCEPTO

La prestacin es aquella conducta que debe observar el sujeto pasivo de la obligacin, es decir, la
de dar algo al acreedor, hacer algo a favor de ste, o abstenerse de realizar una conducta con lo
cual beneficiaria al sujeto activo. El elemento objetivo de la obligacin, dar origen a una
tradicional clasificacin de las obligaciones y as se dir que existen obligaciones de dar, esto es,
aquella en que la prestacin consiste en la de (entregar una cosa, sea transfiriendo la propiedad, o
proporcionando al que la recibe la mera tenencia de la cosa).

Las obligaciones de hacer, que se traducen en el desarrollo de una actividad del deudor que ira en
beneficio del acreedor.

Y finalmente, las obligaciones de no hacer, que son aquellas en las que (el deudor limita su
conducta y con ello le proporcionara un beneficio al sujeto activo).
De esta manera, la conducta que compromete al deudor conforma la prestacin que es el objeto
de la relacin obligatoria y su contenido puede ser la actividad, la inactividad o el entregar una
cosa. El deudor est obligado, conforme al modelo de diligencia que corresponda a la obligacin, a
procurar que la conducta proyectada se acomode a la realizada, a fin de que se satisfaga el inters
del acreedor.

El objeto de la prestacin es, a su vez, las cosas, servicios y abstenciones. En otros trminos, una
dar, hacer o no hacer, pudiendo distinguirse, en consecuencia, entre objeto mediato de la
obligacin, (constituido por las cosas, servicios o abstenciones) y objeto inmediato, que es siempre
(la prestacin).

REQUISITOS DE LA PRESTACIN

La doctrina ha sealado uniformemente los requisitos que debe tener la prestacin para que sea
objeto de la obligacin y as se exige que sea:

1.- Existir: Por definicin, si el objeto es la prestacin y sta es la conducta que se compromete,
basta que se haya producido el hecho del que se deriva o nace sta para que exista el objeto.
Conforme a nuestro artculo 1460 del Cdigo Civil, todo objeto de una prestacin debe existir o,
por lo menos, esperarse que exista.

2.- Posible: la prestacin es imposible slo cuando lo es en trminos absolutos. El profesor Puig
Ferriol seala que la imposibilidad absoluta se produce en aquellos casos en los que nadie puede
llevar acabo la prestacin y la relativa, aquella en la que siendo objetivamente posible, no lo es, en
concreto, para determinadas personas.

3.- Determinada o determinable: En este ltimo caso, el propio acto o contrato debe contener las
reglas para determinarlo (artculo 1461 del Cdigo Civil). La determinacin puede ser de especie o
cuerpo cierto, que es la mxima, y tambin de gnero (determinada en cantidad), lo que da lugar a
una clasificacin de las obligaciones.

4.- Debe ser lcito: Cuando se trata de un hecho o una abstencin, el objeto debe ser determinado
o determinable y fsica y moralmente posible (inciso final del artculo 1461 del Cdigo Civil).
Fsicamente imposible es el contrario a las leyes de la naturaleza; y, moralmente imposible, el
prohibido por las leyes, o contrario al orden pblico o a las buenas costumbres.

5.- Avaluable en dinero o de carcter patrimonial: A este requisito nos referiremos en el apartado
siguiente.

LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIN

Como indica el profesor Abeliukv si bien no se desconoce el carcter patrimonial de la obligacin,

se ha discutido, en cambio, si es requisito de ella, o si puede ser objeto de la obligacin un hecho
no pecuniario, un hecho no avaluable en dinero.

Existen tres doctrinas sobre el particular: 1/ la doctrina del valor patrimonial; 2/ la doctrina segn
la cual la patrimonialidad no es requisito esencial de la obligacin y 3/ las doctrinas intermedias.

1/ La exigencia de este requisito, est principalmente apoyada en la doctrina de Pothier. Le siguen

Aubry y Rau, Braudy Lacantinerie, Laurent, entre otros. Este planteamiento significa, en otros
trminos, que los intereses no econmicos no podran crear una relacin jurdica entre deudor y
acreedor.

La doctrina en comento sostiene que la prestacin que forma el objeto de la obligacin debe ser
susceptible en s misma de apreciacin pecuniaria y adems debe presentar para el acreedor una
ventaja apreciable en dinero. De este modo, el simple inters moral o afeccin no podra dar base
para condenar al deudor a daos y perjuicios, pues esta indemnizacin representa el inters que
tiene el acreedor en la ejecucin de la obligacin y si el inters no es apreciable en dinero,
tampoco lo puede ser la indemnizacin de daos y perjuicios.
Autores como el francs Giorgi consideran que en el caso de intereses extrapatrimoniales no
estaremos frente a verdadera obligacin, sino a derechos personales. Sin embargo, piensa que si
los intereses de afeccin han tenido influencia en el patrimonio o si han aumentado los perjuicios
materiales, reconoce que deben considerarse en la reparacin de perjuicios.

El profesor Jos Luis de los Mozos, indica que la teora tradicional tiene su origen en el Derecho
romano con base al texto del Digesto, por cuanto en virtud del procedimiento formulario, la
condena haba de ser pecuniaria, por lo que era natural que slo pudiesen ser objeto de obligacin
aquellas prestaciones que podan estimarse en dinero.

Estos principios doctrinarios, indica la profesora Domnguez que corresponden a la doctrina

clsica-, sern paulatinamente transformados en principios absolutos de la teora de las
obligaciones, cuyos fundamentos se encuentran no slo en los precedentes romanos y en las
obras de Domat y Pothier, sino en el propio texto del Cdigo Napolenico.

2/Frente al planteamiento clsico se comenz a sealar, principalmente por autores alemanes

como Ihering y Windscheid, que para que la obligacin fuera vlida se requera que representara
para el acreedor un inters legtimo.

Para esta segunda doctrina, la patrimonialidad es una nota que concurre corrientemente en la
prestacin, si bien no de modo necesario. El Derecho de Obligaciones, no queda sujeto a la tutela
de intereses meramente econmicos. Es decir, todo inters digno de proteccin es apto para
engendrar un vnculo obligatorio aunque directa e inmediatamente no represente un valor
pecuniario. Esta doctrina lleg a extenderse considerablemente y, a travs de la influencia de
Windscheid, penetr en el Cdigo Civil Alemn a travs del artculo 241.68

Alfredo Colmo considera que la solucin del problema depende del carcter del Derecho Civil y si
estima o no que se trata de un derecho privado econmico, sino de la entera vida feliz. La solucin
adversa a la patrimonialidad de la prestacin debe ser admitida porque la vida no es una suma de
relaciones econmicas, ya que por importantes que aqullas sean, sobretodo en pases nuevos y
en formacin, resulta innegable que la actividad humana rechaza, en cualquiera de sus perodos,
toda unilateralidad.

3/ La doctrina intermedia tiene su origen en la doctrina italiana. Es aquella que distingue entre el
inters tiene en la prestacin y la prestacin misma. Esta doctrina distingue entre el inters del
acreedor y la prestacin en s, nociones no coincidentes. El inters del acreedor no precisa ser de
carcter patrimonial; los intereses de otras clases, como los morales, pueden ser exponente del
inters del acreedor en el seno de una relacin jurdica. Basta que sean dignos de tutela. Es decir,
la prestacin siempre debe ser patrimonial, pero el inters puede tener un carcter afectivo,
moral o esttico.

Partidarios de esta doctrina son, entre otros, Ruggiero, Messineo, Puig Pea.

EL VNCULO O NEXUS

Como hemos venido sealando, para que un individuo se encuentre en esta posicin jurdica es
menester que exista algo que lo ligue a su acreedor, que concurra un elemento que lo ate como
sujeto pasivo de la relacin al sujeto activo. As este elemento es precisamente el vinculo como
elemento de la relacin jurdica.

Como indica el profesor Fueyo, este tercer elemento es el substancial, por cuanto es el
propiamente jurdico de los tres, as mismo tendr la vital funcin de asegurar los efectos de las
obligaciones. Y agrega: Esta relacin es jurdica porque est admitida, regulada y amparada por el
Derecho, el cual reacciona ante cualquier trasgresin al cumplimiento exacto, ntegro y oportuno
de la obligacin.

2. CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES

 2.1 OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:

2.1.1 NOCIN, NATURALEZA JURDICA, CONCEPTO DE OBLIGACIN NATURAL, CARACTERSTICAS

DE LAS OBLIGACIONES NATURALES EN EL DERECHO CHILENO.

CONCEPTO

El art. 1470 las define legalmente, Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son
aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho
para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razn de ellas.

La obligacin natural se opone a la obligacin civil, tambin denominada perfecta, definida en el

inc. 2 de la norma citada, las obligaciones civiles, a diferencia de las obligaciones naturales,
confieren derecho para exigir el cumplimiento, adems otorgan excepcin para retener lo que se
ha dado o pagado por ella.

bligacin natural es aquella que no da accin para exigir el cumplimiento de la obligacin, pero si
otorga excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ella.

Segn Abeliuk, esta clase de obligacin se encuentra a medio camino entre la obligacin civil y el
deber de moral, La obligacin natural participa de caracteres de ambos, como en la obligacin
civil, determinadas son las partes y la prestacin, pero no hay accin de cumplimiento, en lo cual
se parece al deber moral. Pero se distancia de l, pues por tratarse de un vnculo jurdico, produce
efectos de derecho: retener lo pagado, que se encuentran tutelados por el Derecho, pero lo
anterior no debe confundirnos, el que cumple una obligacin natural est cumpliendo con un
vnculo de derecho al que se encuentra sujeto, no un mero deber moral.

La regla general est constituida por las obligaciones civiles, las obligaciones naturales son
excepcionales, luego, cuando el cdigo se refiere a una obligacin deber entenderse que se trata
de una obligacin civil o perfecta, en los casos de duda, debe entenderse que la obligacin es civil

LAS CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES EN NUESTRO CDIGO SON:

i. No autoriza a exigir el cumplimiento 1470, pero permite retener lo que se ha dado o

pagado en razn de ello 2297.

ii. El que satisface la obligacin natural no puede repetir, no puede exigir la devolucin de lo
que se ha dado o pagado en razn de ello.

iii. En la obligacin natural siempre tenemos que estar en presencia de una obligacin de dar,
o si no, no se podra retener lo dado o pagado en la obligacin de hacer. No es posible pensarlo.
Tcnicamente hablando una obligacin de hacer que no permite exigir el cumplimiento no es
obligacin.

CONCEPCIONES DE LAS OBLIGACIONES NATURALES

Tradicionalmente existen dos concepciones sobre las obligaciones naturales: la clsica y la

francesa.

o Para la doctrina clsica, la obligacin natural es, siguiendo en ello lo establecido en el

Derecho romano, una obligacin civil imperfecta, que ha dejado de ser tal en razn de diversos
motivos o que pudo ser una obligacin civil.

o En cambio, para la doctrina y jurisprudencia francesa, la obligacin natural, se asemeja

ms que a una obligacin civil, a un deber moral que surge de determinadas circunstancias, lo que
deber ser determinado por el sentenciador. En la actualidad esta posicin es la predominante,
prueba de lo anterior es su recepcin por los cdigos de Alemania y de Italia, y el Cdigo suizo de
obligaciones, adems ha influido en la doctrina y jurisprudencia espaola. El profesor Peailillo
enumera los siguientes casos de obligaciones naturales reconocidos por la jurisprudencia francesa:
alimentos concedidos a un hijo no reconocido y a parientes cercanos o por afinidad,
indemnizacin de perjuicios en casos de seduccin, indemnizacin voluntaria de los perjuicios
provocados

Nuestro C.C, Cdigo clsico, sigue la concepcin romana de las obligaciones naturales. As puede
apreciarse de un anlisis de los casos de obligaciones naturales contemplados en el art. 1470, en
todos ellos la actual obligacin natural, previamente fue una obligacin perfecta

CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES EN EL DERECHO CHILENO

i. No dan accin para exigir su cumplimiento.

ii. Cumplidas, autorizan para retener lo pagado por ellas.

iii. Pese a ser imperfectas, son obligaciones jurdicas

iv. Tienen una regulacin legal en el art. 1470 y siguientes del Cdigo Civil.

v. Slo pueden tener su origen en la ley a diferencia de las obligaciones civiles que pueden
nacerde cualquiera de las 5 fuentes clsicas.

vi. Son excepcionales, y por lo tanto, se deben interpretar restrictivamente.

vii. Como son excepcionales, nunca se presumen, debe haber texto legal expreso que las
consagre.

2.1.2 CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES EN EL CDIGO CIVIL CHILENO, TAXATIVIDAD DE LAS

OBLIGACIONES NATURALES.

CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES

El art. 1470 del C.C, establece algunos casos de obligaciones naturales, Las obligaciones civiles o
naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no
confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas. Tales son; 1 Las contradas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como
los menores adultos; 2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin, 3 Las que
proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida; 4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Para que no pueda
pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se
hay hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.

La doctrina acostumbra reunir estos casos del art. 1470 en dos grupos:

i. Obligaciones nulas o rescindibles; establecidas en el nmero 1 y 3 del artculo 1470.

ii. Las obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas: a ellas se refiere el nmero 2 y 4 del
art. 1470.

PRIMER GRUPO DE OBLIGACIONES NULAS: Obligaciones nulas o rescindibles; establecidas en el

nmero 1 y 3 del artculo 1470.

Caso del art. 1470 N 1: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores
adultos.

Sobre este primer caso de obligacin natural existen dos discusiones:

o Determinacin de los incapaces a que se aplica la norma

Considerando que el requisito exigido para que estemos en presencia de este primer caso de
obligacin natural es tener suficiente juicio y discernimiento, debemos descartar lo actos de los
incapaces absolutos, expresamente lo establece el inc. 2 del art. 1447, Sus actos no producen ni
aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.

El ejemplo que seala la norma es el menor adulto, esto es, un incapaz relativo, luego surge la
interrogante en orden a si la norma es aplicable tambin al otro incapaz relativo: el disipador
declarado en interdiccin, existiendo una discusin sobre el particular.

Una primera posicin concluye que la norma debe entenderse aplicable al disipador interdicto,
porque del propio tenor literal de la norma se entiende que la mencin al menor adulto es por va
de ejemplo, pero no se limita la aplicacin de la norma a ste, por tanto, no se excluye al disipador
interdicto.

Otros entienden lo contrario, ya que el disipador interdicto causa su propia insolvencia, por
definicin prdigo es aquel que carece de prudencia, por ello no cumple con el requisito exigido
por el legislador tener suficiente juicio y discernimiento. Nos parece que sta es la posicin
correcta, as lo ha sostenido la mayora de la doctrina nacional. Debe precisarse que la norma no
se aplica a todos los actos del menor adulto, slo se refiere a aquellos resultantes de su
incapacidad relativa, por lo tanto, deben excluirse la posibilidad de una obligacin natural en el
caso de infraccin a una prohibicin legal y de los vicios del consentimiento.

En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, sabemos que sta es plenamente capaz, pero
insolvente, desde la ley 18.802 de 1989, por tanto genera obligaciones civiles o perfectas, pero en
virtud del art. 1749 inc. 1 el marido es el jefe de la sociedad conyugal, administra los bienes
sociales y los bienes propios de la mujer, luego slo l podr obligar los bienes sociales y los bienes
propios de la mujer. La mujer slo obliga los bienes de su patrimonio reservado, regulado en el art.
150, y los bienes que administre en conformidad a los art. 166 y 167 del C.C.

o Necesidad de una sentencia que declare la nulidad de la obligacin para que est
comprendida en el n 1 del art. 1470.

Sobre este particular, se divide la doctrina; Para Alessandri es necesaria la existencia de la

sentencia judicial, ya que mientras no exista sentencia, la obligacin es completamente vlida, es
civil, recordemos que el acto anulable produce plenamente todos sus efectos mientras no se
declara por sentencia firme y ejecutoriada su nulidad.

Otros, entre ellos Claro Solar y Somarriva, en cambio, sostienen no se necesita sentencia judicial,
porque la obligacin nace con el carcter de natural por el solo hecho de ser contrada por un
incapaz, aunque tenga el suficiente juicio y discernimiento. Adems aplican el elemento gramatical
de interpretacin de la ley, la sentencia no es exigida en ninguna parte de la norma, adems el
nmero 1 del art. 1470 prescribe como un caso de obligacin natural las contradas, es decir, se
refiere al momento de nacimiento de la obligacin. Adems, segn el art. 2375 nmero 1 no
procede reembolso Cuando la obligacin del deudor principal es puramente natural, y no se ha
validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo, es decir, la obligacin es natural an cuando
no se ha declarado la nulidad, pero tampoco se ha saneado an el vicio de nulidad, lo que es
posible, evidentemente, slo antes de la declaracin de nulidad. Esta posicin ha sido acogida por
nuestra jurisprudencia.

Saneamiento de la nulidad

Al tratarse de un supuesto de nulidad relativa, como los actos de los menores adultos, deben
aplicarse las reglas generales de la rescisin, por ello es posible el saneamiento del vicio de nulidad
relativa por la ratificacin de la parte afectada por el vicio, y por el transcurso del tiempo: cuatro
aos.

Caso de obligacin natural del art. 1470 n 3, Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado,
impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida.

Esta norma se refiere a un caso de nulidad absoluta, la omisin de un requisito exigido en

consideracin a la naturaleza del acto o contrato. El ejemplo que cita la norma, un testamento que
impone la carga de pagar un legado, respecto del cual no se han cumplido las formalidades
legales, hace referencia a un acto jurdico unilateral, adems utiliza la voz actos, la que en
ocasiones es utilizada por el C.C. en un sentido restringido, es decir, limitada a los actos
unilaterales, pero en otros casos se le otorga un significado ms amplio comprensivo adems, de
los actos bilaterales, por ello se ha discutido si la norma se aplica slo a los actos jurdicos
unilaterales, o si por el contrario, adems comprende a los bilaterales. Nuevamente, la doctrina se
ha dividido, y la jurisprudencia no es uniforme.

Para algunos, debe concluirse que se trata de una norma genrica, se sostiene que el legislador no
distingue, luego no es lcito al intrprete distinguir, por lo tanto, se aplica tanto a los actos
unilaterales como a las convenciones. Finalmente podra sostenerse que la referencia al
testamento se inicia con la palabra como, lo que nos da a entender que se trata slo de un
ejemplo.

Pero para la mayora de la doctrina debe entenderse que la norma est referida exclusivamente a
los actos jurdicos unilaterales, en razn de los siguientes argumentos;

i. En el Mensaje del C.C expres Bello que los ejemplos ponen a la vista el verdadero
sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones.

ii. El C.C., en los casos que desea incluir tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales,
se vale de la expresin actos y contratos.

iii. En virtud de un argumento histrico, este caso es limitado a los actos unilaterales en
Roma, en las Partidas, en Pothier y en el Proyecto de C.C de Espaa de Garca Goyena

iv. Se producira una injusticia en los actos bilaterales, si se otorga una compraventa de
bienes races por instrumento privado, el comprador podra verse imposibilitado de repetir el
precio pagado, por ser el cumplimiento de una obligacin natural, mientras que el vendedor,
aunque quisiere, no podra cumplir con su obligacin de entregar, pues el Conservador de Bienes
Races no puede inscribir documentos privados

Momento a partir del cual existe la obligacin natural

Nuevamente se discute si es necesaria, al igual que en el caso del nmero 1 del mismo artculo la
existencia de una sentencia que declare la nulidad o si la obligacin es natural desde que se
contrae.

Existe obligacin natural desde el momento mismo en que se ha otorgado el acto, ya que el art.
1470 nmero 3 se refiere a las obligaciones que preceden de un acto nulo, y no realiza mencin
alguna una sentencia que declare su nulidad absoluta. Tambin corresponde aplicar, en la medida
aplicable, el artculo 2375 n 1, es decir, respecto de la nulidad absoluta opera el saneamiento slo
por el transcurso del tiempo y no por ratificacin de la parte afectada por el vicio de nulidad.

SEGUNDO GRUPO DE OBLIGACIONES NATURALES: Las obligaciones civiles desvirtuadas o

degeneradas.

Art. 1470 n 2, Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.

La prescripcin extintiva es definida en el C.C., como un modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos, pero en realidad no extingue las obligaciones. Si opera la prescripcin extintiva, lo que cesa
es el carcter civil de las obligaciones, las que subsisten, pero pasan a ser naturales.

Se discute si se requiere o no sentencia judicial que declare la prescripcin, para que la obligacin
pase a ser natural o basta el mero transcurso del tiempo.

Algunos entienden que no es necesaria la sentencia, ya que la prescripcin opera por el slo
transcurso del tiempo, as lo prescribe el art. 2514.

Para otros, segn explica Alessandri la obligacin civil degenera en natural slo despus que la
prescripcin ha sido declarada judicialmente, porque el que quiera aprovecharse de esta ltima
debe alegarla (artculo 2493), y mientras el deudor no lo haga, la prescripcin no puede ser
declarada: la accin del acreedor no se extingue y la obligacin subsiste como civil. Por eso, si
cumplido el plazo de prescripcin, el deudor, en vez de alegar sta, paga intereses o pide plazo al
acreedor, renuncia a la prescripcin (artculo 2494) y reconoce la subsistencia de la obligacin
civil.

Caso de obligacin natural del art. 1470 n 4, Las que no han sido reconocidas en juicio por falta
de prueba.

Se trata de una causal que exige que el fallo deba fundarse exclusivamente en la falta de prueba y
no en otras consideraciones, v.gr., si A demanda a B el pago de una determinada cantidad de
dinero, sabemos que corresponde al demandante soportar la carga de la prueba, si no logra
satisfacer tal carga, el juez le fallar en contra. Pero si con posterioridad B en forma voluntaria
paga lo debido, A podr retener lo pagado. Lo anterior puede suceder especialmente en aquellos
casos en que no sea admisible la prueba testimonial por falta de escrituracin del respectivo acto
o contrato.

TAXATIVIDAD DEL ART. 1470

Se discute si el artculo 1470 es o no taxativo, es decir, si fuera de los casos que establece el art.
1470 existen otros casos de obligaciones naturales. La cuestin no es pacfica.

A favor de la taxatividad de la norma, puede recurrirse al elemento gramatical, ya que la norma

utiliza la expresin tales son, lo que vendra a sealar su carcter taxativo.

En contra se sostiene que la norma no es taxativa, argumentando que existen otros casos de
obligaciones naturales en el cdigo;

i. Art. 99 relativo a los esponsales o desposorio, Tampoco podr pedirse la multa que por
parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo
prometido. Pero si se hubiese pagado la multa, no podr pedirse su devolucin. Parece claro que
se produce el efecto principal propio de una obligacin natural (otorga excepcin, pero no accin),
por tanto sera una obligacin de tal naturaleza, pero se observa que no produce otros efectos
propios de la obligacin natural, como el poder novarse o compensarse, adems que la propia
norma establece que no producen obligacin alguna, expresin que por lo dems, incluye tanto a
las civiles como a las naturales. En cambio, en la doctrina moderna, la ruptura de la palabra
matrimonial con indemnizacin al afectado, es un caso tpico de obligacin natural en
cumplimiento de un deber moral, esto es , se aplica la concepcin francesa de las obligaciones
naturales

ii. Art. 1468, por el cual No podr repetirse lo que se haya dado por un objeto o causa ilcita
a sabiendas. Al igual que en el caso anterior se produce el ms caracterstico efecto de la
obligacin natural, pero no obedece al fin de moralizar los actos jurdicos, criterio considerado
como fundamental por Abeliuk para determinar si se est o no en presencia de una obligacin
natural. Se trata de una sancin por el objeto y causa ilcita.

iii. Art. 2208 relativo al mutuo, Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no
podrn repetirse ni imputarse al capital. Si bien es cierto se produce el efecto propio de una
obligacin natural y existe el deber moral de retribuir el prstamo, no sera un caso de obligacin
natural porque no se aprecia cul es la obligacin civil previa, pero si se aplica la concepcin
francesa si se tratara de un caso de obligacin natural, ya que est presente el deber moral de
retribuir a quien nos presta un servicio

iv. Art. 2260, El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. El que
gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que
se haya ganado con dolo. Esta norma se refiere a los juegos de inteligencia, y segn la concepcin
romana, es un caso de obligacin natural, por su fundamento y efecto principal y secundarios,
luego el art. 1470 no es taxativo.
v. Beneficio de inventario, competencia, convenio, se trata de beneficios concedidos al
deudor y que limitan su responsabilidad, pero si el deudor paga ms all de lo que corresponde en
virtud de estos beneficios no estamos en presencia de una obligacin natural, sencillamente, se ha
renunciado a estos beneficios.

2.1.3 EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES.

Los efectos de estas obligaciones son:

i. Autoriza para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ella.

El que paga una obligacin natural no efecta una liberalidad, tampoco se trata de un caso de
pago de lo no debido, porque este supone la ausencia vinculo jurdico entre el que efecta y recibe
el pago, por ello no se justifica reclamar la restitucin de lo pagado. Lo anterior se confirma al
tenor del art. 2.297, Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el
pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural

Para que el acreedor pueda retener lo pagado debe cumplirse con lo establecido en el inciso final
del art. 1470: el pago debe cumplir con dos requisitos.

o Debe haberse hecho voluntariamente, esto es, en forma libre y espontnea, la voluntad no
debe encontrarse viciada por error, fuerza o dolo. Adems debe efectuarse con la conviccin de
estar cumpliendo una obligacin natural, as lo reafirma el art. 2296, No se podr repetir lo que
se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumeradas en el artculo
1470. En contra opina Peailillo, para quien lo ltimo no encuentra fundamento positivo en la
norma, adems seala que por el contrario, el art. 2297 traduce ms bien la idea opuesta; este
precepto permite repetir cuando se pag con error de derecho si no haba ni siquiera obligacin
natural; es decir, concibe casos en que ha habido error de derecho y obligacin natural, en cuyo
caso no es posible repetir.

o El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes, es decir, el que paga debe ser
una persona plenamente capaz y con poder de disposicin del objeto con que realiza el pago,
adems respecto de la cosa ella no debe estar afectada por una prohibicin, embargo, etc.

ii. Pueden ser novadas, la novacin es un modo de extinguir las obligaciones, se define en el
art. 1628, La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida, por su parte, segn el art. 1630, Para que sea vlida la novacin es
necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos
naturalmente.

iii. No puede compensarse legalmente porque la compensacin requiere que las obligaciones
sean actualmente exigibles, lo que no se produce en las obligaciones naturales ya que stas no
otorgan accin. No obstante lo anterior, s pueden compensarse convencionalmente las
obligaciones naturales, ya que la compensacin convencional opera, precisamente, en aquellos
casos en que, por ausencia de un requisito legal, no puede operar la compensacin legal

iv. Pueden ser caucionadas por terceros, as lo establece el art. 1472, Las fianzas, hipotecas,
prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones,
valdrn.

La caucin no la puede constituir el propio deudor, ya que ni no se le puede exigir el cumplimiento

de la obligacin principal, con mayor razn no se podr exigir el cumplimiento de la obligacin
accesoria, Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Si la fianza est referida a una obligacin natural, el fiador no goza del beneficio de excusin, en
cuya virtud el deudor subsidiario o fiador podr exigir que primero se dirija el acreedor en contra
de los bienes del deudor principal, y que luego persiga sus bienes. Adems el fiador que paga no
goza del derecho de reembolso, por lo tanto no podr dirigirse en contra del deudor principal a fin
de obtener repeticin de lo pagado, as lo establecen los art. 2.358 n 3 y 2.375. Lo anterior en
razn de tratarse de una obligacin natural, y ya sabemos que el deudor de sta obligacin no
puede ser perseguido. Por tanto el fiador de una obligacin natural puede ver seriamente
afectado su patrimonio, ya que al no existir el beneficio de excusin, el acreedor podr dirigirse
directamente en su contra.

La cosa juzgada en las obligaciones naturales

Segn el art. 1.471, La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente
obligado, no extingue la obligacin natural. Si se intentase judicialmente el cobro de una
obligacin natural, la sentencia deber rechazar la accin deducida, por carecer de accin el
acreedor de una obligacin natural, sin perjuicio de retener lo que se haya dado o pagado. La
doctrina entiende que se trata de una disposicin innecesaria.

Conversin de la obligacin natural en civil

Se ha discutido si puede convertirse en civil una obligacin natural, ello sucedera si el deudor de la
obligacin natural se compromete a pagarla, puede exigirse el cumplimiento de dicho pago?

Para responder, debemos distinguir entre las concepciones existentes sobre las obligaciones
naturales.

Para la concepcin romana, a su vez, debemos subdistinguir el caso de que se trate;

i. Si opera la novacin, es decir se sustituye una obligacin natural por una civil, la primera
se extingue y en su lugar se crea una nueva obligacin, la que es civil. Ms que conversin, opera
en la especie una extincin.

ii. N 1 del art. 1.470, si se confirma la nulidad relativa, la obligacin natural pasa a ser
perfecta.

iii. N 2 del art. 1.470, si se produce una renuncia a la prescripcin.

iv. N 3 del art. 1.470, por tratarse de un caso de nulidad absoluta, no se puede ratificar,
luego no opera la conversin.

v. N 4 del art. 1470, si se renuncia a la cosa juzgada que rechaza la demanda por falta de
prueba.

Para la concepcin francesa, el problema se simplifica, se acepta la conversin, as se ha

establecido en Francia, ya que se entiende a la obligacin natural como un deber moral.

2.2 OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD.

2.2.1 NOCIN, REGLAS DE LAS MODALIDADES

DEFINICIONES

o Obligaciones puras y simples son aquellas cuyos efectos se producen en forma inmediata y
sin ninguna alteracin a sus efectos normales.

o Obligaciones sujetas a modalidad son aquellas cuyos efectos se alteran por clusulas
introducidas generalmente por las partes, o establecidas por la ley en determinados casos.

Nos centraremos en estas ltimas, por modalidad entendemos aquellas clusulas que se
introducen en la obligacin y que modifican sus efectos ordinarios. Por regla general las
modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, afectan su nacimiento, exigibilidad
o extincin.

Las modalidades clsicas son la condicin, el plazo y el modo, y las modalidades modernas son,
entre otras, la solidaridad, la representacin, la indivisibilidad, la clusula penal, etc.

REGLAS GENERALES DE LAS MODALIDADES

En esta materia, existen dos reglas generales:

i. Los actos jurdicos son puros y simples, para que estn sujetos a modalidades se requiere
manifestacin expresa de las partes, ya que las modalidades no se presumen, o disposicin de la
ley.

ii. Todo acto jurdico admite modalidades, solo excepcionalmente la ley no permite que un
acto est sujeto a modalidad como el matrimonio, definido en el art. 102 , la legitima rigorosa, art.
1192 Inc. 3.

2.2.2 OBLIGACIONES CONDICIONALES.

2.2.2.1 CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA CONDICIN, CLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES.

CONCEPTO

Segn el art. 1473, Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.

Importante es la norma citada ya que, en su parte final, contiene la definicin legal de condicin.
La doctrina, por su parte, define la condicin como el evento futuro e incierto del que dependen el
nacimiento y la extincin de la obligacin.

REGULACIN NORMATIVA

Estn reguladas en el ttulo 4 del libro IV, art. 1.473 a 1.493. Segn el art. 1.493, Las
disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o
modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos
precedentes. Establece el inc. final del art. 1.070, Las asignaciones testamentarias condicionales
se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y
modificaciones que van a expresarse.

Adems se aplican las normas del fideicomiso, art. 1079, Las disposiciones condicionales que
establecen fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el ttulo de la
propiedad fiduciaria

CARACTERSTICAS DE LAS CONDICIONES

Las condiciones se caracterizan por:

i. Hecho futuro, esto es, debe tratarse de un hecho posterior a la fecha en que se contrae la
obligacin. No podr tratarse de un hecho presente o futuro, as lo establece el art. 1071, La
condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la
disposicin. Si existe o ha existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la
disposicin. Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a
menos que se exprese otra cosa

ii. Hecho incierto, el hecho en que consiste la condicin puede o no acontecer. Esta
caracterstica es la principal diferencia de la condicin con el plazo, ya que ste por definicin es
cierto.

CLASIFICACIONES DE LAS CONDICIONES

Variadas son las clasificaciones de las condiciones, entre stas;

i. Expresas y tcitas

ii. Positivas y negativas

iii. Determinada e indeterminada

iv. posible e imposible

v. Potestativas, casuales y mixtas

vi. Suspensiva y resolutoria

Expresas y Tcitas

o Condicin expresa es la que se introducen mediante una clusula formal, es decir, se

formula en trminos directos y explcitos.

o Condicin tcita es aquella que se subentiende por la mera disposicin de la ley, como
sucede con la condicin resolutoria tcita del art. 1489.

Positivas y negativas

o En conformidad al art. 1.474, las condiciones positivas consisten en acontecer una cosa.

o Por su parte las negativas consisten en que no acontezca una cosa.

Determinada e indeterminada

o Determinada es aquella que, si el hecho sucede, se sabe cundo, por ejemplo, la fecha de
mi prximo cumpleaos. La doctrina entiende que, de no cumplirse dentro de diez aos, caduca la
condicin.

o Indeterminada es aquella en se ignora tanto si el hecho ocurrir como el da en que,

eventualmente, ocurrir, v.gr., la fecha de tu matrimonio.

Posible e Imposible

Clasificacin establecida en el art. 1475, norma que distingue entre la imposibilidad fsica y moral.

o Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica.

o Moralmente imposible es aquella que consiste en un hecho prohibido por las leyes o es
opuesto a las buenas costumbres u orden pblico. Adems se consideran como imposibles las
concebidas en trminos ininteligibles.

Potestativas, casuales y mixtas

o Potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor, art. 1.477.

A su turno, las condiciones potestativas se subdividen en simple y meramente potestativas, segn

el art. 1.478, Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin que consista en la mera
voluntad de la persona que se obliga. Si la condicin es un hecho voluntario de cualquiera de las
partes, valdr.

Condicin simplemente potestativa o potestativa ordinaria es aquella que depende de un

hecho voluntario de cualquiera de las partes, v.gr, te doy un milln de pesos si viajas a Santiago. A
la voluntad de la parte debe agregarse un hecho externo.

Condicin mera o puramente potestativa es aquella que depende de la sola voluntad de

una de las partes, v.gr., te doy un automvil si as lo deseas. La condicin meramente potestativa
que depende de la pura voluntad del deudor es nula, si se est a la sola voluntad de quien dice
obligarse, en realidad l no se obliga a nada, porque cumplir si se le antoja. En cambio en las
simplemente potestativas intervienen hechos ajenos a las partes, y por ello el vnculo siempre se
forma, hay intencin de obligarse.

o Casual es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso, por ejemplo, te

donar $ 300.000 si viajas a Iquique y si llueve este invierno.

o Mixta es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la

voluntad de un tercero o de un acaso, por ejemplo te doy un automvil si te casas con C. Pero
falt sealar en el art. 1477 que, si el hecho depende en parte de la voluntad del deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, tambin se trata de una condicin mixta.
Suspensiva y resolutoria

o Condicin suspensiva, tal como su nombre lo indica, es aquella que mientras no se cumple
suspende la adquisicin de un derecho, v.gr, te donar un auto si egresas de derecho.

o Condicin resolutoria es aquella que su cumplimiento produce la extingue un derecho. El

derecho ya se encuentra en el patrimonio de la persona, pero queda sujeto a extinguirse si se
cumple la condicin. El art. 1.479 se refiere a esta clasificacin, La condicin se llama suspensiva
si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su
cumplimiento se extingue un derecho.

ELEMENTOS

De acuerdo al artculo 1473 es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es
de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. Este mismo concepto se repite en el
artculo 1070. Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente en base a estos precepto
como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. De
acuerdo a la definicin dada, dos son los elementos de la condicin:

i. Que sea un hecho futuro: (elemento comn con el plazo). Si el hecho consiste la condicin
es presente o pasado, el legislador previ la situacin en el artculo 1071, para las asignaciones
condicionales, aplicable a las obligaciones por la remisin general del artculo 1493. No hay
condicin y habr que distinguir dos situaciones. Si el hecho presente o pasado ocurrio, la
condicin se mira como no escrita y el acto se considerar como puro y simple. Y si el hecho
presente o pasado no ocurri, la disposicin no vale

ii. Debe ser un hecho incierto: Es el elemento que distingue precisamente la condicin de
lasdems modalidades. El hecho puede ocurrir o no, segn las circunstancias. Y esta es una de las
grandes diferencias con el plazo. La condicin puede estar fallida a diferencia del plazo en que
nunca es fallido

2.2.2.2 ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIN, MODOS DE CUMPLIR LA

CONDICIN.

ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIN

Las condiciones pueden encontrarse en tres estados. Pendientes, cumplidas y fallidas.

i. Pendiente, el hecho en que consiste la condicin todava no se ha verificado, ignorndose

si se producir o no.

ii. Cumplida, debemos distinguir si la condicin es positiva o negativa. Si la condicin es

positiva, estar cumplida cuando se haya verificado el suceso incierto. Si la condicin es negativa,
si ya no se verificar el evento incierto.

iii. Fallida, si no se verifica el hecho si la condicin es positiva y llega a ser cierto que ya no se
verificar. Si la condicin es negativa, falla si se verifica el hecho de que se trate, v.gr., te regalo un
milln de peso si no te casas con C, sta falla si se casa con C.

MODO EN QUE DEBEN CUMPLIRSE LAS CONDICIONES

Sobre esta materia, existe una aparente contradiccin de dos normas del C.C.;

Segn el art. 1483, La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional de cumplirlas es el que han
entendido las partes. Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a
una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega
a la misma persona, y sta lo disipa. Segn esta norma, debe prevalecer la voluntad real, es decir,
guarda armona con lo prescrito en el art. 1560 en relacin a la interpretacin de los contratos.
Pero la norma inmediatamente siguiente, el art. 1484, prescribe Las condiciones deben cumplirse
literalmente, en la forma convenida. Es decir, pareciera que debe primar la voluntad declarada.

Tradicionalmente se ha entendido que la explicacin a esta aparente contradiccin se encuentra

en el Derecho romano, en dicho derecho, las condiciones se podan cumplir por equivalencia, Bello
quiso dejar expresa constancia de que ello no era posible en nuestro sistema.

2.2.2.3 EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES SUSPENSIVAS.

Para estudiar los efectos de las condiciones, debemos distinguir entre la condicin suspensiva y la
resolutoria, adems se debe considerar el estado en que se encuentre la condicin.

EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA

o Efectos de la condicin suspensiva pendiente

Como ya hemos sealado, no existe derecho ni obligacin mientras no se cumpla la condicin

suspensiva, considerando esto, se sostiene que:

i. Slo existe un germen de derecho o un derecho en verde, de lo anterior deriva que el

cumplimiento de la obligacin se suspende, segn el art. 1485 inc. 1, No puede exigirse el
cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin totalmente.

ii. Si se verifica el pago estando pendiente la condicin, podr solicitarse repeticin de lo

pagado, se trata de otra diferencia con el plazo, segn veremos en su momento, as lo establece el
inc. 2 del art. 1485, Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva,
podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Se trata de un caso de pago de lo no debido.

iii. La obligacin no es actualmente exigible, luego no puede correr el plazo de la prescripcin,

no puede operar la compensacin, no se produce la mora del deudor y no puede producirse la
novacin.

Fundamento del derecho en verde o germen de derecho

El derecho en verde, tambin denominado germen de derecho y rudimento de derecho, es una

legtima expectativa del acreedor, la que permite explicar lo siguiente:

i. La doctrina habla de un derecho en verde, dado que el acreedor condicional puede pedir
providencias conservativas, ya que ste tiene la expectativa de llegar a adquirir un derecho, razn
por la cual puede solicitar la proteccin del ordenamiento jurdico, inc. final del art. 1492, El
acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
Similar norma se encuentra en el art. 1.078 inc. 1 a propsito de las asignaciones testamentarias
condicionales.

ii. El derecho en germen se transmite a los herederos, lo mismo sucede con la obligacin
latente, art. 1492 inc. 1 y 2, El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato
condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede
con la obligacin del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las
donaciones entre vivos. Las excepciones se justifican porque en ambos casos, se ha considerado a
la persona del asignatario y el donatario, luego, si stos fallecen, nada transmitirn a sus
herederos.

Riesgo de la cosa durante el tiempo en que la condicin suspensiva permanece pendiente

Bajo este ttulo se estudia quin debe soportar el riesgo en caso de prdida o destruccin de la
cosa: el acreedor o el deudor. Para ello, debemos distinguir si la prdida fue fortuita o culpable,
adems si fue total o parcial.

i. Prdida fortuita y total, en este caso se extingue la obligacin, ya que no hay culpa del
deudor, ste no incurre en ninguna responsabilidad. En este supuesto el riesgo de la cosa es del
acreedor.
ii. Prdida fortuita parcial, La obligacin subsiste, pero el acreedor debe recibirla la cosa en
el estado en que sta se encuentre. El riesgo, nuevamente, es del acreedor.

iii. Prdida culpable y total, la obligacin subsiste, pero cambia de objeto, en vez de la cosa,
se pasar a deber su valor y la correspondiente indemnizacin de perjuicios. En este caso el riesgo
es del deudor.4 Prdida culpable y parcial, la obligacin subsiste, el acreedor tiene un derecho
alternativo, puede solicitar la resolucin del contrato o que se le entregue la cosa, en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios. El art. 1486 comete una impropiedad, ya que hable de rescinda
en vez de resolucin. El riesgo es del deudor.

EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA CUMPLIDA

Una vez cumplida la condicin, nace el derecho perfecto para el acreedor y la obligacin para el
deudor, de lo que se derivan los siguientes efectos:

i. se puede exigir el cumplimiento de la obligacin, incluso por la fuerza.

ii. Comienza a correr la prescripcin, dado que la obligacin es actualmente exigible, adems
puede operar la compensacin, la novacin y puede constituirse en mora al deudor.

Se afirma que las condiciones cumplidas operan con efecto retroactivo, es decir, El principio de la
retroactividad de la condicin hace suponer por una ficcin legal que cumplida la condicin
suspensiva, el derecho del acreedor no existe slo desde el momento en que se verifica el hecho
en que consiste la condicin, sino desde la celebracin del acto o contrato48. El C.C. no establece
en norma alguna, en forma expresa, este efecto, el que s se consagra en el cdigo francs.

Segn Alessandri se trata de un principio general del derecho que las condiciones cumplidas
operen con efecto retroactivo, en contra opina Somarriva, para quien la regla general es la
irretroactividad de las condiciones cumplidas.

Argumentos a favor del efecto retroactivo:

i. La transmisin, tanto del derecho como de las obligaciones a los herederos, en

conformidad al ya estudiado art. 1492.

ii. Las enajenaciones que haga el deudor estando pendiente la condicin pueden quedar sin
efecto, en conformidad a los art. 1490 y 1.491

iii. Los derechos eventuales del que esta por nacer, regulados en el art. 77 4 El art. 2413 que
retrotrae la fecha de la hipoteca la de su inscripcin, en el supuesto de cumplimiento de la
condicin.

Excepciones al efecto retroactivo La regla general del efecto retroactivo de las condiciones
cumplidas, admite las excepciones que a continuacin se indican:

i. Los frutos, si estn percibidos estando pendiente la condicin pertenecen al deudor, la

excepcin est constituida por la resolucin del contrato de compraventa por no pago del precio,
en cuyo caso, debern restituirse los frutos.

ii. La condicin no afecta a terceros, segn los art. 1490 y 1491.

iii. Los actos de administracin del deudor condicional no se afectan por el cumplimiento de
la condicin, as lo dispone el art. 758 para el fideicomiso.

El punto no es pacfico, a esta posicin tradicional se opone un importante sector de la doctrina.

Para Abeliuk en el C.C la retroactividad de las condiciones cumplidas no es la regla general, agrega
que en los casos de duda debe reconocerse al intrprete la facultad de interpretacin ms
prxima a las soluciones dadas por el Cdigo a situaciones similares

Segn Peailillo, no es correcto no se puede concluir si la regla general es la retroactividad o la

irretroactividad, ya que ambas situaciones estn muy equiparadas en nuestro cdigo, debiendo
establecer el juez, caso a caso, la solucin
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA FALLIDA

Se extingue el germen de derecho. No podr nacer ni el derecho ni la obligacin. Si se han

solicitado medidas conservativas, estas caducan. Los actos de administracin y de disposicin del
deudor quedan a firme.

2.2.2.4 LA CONDICIN RESOLUTORIA: CONCEPTO Y ESPECIES, CONDICIN RESOLUTORIA

ORDINARIA.

CONCEPTO:

Sabemos que la condicin resolutoria es aquella cuyo cumplimiento acarrea la extincin del
derecho y de la obligacin. El derecho existe, pero puede extinguirse si se cumple la condicin.
Para estudiar sus efectos, al igual como acontece con la condicin suspensiva, debemos
determinar el estado en que encuentra.

Clasificacin de la condicin resolutoria

La condicin resolutoria puede ser.

i. Condicin resolutoria ordinaria.

ii. Condicin resolutoria tcita

iii. Pacto comisorio.

CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA

Concepto

Es aquella que consiste un hecho futuro e incierto, pero que no sea el incumplimiento de una
obligacin emanada del contrato, por ejemplo, si se estipulase en un contrato que por el hecho de
cambiarse de domicilio, se resuelva el contrato.

La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho o ipso iure, por el slo hecho de
cumplirse la condicin, es decir, si opera la condicin el contrato necesariamente se resolver.

2.2.2.5 CONDICIN RESOLUTORIA TCITA. NATURALEZA JURDICA. DISTINTAS TEORAS Y

REQUISITOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA

CONCEPTO

Se trata de una condicin negativa y como el nombre lo indica, tcita, que va envuelta en los
contratos bilaterales, consiste en el incumplimiento de las obligaciones contractuales, ante lo cual
se puede solicitar el cumplimiento forzado o la resolucin, en ambos casos, con indemnizacin de
perjuicios.

Est consagrada en el art. 1489, En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante
pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.

CARACTERSTICAS

Las caractersticas de esta condicin son las siguientes;

i. Es un elemento de la naturaleza del contrato bilateral, as se desprende de la expresin

con que se inicia la norma, En los contratos bilaterales va envuelta .

ii. Es tcita, la subentiende la ley en los contratos bilaterales, sin necesidad de que sea
pactada por las partes.
iii. Es una condicin negativa, esto es, consiste en que algo no acontezca, en concreto, que
una de las partes no cumpla con sus obligaciones, segn la norma, de no cumplirse por uno de
los contratantes lo pactado .

iv. Es simplemente potestativa, ya que depende de un hecho voluntario de deudor.

v. Es resolutoria, ya que puede originar la extincin de un derecho.

EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA

De cumplirse la condicin resolutoria tcita, se genera un derecho alternativo; se podr solicitar el

cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

La condicin resolutoria tcita, a diferencia de lo que sucede con la condicin resolutoria

ordinaria, no opera de pleno derecho, ello en razn de lo sealado respecto a los efectos de la
condicin, es decir, da lugar a un derecho alternativo, el cual da lugar al cumplimiento forzado o
bien a la resolucin, luego no necesariamente el contrato se resolver, ya que es perfectamente
posible que el contratante diligente desee perseverar en el contrato y pida el cumplimiento
forzado y no su resolucin.

REQUISITOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA

La condicin resolutoria tcita debe reunir los siguientes requisitos:

i. Debe tratarse de un contrato bilateral

ii. El incumplimiento de la obligacin debe ser imputable

iii. El acreedor debe haber cumplido o estar llano a cumplir su obligacin

iv. Debe declararse por sentencia judicial

Debe tratarse de un contrato bilateral

As lo exige, en su inicio, el art. 1.489, su fundamento deriva de la interdependencia recproca de

las obligaciones de todo contrato bilateral. Opera en todos los contratos bilaterales.

La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales Se ha discutido si la condicin

resolutoria tcita tambin va envuelta en los contratos unilaterales.

Para la doctrina francesa y para un importante sector de la doctrina nacional, entre ellos Fernando
Fueyo y Arturo Alessandri, la condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos bilaterales y
no as en los contratos unilaterales.

El principal argumento de esta posicin es de ndole literal, ya que segn el art. 1489 En los
contratos bilaterales va envuelta, es decir, la norma claramente establece que la condicin
resolutoria tcita va envuelta en los contratos bilaterales y no as en los unilaterales. Explica
Peailillo que en los contratos unilaterales en situaciones de incumplimiento las normas legales
establecen el efecto, cual es el de anticipar el cumplimiento de la obligacin, producindose una
especie de caducidad legal del plazo; as acontece, por ej., en el comodato: si el comodatario mal
usa la cosa, el comodante puede pedir la restitucin inmediata art. (2.177); en la prenda: si el
acreedor prendario abusa de la cosa empeada, el deudor puede pedir la restitucin inmediata
(art. 2396). Por lo dems, si la ley hubo de disponerlo en estos casos, es porque en ellos la
resolucin no va envuelta. En el contrato de renta vitalicia, en donde podra tener lugar si no se
pagara la pensin, para resolverlo y pedir la restitucin del precio, la ley lo rechaza expresamente
(salvo que se pacte expresamente) (art. 2271). Y en cuanto al mutuo, en el que se reconoce que
podra tener lugar cuando no se paga alguna cuota o los intereses, se aduce simplemente que no
hay norma legal que autorice la resolucin

En Chile, Luis Claro Solar, la condicin resolutoria tcita tambin opera en los contratos
unilaterales, ello en razn de argumentos basados en la justicia, es decir, aceptar la conclusin
contraria, ira en contra de la equidad.
En los contratos bilaterales de tracto sucesivo, como el arrendamiento, la resolucin toma el
nombre de terminacin. Ello en razn de que la resolucin opera retroactivamente y la
terminacin slo opera hacia el futuro. En el caso de terminacin del arriendo por no pago de
rentas, el arrendador no debe restituir las rentas recibidas porque es imposible que el
arrendatario a su vez le restituya el uso y goce de la cosa.

El incumplimiento de la obligacin debe ser imputable

El incumplimiento de la obligacin debe deberse a la culpa o dolo del deudor, no procede la

resolucin o el cumplimiento forzado si ha existido caso fortuito o fuerza mayor. Ellos se
desprende del art. 1873 que exige la mora del comprador.

No es necesario que el incumplimiento sea total, puede ser solo parcial.

Nuestra jurisprudencia ha concluido que lo determinante no es la entidad del incumplimiento, por

tanto, sera suficiente cualquier incumplimiento para que proceda la accin resolutoria, es decir,
incluso el ms mnimo.

Si bienes cierto que, el art. 1.489 no distingue la entidad del incumplimiento, parece prudente
exigir una cierta entidad en aquel, de modo tal de evitar la resolucin de un contrato por
nimiedades, por tanto, si el incumplimiento es leve, slo debera proceder el cumplimiento
forzado. En concordancia con lo anterior, Peailillo propone ciertos factores para determinar la
importancia del incumplimiento; el valor del negocio, la funcin que por su naturaleza cumple el
contrato, la finalidad perseguida por el afectado por el incumplimiento.

El acreedor debe haber cumplido o estar llano a cumplir su obligacin

El derecho alternativo corresponde al contratante diligente, esto es, aquel que ha cumplido su
obligacin. Por esto el art. 1489 debe relacionarse con la norma del 1552, es decir con la excepcin
de contrato no cumplido, tambin denominada la mora purga la mora, En los contratos
bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el
otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Debe declararse por sentencia judicial

A diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno

derecho, la resolucin debe ser declarada por el juez. El propio art. 1489 establece que podr
elegirse entre el cumplimiento y la resolucin, por tanto, no necesariamente proceder la
resolucin, ello depender de la decisin del acreedor. Adems, si puede optarse por el
cumplimiento, ello viene a significar que el contrato an no est resuelto.

PARALELO ENTRE LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA TCITA.

Se asimilan por sus caractersticas y efectos, que son en general los mismos; difieren nicamente:

i. En la ordinaria, el hecho futuro e incierto del cual depende la resolucin puede ser
cualquiera, menos el incumplimiento de una obligacin de un contrato bilateral, que es
precisamente el evento de que ella depende en la resolutoria tcita

ii. Esta se subentiende en todo contrato bilateral; la ordinaria se aplica a cualquier negocio
jurdico, pero siempre que se la estipule;

iii. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y la tcita en virtud de

sentencia judicial;

iv. En la primera, slo hay resolucin, nunca por s sola da derecho al cumplimiento, ni a la
indemnizacin de perjuicios; en la tcita, hay incumplimiento, derecho optativo del acreedor al
cumplimiento o la resolucin y en ambos casos, indemnizacin de perjuicios.

v. En sta, el deudor puede enervarla pagando; la ordinaria, no puede ser enervada, porque
se produce de pleno derecho, y,
vi. La condicin resolutoria tcita debe demandarla el acreedor, mientras que la ordinaria
puede hacerla efectiva a quien le interese la resolucin

NATURALEZA JURIDICA

2.2.2.6 EL PACTO COMISORIO: CONCEPTO Y REGULACIN, EL PACTO COMISORIO SIMPLE. EL

PACTO COMISORIO CALIFICADO

CONCEPTO

Es la condicin resolutoria tcita expresada.

Est regulado a propsito de la compraventa, en el ttulo XXIII del libro IV, prescribe el art. 1.877,
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo
convenido, se resolver el contrato de venta. Entindase siempre esta estipulacin en el contrato
de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van
a indicarse.

CLASIFICACIN

El pacto comisorio ha sido clasificado por la doctrina del siguiente modo:

i. Pacto comisorio simple.

ii. Pacto comisorio calificado.

PACTO COMISORIO SIMPLE

Concepto

Es la mera estipulacin de que el incumplimiento de la obligacin producir la resolucin del

contrato. No presenta mayores diferencias con la condicin resolutoria tcita.

No opera de pleno derecho, la resolucin necesita de declaracin judicial. Lo anterior queda claro
al tenor del art. 1.878, Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones
que le concede el artculo 1.873, norma esta ltima que establece Si el comprador estuviere
constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho
para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios, es decir, el
vendedor puede optar por exigir el precio, es decir, por el cumplimiento forzado de dicha
obligacin del comprador, luego no necesariamente se resolver el contrato.

El pacto comisorio es til en los contratos unilaterales, porque en estos no va envuelta la

condicin resolutoria tcita, pero no presenta mayor utilidad en los contratos bilaterales.

PACTO COMISORIO CALIFICADO

Concepto

Es aquel en el que se establece que el incumplimiento de la obligacin producir la resolucin del

contrato, de pleno derecho o ipso facto.

No se necesita emplear una frmula sacramental, basta cualquier expresin que se utilice para
manifestar la voluntad de resolucin de pleno derecho del contrato, como; ipso facto, sin ms
trmite, inmediatamente, sin necesidad de juicio, etc.
Opera de pleno derecho el pacto comisorio calificado?

Debemos distinguir dos situaciones; el pacto comisorio a propsito de la obligacin de pagar el

precio en la compraventa y el pacto comisorio en las otras obligaciones de la compraventa y en los
dems contratos. Segn el art. 1879, Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin
judicial de la demanda. Esta norma se refiere al pacto comisorio calificado en la compraventa,
especficamente, a la obligacin de pagar el precio por parte del deudor. Queda claro que no
opera de pleno derecho ya que el comprador puede enervar la accin pagando el precio. El plazo
indicado en la norma es un plazo de horas y es fatal, se utiliza en la norma la expresin en,
indicativa de plazos fatales.

En los dems contratos y en las otras obligaciones de la compraventa, diversas a la de pagar el

precio, en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden establecer pactos comisorios.
Deber estarse a la voluntad de las partes, por tanto, si stas han deseado que baste el mero
incumplimiento para que el contrato se resuelva de pleno derecho, deber estarse a la voluntad
de stas, luego en dichas situaciones, el pacto comisorio calificado opera de pleno derecho. La
sentencia judicial slo se limitar constatar que ha operado la resolucin del contrato. Lo anterior
sin perjuicio del art. 1.487 que establece la posibilidad de renunciar a la resolucin

2.2.2.7 LA ACCIN RESOLUTORIA

CONCEPTO

Es el derecho a la resolucin de un contrato puesto en ejercicio, por ella se solicita que se deje sin
efecto el contrato en virtud del incumplimiento de la contraparte.

CARACTERSTICAS

Presenta la accin resolutoria las siguientes caractersticas:

i. Es personal, porque emana de un derecho personal, ya sabemos que de los derechos

personales o crditos emanan acciones personales. Sin perjuicio de que pueda generarse una
accin real, en concreto la accin de dominio, para dirigirse en contra de terceros.

ii. Se dirige en contra del contratante negligente, en contra de aquel que no cumpli con su
obligacin.

iii. Es una accin patrimonial; susceptible de avaluacin pecuniaria, su ejercicio implica

consecuencias patrimoniales. De esta caracterstica se generan, a su vez, las siguientes
consecuencias;

a. Es transmisible, se trasmite a los herederos del acreedor, puede deducirse en contra de los
herederos del deudor.

b. Es transferible, puede cederse por acto entre vivos.

c. Es renunciable; expresamente lo reconoce el art. 1487, es una aplicacin del art. 12.

d. Es indivisible, la eleccin respecto al derecho alternativo del art. 1489 es absoluta, esto es,
no es posible que se pida cumplimiento y a la vez resolucin, se debe optar. Si hay varios
acreedores, debern ponerse de acuerdo para solicitar o el cumplimiento o la resolucin. Si hay
varios deudores, no se puede demandar a unos de cumplimiento y a otros por resolucin. Sin
perjuicio de la posibilidad de deducir ambas acciones, pero es una en subsidio de la otra, lo
permite el art. 17 del CPC.

e. Es prescriptible, respecto de las acciones resolutorias que emanan de la condicin

resolutoria tcita y de los pactos comisorios diversos al relativo a la obligacin de pagar el precio
en la compraventa, no existe norma especial, luego se aplica la regla general del art. 2.515, es
decir, cinco aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible
Respecto al pacto comisorio por no pago del precio, existe una regla especial, art. 1.880, El pacto
comisorio prescribe al plazo fijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la
fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo ms largo o ninguno. Debido a que la condicin resolutoria ordinaria opera
de pleno derecho, de ella no emana ninguna accin resolutoria.

2.2.2.8 EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA CUMPLIDA: ENTRE LAS PARTES. RESPECTO DE

TERCEROS. ANLISIS DE LOS ARTCULOS 1490 Y 1491.

Los efectos de toda condicin resolutoria, sea ordinaria, tcita, pacto comisorio simple o
calificado, son los mismos. Debemos distinguir sus efectos entre las partes y respecto de terceros.

EFECTOS ENTRE LAS PARTES

Para precisar los efectos de la condicin resolutoria tcita entre las partes, debemos distinguir sus
estados: pendiente, cumplida y fallida.

Condicin resolutoria pendiente, en este caso, considerando que la condicin resolutoria no afecta
la adquisicin del derecho, ste se goza como si fuere puro y simple, es decir, no se afecta su
ejercicio, pero el derecho est sujeto a resolucin.

Condicin resolutoria fallida, si las obligaciones se han cumplido totalmente falla la condicin
resolutoria, los derechos que estaban sujeto a resolucin se consolidan, pasan a ser puros y
simples, quedan a firme los actos ejecutados por el deudor mientras estaba pendiente la
condicin.

Una vez cumplida la condicin resolutoria se extingue el derecho, se produce la resolucin, que es
un modo de extinguir las obligaciones enumerado en el n 9 del art. 1.567. La resolucin es, por
tanto, la condicin resolutoria cumplida.

Segn el art. 1487, Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor
exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere. Norma que aplica la retroactividad de las condiciones
cumplidas, por lo tanto, el deudor debe restituir la cosa, los aumentos y mejoras pertenecen al
acreedor, sin aumento de precio, sufre el acreedor los deterioros y disminuciones, sin derecho a
rebaja alguna, si la prdida es fortuita y total, si es fortuita y parcial se deber recibir la cosa en el
estado en que se encuentre, si hubo culpa del deudor, se aplica el inc. 2 del art. 1.486, parte final,
salvo que el deterioro o disminucin procede de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor
podr pedir o que se rescinda el contrato, o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo
otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.

Respecto a los frutos de la cosa percibidos en el tiempo intermedio, segn el art. 1.488, stos no
deben restituirse, por regla general. Existen excepciones a esta regla;

i. Acuerdo de las partes.

ii. Disposicin testamentaria.

iii. Disposicin de la ley, el art. 1875 prescribe que; . La resolucin de la venta por no haberse
pagado el precio, dar derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems
para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere
pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada. El
comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del
precio. Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se
considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su
fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo
pactado.

EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA CUMPLIDA RESPECTO DE TERCEROS

El supuesto es el siguiente: A, en calidad de vendedor, celebra un contrato de compraventa con B,

quien es el comprador, pero existe una condicin resolutoria pendiente; el pago del precio. B
recibe una atractiva oferta de C. El comprador aun no paga todo el precio, le restan varias cuotas,
no obstante ello B enajena a favor de C. Si B no paga el resto de las cuotas y si A pide la resolucin
con indemnizacin de perjuicios, Se ve afectado C?, quien ha adquirido la cosa que tendra que
restituir B a A.

Debemos distinguir si se tratar de un bien mueble o inmueble. Respecto de lo bienes muebles,

segn el art. 1.490, Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena
fe. Es decir, los terceros se vern afectados solo si estn de mala fe, en esta materia la mala fe
consiste en el conocimiento del tercero de la existencia de la condicin resolutoria, pero si
ignoraba tal circunstancia, no lo afecta la resolucin. Sabemos que la buena fe se presume, luego
para que la resolucin afecte al tercero, se deber probar su mala fe.

En relacin a los bienes inmuebles, la norma aplicable es el art. 1.491, Si el que debe un inmueble
bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica. Esto es, el tercero se ver afectado por la resolucin si la
condicin resolutoria constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica, se refiere al
ttulo mediante el cual se ha enajenado o gravado la cosa, por ejemplo, si en la escritura pblica de
la compraventa de un bien inmueble se deja constancia que queda un saldo del precio pagadero
en tantas cuotas.

2.2.3 OBLIGACIONES A PLAZO

2.2.3.1 CONCEPTO DE PLAZO.

CONCEPTO

Obligacin sujeta a plazo es aquella que se encuentra sujeta a un plazo, y el plazo est definido en
el art. 1494 inc. 1; poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin.

Se critica esta definicin ya que es incompleta, puesto que solo se refiere al plazo suspensivo, pero
no al extintivo.

La doctrina define al plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad de un
derecho o su extincin.

DIFERENCIAS ENTRE PLAZO Y CONDICIN

Estas modalidades se distinguen por:

i. La condicin es incierta, no se sabe si se cumplir o no, el plazo, es cierto, necesariamente

suceder.

ii. La condicin afecta el nacimiento y la extincin de un derecho y obligacin, el plazo, su

ejercicio y extincin.

iii. Existe el derecho a repetir lo pagado antes del cumplimiento de la condicin suspensiva,
en cambio, no hay derecho a repetir lo pagado antes del vencimiento de un plazo.

iv. Tradicionalmente se sostiene que la condicin cumplida opera retroactivamente, mientras

que el plazo opera hacia el futuro.

REGULACIN DEL PLAZO

El C.C. establece normas para el plazo en:

i. El ttulo preliminar, art. 48 a 50

ii. En el titulo V del libro IV se establecen las normas sobre las obligaciones a plazo, art. 1494
a 1498. Estas normas solo se refieren al plazo suspensivo.

iii. . En el libro III, ttulo IV, normas sobre las asignaciones testamentarias a plazo.

2.2.3.2 REGLAS GENERALES RELATIVAS A LOS PLAZOS.

CMPUTO DE LOS PLAZOS. ART. 48:

i. Plazos de das: el primer da de un plazo se llama da a quo y el ltimo , se llama da ad

quem.

Un plazo comienza a correr desde la notificacin de la resolucin y vence en la

medianoche del ltimo da del plazo. Esto se debe a que los plazos deben ser completos.

El legislador compensa que el da a quo sea incompleto con que el da a quem sea
hasta la medianoche.

ii. Plazos de meses y aos.

El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero.

Cuando el plazo comienza a computarse en un mes que tiene ms das que el mes en que
ha de terminar este plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de
dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plaza ser el ltimo da del segundo mes.

Que los plazos venzan a medianoche es de suma importancia, sobretodo cuando se trata
de plazos fatales ya que implica que el secretario del tribunal no puede negarse a recibir los
documentos que deban ser entregados antes del vencimiento del plazo, antes de que sean la
00:00 hrs.

RENUNCIA DEL PLAZO: Todo plazo puede renunciarse, amenos que la ley lo prohiba expresamente
o que con su renuncia se perjudique a quien no lo est renunciando (art.12).

i. La renuncia del plazo puede ser expresa o tcita.

ii. Ej. de renuncia tcita: pagar la obligacin antes del vencimiento del plazo.

iii. Los plazos no podrn renunciarse cuando estn establecidos en beneficio, no slo del
deudor, sino tambin del acreedor.

ART. 1497: LIMITACIONES A LA RENUNCIA DEL PLAZO:

i. Cuando la renuncia est prohibida por testamento o por acuerdo de las partes.

ii. Cuando el plazo se encuentra establecido en beneficio del acreedor y deudor, porque en
este caso no mira solamente al inters del renunciante.

Ej: a.- Una persona que se dispone a viajar al extranjero dispone de sus bienes para cuando no est
en el pas, mediante un contrato de depsito. Aqu el deudor es el depositario, ya que una vez
vencido el contrato de depsito deber restituir la cosa. En este caso el depositario no puede
renunciar al plazo ya que ste no mira solamente a su inters.

iii. Una persona da en comodato un perro para que el comodatario lo adiestre.

iv. En el contrato de mutuo a inters el mutuario no podr renunciar al plazo, o sea, no podr
prepagar, ya que al mutuante le conviene que le paguen intereses.
 la Ley 18.010 de operaciones de crditos de dinero en el art. 10 introduce una nueva
norma a esta figura del mutuo a inters.

La facultad de prepagar es irrenunciable

Condiciones bajo las cuales se puede proceder al prepago ( ver en art. 10 de Ley 18.010).

Definicin de operacin de crdito de dinero: art. 1 de ley 18.010.

Son aquellas operaciones por las cuales una de las partes entrega, o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convencin.

1. CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS.

i. Determinado e indeterminado

ii. Fatal y no fatal

iii. Expreso y tcito

iv. Convencional, legal y judicial

v. Continuos y discontinuos;

vi. suspensivo o extintivo

Determinado e indeterminado

o Determinado es aquel en que se sabe cuando ha de ocurrir el hecho en que consiste, por
ejemplo, la fecha del pago de una cuota.

o Indeterminado es aquel en que se sabe que habr de llegar, pero no se sabe cundo habr
de verificarse ejemplo; la muerte.

Fatal y no fatal

o Fatal, es aquel que a su vencimiento se extingue irrevocablemente el derecho, por ejemplo

el plazo de 15 das para contestar una demanda.

o No fatal es aquel que no produce la extincin del derecho aun si se vence el plazo, por
ejemplo, el plazo para dictar sentencia en el juicio ordinario es de 60 das no fatales.

Para distinguir entre plazo fatal y no fatal debe aplicarse el art. 49 del C.C., las expresiones en y
dentro de, indican que estamos en presencia de un plazo fatal.

Expreso y tcito;

o Expreso es aquel establecido en trminos formales y explcitos, mediante una estipulacin.

Constituye la regla general.

o tcito, segn el art. 1494 inc. 1 parte final, Es tcito el indispensable para cumplirlo.
Ejemplos: si contrato la construccin de un puesto para una feria, es lgico que deba construirse
antes que comience la feria y no despus; el plazo necesario para transportar la cosa.

Convencional, legal y judicial;

o Convencional; establecido por las partes de comn acuerdo, o por el testador en su

testamento. Constituye la regla general.

o Legal; es el establecido por la ley ejemplo, todos los que estn en los cdigos procesales,
en el C.C., el plazo de 24 horas en el pacto comisorio art. 1879, en el art. 2.200 relativo al mutuo,
Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los diez das
subsiguientes a la entrega, el partidor tiene dos aos para ejercer su cometido, segn el art.
1.332.

o Judicial es el establecido por el juez, segn el inc. 2 del art. 1494, No podr el juez, sino
en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin:
solo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partes.

Por regla general, el juez no puede fijar plazos, existen excepciones, v.gr., el art. 1.094 permite
ante la deficiente redaccin del modo en un testamento que el juez pueda fijar un plazo, otro
ejemplo se encuentra en el art. 2.201, Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea
posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino, art. 904, en las prestaciones
mutuas, el poseedor vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez sealare, etc.

Continuos y discontinuos;

o Continuos es aquel que corre sin interrumpirse por das feriados, como los plazos del CPC.

o Discontinuos, aquel que se interrumpe durante los feriados ejemplo; plazos del C.C., en
virtud del art. 50.

Suspensivo o extintivo;

o Suspensivo, es aquel que mientras no se cumple no es exigible el derecho.

o Extintivo, es aquel cuya llegada produce la extincin del derecho y de la obligacin

correlativa. Es un modo de extinguir las obligaciones no consagrado en el art. 1567.

2. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO.

Para estudiar los efectos del plazo distinguir entre el suspensivo y extintivo

EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO

A su vez, debe subdistinguirse si el plazo se encuentra o no vencido.

o Efectos del plazo suspensivo antes del vencimiento

El derecho y la obligacin existen, pero se afecta su exigibilidad, luego el acreedor no puede exigir
el cumplimiento y el deudor no est obligado a cumplir con la obligacin mientras no se cumple el
plazo. El fundamento de lo anterior es la consideracin de que ste plazo no afecta el nacimiento
del derecho, sino su exigibilidad, de lo anterior se deriva:

i. Lo que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo no est sujeto a restitucin, art.
1.495 inc. 1. Si el deudor paga antes del vencimiento, ha renunciado al plazo. En la condicin
suspensiva pendiente, s puede pedirse restitucin de lo pagado.

ii. El acreedor puede solicitar medidas conservativas, no obstante que no hay ninguna
norma del cdigo que as lo establezca, pero si el acreedor condicional, que es un acreedor
incierto puede solicitarlas, entonces con mayor razn podr pedirlo el acreedor a plazo.

iii. En caso de fallecimiento se transmite, tanto el derecho como la obligacin, art. 1.084 inc.
1, La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la
muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla;
pero no el de reclamarla antes que llegue el da.

iv. Como la obligacin no es exigible, el deudor no se encuentra en mora, mientras no se

cumpla el plazo, no corre la prescripcin, por el mismo motivo no opera la compensacin.
o Efectos del plazo suspensivo una vez producido el vencimiento

El derecho pasa a ser exigible, por tanto:

i. El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.

ii. Empieza a correr la prescripcin, puede operar la compensacin.

iii. Si el plazo es convencional, el deudor quedar constituido en mora a su vencimiento si no

ha cumplido con la obligacin.

EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO

Tambin debemos subdistinguir antes y una vez vencido el plazo.

o Efectos del plazo extintivo antes del vencimiento;

Mientras el plazo extintivo no vence, el derecho se ejerce como si fuera puro y simple, por ello el
acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin, corre la prescripcin, opera la
compensacin, etc

o Efectos del plazo extintivo una vez vencido el plazo

Si vence el plazo, de pleno derecho opera la extincin del derecho y de su obligacin correlativa,
es decir, no es necesaria declaracin judicial que as lo establezca. A diferencia de la condicin, no
opera en forma retroactiva.

3. EXTINCIN DEL PLAZO.

Por regla general, el plazo se extingue por el vencimiento, pero existen otras maneras de extinguir
el plazo; la renuncia y la caducidad.

LA RENUNCIA DEL PLAZO

El plazo puede renunciarse, es otra aplicacin del art. 12 del. Normalmente el plazo est
establecido en beneficio del deudor, puede ste renunciarlo, salvo que las partes hayan
establecido o el testador dispuesto lo contrario, o si la anticipacin del pago ocasiona perjuicios al
acreedor que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar y en el mutuo con inters,
as lo establece el art. 1.497.

La anticipacin del pago ocasiona perjuicios al acreedor que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar, ello sucede si el plazo se establece en beneficio de ambas partes, Abeliuk
propone el ejemplo de un comodato motivado por el viaje del comodante.

Respecto al mutuo, segn el art. 2.204, norma a la que se remite el art. 1.497, Podr el mutuario
pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que se hayan pactado
intereses, es decir, hay que distinguir, si no se han pactado intereses, el mutuo beneficia
solamente al deudor, luego ste lo podr renunciar. Pero en el mutuo con inters, el plazo
beneficia al deudor y al acreedor, por ello para su renuncia se requiere acuerdo de las partes.

LA CADUCIDAD DEL PLAZO

Opera en ciertos casos previstos en la convencin o prescritos por la ley, por los cuales, aun
cuando el plazo no haya transcurrido ntegramente el acreedor podr exigir, en forma anticipada,
el cumplimiento de la obligacin, ello ante el temor de no recibir pago alguno. La caducidad puede
ser legal o convencional

o Caducidad convencional del plazo

Es una creacin de la doctrina, opera en los casos expresamente previstos en el contrato, es decir
el acreedor se reserva el derecho a exigir de mantera anticipada el todo o parte de la obligacin en
el evento de cumplirse una condicin.
Son muy comunes en las obligaciones de cumplimiento fraccionado, reciben el nombre de
clusulas de aceleracin, consiste en una clusula por la que se estipula que el no pago de una
cuota har procedente la exigibilidad del total de la deuda. La jurisprudencia ha establecido la
validez de estas clusulas, y como estn establecidas en inters del acreedor, podr ste
renunciarlas.

o Caducidad legal

Se encuentra regulada en el art. 1.496 del C.C.

i. Quiebra o notoria insolvencia del deudor, art. 1496 n 1 del C.C., la quiebra es un juicio
universal en el que concurren todos los acreedores del fallido. Los acreedores son llamados a
verificar sus crditos, se ejecutan todos los bienes del fallido y con el resultado se paga a los
acreedores en el orden que corresponda.

La quiebra provoca la caducidad del plazo por ello las obligaciones a plazo se hacen exigibles de
inmediato, de otro modo, el acreedor sujeto a plazo podra ver frustradas sus esperanzas de
obtener el pago de su crdito.

La notoria insolvencia del deudor. La insolvencia es un estado en que el pasivo es superior al

activo, no necesariamente significa cesacin de pago, el acreedor deber probar la notoria
insolvencia.

ii. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor, pero en este caso podr el deudor reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones, art. 1496 n 2.

Si el acreedor ha otorgado el crdito en razn de la seguridad que le brindan las cauciones

rendidas por su deudor, puede comprenderse que si stas se destruyen o disminuyen su valor,
debido a la culpa del deudor, caduca el plazo, luego si ha existido caso fortuito o fuerza mayor no
se produce la caducidad del plazo, salvo en el caso de la hipoteca, porque el art. 2.427 no realiza
ninguna distincin.

b. OBLIGACIONES DE SIMPLEMENTE CONJUNTAS, SOLIDARIAS E INDIVISIBLES

i. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS: CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS

CONCEPTO

Son aquellas en las que existe una pluralidad de sujetos activos o pasivos o ambos a la vez y en la
que el objeto es divisible, cada acreedor slo puede exigir su parte del crdito y cada deudor est
obligado a pagar su cuota de la deuda.

Tambin se les denomina obligaciones mancomunadas. En stas existen tantas obligaciones segn
el nmero de acreedores y de deudores.

REGULACIN NORMATIVA

El C.C. no las regula en forma expresa, pero s se refiere a ellas, el art. 1.511 prescribe En general,
cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa
divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en
la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte
o cuota en el crdito, idea repetida en el inc. 1 del art. 1.526.

Constituyen la regla general en las obligaciones de sujeto mltiple, la excepcin est constituida
por las obligaciones solidarias y por las indivisibles.

CARACTERSTICAS

Las obligaciones mancomunadas se caracterizan por:

i. existe una pluralidad de sujetos activos, pasivos o de ambos a la vez, luego a los menos, se
requieren tres personas.

ii. Unidad en la prestacin, sta debe ser una sola, sin perjuicio de que se deban un conjunto
de cosas.

iii. La prestacin debe recaer sobre una cosa divisible, en caso contrario, estamos en
presencia de una obligacin indivisible.

iv. Se dividen entre acreedores y deudores por partes iguales, salvo que se hay acordado una
diversa forma de divisin. Segn el art. 2.307, inc. 2 Si la deuda ha sido contrada por los
comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado
solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los
otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda.

v. Puede ser originaria o derivativa, es originaria si la obligacin nace con pluralidad de

sujetos. Si fallece el deudor o el acreedor, y stos tiene ms de un heredero, una obligacin que
era de sujetos nicos pasa a ser mancomunada en forma derivada.

EFECTOS

i. El acreedor slo podr exigir su parte del crdito.

ii. Cada deudor slo deber pagar su cuota de la deuda, si paga en exceso, podr solicitar
devolucin de lo pagado por sobre su cuota.

iii. Los otros modos de extinguir las obligaciones producen los mismos efectos que el pago,
en conformidad al art. 1.690, Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la
nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.

iv. La interrupcin de la prescripcin que beneficia a un coacreedor no aprovecha a los

dems, y la interrupcin que afecta a un deudor no perjudica a los dems codeudores, art. 2.519.

v. Si se constituye en mora a un deudor, los dems no queda constituidos en mora.

vi. La cuota del deudor insolvente no grava a los dems codeudores, art. 1.526.

vii. Segn el art. 1.540 inc. 1, si la obligacin principal es de cosa divisible, la pena es
simplemente conjunta, en principio

REQUISITOS

ii. LA SOLIDARIDAD PASIVA: CONCEPTO Y CARACTERSTICAS, REQUISITOS, EFECTOS,

EXCEPCIONES A LA SOLIDARIDAD, EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD PASIVA

CONCEPTO

Ya hemos dicho que, en las obligaciones con pluralidad de sujeto la regla general son las
obligaciones simplemente conjuntas, la excepcin, en conformidad al inc. 2 del art. 1.511 est
representada por las obligaciones solidarias, Pero en virtud de la convencin, del testamento o de
la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la
deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
Basndonos en el texto legal, obligacin solidaria es aquella en la que existe pluralidad de sujetos
activos o pasivos, debindose una cosa divisible, de modo tal que cada acreedor est facultado
para solicitar el total de la obligacin y cada deudor est obligado a pagar ntegramente la
obligacin.

CLASES DE SOLIDARIDAD

La solidaridad puede ser activa, pasiva o mixta.

o Solidaridad activa es aquella en la que existe pluralidad de acreedores y cada uno de ellos
est facultado para solicitar el cumplimiento ntegro de la obligacin al deudor.

o Solidaridad pasiva es aquella en la que existe pluralidad de deudores y cada uno de ellos
est obligado a pagar ntegramente la obligacin al acreedor.

o Solidaridad mixta es aquella en la que existe pluralidad de acreedores y de deudores, cada

uno de los acreedores est facultado para solicitar el cumplimiento ntegro de la obligacin a cada
uno de los deudores. A la solidaridad mixta se le aplican las reglas de la solidaridad activa y pasiva
segn corresponda.

Segn su fuente, la solidaridad puede ser convencional, testamentaria, legal y judicial.

LA SOLIDARIDAD PASIVA

Solidaridad pasiva es aquella en la que existe pluralidad de deudores y cada uno de ellos est
obligado a pagar ntegramente la obligacin al acreedor.

Se trata de una de las mejores cauciones personales, ya que el acreedor dispone de varios
patrimonios en contra de los cuales dirigirse, a cada deudor puede cobrar el total de la deuda,
haya o no tenido inters en ella

En Francia se habla de la solidaridad imperfecta y perfecta. La solidaridad perfecta es aquella que

produce todos sus efectos en forma normal. La imperfecta sera la que produce slo el efecto ms
propio de la solidaridad pasiva, esto es, el derecho del acreedor a cobrar a cada codeudor el total
de la deuda. Se ha creado la nocin de solidaridad imperfecta ya que en Francia la ley no regula la
solidaridad para la situacin de los varios autores de un delito o cuasidelito civil.

Pero en Chile no existe la solidaridad imperfecta, sabemos que las fuentes de la solidaridad son la
ley, el testamento y la convencin, y es la propia ley la que establece la responsabilidad solidaria
respecto de los varios autores de un hecho ilcito civil.

EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA

Debemos distinguir los efectos entre los codeudores y el acreedor, o relaciones externas, y los
efectos entre los codeudores una vez producido el pago, o relaciones internas.

o Efectos entre los coacreedores y el deudor, o relaciones externas

Estos efectos son:

i. El acreedor, a su arbitrio, puede exigir a cada codeudor su cuota en la deuda o el total de

la obligacin, as lo establece el art. 1.514, El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores
solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda
oponrsele el beneficio de divisin. Si el deudor demandado no paga ntegramente la deuda, el
deudor podr perseguir a los dems codeudores, art. 1.515, La demanda intentada por el
acreedor contra alguno de los codeudores solidarios, no extingue la obligacin solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado.

ii. El pago ntegro efectuado por un codeudor, extingue la deuda respecto de todos.

iii. Los dems modos de extinguir las obligaciones, extinguen la deuda del mismo modo del
pago, pero existen particularidades.
iv. Novacin, segn el art. 1.519, La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los
deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente
constituida. Lo anterior ya que la novacin supone la extincin de una obligacin antigua, la que
es sustituida por una nueva. Lo mismo debe aplicarse respecto de la dacin en pago.

v. Remisin, en conformidad al art. 1.518, si el acreedor condona la deuda a todos los

codeudores, se extingue la obligacin. Ms adelante analizaremos la remisin parcial, lo mismo
que la compensacin, ya que son excepciones mixtas.

vi. Transaccin, sta afecta solo a los contratantes, art. 2.456 y 2.461, luego si existen
pluralidad de interesados, y si solo uno de ellos consiente en la transaccin, el resto no se ve ni
beneficiado ni perjudicado. Por ello, por regla general, la transaccin no afecta a los dems
codeudores, pero si implica una novacin, los codeudores se vern liberados.

vii. Imposibilidad en el cumplimiento, si opera la prdida de la cosa, esto es si se destruye o

perece, debe distinguirse si ello se produce por caso fortuito o por culpa. En el primer caso, se
extingue la obligacin, en el segundo, como el precio de la cosa reemplaza a sta, se mantiene la
solidaridad a su respecto, pero slo el culpable debe indemnizar los perjuicios causados, art.
1.521, Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos
quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o
moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla sino
contra el deudor culpable o moroso.

viii. La interrupcin de la prescripcin que opera en contra de un codeudor, perjudica a los

dems, art. 2.519.

ix. Si se constituye en mora a un deudor, los dems se entendern constituidos en mora, no

lo establece expresamente el C.C., pero as lo sostiene la doctrina en forma unnime.

x. Si se estipula una clusula penal por todos los codeudores para el caso de incumplimiento
de la obligacin solidaria, podr demandarse la pena a cualquiera de ellos.

EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD

La solidaridad se extingue sea por va principal o por va accesoria.

En el ltimo caso, se extingue la solidaridad como una consecuencia de la extincin de la

obligacin principal. En la extincin por va principal, no obstante la subsistencia de la obligacin,
se termina su carcter de solidaria. Dos son las causales de extincin por va principal: la renuncia
y la muerte.

La renuncia de la solidaridad

Se trata de otra aplicacin del art. 12 del C.C., la solidaridad se establece en beneficio del
acreedor, luego podr este renunciar a ella. En conformidad a lo establecido en el art. 1.516, la
renuncia puede ser total o parcial y expresa o tcita.

o Renuncia total es aquella que opera respecto de todos los deudores solidarios. El acreedor
ha consentido en la divisin de la deuda, en este caso la obligacin pasa a ser mancomunada.

o La renuncia es parcial si se refiere a algunos o algunos de los codeudores, es decir, slo

cobra al deudor favorecido su cuota de la deuda, Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue
la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que no
haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad, inc. 3 del art. 1.516.

o Renuncia expresa es aquella formulada en trminos formales y explcitos.

o La renuncia es tcita si se renen los requisitos del inc. 2 del art. 1.516, es decir;

El acreedor debe demandar la cuota de uno de los codeudores o recibir el pago de ella.

De lo anterior debe quedar constancia en la demanda o en la carta de pago.

 El acreedor no debe haber hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de
sus derechos.

Segn el art. 1.517, La renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica se
limita a los pagos devengados, y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa.

La muerte

Segn el art. 1.523, Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos,
obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota
de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria.

La solidaridad no se transmite a los herederos, a diferencia de lo que ocurre con la indivisibilidad.

Es decir, con la muerte se extingue la solidaridad, las deudas hereditarias, por regla general, se
dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias, por ello a cada heredero del
codeudor solidario solo podr exigirse la cuota que corresponde a su porcin en la herencia, pero
en conjunto los herederos estn obligados al total de la deuda.

Desde luego que, en caso de muerte de un codeudor, el acreedor puede dirigirse en contra de los
otros codeudores, en forma normal.

iii. OBLIGACIONES INDIVISIBLES: CONCEPTO Y CLASIFICACIONES; INDIVISIBILIDAD PASIVA:

CONCEPTO Y EFECTOS; EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD

CONCEPTO

Segn el art. 1.524, La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. As la obligacin de conceder una
servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de
dinero, divisible.

Podemos definir la obligacin indivisible como aquella en la que existen pluralidad de sujetos
activos y pasivos, y cada acreedor est facultado para exigir a cada deudor el total de la
prestacin, la que no es susceptible de fraccionamiento.

Al igual que en la solidaridad, la prestacin debida es la misma para todos los deudores. Desde
luego, la divisibilidad o indivisibilidad es relevante en la medida que exista una pluralidad de
sujetos, en caso contrario, el nico acreedor podr exigir al nico deudor la integridad de la
prestacin, sea o no divisible.

La divisin puede ser fsica o intelectual o de cuota.

o La divisin fsica implica fraccionar materialmente una cosa, pero sta no debe perder su
identidad.

o Por su parte la divisin intelectual o de cuota es aquella por la cual se concibe un objeto
fraccionado en partes.

La gran diferencia de la indivisibilidad con la solidaridad, es que la primera se transmite a los

herederos del deudor o del acreedor, art. 1.528, Cada uno de los herederos del que ha contrado
una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del
acreedor puede exigir su ejecucin total.

CLASES DE INDIVISIBILIDAD

Segn la existencia de una pluralidad de acreedores, deudores o de ambos, podr ser, al igual que
la solidaridad, activa, pasiva y mixta.

Desde Dumoulin, quien estudi el tema en una obra titulada de forma muy grfica
Desentraamiento del laberinto de lo divisible e indivisible, se le clasifica en indivisibilidad
absoluta, relativa y de pago.
o Indivisibilidad absoluta o natural o necesaria, es aquella que deriva de la propia naturaleza
de la prestacin, la que es imposible de cumplirse fraccionadamente, el ejemplo es el indicado en
el C.C., la obligacin de constituir una servidumbre de trnsito, si el predio respectivo es dividido,
se mantiene la indivisin de la servidumbre.

o Indivisin relativa o de obligacin, si bien es cierto el objeto de la obligacin y la prestacin

pueden cumplirse por parcialidades, en virtud del fin perseguido por la voluntad de las partes, se
establece su indivisibilidad, ejemplo, la obligacin de construir una casa, por su naturaleza nada se
opone a su cumplimiento por parcialidades, pero lo deseado es la casa terminada.

o Indivisibilidad de pago o convencional, segn Peailillo es aquella en la cual la ley o an la

convencin, establecen que el cumplimiento no puede efectuarse por partes.

LA INDIVISIBILIDAD PASIVA

CONCEPTO

Es aquella en la que existe una pluralidad de deudores, de forma que cada uno de stos debe
efectuar en forma ntegra la prestacin.

SUS EFECTOS SON:

i. Cada codeudor est obligado al pago total de la deuda, art. 1.527, Cada uno de los que
han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque
no se haya estipulado solidaridad. Similar efecto al que se produce en la solidaridad, pero a
diferencia de sta, el codeudor podr pedir un plazo para entenderse con los dems codeudores y
pagar la deuda, art. 1.530 Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr
pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos
que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser
condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems
deudores para la indemnizacin que le deban.

ii. Interrupcin de la prescripcin, si sta opera respecto de un deudor, perjudica a todos los
dems, art. 1.529. Finalmente, segn el art. 1.534, Si de dos codeudores de un hecho que debe
efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser
responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor.

EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD DEL C.C.

El art. 1.526 INC. 1 prescribe Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los
acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al
pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los
casos siguientes. Dicho artculo establece seis casos de indivisibilidad, se les denomina
indivisibilidades de pago, ya que pueden cumplirse fraccionadamente, pero en virtud de la
convencin o de la ley, deben cumplirse en forma ntegra. Por lo anterior, tambin se les
denomina indivisibilidades convencionales.

Los casos de indivisibilidad de pago son:

i. La accin hipotecaria o prendaria

ii. La entrega de un cuerpo cierto

iii. La indemnizacin de perjuicios

iv. Indivisin de las deudas hereditarias

v. Cosas cuya divisin causa perjuicio

vi. Las obligaciones alternativas

La accin hipotecaria o prendaria

Segn el n 1 del art. 1.526, La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. El codeudor que ha
pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca,
ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho
su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras
no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.

Existe indivisin desde varios aspectos:

o En relacin al objeto hipotecado o empeado, cada una de las cosas hipotecadas o

empeadas son obligados al pago total de la deuda, art. 2.405 y 2.408.

o En relacin al crdito, es decir, la hipoteca y la prenda caucionan el pago total de la

obligacin, de forma tal que, mientras sta no se cumpla ntegramente, ni siquiera en parte se
podr pedir la restitucin de la prenda o la cancelacin de la hipoteca

o En relacin a los sujetos, la accin hipotecaria o prendaria se dirige en contra del codeudor
que posea en todo o parte la cosa hipotecada y empeada.

La entrega de un cuerpo cierto, n 2 del art. 1.526,

Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo

Lo anterior ya que la entrega material del cuerpo cierto no puede dividirse, sin dejar el cuerpo
cierto de ser tal.

La indemnizacin de perjuicios, n 3 del art. 1.526,

Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.

El codeudor culpable deber soportar exclusivamente el pago de la indemnizacin de perjuicios. La

expresin solidaria quiere significar que existe un nico responsable; el codeudor culpable.

Indivisin de las deudas hereditarias, en el n 4 del art. 1.526 existen dos indivisiones de pago;

o Inc. 1 del n 4 del art. 1.526, Cuando por testamento o por convencin entre los
herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin
de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la
deuda o contra cada uno de los herederos por la parte que les corresponda en la deuda.

Por regla general, las deudas del causante se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias, divisin que opera de pleno derecho, es decir, la obligacin es simplemente conjunta.
Esta divisin legal puede verse alterada por el testamento, convencin entre los herederos o por la
particin, as por ejemplo podr gravarse a un heredero con el pago total de una obligacin. Pero
el acreedor puede optar; o acepta la nueva divisin de las deudas o se rige por las reglas generales
y cobra a cada heredero la cuota que le corresponda en la deuda.

o Inc. 2 y 3 del n 4 del art. 1.526, Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que
el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos
podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla
l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan
conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas

Se caracteriza por tratarse de una indivisibilidad pactada, adems porque es pasiva, ya que los
herederos del acreedor o demandan por su cuota o por el total pero slo si actan todos
conjuntamente. Esta indivisin es propia de la prctica bancaria.

Cosas cuya divisin causa perjuicio, n 5 del art. 1.526,

Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave
perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros
para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los
otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su accin.

La indivisin, a diferencia del n anterior, la establece el legislador, en razn del perjuicio que
resulta de la divisin de la cosa, sta debe ser indeterminada, en caso contrario, se tratar de un
cuerpo cierto, y a stos se refiere el n 3. Se trata de una indivisin pasiva.

Las obligaciones alternativas, n 6 del art. 1.526,

Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de

consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos. Las obligaciones
alternativas sern estudiadas prximamente.

PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y LAS INDIVISIBLES

Existen variadas semejanzas y diferencias ente las obligaciones solidarias y las indivisibles.
Sealaremos algunas de ellas.

Semejanzas

i. Ambas son obligaciones con pluralidad de sujetos

ii. En ambas la prestacin debe ser nica

iii. Cada acreedor puede exigir el total a cada deudor

iv. Ambas constituyen una excepcin a la regla general; las obligaciones simplemente
conjuntas.

Diferencias

i. La solidaridad no se transmite a los herederos, a diferencia de la indivisibilidad.

ii. En la indivisibilidad, el codeudor demandado puede pedir un plazo para entenderse con
sus codeudores, posibilidad que no existe en la solidaridad.

c. OBLIGACIONES GENRICAS Y ESPECFICAS.

GENERALIDADES

Se trata de una clasificacin de obligaciones que toma como criterio el objeto, el que puede estar
determinado al mximo o en forma genrica, segn pasaremos a analizar.

Se distinguen en la forma de cumplirse, en la aplicacin dela prdida de la cosa debida como modo
de extinguir y en la obligacin de conservar, propia de las obligaciones de especie.

OBLIGACIONES GENRICAS

CONCEPTO

Estn definidas en el art. 1.508, Obligaciones de gneros son aquellas en que se deben
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.

REGULACIN NORMATIVA
Estn regladas en el Ttulo VIII del libro IV, art. 1.508 a 1.510.

EFECTOS

Sus efectos son:

i. El deudor cumple con su obligacin entregando un individuo del gnero, de calidad a lo

menos mediana. La eleccin corresponde la deudor, as se desprende del art. 1.509, En la
obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el
deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una
calidad a lo menos mediana

ii. A diferencia de lo que sucede con las obligaciones de especie, no existe obligacin de
conservacin, segn lo establece la parte final del art. 1.510 y el acreedor no puede oponerse a
que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que
debe.

iii. Prdida de la cosa debida, este modo de extinguir las obligaciones, tradicionalmente, se
sostiene que no recibe aplicacin en las obligaciones genricas, ya que el gnero no perece,
genus nunquam perit, luego no procede la teora del riesgo. As lo establece el art. 1.510, primera
parte,La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin.

Lo anterior es correcto, en principio, ya que existen gneros determinados, es decir, compuestos

por un nmero determinado de individuos, los que, eventualmente, podran perecer, como las
botellas de vino merlot de tal cosecha, calidad, ao, etc.

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

CONCEPTO

Son aquellas en las que el objeto debido se determina tanto en gnero como en especie.

A diferencia de lo que sucede con las obligaciones genricas, no estn reguladas orgnicamente en
el C.C., aunque normas aisladas s se refieren a ella.

EFECTOS

Los efectos de las obligaciones de especie o cuerpo cierto son los siguientes:

i. El deudor cumple con su obligacin pagando con la cosa debida y no con otro individuo del
gnero.

ii. Lleva envuelta la obligacin de conservar la cosa, segn el art. 1.548, La obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems, la de
conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido
en mora de recibir. Lo razn se explica ya que debe pagarse con el cuerpo cierto debido, y ste
puede destruirse, art. 1.549, La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su
custodia el debido cuidado, el debido cuidado depender de la naturaleza del contrato de que se
trate en conformidad al art. 1.547.

iii. Prdida de la cosa que se debe, para determinar sus efectos debemos distinguir la prdida
fortuita o culpable y total o parcial.

o Si la prdida es total y fortuita se extingue la obligacin sin ulteriores consecuencias.

o Si la prdida es total y culpable, subsiste la obligacin, pero cambio de objeto, se deber el

valor de la cosa y la correspondiente indemnizacin de perjuicios, sin perjuicio de solicitar en los
contratos bilaterales la resolucin del contrato.

o Si la prdida es parcial y fortuita, el acreedor deber recibir la cosa en el estado en que se

encuentre
o Si la prdida es parcial y culpable, podr elegir el acreedor

3. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

3.1 CONCEPTO DE EFECTOS: CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO

CONCEPTO Y ENUNCIACIN

Los efectos de las obligaciones estn referidos a las consecuencias jurdicas que se derivan de las
obligaciones.

Se distingue entre efectos de las obligaciones del punto de vista de deudor y del acreedor. Desde
el punto de vista del deudor, los efectos de las obligaciones implican su cumplimiento, por ello
debemos estudiar los diversos modos de extinguir las obligaciones.

Desde el punto de vista del acreedor, y en conformidad a una visin ms clsica, los efectos de las
obligaciones son aquellos medios que la ley otorga al acreedor para solicitar el cumplimiento
forzado de la obligacin, o para solicitar su cumplimiento por equivalencia (indemnizacin de
perjuicio) o para ejercer los derechos auxiliares del acreedor.

El cumplimento forzado alude a la facultad del acreedor de exigir el cumplimiento por naturaleza
de la obligacin. ste es el derecho principal del acreedor.

El cumplimento por equivalencia es la indemnizacin de perjuicios, es el derecho secundario.

Los derechos auxiliares del acreedor, se trata de un conjunto de derechos que tienen por objeto
resguardar el patrimonio del deudor, de forma tal que el acreedor no vea burlado sus derechos.

REGULACIN NORMATIVA

Libro IV, Ttulo XII, bajo el epgrafe; Del efecto de las obligaciones, art. 1545 y sgtes, pero en
realidad, stos estn regulados en Ttulo XLI, en los art. 2465 y sgtes, bajo el epgrafe De la
prelacin de crditos.

3.2 PRIMER EFECTO: EL PAGO O CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN

3.2.1 CONCEPTO, REQUISITOS (INDIVISIBILIDAD, IDENTIDAD E INTEGRIDAD DEL PAGO) Y PARTES

DEL PAGO

CONCEPTO

Se encuentra definido en el art. 1568 El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

La doctrina lo define como el cumplimiento de la obligacin en la forma en que ella se ha

establecido.

En un sentido vulgar el pago es asociado exclusivamente con las obligaciones de dinero, ello es
una imprecisin, el pago opera adems en las restantes obligaciones de dar y en las de hacer y de
no hacer. Se trata del modo de extinguir de mayor aplicacin. El pago es la forma normal de
cumplir una obligacin, desde este punto de vista, es el efecto propio de las obligaciones, desde la
perspectiva del deudor.

El pago supone la existencia de una obligacin civil o natural destinada a extinguirse, en caso
contrario, el pago no tendra causa y se tratara de un pago de lo no debido.

En las obligaciones de dar, se confunde el pago con la tradicin del Derecho

LAS PARTES EN EL PAGO

Como convencin requiere el pago la presencia de dos partes; el solvens y el accipiens.

o El que paga recibe el nombre de solvens, generalmente ser el propio deudor, pero
tambin puede pagar un tercero.

o El que recibe el pago es el accipiens, normalmente ser el acreedor

EL OBJETO DEL PAGO (REQUISITOS DEL PAGO)

Establece el art. 1569 inc. 1; El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligacin, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.

En esta materia existen tres principios del pago;

i. la identidad

ii. la integridad

iii. la indivisibilidad.

o LA IDENTIDAD DEL PAGO

El acreedor no puede ser obligado a recibir una prestacin diferente de la debida, ni aun a
pretexto de ser igual o de mayor valor la ofrecida.

Por otra parte, el deudor no est forzado a dar una prestacin distinta de la contrada, art. 1569
inc. 2.

Pero existen excepciones a este principio:

i. Obligaciones modales, si el modo es imposible de cumplir en la forma en que se estableci

se podr cumplir por equivalencia.

ii. Obligaciones facultativas, son aquellas en que se faculta con la posibilidad de pagar con
una cosa distinta de la debida.

iii. La dacin en pago, se paga con una cosa diversa a la primitivamente debida. En realidad
no es una autntica excepcin.

o LA INTEGRIDAD DEL PAGO

El pago debe ser total, lo que implica que el deudor debe pagar tanto la obligacin como sus
accesorios. Regulado en el art. 1571; los gastos del pago son de cuenta del deudor y en el art. 1591
inc. 2 el pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.

Excepciones a este principio:

i. Convencin de las partes, el acreedor puede aceptar un pago no ntegro.

ii. Por disposicin de la ley, un ejemplo es el pago por consignacin en cuyo caso las
expensas de la oferta y consignacin sern de cargo del acreedor, art. 1604 y art. 2232, este ltimo
relativo al transporte necesario para la restitucin del depsito, los costos son de cargo del
depositante.

iii. Las costas, en el juicio ordinario paga las costas el que resulta totalmente vencido, salvo
que existan motivos plausibles para litigar. En el juicio ejecutivo, el que paga las costas propias de
dicho procedimiento es el deudor ejecutado, desde luego, si es condenado.

o LA INDIVISIBILIDAD DEL PAGO

En virtud de este principio el acreedor no podr ser obligado a recibir por partes lo que se le debe,
por ello es que un tribunal no podra ordenar el pago de una indemnizacin de perjuicios por
parcialidades. Este principio deriva del anterior.
Las excepciones son;

i. Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda o sobre sus accesorios podr el juez
ordenar mientras se decide la cuestin el pago de la cantidad no disputada, art. 1592.

ii. Si procede la compensacin.

iii. La quiebra del deudor; eventualmente no se van a pagar todos los crditos o si se pagan
ello no ser de manera total, a prorrata de sus crditos, salvo que exista una causa de preferencia.

iv. Si as lo acuerdan las partes, art. 1593.

3.2.2 NATURALEZA JURDICA DEL PAGO

El pago es una convencin, requiere la voluntad de dos partes; el acreedor y el deudor. No es un

contrato porque el contrato crea obligaciones, y el pago las extingue

3.2.3 EL PAGO EN LA OBLIGACIN DE DAR

Ya se ha indicado que en estas obligaciones, por cuya virtud se transfiere el dominio o se

constituye otro derecho real, el pago equivale a la tradicin. Los requisitos son:

i. segn el art. 1575 inc. 1 el pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino
en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. En
las obligaciones de dar el deudor debe ser dueo de la cosa que transfiere, ya que nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene. Lo anterior sin perjuicio de la validez de la compraventa
de cosa ajena, la que es inoponible al dueo.

ii. Se exige capacidad de enajenar, ya que el pago en las obligaciones de dar implica la
transferencia del dominio. La excepcin est en el inc. 3, si la cosa pagada es fungible y el
acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no
era dueo, o no tuvo facultad de enajenar. El C.C. comete un error, en realidad se refiere a las
cosas consumibles.

iii. Solemnidades legales, el pago debe hacerse cumpliendo las formalidades legales, como la
escritura pblica en el caso de compraventa de un bien inmueble.

3.2.4 QUIEN PUEDE PAGAR

Podr pagar:

i. El deudor.

ii. Un tercero interesado en la extincin de la obligacin.

iii. Un tercero extrao.

PAGO REALIZADO POR EL DEUDOR

El Cdigo Civil no indica expresamente que el pago pueda ser efectuado por el deudor, porque se
consider demasiado obvio.

Se entiende que paga el deudor en los siguientes casos:

o Si el deudor realiza el pago personalmente.

o Si pagan sus representantes legales o convencionales.

o Si paga su heredero, ya que los herederos continan a la persona del difunto, o un

legatario al que el causante le ha impuesto la obligacin de pagar la deuda.
El pago efectuado por el deudor extingue la obligacin en la forma ordinaria, pero si el mandatario
o representante paga con fondos propios se le concede accin de reembolso en contra del deudor
y si el heredero paga ms all de lo que le corresponde se puede dirigir en contra de los otros
herederos.

PAGO EFECTUADO POR PERSONAS INTERESADAS EN LA EXTINCIN DE LA OBLIGACIN.

En este caso el que paga no es el deudor directo, sino un tercero interesado en la extincin de la
obligacin, ste puede ser perseguido por el acreedor para el pago de la deuda, de ah su inters
en la extincin de la obligacin.

Debemos tener presente que esta posibilidad no existe en las obligaciones de hacer si se ha
tomado en consideracin el talento o habilidad del deudor, art. 1572 inc. 2 Pero si la obligacin
es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento
del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.

Los terceros que tienen inters en la extincin de la obligacin son:

o el codeudor solidario

o el fiador

o el tercero poseedor de la finca hipotecada.

En relacin a los efectos del pago efectuado por el codeudor solidario nos remitimos a lo sealado
a propsito de las obligaciones solidarias.

Si paga el fiador, el que es un deudor subsidiario, se subroga en los derechos del acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, art. 1610 N 3, adems de la subrogacin legal el fiador tiene
una accin de reembolso que emana de la fianza, art. 2370, pero en este caso no goza de los
privilegios y seguridades que tena el acreedor.

Si paga el tercero poseedor de la finca hipotecada, es decir, aquel que ha adquirido una finca
hipotecada o hipotec un bien raz en garanta de una deuda ajena, e subroga en los derechos del
acreedor en los mismos trminos que el fiador, art. 2429 y 1610 N 2.

PAGO EFECTUADO POR UN TERCERO EXTRAO

Segn el art. 1572 inc. 1 Puede pagar por el deudor cualquier persona a nombre del deudor, aun
sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor, esta norma es contraria al
principio de la no intervencin en negocios ajenos.

Se permite que un tercero pague porque no se daa con ello al acreedor. Adems no se daa al
deudor. La excepcin est dada por la ya citada norma del inc. 2 del art. 1572. El tercero que paga
puede encontrarse en 3 situaciones;

i. Paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor.

ii. Paga sin conocimiento del deudor.

iii. Paga en contra de la voluntad del deudor.

Paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor: En virtud del art. 1610 N 5 es un caso de
subrogacin legal. La doctrina seala que se trata de un mandato para el pago, por lo tanto,
adems de la accin subrrogatoria el tercero que paga goza de la accin de reembolso del
mandato.

Es necesario que el pago se haga con fondos del tercero, en caso contrario, esto es, si paga con
fondos propios del deudor, se entiende que es un pago hecho por ste.

Paga sin conocimiento del deudor: En tal evento surge una agencia oficiosa o gestin de negocios
ajenos, se trata de la actuacin a nombre de otra persona, sin tener derecho a representarla. En
este caso el tercero no se subroga legalmente, tiene s una accin de reembolso propia de la
agencia oficiosa, la que no goza de los privilegios y cauciones que tena el acreedor,
eventualmente podra operar una subrogacin convencional, art. 1573 El que paga sin el
conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se
entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor
a que le subrogue.

Paga contra la voluntad del deudor: En virtud de lo prescrito en el art. 1574 El que paga contra la
voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el
acreedor le ceda voluntariamente su accin. Segn esta norma al tercero que paga contra la
voluntad del deudor no se le concede accin de reembolso. Por su parte, segn el inc. 1 del art.
2291 El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la
utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una
deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado, esta ltima norma s concede accin de
reembolso, en caso que la gestin hubiese sido efectivamente til y existiese la utilidad al tiempo
de la demanda, por ejemplo; si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda.

Esta contradiccin ha sido explicada de diversas maneras por la doctrina; Para Leopoldo Urrutia lo
esencial es determinar si el pago ha sido o no til. Si ha sido til se aplica el art. 2291, por tanto
hay derecho de reembolso, si el pago no ha sido til; se aplica el art. 1574, luego no hay accin de
reembolso.

Para Ruperto Bahamonde tambin debe distinguirse; se aplica el art. 1574 si el pago es una
gestin nica; no hay accin de reembolso y se aplica el art. 2291 si el pago est incluido en una
administracin, en cuyo caso el pago no es una gestin nica, si es uno de varios actos ejecutados
por el tercero, en este caso s procede derecho de reembolso. El art. 2291 habla de un negocio, de
administrar, de gestionar.

Finalmente para Luis Claro Solar la disputa es artificiosa, seala que el art. 1574 no otorga derecho
de reembolso, el art. 2291 sera una accin especial que concede una accin in rem verso que llega
hasta el monto del pago til, el que puede ser inferior al monto que efectivamente pag el tercero

3.2.5 A QUIEN SE PUEDE PAGAR

Se puede pagar:

i. Al acreedor.

ii. A sus representantes.

iii. Al poseedor del crdito

Segn el art. 1576, Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor (bajo cuyo nombre se
entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que
la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El
pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido,
aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

PAGO HECHO AL ACREEDOR

En la voz acreedor se entienden comprendidas todas las personas que le han sucedido en el
crdito, aun a ttulo singular, como el legatario del crdito y el cesionario.

Es la situacin normal, se extingue la obligacin. Casos en que el pago hecho al acreedor es nulo

Por excepcin el pago hecho al acreedor es nulo en los casos del art. 1578:

i. Si el acreedor es incapaz, el art. 1578 N 1 se refiere al acreedor que no tiene la

administracin de sus bienes, salvo si se prueba que la cosa pagada se ha empleado en provecho
del acreedor, el provecho debe justificarse con arreglo al art. 1688, se trata de una aplicacin de
las reglas generales, el pago hecho al acreedor incapaz es nulo. La excepcin del art. 1688 se
refiere al caso en que el incapaz se ha hecho ms rico, lo que sucede si las cosas pagadas o
adquiridas le han sido necesarias, o si no le han sido necesarias, si subsisten y se quisiere
retenerlas.

ii. Si el juez ha ordenado el embargo de la deuda o mandado a retener su pago, ello ya que
el crdito deja de ser exigible, el bien embargado queda fuera del comercio jurdico. Norma que
concuerda con el N 3 del art. 1464, objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial.

iii. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso, N 3 del art. 1578, ya que una vez producida la quiebra deber pagarse al sndico, en
caso contrario, los acreedores del fallido podran ver burlados sus derechos.

PAGO HECHO AL REPRESENTANTE

Si se paga al representante del acreedor se producen los mismos efectos que si se hubiese pagado
al propio acreedor. Debemos distinguir entre la representacin legal, judicial y convencional.

o Representacin legal

Es aquella que se origina en la ley, prescribe el art. 1579 Reciben legtimamente los tutores y
curadores por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la
tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin
de los bienes de stas; los padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos; los
recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas
comunidades o establecimientos; y las dems personas que por ley especial o decreto judicial
estn autorizadas para ello.

En la norma se comete una impropiedad, dado que el marido no es representante legal de la

mujer, pero en la administracin ordinaria de la sociedad conyugal el marido administra los bienes
sociales y los bienes propios de la mujer.

o Representacin judicial

Es aquella que se origina en virtud de una representacin judicial, art. 1576 inc. 1 parte final en
relacin con la parte final del art. 1579 especficamente la parte que se seala o decreto judicial.

El mandatario judicial tendr la facultad de percibir slo si ha sido expresamente facultado para
ello, art. 1582 El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al
deudor, no le faculta por s slo para recibir el pago de la deuda, norma que concuerda con el inc.
2 del art. 7 del CPC, que exige mencin expresa para conferir al mandatario la facultad de percibir

o Representacin convencional

Es aquella que se origina en virtud de un acuerdo entre las partes, estamos en presencia de una
diputacin para el pago, es decir un mandato que otorga el acreedor a un tercero para que ste
reciba el pago, art. 1581 Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago,
cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no
tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla.

Puede tratarse de un mandato general de administracin, de un poder general para la libre

administracin de todos los negocios del acreedor.

Segn el art. 2132 estos mandatos permiten el cobro de los crditos del giro ordinario.

La diputacin podr conferirse por un mandato especial, el que se refiere a la libre administracin
del negocio o negocios en que est comprendido el pago.
Finalmente, la diputacin se puede otorgar mediante poder especfico, art. 1580 parte final o por
un simple mandato comunicado al deudor, mandato que tiene por objeto exclusivo el cobro del
crdito de que se trate.

La capacidad en la diputacin para recibir el pago: El mandante debe ser capaz, pero el diputado
para recibir el pago puede ser un incapaz, as se desprende del art. 1581 aunque al tiempo de
conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla, norma que
concuerda con el art. 2128, Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados
por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante;
pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino
segn las reglas relativas a los menores.

Extincin de la diputacin para recibir el pago: Este mandato se extingue por las causas propias de
expiracin del mandato, sin perjuicio de ello, el legislador regul en forma especial algunas de
tales causales:

i. La muerte del mandatario, la facultad de recibir no se transmite a menos que as se haya

expresado, art. 1583 en relacin con el art. 2163 N 5, lo que se entiende al considerar el carcter
intuito personae del mandato.

ii. Revocacin del acreedor, otra manifestacin de su carcter intuito personae, por regla
general no se permite el trmino unilateral de un contrato, luego se trata de una excepcin, esta
regla se altera si el mandatario ha sido designado de comn acuerdo, en tal caso no basta la sola
voluntad del acreedor, pero ste podr pedir al juez la revocacin del encargo, art. 1584 La
persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad por la sola
voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar este
encargo, en todos los casos en que el deudor no tenga inters en oponerse a ello. El art. 1585 se
refiere a la posibilidad de que se estipule que el deudor pueda pagar al acreedor o a un tercero, el
pago hecho al uno o al otro es igualmente vlido y el acreedor no podr prohibir que se pague al
tercero salvo; si antes de la prohibicin ha demandado al deudor o si prueba justo motivo para
ello.

iii. Por inhabilidad del mandatario, art. 1586 La persona diputada para recibir se hace inhbil
por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin
en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.

Pago Hecho Al Poseedor Del Crdito.

Lo establece el art. 1576 inciso 2 El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces
en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca

Los requisitos de este pago son:

i. La posesin del crdito, se debe pagar al que est en posesin del crdito. La doctrina
exige una posesin jurdica, es decir, no basta la mera tenencia material del ttulo de la deuda, sino
que debe tratar de un acreedor que aparenta serlo, como el falso heredero o legatario o el
cesionario del crdito que despus dej de serlo.

ii. Se exige un elemento subjetivo; la buena fe del deudor, ste debe ignorar que se est
pagando a quien no es el verdadero acreedor. La buena fe se presume, luego el que alegue lo
contrario deber soportar el peso de la prueba.

El art. 1576 inc. 2 es interesante por lo siguiente.

i. Se refiere a la posesin de una cosa incorporal, lo que da pie para que por algunos se
sostenga la procedencia de la posesin sobre cosas incorporales, y como consecuencia, la
posibilidad de adquirir por prescripcin aquellas cosas.

ii. Acepta la teora de la apariencia y la del error comn.

En definitiva, el pago debe hacerse al acreedor, a sus representantes o al poseedor del crdito, si
se paga a otra persona, segn el art. 1577, el deudor no se libera, por lo tanto el acreedor podr
cobrarle la deuda, el que paga mal, paga dos veces, salvo que el acreedor ratifique expresa o
tcitamente el pago, o que el que recibe el pago suceda en el crdito como heredero del acreedor
o bajo cualquier ttulo. En caso de ratificacin, el pago se mirar como vlido desde el principio.

3.2.6 LUGAR Y POCA DEL PAGO

POCA

Para determinar la poca del pago debemos distinguir;

i. Si la obligacin es pura y simple; se paga en el momento en que se contrae.

ii. Si est sujeta a plazo se debe pagar al vencimiento del plazo.

iii. Si est sujeta a condicin suspensiva, deber sta cumplirse.

LUGAR DEL PAGO: dnde debe efectuarse el pago

Materia regulada en los art. 1587 a 1589, son normas de aplicacin general, se aplican a las
obligaciones de dar, hacer y no hacer. Adems se aplican en materia de responsabilidad
extracontractual. El pago debe hacerse en el lugar designado en la convencin art. 1587.

A falta de estipulacin, debe distinguirse;

o Si se trata de cuerpo cierto; deber pagarse en el lugar que ste exista al momento de
constituirse la obligacin.

o En caso contrario, es decir, en las obligaciones de gnero; deber pagarse en el domicilio

del deudor, art. 1588.

Segn el art. 1589 Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin
del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera,
salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.

Estas reglas son importantes ya que determinan el tribunal competente para efectos de demandar
el pago.

3.2.7 LA IMPUTACIN DEL PAGO.

Esta institucin busca determinar que sucede cuando entre un mismo acreedor y deudor, existen
diversas deudas o una deuda que genera intereses, y el pago efectuado no es suficiente para
extinguir todas las dudas o la nica deuda con sus intereses respectivos.

REQUISITOS

I. Existencia de diversas obligaciones entre las mismas partes o una Obligacin principal con
sus accesorios.

II. Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza.

III. El pago debe ser insuficiente para pagar todas las deudas o la nica deuda con sus
accesorios.

REGLAS DE LA IMPUTACIN DEL PAGO

Puede imputar el pago el deudor, el acreedor o la ley.

o Imputacin del deudor

Si la imputacin la hace el deudor, puede causar un dao al acreedor, por ello la ley establece
ciertos lmites.

Si hay intereses, el pago se imputa a stos, y no al capital, salvo que el acreedor consienta
en lo contrario, art. 1595.

Si algunas obligaciones estn devengadas, y las otras no, el pago se imputa a la obligacin
devengada, salvo que el acreedor consienta en lo contrario, art. 1596

La tercera limitacin no est en la ley, y fue creada por la doctrina, basndose en el

principio de la integridad del pago, ste se debe imputar a la obligacin que se extinga totalmente
por sobre la que slo parcialmente se extingue.

o Imputacin del acreedor

Ello ocurre si el deudor no ha efectuado la imputacin. El acreedor imputa el pago en la carta de

pago o recibo. Si el deudor acepta la imputacin del acreedor, no le ser lcito reclamar despus. El
fundamento de lo anterior radica en la pasividad por parte del deudor en imputar el pago.

o Imputacin legal

Regulada en el art. 1597, opera si ninguna de las partes han imputado el pago, en tal caso, se
preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba. Si todas las
deudas estn devengadas, en tal caso deber elegir el deudor, o sea, se vuelve a la regla general.

3.2.8 PAGO CON SUBROGACIN

CONCEPTO

La subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra persona o cosa, la que pasa a
ocupar jurdicamente su lugar.

Por tanto, la subrogacin puede ser personal o real, segn se sustituya una persona o cosa por
otra persona o cosa.

El pago por subrogacin es una subrogacin personal y se define en el art. 1608 como la
transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga. Es evidente la crtica que se
realiza a esta definicin, ya que la transmisin es el traspaso por causa de muerte.

El pago por subrogacin es una ficcin jurdica por la cual un tercero, voluntariamente y con
dineros propios, paga una deuda ajena, extinguindola entre acreedor y deudor, pero el crdito
subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectu el pago.

REQUISITOS DEL PAGO CON SUBROGACIN

Sus requisitos son:

i. Debe pagarse una deuda ajena.

ii. Debe pagarse con fondos propios, si se paga con dineros del deudor no hay subrogacin,
se tratara de un mandato.

iii. El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica que el acreedor.

CLASES DE SUBROGACIN

La subrogacin puede ser legal o convencional, clasificacin que se desprende del art. 1609 Se
subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una
convencin del acreedor.

o Subrogacin legal
Es aquella que opera por el solo ministerio de la ley en los casos que sta seala. Opera de pleno
derecho, aun contra la voluntad del acreedor o del deudor, art. 1610 inc. 1, esta subrogacin
opera solo en los casos en que lo autoriza texto expreso de ley.

El art. 1610 regula la materia, Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la
voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio; 1
Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca; 2
Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado; 3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente; 4 Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia; 5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor; 6
Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del
prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el
mismo dinero.

1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca;
el pago lo hace otro acreedor del deudor, el que queda con dos crditos: el que ya posea y el
nuevo por el que ha operado la subrogacin. De este modo un acreedor podr pedir la realizacin
de los bienes del deudor en una forma favorable a sus derechos.

2 Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado; se refiere al pago efectuado por el que ha comprado una finca
hipotecada, el que se subroga en los derechos del acreedor hipotecario para dirigirse en contra del
deudor.

La norma se refiere exclusivamente a la compraventa.

3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente; nos remitimos a lo
sealado en su momento.

4 Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia; el que paga
debe ser un heredero que goza del beneficio de inventario y debe pagar con bienes propios, segn
el art. 1247 este beneficio consiste en no hacer al heredero que acepta responsable de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor de los bienes que ha
heredado, si ste heredero paga con dineros propios las deudas de la herencia se subroga en los
derechos del acreedor y podr dirigirse en contra de los dems herederos.

5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor; en este caso
paga un tercero, pero con el consentimiento expreso o tcito del deudor y debe pagar con fondos
propios.

6 Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del
prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el
mismo dinero, ntese que en este caso no opera la subrogacin de pleno derecho, ya que debe
cumplirse con una doble solemnidad; primero, escritura pblica del prstamo, debe dejarse
constancia en dicha escritura que el dinero tiene por fin pagar la obligacin; segundo, escritura
pblica de pago, en la que debe dejarse constancia de haberse realizado el pago con los dineros
del mutuo.

El art. 1610 no es taxativo, existen otros casos de subrogacin legal.

Art. 2429 relativo a la hipoteca y art. 2295 sobre el pago de lo no debido.

o Subrogacin convencional

Es aquella que opera en virtud de una convencin entre el acreedor y un tercero que le paga, art.
1611 Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, se subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponden como tal acreedor; la subrogacin en este caso est sujeta a la regla
de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.
Opera esta clase de subrogacin si no procede la subrogacin legal y en virtud de un acuerdo.

Requisitos de la subrogacin convencional

Debe reunir los siguientes requisitos:

i. Debe pagar una persona extraa a la deuda con fondos propios, si paga con fondos del
deudor, se tratar de un representante y no hay subrogacin.

ii. El acreedor debe manifestar en forma expresa su voluntad de subrogar en sus derechos al
tercero que le paga.

iii. Debe realizarse en el momento del pago, ya que el pago extingue la obligacin.

iv. Debe constar la subrogacin en el recibo.

v. Se aplican las reglas de la cesin de crditos, por tanto se perfecciona entre las partes por
la entrega del ttulo, respecto de terceros y del deudor es necesaria la notificacin o aceptacin
del deudor.

EFECTOS DE LA SUBROGACIN

Tanto la subrogacin legal como la convencional producen los mismos efectos, inc. 1 del art. 1612
La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra
cualquiera terceros obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.

Es decir, los derechos y acciones que tena el acreedor pasan al tercero que paga, incluso ste
podr cobrar ejecutivamente. La doctrina est conteste en que la subrogacin transfiere la calidad
de contratante, lo que le permite solicitar, eventualmente, la resolucin del contrato, pero ello se
refiere a los derechos y acciones que son inherentes al crdito y no a los que se han otorgado en
consideracin al acreedor.

En la subrogacin convencional, las partes pueden ampliar o restringir estos efectos, lo que no es
posible en la subrogacin legal.

TRASPASO DE HIPOTECAS

Se discute si el traspaso de hipotecas que opera desde el acreedor hacia el tercero que pag,
requiere o no de inscripcin en el Conservador de Bienes Races.

Se entiende que no es necesario practicar una nueva inscripcin:

i. La inscripcin no la exige el art. 1612, adems, el traspaso de la hipoteca se produce de

pleno derecho.

ii. La inscripcin es la forma de realizar la tradicin del derecho real de hipoteca, por ello
requiere de la voluntad del tradente, y en la subrogacin no existe dicha voluntad, el traspaso
opera de pleno derecho.

LA SUBROGACIN PARCIAL

Ello se produce si el tercero que paga al acreedor slo paga parcialmente el crdito segn el inc. 2
del art. 1612 Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del
crdito

3.2.9 PAGO POR CONSIGNACIN

CONCEPTO
Es aquel que procede ante la negativa del acreedor a recibir el pago, ante su no comparecencia o
ante la incertidumbre acerca de la persona del acreedor, con el fin de liberarse el deudor de su
obligacin.

La regla general es que el acreedor acepte el pago, pero podra ocurrir que lo rechace, y ello por
diversos fines: provocar el incumplimiento del deudor y sus consecuencias propias como las
indemnizaciones de perjuicios, cobro de clusulas penales, etc. Por ello al deudor le interesa
extinguir la obligacin, pinsese adems si el deudor o un tercero ha constituido una prenda o
hipoteca.

En razn de lo anterior, el art. 1572 en relacin con el 1598 permiten el pago incluso contra la
voluntad del acreedor En sntesis, tres son los supuestos que hacen procedente esta modalidad del
pago:

i. Negativa del acreedor a recibir el pago, por los motivos que arriba se han indicado.

ii. No comparecencia del acreedor a recibir el pago.

iii. Incertidumbre respecto de la persona del acreedor, lo que puede ocurrir si ste ha
fallecido y se ignora la identidad de sus sucesores.

Del art. 1599 se desprende que se pueden pagar por consignacin las obligaciones de dar, pero no
las de hacer y no hacer, ya que stas no pueden ser objeto de depsito.

PROCEDIMIENTO DEL PAGO POR CONSIGNACIN: ETAPAS

Existen dos etapas;

i. la oferta: La oferta es el acto por el cual el deudor o un tercero manifiestan al acreedor su

voluntad de pagar

ii. la consignacin: La consignacin se define en el art. 1599, es el depsito de la cosa que

se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una
tercera persona.

LA OFERTA

La oferta debe cumplir requisitos tanto de forma como de fondo.

Requisitos de fondo: Estn indicados en el art. 1600, y son:

i. La capacidad, la oferta debe ser hecha por una persona capaz, regla 1 del art. 1600, y
debe ser hecha a una persona capaz; al acreedor o a su legtimo representante, regla 2 del art.
1600

ii. Lugar del pago, segn el regla 4, debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido.

iii. La obligacin debe ser exigible, segn la regla 3, el plazo debe estar vencido y la
condicin suspensiva cumplida, con todo, en la obligacin a plazo podr hacerse la oferta en los
dos ltimos das hbiles del plazo.

Requisitos de forma: stos son:

i. La intervencin de un ministro de fe, deber hacer la oferta un notario o un receptor, sin

previa orden judicial. En las comunas que no sean asiento de notario podr realizar la oferta el
Oficial de Registro Civil, art. 1600 regla 5.

ii. El ministro de fe debe extender un acta de la oferta, para ello copiar una minuta que le
entregar el deudor, en el acta se expresar la respuesta del acreedor o de su representante, si se
ha firmado o rehusado firmarla o declarado no saber o no poder firmar, regla 6 y 7.

Forma de practicar la oferta

Si el acreedor est presente, se aplican las normas estudiadas. En caso contrario, segn el art.
1602, es decir, si el acreedor no tiene domicilio en el lugar o no es habido o hay incertidumbre
acerca de su persona, la oferta se formula al tesorero comunal respectivo, el que no acepta ni
rechaza, se limita a tomar conocimiento de ella.

El deudor entrega al ministro de fe una minuta de lo debido, con indicacin de los intereses
vencidos si los hay y los dems cargos lquidos, se debe describir la cosa ofrecida. El ministro de fe
levantar un acta de la oferta, con dicha acta se realiza la oferta.

Procedimientos especiales o modalidades de la oferta

i. Situacin del ya citado art. 1602.

ii. Puede omitirse la oferta en los siguientes casos:

o Si se trata de pagos peridicos de sumas provenientes de una misma obligacin, deben

cumplirse el procedimiento slo para la primera cuota, para los pagos sucesivos, bastar con
consignar en la cuenta corriente del tribunal, inc. 5 del art. 1601.

o Si el acreedor demanda el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquier otra accin

que puede enervarse con el pago de la deuda. En este caso el deudor deber consignar en el
tribunal competente que conoce del litigio el capital, intereses y dems cargos lquidos. La
suficiencia del pago la califica el tribunal en el mismo proceso, art. 1600 inc. final.

Actitudes del acreedor ante la oferta

El acreedor puede aceptar o rechazar la oferta. Si acepta la oferta se termina el procedimiento, se

ha extinguido la obligacin.

Si rechaza o no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto de su persona, se pasa a la

segunda etapa; la consignacin.

LA CONSIGNACIN

El art. 1601 regula la forma de realizar la consignacin.

i. Si se debe una suma de dinero, se deposita el dinero en la cuenta corriente del tribunal,
en tesorera comunal, en un banco.

ii. Si se debe algo diverso al dinero, se debe depositar en una feria si se trata de animales, en
un martillo o casa de remates, en un almacn general de depsito o en poder del depositario
nombrado por el juez competente. El juez competente es aquel de letras del lugar en que debe
efectuarse el pago.

Intervencin del acreedor

En conformidad al art. 1601 inc. 4 no se admite gestin ni recurso alguno del acreedor para
obstaculizar la oferta o consignacin, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del
acreedor.

Plazo para la consignacin

La ley no seala ningn plazo para ello, ya que se entiende que la intencin del deudor es extinguir
lo ms pronto posible su obligacin. Procedimiento posterior a la consignacin

Una vez practicada la consignacin, el deudor la comunicar al acreedor, se le notifica del depsito
efectuado, art. 1603 y 1601 inc. 1, para ello se pide al juez que ponga la consignacin en
conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada.

Una vez notificado el acreedor puede:

i. Aceptar el pago, se extingue la obligacin.

ii. Acepta la consignacin como un pago parcial y demanda el resto.

iii. No dice nada o rechaza la consignacin; el deudor pedir al juez que califique la
suficiencia del pago y que orden alzar las cauciones.

Calificacin de la suficiencia del pago

Segn el art. 1603 inc. 2 La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente segn las
reglas generales. Si el acreedor no prueba dentro de los treinta das hbiles contados desde la
notificacin de la consignacin, el hecho de existir juicio en el que deba calificarse la suficiencia del
pago, el juez a peticin del deudor declarar la suficiencia del pago, inc. 3 del art. 1600.

Excepciones a la declaracin de suficiencia del pago por consignacin: Existen dos excepciones:

i. La declaracin de suficiencia de pago que hace el juez si el deudor, demandado por el

acreedor, consigna el capital, intereses y costas a la orden del tribunal.

ii. Si han transcurrido treinta das y el acreedor no prueba la existencia de juicio de

suficiencia del pago, segn se dijo.

Gastos de la consignacin

Segn el art. 1604, son de cargo del acreedor todos los gastos de la oferta y consignacin vlidas,
ello es entendible ya que el deudor se vio forzado a acudir a este procedimiento por la actitud del
acreedor.

Retiro de la consignacin

Ello es posible en los trminos de los art. 1606 y 1607:

i. Si el acreedor aun no acepta la consignacin y no se ha dictado sentencia que declare la

suficiencia del pago. Una vez retirada la consignacin, se mira como de ningn efecto respecto del
consignante, codeudores y fiadores. En estos casos slo ha existido un principio de pago por
consignacin.

ii. Si se extingui la obligacin, porque el acreedor la ha aceptado o se ha declarado

suficiente la consignacin por sentencia firme, para retirar la consignacin el deudor necesita la
voluntad del acreedor. En este caso la obligacin se mira como enteramente nueva, ya que la
anterior se extingui, se liberan los codeudores y fiadores, se extinguen los privilegios e hipotecas
del crdito primitivo, pero las partes pueden renovar las hipotecas inscribindolas de nuevo y su
fecha ser la de la nueva inscripcin

Efectos del pago por consignacin

Segn el inc. 1 del art. 1605 el efecto del pago por consignacin es extinguir la obligacin, hacer
cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro la cosa al deudor, todo ello desde el da
de la consignacin.

En otras palabras, produce los efectos propios del pago, salvo en lo referente a los gastos del pago
y al retiro de la consignacin. Los efectos se producen desde el da de la consignacin, pero si la
obligacin est sujeta a plazo o condicin se considera que la obligacin se ha cumplido en tiempo
oportuno si la oferta se efecta a ms tardar al da hbil siguiente al vencimiento de ella, el deudor
deber pagar los intereses que se deban y debe cuidar la cosa hasta la consignacin, inc. 2 del art.
1605.

3.3 EFECTOS EN EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

3.3.1 EJECUCIN FORZADA.

Hemos sealado que el principal derecho del acreedor es solicitar el cumplimiento de la obligacin
a la que se sujet el deudor, recurriendo a la fuerza si fuese necesario, de ah su nombre.
Si el deudor no cumple voluntariamente su obligacin, podr e acreedor solicitar su cumplimento
forzado, en los trminos del art. 2469, Los acreedores, con las excepciones indicadas en el
artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les
satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue.

Si el acreedor tiene un ttulo ejecutivo, podr iniciar un juicio ejecutivo. El CPC regula el juicio
ejecutivo de las obligaciones de dar, hacer y no hacer.

Los requisitos del cumplimiento forzado son:

i. Que exista un ttulo ejecutivo, de forma tal que la existencia de la obligacin conste en
forma indubitada.

ii. La deuda debe ser lquida, es decir, determinada o determinable.

iii. La obligacin debe ser actualmente exigible, esto es, pura y simple, o la condicin
suspensiva debe haberse cumplido o vencido el plazo suspensivo.

iv. No deben haber transcurrido ms de tres aos desde que la obligacin se ha hecho
exigible.

Ejecucin forzada en las obligaciones de dar

En la propia demanda ejecutiva se solicita el embargo de los bienes del deudor, el juez analizar si
se cumplen todos los requisitos y despachar la ejecucin y el embargo. Luego los bienes son
retirados y se rematarn en pblica subasta y con el producto se pagar al acreedor en el orden
que corresponda segn las normas de la prelacin de crditos.

Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer

En las obligaciones de dar, en conformidad al art. 1553 del C.C., si el deudor se constituye en
mora, podr el acreedor elegir:

i. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, podr apremiarse con
arrestos y con multa, se aplican normas diversas segn si se trata de la suscripcin de un
documento o de la ejecucin de una obra material.

ii. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.

iii. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.

Ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer

Segn el art. 1555, si el deudor contraviene, debe distinguirse:

Si puede deshacerse lo hecho, si la destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo en mira,
ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para hacerla ejecutar a expensas del
deudor. Si el objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, ser odo el deudor que se
allane a prestarlo.

Si no se puede deshacer lo hecho, se deber indemnizar perjuicios. El acreedor debe quedar de

todos modos, indemne.

3.3.2 INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS O RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.

3.3.2.1 NOCIN, OBJETO, NATURALEZA JURDICA DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.

CONCEPTO

Es el monto dinerario que el deudor debe pagar al acreedor y que corresponde a lo que ste
hubiere obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin.
FUNDAMENTOS

Sus fundamentos son:

i. El incumplimiento contractual viola el orden jurdico, luego la indemnizacin es la forma

de resarcir el dao producido.

ii. Constituye un medio que desincentiva el incumplimiento, el deudor debe cumplir su

obligacin, en caso contrario, deber indemnizar los perjuicios producidos

iii. La indemnizacin es una sancin civil al acto ilcito del incumplimiento.

NATURALEZA JURDICA DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

Sobre el particular existen dos teoras: la teora clsica y la moderna.

o Para la teora clsica: la obligacin de indemnizar perjuicios es la misma obligacin

incumplida que cambia de objeto, opera una subrogacin de carcter real, ahora se pasa a deber
una cantidad de dinero. La indemnizacin remplaza a la obligacin incumplida. sta es la posicin
seguida en nuestro sistema.

o Segn la teora moderna:, la obligacin de indemnizar perjuicios se trata de una nueva

obligacin que nace del hecho ilcito del incumplimiento, es decir, del mismo modo que surge la
obligacin de indemnizar respecto de los ilcitos aquilianos (delito y cuasidelito civil), esta posicin
sostiene la teora de la unidad de la responsabilidad civil.

Importa una u otra teora, ya que en conformidad a la teora clsica, las garantas de la obligacin
incumplida cubren tambin a la obligacin de indemnizar, ya que es la misma obligacin que ha
cambiado de objeto. Lo contrario sucede en la teora moderna, ya que se tratara de una
obligacin diversa a la incumplida, una nueva obligacin.

Ya adelantamos que en nuestro sistema se acepta la teora clsica, ello se desprende del art. 1672
inc. 1; Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del
deudor subsiste, pero vara de objeto, el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al
acreedor, lo mismo en el art. 1555.

3.3.2.2 CLASES DE INDEMNIZACIN: COMPENSATORIA Y MORATORIA.

La indemnizacin de perjuicios puede ser compensatoria y moratoria. Segn el art. 1556, La

indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no
haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado
el cumplimiento. Exceptense los casos en que la ley la limite expresamente al dao emergente.

o INDEMNIZACIN COMPENSATORIA, es aquella que debe el deudor y que equivale a lo que

habra obtenido el acreedor por el cumplimiento efectivo e ntegro de la obligacin. En otras
palabras, compensa el hecho del incumplimiento. El incumplimiento total y parcial son supuestos
que posibilitan la procedencia de la indemnizacin compensatoria. El incumplimiento parcial
tambin es denominado cumplimiento imperfecto.

o INDEMNIZACIN MORATORIA, es aquella que debe el deudor y que equivale al perjuicio

que causa el atraso en el cumplimiento del retardo. Opera ante la mora en el cumplimiento de la
obligacin. A esta indemnizacin se refiere el art. 1556 al prescribir o de haberse retardado el
cumplimiento.

Algunos problemas de la indemnizacin compensatoria

Dos problemas se han presentado en relacin a la indemnizacin compensatoria:

i. Puede el acreedor reclamar la indemnizacin compensatoria a su arbitrio o previamente
debe solicitar el cumplimiento forzado y ante la imposibilidad de este podra solicitar la
indemnizacin compensatoria?

Debemos distinguir entre las obligaciones de dar, hacer y no hacer.

En las obligaciones de dar no se resuelve en forma expresa por el cdigo la interrogante, pero la
doctrina concluye que primero habra que intentar la ejecucin forzada, y solo frente a la
imposibilidad de obtener el cumplimiento forzado, se podr demandar la indemnizacin
compensatoria. Para lo anterior la doctrina se basa en el texto del art. 1537, Antes de constituirse
el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena,
sino slo la obligacin principal ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un
tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su
arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se
haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.

En relacin a las obligaciones de hacer el acreedor podr elegir, el art. 1553 dispone que Si la
obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:1 Que se apremie al
deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios
resultantes de la infraccin del contrato.

Finalmente en las obligaciones de no hacer, la respuesta depende si puede o no destruirse la cosa;

segn el art. 1555, si se puede destruir la cosa; ser obligado a ello el deudor, pero si no se puede
destruir; habr que indemnizar perjuicios, Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la
de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo
destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ello, o autorizado el acreedor para que la
lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros
medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos
modos indemne.

ii. Puede acumularse la indemnizacin compensatoria al cumplimiento forzado

Son posibilidades incompatibles, una excluye a la otra. Se trata de una aplicacin del principio del
enriquecimiento sin causa.

La excepcin est dada por la clusula penal, se permite que las partes pacten que se pueda exigir
el cumplimiento forzado y adems la pena.

No existe problema en acumular el cumplimiento forzado con la indemnizacin moratoria, porque

pretenden indemnizar cosas distintas, el incumplimiento, por una parte, y el retardo, por la otra

3.3.2.3 REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL:

3.3.2.3.1 LA INFRACCIN O INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN.

3.3.2.3.2 LA IMPUTABILIDAD DEL DEUDOR.

En virtud de este requisito, se exige que por parte del deudor haya existido dolo o culpa. Se trata,
por tanto, de un sistema subjetivo de responsabilidad.

El dolo y la culpa son los factores de atribucin de responsabilidad, por tanto, ante un
incumplimiento producido por dolo o culpa, se genera la correspondiente indemnizacin de
perjuicios.

EL DOLO CONTRACTUAL

CONCEPTO
Sabemos que el dolo est definido en el art. 44 inc. final como la intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro; esta definicin es aplicable a la responsabilidad
aquiliana.

En materia contractual se define el dolo como el incumplimiento intencional de la obligacin con

el propsito de provocar un perjuicio al acreedor

ELEMENTOS DEL DOLO

Debe distinguirse entre el elemento psicolgico y el cognoscitivo.

1. Elemento psicolgico, se trata de un elemento subjetivo, el que consiste en la intencin de

provocar un dao.

2. Elemento cognoscitivo, elemento que implica la conciencia de incumplimiento, esto es,

hay un conocimiento que se acta contra derecho.

PRUEBA DEL DOLO

Debe aplicarse el art. 1698; Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o
estas.

La citada norma debe concordarse con el art. 1459, El dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.

Por su parte, segn el art. 707 lo que se presume es la buena fe, el dolo, la mala fe, debe probarse
por quien lo alega, salvo los casos en que se establecida la presuncin contraria.

PRESUNCIONES DE DOLO Y DE MALA FE

Entre otras, podemos mencionar las siguientes:

i. En materia de muerte presunta, art. 94 regla sexta; El haber sabido y ocultado la

verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.

ii. Art. 706 inc. final relativo a la posesin; Pero el error en materia de derecho constituye
una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario 3 Indignidades para suceder; El art.
968 N 5 para el caso de ocultacin o detencin del testamento, presume el dolo por el slo
hecho de ocultar o detener el testamento.

iii. En relacin a la prescripcin extraordinaria, en conformidad al art. 2510 regla tercera; Pero
la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin
.

iv. En el Derecho procesal, el Cdigo de Procedimiento Civil en su art. 280 prescribe lo

siguiente; Si se concede la medida prejudicial precautoria y no se entabla la demanda dentro de
los diez primeros das siguientes a su constitucin, se presume la mala fe.

EFECTO DEL DOLO CONTRACTUAL

El dolo contractual produce los efectos que pasamos a indicar:

i. origina la indemnizacin de perjuicios, el que causa un dao con dolo, es obligado a su

reparacin.

ii. Es un agravante de la responsabilidad del deudor, ello por dos motivos:

o Hace responder de los perjuicios directos imprevistos. Con culpa se responde del dao
directo previsto, con dolo, se agrava la posicin del deudor, ya que, adems, deber indemnizar
los daos directos imprevistos, as se desprende del inc. 1 del art. 1558, Si no se puede imputar
dolo al deudor al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que
fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse
demorado su cumplimiento.

Por tanto, corresponde referirnos a la tercera clasificacin del dao, la que distingue entre dao
previsto e imprevisto. Dao previsto es aquel que se previ o pudo preverse al tiempo de celebrar
el contrato, en caso contrario, estaremos en presencia de un dao imprevisto.

o El deudor pasa a responder por la prdida de la cosa, segn el art. 1680, La destruccin
de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de
ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.

iii. Origina una responsabilidad solidaria, en los trminos del art. 2317, para los varios
responsables de un delito. Si bien es cierto que este artculo se encuentra dentro de la regulacin
de la responsabilidad delictual, tambin es aplicable en el mbito contractual.

iv. No se puede renunciar anticipadamente al dolo, art. 1465, El pacto de no pedir ms en

razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.

Es decir, debemos distinguir entre la condonacin del dolo pasado y del dolo futuro.

En relacin al dolo pasado no existen inconvenientes en su renuncia, una vez cometido, la parte
afecta por l puede perdonarlo. Se trata de una aplicacin de la renuncia a los derechos, en
conformidad al art. 12 del C.C. Lo que no se acepta es la condonacin del dolo futuro, ya que de
permitirse, en prcticamente todo contrato, la parte que est en una posicin de superioridad,
exigira a la contraparte la condonacin anticipada del dolo.

La condonacin o renuncia del dolo futuro es un acto prohibido por las leyes, es una causal de
objeto ilcito, por tanto est sancionada con la nulidad absoluta.

LA CULPA

CONCEPTO

Siguiendo a Alessandri, la culpa es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una

obligacin o en la ejecucin de un hecho.

Se trata de una definicin negativa, ya que habla de la ausencia de cuidado, de la falta de

descuido. La culpa es sinnimo de negligencia.

ANLISIS DEL ART. 44

El art. 44 establece una graduacin de la culpa: grave o lata, leve y levsima, La ley distingue tres
especies de culpa o descuido.

o Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

o Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia
es responsable de esta culpa.

o Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre

juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone
a la suma diligencia o cuidado.

La graduacin de la culpa del artculo 44 es importante para los siguientes efectos:

i. Importa para determinar la responsabilidad del deudor, para lo que hay que distinguir;
o Contratos que benefician slo al acreedor, en tal evento se responde de la culpa grave, es
decir, se impone el mnimo de negligencia, ejemplo, en el contrato de depsito.

o Contratos que benefician a ambos contratantes, como el arriendo sociedad, permuta,

compraventa, etc., se responde por culpa leve.

o Contratos que benefician slo al deudor, se responde de culpa levsima, es decir, se exige
el mximo grado de cuidado, como en el comodato

Estas reglas pueden alterarse, lo permite expresamente el art. 1547 inc. final, se trata de normas
de orden privado.

ii. La culpa grave equivale al dolo, de lo anterior, a su vez, se derivan las siguientes
consecuencias;

o Se agrava la responsabilidad del deudor en los mismos trminos que en el dolo, por ello si
hay culpa grave o lata se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos, adems se va
responder de la prdida de la cosa, se origina responsabilidad solidaria si corresponde y la culpa
lata no se puede condonar anticipadamente.

La prueba de la culpa

La culpa contractual se presume, si bien es cierto que el cdigo no lo establece expresamente, ello
se colige del art. 1547. inc. 3, la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega y adems del art. 1671 Siempre que la cosa
perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa suya La culpa se
presume, y ya se ha indicado que el dolo debe probarse, pero si la culpa grave equivale al dolo, La
culpa grave se prueba o se presume?

La respuesta a esta interrogante ha dividido a la doctrina;

Algunos sostienen que la equiparacin no alcanza a la prueba, es decir en este punto respecto de
la culpa habr que aplicar las normas que sobre su particular prescribe el legislador, en concreto el
art. 1547, y esta norma no distingue, se refiere a toda clase de culpa, incluida la grave, luego sta
culpa se presume.

Otros consideran que la equiparacin es total, es decir, la culpa lata al igual que dolo debera
probarse. Se basan en el art. 44 inc. 2, parte final; esta culpa en materias civiles equivale al dolo,
sin mayores distinciones.

EL CASO FORTUITO

CONCEPTO

Se encuentra definido en el art. 45, se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no
es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.

Anlisis de la definicin legal

Podemos realizar las siguientes observaciones:

i. La norma hace sinnimo al caso fortuito con la fuerza mayor, sin embargo, en otros
ordenamientos, no son sinnimos ya que el caso fortuito proviene de hechos de la naturaleza y la
fuerza mayor se origina de un acto de autoridad.

ii. Es un hecho extrao a la voluntad de las partes estas no podran haberlo previsto.

iii. Es irresistible, no debe ser posible evitarlo.

EFECTOS DEL CASO FORTUITO

Es un eximente de responsabilidad contractual, por tanto exonera de responsabilidad al deudor,
produce u efecto liberatorio, ello por regla general.

Excepciones al efecto liberatorio del caso fortuito, es decir, no obstante la concurrencia de un caso
fortuito, de todas maneras, se incurre en responsabilidad.

i. Si ha sobrevenido por culpa del deudor, as lo prescribe el art. 1547 inc. 2, parte final. En
realidad no se trata de una excepcin, ya que si se produce por culpa de una de las partes,
entonces no se trata de un caso fortuito.

ii. Si el deudor se ha constituido en mora, salvo que la cosa de todas maneras hubiese
perecido en poder del acreedor, inc. 2 del art. 1547, primera parte El deudor no es responsable
del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos
que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor).

iii. Si as lo establecen las partes, art. 1547 inciso final en relacin con el art. 1673, Si el
deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular, se
observar lo pactado.

iv. Si la ley hace responsable al deudor por el caso fortuito, art. 1676, norma que no permite
alegar caso fortuito o fuerza mayor al que ha robado o hurtado un cuerpo cierto, aunque se trate
de aquellos que produciran la prdida de la cosa en poder del acreedor.

PRUEBA DEL CASO FORTUITO

Relacionando el art. 1547 inc. 3 y con el 1674 se concluye que el que alega el caso fortuito debe
probarlo. Lo anterior concuerda con la presuncin de culpa en el incumplimiento.

LA TEORA DE LOS RIESGOS

La teora de los riesgos tiene por objetivo determinar si, ante la extincin de la obligacin de una
parte en razn de un caso fortuito, qu sucede con la obligacin de la contraparte, Se extingue
tambin?

Requisitos

Sus requisitos son.

i. Debe tratarse de un contrato bilateral

Puede apreciarse que debe tratarse de un contrato bilateral, el problema no se presenta en los
contratos unilaterales.

ii. La destruccin debe ser fortuita

Debe haberse producido por caso fortuito o fuerza mayor.

iii. Debe tratarse de una obligacin de especie o cuerpo cierto

El problema no se presenta en las obligaciones de gnero, sabemos que por regla general, el
gnero no perece.

Quin debe soportar el riesgo

La regla general es la del art. 1550 El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.

La doctrina ensea que el art. 1550 se basa en el art. 1138 del Code, las cosas perecen para su
dueo res perit domino, pero en Francia el fundamento es distinto, ya que en dicho pas basta el
ttulo, el contrato, para la transferencia del dominio, sabemos que en nuestro pas se sigue el
sistema romano, esto es, se exige ttulo y modo.
La regla del art. 1550 es repetida en la compraventa en el art. 1820 La prdida, deterioro o
mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la
especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecer al comprador.

Son excepciones a la regla del art. 1550, es decir, el riesgo pasa al deudor:

i. Si el caso fortuito ocurre durante la mora del deudor, art. 1550.

ii. Si el deudor se compromete a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas, art. 1550.

iii. Si las partes convienen que el riesgo sea del deudor, art. 1547 inc. Final en relacin con el
art. 1558 inc. Final

iv. Si as lo establece la ley, lo que ocurre en:

o Arrendamiento de cosas, contrato que expira por la destruccin de la cosa arrendada, art.
1950 N 1.

o En el contrato de confeccin de obra material, si los materiales los pone el artfice, art.
1996 inc. 2.

o En las obligaciones condicionales, segn el art. 1486.

LA TEORA DE LA IMPREVISIN O DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVIVIENTE

Esta teora tiene por objeto analizar qu sucede el evento de un imprevisto que no es de la
entidad requerida para causar el incumplimiento de una obligacin, pero que s produce un
desembolso pecuniario exagerado para el deudor se podr solicitar al juez la revisin y la
modificacin del contrato a fin de restablecer el equilibrio en las prestaciones de las partes?

Debe tratarse de un contrato de tracto sucesivo o sujeto a modalidad, pero no uno de ejecucin
instantnea. Tradicionalmente se agrega que adems, debe tratarse de un contrato conmutativo.
Sobre el particular se han elaborado dos teoras:

i. Para la teora clsica no se puede aceptar la teora de la impresin en nuestro sistema, ello
ira en contra de la certeza jurdica y en contra de la seguridad del contrato, sabemos que el
contrato vlidamente celebrado es una ley para las partes y slo puede modificarse por acuerdo
de las partes o por causal legal, segn lo prescrito en el art. 1545.

ii. Para la teora moderna, seguida en Chile, entre otros, por Jorge Lpez Santa Mara, no es
necesario modificar el cdigo para aceptar la teora de la impresin, por los siguientes argumentos

o El art. 1546, en cuya virtud los contratos deben ejecutare de buena fe, luego se actuar
de mala fe si se exige el cumplimiento de una obligacin, a sabiendas que resulta ser en exceso
onerosa para una de las partes.

o La conmutatividad del contrato, es decir, las prestaciones entre las partes deber ser
equivalentes, si ello no fuese as, el juez tiene la posibilidad de intervenir, revisar el contrato, y
volver a reestablecer el equilibro entre las prestaciones.

o El enriquecimiento sin causa, ya que existira una parte que injustamente se enriquece, en
perjuicio de la otra, lo que no lo permite el Derecho.

La teora de la imprevisin ha sido aceptada, pero slo en la justicia arbitral.

Sin perjuicio de esta discusin, existen normas del Cdigo Civil referidas a modificaciones
contractuales.
i. Derecho a alimentos, art. 332, si cambien las circunstancias, podr aumentarse o
disminuirse el monto de la pensin alimenticia.

ii. En el comodato, art. 2180 N 2, se permite pedir la restitucin antes de la fecha pactada.

iii. En el depsito, art. 2227, norma que permite retirar la cosa con anterioridad al trmino
estipulado.

iv. En la fianza, segn el art. 2348 n. 3, el acreedor podr solicitar al juez que el deudor
constituya fianza si existe temor que se ausente del territorio del estado, con nimo de
establecerse en otra parte, no dejando bienes suficientes.

Pero tambin existen normas que rechazan una modificacin contractual por causas
sobrevivientes:

i. El art. 1983 sobre arrendamiento de predios rsticos, el colono no puede pedir rebajar el
precio, alegando caso fortuito extraordinario.

ii. El art. 2003 sobre construccin de edificios la que se encarga por un precio nico, el
empresario no puede pedir aumento de precio por situaciones imprevistas.

En definitiva, a modo de conclusin, en nuestro Cdigo Civil, no hay ninguna norma que
expresamente consagre la teora de la imprevisin, por tanto el juez no est facultado para alterar
y revisar contratos por imprevistos sobrevinientes. Consideramos que sera positivo modificar el
C.C. y aceptar esta teora de forma tal de poner fin a la discusin sobre su procedencia en nuestro
sistema.

LA AUSENCIA DE CULPA Y EL ESTADO DE NECESIDAD

Se trata de tres situaciones en las que el deudor no responder ya que no existe culpa alguna de
su parte o sta se atena.

La ausencia de culpa

Hemos sealado que en sede contractual la diligencia debe ser probada, ya que lo que se presume
es la culpa, de ah que la jurisprudencia concluye que al deudor le basta probar que ha observado
el debido cuidado y diligencia, no se le exige la prueba del caso fortuito.

El estado de necesidad

El deudor deja de cumplir su obligacin para evitar un mal mayor

CLUSULAS QUE ALTERAN LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR

En esta materia debemos distinguir entre las clusulas que agravan la responsabilidad del deudor,
clusulas de atenuacin y las convenciones de irresponsabilidad.

Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor

Entre stas, podemos mencionar:

i. Las que hacen responder por un grado mayor de culpa que el correspondiente.

ii. Las que hacen al deudor responsable del caso fortuito.

iii. Las que hacen responder por daos que segn las reglas generales no se deben reparar,
como el dao indirecto, o los perjuicios directos imprevistos si slo ha habido culpa.

iv. Las modificaciones de los plazos de prescripcin, para la doctrina mayoritaria stas
clusulas son nulas absolutamente, ya que las normas que regulan la prescripcin son de orden
pblico, luego indisponibles e inmodificables por las parte

Clusulas de atenuacin de responsabilidad

Se trata de convenciones que limitan la responsabilidad del acreedor, entre stas:

i. Las que disminuye el grado de culpa que corresponde al deudor, por ejemplo, si debiendo
responder por culpa levsima o leve, se le hace responsable de la culpa grave.

ii. Las que limiten y determinen la suma a pagar en virtud de una indemnizacin de
perjuicios.

Convenciones de irresponsabilidad o clusulas eximentes de responsabilidad

Se trata de clusulas por las cuales el deudor se exonera de responsabilidad por sus
incumplimientos contractuales. Se considera que por regla general, estas clusulas son vlidas,
salvo en los casos que se pasan a indicar:

i. Si la ley las excluye en forma expresa, como sucede en la ley del consumidor. El Cdigo
Aeronutico limita la responsabilidad por accidentes areos del operador.

ii. Las relativas al dao de las personas.

iii. La condonacin del dolo futuro y de la culpa grave, la que est sancionada con la nulidad
absoluta.

3.3.2.3.3 LA MORA.

CONCEPTO

La mora es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, unido al

requerimiento o interpelacin por parte del acreedor. Segn el art. 1557 Se debe la
indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es
de no hacer, desde el momento de la contravencin. Es decir, la mora es muy relevante ya que la
indemnizacin de perjuicios se debe desde el momento de la constitucin en mora, pero respecto
de las obligaciones de no hacer, desde la contravencin.

REQUISITOS

Sus requisitos son:

i. El retardo imputable al deudor.

ii. La interpelacin del acreedor.

iii. El acreedor, a su vez, no debe estar en mora.

EL RETARDO IMPUTABLE AL DEUDOR

Debe distinguirse la mora del simple retardo, es decir, el deudor se atrasa en cumplir la obligacin,
pero el acreedor no manifiesta su voluntad de que ello le cause un dao, es decir, falta la
interpelacin. Que sea imputable al deudor significa que se debe a culpa o dolo, si existe caso
fortuito, el deudor no responde, art. 1558 inciso 2.

LA INTERPELACIN DEL ACREEDOR

Es el acto del acreedor por el que hace saber al deudor que el retardo le causa un perjuicio. La
interpelacin transforma el retardo en moda.

Las clases de interpelacin estn establecidas en el art. 1551

o La interpelacin judicial

sta es la regla general, est consagrada en la regla 3 del citado art., En los dems casos, cuando
el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

No se exige la deduccin de una accin determinada, es una norma amplia, respecto de las
medidas cautelares, se ha discutido si constituyen o no un caso de interpelacin judicial, la
mayora entiende que la respuesta debe ser afirmativa, porque el acreedor ha manifestado su
voluntad de hacer efectiva la responsabilidad.

Debe recurrirse ante un tribunal, un requerimiento extrajudicial, aunque sea practicado por un
notario, no constituye al deudor en mora.

Si se acciona ante un tribunal incompetente, segn la jurisprudencia, no hay mora, ya que se ha

demandado mal, pero la doctrina, considera que s se constituye en mora, porque hay una
voluntad del acreedor de hacer efectivo su derecho.

El deudor est en mora desde que se notifica la demanda, y en las obligaciones de no hacer, como
ya se indic, desde la contravencin. Interpelacin contractual expresa Segn el art. 1551 N 1
Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora.

La norma se refiere al plazo convencional, luego no se aplica al plazo que establece el testador ni
al legal.

La ley exige que se requiera al deudor para constituirle en mora en el arrendamiento de predios
urbanos, Ley N 18.101, art. 3 en relacin con el art. 1949 del C.C..

o Interpelacin contractual tcita

Art. 1551 N 2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.

En este caso, no existe un plazo expreso para el cumplimiento de la obligacin, sino, tcito, as lo
ha establecido la jurisprudencia. Recordemos que, segn el art. 1494, plazo tcito es el
indispensable para cumplirlo.

EL ACREEDOR, A SU VEZ, NO DEBE ESTAR EN MORA

Esta es la excepcin de contrato no cumplido, tambin conocida como la mora purga la mora, a
ella se refiere el art. 1552, En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

EFECTOS DE LA MORA

La mora del deudor produce los siguientes efectos:

i. el acreedor podr reclamar la correspondiente indemnizacin de perjuicios, art. 1557.

ii. El deudor pasa a responder por el caso fortuito.

iii. El deudor asume el riesgo de la prdida de la cosa, art. 1547 en relacin con el 1672.

LA MORA DEL ACREEDOR

Se le denomina tambin mora accipiendi, se le define como la negativa o no comparecencia del

acreedor a recibir la prestacin a la que est obligado el deudor.

Esta mora no se encuentra regulada orgnicamente en el cdigo, pero s en normas aisladas:

i. A propsito de la obligacin de dar, art. 1548, La obligacin de dar contiene la de

entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta
la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir.

ii. Art. 1680, La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo.
iii. Art. 1827, Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el
alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor
quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del
dolo o de la culpa grave.

iv. Art. 1552, En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando
de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos.

Requisitos de la mora del acreedor

Esta mora exige reunir los siguientes requisitos:

i. Que el deudor efecte una oferta de cumplir con la obligacin en forma ntegra, incluso
pagando por consignacin.

ii. Que el acreedor se niegue a aceptar la oferta.

Efectos de la mora del acreedor

Los principales efectos de la mora accipiendi son:

i. El deudor se ve descargado del cuidado ordinario de la cosa, se disminuye su

responsabilidad, pasando a responder slo de culpa lata o dolo, art. 1548, 1680 y 1827.

ii. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que puede haber sufrido el deudoro, art. 1827,
Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los
almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado
del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa
grave.

iii. No exonera al deudor del cumplimiento de sus obligaciones, quien deber intentar el
cumplimiento por todo medio legal, incluso debe intentar pagar por consignacin.

3.3.2.3.4 LA RELACIN DE CAUSALIDAD.

En conformidad a este requisito, debe existir una relacin de causa a efecto entre el
incumplimiento y dao.

El incumplimiento contractual debe ser la causa del dao, ste ltimo es el efecto, el que deriva
del primero como su necesaria consecuencia.

Este requisito es de gran relevancia, en su virtud slo deben indemnizarse el dao directo, pero no
el indirecto, ya que a su respecto no existe relacin de causalidad.

En relacin a este segundo requisito debemos estudiar la segunda clasificacin del dao, la que
distingue entre el dao directo y el indirecto, basndonos para definirlos en el tenor del art. 1558.

o Dao directo es aqul consecuencia inmediata o directa del incumplimiento de la

obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.

o Dao indirecto, por el contrario, es aquel que no es consecuencia inmediata o directa del
incumplimiento o de haberse demorado el cumplimiento.

Por la dificultad del tema, se han creado diversas teoras que intentan solucionarlo, pero su
estudio lo desarrollaremos en un curso posterior, por ahora, slo nos referiremos a dos teoras.

o TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES

La teora de la equivalencia de las condiciones, condictio sine qua non o part condition, fue
formulada por el filsofo John Stuart Mill. Su Filosofa fue trada al derecho por un penalista
alemn, Von Buri. Desde un punto de vista filosfico, todas las fuerzas tienen alguna eficacia para
el nacimiento del resultado. En lo jurdico se debe entender que todas ellas son equivalentes,
indispensables, de ah el nombre de la teora, para la produccin del dao, de forma tal que, si
alguna de ellas no hubiese ocurrido, el resultado simplemente no hubiese acaecido. Cada una de
las condiciones puede considerarse una causa del resultado final. Por tanto, todos los hechos que
generan el dao tienen la misma equivalencia, y por tanto, todos sus autores deben responder.

Esta teora utiliza el mtodo de la supresin mental hipottica. En esencia, consiste en una
eliminacin mental de una condicin, y si el resultado desaparece, debe concluirse que esa
condicin es causa del resultado.

Crticas

Si bien es cierto que, se trata de una teora utilizada por nuestros tribunales, ella es muy criticada
por la doctrina

No es difcil advertir la primera crtica que se efecta a esta teora, ya que puede llevar a
conclusiones que van en contra de la razn y de la justicia.

En el ejemplo del lesionado en virtud de un puetazo propinado por A y que es llevado a un

recinto hospitalario en una ambulancia de dicha institucin, si el vehculo es colisionado y muere
el herido transportado en la ambulancia, segn esta teora, el que propin el puetazo sera
responsable por la muerte del herido. Recurdese lo que deca Binding en relacin al adulterio.

o TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA

Esta teora es formulada en el mbito del Derecho penal por Claus Roxin, y en el mbito del
Derecho Civil se destaca el jurista alemn Karl Larenz, la teora es profundizada en Espaa por
Fernando Pantalen. En la relacin de causalidad debe realizarse una investigacin acerca de la
existencia de una imputacin, o sea, un intento de limitar, dentro de los acontecimientos
accidentales un hecho que pueda ser considerado propio del hombre.

Esta teora exige que el hecho y sus consecuencias sean previsibles y dominables. Por tanto, exige
que el sujeto se encuentre en condiciones de prever el resultado de la accin. El sujeto debe,
adems, tener el dominio del resultado y en base a ello se determina la responsabilidad.

3.3.2.3.5 EL DAO.

CONCEPTO

Segn Alessandri, dao es todo detrimento perjuicio o menoscabo, dolor o molestia que sufre un
individuo en su persona, bienes, libertad, honor, crdito, afectos, creencias etc.

Para la doctrina moderna, el dao implica una lesin a un inters patrimonial o extrapatrimonial.

CLASES DE DAO

El dao admite las siguientes clasificaciones:

i. Dao material y dao moral

ii. Dao directo o indirecto

iii. Dao previsto e imprevisto

DAO MATERIAL Y DAO MORAL.

o El dao material es el detrimento o menoscabo que sufre una persona en su patrimonio y

que se traduce en el dao emergente y en el lucro cesante

El dao emergente es la real y efectiva disminucin patrimonial sufrida a raz del

incumplimiento.

El lucro cesante es la prdida de una legtima ganancia futura.

La ley limita la indemnizacin al dao emergente en el contrato de arrendamiento, segn los art.
1930, 1932 y 1933 en caso de turbacin o privacin al arrendatario en el goce de la cosa, por
hechos que el arrendador no poda saber.

o Segn el clsico concepto de dao moral, ste es el detrimento o menoscabo que sufre
una persona en su esfera psquica y que se traduce en depresiones, angustias y otras
perturbaciones psquicas. sta nocin obedece a la nocin del precio del dolor, de origen romano,
el pretium doloris.

Este concepto romano es insuficiente, ya que no permite fundamentar el dao moral respecto de
las personas privadas de razn o el dao moral de las personas jurdicas, ya que es evidente que
en estos casos no puede hablarse de dolor.

Actualmente, la doctrina entiende por dao moral la lesin a un inters extrapatrimonial, lo que
permite superar las citadas insuficiencias de la nocin romana del precio del dolor.

Sobre el dao moral profundizaremos en el curso de responsabilidad extracontractual.

LA REPARACIN DEL DAO MORAL EN SEDE CONTRACTUAL

La jurisprudencia ms tradicional ha negado la indemnizacin por dao moral en sede contractual,

para ello se basaban en el tenor del art. 1556, norma que se circunscribe al dao emergente y al
lucro cesante, y el dao moral no es ni lo uno ni lo otro, la citada norma prescribe que La
indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no
haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado
el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao moral.

En materia extracontractual desde antao se ha reparado el dao moral, aplicando los art. 2314 y
sgtes, especialmente el art. 2329, norma que se inicia con la frase Por regla general todo dao
.

En la actualidad se indemniza el dao moral en sede contractual, la evolucin jurisprudencial se

basa en los siguientes argumentos:

i. Si bien es cierto que el 1556 se refiere slo al dao emergente y al lucro cesante, no
excluye el dao moral en sede contractual.

ii. Por un argumento de justicia, ya que es contrario a la justicia que el dao moral se repare
en sede extracontractual y no en materia contractual.

En consideracin de los anteriores fundamentos, la jurisprudencia ha evolucionado y actualmente

se indemniza el dao moral en sede contractual, los primeros fallos que aceptaron resarcir en el
mbito contractual el dao moral se referan al contrato de transporte.

LA PRUEBA DEL DAO

Debe aplicarse la regla general en materia de onus probandi, esto es, el art. 1698; por tanto, debe
probar el dao, el que alega la existencia del dao.

En relacin al dao moral, se ha sostenido que no requiere de prueba, dado que sera evidente o
natural a ciertas situaciones, como en la muerte de familiares directos.

Lo anterior debe rechazarse, si bien es cierto que, es imposible determinar el sufrimiento

experimentado por las vctimas por repercusin, por ejemplo, ello no debe llevarnos a concluir
que el dao moral no se prueba, como todo dao, si se demanda su indemnizacin, deber
satisfacerse la carga de la prueba.

Sin perjuicio de lo anterior, existen dos casos en que el dao en general no requiere prueba.
i. Si existe una clusula penal, en los trminos del art. 1542, incluso si el incumplimiento no
ha causado un dao o si ha beneficiado a la contraparte, de todos modos, se deber indemnizar.

ii. En las obligaciones de dinero, si el acreedor slo cobra intereses, no tiene necesidad de
acreditar perjuicios, art. 1559

3.3.2.4 LA AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS: LA AVALUACIN JUDICIAL, LA AVALUACIN LEGAL,

LA CLUSULA PENAL.

ENUNCIACIN

Se trata de determinar el quantum indemnizatorio, es decir, la suma a la que ascender la

indemnizacin que deber pagar el que ha incumplido su obligacin.

Existen tres especies de avaluaciones:

i. Avaluacin judicial

ii. Avaluacin legal

iii. Avaluacin convencional

AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS

Es aquella que realiza el juez. Para ello deber el sentenciador aplicar las normas del Cdigo Civil, y
eventualmente, deber respetar las estipulaciones de las partes, sabemos que las normas del
cdigo son en su mayora de orden privado, esto es, supletorias de la voluntad de las partes, por
tanto, pueden ser, por regla general, alteradas por las partes, como indicamos a propsito de las
clusulas que alteran la responsabilidad del deudor.

En resumen, el juez debe:

i. Determinar la concurrencia de todos los requisitos de la responsabilidad contractual.

ii. Identificar los tipos de perjuicios existentes.

iii. Establecer el dao emergente y el lucro cesante.

iv. Analizar la procedencia del dao moral.

Para lo anterior, deber aplicar todas las normas que han sido objeto de nuestro estudio.

AVALUACIN LEGAL DEL DAO

Es aquella que procede respecto de las obligaciones de dinero, ello ya que en estas obligaciones el
perjuicio por el incumplimiento es evidente, en razn de los variados usos del dinero, el que es
fuente de riqueza, pinsese, en los intereses.

La indemnizacin es moratoria, por el retardo en el cumplimiento de la obligacin.

Se encuentra regulada en el art. 1559, norma que en su inciso 1 prescribe que Si la obligacin es
de pagar una cantidad de dinero la indemnizacin de perjuicio por la mora est sujeta a las reglas
siguientes

i. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al

legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en
su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos

Se traduce en el pago de intereses, inters es la renta que produce un capital, es un fruto civil.
Para entender esta regla primera, debemos estudiar las clases de intereses:
o Inters legal, es aquel fijado por la ley, actualmente se encuentra derogado, as lo expresa
el art. 19 de la ley 18.010 sobre operaciones de dinero. En todos los casos en que el legislador se
refiera al inters legal, debe entenderse que se trata del inters corriente.

o Inters corriente, en conformidad al art. 6 de la ley 18.010, es el inters promedio

cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que
realicen en el pas. Su determinacin corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras.

o Inters mximo convencional, es aquel establecido por las partes, pero no puede exceder
al inters corriente en ms de un 50 %, en caso contrario, se rebaja al inters corriente.

Por lo tanto, como est derogado el inters legal, se deben los intereses convencionales si ellos
son superiores al inters corriente. Si el inters pactado es inferior al corriente, ste se empieza a
devengar. Los intereses se deben desde la constitucin en mora.

ii. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta
el hecho del retardo.

El acreedor se ve eximido de la carga de la prueba si cobra slo intereses, basta el retardo.

Se discute si el acreedor puede solicitar perjuicios diversos a los intereses. La doctrina se ha

dividido. Algunos indican que no se podra cobrar otros perjuicios, porque la ley limit la
indemnizacin a la moratoria, como nica indemnizacin posible.

Otros sostienen que s se pueden cobrar otros daos, cumpliendo con los requisitos de la
responsabilidad contractual, adems se basan en el texto del propio art. 1559 N 2, si se trata de
cobrar otros daos, diversos a los intereses, habr que probarlos.

iii. Los intereses atrasados no producen inters.

Esta regla se refiere al anatocismo, el que consiste en que los intereses no pagados de un capital, a
su vez generan nuevos intereses, es decir, se capitalizan.

El art. 2201 del C.C. relativo al mutuo prohiba el anatocismo, pero fue derogado por la Ley de
Operaciones de Crdito de Dinero.

Por lo tanto, debemos distinguir, para las operaciones de crdito de dinero rige el anatocismo,
ms an, se presume, salvo que se pacte lo contrario, art. 9 inc. 2 de la ley 18.110. En los dems
casos, se aplica esta regla tercera en comento, es decir, no procede el anatocismo.

iv. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.

Es decir, tampoco producen anatocismo, a menos que se pacte lo contrario.

AVALUACIN CONVENCIONAL DE LOS PERJUICIOS

CONCEPTO

La clusula penal est definida en el 1535, La clusula penal es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo
en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.

La definicin legal ha sido objeto de crticas, ya que es incompleta, puesto que omite el carcter de
avaluacin anticipada del dao que tiene la clusula penal.

Por lo anterior la doctrina la define como avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios
efectuada por las partes. Pero esta definicin omite su carcter de caucin.
FUNCIONES DE LA CLUSULA PENAL

stas son:

i. Avaluacin anticipada y convencional de daos. Beneficia al acreedor porque no debe

soportar el onus probandi, pero tambin beneficia al deudor, ya que adquiere certeza del monto a
pagar y evita que un juez pueda determinar una cantidad excesiva a ttulo de indemnizacin de
perjuicios.

Se refiere tanto a los daos compensatorios como a los moratorios, segn lo estipulado por las
partes, por regla general, implica una obligacin de dinero y el acreedor tiene derecho a cobrar la
clusula penal aun cuando no haya sufrido perjuicios, incluso si el incumplimiento le resulta
beneficioso, as lo expresa el art. 1542, Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha
inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.

ii. Es una caucin personal, es un factor que disuade al deudor de no cumplir lo pactado, art.
1537 y 1542.

iii. Es una pena civil, es una sancin que pactan los particulares.

EFECTOS DE LA CLUSULA PENAL

Para que el acreedor pueda exigir el cobro de la pena, el deudor debe estar en mora, adems el
retardo debe serle imputable.

En relacin a su exigibilidad, segn el art. 1537, distinguiremos varias situaciones:

i. Antes de la mora del deudor slo se puede exigir el cumplimiento de la obligacin

principal. Segn el art. 1539, Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y
si el acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena
estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.

ii. Despus de la mora del deudor, el acreedor puede elegir entre:

o El cumplimiento de la obligacin principal.

o La pena.

Slo por excepcin, podr el acreedor acumular el cumplimiento de la obligacin principal y la

pena, en los casos siguientes:

o Si se estipul la pena por el retardo; es decir, si la pena es moratoria.

o Si as se ha estipulado expresamente, art. 1537, parte final o a menos que se haya

estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. Se trata
de una clusula que agrava la responsabilidad del deudor.

iii. En el contrato de transaccin, art. 2463, Si se ha estipulado una pena contra el que deja
de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en
todas sus partes.

Por regla general son inacumulables la pena y la indemnizacin de perjuicios, ya que de permitirse,
se estara en presencia de un enriquecimiento sin causa. Salvo que se pacte lo contrario, art. 1543,
No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin, a menos de haberse estipulado as
expresamente; pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.

PLURALIDAD DE DEUDORES

Lo anterior puede acontecer en tres situaciones; obligaciones simplemente conjuntas, si la

obligacin caucionada es indivisible y
i. Si la obligacin principal es simplemente conjunta, lo que normalmente ocurrir si fallece
el deudor y le sucede sus herederos, la pena ser divisible a prorrata de la cuota de cada deudor,
luego segn el inc. 1 del art. 1540, al culpable o moroso slo se le podr exigir su cuota de la
deuda, no existiendo accin contra los otros deudores.

ii. Si la obligacin principal es solidaria y se estipula una pena para el incumplimiento, este
caso no lo resuelve el C.C. en tal caso segn Somarriva la solidaridad se extiende a la clusula
penal, por tanto, ante un incumplimiento imputable, cualquier deudor podr ser obligado a pagar
el total

iii. Si la obligacin principal o la pena es indivisible, segn el inc. 2 y 3 del art. 1540, si un
heredero ha impedido el pago total, el acreedor podr elegir entre exigir al culpable toda la pena o
cobrar a cada deudor su cuota respectiva, queda a salvo el recurso contra el heredero infractor.

iv. Si el pago de la pena se ha garantizado con hipoteca, si existen varios deudores o

herederos del deudor, podr perseguirse el inmueble hipotecado, sea o no su poseedor culpable
del incumplimiento, ello se desprende del art. 1541, Si a la pena estuviere afecto
hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en l, salvo el recurso de
indemnizacin contra quien hubiere lugar.

PLURALIDAD DE ACREEDORES

Ello ocurrir si fallece el acreedor.

No hay normas en el cdigo que solucionen este caso, por ello se aplican las reglas generales, se
entiende que la obligacin de indemnizar perjuicios es divisible por tanto cada acreedor solo
puede exigir su cuota, aunque la obligacin principal sea indivisible, art. 1533 inc. 1.

CLUSULA PENAL ENORME

En el cdigo francs no se permite revisar si la clusula es o no abusiva, en esta materia nuestro

cdigo innov apartndose de Cdigo Napolen, y en el art. 1544, norma excepcional, permite la
revisin del contrato si la clusula penal es enorme.

La clusula penal es enorme si existe una desproporcin entre el importe de la obligacin principal
y el de la pena, el que debe ser rebajado.

El art. 1544 regula tres casos en que la clusula penal es enorme;

i. Contratos conmutativos; art. 1544 inc. 1 Cuando por el pacto principal una de las partes
se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que
se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera. incluyndose sta en l.

Los requisitos de este primer caso son:

o Debe tratarse de un contrato conmutativo, es decir, aquel en que las prestaciones de las
partes se miran como equivalentes.

o La obligacin principal de quien se sujeta a una pena consiste en una cantidad

determinada.

o La pena tambin debe consistir en el pago de una cantidad determinada.

Cumplindose todo lo anterior, la clusula penal es enorme en toda aquella suma que exceda al
duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l.

Se ha discutido el alcance de la frase incluyndose sta en l, surgiendo dos interpretaciones:

o Para una primera posicin la clusula penal no puede exceder el doble de la obligacin
principal, como fundamento se seala que Bello en el Proyecto de 1853 se habra inclinado por
esta solucin. Esta posicin acoge la doctrina y la jurisprudencia.
o Para la segunda posicin, la solucin anterior no explica la frase incluyndose esta en l,
agregan que la pena puede alcanzar hasta el triple del monto de la obligacin incumplida.

ii. El mutuo; se puede rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters que es
permitido estipular. En este caso, el juez puede rebajar el exceso, art. 1544 inc. 2 y 3.

iii. Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado; se deja a prudencia del juez

moderarlas cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme, inc. final del art. 1544.

3.3.2.5 DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR:

3.3.2.5.1 NOCIN, ENUNCIACIN

Son aquellos que tienen por objeto mantener el patrimonio del deudor de forma tal de hacer
posible el cumplimiento de las obligaciones, protegen el derecho de prenda general.

Los derechos auxiliares son:

i. Las medidas conservativas

ii. La accin oblicua

iii. La accin pauliana

iv. El beneficio de separacin

3.3.2.5.2 LA ACCIN PAULIANA, CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y REQUISITOS.

CONCEPTO

Es aquella que corresponde a los acreedores para solicitar que se dejen sin efecto los actos
ejecutados por el deudor en fraude a sus derechos.

Tambin se le denomina revocatoria o directa. Se le denomina pauliana ya que su origen se

atribuye al pretor Paulo. Revocatoria, ya que su objeto es la revocacin de determinados actos del
deudor.

Directa, en oposicin a la accin oblicua o indirecta, se resalta el hecho que el acreedor acta a
nombre propio y no en nombre de su deudor.

Est regulada en el art. 2468.

NATURALEZA JURDICA

Diversas teoras han intentado explicar su naturaleza jurdica, entre stas:

i. Teora de la nulidad, se basa esta teora en la letra de la ley ya que en el inc. 1 y 2 del
art. 2468 se habla de rescindan y rescindibles.

Pero se ha criticado esta teora:

o La nulidad opera retroactivamente, y la accin pauliana slo deja sin efecto el acto en la
parte que perjudica al acreedor, subsistiendo en el resto.

o En la nulidad por dolo, ste puede ser invocado slo por la vctima, en la accin pauliana,
en la que existe un dolo especial llamado dolo pauliano, ste podr ser invocado por terceros.

ii. Teora de la accin de indemnizacin, este carcter de la accin pauliana tambin se ha

criticado ya que una indemnizacin de perjuicios implica una cantidad de dinero que entrega el
deudor al acreedor, pero se precisa que la reparacin en la accin pauliana es especial, consiste en
dejar sin efecto el acto daoso para el acreedor.
iii. Teora de la inoponibilidad, sta es la teora ms aceptable, ya que el acto atacable por
esta accin es vlido y produce todos sus efectos entre las partes, pero es inoponible al acreedor,
el que puede solicitar su revocacin.

En nuestro sistema, el art. 76 y 80 de la Ley de Quiebras N 18.175 de 1982 habla de

inoponibilidad.

FUNDAMENTO

Se basa en evitar la disminucin del derecho de prenda general de los acreedores en virtud de
actos fraudulentos ejecutados con tal fin por el deudor. Se busca mantener el patrimonio del
deudor para que el acreedor no vea burlado sus derechos.

CARACTERSTICAS

Esta accin es:

i. Personal, ya que emana de un crdito

ii. Directa, la ejerce el acreedor a nombre propio, a diferencia de la accin oblicua.

iii. Patrimonial, su contenido es avaluable pecuniariamente, de lo que se deriva que:

o Es transferible.

o Es transmisible.

o Es prescriptible, en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.

o A primera vista podra decirse que es renunciable, pero dicha conclusin se enturbia al
considerar que un requisito de la accin pauliana es el dolo pauliano, y ste no puede condonarse
anticipadamente.

REQUISITOS DE LA ACCIN PAULIANA

Sus requisitos son:

i. Actos objeto de accin pauliana

ii. Oportunidad en que deben haber sido ejecutados dichos actos

iii. Requisito del acreedor: la insolvencia del deudor

iv. Requisito del deudor: el dolo pauliano.

v. Situacin del tercero.

ACTOS OBJETO DE ACCIN PAULIANA

El art. 2468 presenta, en este aspecto, una redaccin amplia, se refiere sencillamente a actos y
contratos.

Como primera precisin, debe tratarse de actos y contratos voluntarios, se excluyen, por tanto, los
actos forzados hechos por el ministerio de la justicia y previo decreto judicial.

Pueden ser actos unilaterales o bilaterales, gratuitos u onerosos, renuncias, cauciones, etc.

Se excluyen los actos personalsimos y los actos relativos a bienes inembargables, ya que stos no
se incluyen en el derecho de prenda general.

OPORTUNIDAD EN QUE DEBEN HABER SIDO EJECUTADOS DICHOS ACTOS

Debe tratarse de actos ejecutados antes de la declaratoria de quiebra.

El art. 74 de la Ley de Quiebras establece un perodo sospechoso, desde la fecha que fije el
tribunal como de cesacin de pagos.

Los actos posteriores a la quiebra son nulos de nulidad absoluta, ya que estn prohibidos por la
ley.

REQUISITO DEL ACREEDOR: LA INSOLVENCIA DEL DEUDOR.

El acreedor debe sufrir un perjuicio causado por el acto que intenta revocar, lo que sucede si el
deudor es insolvente.

La insolvencia debe estar presente al momento de realizarse el acto y al momento de deducir la

accin.

REQUISITO DEL DEUDOR: EL DOLO PAULIANO.

Se trata de un dolo especial, consiste en conocer el mal estado de los negocios por parte del
deudor o del tercero adquirente.

SITUACIN DEL TERCERO.

En relacin al adquirente, debemos distinguir:

o Si se trata de un acto oneroso, se requiere la mala fe del deudor y del adquirente, N 1 del
art. 2468, Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala
fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.

o Si se trata de un acto gratuito, basta la mala fe del deudor, N 2 del art. 2468, Los actos y
contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de
liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de
los acreedores.

Situacin de los subadquirentes

El C.C. no regula la situacin de los subadquirentes. Segn algunos, si es procedente la accin

pauliana respecto del adquirente, sta afectar al subadquirente est de buena o mala fe, pero
ello debe rechazarse ya que se coloca al subadquirente en peor posicin que el adquirente.

Otros, y sta posicin es aceptable sostienen que, donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin, por lo tanto, al subadquirente deben aplicrsele las reglas del adquirente,
luego todo depender si se trata de un acto gratuito u oneroso y de la buena o mala fe.

EFECTOS DE LA ACCIN PAULIANA

Su efecto es la revocacin del acto fraudulento, pero slo se revoca el acto hasta el monto del
perjuicio provocado al acreedor. Por lo tanto, los bienes que han salido del patrimonio del deudor
regresarn, aumentando, de este modo, el derecho de prenda general de los acreedores.

La accin pauliana beneficia slo a los acreedores que la han intentado, a diferencia de la accin
oblicua.

El deudor puede enervar la accin pagando el crdito al acreedor.

Los efectos particulares de la revocacin dependen del acto que se deje sin efecto, si es una
enajenacin los bienes se recuperarn, en caso de remisin, renacer el crdito, las hipotecas se
cancelarn, etc.

3.3.3 DERECHO DE PRENDA GENERAL, PRELACIN DE CRDITOS Y CLASIFICACIN DE LOS

CRDITOS.
MODIFICACIONES

Art. 2472. La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se
enumeran:

1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores;

2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;

3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses,
fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;

4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del deudor, los
gastos de administracin del procedimiento concursal de liquidacin, de realizacin del activo y los
prstamos contratados por el liquidador para los efectos mencionados.

5. Las remuneraciones de los trabajadores, las asignaciones familiares, la indemnizacin

establecida en el nmero 2 del artculo 163 bis del Cdigo del Trabajo con un lmite de noventa
unidades de fomento al valor correspondiente al ltimo da del mes anterior a su pago,
considerndose valista el exceso si lo hubiere, y las cotizaciones adeudadas a las instituciones de
seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin;

6. Los crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los
aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso cuarto del artculo 42 del decreto
ley N 3.500, de 1980;

7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos
tres meses;

8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los
trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de tres
ingresos mnimos mensuales remuneracionales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis
meses por cada trabajador, con un lmite de once aos. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarn valistas.

Asimismo, la indemnizacin establecida en el prrafo segundo del nmero 4 del artculo 163 bis
del Cdigo del Trabajo estar sujeta a los mismos lmites precedentemente sealados.

Para efectos del clculo del pago de la preferencia establecida en este nmero, los lmites
mximos indicados en los prrafos primero y segundo sern determinados de forma
independiente;

9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo."

La Ley 20.720, en el artculo 241 inc. 3, establece una nueva especie de crditos que se pagan
despus de los valistas.

Estos crditos que se pagan despus de los valistas, son aquellos en favor de personas
relacionadas con el deudor que no hayan sido debidamente documentados 90 das antes de la
resolucin de liquidacin. Cabe agregar que el artculo que establece este tipo de crditos (art.
241. Inc.3) est en la Ley 20.720 NO EN EL CDIGO CIVIL. Se reglamenta especficamente en el
ttulo de principios generales, siendo este principio el Orden de Prelacin

DOCTRINA SOBRE LA NUEVA REGULACION DE LA PRELACION DE CREDITO

Con fecha 9 de enero de 2014 se public en el Diario Oficial la ley N 20.720 que derog la antigua
Ley de quiebras (incorporada en el libro IV del Cdigo de Comercio) y la sustituy por un nuevo
cuerpo jurdico que se titula Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas (Texto
de la ley en bcn.cl).

Las novedades del nuevo rgimen de la insolvencia son muchas y de gran entidad, porque implican
un cambio de valoracin de los procesos concursales. De all que se desechen trminos como
quiebra, fallido o sndico de quiebras y se suprima el proceso de calificacin de fortuita,
fraudulenta o culpable de la quiebra. La idea fundamental que gua la nueva normativa es que las
empresas y las personas naturales pueden tener fracasos en sus emprendimientos sin que ello
tenga que ser una especie de infamia que les acompaar siempre. Todo negocio, toda inversin,
todo emprendimiento tiene el riesgo de no ser exitoso y, ante ello, lo que cabe es, primero
intentar una reorganizacin que d viabilidad al proyecto o, a falta de esto, que se liquiden los
activos haciendo pago a todos los acreedores segn sus preferencias, ojal de un modo rpido y
eficiente. Si el deudor ha cometido ilcitos ellos debern castigarse aparte, conforme al derecho
penal y en la jurisdiccin criminal que corresponde. La ley introduce, en consecuencia, varios tipos
penales nuevos en el Cdigo Penal (nuevo prrafo 7 del ttulo IX del libro II: arts. 463 a 465 bis).

Ya no hay quiebras sino procedimientos concursales, que son varios. Se distinguen segn si el
deudor es una empresa o si es una persona natural. Es empresa deudora si se trata de una
persona jurdica o de una persona natural que tributa en primera categora o segn el art. 42 N 2
de la Ley de la Renta; las personas naturales que no son empresas en este sentido son deudores
personas naturales. Las empresas deudoras pueden ser sometidas a dos procedimientos
concursales: uno de reorganizacin y otro de liquidacin. Los deudores personas naturales, a su
vez, pueden ser sometidas a otros dos procedimientos: uno de renegociacin y otro de
liquidacin. Los procedimientos de reorganizacin y de renegociacin tienen por objeto intentar
evitar la liquidacin mediante acuerdos con los acreedores para dar viabilidad a la empresa o a la
persona en insolvencia. Cuando ello no es posible, o esos acuerdos fracasan o no se cumplen,
entonces proceden los procedimientos de liquidacin. Los funcionarios que intervienen en los
procesos de reorganizacin se denominan veedores; en cambio aquellos que dirigen el
procedimiento de liquidacin se denominan liquidadores. Todos ellos actan bajo la fiscalizacin
de la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento, que reemplaza a la actual
Superintendencia de quiebras. Adems, las principales resoluciones deben ser dictadas por jueces
especializados.

Hecha esta muy somera descripcin del nuevo rgimen concursal, veamos algunas de las
repercusiones ms ostensibles en materia civil. La primera es que se mantiene el efecto del
desasimiento de los bienes del deudor en caso de resolucin de liquidacin, por lo que sus
bienes pasan a ser administrados por el liquidador, incluida la sociedad conyugal o los bienes
sometidos a patria potestad. Se mantiene tambin el supuesto de alimentos para el deudor y su
familia que determinar el juez con audiencia del liquidador (art. 132 nueva ley). Una vez firme la
resolucin de trmino del procedimiento de liquidacin, las obligaciones con saldos insolutos se
extinguen por el ministerio de la ley y el deudor se entiende rehabilitado salvo que se disponga lo
contrario (art. 255 nueva ley). Se acaba entonces el beneficio de competencia que se acordaba al
fallido rehabilitado mientras no fuera sobresedo definitivamente (art. 237 antigua ley).

La ley modifica el art. 1496 del Cdigo Civil referido a la caducidad legal del plazo por notoria
insolvencia o quiebra. Ahora la norma dir: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es: 1 Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de
liquidacin, o se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un
procedimiento concursal de reorganizacin (art. 346 N 1 nueva ley). La primera modificacin es
slo un reemplazo de la expresin quiebra por la de procedimiento de liquidacin; en cambio la
segunda frase excepta de la caducidad legal del plazo al deudor que, aunque est en notoria
insolvencia, se encuentre sometido a un procedimiento de reorganizacin. No queda claro si este
beneficio se extiende a todo el procedimiento de reorganizacin o slo al perodo de proteccin
financiera concursal que fija la resolucin que da inicio a dicho procedimiento y que, salvo
prrroga, se extiende hasta 30 das. Es respecto a este perodo que la ley seala que Todos los
contratos suscritos por el Deudor mantendrn su vigencia y condiciones de pago. En consecuencia,
no podrn terminarse anticipadamente en forma unilateral, exigirse anticipadamente su
cumplimiento o hacerse efectivas las garantas contratadas, invocando como causal el inicio de un
Procedimiento Concursal de Reorganizacin (art. 57 N 1, letra c nueva ley).

Otras modificaciones al Cdigo Civil son de mera adaptacin: as en el art. 1617 N 2, la expresin
quiebra fraudulenta se reemplaza por la frase cualquiera de los delitos sealados en el Prrafo
7 del Ttulo IX del Libro Segundo del Cdigo Penal (art. 346 N 2 nueva ley). Y entre las causales
de extincin del mandato se modifica el N 6 del art. 2163 para indicar que lo que extingue el
contrato es ahora que mandante o mandatario tenga la calidad de deudor en un procedimiento de
liquidacin (art. 346 N 3 nueva ley). La reforma, sin embargo, omiti sustituir la expresin
fallido en los arts. 497 N 4, 2106 y 2485. Tambin es preocupante el completo silencio que la
reforma mantiene sobre la cesin de bienes regulada en el Cdigo Civil, que no parece ahora tener
sentido prctico alguno, dado este nuevo rgimen concursal (la antigua ley la regulaba en los arts.
241 y siguientes).

Importantes son las modificaciones introducidas al art. 2472 del Cdigo Civil que contiene la
numeracin de los crditos de primera clase. El N 4 sufre una mera adaptacin de
denominaciones de quiebra por procedimiento concursal de liquidacin y de sndico por
liquidador. En cambio, el nmero 5 se modifica en dos puntos: se adicionan las cotizaciones
adeudadas (que antes estaban en el N 6) y se incluye la indemnizacin establecida en el nmero 2
del artculo 163 bis del Cdigo del Trabajo con un lmite de noventa unidades de fomento.
Finalmente, en el N 8 se ampla el plazo mximo para las indemnizaciones laborales de 10 a 11
aos y se incluye la indemnizacin establecida en el prrafo segundo del nmero 4 del artculo 163
bis del Cdigo del Trabajo, con los mismos lmites pero calculados de manera independiente.

Para comprender estas ltimas modificaciones hay que tener en cuenta que la Ley de
Reorganizacin y Liquidacin reforma tambin el Cdigo del Trabajo para determinar que la
resolucin que ordena la liquidacin del empleador constituye una causal de terminacin del
contrato de trabajo, agregando un art. 163 bis a dicho Cdigo, que da derecho al trabajador a
varias indemnizaciones. La que ahora se incluye en el N 5 del art. 2472 del Cdigo Civil es la
sustitutiva del aviso previo que corresponde al promedio de las tres ltimas remuneraciones
mensuales (art. 163 bis N 2). La que se inserta expresamente en el N 8 es la que corresponde al
trabajador que estuviere gozando de fuero maternal (ltima remuneracin mensual por todos los
meses que resta de fuero) (art. 163 bis N 4 prrafo 2). Se entiende que la indemnizacin por
aos de servicios del art. 163 bis N 3 queda incluida en la expresin general de indemnizaciones
de origen laboral del N 8 del art. 2472 del Cdigo Civil.

Por ltimo, sobre prelacin de crditos se debe tener en cuenta que se mantiene la norma que
deniega la existencia de crditos que puedan tener una preferencia superior a los de primera
clase: Los crditos de la primera clase sealados en el artculo 2472 del Cdigo Civil preferirn a
todo otro crdito con privilegio establecido por leyes especiales (art. 241 inc. 2). Pero se
establece una nueva especie de crditos que se pagan despus de los valistas: aquellos crditos en
favor de personas relacionadas con el deudor que no hayan sido debidamente documentados 90
das antes de la resolucin de liquidacin (art. 241 inc. 3).

Es necesario aadir que, aunque los arts. 2467 y 2468 del Cdigo Civil no han sido modificados, la
expresin concurso a que aluden debe entenderse referida a un procedimiento concursal de
liquidacin. La accin revocatoria del art. 2468 se aplicar en la medida en que no resulten
eficaces las acciones revocatorias especiales que la nueva ley regula con detalle en los arts. 287 a
294.

Para implementar todo el nuevo sistema y para que pueda difundirse convenientemente entre los
abogados y dems profesionales jurdicos, la ley ha previsto un plazo de vacatio de 9 meses desde
su publicacin, de modo que su entrada en vigencia se producir en octubre de 2014. Un buen
plazo para ir asimilando este nuevo rgimen de concursos y verificar las repercusiones que tendr
en reas diversas a las del Derecho comercial.

3.4 MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

3.4.1 LA NOVACIN: CONCEPTO, CARACTERSTICAS, REQUISITOS, EFECTOS DE LA NOVACIN,

TIPOS DE NOVACIN: NOVACIN OBJETIVA Y SUBJETIVA (DELEGACIN Y EXPROMISIN)

CONCEPTO
El art. 1628 la define como la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida.

Lo propio de la novacin es su doble carcter, por una parte, modo de extinguir las obligaciones; la
primitiva, y por otra, es una convencin ya que crea una obligacin; la nueva, de ah que el art.
1630 hable de contrato de novacin.

CARACTERSTICAS DE LA NOVACIN

La novacin se caracteriza por:

i. Carcter hbrido, segn lo explicado, es un modo de extinguir las obligaciones y al mismo

tiempo, es una convencin creadora de obligaciones.

ii. Carcter sustitutivo, la nueva obligacin que se crea reemplaza a la antigua, que se
extingue.

REQUISITOS DE LA NOVACIN

Los requisitos de la novacin son:

i. Una obligacin antigua vlida destinada a extinguirse.

ii. Una nueva obligacin vlida que sustituye a la anterior.

iii. Entre ambas obligaciones debe existir una diferencia sustancial.

iv. La intencin de novar o animus novandi

v. La capacidad de novar.

UNA OBLIGACIN ANTIGUA VLIDA DESTINADA A EXTINGUIRSE.

La obligacin destinada a extinguirse debe ser vlida, a lo menos naturalmente, art. 1630 Para
que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de
novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.

Lo anterior se explica ya que si la primitiva obligacin fuese nula, la nueva no tendra causa y
adems sera nula a raz del efecto retroactivo de la nulidad de la antigua obligacin.

En razn de que pueden novarse las obligaciones naturales, las obligaciones nulas contradas por
personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo, incapaces de obligarse
o las que provienen de la falta de solemnidades prescritas en la ley, pueden novarse.

Considerando este requisito, no pueden novarse:

i. La obligacin primitiva sujeta a condicin suspensiva mientras est pendiente la

condicin, art. 1633 inc. 1. Ello ya que el derecho aun no nace, existe un germen de derecho, es
decir, todava no hay obligacin que pueda novarse.

Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin primitiva, no hay

novacin, falta una obligacin que reemplazar, agrega el inc. 2 Con todo, si las partes, al celebrar
el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el
cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes, ello por la
autonoma de la voluntad, pero no hay novacin porque la obligacin primitiva no lleg a
formarse.

ii. Obligacin primitiva nula, sin perjuicio de lo dicho a propsito de las obligaciones
naturales, si la obligacin primitiva es nula, se anula la novacin, incluso si la nulidad se declara
con posterioridad a la novacin.
Pero si se trata de la nulidad relativa, como sta puede sanearse por ratificacin de la parte, la
novacin puede importar una ratificacin tcita que purga el vicio, si se cumplen los dems
requisitos de la ratificacin.

UNA NUEVA OBLIGACIN VLIDA QUE SUSTITUYE A LA ANTERIOR.

Se trata de la nueva obligacin creada por la novacin y que sustituye a la anterior. Esta nueva
obligacin, al igual que la primitiva, debe ser vlida, a lo menos, naturalmente.

Si la nueva obligacin est sujeta a condicin suspensiva pendiente, mientras sta no se cumpla no
hay novacin, porque no ha nacido la nueva obligacin. Si la condicin falla no hay novacin, art.
1633 inc. 1.

ENTRE AMBAS OBLIGACIONES DEBE EXISTIR UNA DIFERENCIA SUSTANCIAL

No hay novacin si entre la antigua y la nueva obligacin no existen diferencias sustanciales, las
diferencias accidentales no implican novacin.

Por tanto, debe variar un elemento de la esencia: el objeto, la causa, el sujeto activo o el sujeto
pasivo.

El C.C. regula una serie de casos de variaciones que no importan novacin, sern examinados a
propsito de la novacin por cambio de objeto.

LA INTENCIN DE NOVAR O ANIMUS NOVANDI

Es un elemento subjetivo esencial en la novacin, se requiere la intencin de novar, de sustituir la

antigua obligacin por la nueva. Lo normal es que una nueva obligacin no extinga la antigua, para
que ello suceda as, el animus debe manifestarse, sea en forma expresa o sea en forma tcita, en
otras palabras, el nimo de novar no se presume, art. 1634 Para que haya novacin es necesario
que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intencin ha sido novar,
porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. Si no aparece la intencin de
novar, se mirarn las dos obligaciones como existentes, y valdr la obligacin primitiva en todo
aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y
cauciones de la primera.

El nimo de novar puede manifestarse en forma expresa, es decir, en trminos directos y formales
o en forma tcita, ello ocurre si es imposible que ambas obligaciones coexistan ya que la nueva
envuelve la extincin de la antigua

Por excepcin el animus novandi debe ser expreso en la novacin por cambio de deudor y en la
novacin por medio de mandatario.

LA CAPACIDAD DE NOVAR.

El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la primitiva
obligacin, ya que la novacin para l es una renuncia de sus derechos.

El deudor, debe ser capaz ser capaz de celebrar la novacin y de contraer la nueva obligacin, pero
como se requiere que las obligaciones sean vlidas, a lo menos naturalmente, el menor adulto s
puede novar. La novacin puede efectuarse mediante mandatarios, art. 1629 El procurador o
mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre
administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.

Puede novar el mandatario general o especial expresamente facultado para ello, y el mandatario
con clusula de libre administracin, segn el art. 2133.

CLASE DE NOVACIN

La novacin puede ser objetiva o subjetiva.

i. La novacin objetiva puede operar por cambio de objeto o de causa.

ii. La novacin subjetiva puede ser por cambio de acreedor o de deudor.

NOVACIN OBJETIVA

A ella se refiere el art. 1631 N 1 Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga
nuevo acreedor o deudor.

Lo que cambia es la prestacin, se mantiene el sujeto activo y el pasivo, por lo general lo que
cambio es el objeto, de ah su denominacin, pero tambin se comprende en esta novacin el
cambio de causa. Por tanto puede ser por cambio de objeto o por cambio de causa.

o Novacin objetiva por cambio de objeto

En esta especie de novacin lo que vara es el contenido de la obligacin, por ejemplo, si lo que se
debe es una cantidad de dinero y las partes acuerdan que esa obligacin se extinga y en su lugar se
deber dar un automvil.

Se requiere que el cambio de objeto no sea una modificacin accesoria, sino sustancial, de ah que
no hay novacin en los casos siguientes:

i. Variacin del quantum, si la segunda obligacin consiste en aadir o quitar una especie,
gnero o cantidad de la primera, en tal caso, los codeudores solidarios y subsidiarios podrn ser
obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen, art. 1646.

ii. Si se agregan o eliminan cauciones. Si se estipula una clusula penal que puede exigirse
conjuntamente con la obligacin principal, art. 1647 primera parte Si la nueva obligacin se limita
a imponer una pena para en caso de no cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la
primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta
concurrencia de la deuda principal sin pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible
la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn por el mismo
hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y exonerados los
que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.

Es decir, no hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin principal,

tampoco si exige conjuntamente la obligacin principal y la pena.

S hay novacin si el acreedor exige la pena y no la obligacin principal, se entiende que sta se
extingue y es sustituida por la pena, en tal caso, cesa la responsabilidad de los deudores solidarios
y subsidiarios y se extinguen las cauciones y privilegios.

iii. La simple mutacin del lugar del pago deja subsistente los privilegios, prendas e hipotecas
de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, sin nuevo
gravamen, art. 1648.

iv. Modificacin de las modalidades, como la ampliacin o reduccin del plazo de una deuda,
art. 1649 La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes
que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecada
accedan expresamente a la ampliacin, por su parte, segn el art. 1650 Tampoco la mera
reduccin del plazo constituye novacin, pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o
subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado.

Finalmente segn el art. 1651 Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin
de que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o
subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.

o Novacin objetiva por cambio de causa

Se produce si lo que cambia es el motivo que lleva a celebrar el contrato. Se mantienen los sujetos
y el objeto, por ejemplo, si se sustituye la obligacin de pagar el precio de una compraventa por la
de restitucin propia del mutuo.

NOVACIN SUBJETIVA

Se ha sealado que puede operar por cambio de acreedor o de deudor.

o Novacin subjetiva por cambio de acreedor

CONCEPTO

Segn el art. 1631 N 2 Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero y
declarndole, en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor.

SUJETOS QUE INTERVIENEN

Concurren tres sujetos:

i. El deudor, contraer una nueva obligacin.

ii. El primitivo acreedor, en virtud de la novacin ste declara a su respecto libre al deudor.

iii. El nuevo acreedor, que adquiere un derecho.

REQUISITOS

Debe contarse con la voluntad de los tres sujetos que intervienen:

i. El deudor debe consentir en obligarse para con un nuevo acreedor. Eventualmente sin su
consentimiento quedar obligado con un tercero, pero ello no ser una novacin, sino una
subrogacin o una cesin de crdito.

ii. El consentimiento del primitivo acreedor en declarar libre, a su respecto, al deudor.

Eventualmente el acreedor se ver, sin su consentimiento, privado de su crdito en un pago con
subrogacin.

iii. Consentimiento del nuevo acreedor en la novacin, ya que nadie puede adquirir derechos
contra su voluntad.

El primitivo acreedor, normalmente, ser deudor del nuevo acreedor, ello explica que declare libre
al deudor, el que no le ha pagado su crdito.

Diferencias entre la novacin y la cesin de crditos y el pago con subrogacin

Las principales diferencias son:

i. En la novacin por cambio de acreedor se extingue la obligacin primitiva, a diferencia de

las otras figuras.

ii. El consentimiento del deudor es slo necesario en la novacin por cambio de deudor, la
cesin de crditos y el pago con subrogacin operan incluso contra su voluntad.

o Novacin subjetiva por cambio de deudor

CONCEPTO

Segn el N 3 del art. 1631 Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia
queda libre.

Se mantiene la prestacin y el acreedor, lo que cambia es el sujeto pasivo, interviene un nuevo

deudor que substituye al anterior.
Normalmente el nuevo deudor ser deudor del primitivo deudor, ello explica que consienta en la
novacin.

SUJETOS QUE INTERVIENEN Y REQUISITOS

Esta especie de novacin requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor.

Intervienen los siguientes sujetos:

i. El acreedor, debe consentir en liberar al primitivo deudor, este consentimiento debe ser
expreso, ya que no le es indiferente la persona de su deudor, art. 1635 La substitucin de un
nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre
al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado
por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente,
segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.

ii. El nuevo deudor debe consentir en la novacin, ya que contrae una obligacin para con el
acreedor, art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay
novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este
acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones.

o Si se cuenta con el consentimiento del primitivo deudor, opera una delegacin.

o Si no consiente el primitivo deudor, estamos ante una expromisin.

Si el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor hay novacin, la obligacin del
antiguo deudor se extingue, y el acreedor no tendr accin en su contra aunque el deudor sea
insolvente, salvo:

i. Si el acreedor en la novacin hizo reserva expresa de sus derechos.

ii. Si la insolvencia del nuevo deudor es anterior a la novacin y pblica. Si la insolvencia es

anterior a la novacin y conocida del deudor, aunque no fuese pblica.

EFECTOS DE LA NOVACIN

La novacin produce los siguientes efectos:

i. Extingue la primitiva obligacin y crea una nueva, que le sustituye.

ii. En aplicacin de lo accesorio sigue la suerte de lo principal se extinguen los accesorios

de la antigua obligacin, por tanto:

o Se extinguen los intereses de la primitiva obligacin, salvo que se exprese lo contrario, art.
1640.

o Se extinguen los privilegios de la primitiva obligacin, art. 1641.

o Se extinguen las prendas e hipotecas que garantizan el pago de la primitiva obligacin,

salvo que el acreedor y deudor convengan en una reserva, art. 1642 inc. 1.

o Se extinguen las garantas personales de la primitiva obligacin, art. 1645 La novacin

liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella, por su parte, agrega
el art. 1519 La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a
los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida.

Como podemos apreciar, por regla general, si en virtud de la novacin se extingue la obligacin
primitiva principal, a raz de ello se extinguirn sus accesorios, salvo que se pacte lo contrario, lo
que se denomina pacto de reserva, as sucede con los intereses, prendas e hipotecas, garantas
personales, pero no con los privilegios, ya que stos ltimos necesariamente se extinguen, puesto
que son creados por la ley, adems el art. 1641 no contempla dicha posibilidad.

RESERVA DE PRENDAS E HIPOTECAS

Hemos dicho que, las partes pueden pactar que las hipotecas y prendas de la primitiva obligacin
caucionen a la nueva, es otra aplicacin de la autonoma de la voluntad. No se exige que se
practique una nueva inscripcin hipotecaria, aunque es recomendable.

Considerando que la reserva de prendas e hipotecas puede perjudicar a terceros, la ley ha

establecido ciertos lmites a esta reserva:

i. Si la hipoteca o prenda fueron constituidas por un tercero, o si el deudor ha enajenado el

bien hipotecado o empeado, para la validez de la reserva se exige el consentimiento del dueo
del bien, art. 1642 inc. 2

ii. Se extinguen las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de aquel
que ha pactado novacin con el acreedor, de forma tal que la reserva afecta al codeudor que
pact la novacin y la reserva, salvo que los otros codeudores accedan a la nueva obligacin, art.
1643 inc. 2.

iii. La reserva afecta al mismo bien hipotecado o empeado en caucin de la primitiva

obligacin. Se prohbe el salto de la prenda e hipoteca, es decir, las garantas no se pueden
extender a bienes diversos de los ya hipotecados o empeados, art. 1643

iv. No vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera, art. 1642
inc. 3, de ah que si la nueva obligacin produca intereses y no la primera, la reserva no se
extiende a dichos intereses.

RENOVACIN DE PRENDAS E HIPOTECAS

Si no es posible establecer la reserva, podrn constituirse nuevas garantas, cumpliendo las

formalidades requeridas para constituirlas por vez primera, su fecha ser la de la renovacin, art.
1644.

LA DELEGACIN

CONCEPTO

La delegacin es la novacin por cambio de deudor siempre que el acreedor consiente en dar por
libre al primitivo deudor, exige adems, el consentimiento de ste.

En otras palabras, es aquel acto por el que una persona, delegante, solicita a otra, delegado, que
se obligue respecto de un tercero o delegatario.

La delegacin importa novacin si el delegatario consiente en dar por libre al delegante, en forma
expresa.

SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA DELEGACIN

Intervienen tres sujetos:

i. El delegante, es el primitivo deudor, propone al acreedor que, en su lugar, acepte a un

nuevo deudor.

ii. El delegado, es el nuevo deudor que a instancias del delegante se obliga para con el
delegatario.

iii. El delegatario, es el acreedor que pasa a tener un nuevo deudor.

ELEMENTOS

Sus elementos son.

i. La intervencin de las tres personas anteriormente indicadas.

ii. La causa, que se deriva de las relaciones existentes entre el delegante y el delegado.
Puede ser que el delegante es deudor del delegatario, y solicita al delegado que pague dicha
obligacin. Podra suceder que el delegante sea deudor del delegatario y a la vez acreedor del
delegado, y solicite al delegado el pago de la obligacin.

CLASES DE DELEGACIN

La delegacin puede ser perfecta o imperfecta.

o Delegacin perfecta

Se produce si el delegatario acepta al delegado y consiente en liberar al delegante.

Es una novacin por cambio de deudor, se le denomina, por ello, delegacin perfecta o novatoria.
Por lo anterior, requiere el triple consentimiento: delegante, delegado y delegatario.

Segn el art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin,
sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se
sujetan a las reglas de la cesin de acciones, la norma requiere que el delegante sea acreedor del
delegado, en caso contrario, no podra operar una cesin de acciones.

o Delegacin imperfecta

Opera si el delegatario no libera de su obligacin al delegante, es decir, el primitivo deudor no se

libera de su obligacin.

No produce novacin, el nuevo deudor ser un diputado para el pago, codeudor o fiador, segn
corresponda, art. 1635.

En la delegacin imperfecta el acreedor dispone de dos acciones: una contra el delegante y otra
contra el nuevo deudor, es decir, el delegado.

INSOLVENCIA DEL DELEGADO

Si el acreedor consiente en liberar al deudor primitivo, no tiene despus accin contra l, aunque
luego el nuevo deudor caiga en insolvencia, segn el art. 1637, salvo:

i. Si el delegatario se reserva expresamente su derecho.

ii. Si el delegado era insolvente al momento de celebrar la novacin, en este caso se entiende
que la reserva es tcita.

iii. Si la insolvencia era anterior y pblica y conocida del primitivo deudor.

LA EXPROMISIN

Opera en la novacin por cambio de deudor, pero no requiere que consienta el primitivo deudor.
Puede ser perfecta o imperfecta.

Expromisin perfecta es aquella en que el acreedor consiente en liberar al primitivo deudor,

produce novacin.

Expromisin imperfecta es aquella en que el acreedor no consiente en liberar al primitivo deudor,

no produce novacin, se le denomina adpromisin.

3.4.2 LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA.

3.4.2.1 CONCEPTO, REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN (REMISIN PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA), REQUISITOS DE PRESCRIPCIN

CONCEPTO Y REGULACIN NORMATIVA

Se encuentra enumerada en el art. 1567 N 10, y regulada en el art.2492 a art. 2524.

La definicin legal es la del art. 2492 La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.

Basndonos en la definicin del art. 2492, la prescripcin extintiva es un modo de extinguir los
derechos y acciones ajenas por no haberse ejercido durante ciErto lapso de tiempo, concurriendo
los dems requisitos legales.

De la definicin legal se colige que no es un modo de extinguir las obligaciones, sino que extingue
los derechos y acciones. El art. 2520 y el art. 1567 se refieren a ella como un modo de extinguir las
obligaciones.

La definicin legal es acertada, porque prescribe que se extingue el derecho y la accin, pero no la
obligacin, y no sera correcta la redaccin del art. 2520 al referirse a la prescripcin liberatoria
como un modo de extinguir las obligaciones, porque no se extingue la obligacin, lo que se
extingue es la accin, la obligacin pasa a ser natural, art. 1470 N 2.

FUNDAMENTO

El fundamento de la prescripcin no debe buscarse en la justicia, sino en la seguridad jurdica.

Desde luego, no parece justo que el deudor logre la extincin de la obligacin, en gran medida, en
el mero transcurso del tiempo, incluso en el evento en que est de mala fe puede extinguir la
accin de su acreedor por prescripcin. Lo mismo en sede penal, que una persona que ha matado
a otra quede sin sancin por el simple transcurso del tiempo transgrede los principios de la
justicia.

Pero entramos en un callejn sin salida si pretendemos buscar el fundamento de la prescripcin

en la justicia, porque no lo vamos a encontrar. En cambio, por consideraciones relacionadas con
otro importante fin del derecho, como lo es la seguridad jurdica, podremos entender que
mediante la prescripcin se busca que los conflictos no perduren eternamente en la sociedad, y
que las situaciones jurdicas se consoliden, en caso contrario, el caos ganara partido y la
convivencia en sociedad se vera perturbada, ste es el fundamento de la prescripcin.

Adems se habla que existe una presuncin de pago porque si ha transcurrido un perodo
considerable de tiempo, se debe entender que la obligacin ya se extingui.

PARALELO ENTRE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y LA LIBERATORIA

Ambas prescripciones presentan semejanzas, pero tambin diferencias.

Semejanzas

i. Tienen el mismo fundamento, la certeza y seguridad jurdica.

ii. El tiempo es un elemento principal en ambas prescripciones.

iii. Existen reglas comunes a toda prescripcin.

Diferencias

i. Se distinguen en su objetivo, la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio,

y la liberatoria extingue la accin.

ii. Tienen requisitos diversos.

iii. Se discute si la prescripcin adquisitiva opera respecto de los crditos

REGLAS COMUNES DE LA PRESCRIPCIN

Las reglas que analizaremos a continuacin, reciben esta denominacin, en razn de su aplicacin
tanto a la prescripcin adquisitiva como a la prescripcin liberatoria. Son tres las reglas generales:
i. La prescripcin debe ser alegada

ii. No puede renunciarse en forma anticipada

iii. Corre a favor y en contra de toda persona

LA PRESCRIPCIN DEBE SER ALEGADA

Prescribe el art. 2493, El que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no
puede declararla de oficio, se trata de una aplicacin ms del principio formativo de nuestro
procedimiento civil llamado impositivo, por el cual, el impulso procesal se radica en el juez, quien
debe actuar, por regla general, slo a peticin de parte.

Esta regla general, tiene excepciones, es decir, existen casos en que el juez debe declarar de oficio
la prescripcin:

i. El juez debe declarar de oficio la prescripcin del carcter ejecutivo de aquellos ttulos que
tengan ms de tres aos desde que la obligacin se hizo exigible. Pero la doctrina procesalista
puntualiza que, en realidad, ms bien se trata de un caso de caducidad.

ii. En materia penal, el juez declarar de oficio la prescripcin de la pena, y de la accin

penal, en conformidad al art.93 del C.P.

NO SE PUEDE RENUNCIAR EN FORMA ANTICIPADA

As lo establece el art.2494, inc. 1, La prescripcin puede ser enunciada expresa o tcitamente,

pero slo despus de cumplida. Lo anterior debe entenderse considerando que en la prescripcin
existe un inters de orden pblico o general. Si se permitiese pactar en forma anticipada la
renuncia a la prescripcin, dicha clusula se convertira en una clusula de estilo, de comn
exigencia por parte de los acreedores a los deudores, de forma tal que las obligaciones de stos
nunca prescribiran Lo que s se permite, es renunciar a la prescripcin una vez que sta ha
operado, estos es, una vez cumplidos los plazos de prescripcin. Se trata de una situacin similar a
la renuncia del dolo, sabemos que se prohbe la condonacin del dolo futuro, pero no la del dolo
pasado.

En definitiva, si se estipula una renuncia anticipada de la prescripcin, la sancin es la nulidad

absoluta, porque se trata de un acto prohibido por la ley.

La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa si existe una manifestacin directa y explcita
de voluntad. Estamos en presencia de renuncia tcita, cuando el que puede alegarla manifiesta
por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o
el que debe dinero paga intereses o pide plazo, as lo establece el inc. final del art. 2494.No
puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar, segn el art. 2495.

En conformidad al art. 2496, El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el
principal deudor, esto es, la renuncia efectuada por el deudor principal no es oponible al fiador,
quien es un deudor subsidiario, por tanto, si el acreedor se dirige en contra del fiador, y si se han
cumplido los requisitos correspondientes, el deudor subsidiario podr oponer la excepcin de
prescripcin.

LA PRESCRIPCIN CORRE A FAVOR Y EN CONTRA DE TODA PERSONA

Segn el art. 2497, Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra
del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo, esta
norma tiene una explicacin histrica, con anterioridad a la vigencia del cdigo, al prescripcin no
operaba en contra del Estado y de la Iglesia. Se trata de una aplicacin del principio que recorre el
Code Napolen y el nuestro: la igualdad ante la ley.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA.

Sus requisitos son:

i. Accin prescriptible.

ii. El transcurso de tiempo.

iii. La inactividad de las partes.

ACCIN PRESCRIPTIBLE.

La regla general es que todas las acciones sean prescriptibles, por tanto, la excepcin es la
imprescriptibilidad.

Son acciones imprescriptibles; la accin de reclamacin de estado art. 320; la accin de particin,
la que siempre podr pedirse segn el art. 1317 y la accin de demarcacin y cerramiento ya que
es una emanacin del dominio. Adems la accin de nulidad matrimonial, aunque con muchas
excepciones.

EL TRANSCURSO DE TIEMPO.

Por regla general, segn veremos, el plazo comn de prescripcin en sede contractual es de cinco
aos. Para que una accin o derecho prescriba en un plazo diverso, se necesita texto expreso de
ley. Si no se indica un plazo de prescripcin, deber aplicarse esta regla general.

Segn el art. 2514 inc. 2 el plazo de prescripcin empieza a correr desde que la obligacin se ha
hecho exigible, lo que sucede en el mismo momento en que se contrae si la obligacin es pura y
simple, si est sujeta a condicin suspensiva, ste debe cumplirse o si existe un plazo suspensivo,
deber encontrarse vencido.

Existen excepciones en que el plazo empieza a correr desde la celebracin del acto o contrato;
pacto comisorio, accin pauliana Respecto a la forma de computar los plazos, deben aplicarse los
art. 48 a 50 del C.C

Se ha discutido si es posible modificar los plazos de prescripcin, la doctrina se ha uniformado en

orden a que una ampliacin de los plazos de prescripcin implica una renuncia anticipada, por lo
que se rechaza.

Respecto a la reduccin de los plazos, ello se permite ya que el propio legislador lo acepta en el
pacto comisorio en la compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio, en el pacto de
retroventa y en el de retracto.

En virtud de este requisito, la prescripcin se clasifica en prescripcin de largo y de corto tiempo.

LA INACTIVIDAD DE LAS PARTES

Se requiere que tanto el acreedor como el deudor estn en inactividad por el plazo de prescripcin
que corresponda.

Respecto del acreedor su inactividad se concreta en el no cobro de su crdito, por su parte, el

deudor no paga ni reconoce la deuda, en otras palabras, no opera la interrupcin de la
prescripcin

3.4.2.2 PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO.

3.4.2.2.1 PRESCRIPCIN DE ACCIONES PERSONALES (ORDINARIAS Y EJECUTIVAS)

o Prescripcin de la accin ordinaria, segn el art. 2515 inc. 1 el plazo es de cinco aos.

o Prescripcin de la accin ejecutiva, segn el inc. 1 del art. 2515, el plazo es de tres aos,
agrega el inc. final que esta accin se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida
en ordinaria durar otros dos.

CARATERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN ORDINARIA

o No prescribe en realidad la accin, sino su carcter ejecutivo.

o El juez puede declarar de oficio la prescripcin si han transcurrido ms de tres aos desde
que la obligacin se ha hecho exigible.

En ciertos casos el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es ms breve: un ao en caso de

protesto de cheque, el plazo se cuenta desde la fecha del protesto; la que emana de la letra de
cambio y del pagar, prescribe en un ao.

3.4.2.2.2 PRESCRIPCIN DE ACCIONES ACCESORIAS

o Prescripcin de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones, art. 2516, La
accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin accesoria prescriben junto con la
obligacin a que acceden, es decir, estas obligaciones accesorias prescriben en el mismo plazo
que las obligaciones principales a las que acceden. El art. 2516 se aplica a todos los derechos
accesorios, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

o Prescripcin de la accin reivindicatoria y de peticin de herencia, la norma aplicable es el

artculo 2517, Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho.

Ntese que la accin se extingue no por prescripcin liberatoria, sino por la prescripcin
adquisitiva.

Esta norma se refiere a la accin reivindicatoria, que protege al dominio, y a la accin de peticin
de herencia. Prescribe la accin de dominio cuando un tercero adquiere por prescripcin el
dominio de la cosa, es decir, en dos o cinco aos en la prescripcin ordinaria segn se trate de una
cosa mueble o inmueble, y en diez aos, para toda clase de bienes, en la prescripcin
extraordinaria.

Lo mismo sucede con la accin de peticin de herencia, que se extingue por la prescripcin
adquisitiva del derecho real de herencia, que opera en favor del falso heredero o heredero
putativo, en cinco aos si se le concedi la posesin efectiva, en caso contrario, en diez aos.

3.4.2.2.3 PRESCRIPCIONES DE ACCIONES REALES Y DE LAS DERIVADAS DEL DOMINIO

o Usufructo, uso y habitacin, el C.C. slo seala que se extinguen por la prescripcin en el
art. 806, la doctrina opina que pueden operar ambas prescripciones respecto de estos derechos.

Si un tercero adquiere por prescripcin adquisitiva el derecho de usufructo se extingue la accin

que emana de dicho derecho, art. 2117.

Si no se ejerce el usufructo por cinco aos, se extingue el derecho por prescripcin extintiva.

Servidumbre, se extingue por prescripcin extintiva si se ha dejado de gozar durante tres aos, art.
885 N 5. Pueden adquirirse por prescripcin adquisitiva de cinco aos las servidumbres continuas
y aparentes.

3.4.2.2.4 INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO

Se define como la prdida del tiempo transcurrido para extinguir una accin o derecho por
prescripcin, en razn de la ocurrencia de un hecho al que la ley le atribuye dicho efecto.

La interrupcin debe producirse antes de que se complete el plazo de prescripcin de que se trate.

CLASES DE INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN

Se distinguen dos clases de interrupcin:

i. Interrupcin natural

ii. Interrupcin civil

INTERRUPCIN NATURAL DE LA PRESCRIPCIN

Segn el art. 2518 inc. 1 y 2 La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente.

El reconocimiento de la deuda puede operar en forma expresa o tcita.

INTERRUPCIN CIVIL DE LA PRESCRIPCIN

Segn el inc. final del art. 2518 Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos
enumerados en el artculo 2503.

La norma utiliza la expresin demanda judicial, algunos fallos han establecido que la voz demanda
debe entenderse en un sentido amplio, comprensivo de toda accin que tenga por objeto la
manifestacin de voluntad del acreedor en orden a solicitar proteccin a su derecho, como una
medida prejudicial o una gestin preparatoria de la va ejecutiva.

La remisin al 2503 debe entenderse en el siguiente sentido: adems se exige que la demanda
est validamente notificada para que se interrumpa la prescripcin. En el supuesto de pluralidad
de sujetos pasivos, debe notificarse a todos stos la accin deducida.

El artculo 2503 establece tres casos en que la presentacin de una demanda no produce el efecto
de interrumpir la prescripcin:

i. Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada

Para que la demanda presentada provoque la interrupcin de la prescripcin, es necesario que se

practique en forma vlida la notificacin, cumplindose, por tanto, todas los requisitos prescritos
por el legislador para la validez de dicha actuacin. Las normas sobre la notificacin de la demanda
se encuentran en el Cdigo de Procedimiento Civil.

ii. Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el

procedimiento

El desistimiento es un acto procesal del demandante, por el cual, retira la demanda, pero una vez
notificada sta.

El C.C. an habla de abandono de la instancia, pero el CPC, que es un cdigo posterior, utiliza la
expresin abandono del procedimiento, el cual es una institucin que opera si las partes de un
juicio, durante seis meses, no han impulsado su avance, el plazo se cuenta desde la ltima
resolucin recada en gestin til que dio curso progresivo a los autos.

iii. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin

Si el demandante ve rechazada su pretensin, esto es, si la sentencia favorece al demandado, no

se interrumpe la prescripcin

3.4.2.2.5 SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO

Es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causa que
motiva la suspensin, pero no se pierde el tiempo transcurrido, puesto que desaparecida sta
causa, contina corriendo la prescripcin, agregndose el plazo anterior.

A lo anterior se refiere el inc. 1 del art .2520, La prescripcin que extingue las obligaciones se
suspende a favor de las personas enumeradas en el N 1 del artculo 2509.
CAUSAS DE SUSPENSIN

Esta materia debe relacionarse con el fundamento de la suspensin, el que est definido por la
proteccin que el ordenamiento otorga a quienes no pueden defender por s sus derechos, como
los incapaces, de lo cual se deriva que no podran verse perjudicados por la negligencia de sus
representantes. Se trata de un beneficio establecido por la ley a favor de determinadas personas,
posee un carcter excepcional.

El art. 2509 enumera, en forma taxativa, las causales de suspensin:

i. Se suspende la prescripcin, a favor de los menores, dementes, sordomudos y todos los

que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura. En el caso de los dementes y
sordomudos no es necesaria la resolucin de interdiccin.

ii. En favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta, esta causal se
entiende porque en virtud de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido
administra no slo los bienes sociales, sino adems, los bienes propios de la mujer, pero resulta
que si sta es plenamente capaz, no se entiende por qu no se le permite administrar sus bienes.
Si la mujer, al igual que su marido, es plenamente capaz, no se explica que el derecho la siga
tratando como un incapaz, como alguien que no puede ejercer sus derechos y que necesita que
otro, en este caso su marido, la proteja.

No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bienes, ello segn el

art. 2509.

iii. La herencia yacente, es decir, aquella que no ha sido aceptada dentro de los 15 das
contados desde que la apertura de la sucesin, y que no tiene designado un albacea con tenencia
de bienes que hay aceptado el cargo, se regula en el artculo 1240 del C.C., se intenta proteger de
la mala administracin del curador de la herencia yacente, quien podra actuar en forma
negligente y no interrumpir una eventual prescripcin.

iv. El inciso final del art. 2509 nos dice que la prescripcin se suspende siempre entre
cnyuges, ello se entiende ya que de admitirse la posibilidad de que un cnyuge pudiese prescribir
en contra de otro, ello, sin lugar a dudas, generara slo disputas familiares que podran incidir en
un eventual trmino del matrimonio por divorcio.

Segn el inc. segundo del art. 2520, transcurridos diez aos, no se tomarn en cuenta estas
suspensiones.

3.4.2.3 PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO. CONCEPTO Y CLASIFICACIN, PRESCRIPCIONES DE 3,

2 Y 1 AO. INTERRUPCIN DE ESTA CLASE DE PRESCRIPCIONES. PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE
CORTO TIEMPO

Son aquellas que hacen excepcin al plazo general de cinco aos, son de cuatro clases:

i. Prescripcin de tres aos.

ii. Prescripcin de dos aos.

iii. Prescripcin de un ao.

iv. Prescripciones especiales.

PRESCRIPCIN DE TRES AOS.

Se le denomina tributaria, art. 2521 inc. 1 Prescriben en tres aos las acciones a favor o en
contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. El plazo se
amplia a seis aos en caso de impuestos sujetos a declaracin del contribuyente si ste no la
presenta o la presentada fuese maliciosamente falsa, art. 200, 201 y 202 del Cdigo Tributario.
La norma del C.C. se refiere a acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades
provenientes de toda clase de impuestos, otras acciones que no digan relacin con los impuestos
se sujetan a las reglas generales.

PRESCRIPCIN DE DOS AOS.

Segn el inc. segundo del art. 2521 Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados,
procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los
de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin liberal.

Deben tratarse de honorarios producidos por el ejercicio de profesiones liberales, esto es, de las
que requieren largos estudios, no debe existir vnculo de subordinacin y dependencia. El plazo
empieza a correr desde que se han terminado de prestar los servicios.

La enumeracin de la norma no es taxativa, es slo ejemplar, faltan, entre otros, los psiclogos y
odontlogos. Cuando se refiere a jueces, se refiere a los jueces rbitros.

PRESCRIPCIN DE UN AO

Establece el art. 2522 Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos

por el precio de los artculos que despachan al menudeo. Las de toda clase de personas por el
precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores,
mensajeros, barberos, etc. Se le denomina presuntiva de pago.

La enumeracin no es taxativa, se trata de servicios que se prestan en forma accidental o

peridicamente.

Estas prescripciones (de tres, dos y un ao), no se suspenden, pero s se interrumpen, art. 2523
inc. 1 Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren en contra de toda
clase de personas, y no admiten suspensin alguna.

Se interrumpen estas prescripciones en conformidad al inc. 2 del art. 2523:

o Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor,
sta es la interrupcin natural.

o Desde que interviene requerimiento, sta es la interrupcin civil. Se ha discutido si el

requerimiento debe ser judicial o extrajudicial. La doctrina se ha dividido, partiendo de las diversas
redacciones de las interrupciones, demanda en la de largo tiempo y requerimiento en la de
corto tiempo, se ha sostenido que respecto de estas ltimas la interrupcin puede ser
extrajudicial.

Segn el inc. tercero del art. 2523, el efecto de la interrupcin de corto tiempo no es el propio de
la interrupcin, esto es, hacer perder el tiempo transcurrido, sino que la prescripcin de corto
tiempo se transforma en de largo tiempo, lo que se denomina interversin.

PRESCRIPCIONES ESPECIALES

Segn el art. 2524 Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales
que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin
contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.

Estas prescripciones no se suspenden, pero s se interrumpen, se pierde todo el tiempo

transcurrido, es decir, no se les aplica el art. 2523 ya que dicha norma se refiere a los dos
artculos precedentes. Por excepcin s se suspende la accin de nulidad relativa y la de reforma
del testamento respecto de los incapaces.

Las prescripciones especiales estn reguladas en diversas normas del C.C.

3.4.3 LA COMPENSACIN: CONCEPTO, REGLAMENTACIN Y CLASES, REQUISITOS Y EFECTOS

CONCEPTO
La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones recprocamente existentes entre las
partes, hasta concurrencia de la de menor valor.

Este concepto se extrae del art. 1655 Cuando dos personas son deudoras unas de otra, se opera
entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a
explicarse.

CLASES DE COMPENSACIN

La compensacin puede ser legal, convencional y judicial.

o La compensacin legal debe reunir los requisitos que estudiaremos a continuacin,

o si faltan algunos, las partes, en aplicacin de la autonoma de la voluntad podrn pactar

una compensacin convencional.

o La compensacin judicial se produce si el juez acoge tanto la demanda como la

reconvencin, compensa y determina la cantidad a pagar.

REQUISITOS

Estn enunciados, en su mayora, en el art. 1655:

i. Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras, art. 1657.

ii. Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza, N 1 del art. 1656.

iii. Las obligaciones deben ser exigibles, N 3 del art. 1656.

iv. Las obligaciones deben ser lquidas, N 2 del art. 1656.

v. La compensacin no debe estar prohibida por la ley.

LAS PARTES DEBEN SER PERSONAL Y RECPROCAMENTE ACREEDORAS Y DEUDORAS, ART. 1657.

Segn el inc. 1 del art. 1657 Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes
sean recprocamente deudoras.

Personalmente significa por s mismas, de lo anterior se deriva que:

o El deudor principal no puede oponer en compensacin a su acreedor lo que el acreedor le

deba al fiador, inc. 2.

o El deudor de un pupilo no puede oponer en compensacin al tutor o curador lo que ste

le adeude, inc. 3.

o Un codeudor solidario no puede oponer en compensacin al acreedor lo que ste adeude

a otro codeudor solidario, salvo que el codeudor respectivo le hubiese cedido el crdito, inc. final.

Por excepcin, en el mandato, se puede oponer en compensacin un crdito no obstante que las
partes no sean personal y recprocamente acreedoras y deudoras:

i. El mandatario demandado por el acreedor de su mandante, podr oponer en

compensacin tanto los crditos propios contra el acreedor como los que tenga su mandante en
contra de ste, en el ltimo caso debe rendir caucin de que su mandante ratificar lo obrado, art.
1658.

ii. El mandatario demandado por su acreedor, podr oponer en compensacin un crdito

que su mandante tenga contra dicho acreedor, si est autorizado por el mandante, art. 1658.

Segn el art. 1659 El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho
de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que
antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. Si la cesin no ha sido aceptada, podr
el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya
adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la
notificacin.

LAS OBLIGACIONES DEBEN SER DE LA MISMA NATURALEZA, REGLA 1 DEL ART. 1656,

Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad.

No interesa el origen de las obligaciones, pero s que presenten igual naturaleza.

Lo ms normal ser que ambas sean de dinero, difcil es que el acreedor reciba una cosa distinta
de la debida. No opera la compensacin en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en las de
hacer y no hacer.

LAS OBLIGACIONES DEBEN SER EXIGIBLES, regla 3 del art. 1656, Que ambas sean actualmente
exigibles.

La compensacin es un pago, luego las obligaciones deben ser exigibles.

Por lo anterior no hay compensacin en:

o Las obligaciones naturales.

o Si la condicin suspensiva est pendiente.

o Si el plazo suspensivo aun no vence, art. 1656 inc. final Las esperasconcedidas al deudor
impiden la compensacin, pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un
acreedor a su deudor.

LAS OBLIGACIONES DEBEN SER LQUIDAS, regla 2 del art. 1656, Que ambas deudas sean
lquidas.

Debe estar determinada la cantidad debida. Considrese que la deuda es lquida, adems si puede
liquidarse mediante operaciones aritmticas que el propio ttulo suministra, art. 438 N 3 inc. 2
del CPC.

LA COMPENSACIN NO DEBE ESTAR PROHIBIDA POR LA LEY.

La ley prohbe la compensacin en los siguientes casos:

i. Si la compensacin opera en perjuicio de terceros, inc. 2 del art. 1661 As, embargado
un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningn crdito suyo
adquirido despus del embargo.

ii. A la demanda de restitucin de una cosa que su dueo ha sido injustamente despojado, a
la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, solo
subsista la obligacin de pagarla en dinero, art. 1662 inc. 1.

iii. A la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, art. 1662 inc. 2.

iv. A la demanda de alimentos no embargables, art. 1662 inc. 2 parte final.

v. Si las deudas no son pagaderas en un mismo lugar, salvo que sean de dinero y el que
opone la compensacin tome en cuenta los costos de la remesa, art. 1664.

RENUNCIA DE LA COMPENSACIN

Sin perjuicio de que opere de pleno derecho, se puede renunciar a la compensacin, es otra
aplicacin del art. 12.
Prescribe el art. 1660 Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto
con el crdito mismo las fianza, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.

Si el deudor demandado no alega la compensacin a sabiendas de que puede hacerlo, se entiende

que ha renunciado tcitamente a la compensacin, pero como la renuncia produce efectos
relativos, por ella no se ven afectados los terceros, adems que la compensacin opera de pleno
derecho, luego las cauciones que se han constituido se extinguen.

EFECTOS DE LA COMPENSACIN

Se extinguen las obligaciones recprocas hasta concurrencia de la de menor valor, y sus accesorios.

La compensacin opera de pleno derecho, incluso si lo ignoran las partes. Por lo mismo tambin
opera a propsito de los incapaces. La sentencia que la declara es meramente declarativa. Sin
perjuicio de lo anterior, la compensacin debe alegarse, en materia civil por aplicacin del
principio dispositivo el impulso procesal recae en las partes.

Los efectos de la compensacin convencional son determinados por las partes, en subsidio, se
aplican los propios de la compensacin legal.

Los efectos de la compensacin judicial se producen desde que el respectivo fallo est firme.

TEMA 4:
CONTRATOS

1. TEORA GENERAL DEL CONTRATO

1.1 CONCEPTO DE CONTRATO.

El concepto habitualmente aceptado de contratos se basa en el acuerdo de voluntades de las partes, el
contrato es un acto jurdico bilateral o convencin que crea obligaciones. Por tanto su naturaleza jurdica es
la de una convencin.

El art. 1438 establece la definicin legal de contrato, Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.

o Se critica esta definicin porque hace sinnimos los trminos contratos y convencin, en
circunstancias que la convencin sera el gnero, ya que es el acuerdo de voluntades destinado a
 crear, modificar, extinguir o transferir derechos y obligaciones y el contrato slo es una especie de
convencin, como ya se indic, es el acuerdo de voluntades exclusivamente destinado a la creacin
de derechos personales y de las correlativas obligaciones. Por tanto, todo contrato es convencin,
pero no toda convencin es un contrato. Convenciones que no son contrato, entre otras, la
resciliacin o mutuo disenso, el pago y la tradicin.
o En segundo lugar, la norma confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin. En
efecto, segn el artculo 1438, el objeto del contrato es la prestacin, esto es, dar, hacer y no hacer,
en circunstancias que el objeto del contrato recae es la obligacin, y a su vez, el objeto de la
obligacin es que se debe dar, hacer y no hacer. En palabras de Lpez Santa Mara, La otra crtica
concierne a la elipsis contenida en el artculo 1438 del Cdigo chileno. En verdad, el objeto del
contrato son las obligaciones que l crea. A su turno toda obligacin tiene por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, segn la terminologa del artculo 1460. De modo que
cuando el artculo 1438 establece que en el contrato una parte se obliga para con otra a dar, hacer
o no hacer, se salta una etapa, pues alude a la prestacin como objeto del contrato, a pesar de que
la prestacin es el objeto de la obligacin y no el objeto del contrato. Mejor habra sido que el
legislador hubiese dicho que el contrato engendra obligaciones y que stas tienen por objeto dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
La identificacin del artculo 1438 entre contrato y convencin obedece a que la convencin ms frecuente
es el contrato, adems, a ambos se les aplican las mismas reglas generales

1.2 ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS.

Debemos distinguir los elementos comunes a todos los contratos y los elementos propios de cada contrato.

o ELEMENTOS COMUNES A TODOS LOS CONTRATOS

Se encuentran sealados en el art.1445 del C.C., son: el consentimiento exento de vicios, la capacidad, el
objeto lcito, la causa lcita y las solemnidades, en los casos en que las exige la ley en consideracin a la
naturaleza del contrato.

o ELEMENTOS PROPIOS DE CADA CONTRATO

Se clasifican, en conformidad al art. 1444, en esenciales, de la naturaleza y accidentales.

Elementos de la esencia son aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente, v.gr., en el contrato de compraventa son requisitos
esenciales la cosa y el precio.
Elementos de la naturaleza, los que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial, como la obligacin del vendedor de saneamiento de la
eviccin. No es necesario que las partes incluyan estos elementos, ya que la ley suple la
voluntad de las partes, stas pueden modificarlos o suprimirlos.
Elementos accidentales, aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de clusulas especiales, como ocurre con las modalidades del acto jurdico;
condicin, plazo y modo.

1.3 CLASIFICACIONES DE CONTRATOS: CLASIFICACIONES LEGALES E IMPORTANCIA.

REGULACIN NORMATIVA.

Esta materia se encuentra regulada en el Libro IV, Ttulo I, bajo el epgrafe Definiciones, art. 1437 a 1444.

ENUNCIACIN DE LAS CLASIFICACIONES.

El C.C. distingue las siguientes clasificaciones de contratos:

i. Unilaterales y bilaterales.
ii. Gratuitos o de beneficencia y onerosos.
iii. A su vez, el contrato oneroso se subclasifica en conmutativo y aleatorio.
iv. Principal y accesorio
v. Consensual, real y solemne.
CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES.
El criterio para establecer esta clasificacin es el nmero de partes que resultan obligadas al momento de
perfeccionarse el contrato, se trata de un criterio jurdico.

o El contrato unilateral se encuentra definido en el art. 1439, primera parte; el contrato es unilateral
cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna.

Son ejemplos de contrato unilateral, en general los contratos reales como el mutuo, comodato, depsito,
prenda, en los que una sola parte resulta obligada a restituir la cosa, adems la fianza, donacin sin cargas, y
el mandato gratuito.

o Contrato bilateral, en conformidad a lo prescrito en el art. 1439, segunda parte, es aquel en que
las partes se obligan recprocamente. Tambin se le denomina contrato sinalagmtico o
sinalagmtico perfecto.
Son ejemplos de contrato bilateral la compraventa, permuta, arrendamiento, sociedad, transaccin,
mandato remunerado, contrato de trabajo y de transporte, etc.

No debe confundirse acto jurdico unilateral con contrato unilateral, ni acto jurdico bilateral con contrato
bilateral, la clasificacin propia de los actos jurdicos alude al nmero de voluntades, mientras que el criterio
aplicado en la clasificacin de contratos es el nmero de partes que resultan obligadas. Por tanto, sea que el
contrato sea unilateral o bilateral, siempre es un acto jurdico bilateral, dicho de otro modo, todo contrato
es un acto jurdico bilateral o una convencin, porque necesariamente requiere, al ser un acuerdo de
voluntades, de la presencia de las voluntades de dos partes, sin perjuicio de que ambas o solo una de las
partes resulten obligadas.

Importancia de la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales.

Tal distincin resulta relevante en los siguientes aspectos;

i. Condicin resolutoria tcita: Del mero tenor literal de la norma del inc. 1 del art. 1489 se
desprende que dicho elemento de la naturaleza slo va envuelto en los contratos bilaterales
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de
los contratantes lo pactado. Por ello resulta ser inoficioso establecer un pacto comisorio en un
contrato bilateral, todo lo contrario sucede respecto de un contrato unilateral, en los que, por
no entenderse envuelta la condicin resolutoria, resulta de utilidad la figura del pacto
comisorio.
ii. Excepcin de contrato no cumplido, o exceptio non adimpleti contractus: Tambin
denominada con la frase la mora purga la mora: El art. 1552 establece que En los contratos
bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras
el otro no lo cumple por su partes, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. En
trminos muy coloquiales, Alessandri seala que los contratos bilaterales deben cumplirse
pasando y pasando.
iii. Teora de los riesgos: Sus principales normas son los artculos 1550 y 1820, este ltimo dentro
del ttulo correspondiente a la compraventa. Esta teora solo recibe aplicacin respecto de los
contratos bilaterales. El objetivo de esta teora es determinar el destino de la obligacin de una
de las partes, si la obligacin de la contraparte se ha extinguido por imposibilidad en la
ejecucin en virtud de caso fortuito o fuerza mayor. Desde luego, en un contrato unilateral en
que slo una de las partes resulta obligada, v.gr., a restituir en el caso del comodato, el caso
fortuito extinguir esa nica obligacin existente. En los contratos bilaterales, la teora de los
riesgos resulta importante, si la obligacin de una de las partes se extingue por caso fortuito,
esta teora resuelve si la obligacin de la contraparte tambin se extingue o si, por el contrario,
subsiste.
iv. Teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente: Slo opera respecto de los
contratos bilaterales onerosos.
v. Cesin de contrato, es la transferencia que opera por acto entre vivos, en virtud de la cual un
contratante cede a un tercero sus crditos y dbitos derivados de un contrato determinado.
Contratos sinalagmticos imperfectos.

Son aquellos que al momento de su formacin slo producen obligaciones para una de las partes, pero con
posterioridad a tal momento, aquella parte que no result obligada, pasa a estarlo.

Lo anterior puede suceder en el caso del depsito y del comodato, estos contratos son unilaterales, slo una
parte resulta obligada a restituir la cosa, pero puede suceder que el comodatario o el depositario hayan
incurrido en gastos o sufrido daos, en tal evento, surge para el comodante o depositante la obligacin de
indemnizar los perjuicios producidos, v.gr, daos derivados de la mala calidad de la cosa entregada.

La doctrina ha criticado esta nocin de contrato bilateral o sinalagmtico imperfecto, por considerarla
imprecisa y conducente a errores, ya que podra pensarse que se trata, propiamente de contratos
bilaterales, en circunstancias que el contrato unilateral, aunque pase a ser sinalagmtico imperfecto, no
pierde su condicin de contrato unilateral, y por tanto, no se le aplican ninguno de los efectos propios de los
contratos bilaterales.

CONTRATOS GRATUITOS O BENEFICENCIA Y ONEROSOS.

El criterio para establecer esta clasificacin es la utilidad que reportan a los contratantes, se trata de un
criterio econmico.

o Segn el art. 1440, primera parte: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Son ejemplos de contratos gratuitos la donacin, mutuo sin inters, mandato gratuito, depsito, fianza y el
comodato.

o La segunda parte del art. 1440 define contrato oneroso como aquel que: tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Son ejemplos de contratos onerosos la compraventa, permuta, transaccin, mandato remunerado, mutuo
con inters, arrendamiento, leasing, el contrato de trabajo y el de transporte.

Relacin entre los contratos unilaterales y los gratuitos, y entre los contratos bilaterales y los onerosos.

Los contratos unilaterales por regla general, son gratuitos, existe slo una parte obligada generalmente a
restituir, sta parte es la que recibe la utilidad.

Por excepcin, en determinados casos el contrato gratuito es oneroso:

i. Mutuo con inters, contrato en el que a pesar de ser unilateral, ambas partes resultan
beneficiadas.
ii. El depsito, si se autoriza al depositario para usar la cosa en su provecho.
iii. El comodato, no podemos dejar de mencionar el ingenioso ejemplo de Meza Barros, este
contrato beneficia a ambas partes si se presta un perro el que deber ser amaestrado por el
comodatario.
Los contratos bilaterales, por regla general son onerosos, ya que cada parte resulta beneficiada, pero
tambin sufre un gravamen; la obligacin que debe cumplir y que beneficia a la contraparte.

Pero existen excepciones, es decir, casos en que el contrato bilateral es gratuito:

i. Mandato no remunerado.
ii. Donacin con cargas, en este caso la donacin es bilateral ya que ambas partes resultan
obligadas, pero es gratuito porque beneficia al donatario y al tercero a favor de quien se
estableci la carga, por ejemplo, un modo, pero no beneficia al donante.
Importancia de la distincin entre contratos gratuitos y onerosos.

La distincin entre contratos gratuitos y oneroso es relevante para los siguientes aspectos:

i. Para efectos de la accin pauleana, para que los contratos gratuitos se vean afectados por la
accin pauleana, adems de cumplir con los dems requisitos de dicha accin, es necesaria la
mala fe del deudor, en cambio, respecto de los contratos onerosos, la regulacin legal es ms
exigente, ya que adems de la mala fe del deudor, exige adems la mala fe del tercero
adquirente, lo que se concreta en el conocimiento que ambos deben tener sobre el mal estado
de los negocios del deudor, es decir, en ambos se exige la concurrencia del dolo pauleano, art.
2468.
 ii. Grado de culpa de que responde el deudor, el art. 1547 nos permite efectuar la siguiente
distincin:
o Si el contrato beneficia a ambas partes, es decir, si es oneroso, se responde la regla
general en materia de culpa contractual, es decir, de la culpa leve, como en la
compraventa y en el arrendamiento.
o Si el contrato gratuito slo beneficia al acreedor, se debe responder por culpa lata, como
en el depsito.
o Finalmente, si el contrato gratuito solo cede en beneficio del deudor, ste debe responder
de culpa levsima, como en el comodato.
iii. Error en la persona, el error de hecho es un vicio del consentimiento, pero no todo error de
hecho vicia el consentimiento. En efecto, tal error se clasifica en esencial, sustancial, accidental
y en la persona, los dos primeros vician la voluntad, pero los dos ltimos por regla general no
son obstculos a la vlida formacin del consentimiento. Por regla general, el error en la
persona con quien se ha tenido la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que
la consideracin de dicha persona haya sido el principal motivo de celebracin de un contrato,
ello sucede en los denominados contratos intuito personae, los que generalmente son
contratos gratuitos, como la donacin y el mandato no remunerado.
iv. La obligacin de saneamiento de la eviccin es propia de los contratos onerosos, como la
compraventa, sociedad y el arriendo.
v. Transmisibilidad de los derechos del acreedor condicional: En conformidad al art. 1492 los
derechos del acreedor condicional que fallece entre la celebracin del contrato y el
cumplimiento de la condicin, se transmiten a sus herederos, pero ello solo sucede si se trata
de un contrato oneroso, lo mismo ocurre con la obligacin en el caso del deudor que fallece. En
determinados contratos gratuitos, como la donacin, estos derechos son intransmisibles.
vi. En materia comercial, importa distinguir entre contrato gratuito u oneroso ya que los contratos
gratuitos no pueden ser comerciales, salvo los efectos propios de la aplicacin de la teora de la
accesorio, es decir, si acceden a un acto de comercio, art. 3 del Cdigo de Comercio.
CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS.

Se trata de una clasificacin propia de los contratos onerosos, basada en el criterio de la equivalencia de las
prestaciones recprocas.

o Contrato conmutativo, en conformidad al art. 1441, primera parte, es aquel en que cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez.
Son ejemplos de contratos conmutativos la compraventa, el arriendo, la permuta, etc.

o El contrato aleatorio se encuentra definido en la segunda parte del art. 1441 y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Son ejemplos de contrato aleatorio el juego, la apuesta, la renta vitalicia.

En esta materia la regla general es que el contrato oneroso sea conmutativo, slo por excepcin ser
aleatorio. Por tanto, en caso de duda sobre si un contrato es conmutativo o aleatorio, ser conmutativo,
pero bien se puede, en aplicacin de la autonoma de la voluntad, transformar un contrato conmutativo en
aleatorio, v.gr., si se vende la suerte, como en la compraventa de una futura cosecha.

Situacin del contrato de seguro.

Si bien es cierto que, por regla general el contrato debe ser conmutativo o aleatorio para ambas partes, y
no puede ser conmutativo para una, y aleatorio para la otra, el contrato de seguro merece mencin aparte.
Si se analiza desde el punto de vista del asegurado, se trata de un contrato aleatorio, pero para la compaa
aseguradora, el lea, esto es, la contingencia incierta de ganancia o prdida, en realidad, no es tan efectiva,
ello en razn del gran nmero de personas que se aseguran con una determinada compaa, si bien es
cierto, en algunas ocasiones la persona jurdica deber pagar determinadas indemnizaciones a raz de la
ocurrencia de los hechos previstos en los contratos respectivos, la aplicacin de la as denominada ley de
los grandes nmeros origina que, en definitiva, la compaa aseguradora, por regla general, obtenga una
ganancia, por lo que para ella, el contrato no es aleatorio, as opina Lpez Santa Mara: las sociedades
annimas aseguradoras a priori estn en situacin de pronosticar las ganancias que reportarn de los
contratos de seguro. Para ellas, entonces, el seguro suele ser contrato conmutativo, conservando naturaleza
aleatoria nicamente para los consumidores. Este enfoque o doble carcter del contrato de seguro, por
cierto que slo se compadece con un anlisis de conjunto del negocio de los seguros. Individualmente
considerado, cada contrato de seguro sigue siendo aleatorio, incluso para el asegurador, agrega que lo
mismo pude decirse respecto de los juegos de azar masivos autorizados por ley. En contra opina Alessandri,
quien si bien no desconoce que por la organizacin y forma de funcionar del negocio de las aseguradoras, el
lea no exista para ellas, pero entiende que ello es una situacin que se da en la realidad, pero no es una
conclusin jurdica.

Importancia de la distincin entre contratos conmutativos y aleatorios.

Esta clasificacin importa para lo siguiente:

i. Para efectos de la aplicacin de la teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad

sobreviviente, haciendo abstraccin de la discusin sobre si esta teora se encuentra o no
aceptada por nuestro Cdigo Civil, ella pretende resolver el problema que se presenta si, en
virtud de determinados hechos imprevistos al momento de celebrar el contrato, la prestacin
de una de las partes de un contrato oneroso conmutativo se ha transformado en
excesivamente cuantiosa, de forma tal que de exigirse por la otra parte el cumplimiento de
dicha prestacin, se cause un dao patrimonial, en tal evento, el juez podr revisar el contrato
y reestablecer la conmutatividad de las prestaciones.
ii. La rescisin por lesin enorme slo procede respecto de los contratos conmutativos.
CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS.

El criterio para establecer esta clasificacin es la subsistencia en forma autnoma o independiente del
contrato.

o Contrato principal, segn lo dispuesto en el art. 1442, primera parte, es aquel que subsiste por s
mismo sin necesidad de otra convencin.
Son ejemplos de contrato principal la compraventa, arriendo, permuta, promesa, sociedad, mandato, etc.

o El art. 1442, segunda parte, define contrato accesorio como aquel que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Son ejemplos de contrato accesorio la prenda, hipoteca, fianza y la anticresis.

Las cauciones.

Los contratos accesorios, en general se denominan cauciones, segn lo establecido en el art. 46 Caucin
significa generalmente cualquier obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena.

Las cauciones se clasifican en reales y personales.

o Cauciones reales son aquellas en que el cumplimiento de la obligacin principal se asegura

mediante una cosa. Son cauciones reales la prenda, la que recae sobre bienes muebles, y la
hipoteca y la anticresis que se refieren a bienes races.
o Cauciones personales son aquellas que garantizan el cumplimiento de la obligacin principal
mediante la posibilidad de dirigirse en contra de los bienes de un tercero diverso al deudor
primigenio. Son cauciones personales la fianza, la solidaridad y la indivisibilidad pasivas.
Importancia de la distincin entre contratos principales y accesorios.

La importancia de esta clasificacin radica en el principio de la accesoriedad, el que se expresa en el clsico

aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por tanto, todo lo que afecte al contrato principal
repercutir en el contrato accesorio, as por ejemplo, si se declara nulo el contrato principal ello acarrear la
extincin del contrato accesorio por la nulidad, es decir, en trminos generales, todo lo que extinga una
obligacin principal, producir adems, la extincin de la obligacin accesoria.

Los contratos dependientes

Alessandri los define como aquellos que para producir los efectos que les son propios, requieren la
existencia de otro, pero que no tienen por objeto asegurar su cumplimiento.

Las capitulaciones matrimoniales son convenciones dependientes, estn definidas en el inc. 1 del art. 1715
del C.C.,: Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales convenciones de carcter patrimonial
que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin.

Su objeto es variado, pero necesariamente debe ser de ndole patrimonial, para ello hay que distinguir:
 o Capitulacin matrimonial celebrada antes de contraer matrimonio; en ella se puede pactar
separacin de bienes o participacin en los gananciales, excluir bienes de la sociedad conyugal,
destinar sumas de dinero para la mujer, etc.
o Capitulacin matrimonial celebrada en el acto del matrimonio, slo puede tener por objeto pactar
separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
Otro ejemplo de convencin dependiente es la novacin, que depende de la obligacin coetnea que
extingue la primitiva obligacin, y la posposicin de hipotecas.

CONTRATOS REALES, SOLEMNES Y CONSENSUALES.

El criterio para establecer esta clasificacin tripartita es la forma de perfeccionamiento del contrato.

o Contrato real es aquel que para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se
refiere, art. 1443, primera parte, adems del consentimiento, se exige la entrega o tradicin de la
cosa, ello explica su denominacin de reales.
Son ejemplos de contratos reales el depsito, comodato, prenda, y el mutuo. En los tres primeros casos,
corresponde hablar de entrega ya que estamos en presencia de ttulos de mera tenencia, mientras que
respecto del mutuo es acertado emplear la voz tradicin ya que existe un ttulo translaticio de dominio.

Alguna corriente de la doctrina plantea la supresin de la categora de los contratos reales y su reemplazo
por la de los consensuales, Alessandri se pregunta Qu inconveniente material o jurdico puede existir
para que el mutuo, el comodato y el depsito, por ejemplo, sean contratos consensuales en que el
mutuante, el comodante y el depositante se obliguen a entregar la cosa con tal o cual fin, y el mutuario, el
comodatario y el depositario a restituirla al trmino del uso, goce o custodia?, Alessandri hace un smil con
lo que sucede en el contrato de arriendo.

o Contrato solemne es aquel sujeto a la observacin de ciertas formalidades especiales, de manera

que sin ellas no produce ningn efecto civil, art. 1443, segunda parte, en estos contratos el
consentimiento debe manifestarse mediante determinados medios prescritos por la ley.
Son ejemplo de contratos solemnes la promesa, compraventa y permuta sobre bienes inmuebles,
matrimonio, hipoteca, compromiso, el mandato judicial.

Las solemnidades son de derecho estricto, lo que significa que tienen su fuente en la ley y no pueden
extenderse a otros supuestos diversos de los prescritos en la norma. Procede la nulidad absoluta en caso de
omisin a la solemnidad, ya que stas se exigen en consideracin de la naturaleza del acto o contrato.

o La parte final del art. 1443 define contrato consensual como aquel que se perfecciona por el solo
consentimiento, es decir, basta el puro acuerdo de voluntades para su generacin.
Son ejemplos de contratos consensuales la compraventa de bienes muebles, arrendamiento, sociedad, el
juego y la apuesta, el mandato.

Estos contratos constituyen la regla general, y son una manifestacin del principio de la autonoma de la
voluntad, pilar del Derecho civil, la excepcin est constituida por los contratos reales y solemnes

En doctrina se habla de limitaciones o atenuaciones al consensualismo, ello por la existencia de los contratos
reales y solemnes, es decir, el puro consentimiento no basta para el perfeccionamiento de un contrato, ya
que, adems en determinadas ocasiones es necesario la entrega o el cumplimiento de las solemnidades ad
solemnitatem, adems de la existencia de las formalidades de prueba, publicidad, habilitantes y
convencionales.

1.4 PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIN. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, PRINCIPIO

DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL, PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL, FUERZA
OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS, EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS Y EFECTO
EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS, PRINCIPIO DE LA BUENA FE.
Enunciacin

A continuacin estudiaremos los principios que informan la contratacin, stos son:

i. La autonoma de la voluntad
ii. La buena fe
iii. El consensualismo contractual
 iv. La libertad contractual
v. La fuerza obligatoria de los contratos
vi. El efecto relativo de los contratos
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

En virtud de este principio, son las propias partes quienes regulan sus relaciones jurdicas, basndose en su
voluntad libre, establecen derechos y obligaciones.

Se trata de un principio fundamental que atraviesa el Derecho civil, aunque por el inters social existente en
materia de familia, se ve muy limitado en el Derecho de familia.

Tal es su importancia que de l derivan los siguientes principios: el consensualismo contractual, la libertad
contractual, la fuerza obligatoria de los contratos y su efecto relativo.

Su origen se encuentra en el liberalismo racionalista de los siglos XVIII y XIX cuy momento clmine es la
revolucin francesa de 1879, que ensalz a la libertad, junto con la igualdad y la fraternidad. Es una
expresin de las ideas liberalistas en sede econmica, las que llevadas a su extremo se expresaron en el
capitalismo manchesteriano, debe evitarse toda intervencin estatal y dejar el campo abierto para la
libertad individual, por lo tanto, la autonoma de la voluntad tambin es una expresin del individualismo.

Son consecuencias o postulados de la autonoma de la voluntad, los siguientes:

i. Las partes son libres de celebrar contratos.

ii. Nadie puede ser obligado a contratar.
iii. Las partes establecen el contenido de sus relaciones jurdicas, creando derechos y sujetndose
a obligaciones.
iv. Pueden crearse nuevos contratos; lo que nos lleva a la nocin de contratos atpicos.
v. Se pueden modificar el contenido de los contratos tpicos.
LA BUENA FE

La buena fe constituye un principio aplicable todo el Derecho Civil, as lo ha reconocido tanto la doctrina
como la jurisprudencia, se trata de un verdadero principio general del Derecho, sin perjuicio de que se
encuentre tratado a propsito de la posesin.

Tradicionalmente se distingue entre buena fe objetiva y buena fe subjetiva, esta es la denominada teora
dualista.

o La buena fe objetiva consiste en la lealtad de conductas que debe producirse en todas las etapas
del mbito contractual, esto es, no slo en la celebracin, sino tambin en la etapa preparatoria y
de ejecucin de un contrato, sobre este particular se refiere el art.1546, Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la Ley o la
costumbre pertenecen a ella.
o La buena fe subjetiva consiste en la conciencia o conviccin de actuar lcitamente, conforme a
derecho. A ella se refiere la norma del art.706 inciso 1, relativa a la posesin, la buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de
todo otro vicio, agrega el inciso segundo del mismo artculo, As en los ttulos translaticios de
dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.

El comprador debo estar convencido de que el vendedor es el verdadero dueo de la cosa vendida, por ello
se habla de conviccin o de conciencia y no de posibilidad, si existen dudas, se est en presencia de la mala
fe.

Otros entienden que la buena fe es slo la que se define como buena fe subjetiva, esta es la teora monista,
agregan que bajo lo que se denomina buena fe objetiva, se encuentra un mtodo por el cual se evala un
determinado comportamiento con el que corresponde a una persona que acta de buena fe, ello con el
propsito de establecer si se ha actuado de buena o mala fe.

En el art. 1546 se seala Los contratos deben ejecutarse de buena fe y, por consiguiente obligan no slo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin,
o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Esta norma se refiere a la buena fe objetiva, entendida,
segn lo dicho en forma precedente, como una lealtad en las diversas etapas del iter contractual, segn un
determinado estndar o parmetro establecido por el juez. Es decir, debe estar presente la buena fe en la
etapa de celebracin del contrato, en el cumplimiento de sus obligaciones y con posterioridad a su trmino.

o Buena fe en la etapa de celebracin del contrato: durante la etapa preliminar de una convencin
debe actuarse de buena fe, ello se concreta en el deber de seriedad y en el de informacin.
Sabemos que la seriedad es un requisito de la voluntad, no se acta de buena fe si en las tratativas previas
no existe la firme intencin de vincularse jurdicamente a travs de un contrato.

El deber de informacin es decisivo en la decisin de celebrar o no un contrato, omisiones pueden

determinar la voluntad del otro contratante, pudiendo llegar a configurar estas reticencias un dolo negativo.

o Buena fe en la etapa de cumplimiento de las obligaciones que nacen del contrato, recurdese que
una de las teoras que fundamentan la condicin resolutoria tcita se basan en la buena fe. La
buena fe incide en la discusin existente en nuestro sistema sobre la aceptacin de la teora de la
imprevisin, se afirma, basndose en el art. 1546, que si se exige el cumplimiento de un contrato
sabiendo que la prestacin de la contraparte se ha transformado en excesivamente onerosa, se
est actuando de mala fe. Adems, va en contra de la buena fe, el incumplimiento en tiempo y
forma de las obligaciones.
o La buena fe despus del trmino del contrato, persiste la buena fe con posterioridad al
cumplimiento de las obligaciones, una manifestacin de ello es el deber de reserva, por el cual no
pueden divulgarse las informaciones obtenidas a raz de la celebracin del contrato.
EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL

En virtud de este principio se sostiene que para que un contrato se perfecciones basta con el acuerdo de
voluntad de las partes, no siendo necesario el cumplimiento de formalidades.

Si se analiza la historia se puede apreciar que generalmente no bastaba el mero consentimiento para que los
contratos tenga valor jurdico, la presencia de formalidades es requerida desde antiguo, por ejemplo, la
escrituracin, as sucedi en Grecia y en Roma.

La nocin del consensualismo es ms bien propia de los tiempos modernos.

Dentro de la nocin de contrato consensual debe distinguirse entre el contrato consensual propiamente tal,
es decir, aquel que nace a la vida jurdica con el mero acuerdo de voluntades, como una compraventa de
bien mueble y el contrato consensual que requiere del cumplimiento de formalidades habilitantes, de
prueba, de publicidad o convencionales, como sucede con el contrato de trabajo.

Excepciones y atenuaciones al consensualismo

Son excepciones al consensualismo:

i. Los contratos solemnes, en ellos no basta para su perfeccionamiento el acuerdo de voluntades,

adems es necesario el cumplimiento de formas externas, sin las cuales el contrato adolece de
nulidad absoluta.
ii. Los contratos reales, sabemos que stos requieren para su perfeccionamiento, adems del
concurso de las voluntades de las partes, de la entrega o tradicin de la cosa.
Las atenuaciones al consensualismo estn constituidas por las formalidades habilitantes, de prueba, las de
publicidad y las convencionales. Nos remitimos a lo sealado a propsito de la teora del acto jurdico.

LA LIBERTAD CONTRACTUAL

Otro principio que deriva de la autonoma de la voluntad. La libertad contractual se divide en libertad de
conclusin y en libertad de configuracin interna de los contratos.

o La libertad de conclusin se refiere a la libertad de las partes para poder contratar, no siendo
posible obligar a otro a contratar
o La libertad de configuracin interna de los contratos se refiere a la libertad de las partes para fijar
el contenido de un contrato, implica la libertad en la redaccin de las clusulas.
La libertad contractual se ve comprometida por la existencia del contrato dirigido y por el contrato forzoso.

Este principio no se encuentra establecido en forma expresa en nuestro ordenamiento.

LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS

Este principio se expresa en el antiguo aforismo pacta sunt servanda, significa que lo pactado debe
cumplirse, con lo que quiere hacerse presente la obligatoriedad del vnculo contractual. Es otro principio
derivado de la autonoma de la voluntad.

Se encuentra consagrado en nuestro sistema en el art. 1545 del C.C., Todo contrato legalmente celebrado
es una ley para las partes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales.

Desde luego, la expresin con que parte la citada norma, Todo contrato legalmente celebrado es una ley,
no viene a significar que el contrato sea ley en el sentido tcnico de esta ltima, sino que la intencin del
legislador ha sido subrayar que el cumplimiento de las obligaciones que nacen del contrato no es facultativo,
esto es, no depende de la voluntad de las partes, el no cumplimiento de un contrato o su cumplimiento
imperfecto acarrea una consecuencia de derecho, la que podr ser impuesta, si es necesario, recurriendo al
auxilio de la fuerza socialmente organizada.

Una consecuencia de la obligatoriedad de los contratos es su intangibilidad, es decir, los contratos no

podrn ser modificados ni por el legislador ni por el juez. Pero existen excepciones a lo anterior:

Casos en que el legislador puede modificar un contrato

i. Ello se produce a propsito de las denominadas leyes de emergencia que pueden implicar la
concesin de beneficios no establecidos en un contrato, como sucede, por ejemplo, con las
leyes que otorgan facilidades de pago.
ii. En razn de leyes permanentes, como el art. 1879 del C.C. que regula el pacto comisorio
calificado en la compraventa a raz del no pago del precio, si se establece que ante el
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio se resuelva el contrato de pleno derecho, el
comprador podr, no obstante lo estipulado, enervar la accin pagando dentro de las
veinticuatro horas siguientes a la notificacin de la demanda. Lo mismo en el caso del art. 2180
relativo al comodato, norma por la cual, no obstante la estipulacin de un plazo para la
restitucin de la cosa, podr el comodante solicitarla antes del vencimiento del plazo si le
sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
Casos en que el legislador puede modificar un contrato

Se ha discutido la aceptacin en nuestro sistema de la teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad

sobreviviente. Para la posicin moderna, el C.C. acepta esta teora, nos remitimos a lo sealado en el curso
de obligaciones

EL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS

Se trata de un principio comn a los actos jurdicos, dentro de stos los contratos, y a los actos de autoridad.
En efecto, segn el inc. 2 del art. 3 las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren.

En virtud de este principio, los efectos del contrato alcanzan slo a las partes del contrato, ya que stas han
manifestado su voluntad aceptando ser regidas por un vnculo contractual. Lo contrario sucede con los
terceros, luego, respecto de stos, el contrato carece de efectos. Por lo tanto, decisivo resulta distinguir
entre el concepto de parte y el de tercero.

o Parte es aquel que ha concurrido con su voluntad, personalmente o debidamente representado, a

la celebracin del contrato.
o Por oposicin, tercero es aquel que no ha concurrido con su voluntad, personalmente o
debidamente representado, a la celebracin del contrato. A su vez el tercero puede ser absoluto o
relativo.
Tercero absoluto es aquel que en modo alguno se ver afectado por los efectos de un
contrato.
Tercero relativo es aquel que, en cierta forma, se ver afectado por los efectos de un
contrato.
Casos de tercero relativo
Podemos mencionar los siguientes:

i. Sucesores o causahabientes a ttulo universal, nos referimos a los herederos o asignatarios a

ttulo universal, stos suceden al causante y le representan en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles, ya que el heredero continua al causante, se ver afectado por los
contratos celebrados por su causante, y le suceder como acreedor o deudor segn
corresponda.
ii. Causahabientes a ttulo singular: Como el legatario, el donatario y el comprador. Slo podrn
verse afectados por los contratos celebrados por otro en la medida en que estn referidos a la
relacin jurdica a ellos referida, por ejemplo, en caso de nulidad de la donacin, o la deduccin
de una accin pauliana o revocatoria.
iii. El contrato colectivo, situacin a la que ya nos hemos referido.
iv. Los acreedores de las partes, stos gozan del derecho de prenda general por el cual podrn
perseguir todos los bienes presentes y futuros, muebles o inmuebles del deudor, excepto los
inembargables indicados en el art. 1618. Luego no es indiferente a los acreedores los actos de
disposicin de un deudor, ya que a medida que salen bienes del patrimonio o del deudor o si
no ingresan bienes o derechos que deberan hacerlo, el acreedor sufre un perjuicio en su
derecho de prenda general.
Estudio aparte merece la estipulacin a favor de otro.

LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO

Tambin conocida como contrato a favor de un tercero, en su virtud a raz de un contrato celebrado entre
dos partes, nace un derecho a favor de un tercero. Las partes son el estipulante y el promitente, el tercero,
es el beneficiario.

o Estipulante es aquel que contrata a favor de un tercero.

o Promitente es aquel que se compromete, en calidad de deudor, a favor de un tercero.
o Beneficiario es el tercero, acreedor de esta figura.
Se encuentra regulada en el art. 1449 del C.C., Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado;
y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.

Ejemplos son el contrato de seguro, como el seguro de responsabilidad civil, el contrato de transporte y la
donacin con carga a favor de un tercero.

REQUISITOS

Respecto a las partes de este contrato, deben aplicarse las reglas generales.

En relacin al beneficiario, adems de su capacidad de goce, a la poca de exigirse el derecho debe ser una
persona determinada o determinable.

NATURALEZA JURDICA

Es un punto de gran discusin, habindose creado varias teoras:

i. Teora de la oferta, segn esta teora debemos distinguir dos convenciones. Una primera
celebrada entre estipulante y promitente, por ella los derechos se radican en el patrimonio del
estipulante, quien luego efecta una oferta al beneficiario, si ste acepta, se realiza la segunda
convencin.
Crticas:
o Presenta el peligro de poder embargarse por parte de los acreedores del estipulante
el derecho respectivo, ya que el derecho se radicara en el patrimonio de ste,
aumentando, de este modo, el derecho de prenda general de los acreedores del
estipulante.
 o Segn las reglas generales, una causal de caducidad de la oferta es la muerte del
oferente, situacin que no ocurre en la estipulacin a favor de otro.
ii. Teora de la gestin de negocios ajenos o de la agencia oficiosa, sostenida por Planiol, el
estipulante es un agente oficioso, es decir, un gestor de negocios ajenos que acta sin
mandato. La aceptacin del beneficiario equivale a la ratificacin del agente oficioso.
La teora tambin ha sido criticada, ya que existen muchas diferencias entre la estipulacin a
favor de otro y la agencia oficiosa, entre stas:
o El dueo del negocio gestionado podr quedar obligado al gestor, posibilidad que no
existe en la estipulacin a favor de otro.
o El gestor que ha iniciado su gestin est obligado a terminarla, en la estipulacin a
favor de otro, existe la posibilidad de revocacin, segn veremos.
o La agencia oficiosa implica la representacin, a diferencia de lo que sucede en la
estipulacin a favor de otro.
o Si se tratase de una misma institucin, no se entiende su regulacin diferenciada.
iii. Teora de la declaracin unilateral de voluntad, sostenida, entre otros, por Josserand y
Capitant, la estipulacin a favor de otro implica una declaracin unilateral de voluntad por
parte del promitente.

La crtica que se realiza, es que esta teora no puede explicar qu es la estipulacin a favor de otro, ya que
prescinde del contrato entre promitente y estipulante

iv. Teora de la creacin directa del derecho a favor del beneficiario, segn esta teora, el derecho
que surge de la estipulacin se radica directamente en el patrimonio del beneficiario.
Se observa que esta teora no repara en que las partes tienen la posibilidad de revocar la estipulacin, en
tanto no se produzca la aceptacin.

A modo de conclusin, ninguna de estas teoras explica satisfactoriamente la naturaleza jurdica de la

estipulacin a favor de otro, Abeliuk y gran parte de la doctrina opina que se trata de una excepcin al
efecto relativo de los contratos, agrega que el derecho del beneficiario existe desde la celebracin del
contrato y su aceptacin pone fin a la facultad de las partes de revocar la estipulacin. Precisa Lpez que se
trata de una excepcin al efecto relativo slo si se acepta la teora de la creacin directa del derecho.

EFECTOS

Para estudiar sus efectos, debemos distinguir:

i. Efectos entre las partes, es decir, entre estipulante y promitente. Se producen los efectos
propios de un contrato, pero el derecho a exigir slo corresponde al beneficiario, en el evento
en que acepte.
Puede estipularse una clusula penal para garantizar el cumplimiento por parte del promitente.

Las partes de mutuo acuerdo, podrn revocar la estipulacin, sin necesidad de expresin de causal, salvo
que haya el beneficiario aceptado en forma expresa o tcita. No se permite la revocacin unilateral.

ii. Efectos entre estipulante y beneficiario, no se producen efectos, se trata de extraos, no

obstante la cercana que en la realidad pueda existir entre ellos.
iii. Efectos entre promitente y beneficiario, los efectos se producen si el beneficiario acepta, caso
en el que el promitente deber cumplir su obligacin, en caso contrario, el beneficiario podr
exigirle el cumplimiento forzoso de la prestacin y/o la indemnizacin de perjuicios moratoria
o compensatoria. Pero no est legitimado para ejercer la accin resolutoria contra el
prometiente, ya que esta accin incumbe exclusivamente a las partes contratantes
LA PROMESA DE HECHO AJENO

CONCEPTO

Es un contrato por el cual un contratante se compromete a nombre de un tercero, de quien no es

representante, el que no contrae obligacin alguna, salvo que ratifique.

Concepto extrado del art. 1450, Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
No se trata de una excepcin al principio del efecto relativo de los contratos, ya que, de no mediar la
voluntad del tercero, concretada en su ratificacin, ste no contrae obligacin alguna.

Se trata de una modalidad de las obligaciones de hacer, consistente en obtener la ratificacin del tercero,
por ello se dice que ms que promesa de hecho ajeno, se trata de un hecho propio: obtener la ratificacin
de un tercero.

PERSONAS QUE INTERVIENEN

Intervienen en esta figura tres personas: promitente, acreedor y el tercero.

o Promitente es aquel que se compromete a obtener la ratificacin del tercero.

o Acreedor, es aquel que podr exigir el cumplimiento de lo prometido.
o Tercero es aquel que adquiere una obligacin, una vez que ha ratificado.
EFECTOS

Debemos distinguir:

i. Efectos entre promitente y acreedor, debido a que el promitente se ha sujetado a una

obligacin de hacer, en caso de incumplimiento el acreedor podr exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin, el art. 1450 concede accin de indemnizacin de perjuicios en el
evento de incumplimiento.
ii. Efectos entre promitente y el tercero, no se producen efectos.
iii. Efectos entre acreedor y el tercero, slo se producirn en el evento de ratificacin del tercero.
El efecto concreto depender de la naturaleza de la obligacin; dar, hacer o no hacer.

1.5 INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

CONCEPTO

La interpretacin del contrato implica fijar el alcance y sentido de sus estipulaciones y complementarlo con
las normas legales correspondientes.

A ella se refiere el Ttulo XIII del Libro IV, art. 1560 a 1566.

SISTEMAS DE INTERPRETACIN

Se distingue, en Derecho comparado, el sistema objetivo y el subjetivo.

o En el sistema subjetivo se otorga preeminencia a la voluntad real o autntica de las partes por
sobre la voluntad que se ha declarado. Este sistema es el existente en Italia y Francia.
o Por el contrario, en el sistema objetivo lo fundamental es la voluntad declarada de las partes, no su
autntico querer. El BGB acepta este sistema.
En nuestro sistema se recoge el sistema subjetivo, as se desprende del art. 1560, Conocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras, lo mismo en materia
de interpretacin de testamentos, art. 1069, Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y
efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada,
con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se
estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

Puede apreciarse que en materia de interpretacin de la ley la regla es la contraria, recurdese que segn el
art. 19 cuando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su
espritu.

ETAPAS DE LA INTERPRETACIN

Se distinguen tres etapas:

i. La calificacin.
ii. La complementacin.
iii. La aplicacin de las reglas de interpretacin legales.
LA CALIFICACIN

Calificar un contrato consiste en determinar cul es su naturaleza jurdica, identificarlo.

La importancia de la calificacin es que permite determinar la legislacin aplicable al contrato.

Tanto las partes como un notario pueden calificar un contrato, pero dicha calificacin no es obligatoria para
el juez, no obstante la identidad de un contrato segn las partes y el notario, el juez, previo estudio de sus
derechos y obligaciones, podr establecer una diversa calificacin.

Calificar un contrato es un asunto de derecho, lo cual es relevante para la deduccin del recurso de casacin
en el fondo, es decir, una errnea calificacin puede implicar una infraccin de ley que influye
sustancialmente en lo dispositivo del contrato.

LA COMPLEMENTACIN

La complementacin del contrato consiste en aplicarle las normas legales que le son aplicables.

Segn el art. 1546, Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que
en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

Es decir, se complementa el contrato con los elementos de la naturaleza y, cuando corresponda, tambin
con la costumbre, en este sentido se pronuncia el art. 1563, En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las
clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.

En relacin a la citada norma se ha fallado que constituye una clusula de uso comn en la venta de un
establecimiento comercial la inclusin en sta del nombre del establecimiento de comercio.

LA APLICACIN DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN LEGALES

Nuevamente la norma fundamental es el ya indicado art. 1560.

Se ha discutido si las reglas de interpretacin del C.C. son reglas facultativas u obligatorias para el juez. Lo
correcto, pese a la vacilante jurisprudencia existente sobre el punto, es concluir que no se trata de meros
consejos para el sentenciador, se trata de normas jurdicas propiamente tales, siendo obligatorias para el
juez, el cual no puede prescindir de su aplicacin, as opina nuestra doctrina, la discusin se ha desarrollado
en Francia con mayor disparidad de criterios a nivel de la doctrina.

A continuacin analizaremos las reglas de interpretacin de los contratos de nuestro C.C.

i. Regla de la extensin del contrato, art. 1561, Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. Por su parte el art. 1565
prescribe, Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se
entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los
otros a que naturalmente se extienda. Por lo tanto en la interpretacin de un contrato deber
estarse a su genuino sentido, no siendo procedente ampliar o restringir su aplicacin.
ii. Elementos intrnsecos del contrato, art. 1562, El sentido en que una clusula puede producir
algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno, regla
lgica ya que debe entenderse que los actos jurdicos en general, y los contratos en particular,
se celebran con el objetivo de que produzcan efectos de derecho.
Segn el art. 1564 inc. 1, Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una
el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad, norma similar al contenido del art. 22 inc. 1
referido al elemento lgico de interpretacin de la ley. No debe interpretarse un contrato de forma que una
clusula se contradiga con otra del mismo contrato, la interpretacin debe implicar armona, buscar la
coherencia del contrato.

iii. Elementos extrnsecos al contrato: Art. 1564 inc. 2 y 3, Podrn tambin interpretarse por las
de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicacin prctica
que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra, norma
similar al contenido del art. 22 inc. 2 referido al elemento sistemtico de interpretacin de la
ley. No es un criterio vlido de interpretacin la aplicacin unilateral de las reglas de un
contrato
iv. Reglas ambiguas, art. 1566, No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas
ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o
deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella.
La norma es un aplicacin del principio indubio pro debitore. La norma sanciona al contratante negligente en
la redaccin o dictado de las clusulas.

La interpretacin del contrato, no su calificacin, es un asunto de hecho, por lo tanto, no es susceptible de

revisin mediante un recurso de casacin en el fondo.

TERMINACIN DE LOS CONTRATOS

La norma fundamental es la del art. 1545, Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

A continuacin analizaremos las causas de la terminacin de los contratos:

i. Resciliacin o mutuo disenso, en virtud del acuerdo de las partes el contrato queda sin efecto,
regulado en el inc. 1 del art. 1567 en relacin con el art. 1545.
ii. La declaracin unilateral de voluntad, ya hemos visto que segn el art. 1545 el contrato puede
quedar sin efecto por acuerdo de las partes, pero por regla general la voluntad unilateral no es
causal de trmino de los contratos, salvo en algunas excepciones, como sucede en los
contratos de tracto sucesivo como el de arrendamiento y el de trabajo, lo mismo en los actos
intuito personae como el mandato.
iii. La resolucin, el evento de la condicin resolutoria, si dicha condicin se cumple se extingue la
obligacin y el derecho correlativo. La resolucin opera con efecto retroactivo, salvo en los
contratos de tracto sucesivo, en este caso toma el nombre de terminacin.
iv. Imposibilidad en la ejecucin, en los contratos bilaterales si la obligacin de una de las partes
se extingue por caso fortuito, subsiste la obligacin de la contraparte, es decir, el riesgo es del
acreedor en conformidad al art. 1550. Esta materia es el objeto de estudio de la teora del
riesgo. En los contratos unilaterales, al existir slo una parte obligada, no se aplica la teora del
riesgo.
v. La muerte, por regla general, la muerte no es causal de terminacin de los contratos, quien
contrata para s, contrata tambin para sus herederos, excepcionalmente la muerte produce
el trmino de un contrato, as sucede en los actos intuito personae, como el mandato y el
matrimonio.
vi. El plazo extintivo, a su vencimiento se extingue la obligacin y el derecho correlativo.
vii. La declaracin de nulidad.

2. CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNE.

2.1 LA PROMESA.
2.1.1 CONCEPTO, REGLAMENTACIN Y CARACTERSTICAS
CONCEPTO

Es aquel contrato por el cual las partes se obligan a celebrar en el futuro un contrato, cumplindose los
requisitos legales.

Slo un artculo del C.C. regula este contrato, ello se explica porque Andrs Bello consideraba que el
contrato no iba a tener gran aplicacin. Es evidente que Bello se equivoc, puesto que la promesa es un
contrato de frecuente utilizacin, pinsese en las as denominadas compraventas en verde, de gran
aplicacin en el negocio de la construccin y venta de bienes inmuebles

CARACTERSTICAS

Presenta la promesa las siguientes caractersticas;

i. Es un contrato bilateral, por regla general es bilateral dado que genera obligaciones para ambas
partes las que se obligan a celebrar un contrato en el futuro, contrato que recibe el nombre de
prometido. Sin embargo, nada obsta a que slo una parte se obligue a celebrar el contrato
prometido, en tal caso se esta en presencia de un contrato de promesa unilateral.
ii. Por regla general es oneroso.
iii. Es principal, puede subsistir con independencia de la existencia de otro contrato.
 iv. Es solemne, debe constar por escrito.
v. Crea obligaciones de hacer; celebrar en el futuro el contrato prometido
vi. Es un contrato preparatorio, es decir prefigura o anticipa la celebracin de otro contrato, el cual se
denomina contrato definitivo.
vii. Esencialmente es un contrato sujeto a modalidad, es decir, necesariamente tiene que existir un
plazo o una condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido

2.1.2 REQUISITOS DE LA PROMESA: ANLISIS DEL ARTICULO 1554 DEL CDIGO

CIVILEFECTOS DE LA PROMESA
Debemos efectuar una precisin, el contrato de promesa por regla general no es vlido, es decir no produce
efecto alguno, salvo si rene todos los requisitos legales del art. 1554, por lo anterior es un contrato de
derecho estricto, as se desprende del inc. 1 del art. 1554, La promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes.

i. Que la promesa conste por escrito

ii. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
iii. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato
iv. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea
perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban
ART. 1554 N1 QUE LA PROMESA CONSTE POR ESCRITO, SE TRATA DE UN CONTRATO SOLEMNE.

La solemnidad consiste en que deber constar por escrito, lo que deja abierto la posibilidad que pueda
constar por un instrumento pblico o privado, se recomienda que sea por escritura pblica dado que ste
instrumento tiene pleno valor probatorio, es decir, produce plena fe.

Si no se cumple con esta solemnidad, la sancin aplicable es la nulidad absoluta.

Sin perjuicio de lo anterior se ha discutido si en la promesa de un contrato solemne debe respetarse la

solemnidad del contrato prometido, como la escritura pblica.

El supuesto tpico de esta discusin es la compraventa de un bien inmueble. La jurisprudencia y la doctrina

en este caso han concluido que no debe confundirse el contrato de promesa con el contrato prometido, por
tanto, los requisitos de validez de la promesa son autnomos de los requisitos propios del contrato
prometido. Luego no es necesario que la promesa de un contrato solemne cumpla con la solemnidad del
contrato respectivo.

Adems considrese que el N 4 del art. 1554 prescribe que el contrato de promesa debe ser especfico, de
modo tal que al contrato prometido slo falte para su perfeccin la tradicin de la cosa o la solemnidad
respectiva, es decir, puede celebrarse un contrato de promesa y dejar pendiente la solemnidad del contrato
prometido. Por ltimo, si la intencin del legislador fuese que la solemnidad de la promesa fuese la escritura
pblica, debi haberlo establecido expresamente de ese modo.

ART. 1554 N 2, QUE EL CONTRATO PROMETIDO NO SEA DE AQUELLOS QUE LAS LEYES DECLARAN
INEFICACES.

La opinin ms aceptada sostiene que lo ms razonable sera exigir que el contrato prometido fuese eficaz
no al momento de celebrar la promesa, sino al tiempo de perfeccionarse el contrato prometido.

Este requisito se relaciona con la utilidad del contrato de promesa, la que permite asegurar la celebracin de
un contrato que de momento no se quiere celebrar, como en el supuesto de bienes embargados, en el
futuro el embargo puede ser alzado, entonces a travs del contrato de promesa se podran las partes obligar
a celebrar una compraventa futura.

Dentro de los contratos que las leyes declaren ineficaces se encuentran aquellos contratos prohibidos por la
ley, como la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente.

La promesa es til en el caso de impedimentos removibles que por el momento dificulten o impidan la
celebracin de un contrato, esto es, impedimentos de una duracin determinada, como el ya sealado
embargo.
ART. 1554 N 3, QUE LA PROMESA CONTENGA UN PLAZO O CONDICIN QUE FIJE LA POCA DE LA
CELEBRACIN DEL CONTRATO.

El contrato de promesa es un contrato esencialmente sujeto a modalidades, requiere de un plazo o

condicin.

En relacin a la condicin, sta podr ser suspensiva o resolutoria.

En el caso de una condicin resolutoria, se podr celebrar el contrato definitivo hasta el momento en que se
cumpla la condicin. La facultad de exigir la celebracin del contrato surge con la promesa, pero se extiende
hasta el cumplimiento de la condicin, la que acarrea la extincin del derecho y de la obligacin correlativa.
Recordemos que mientras est pendiente la condicin resolutoria los derechos se ejercen como si fuesen
puros y simples.

En el caso de la condicin suspensiva, la facultad de exigir el cumplimiento del contrato nace cuando se
cumple la condicin, mientras esta condicin est pendiente slo existe un derecho en verde, hay un
germen de derecho, ste ltimo nacer en el evento de verificarse el hecho que constituye la condicin, lo
importante es que en ambas condiciones se debe establecerse la poca de celebracin del contrato
definitivo.

En relacin a lo anterior, la condicin debe ser determinada; aquella que no se sabe si se va a verificar o no
pero si se llegare a cumplir se sabe cuando, por ejemplo el da en que cumplas treinta. Luego no se cumple
con el requisito en anlisis con una condicin indeterminada ya que no se precisa la poca de celebracin
del contrato.

El plazo en la promesa puede ser suspensivo o resolutorio, as lo ha aceptado tanto la doctrina como
la jurisprudencia, en el primer caso, slo por su vencimiento podr exigirse la celebracin del contrato
definitivo, en el segundo, dicha posibilidad es posible hasta el vencimiento del plazo, luego tal derecho se
extinguir.

ART. 1554 N 4, QUE EN ELLA SE ESPECIFIQUE DE TAL MANERA EL CONTRATO PROMETIDO, QUE SLO
FALTEN PARA QUE SEA PERFECTO, LA TRADICIN DE LA COSA, O LAS SOLEMNIDADES QUE LAS LEYES
PRESCRIBAN.

Se exige una especificacin respecto del contrato prometido, sobre el particular existen dos posiciones;

i. Para la primera posicin es necesario configurar el contrato prometido con un elevado grado
de especificidad, es decir, deben incluirse todos y cada uno de los aspectos del contrato
prometido incluyendo sus elementos de la esencia y de la naturaleza, faltando slo la tradicin
o entrega o bien las solemnidades, Alessandri sealaba que hasta los deslindes del bien que se
prometa vender deban indicarse en el contrato de promesa.
ii. Una segunda posicin indica que basta con individualizar suficientemente el contrato
prometido, es decir, habra que indicar slo los elementos esenciales del contrato que se
pretende celebrar, respecto a los elementos de la naturaleza Ser necesario establecerlos?, la
respuesta es no, dado que se subentienden incorporados en el contrato, Y los elementos
accidentales?, stos pueden o no ser introducidos por las partes, no es necesario que se
expresen en la promesa, as opina Fueyo, posicin compartida por la Corte Suprema.
Al tenor de este N 4 se ha discutido la procedencia de la promesa de un contrato consensual, ya que se
exige que se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la
tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.

Se ha pretendido que el contrato prometido slo podra ser real o solemne, pero no consensual, ya que la
entrega o las solemnidades respectivas para perfeccionar un contato se exigen respecto de los contratos
reales y solemnes respectivamente, pero en realidad tal conclusin en errnea, dado que hay una confusin
entre el contrato preparatorio y el contrato prometido. A mayor abundamiento, el consentimiento en el
contrato de promesa se encamina exclusivamente hacia una obligacin de hacer, en otras palabras consentir
en una promesa no significa necesariamente consentir en el contrato prometido; ambos consentimientos
son independientes y pueden verificarse en distintos momentos.

La jurisprudencia ha concluido que el contrato de promesa regulado en el art. 1554 puede referirse a toda
clase de contrato, incluso los consensuales, en la medida que se cumplan, desde luego, con los requisitos
legales.

PROBLEMAS PRCTICOS DE LA PROMESA

A continuacin analizaremos algunos problemas que ha provocado el contrato de promesa.

i. La promesa en la sociedad conyugal

En nuestro Derecho de familia existen tres regmenes patrimoniales; sociedad conyugal, separacin de
bienes y el de participacin en los gananciales, el primero es el rgimen legal y supletorio, los otros son
convencionales. Actualmente la mujer es plenamente capaz, ello desde 1989 con la Ley N 18.802 que
otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad conyugal.

Segn el art. 1749 inc. 1 El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente ttulo se le
imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales, norma relativa a la
administracin ordinaria de la sociedad conyugal.

En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido administra los bienes sociales y los bienes
propios de la mujer, pero el marido est sujeto a dos limitaciones:

O Las convenidas en las capitulaciones matrimoniales, que son convenciones que celebran los
esposos
O El marido necesita autorizacin de la mujer para una serie de actos determinados en la ley.
El problema radica en que con la modificacin de la ley 18.802 se estableci en el art. 1749 que el marido
no podr prometer enajenar o gravar los bienes races sociales sin autorizacin de la mujer, pero, en el
art. 1754 se prescribe que no se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer sino con su
voluntad, la norma se refiere a la administracin de los bienes propios de la mujer, pero a diferencia del
art. anterior, no prohbe realizar promesa respecto de esos bienes, es decir, el art. 1754 no impide
prometer enajenar o gravar los bienes propios de la mujer.

Por lo tanto, debemos concluir que la promesa de enajenar o gravar un bien propio de la mujer sin su
consentimiento es vlida, ya que ningn artculo lo prohbe. Pero debemos tener presente que la promesa
no constituye enajenacin, slo genera obligaciones de hacer, luego, lo que se da en la especie es una
promesa de hecho ajeno, es decir, promesa de que la mujer va a autorizar la compraventa definitiva, si
aquella no autoriza, el juez no puede conceder el cumplimiento forzado. La parte que contrata con el
marido tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios.

ii. La promesa y la lesin enorme, se discute si puede demandarse la rescisin por lesin enorme
respecto del contrato de promesa de compraventa.
No hay ninguna duda de que la compraventa puede rescindirse por lesin enorme. Pero respecto a la
promesa la doctrina se divide: la posicin minoritaria concluye que la promesa es nula, ya que el contrato
prometido es ineficaz. La mayora sostiene que no puede rescindirse la promesa de compraventa por
lesin enorme por las siguientes razones:

o Las sanciones son de derecho estricto, la lesin est regulada para la compraventa y otras figuras
como la clusula penal, pero no para la promesa.
o La posicin contraria confunde el contrato preparatorio con el contrato prometido.
o No es cierto que la compraventa prometida sea ineficaz, ya que el demandado por lesin
enorme tiene una opcin: consentir en la nulidad o evitarla, restituyendo o completando el justo
precio, segn corresponda.

iii. La promesa de cosa ajena, la doctrina entiende que ella es vlida, sin perjuicio de los derechos
del verdadero dueo de la cosa.
Pero ocurre que en tal caso, el contratante afectado no podr exigir el cumplimiento forzado, slo la
resolucin con indemnizacin de perjuicios.

EFECTOS DE LA PROMESA

Sus efectos son el conjunto de derechos y obligaciones que nacen de la promesa.

i. Genera obligaciones de hacer, la promesa es un contrato, por lo tanto, es obligatoria para

las partes, se le aplica el art. 1553, si el deudor se constituye en mora, podr el acreedor
elegir:
 o Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, podr apremiarse
con arrestos y con multa, se aplican normas diversas segn si se trata de la
suscripcin de un documento o de la ejecucin de una obra material.
o Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor.
o Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
Si una parte no cumple con su obligacin, podr pedirse la resolucin o el cumplimiento forzado, con
indemnizacin de perjuicios

Si el acreedor tiene un ttulo ejecutivo podr iniciar un juicio ejecutivo de la obligacin de hacer, luego en
caso de ser necesario, el juez firmar el contrato en representacin del contratante que no cumpli.

ii. Por regla general, no produce efectos civiles, salvo que se cumplan todos los requisitos
legales.
iii. La promesa de celebrar un contrato no priva al promitente vendedor de la facultad de
disponer del inmueble, en tal caso, se produce un incumplimiento contractual que hace
procedente la indemnizacin de perjuicios

2.2 COMPRAVENTA.
2.2.1 DEFINICIN, REGLAMENTACIN Y CARACTERSTICAS
CONCEPTO

Se encuentra definida en el art. 1793, La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a
dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprado
da por la cosa vendida, se llama precio.

Segn Meza Barros, es el cambio de una cosa por dinero

CARACTERSTICAS

stas son:

i. Es un contrato bilateral, ambas partes resultan obligadas

ii. Es oneroso, cada parte sufre un gravamen que beneficia a la otra.
iii. Es por regla general conmutativo ya que las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes, por excepcin podr ser aleatorio, como en la compraventa de una cosecha futura.
iv. Es un contrato principal.
v. Por regla general es consensual, por excepcin es solemne, por ejemplo, si recae sobre bienes
inmuebles
vi. Es un contrato nominado, su regulacin est en el Ttulo XXIII del Libro IV, art. 1793 a 1896.
vii. Es un ttulo translaticio de dominio.

2.2.2 LAS FORMAS EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

FORMAS DEL CONTRATO

Por regla general, es un contrato consensual, se perfecciona con el acuerdo de voluntades, por excepcin la
venta es solemne y requerir escritura pblica si recae sobre bienes inmuebles, censo, servidumbres y
sucesiones hereditarias, art. 1801, La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la
cosa y en el precio; salva las excepciones siguientes. La venta de bienes races, servidumbre y censos, y la de
una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a
derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda
clase, no estn sujetos a esta excepcin.

Tratndose de la venta realizada por un incapaz adems de la escritura pblica, si ella procede, se requiere
cumplir con la correspondiente formalidad habilitante.

Por lo tanto, la compraventa, por regla general es consensual, por excepcin es solemne, pero nunca es real.

MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA
ENUNCIACIN

Por tratarse de un acto jurdico, deben aplicarse las normas y principios estudiados en la teora general del
acto jurdico, por tanto, el contrato de compraventa admite modalidades, luego puede estar sujeto a una
condicin, plazo o modo. Esta idea es recepcionada en el art. 1807 al prescribir La venta puede ser pura y
simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del
precio. Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas
generales de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este ttulo.

Adems de las modalidades clsicas de los actos jurdicos, existen modalidades propias de la compraventa,
tales son;

i. venta al bloque y venta al peso, cuenta o medida.

ii. venta al gusto.

VENTA EN BLOQUE Y VENTA AL PESO, CUENTA O MEDIDA

CONCEPTO

La venta al bloque se realiza si no es necesario pesar, contar o medir para determinar, ya sea la cosa, ya sea
el precio de la compraventa.

Venta al peso, cuenta o medida se realiza si es necesario pesar, contar o medir para determinar, ya sea la
cosa, ya sea el precio de la compraventa.

Importancia de la distincin

Importa distinguir si las operaciones de pesar, contar o medir son necesarias para determinar el precio o la
cosa que se vende, ya que de ello depende la solucin al problema de los riesgos de prdida de la cosa. En
efecto, hay que distinguir;

i. Es necesario pesar, contar o medir, para determinar el precio de la cosa vendida, la venta se reputa
perfecta desde que se ha convenido en la cosa y en la forma de fijar el precio; pesar, contar o
medir. Los riesgos de la cosa son de cargo del comprador, art. 1821 inc. 1 Si se vende una cosa de
las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no pueda
confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la
prdida, deterioro o mejora, pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado,
contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio.
ii. Es necesario pesar, contar o medir, para determinar la cosa vendida, en tal caso la venta se reputa
perfecta y los riesgos de la cosa son de cargo del comprador, desde que las cosas han sido pesadas,
contadas o medidas, art. 1824 inc. 2 Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida,
slo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto
granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse
ajustado el precio y haberse pesado, contado o medido dicha parte.

Una consecuencia de que el contrato ya est perfecto, es el art. 1822, norma que consagra la posibilidad de
solicitar indemnizacin de perjuicios si la contraparte no asiste al da convenido para pesar, contar o medir,
en efecto, prescribe el citado art. Si avenidos vendedor y comprador en el precio, sealaren da para el
peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los
perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador que no falt a la cita podr si le
conviniere, desistir del contrato.

En definitiva, el contratante diligente que asiste a la cita, dispone de las acciones de cumplimento forzado,
resolucin de contrato, y en ambos casos, la accin de indemnizacin de perjuicios.

VENTA A PRUEBA O AL GUSTO

CONCEPTO

Es aquella que se perfecciona cuando el comprador manifiesta que la cosa comprada es de su agrado.
Importancia
La relevancia de esta modalidad de la compraventa es que constituye una excepcin a la regla general de
que la venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, consagrada en
el art. 1801 en los siguientes trminos La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la
cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y
la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que
va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no estn sujetas a esta excepcin.

Requisitos de la venta al gusto.

Los requisitos de esta modalidad de la compraventa son los siguientes;

o Requiere expreso consentimiento de las partes.

o Debe tener por objeto cosas que, segn la costumbre, se suelen vender de ese modo, aunque no
exista estipulacin expresa, v.gr, vino, aceitunas, leche, chicha, etc.

VENTA AL ENSAYO

CONCEPTO

Es aquella en que el comprador se reserva la facultad de ensayar la cosa, es decir, de aplicarla para
determinar si es apta para el servicio al que se le destinar.

Diferencia con la venta al gusto

La venta al ensayo es un contrato sujeto a condicin suspensiva, esto es, ya se ha perfeccionado, pero su
existencia depende de que la cosa sirva para el fin al que se destina, en cambio, la venta al gusto no se
perfecciona mientras el comprador no declare su conformidad con la cosa.

2.2.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

REQUISITOS GENERALES DE LA COMPRAVENTA

Son los comunes a todo contrato, estn enunciados en el art. 1445, ya estudiado con anterioridad.

REQUISITOS ESPECIALES

Siguiendo la triloga romana, en la compraventa los elementos de la esencia son:

i. El consentimiento
ii. La cosa
iii. El precio

El consentimiento debe versar sobre la cosa y el precio, a su respecto, nos remitimos a lo sealado en el
curso de acto jurdico.

LA COSA

Es el objeto y la causa de las obligaciones del contrato. Es el objeto de la obligacin del vendedor y la causa
de la obligacin del comprador.

Es un elemento de la esencia de la compraventa, si falta, puede estarse en presencia de una donacin o de

un mutuo.

Sus requisitos son:

i. Debe ser comerciable, debe ser susceptible de enajenacin, segn el art. 1810, Pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. La sancin
es la nulidad absoluta, por objeto ilcito, ya que se trata de un acto prohibido por la ley.
Son incomerciables aquellas cosas que no son susceptibles de apropiacin por privados, como las cosas que
por su naturaleza son comunes a todos los hombres (el aire, la alta mar, etc.), y las que han sido extradas
del comercio jurdico en razn de su destino (el Palacio de La Moneda, el vehculo que se asigna al
Intendente, etc.).

ii. Debe existir o esperarse que exista, sabemos que no slo las cosas que existen, sino las que se
espera que existan pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, segn el art. 1461, por lo
tanto, la venta de cosas futuras es condicional o aleatoria, en ste ltimo caso, si se ha contratado
la suerte. Por regla general, se entiende que es una venta sujeta a condicin, salvo que se exprese
lo contrario, art. 1813, La venta de cosas que no existen, pero se esperan que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.

Si la cosa no existe, el contrato no produce efectos, inc. 1 del art. 1814, La venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Agrega el
inc. 2, Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin.

Si hay mala fe, se debern indemnizar los perjuicios, inc. tercero, El que vendi a sabiendas lo que en el
todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe.

iii. Ha de ser determinada o determinable, la cosa debe estar determinada alo menos en cuanto al
gnero. Respecto a las cosas genricas, debe tratarse de un gnero determinado. Adems se exige
que la cantidad est determinada.

La cosa ser determinable si en el contrato se fijan reglas o datos que sirvan para determinarla, art. 1461,
inc. 2.

Se exige que la cosa vendida sea singular, luego, se prohbe la venta de universalidades, por ello la venta del
patrimonio es nula, se trata de un atributo de la personalidad, sin embargo hay excepciones.

Segn el art. 1811, Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el
total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen por
escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no
comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entender que no lo son en la
venta; toda estipulacin contraria es nula. Sin embargo, existen excepciones:

o Como lo indica la norma, es vlida la venta de todos los bienes de una persona, si se realiza
por escritura pblica y si se individualizan todos ellos.
o En la cesin del derecho de herencia, se puede enajenar la cuota hereditaria que le
corresponda al asignatario en la universalidad jurdica patrimonio del causante.

iv. La cosa no debe pertenecer al comprador, art.1816, La compra de cosa propia no vale: el
comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales,
pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales como civiles que despus
produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al
cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los
frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo
puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes.

LA VENTA DE COSA AJENA

La venta de cosa ajena es vlida sin perjuicios de los derechos del dueo de la cosa vendida, el que podr
reclamar deduciendo la accin reivindicatoria, mientras sta no se extinga por la prescripcin adquisitiva del
derecho de dominio, art. 1875 en relacin con el 2517. Es decir, esta venta es vlida, pero inoponible al
verdadero dueo, sin perjuicio de la posibilidad del comprador de cosa ajena de adquirir el dominio de la
cosa por prescripcin adquisitiva.

Lo anterior es una constante en nuestro sistema, ya que los actos jurdicos sobre cosas ajenas, son, por regla
general, vlidos, sin perjuicio de los derechos del dueo.
Ratificacin de la venta de la cosa ajena, art.1818, La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo,
confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.

Adquisicin del dominio de la cosa por parte del vendedor, si luego de la venta y entrega de la cosa, si el
vendedor adquiere el dominio de ella, en tal caso, se entender que el comprador es duea de la cosa desde
que se hizo la tradicin, art. 1819, Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el
dominio de ella en el primer comprador.

Finalmente, respecto a la cosa, segn el art. 1817, Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos
personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los
dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms
antiguo prevalecer.

EL PRECIO

Es el dinero que el comprador da por la cosa vendida, art. 1793, parte final.

El precio es el objeto de la obligacin del comprador y la causa de la obligacin del vendedor.

Sus requisitos son:

i. El precio debe consistir en dinero, art. 1793 y art. 1794, Cuando el precio consiste parte en
dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en
el caso contrario. Por tanto para distinguir entre compraventa y permuta el criterio a utilizar
es qu vale ms, el dinero o la cosa, en el primer caso ser una venta, en el segundo, permuta.

Si con posterioridad a la celebracin del contrato se paga con una cosa diversa, estaremos en presencia de
una dacin en pago.

ii. Debe ser real y serio, ello implica que aparezca de manifiesto, por una parte, la intencin de
exigirlo y, por la otra, la intencin de pagarlo. Se excluye el precio simulado, precio ridculo o
irrisorio, sin perjuicio de la lesin enorme.

Lo anterior no implica un precio justo, ya que es propio de las transacciones la bsqueda del lucro, sin
perjuicio de la rescisin por lesin enorme.

iii. Debe ser determinado o determinable, que sea determinable significa que el acto o contrato
fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarlo.

DETERMINACIN DEL PRECIO

El precio debe ser fijado por las partes, no se admite fijar el precio a una sola parte. El precio puede ser
fijado por un tercero, el que es un mandatario de las partes. Si ste no lo determina, puede hacerlo otro en
que convengan las partes y si no hay acuerdo, no hay venta.

Art. 1808, El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podr hacerse esta
determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se vende
al corriente de plaza, se entender el da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa. Agrega el 1809,
Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo
por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr
venta. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
2.2.4 EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
2.2.4.1 LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.

Nos referimos al conjunto de derechos y obligaciones que genera la compraventa. Debemos distinguir entre
las obligaciones del vendedor y las del comprador.
 2.2.4.1.1 OBLIGACIN DE ENTREGAR: CONTENIDO DE LA
OBLIGACIN
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

stas son.

i. Dar y entregar la cosa.

ii. Obligacin de saneamiento.

Obligacin de dar y entregar la cosa

Materia regulada en los art. 1793 y 1824, segn el primero, La compraventa es un contrato en que una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, agrega el art. 1824, Las obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. La
tradicin se sujetar a las reglas dadas en el ttulo VI del libro II.

El art. 1793 consagra la obligacin de transferir el dominio de la cosa, ya que se refiere a la obligacin de
dar. Por su parte el art. 1824, se refiere a la mera entrega o la tradicin de la cosa. La obligacin de dar
implica la transferencia del dominio. La entrega es un hecho jurdico, es el mero traspaso material de la
cosa, mientras que la tradicin es un modo de adquirir el dominio.

Armonizando estas normas resulta que la primera obligacin del vendedor es constituir en poseedor al
comprador. El vendedor no necesariamente tiene que ser el dueo de la cosa que vende, recordemos que la
venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos del dueo. En concordancia con lo anterior, si el
comprador con posterioridad a la venta se entera que el vendedor no era el dueo de la cosa vendida, no
podr alegar un incumplimiento de contrato, pero s le podr exigir el saneamiento de la eviccin.

Sin perjuicio de lo anterior, si el vendedor es dueo, adems se obliga a efectuar la tradicin.

Adems el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa. La obligacin de dar, en conformidad al art.
1548 contiene la de entregar, y si se trata de un cuerpo cierto, la de conservarlo hasta la entrega so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.

Respecto de los bienes muebles, la entrega puede confundirse con la tradicin, pero ello no ocurre as
respecto de los bienes inmuebles.

Si se efecta la tradicin, pero no hay entrega material, lo que puede ocurrir en las tradiciones fictas de
bienes muebles y en la tradicin de bienes inmuebles si se practica la inscripcin, pero no se entrega
materialmente el bien, el comprador podr aplicar el art. 1489 y solicitar, el cumplimiento forzado o la
resolucin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

LUGAR DE LA ENTREGA

Deben aplicarse las reglas del pago, por lo tanto, los art. 1587 a 1589.

En primer trmino, la entrega debe hacerse en el lugar designado por la convencin, art. 1587.

A falta de estipulacin hay que distinguir:

o Si se trata de un cuerpo cierto deber realizarse la entrega en el lugar en que ste exista al
momento de constituirse la obligacin.
o Si se trata de un gnero, se har la entrega en el domicilio del deudor, art. 1588.

MOMENTO O POCA DE LA ENTREGA

Deber estarse a lo acordado por las partes y a falta de estipulacin, en forma inmediata, si la obligacin es
pura y simple, salvo que se haya pactado un plazo o condicin, caso en el que deber vencer el primero y
cumplirse la segunda, respectivamente.

GASTOS DE LA ENTREGA
Segn el art. 1825, Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa en
disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla despus de entregada, por
lo tanto, hay que distinguir:

o Los gastos son del vendedor, hasta la entrega.

o Los gastos para transportarla despus de la entrega corresponden al comprador.
Lo anterior se puede alterar, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, estas normas
no son de orden pblico, luego son modificables y disponibles para las partes.

CONTENIDO DE LA ENTREGA

Lo que reza el contrato, segn el art. 1828, El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.

Esta regla se complementa del siguiente modo:

i. Si se vende una finca, se comprenden sus accesorios, art. 1830 en relacin con el artculo 570,
art. 1830, En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que
segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
ii. La venta de una vaca, yegua u otra hembra del reino animal, comprende la del hijo que lleva
en el vientre o que amamanta, pero no de la que pueden pacer y alimentarse por s solo, art.
1829.
iii. En relacin a los frutos, segn los inc. 2 y 3 del art. 1816, los frutos naturales pendientes al
tiempo de la venta y los frutos naturales y civiles que despus produzca la cosa pertenecen al
comprador, a menos que se pacte que la entrega se efectuar dentro de cierto plazo o en el
evento de una condicin, en cuyo caso debe vencer el plazo o cumplirse la condicin. Lo
anterior puede alterarse por la voluntad de las partes.

RIESGOS DE LA COSA

Segn la regla general en esta materia, el art. 1550, el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe
pertenece al acreedor. El art. 1820 aplica tal regla a la compraventa, La prdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el
contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se
cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.

Por lo tanto, si se pierde la cosa que debe entregarse a raz de un caso fortuito, se extingue la obligacin del
vendedor de entregarla, pero no la del comprador de pagar el precio. Si la prdida es parcial, de todos
modos el riesgo es del comprador, el que deber recibir la cosa en el estado en que se encuentre, pero le
corresponden, por otra parte, las mejoras y frutos de la cosa.

Por excepcin los riesgos son del vendedor:

i. Si la compraventa se sujeta a condicin suspensiva, si la cosa se destruye estando pendiente la

condicin. El vendedor soporta el riesgo ya que se destruye la cosa y no se le pagar el precio,
ya que tambin se extingue la obligacin del comprador.
ii. En la venta al peso, cuenta o medida, si se debe pesar, contar o medir para determinar la cosa
vendida, el riesgo es del comprador, pero slo desde que se pese, cuente o mida.
iii. En la venta al gusto, mientras el comprador no manifiesta que le agrada la cosa.

LA ENTREGA DE LOS PREDIOS RSTICOS

Los predios rsticos pueden venderse de dos maneras:

i. Segn su cabida
ii. Segn su especie o cuerpo cierto.

La regla general es la venta de especie o cuerpo cierto, es decir, se vende en el estado en que actualmente
se encuentre la cosa, salvo que se pacte lo contrario.
VENTA SEGN SU CABIDA

Un predio rstico puede venderse segn su cabida o superficie, puede suceder que la cabida entregada no
coincida con la indicada en el contrato.

Est regulada en el art. 1832, Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor
que la cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de
la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr
el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le
resarcirn los perjuicios segn las reglas generales. Y si la cabida real es menor que la cabida declarada,
deber el vendedor completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una
disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de una dcima
parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del
precio, o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso.

Deben cumplirse los siguientes requisitos:

i. En el contrato debe expresarse, de cualquier modo, la cabida, ej., 200 mts.

ii. El precio debe fijarse segn la cabida, ej. 100 U.F., por metro cuadrado.
iii. No debe renunciarse a la accin que nace si la cabida real sea diversa a la sealada en el
contrato.

Cumplindose con estos requisitos, hay que distinguir dos situaciones:

i. Lo que se entrega es mayor a lo que reza el contrato, en este caso, hay que subdistinguir:
o Si se excede la entrega en una dcima parte, en tal caso el comprador puede desistirse
del contrato con indemnizacin de perjuicios o deber pagar proporcionalmente el
aumento de la mayor parte entregada.
o Si la cabida no excede de la dcima parte, en tal caso debe pagar el comprador el
mayor aumento del precio.
ii. Si lo que se entrega es menor a lo que reza el contrato, hay que subdistinguir:
o Si la cabida es inferior en ms de una dcima parte, el comprador puede desistirse
del contrato o exigir que se disminuya el precio.
o Si la cabida no es inferior en una dcima parte, en tal caso, el comprador tiene
derecho a una disminucin del precio, previamente puede exigir al vendedor que
complete la cabida.

VENTA COMO ESPECIE O CUERPO CIERTO

Se le denomina ad corpus, normada en el art. 1833, Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr
derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la
cabida del predio. Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a
entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el
inciso 2. del artculo precedente.

Existen dos modalidades:

i. Sin sealamiento de linderos (hitos), el comprador debe aceptar lo que se le entregue,

cualquiera sea la extensin.
ii. Con sealamiento de linderos, debe entregarse toda la extensin de terreno comprendida
dentro de los linderos y si ello no es posible, por ejemplo, si se vende en parte una cosa ajena,
se aplican las reglas de la cabida.
Todas estas acciones prescriben en un ao contado desde la entrega, art. 1834, ello sin perjuicio de la
lesin enorme, segn prescribe el art. 1836.

2.2.4.1.2 OBLIGACIN DE SANEAMIENTO

2.2.4.1.2.1 SANEAMIENTO DE LA EVICCIN
2.2.4.1.2.1.1 CONCEPTO Y REQUISITOS DE LA
EVICCIN
CONCEPTO

A diferencia de la obligacin anterior, sta es de la naturaleza de la compraventa. Se subdivide en dos

obligaciones:
i. El saneamiento de la eviccin: implica amparar al comprador en el dominio y la posesin
pacfica.
ii. El saneamiento de los vicios ocultos, llamados vicios redhibitorios.

Segn el art. 1837, La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios
redhibitorios.

CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO

sta obligacin es:

i. Es una obligacin de la naturaleza, luego no necesita ser pactada por las partes.
ii. Es eventual, esto es, slo se har exigible si se producen los hechos prescritos por la ley que la
hacen procedente.

EL SANEAMIENTO DE LA EVICCIN

CONCEPTO

El concepto legal se encuentra en el art. 1838, Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial,por ejemplo, mediante una accin reivindicatoria.

REQUISITOS

Sus requisitos son:

i. Privacin total o parcial de la cosa, ser total en el caso de una accin reivindicatoria deducida
por el dueo en el caso de la venta de cosa ajena, ser parcial si el demandante es slo dueo
de una parte de la cosa.
ii. La privacin debe originarse por un hecho anterior a la venta, as lo exige el art. 1839, salvo
que se estipule lo contrario.
iii. La privacin debe efectuarse por sentencia judicial, art. 1838.

El saneamiento de la eviccin a su vez implica para el vendedor dos obligaciones distintas:

i. Una obligacin de hacer, se trata de una obligacin de defensa.

ii. Una Obligacin de dar, que se traduce en la indemnizacin de los perjuicios causados al
comprador.

Segn el art. 1840 La accin de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse inslidum
contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador
en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable
solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto
de venta hayan enajenado la cosa.

2.2.4.1.2.1.2 OBLIGACIN DE DEFENSA DEL

VENDEDOR

Esta obligacin se concreta en la citacin de eviccin, art. 1843 del C.C., se trata de un procedimiento
especial contemplado en el CPC, art. 584 al 587.

Si se demanda al comprador tendr ste que citar al vendedor antes de contestar la demanda, en tal evento
se paraliza por 10 das el juicio o por el plazo que corresponda segn la tabla de emplazamiento y el citado
tendr el trmino de emplazamiento para contestar.

ACTITUDES DEL VENDEDOR

i. No comparece, en este caso queda responsable de la eviccin, salvo que el comprador haya
 dejado de oponer alguna defensa o excepciones suyas y por eso fuere evicta la cosa, v.gr., si
una obligacin ha prescrito y no alega la prescripcin. Si el comprador omite citarle, no
responder el vendedor por la eviccin, art. 1843 inc. 3.
ii. El vendedor comparece, a su vez, pueden darse dos situaciones.
o Si se allana, ser responsable de la eviccin, pero el comprador tiene derecho a
seguir el juicio y sostener por s mismo la defensa, pero si es vencido no podr exigir
del vendedor el reembolso de las costas ni de los frutos, art. 1845, Si el vendedor no
opone medio alguno de defensa y se allana al saneamiento, podr con todo el
comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr derecho para
exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido
defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al
dueo.
o Si se defiende, se sigue contra el vendedor el juicio, sin perjuicio de que el
comprador pueda comparecer en juicio, como un coadyuvante, art. 1844, podr
siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus derechos. Si el vendedor
obtiene sentencia favorable, habr cumplido con su obligacin de defensa, pero si
pierde, deber indemnizar los perjuicios causados al comprador.

2.2.4.1.2.1.3 OBLIGACIN DE INDEMNIZAR DEL

VENDEDOR

Como ya se dijo, terminado el juicio existen dos posibilidades:

i. Si el vendedor obtiene sentencia favorable, no se produce la eviccin, por tanto, no responde

de nada ante el comprador, salvo por los daos que la demanda caus por hecho o culpa del
vendedor, art. 1855, Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la
indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto
la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor.
ii. Si el vendedor pierde y se produce la eviccin de la cosa, nace la obligacin de indemnizar.

CONTENIDO DE LA OBLIGACIN DE INDEMNIZAR PERJUICIOS

Segn el art. 1847, sta comprende:

i. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos.

ii. La costas legales del contrato de venta satisfechas por el comprador.
iii. El valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo, sin perjuicio
del art. 1845.
iv. Las costas judiciales que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la
demanda, con la excepcin del art. 1845.
v. El aumento de valor que la cosa evicta haya tenido en poder del comprador, an por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo. art. 1847 en relacin con el art. 1849, El
vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor que provenga de las
mejoras necesarias o tiles hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin
haya sido condenado a abonarlas. El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo
que importen las mejoras voluptuarias, agrega el art. 1850, El aumento de valor debido a
causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de
la venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo
el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga.

En resumen, deben abonarse las mejoras necesarias y las tiles, se excluye las voluptuarias, salvo que se
est de mala fe.

2.2.4.1.2.1.4 EXTINCIN TOTAL Y PARCIAL DE LA

OBLIGACIN

La obligacin de saneamiento se extingue en los casos siguientes:

EXTINCIN TOTAL
 i. Si el comprador y el que demanda la cosa se someten al juicio de rbitros, sin el
consentimiento del vendedor y los rbitros fallan contra el comprador, art. 1846 N 1.
ii. Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ella se sigui la eviccin, art. 1846 N2.
iii. Si el vendedor no comparece a la citacin de eviccin y el comprador no opone una excepcin
suya y de ello se sigue la eviccin, art. 1846 inc. 3.
iv. Renuncia a la obligacin de saneamiento, salvo que hubiese dolo del vendedor, art. 1842 en
relacin con el art. 1465. La renuncia no exime de la obligacin de restituir el precio, salvo:
o Si el comprador toma sobre s el riesgo de la eviccin, especificndola.
o Mala fe del comprador, ste saba que la cosa era ajena

v. Prescripcin de la accin de saneamiento, esta accin prescribe en 4 aos contados desde la

fecha de la sentencia de la eviccin y si sta no se ha pronunciado desde que se restituya la
cosa, pero para la restitucin del precio el plazo es de 5 aos. La obligacin de defensa es
imprescriptible, art. 1856, La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos;
mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. Se
contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a
pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.

EXTINCIN PARCIAL

i. Las ventas forzadas hechas por el ministerio de la justicia, el vendedor no es obligado sino a
restituir el precio de la venta, art. 1851, En las ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino
a restituir el precio que haya producido la venta.
ii. Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se allana, pero el comprador sostiene por
s la defensa, art. 1845, Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al
saneamiento, podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido,
no tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere
incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al
dueo.

2.2.4.1.2.2 SANEAMIENTO DE VICIOS REDHIBITORIOS

2.2.4.1.2.2.1 CONCEPTO Y REQUISITOS DE LOS
VICIOS REDHIBITORIOS
CONCEPTO

Se entiende por vicios redhibitorios, aquellos vicios ocultos de la cosa, existentes al tiempo de la venta y que
hacen que la cosa comprada no sirva para su objeto o slo sirva imperfectamente.

REQUISITOS

Se encuentran regulados en el art. 1858:

i. El vicio debe ser coetneo o anterior a la venta, art. 1858 1 Haber existido al tiempo de la
venta, se excluyen, por tanto, los vicios posteriores. Pero deben entenderse incluidos los
vicios que al tiempo de la venta eran slo un germen, As, en la medida que un vicio posterior
al contrato indefectiblemente se haya desarrollado a consecuencia de un germen anterior o
coetneo al contrato, estaremos frente a un vicio redhibitorio
ii. Deben ser graves, esto es, ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural,
o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el
comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menor precio, art. 1858
2.
iii. Deben ser ocultos, segn la regla 3, No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el
comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador
no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.

Por lo tanto, no hay vicios redhibitorios en los siguientes casos.

i. Si el comprador acta con culpa grave en el examen de la cosa.

ii. Si por su profesin u oficio debi conocer de la existencia del vicio con facilidad, art. 1858.
Por ello, la jurisprudencia ha sealado que el panadero que compra harina, que no es de buena calidad, no
puede alegar esta especie de vicios porque l deba saber la mala calidad de la harina en virtud de los
conocimientos propios que corresponden a su oficio.

EFECTOS DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS

Sus efectos son:

i. Se podr pedir la resolucin del contrato, aunque el art. 1860, no habla de resolucin, sino de
rescisin, esta es la accin redhibitoria, art. 1860, Los vicios redhibitorios dan derecho al
comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le
pareciere.
ii. Se podr solicitar la rebaja del precio, esta es la accin estimatoria o quantis minoris, que
consiste en la rebaja proporcional del precio, sin perjuicio de solicitar la indemnizacin de
perjuicios en caso de mala fe del vendedor, art. 1861.

Si los vicios no son de la gravedad suficiente que establece el art. 1858 slo se podr pedir la rebaja del
precio, es decir, la quantis minoris, lo cual se determinar caso a caso.

2.2.4.1.2.2.2 ACCIONES DEL COMPRADOR Y

PLAZOS
2.2.4.1.2.2.3 EXTINCIN TOTAL Y PARCIAL DE LA
OBLIGACIN
Se extingue en los siguientes casos:

i. Prescripcin, art. 1866, hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
o Bienes muebles, la accin redhibitoria, que es una accin de resolucin, prescribe en 6
meses y la quantis minoris en 1 ao.
o Bienes inmuebles: la accin redhibitoria prescribe en un ao y la quantis menoris en
18 meses.

Los plazos se cuentan desde la entrega material de la cosa. Segn el art. 1867, Habiendo prescrito la accin
redhibitoria, tendr todava derecho el comprador para pedir la rebaja del precio y la indemnizacin de
perjuicios segn las reglas generales.

La extincin del saneamiento no se extingue por la destruccin de la cosa, aunque haya perecido por hecho
o culpa del comprador, art. 1862, Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de
venta, no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del precio, aunque la cosa
haya perecido en su poder y por su culpa. Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se
seguirn las reglas del artculo precedente.

ii. Renuncia del comprador, pero no se extingue la obligacin de sanear aquellos vicios que el
vendedor conoca y no inform al comprador, art. 1859.

Agrega el art. 1865, La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere
declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios.

2.2.4.2 OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

El comprador tiene dos obligaciones:

i. Pagar el precio.
ii. Recibir la cosa.
2.2.4.2.1 PAGAR EL PRECIO.

Segn el art. 1871, La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido.

Debe pagarse en el tiempo y lugar designado en la convencin, art. 1872. A falta de estipulacin el precio
debe pagarse en el lugar y tiempo de la entrega de la cosa.

FORMA DE PAGO: se siguen las reglas del pago.

DERECHO DEL COMPRADOR PARA SUSPENDER EL PAGO DEL PRECIO

Segn el art. 1872 inc. 2, Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que
existe contra ella un accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el
contrato, podr depositar el precio con autoridad de la justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor
haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio.

No hay que confundir la obligacin de pagar el precio con la existencia del precio, si falta el precio, el que es
un elemento esencial del contrato, la venta no produce efecto alguno, o bien degenera en otro contrato
diferente, como es la donacin. Si falta el pago del precio, no se ha cumplido una obligacin luego surge
responsabilidad contractual.

EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN DE PAGAR EL PRECIO

Se trata de un incumplimiento contractual, por tanto opera la condicin resolutoria tcita, luego
relacionando el art. 1489, con el art. 1873, norma que repite el contenido del 1489, el derecho de opcin
que surge para el comprador es:

i. Ejercer la accin resolutoria

ii. Deducir la accin de cumplimiento forzado.

En ambos casos, conjuntamente con la accin de indemnizacin de perjuicios.

Segn el art. 1873, Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo
dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.

EFECTOS DE LA RESOLUCIN POR NO PAGO DEL PRECIO DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

Debemos distinguir sus efectos entre las partes y respecto de terceros.

i. Entre las partes

Se produce un efecto retroactivo, las partes vuelven al estado anterior a contratar.

Derechos del vendedor.

o A que se le restituya la cosa, art. 1487.
o A que se le restituyan de los frutos. Se deben todos los frutos percibidos desde la celebracin del
contrato hasta el cumplimiento de la condicin, ello si no se ha pagado parte alguna del precio, art.
1875, si ha operado un pago parcial, en este caso la restitucin ser proporcional al pago
efectuado. Es una regla excepcional, dado que por regla general no se restituyen los frutos en las
resoluciones, art. 1488, Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos
en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los
varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
o Si hubo arras, tiene derecho a retenerlas o a exigirlas dobladas, art. 1875 inc. 1, agrega el inc. 3,
a menos que pruebe haber sufrido el comprador- en su fortuna, y sin culpa de su parte,
menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
o Derecho a demandar la indemnizacin por los juicios causados, art. 1873.

En relacin a los deterioros de la cosa, deben aplicarse las normas de las prestaciones mutuas, se considera
poseedor de mala fe para estos efectos al comprador, salvo que pruebe haber sufrido en su fortuna sin
culpa de su parte menoscabos tan grandes que se le ha hecho imposible cumplir lo pactado, inc. final del art.
1875.

Derechos del comprador

El comprador tiene los siguientes derechos:

o Derecho a la restitucin total del precio o a la parte que haya pagado.
 o Derecho a que se le abonen las mejoras necesarias, ya que stas son indispensables para la
manutencin de la cosa. Respecto a las mejoras tiles o voluntarias, no se le abonan pero tiene el
derecho de separar los materiales usados en ellas siempre que no se cause en ellas detrimento o
menoscabo a la cosa.

EFECTOS DE LA RESOLUCIN RESPECTO DE TERCEROS

Segn el inc. 1 art. 1876, La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.

Por lo tanto debemos distinguir entre bienes muebles e inmuebles:

o Respecto de los bienes muebles, para que la resolucin afecte a terceros, stos deben estar de
mala fe, la que, en la especie, consiste en saber que se adeudaba parte del precio.
o En el caso de los bienes inmueble, los afectar la resolucin si la condicin resolutoria, en este caso
concretada en el saldo del precio, constaba en el respectivo ttulo inscrito u otorgado por escritura
pblica.

EFECTOS DE LA DECLARACIN EN LA ESCRITURA DE VENTA DE HABERSE PAGADO EL PRECIO.

Segn el inc. 2 del art. 1876, Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se
admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta
prueba habr accin contra terceros poseedores.

Segn el tenor literal de la norma, el efecto que produce dicha declaracin es no admitir prueba en
contrario, si no slo la nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin
contra terceros poseedores, el objeto de la norma es proteger a los terceros adquirentes.

La doctrina ha discutido si la norma se aplica al vendedor que desea accionar contra el deudor.

Alessandri opina que s se le aplica al vendedor, es una prohibicin absoluta.

En contra opina Meza Barros, la prohibicin rige slo si han intervenido terceros, el objeto es su proteccin,
Si el comprador confiesa que no ha pagado el precio, sera insensato negar al vendedor accin para pedir
que se le pague o que se resuelva el contrato, a pretexto de que no es admisible otra prueba que la nulidad
o falsificacin de la escritura.

CLUSULA DE NO TRANSFERENCIA DEL DOMINIO, SINO POR EL PAGO DEL PRECIO

Segn el art. 1874, La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente (cumplimiento
forzado o resolucin); y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo las enajenaciones que hubiere
hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.

Es decir, la reserva no impide la transferencia del dominio, criterio contrario al seguido en materia de
tradicin, en efecto, segn el art. 680, Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la
cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio
hasta el pago.

2.2.4.2.2 HAY PARA EL COMPRADOR LA OBLIGACIN DE RECIBIR

LA COSA?
OBLIGACIN DE RECIBIR LA COSA

REGULACIN NORMATIVA.

La obligacin de recibir la cosa no se encuentra establecida en trminos expresos en el C.C., lo que se

prescribe son los efectos de la mora del comprador en recibir la cosa. Sigue en esta parte a su modelo
francs, y a los cdigos de Italia y Espaa. Esta omisin tiene una explicacin histrica, ni el Derecho romano
ni las Siete Partidas regularon la obligacin en comento, la obligacin de recibir la cosa se subentenda en la
compraventa. El Cdigo de Comercio s regula esta obligacin.

CONTENIDO DE LA OBLIGACIN DE RECIBIR LA COSA

Es la contrapartida a la obligacin del vendedor de dar o de efectuar la tradicin o entrega de la cosa. En
virtud de esta obligacin el comprador debe hacerse cargo de la cosa. Respecto a la forma en que se debe
recibir la cosa, debe distinguirse entre bienes inmuebles y muebles. En el primer caso, tomando posesin de
ella, en el segundo, mediante la ejecucin de actos que manifiesten su voluntad en orden a aceptar la
entrega de la cosa.

Al vendedor le interesa que el comprador cumpla con esta obligacin porque queda descargado de la
exigencia de conservacin de la cosa. De no existir esta obligacin, el contrato quedara entregado al arbitrio
del comprador. La obligacin de recibir la cosa es una consecuencia directa de la obligacin del vendedor de
entregar la cosa.

MORA EN RECIBIR LA COSA

Puede ocurrir que el comprador se niegue a recibir la cosa en el tiempo y lugar convenidos, o que retarde,
en forma imputable, la recepcin.

Para que sea procedente la mora del comprador, es necesario el cumplimiento de los requisitos que se
exigen para la mora del vendedor;

i. El requerimiento o interpelacin, en conformidad al art. 1551.

ii. El retardo debe ser imputable, es decir, que se deba a dolo o culpa, actuando el caso fortuito como
circunstancia que excluye la responsabilidad contractual.
iii. El vendedor se allane a entregar la cosa en los trminos estipulados, en caso contrario, la
contraparte podr deducir la excepcin de contrato no cumplido, tambin denominada la mora
purga la mora.

El art. 1827 establece que Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler
de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del
cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.

Son consecuencias de la mora del comprador en recibir la cosa;

i. El abono de los perjuicios sufridos por el vendedor, en razn de la mora. La enumeracin

del art. 1827 es slo por va de ejemplo.
ii. El vendedor queda descargado del cuidado ordinario, y slo pasar a responder por dolo o
culpa grave, es decir, opera una disminucin de su responsabilidad, ya que de la culpa
leve, regla general en materia de responsabilidad contractual, pasa a responder de aquel
descuido propio de las personas negligentes y de poca prudencia, es decir, de la culpa lata,
y adems responde cuando ha causado el dao con intencin, esto es, si ha obrado con
dolo.

Estos efectos en caso alguno excluyen la posibilidad de aplicar las acciones de resolucin y de cumplimiento
forzado, en ambos casos, sumada la accin de indemnizar perjuicios que concede el art. 1489, as lo ha
resuelto la Corte Suprema.

2.2.5 RESCISIN POR LESIN ENORME EN LA COMPRAVENTA

CONCEPTO

Es el perjuicio pecuniario que sufre una parte en virtud de la falta de equivalencia de las prestaciones de un
contrato oneroso conmutativo.
Debemos tener presente la natural libertad del mercado y su inherente especulacin, en el que es
admisible una especulacin en el precio a pagar en una compraventa, en tales casos, no hay lesin enorme
pues es el efecto del libre mercado, por ello debemos observar un perjuicio patrimonial relevante para
invocar esta figura.

REQUISITOS DE LA LESIN ENORME

Para que la venta pueda rescindirse por lesin enorme, deben reunirse los siguientes requisitos:
 i. La venta debe ser susceptible de lesin
ii. Que la lesin sea enorme
iii. la cosa no debe haber perecido en manos del comprador
iv. El comprador no debe haber enajenado la cosa
v. La accin debe deducirse oportunamente

LA VENTA DEBE SER SUSCEPTIBLE DE LESIN

La lesin slo opera en la compraventa de bienes races. No procede en los siguientes casos, art. 1891:
i. Compraventa de bienes muebles, sabemos que Bello consideraba ms importantes a los
inmuebles, en razn de su mayor relevancia patrimonial en su poca.
ii. Ventas hechas por el ministerio de la justicia. Normalmente los bienes rematados en pblica
subasta, inclusos los inmuebles, son adquiridos por un precio relativamente bajo.

QUE LA LESIN SEA ENORME

El C.C. regula la lesin tanto del vendedor como del comprador, en el art. 1889.

El vendedor sufre lesin enorme si el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende.

El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.

Se entiende por justo precio el valor comercialmente asignable a un bien, el que es independiente de su
valor de afeccin. Es el valor que corresponde segn la naturaleza y caractersticas de un bien, deber ser
determinado por el juez.

Para determinar el justo precio debe estarse a la poca de celebracin del contrato, inc. 2 del art. 1889.

LA COSA NO DEBE HABER PERECIDO EN MANOS DEL COMPRADOR

Es necesario que la cosa no haya perecido en poder del comprador, ello porque una vez que se rescinde el
contrato debe restituirse la cosa, art. 1893 inc. 1, Perdida la cosa en poder del comprador no habr
derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato.

EL COMPRADOR NO DEBE HABER ENAJENADO LA COSA

Requisito exigido por el inc. 2 del art. 1893, Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa;
salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer
vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de
una dcima parte. A diferencia de lo que ocurre con la nulidad, puede apreciarse que la rescisin por lesin
enorme no afecta a terceros poseedores.

LA ACCIN DEBE DEDUCIRSE OPORTUNAMENTE

El plazo para deducir la accin rescisoria por lesin enorme es de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato, art. 1896.

EFECTOS DE LA RESCISIN POR LESIN ENORME

Su objeto es eliminar la desproporcin existente entre las prestaciones de las partes, por ello el acto es
anulado, el vendedor recobra la cosa y el comprador, el precio. Para estudiar sus efectos debemos distinguir,
segn el art. 1890;

i. Si la rescisin se pronuncia en contra del comprador; Puede en este caso consentir en la

rescisin o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte.
ii. Si la rescisin se pronuncia en contra del vendedor; Puede consentir en la rescisin o restituir
el exceso del precio recibido aumentado en una dcima parte.
Segn el inc. final de la norma, No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni
podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato.

En resumen, entre las partes, a raz de la rescisin por lesin enorme las partes vuelven al estado anterior a
contratar, el vendedor restituir el precio y el comprador la cosa con intereses y frutos, pero desde la fecha
de la demanda. Segn el art. 1894, El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que
haya sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.

Los terceros no se ven afectados por la rescisin, ya que si la cosa se enajen, no procede la lesin, adems
segn el art. 1895, El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla
de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.

EXTINCIN DE LA ACCIN RESCISORIA POR LESIN

La accin se extingue por:

I. la destruccin material de la cosa en poder del comprador, art. 1893 inc. 1.

II. Por la enajenacin de la cosa, inc. 2 del art. 1893.
III. Por prescripcin extintiva; art. 1896, ya citado.

Esta accin es irrenunciable, art. 1892, Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por
lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el
exceso, se tendr esta clusula por no escrita.

2.3 EL ARRENDAMIENTO.
2.3.1 DEFINICIN, IMPORTANCIA, CARACTERSTICAS
CONCEPTO Y CLASES

Se encuentra definido en el art. 1915, El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra
a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado

CARACTERSTICAS

El arriendo presenta las caractersticas que se pasan a indicar:

i. Es bilateral, as se desprende de la definicin legal, ambas partes resultan obligadas. Si el

contrato es gratuito para el arrendatario, estaremos en presencia de un comodato.
ii. Es consensual, se perfecciona por el acuerdo de voluntades. Sin perjuicio de lo anterior, se
aconseja su escrituracin y ms aun, escritura pblica debidamente inscrita en el Conservador
de Bienes Races respectivo, ello por lo siguiente:
o Para efectos probatorios, recurdese la limitacin a la prueba testimonial
o Si se celebra por escritura pblica, el arriendo deber respetarse por todo al que se
transfiera el derecho del arrendador a ttulo oneroso, N 2 del art. 1962.
o El arriendo ser oponible a los acreedores hipotecarios si se ha otorgado por escritura
pblica inscrita en el Conservador antes de la inscripcin hipotecaria, N 3 del art.
1962.
iii. Es oneroso, cada parte se ve beneficiada por el gravamen que soporta la otra.
iv. Es principal, no requiere de otro contrato para su subsistencia.
v. Es tpico, se regula en el ttulo XXVI, art. 1915 y siguientes y en la legislacin especial.
vi. Es un ttulo de mera tenencia, el arrendatario es un mero tenedor dado que reconoce dominio
ajeno.
vii. Es un contrato de tracto sucesivo.
PARTES

En este contrato, las partes se denominan arrendador y arrendatario.

o Arrendador es el que concede el goce, ejecuta la obra o presta el servicio.

o Arrendatario es el que para por el goce, obra o servicio

2.3.2 CLASES DE ARRENDAMIENTO

De esta definicin se desprende la existencia de tres clases de arriendo: de cosas, de ejecucin de una obra y
de prestacin de servicios

o ARRENDAMIENTO DE CONFECCIN DE OBRA MATERIAL

CONCEPTO, REGULACIN, NATURALEZA JURDICA Y RIESGOS

Es aquel por el cual un aparte se obliga a ejecutar una obra material y la otra a pagar por ella un precio
determinado. El que confecciona la obra, se llama artfice.

Adems de las normas especiales del art. 1996 y siguientes, se le aplican las normas generales del arriendo.

Se trata de un contrato intuito personae y se perfecciona por la aprobacin del que orden la obra, inc. 1
del art. 1996.

Puede tratarse de una compraventa o de un arriendo. Es compraventa si el artfice provee de la materia con
que se har la obra, en caso contrario, es decir, si la materia la suministra la persona que encarg la obra,
ser arriendo.

El art. 1996 se refiere a los riesgos, los que son de cargo del acreedor desde que aprueba la obra, salvo que
est en mora declarar si la aprueba o no.

OBLIGACIONES DEL QUE ENCARG LA OBRA

Sus obligaciones son:

i. Pagar el precio, se paga el precio pactado, en caso contrario, se presume que se ha convenido
en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, a falta de ste, por el que
determinen peritos, art. 1997.
ii. Declara si aprueba o rechaza la obra.
OBLIGACIN DEL ARTFICE

ste se obliga a confeccionar la obra en los trminos pactados.

EXTINCIN

El contrato se extingue:

i. Por manifestacin unilateral del que encarga la obra, debiendo al artfice todos los costos,
dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar en la obra, art. 1999.
ii. Muerte del artfice, ya que es un contrato intuito personae.

o CONTRATO DE CONSTRUCCIN DE UN EDIFICIO

Segn el inc. 1 del art. 2003, Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario,
que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes.
Tales reglas son:

Regla 1: El empresario no puede pedir aumento de precio a pretexto de encarecer los costos o de
modificaciones al plan primitivo.

Regla 2: Si circunstancias desconocidas, causan costos imprevistos, el empresario puede hacerse autorizar
para ellos por el dueo, si ste rehsa, por el juez.

Regla 3: Si perece el edificio o amenaza ruina, dentro de los cinco aos subsiguientes a la entrega, por vicio
del suelo o que el empresario debi conocer o por vicio de materiales, responde el empresario, a menos que
los materiales hayan sido suministrados por el dueo siempre que el empresario por su oficio no haya
debido conocer los vicios respectivos, inc. final del art. 2000.

Regla 4: El recibo que otorga el dueo despus de concluida la obra no exime al empresario de
responsabilidad por la ruina del edificio.

Regla 5 Si los artfices u obreros contratan slo con el dueo por sus pagas, se miran como contratistas
independientes y tienen accin contra el dueo, pero si contrataron con el empresario, slo en subsidio se
podr dirigir contra el dueo, hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario.
 o ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES
Es aquel por el que una parte se obligar a prestar un servicio inmaterial y la otra apagar por l un precio
determinado.

Contrato que recae sobre servicios en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo fsico.

Si tiene por objeto una larga serie de actos, segn el art. 2007, como los de los escritores asalariados para la
prensa, secretarios de personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas de
los arts. 2008 a 2012. Si se trata de una obra aislada, se aplican las normas de la confeccin de obra material.

Con relacin a los servicios profesionales, se aplican las reglas de este arriendo y las del mandato, segn
corresponda, art. 2012.

2.3.3 ARRENDAMIENTO DE COSAS. DEFINICIN, ELEMENTOS, EFECTOS, EXTINCIN.

REGLAS PARTICULARES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE LOS BIENES
RACES URBANOS. BREVE ANLISIS DE LA LEY 18.101.
CONCEPTO

Basndonos en la definicin legal del art. 1915, lo podemos definir como aquel contrato por el cual una
parte se obliga a conceder el goce una cosa y la otra a pagar por este goce un precio determinado.

A su vez, puede ser de bienes muebles, bienes races urbanos o bienes races rsticos. En estos tres casos,
son elementos comunes la cosa y el precio.

LA COSA

El arriendo puede recaer sobre cosas corporales e incorporales, entre las primeras, muebles e inmuebles,
segn el art. 1916 inc. 1Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que
pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los derechos estrictamente
personales, como los de habitacin y uso. Es decir, el arriendo no puede recaer sobre cosas consumibles.

Es vlido el arrendamiento de cosa ajeno, inc. 2 Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de
buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin.

EL PRECIO

Al igual que en la compraventa, debe ser real, serio y determinado o determinable. El precio se determina
de los mismos modos que en la compraventa, art. 1918.

Prescribe el art. 1917 El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y
en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Llmase renta cuando se paga peridicamente.

EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS

Debemos estudiar las obligaciones del arrendador y las del arrendatario.

o Obligaciones del arrendador

stas son, segn el art. 1924:

i. Obligacin de entregar la cosa arrendada

ii. Obligacin de mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.
iii. Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa
arrendada.
PRIMERA OBLIGACIN DE ENTREGAR LA COSA ARRENDADA

Es una obligacin de la esencia del arrendamiento, a ella se refiere el art. 1920 La entrega de la cosa que se
da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley, esta norma
se critica ya que el arriendo no transfiere el dominio de la cosa, slo es un ttulo de mera tenencia, luego la
entrega se realiza por el simple hecho material de poner la cosa a disposicin del arrendatario.

Con relacin a la poca de la entrega, debe estarse a lo establecido en el contrato, si nada se dice, debe
efectuarse de inmediato una vez celebrado el contrato.

Debe entregarse la cosa de forma tal que permita hacer el uso por el cual fue arrendada, en caso contrario,
el arrendatario tiene derecho a la terminacin del contrato. Si el impedimento es parcial o si la cosa se
destruye en parte, el juez determinar si se termina el contrato o si se concede una rebaja proporcional del
precio o renta, art. 1932.

El arrendatario tiene derecho a indemnizacin del dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa
anterior al contrato, en conformidad a los arts. 1933 y 1934, si no es posible el uso de la cosa en los trminos
del art. 1932. Adems deber indemnizarse el lucro cesante si el vicio era conocido del arrendador al
tiempo del contrato o si era tal que debi el arrendador por los antecedentes preverlo o por su profesin
conocerlo. El arrendatario no tiene derecho a ser indemnizado si contrat a sabiendas del vicio y no se
oblig el arrendador a sanearlo, o si el vicio era tal que no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo, o
si renunci expresamente a la accin de saneamiento por el mismo vicio, designndolo.

SEGUNDA OBLIGACIN DE MANTENER LA COSA EN EL ESTADO DE SERVIR PARA EL FIN A QUE HA SIDO
ARRENDADA

Segn el art. 1927 La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante
el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales corresponden
generalmente al arrendatario. Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de
la cosa arrendada. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones.

El arrendador debe efectuar las reparaciones necesarias, art. 1935 El arrendador es obligado a reembolsar
al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la
cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado
noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en
tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su
costo razonable, probada la necesidad.

Con relacin a las mejoras tiles, si se han hecho con la voluntad del arrendador, debern ser abonadas al
arrendatario. El arrendatario puede retirar y llevarse los materiales, siempre que no se cause deterioro a la
cosa, salvo que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos
separados, art. 1936.

TERCERA OBLIGACIN DE LIBRAR AL ARRENDATARIO DE TODA TURBACIN O EMBARAZO EN EL GOCE DE LA

COSA ARRENDADA.

En primer lugar, el arrendador no debe turbar el goce de la cosa arrendada, art. 1928 inc. 1 El arrendador
en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el
consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos
algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella. Si la reparacin no se puede diferir, deber
realizarse, pero deber rebajarse proporcionalmente el precio o renta, inc. 2, incluso podr terminarse el
arriendo si recaen sobre gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se
arrend, inc. 3.

En segundo trmino, la obligacin incluye las turbaciones de derecho de terceros, art. 1931 La accin de
terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigir contra el arrendador. El arrendatario ser
slo obligado a noticiarle la turbacin o molestia que reciba de dichos terceros, por consecuencia de los
derechos que alegan, y si lo omitiere o dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al
arrendador.

o Obligaciones del arrendatario

stas son:

i. Obligacin de pagar el precio.

ii. Obligacin de usar la cosa segn los trminos o espritu del contrato.
iii. Obligacin de conservar la cosa.
iv. Obligacin de restituir la cosa.
PRIMERA OBLIGACIN DE PAGAR EL PRECIO

En caso de no cumplirse con esta obligacin, podr pedirse la terminacin del contrato. Adems goza el
arrendador del derecho legal de retencin sobre las cosas del arrendatario en los trminos del art. 1942 El
arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Podr el arrendador, para seguridad de este pago, y de
las indemnizaciones a que tenga derecho retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos
los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se
entender que le pertenecen, a menos de prueba contraria, norma que debe conciliarse con el art. 598 del
CPC, por el cual se podr pedirse el auxilio de la fuerza pblica si el arrendatario intenta sacar objetos de la
propiedad arrendada. Por otra parte, el arrendador podr negarse a autorizar el salvoconducto del
arrendatario que cambia de domicilio, lo que bastara para que carabineros impida la mudanza, art. 2 de la
Ley 19.866 de 2004.

SEGUNDA OBLIGACIN DE USAR LA COSA SEGN LOS TRMINOS O ESPRITU DEL CONTRATO

Segn el art. 1938 El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato; y
no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos, o, a falta de convencin
expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del pas. Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador
reclamar la terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin,
dejando subsistir el arriendo. Norma interesante ya que es uno de los pocos casos en que el C.C. se remite
a la costumbre.

TERCERA OBLIGACIN DE CONSERVAR LA COSA

A ella se refiere el art. 1939 El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen
padre de familia. Faltando a esta obligacin, responder de los perjuicios; y aun tendr derecho el
arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro.

Por regla general no procede el subarrendamiento, salvo que se pacte lo contrario, art. 1946 No podr el
cesionario o arrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario
directo.

Segn ya se estableci, el arrendatario responde de las reparaciones locativas, que son las que tienen por
objeto reparar los deterioros ocasionados por el normal y ordinario goce de la cosa, art. 1940.

CUARTA OBLIGACIN DE RESTITUIR LA COSA

Prescribe el art. 1947 El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento. Deber
restituirla en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado por el
uso y goce legtimos. Si no constare el estado en que le fue entregada, se entender haberla recibido en
regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario. En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas
durante su goce, deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable.

Es importante destacar la norma del art. 6 inc. 2 de la Ley N 18.101 Si el arrendatario abandonare el
inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que se lo entregue,
sin forma de juicio, con la sola certificacin del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar
acta del estado en que se encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir copia de
ella al tribunal.

EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS

Las causales estn indicadas en el art. 1950:

N 1 Por la destruccin total de la cosa arrendada

, desde luego, nos referimos a una destruccin culpable. Si sta es total, se podr pedir la terminacin del
contrato y la correspondiente indemnizacin de perjuicios, si es parcial, el juez determinar si procede la
terminacin o rebaja proporcional del precio.

N 2 Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo.Puede existir un arriendo a
tiempo determinado o indeterminado.

Si el tiempo es determinado, al vencer ste expira el contrato, no es necesario efectuar el desahucio,

eventualmente deber deducir una accin de restitucin.

Si el tiempo es indeterminado, debe practicarse el desahucio, que es el acto por el cual se manifiesta la
voluntad en orden a poner trmino al contrato, en expresin del cdigo noticindolo anticipadamente.
Ello es necesario en los casos que indica el art. 1951, esto es: si no se fija tiempo para la restitucin, si el
tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa o por la costumbre, nuevamente
el cdigo se remite a la costumbre. Agrega el inc. 2, 3 y 4 La anticipacin se ajustar al perodo o medida
de tiempo que regula los pagos. Si se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser
respectivamente de un da, de una semana, de un mes. El desahucio empezar a correo al mismo que el
prximo perodo. Lo dispuesto en este artculo no se extiende al arrendamiento de inmuebles, de que se
trata en los prrafos 5 y 6 de este ttulo. En efecto, segn el art. 3 de la Ley N 18.101 el plazo de
desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin y se aumentar en un mes por cada ao
completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el aumento no podr exceder,
en total, de seis meses.

N 3 Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se expresarn

Hay que distinguir si la extincin obedece a causa ajena al arrendador o por hecho o culpa de ste.

Si la extincin se produce por causa ajena al arrendador, a su vez, hay que distinguir si est de buena o mala
de, esto es, si se hubiese o no presentado como propietario absoluto. Si est de buena fe nada deber, en
caso contrario, deber indemnizar perjuicios, inc. 2 del art. 1958.

Si opera la extincin por hecho o culpa del arrendador, debe distinguirse si el sucesor del arrendador debe o
no respetar el arriendo.

Como ya se estableci, debern respetarlo aquellos quienes han sucedido a ttulo gratuito, a ttulo oneroso
siempre que en este caso el arriendo conste por escritura pblica y los acreedores hipotecarios si el arriendo
fue inscrito en el Conservador con anterioridad a la hipoteca, art. 1962. Subsiste el contrato y nada podr
reclamarse perjuicios al arrendador.

Si el tercero no est obligado a respetar el arriendo, debern indemnizarse los perjuicios causados, art.
1961.

N 4 Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto,

el procedimiento se ha simplificado, as la Ley N 18.101 establece un procedimiento rpido con relacin a

la terminacin del arriendo de predios urbanos.

LA TCITA RECONDUCCIN

Por regla general esta institucin no opera, art. 1956 inc. 1 y 2 Terminado el arrendamiento por
desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del
arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato. Si llega el da de la
restitucin no se renueva expresamente el contrato, tendr derecho el arrendador para exigirla cuando
quiera.

Pero si se trata de un bien inmueble y si el arrendatario con el beneplcito del arrendador paga la renta de
cualquier perodo subsiguiente al de trmino o si ambas partes manifiestan, por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el contrato bajo las
mismas condiciones que antes pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el
necesario para utilizar las labores principales y coger los frutos pendientes en los predios rsticos, sin
perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.

ARRENDAMIENTO DE PREDIOS URBANOS

Materia regulada por la Ley N 18.101 de 1982. En subsidio se aplican las normas del arriendo del C.C. El
arrendatario toma el nombre de inquilino.

Predio urbano es aquel ubicado dentro del radio urbano de una ciudad, art. 1, por excepcin la ley se aplica
a predios ubicados fuera del radio urbano, pero stos no pueden exceder de una hectrea.

La ley no se aplica en los siguientes casos:

i. Si la superficie es superior a una hectrea

ii. Los inmuebles fiscales
iii. Si la vivienda se arrienda por temporada menor a tres meses, si son amobladas y para fines de
descanso o turismo
iv. Hoteles, residenciales y establecimientos similares
v. Estacionamientos de automviles.
Si el inmueble se ha destinado a la habitacin con plazo superior a un ao, se entiende incluida la facultad
de subarrendar, salvo que se pacte lo contrario.
 2.4 EL MANDATO.
2.4.1 CONCEPTO, IMPORTANCIA Y CARACTERSTICAS DEL MANDATO
CONCEPTO

Este contrato est definido en el inc. 1 del art. 2116, El mandato es un contrato en que una persona confa
la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

CARACTERSTICAS DEL MANDATO

Presenta el mandato, las siguientes caractersticas.

i. Es un contrato bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, pero por excepcin puede
ser unilateral, si el mandante no se obliga a pagar remuneracin o, en trminos ms amplios, si
se le exonera de sus obligaciones.
ii. Es un contrato oneroso, por regla general, ser gratuito si no se remunera al mandatario. La
remuneracin es un elemento de la naturaleza del mandato, puede no estar presente, en tal
caso el mandato es gratuito. La remuneracin llamada honorario es fijada en la convencin, ya
sea antes o despus del contrato, o puede fijarse por la ley, la costumbre o el juez, segn el art.
2117, lo que es interesante ya que es un caso en que el Derecho se remite a la costumbre, art.
2.
El mandatario responde de culpa leve, pero dentro de la culpa leve se es ms exigente con el mandatario
remunerado, se agrava ms su responsabilidad, y se es menos estricto con el mandatario no remunerado o
gratuito, pero siempre dentro de la culpa leve, art. 2129, El mandatario responde hasta de la culpa leve en
el cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario
remunerado. Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en
cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la
responsabilidad que sobre l recaiga. Estas normas son de orden privado, por lo tanto, podrn ser alteradas
por las partes, y pactar que el mandatario responda de culpa lata o levsima.

iii. Es un contrato conmutativo, por regla general, las prestaciones se miran como equivalentes.
Pero la doctrina seala que en ciertos casos puede ser aleatorio, lo que ocurre si los honorarios
se sujetan al xito o fracaso del negocio que se encomienda, como puede suceder con los
mandatos judiciales.
iv. Por regla general es consensual, se perfecciona por el consentimiento de las partes, el encargo,
incluso puede hacerse en forma verbal , por escrito o de cualquier modo inteligible, incluso
constituye encargo de mandato la aquiescencia tcita por parte del mandatario segn el art.
2123, El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada,
por cartas, verbalmente o de cualquier otro medio inteligible, y aun por la aquiescencia tcita
de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba
testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes
requieran un instrumento autntico.
La aceptacin del mandatario se rige por las reglas generales, puede ser expresa o tcita, segn lo visto en la
formacin del consentimiento. Agrega el art. 2124, El contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto en
ejecucin del mandato. Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse mientras el mandante se
halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra
manera se har responsable en los trminos del artculo 2167.

En forma excepcional, la ley le asigna valor al silencio, el que, por regla general carece de efectos jurdicos,
art. 2125, Las personas que por su profesin u oficio se encarguen de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido
un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern
tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.

Por excepcin el mandato es solemne:

o El mandato para contraer matrimonio debe otorgarse por escritura pblica.

o El mandato judicial, art. 6 del CPC.
o En la sociedad conyugal, el mandato que otorga la mujer autorizando al marido para realiza ciertos
actos sobre bienes sociales, el mandato deber constar por escrito o por escritura pblica, segn
corresponda.
MANDATO QUE SE OTORGA PARA REALIZAR UN ACTO SOLEMNE
Se ha discutido si es solemne el mandato que se otorga para realizar un acto solemne, como la compraventa
de bienes inmuebles.

La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia exigen que el mandato para realizar un acto solemne debe
ser tambin solemne. Por ejemplo, se requiere escritura pblica en el mandato para adquirir un bien raz,
basndose en que en el mandato constar la voluntad para la realizacin del acto solemne, adems que el
art. 2123 seala no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni
la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico.

A lo anterior se responde que el art. 2123 no hace ms que repetir la regla del art. 1701, en cuya virtud en
los casos en que la ley exige instrumento pblico, dicha prueba no puede suplirse, se agrega que el
mandante no manifiesta su voluntad necesaria para que se realice el acto solemne al realizar el encargo que
constituye el mandato, es el mandatario al realizar el encargo el que expresa su propio consentimiento, pero
por aplicacin del art. 1448, los efectos del contrato se radican en el mandante El mandato para comprar o
vender un bien raz, no requiere escritura pblica, ello porque no se ha manifestado el consentimiento para
el perfeccionamiento del contrato, sino que slo se ha autorizado al mandatario para la celebracin del
contrato.

v. es un contrato principal.
vi. Es un contrato tpico o nominado.
vii. Es intuito personae, es fundamental la consideracin del otro contratante, ello explica que el
error en la persona vicie el consentimiento, que la muerte pone trmino al contrato, que el
mandante pueda revocar y que el mandatario pueda renunciar.

LAS PARTES DEL MANDATO

Nos referimos al mandante y el mandatario, art. 2116 inc. 2.

o El mandante o poderdante, que en materia comercial se le denomina comitente, -el mandato

comercial se llama comisin- es la persona natural o jurdica que confiere el encargo.
El art. 2126 permite la pluralidad de partes en el mandato, Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms
mandatarios

o El mandatario es la persona que acepta el encargo, tambin se le denomina comisionista,

procurador, y tambin se habla de apoderado.
Pluralidad de mandatarios, segn el art. 2127, Si se constituyen dos o ms mandatarios y el mandante no
ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.

LA CAPACIDAD EN EL MANDATO

La regla general es que todos son capaces para celebrar este contrato, salvo los casos de incapacidad
absoluta o relativa.

En el caso del mandante no hay reglas especiales, por tanto se aplican las reglas generales, es decir, el
mandante debe tener una doble capacidad, de goce y ejercicio. En primer trmino debe ser capaz de
celebrar el contrato de mandato y ejecutar por s mismo el acto o contrato que encarga mediante el
mandante, ya que si el mandante no est autorizado para ejecutar por s el contrato que encomienda, el
mandato es nulo por objeto ilcito, as ocurre en las incapacidades especiales estudiadas en la compraventa.

Segn el art. 2122, El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad
imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.

En el caso del mandatario existe una regla especial sealada en el art. 2128, Si se constituye mandatario a
un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto
obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no
podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores, norma que concuerda con el art. 1581.

Norma interesante ya que el menor adulto es un incapaz relativo y se le puede nombrar mandatario. Ello se
explica ya que los efectos del mandato afectan al mandante, luego slo a l le importar si nombra a un
menor adulto como mandatario.
 2.4.2 ELEMENTOS DEL MANDATO
ELEMENTO DE LA ESENCIA DEL MANDATO: EL ENCARGO

El encargo es un elemento de la esencia del mandato, y puede ser muy variado, por ejemplo, comprar una
casa, celebrar matrimonio, recibir el pago, administrar los negocios, etc. Nuestro cdigo en el art. 2116
prescribe confa la gestin de uno o ms negocios, y sobre este particular, la doctrina se divide:

Para Meza Barros, el encargo est referido a la ejecucin de actos jurdicos; comprar y vender, pagar,
interrumpir una prescripcin, presentar una demanda, etc.

Agrega que no se puede otorgar un mandato para efectuar un acto material como levantar un muro o
construir un camino, en tales casos no se est en presencia de un mandato sino de un arrendamiento de
servicio o de confeccin de obra material

Por su lado, David Stitchkin sostiene que gestin de negocios implica administrar los negocios ajenos, es
decir, gobernar, regir, cuidar y dar trmino a una operacin de inters econmico, para lo cual es necesario
la ejecucin de uno o ms actos jurdicos o de actos que no son necesariamente jurdicos.

ACTOS OBJETO DE MANDATO

La regla general es que todos los actos puedan celebrarse por medio de mandatarios, pero hay algunas
excepciones muy calificadas:

i. El testamento, es un acto jurdico unilateral unipersonal, y dentro de sus caractersticas se

destaca que no puede ser objeto de mandato, as lo establece el art. 1004, La facultad de
testar es indelegable, se critica la redaccin de la norma ya que, como veremos, delegacin no
es sinnimo de mandato
ii. La ratificacin del matrimonio religioso, aunque es un punto discutido.

2.4.3 CLASES DE MANDATO

Existen diversos criterios para clasificar el mandato:

i. Segn su origen, puede ser civil, comercial o judicial.

ii. Segn su extensin, puede ser general o especial.
iii. Segn las facultades del mandatario, puede ser definido o indefinido
MANDATO GENERAL Y ESPECIAL

o Mandato general es aquel que se da para todos lo negocios del mandante o para todos, pero con
algunas excepciones.
o Mandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios determinados.
Segn el art. 2130 inc. 1, Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados, se
llama especial; si se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para
todos, con una o ms excepciones determinadas.

MANDATO DEFINIDO E INDEFINIDO

o Mandato definido es aquel en que se sealan expresamente las facultades o poderes conferidos al
mandatario.
o Mandato indefinido es aquel concebido en trminos generales o imprecisos.

2.4.4 EFECTOS DEL CONTRATO: OBLIGACIONES DEL MANDATARIO Y OBLIGACIONES

DEL MANDANTE
EFECTOS DEL MANDATO

Sus efectos son el conjunto de derechos y obligaciones que nacen de este contrato.

o OBLIGACIONES DEL MANDATARIO

Sus obligaciones son.

i. Cumplir con el mandato

ii. Rendir cuenta de su gestin
PRIMERA OBLIGACIN DEL MANDATARIO DE CUMPLIR CON EL MANDATO

Esta obligacin implica la ejecucin del encargo, no est enunciada expresamente en el C.C., pero es de toda
lgica, adems se deduce del art. 2131 y art. 2160. Segn el art. 2131, El mandatario se ceir
rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de
otro modo, agrega el art. 2160, El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado
expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.

Lo anterior debe concordarse con dos normas, art. 2147 En general, podr el mandatario aprovecharse de
las circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el
mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe
apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si
negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la
diferencia, art. 2148, Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms latitud,
cuando no est en situacin de poder consultar al mandante.

CASOS EN QUE EL MANDATARIO EST AUTORIZADO POR LA LEY PARA OBRAR DE OTRO MODO

Ello ocurre:

i. Si la ejecucin del mandato es manifiestamente perniciosa al mandante art. 2149.

ii. Si no es posible obrar de acuerdo a las instrucciones recibidas, en este caso el mandatario no
est obligado a constituirse en agente oficioso, y le bastar tomar las providencias que las
circunstancias exijan art. 2150, norma que agrega en sus inc. 2 y 3 Pero si no fuere posible
dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que
ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio. Compete al mandatario
probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del
mandante.
FACULTADES DEL MANDATARIO

Habr que estarse al contrato, no se presentan problemas en el mandato definido. El mandato indefinido no
confiere al mandatario ms que el poder de realizar los actos ordinarios de administracin, segn Stitchkin
actos de administracin son aquellos que miran a la conservacin del peculio administrado y a la reparacin
e incremento de los bienes mediante actos, contratos, enajenaciones necesarias para tal objeto, o sea, el
giro ordinario. No est definido en la ley actos de administracin, pero su concepto puede extraerse del
art. 391, El tutor o curador administra los bienes del pupilo y es obligado a la conservacin de estos bienes
y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive.

Los actos de disposicin no se oponen necesariamente a los de administracin, en la medida que el acto de
disposicin se incluya dentro de la administracin del giro ordinario del mandante

El art. 2132 seala una enumeracin de lo que debe incluirse dentro del acto de administracin por ejemplo;
pagar deudas, cobrar crditos, todo ello dentro del giro ordinario del mandante, perseguir a los deudores en
juicio, intentar acciones posesorias, interrumpir prescripciones, contratar reparaciones que requieran las
cosas, comprar materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas u otros
objetos de industria que se le hayan encomendado.

Prescribe el art. 2133, Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le
parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la substancia del mandato, ni para los actos que
exigen poderes o clusulas especiales. Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha
clusula.

CASOS EN QUE SE REQUIERE PODER ESPECIAL

Segn el art. 2132, para todos los actos que exceden de los actos de administracin, se necesita poder
especial, ello ocurre:

i. El mandato judicial requiere poder especial a propsito de la facultades sealadas en el art. 7

inc. 2 del CPC.
ii. Para celebrar el contrato de transaccin, porque es un equivalente jurisdiccional, art. 2448,
Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir. En este poder se especificarn
los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir.
iii. Mandato para contraer matrimonio.
El C.C., ha regulado especialmente algunas facultades: art. 2141 La facultad de transigir no comprende la de
comprometer, ni viceversa; art. 2142 El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el
precio, art. 2143 La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa
PROHIBICIONES DEL MANDATARIO

Se le prohbe al mandatario:

i. Prohibicin especial de la compraventa, art. 2144, No podr el mandatario por s ni por

interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de
lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa
del mandante.
ii. Tomar para s el dinero cuya colocacin el mandante le ha encargado, art. 2145, Encargado
de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a
falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no
podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante.
iii. No es lcito al mandatario colocar a inters los dineros del mandante, sin su expresa
autorizacin, agrega el inc. 2 del art. 2146, Colocndolos a mayor inters que el designado
por el mandante, deber asignrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para
apropiarse el exceso.
EXTRALIMITACIN DEL MANDATARIO

Analizaremos lo que sucede si el mandatario acta ms all de lo que le permiten sus atribuciones.

En tal caso, el mandante no quedar obligado por lo actuado por el mandatario, el mandatario es
responsable tanto respecto del mandante como respecto de terceros.

Respecto del mandante, el mandatario por haber incumplido su obligacin, incurre en responsabilidad
contractual.

En relacin a terceros, prescribe el art. 2154, El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es
slo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1 Cuando no les ha dado suficiente
conocimiento de sus poderes; 2 Cuando se ha obligado personalmente.

Sin perjuicio de lo anterior, el mandante puede ratificar lo obrado, expresa o tcitamente y en tal caso
resultar obligado, art. 2160 inc. 2.

LA DELEGACIN EN EL MANDATO

Es aquella figura por la cual el mandatario a su vez confa el encargo a un tercero.

Efectos de la delegacin

Para estudiar sus efectos hay que distinguir:

I. El mandante no ha autorizado ni prohibido la delegacin, es decir, hay un silencio, en este caso

se permite la delegacin, pero los terceros carecen de accin contra el mandante por los actos
del delegado. El mandatario, sin embargo, debe responder al mandante de los hechos del
delegado como si fuesen propios art. 2135 y 2136.
II. Se ha autorizado la delegacin por el mandante; hay que subdistinguir:
O No se nomina o individualiza al delegado; en este caso, en principio el mandatario no
responde por los actos del delegado, salvo que elija a una persona notoriamente
insolvente o incapaz, art. 2135 inc. 2.
O El mandante designa al delegado, en este caso se entiende que hay un nuevo mandato
entre el mandante y el delegado, por tanto el mandatario no tiene responsabilidad art.
2137.
III. El mandante prohibi la delegacin, los actos del delegado no obligan al mandante, esto es, le
son inoponibles, salvo que ste ratifique, art. 2136, La delegacin no autorizada o no
ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da derechos a terceros contra el
mandante por los actos del delegado.
Finalmente, agrega el art. 2138, El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones
del mandatario que le ha conferido el encargo.

SEGUNDA OBLIGACIN DEL MANDATARIO: RENDIR CUENTA

Esta obligacin se entiende considerando que el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante. El
mandatario debe poner en conocimiento del mandante la forma en que ha cumplido el encargo, los gastos
efectuados, los saldos existentes, etc.
En conformidad al art. 2155, las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no
lo ha relevado de ello. La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l
justifique el mandante.

Segn lo preceptuado en los art. 2156 y 2157 el mandatario debe ceder al mandante los derechos y acciones
adquiridos contra terceros en la ejecucin del mandato, transferirle los bienes adquiridos y cederles las
obligaciones adquiridas en virtud de la ejecucin del encargo.

OBLIGACIONES DEL MANDANTE

El mandante debe cumplir las obligaciones que, a su nombre, ha contrado el mandatario, art. 2160 inc. 1,
El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites
del mandato, desde luego, en la medida que el mandatario acte dentro de los lmites del mandato.

Las restantes obligaciones del mandante, estn establecidas en el art. 2158:

i. Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato; art. 2158 N 1,

generalmente se concreta con la entrega de dinero, sta es la provisin de fondos. Su
incumplimiento autoriza al mandatario para desistir del encargo o a pedir la resolucin del
contrato.
Esta obligacin se genera al perfeccionarse el contrato, las restantes obligaciones, segn la doctrina, surgen
despus de efectuado el encargo.

ii. Rembolsar los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato art. 2158 N 2.
iii. Pagar la remuneracin estipulada o la usual, art. 2158 N 3, en caso de desacuerdo, la
remuneracin la fijar el juez.
iv. A pagar las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes, art. 2158 N 4.
v. A indemnizar las prdidas en que ha incurrido el mandatario sin culpa y por causa del
mandante; art. 2158 N 5.
El mandante no puede dispensarse de cumplir estas obligaciones alegando que el negocio encomendado no
ha tenido buen xito o que pudo desempearse a menos costo, salvo que pruebe culpa, inc. final del art.
2158. Si el mandante no cumple con sus obligaciones, podr el mandatario desistir del encargo, art. 2159.

El art. 2162 establece un derecho de retencin a favor del mandatario, Podr el mandatario retener los
efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste
fuere obligado por su parte.

2.4.5 EXTINCIN DEL MANDATO

Las causales de trmino del mandato estn reguladas en el art. 2163, ello sin perjuicio de las reglas
generales;

i. Art. 2163 N 1 Por el desempeo del negocio para el que fue constituido, es decir, si se ha
cumplido con el encargo, causal referida al mandato especial.
ii. Art. 2163 N 2 Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato, en otras palabras, en virtud de un plazo extintivo o condicin
resolutoria.
iii. Art. 2163 N 3 Por la revocacin del mandante; segn el art. 2165 el mandante puede
revocar el mandato a su arbitrio, y la revocacin puede ser expresa o tcita, y produce efectos
desde que el mandatario ha tenido conocimiento de ella. Se permite la revocacin, que implica
una causal unilateral de terminacin del contrato, ya que se trata de un contrato intuito
personae.
La revocacin tcita se produce si se encarga el mismo negocio a distinta persona, segn el art. 2164 inc. 1.

La revocacin puede ser parcial si se refiere a una parte de los negocios encomendados, Si el primer
mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos
en el segundo, inc. 2 del art. 2164.

Segn el art. 2165, la revocacin produce efectos desde el da en que el mandatario tiene conocimiento de
ella. En cuanto a cmo se puede poner en conocimiento del mandatario la revocacin, la doctrina seala
que por cualquier medio, en la prctica se recurre a una notificacin judicial de revocacin, lo mismo
respecto de los terceros que hayan conocido el mandato por haberse relacionado con el mandatario.
Se discute si es posible pactar la irrevocabilidad del mandato, considerando que la ley no lo prohbe,
Stitchkin sostiene que el pacto es vlido con una limitacin, no es lcito estipularlo respecto de un mandato
general de administracin. Lo mismo respecto de los administradores de sociedades annimas.

iv. Art. 2163 N 4 Por renuncia del mandatario, tal como en el caso anterior, se est en
presencia de un trmino unilateral del contrato, y si recordamos, ello por regla general, no es
posible segn lo dispuesto en el art. 1545.
La renuncia se pone en conocimiento del mandante por cualquier medio. Segn el art. 2167, la renuncia no
pone fin en forma inmediata a las obligaciones del mandatario, sino una vez vencido el tiempo razonable
para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados, en caso contrario deber indemnizar
perjuicios a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa; o sin grave
perjuicio de sus intereses propios

v. Art. 2163 N 5 Por la muerte del mandante o del mandatario, los contratos generalmente no
se extinguen por la muerte de las partes, ya que se aplica el principio de continuidad del
causante en herederos, sabemos que el que contrata para s, lo hace tambin para sus
herederos, pero este caso es excepcional, se explica por el carcter intuito personae del
mandato, art. 2168 en relacin con el art. 2173.

Casos en que la muerte del mandante no termina con el contrato, Ello ocurre en:

o El mandato judicial.
o La comisin.
o El mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante.
o Si se produce perjuicio a los herederos del mandante, art. 2168.
La muerte del mandatario pone fin al mandato, salvo si se ha estipulado continuar el mandato con los
herederos del mandatario.

En caso de pluralidad de mandatarios que deben obrar conjuntamente, la muerte de uno de ellos pone
trmino al mandato respecto de todos, art. 2172.

vi. Art. 2163 N 6 Por la quiebra o insolvencia de uno o del otro, si el mandante cae en quiebra,
la administracin de sus bienes pasa al sndico, no podr cumplir con las obligaciones que
emanan del mandato. En el caso del mandatario, si no ha podido administrar sus propios
negocios, mal podr hacerlo respecto de los ajenos.
vii. Art. 2163 N 7 Por la interdiccin del uno o del otro, si el mandante cae en interdiccin, el
curador que se nombre administrar sus bienes, si el interdicto es el mandatario, ya que
personalmente no puede administrar sus bienes, con mayor razn no podr administrar los
ajenos.
viii. Art. 2163 N 9 Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas.
Segn el art. 2173, En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de
buena fe contra el mandante. Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo
que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe;
pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin
hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.

3. CONTRATOS REALES

3.1 EL COMODATO
3.1.1 DEFINICIN, CARACTERSTICAS Y REQUISITOS.
CONCEPTO
Se encuentra definido en el inc. 1 del artculo 2174 El comodato o prstamo de uso es un contrato en que
una parte entrega a la otra gratuitamente una especie mueble o raz para que haga uso de ella y con cargo
de restituir la misma especie, despus de terminado el uso.

El comodato es el prstamo de uso.

CARACTERSTICAS
Presenta las siguientes caractersticas:

i. Es unilateral, se obliga una sola parte; el comodatario, se obliga a restituir la cosa, pero puede
originarse un sinalagmtico imperfecto.
ii. Es gratuito, la gratuidad es un elemento de la esencia del contrato.
iii. Es real, el artculo 2174 en su inciso 2 habla de tradicin pero debe decir entrega, este
contrato se perfecciona por la entrega, Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin
de la cosa.
iv. Es tpico, regulado en el Ttulo XXX del Libro IV, art. 2174 a 2195.
v. Es principal.
vi. Es un ttulo de mera tenencia, el comodatario es un mero tenedor ya que reconoce dominio
ajeno.
vii. Es intuito personae

LAS PARTES DEL COMODATO

Son el comodante y el comodatario.

o El comodante es aquel que confiere el uso de la cosa, generalmente es el dueo, aunque es vlido
el comodato de cosa ajena.
o El comodatario, es el beneficiario con el uso de la cosa, asume la obligacin de restituirla.

COSAS SUSCEPTIBLES DE COMODATO

El comodato puede recaer sobre cosas muebles e inmuebles, art. 2174, pero agrega la doctrina siempre que
no sean consumibles ni fungibles, porque debe restituirse la misma cosa recibida.
Pueden darse un comodato tanto las cosas propias como las ajenas, es decir es vlido el comodato sobre
cosa ajena sin perjuicio de los derechos del dueo, al que le es inoponible y puede deducir la accin de
precario contra el comodatario, el comodatario no tiene accin de perjuicios contra el comodante, salvo que
ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario, artculo 2188.

PRUEBA DEL COMODATO

Materia regulada en el artculo 2175, el contrato de comodato podr probarse por testigos cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada, sta es una excepcin a las limitaciones de prueba testimonial.

3.1.2 EFECTOS DEL CONTRATO.

Son los derechos y obligaciones que genera, debido a que es un contrato unilateral, analizaremos las
obligaciones del nico obligado, esto es, el comodatario:

i. Obligacin de conservar la cosa.

ii. Obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso ordinario.
iii. Obligacin de restituir la cosa.

PRIMERA OBLIGACIN DE CONSERVAR LA COSA

Debe restituirse la misma cosa recibida y debe emplearse en su custodia, el cuidado debido, responde de
culpa levsima porque el contrato cede en beneficio exclusivo del comodatario, artculo 1547, en relacin
con el 2178 El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y
responde hasta de la culpa levsima. Si el comodato resulta til a ambas partes se responde de culpa leve.

En doctrina se seala que el comodato podra beneficiar slo al comodante en el caso de un comodato sobre
un perro que deber cuidar el comodatario y entrenarlo.

El comodatario responde de los deterioros de la cosa que provengan de su culpa, salvo que el deterioro
provenga de la naturaleza del uso legtimo de la cosa o del caso fortuito, si el deterioro es tal que la cosa no
sea susceptible de emplearse en su uso ordinario puede exigir el comodante el precio anterior de la cosa
abonando su propiedad al comodatario.

El art. 2178 establece cuatro casos en que el comodatario responde del caso fortuito;
N 1 Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos de aparecer o
probarse que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o
la mora.

N 2 Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque sea levsima, en realidad no se trata de
una verdadera excepcin puesto que el caso fortuito debe ser imprevisto e irresistible.

N 3 Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido

deliberadamente la suya.

N 4 Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

SEGUNDA OBLIGACIN DE USAR LA COSA EN LOS TRMINOS CONVENIDOS O SEGN SU USO ORDINARIO

Prima la autonoma de la voluntad, son las partes las que determinan el uso de la cosa objeto del comodato,
a falta de estipulacin deber usarse la cosa del modo que ordinariamente corresponda a las de su clase,
artculo 2177 inc. 1, agrega el inc. 2 En caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de
todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado plazo.

TERCERA OBLIGACIN DE RESTITUIR LA COSA

El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido y a falta de convencin

despus del uso para el que fue prestada, art. 2180 inc. 1, solo por excepcin el comodante podr reclamar
anticipadamente la restitucin de la cosa en los siguientes casos sealados en el inc. 2:

o Si muere el comodatario salvo que se haya prestado la cosa para un servicio particular que no
pueda diferirse o suspenderse.
o Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa por ejemplo.
o Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el que se ha prestado la cosa.
o El comodatario no puede excusarse de restituir la cosa, salvo en los siguientes casos:

1 Derecho legal de retencin, esto es para la seguridad de las indemnizaciones que pueda deberle el
comodante, art. 2193.

2 Si la cosa fue vendida, hurtada o robada, inc. 2 y siguientes del art. 2183 Si se ha prestado una cosa
perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo
razonable para reclamarla, se har responsable de los perjuicios que de la restitucin se sigan al dueo. Y si
el dueo no la reclamare oportunamente, podr hacerse la restitucin al comodante. El dueo por su parte
tampoco podr exigir la restitucin sin el consentimiento del comodante, o si decreto del juez.

3 Debe suspenderse la restitucin si por orden judicial se embarga la cosa.

4 Se suspende la restitucin de toda especie de arma ofensiva y de toda otra cosa de que se sepa se trata de
hacer un uso criminal, pero deben ponerse a disposicin del juez, inc. 1 del art. 2184.

5 Se suspende la restitucin si el comodante a perdido el juicio y no tiene curador, inc. 2 del art. 2184.

6 Cesa la obligacin de restituir la cosa si el comodatario descubre que es el verdadero dueo de la cosa
prestada, art. 2185, si el comodante le discute el dominio debe efectuarse la restitucin salvo que se pruebe
breve y sumariamente que la cosa prestada le pertenece.

A QUIN SE DEBE RESTITUIR

Se debe restituir la cosa:

i. Al comodante, que puede ser o no el dueo.
ii. A la persona que tenga derecho para recibirla a su nombre, art. 2181 inc. 1.

Si la cosa ha sido prestada a un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante legal, ser vlida
su restitucin al incapaz, art. 2181 inc. 2, norma que se refiere a un incapaz relativo, porque slo a estos se
les puede autorizar, los incapaces absolutos actan slo representados.
ACCIONES DEL COMODANTE PARA EXIGIR LA RESTITUCIN
Posee el comodante dos acciones.
i. La accin de restitucin que emana del comodato, es una accin personal que se dirige slo en
contra del comodatario o de sus herederos.
ii. La accin reivindicatoria que corresponde al comodante dueo de la cosa, es una accin real
porque emana de un derecho real, se puede ejercer en contra de cualquier persona.

La importancia de esta segunda accin se aprecia si la cosa pas a manos de terceros, o sea, si se enajen,
porque si el comodatario ya no tiene la cosa ya no sirve la primera accin.

OBLIGACIONES DEL COMODANTE

Sabemos que el nico obligado es el comodatario, pero el comodato puede pasar a ser sinalagmtico
imperfecto, en cuyo caso el comodante tiene dos obligaciones:
i. Indemnizar perjuicios.
ii. Pagar los gastos de conservacin.

PRIMERO INDEMNIZAR PERJUICIOS

Eventualmente el comodante tiene la obligacin de indemnizar al comodatario por los perjuicios

ocasionados por la mala calidad o condicin de la cosa prestada, reunindose las siguientes circunstancias
del art. 2192:

1 Que sea de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar daos.

2 Que hay sido conocida y no declarada por el comodante.

3 Que el comodatario no haya podido, con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios.

En virtud del derecho legal de retencin del art. 2193, el comodatario retiene la cosa porque se le debe
indemnizacin por parte del comodante, tiene el objeto de garantizar el pago de las indemnizaciones que se
deban.

SEGUNDA OBLIGACIN DE PAGAR LAS EXPENSAS DE CONSERVACIN DE LA COSA, art. 2191 El comodante
es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin su previa noticia haya hecho para la
conservacin de la cosa, bajo las condiciones siguientes: 1 Si las expensas no han sido de las ordinarias de
conservacin, como la de alimentar al caballo; 2 Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya
sido posible consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no
hubiera dejado de hacerlas.

LA TRANSMISIN DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

La regla general es que el que contrata para s contrata para sus herederos, es decir, el heredero sucede
en las relaciones jurdicas al causante.

Los derechos y obligaciones que surgen del comodato se transmiten a los herederos de las partes. No se
extingue el comodato por el fallecimiento del comodante, pero si se extingue en caso de muerte del
comodatario, salvo que la cosa hay sido prestada para un servicio particular que no puede suspenderse ni
diferirse, art. 2186, art. 2190 en relacin con el art. 2180 inc. 2 N 1

3.1.3 EL COMODATO PRECARIO. DIFERENCIA CON EL SIMPLE PRECARIO. CUESTIONES

FORENSES.

COMODATO PRECARIO

El comodato toma el nombre de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la

cosa en cualquier momento. Tambin toma el ttulo de precario si no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitucin art. 2194 en relacin con el art. 2195 inc. 1.
EL PRECARIO

Es una situacin de hecho que la ley asimila al comodato precario, pero en realidad no se trata de un
contrato.

Se define en el inc. 2 del art. 2195, constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin ningn
ttulo que lo justifique, y que es tolerado por el dueo o se verifica por ignorancia suya.

La accin de precario tiene por sujeto activo al dueo de la cosa, el que deber probar en primer lugar, que
es el titular del derecho de dominio y en segundo trmino que el demandado tiene o detenta la cosa sin
previo ttulo y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.

El juicio se sujeta a las reglas del juicio sumario, art. 680 N 6 del CPC.

3.2 EL MUTUO.
3.2.1 DEFINICIN, CARACTERSTICAS Y REQUISITOS.
CONCEPTO

Est definido en el art. 2196 El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero o
calidad.

CARACTERSTICAS

Presenta este contrato las siguientes caractersticas:

i. Es un contrato unilateral, solamente resulta obligado el mutuario que es aquel que recibe la
cosa. El mutuante es el que entrega la cosa.
ii. Es un contrato gratuito, si nada se dice el mutuo no devenga intereses. Si devenga intereses es
oneroso porque en ese caso surte utilidad para ambas partes, art. 2205. Si el mutuo constituye
una operacin de crdito de dinero pasa a tomar el carcter de oneroso.
iii. Es un contrato real, art. 2197, si el mutuo constituye una operacin de crdito de dinero el
contrato puede ser consensual, art. 1 inc. 1 de la Ley N 18.010 Son operaciones de crdito
de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad
de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convencin.
iv. Es principal.
v. Es un contrato nominado, Ttulo XXXI del Libro IV, art. 2196 a 2209.
vi. Constituye un ttulo traslaticio de dominio, lo que lo distingue del comodato, porque aqu el
mutuante se desprende del dominio de la cosa, por tanto el mutuario se hace dueo de la
misma, art. 2197 No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin
transfiere el dominio.

COSAS SUSCEPTIBLES DE MUTUO

Debe tratarse de cosas fungibles, lo que lo distingue del comodato dado que en ste se debe devolver la
misma cosa, a diferencia del mutuo que al recaer sobre cosas fungibles se puede devolver otras de igual
poder liberatorio, tpico ejemplo es el dinero.

CAPACIDAD DE LAS PARTES

Al mutuante se le exige capacidad de enajenar, es decir, debe ser dueo de las cosas objeto del mutuo.

o Si el mutuante no es dueo, el mutuo no transfiere el dominio de las cosas, el verdadero dueo

conserva su dominio. Si la cosa se presta por el que no tiene derecho de enajenar se podrn
reivindicar las especies, mientras conste su identidad, inc. 1 del art. 2202
o Si desaparece su identidad se aplica el inc. 2 del art. 2202, hay que distinguir si el mutuario est de
buena o mala fe, esto es, si saba o no que la cosa prestada era ajena.
o Se sanciona al que recibe las cosas de mala fe, debe pagar el mximo de los intereses que la ley
permite estipular.
o Si estaba de buena fe debe pagar los intereses estipulados.
En definitiva el mutuo de cosas ajena es vlido, sin perjuicio de los derechos del verdadero dueo.
En relacin al mutuario, ste debe ser capaz de obligarse so pena de nulidad del contrato.

3.2.2 EFECTOS.

Por tratarse de un contrato unilateral, los efectos se reducen a las obligaciones del mutuario.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO

El mutuario debe restituir otras tantas cosas de igual gnero y calidad.

Forma de efectuar la restitucin

Debemos distinguir entre el mutuo de dinero y el de cosas diversas al dinero.

i. Mutuo de dinero;
Est regulado por la Ley N 18.010 de Operaciones de Crdito de Dinero, antiguamente se aplicaba el art.
2199 del C.C, actualmente derogado, en cuya virtud se deba restituir la misma suma prestada, es decir, se
aplicaba el principio nominalista, esta norma fue derogada, hoy est vigente la Ley N 18.010 de 1981, la
que en su art. 1 prescribe que Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto a
aquel en que se celebra la convencin.

El mutuo es real, pero puede ser consensual, dado que el mutuante se puede obligar a entregar una
cantidad de dinero en un momento posterior al de celebracin de la convencin.

El 12 de la ley 18010 establece que la gratuidad no se presume, por tanto, si no se pactan intereses
expresamente, se debern los intereses corrientes.

El art. 6 inc. 4 fija el inters mximo convencional; no puede exceder en ms de un 50% al inters corriente,
si no se respeta este lmite, se tendr por no escrito y se rebaja el inters hasta el inters corriente, art. 8.

Segn el art. 11, solo pueden pactarse intereses en dinero.

El art. 2208 establece un efecto a raz del cual algunos entienden que se trata de un caso de obligacin
natural no regulado en el art. 1470, de ah que entienden que dicha norma no sera taxativa, Si se han
pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital.

El art. 2209 repite la presuncin de pago del art. 1595 inc. 2

ii. Mutuo de otras cosas fungibles, diversas al dinero;

Este mutuo se regula en el CC, art. 2198, debe restituirse igual cantidad de cosas de igual gnero y calidad,
sea que el precio de ellas haya subido o bajado en el intervalo. Si ello no es posible o no lo exigiere el
acreedor deber pagarse lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en que debe hacerse el pago.

POCA DE LA RESTITUCIN

La obligacin del mutuario es una obligacin a plazo, es decir, debe mediar un tiempo entre la entrega y
restitucin. Dicho tiempo es fijado por las partes.

Si se trata de cosas fungibles que no sean de dinero, debe realizarse la restitucin en la poca estipulada,
pero si nada se ha establecido, en ningn caso podr exigirse la restitucin dentro de los 10 das
subsiguientes a la entrega, art. 2200.

Si se hubiese pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, el juez fijar un trmino o un plazo,
atendida las circunstancias, art. 2201, norma interesante ya que el plazo judicial es una excepcin.

Respecto al mutuo de dinero, segn el art. 13 de la Ley N 18.010, debe estarse al plazo pactado, a falta de
ste slo podr exigirse el pago despus de diez das contados desde la entrega. Esta regla no es aplicable a
los documentos u obligaciones a la vista o que de cualquiera otra manera expresan ser pagaderos a su
presentacin.

ANTICIPO DEL PAGO

Segn el art. 2204 del C.C. es posible adelantar el pago, siempre que no se hayan pactado intereses. El
fundamento de lo anterior radica en que el plazo en el mutuo es un beneficio para ambas partes.

Si hay intereses no se puede anticipar el pago, el inters es el provecho que obtiene el mutuante como
precio del capital entregado al mutuario, se devengan segn el tiempo pactado para el prstamo, luego si se
anticipa el pago, la cantidad de intereses ser menor, por tanto se perjudicara al mutuante.

La Ley N 18.010 regula esta materia en el art. 10.

EL ANATOCISMO

El C.C. prohiba el anatocismo, actualmente la norma que lo prohiba est derogada. En el mutuo de dinero,
segn el art. 9 de la ley Ley N 18.010, se permite expresamente el anatocismo.

OBLIGACIONES DEL MUTUANTE

Por regla general, no tiene ninguna obligacin, el nico obligado es el mutuario. Sin perjuicio de lo anterior,
el mutuo puede ser un contrato sinalagmtico imperfecto, puede nacer como unilateral pero la parte que no
result obligada pasar a estarlo.
Podr el mutuante estar obligado a indemnizar los perjuicios causados por los daos inferidos por
la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, el art. 2203 se remite al art. 2192 que se refiere al
comodato.

4. CONTRATOS DE GARANTA

4.1 LA PRENDA.
4.1.1 CONCEPTO Y CARACTERSTICAS.
CONCEPTO

Se encuentra definida en el art. 2384 inc. 1 Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.

La voz prenda, jurdicamente tiene tres acepciones:

i. Designa el contrato de prenda.

ii. Indica la cosa empeada, inc. 2 La cosa entregada se llama prenda.
iii. Designa el derecho real del acreedor prendario.

PARALELO ENTRE LA PRENDA Y LA HIPOTECA

Entre estas dos instituciones existe una serie de semejanzas y diferencia, slo indicaremos las ms
relevantes:

Semejanzas:
i. Ambas son cauciones reales.
ii. Son derechos reales.
iii. Ambas otorgan preferencias para su pago.

Diferencias:
i. La prenda recae sobre bienes muebles y la hipoteca, por regla general, sobre bienes inmuebles.
ii. En la prenda tradicional, el bien es entregado al acreedor y en la hipoteca, permanece en
poder del deudor.
iii. La prenda goza de preferencia de segunda clase, la hipoteca es un crdito privilegiado de
tercera clase.

CARACTERSTICAS
Distinguiremos sus caractersticas como derecho y como contrato.
o Caractersticas de la prenda como derecho:
i. Es un derecho real, por lo tanto, se encuentra enunciado en el art. 577.
ii. Es un derecho mueble, ya que recae sobre bienes muebles.
iii. Es un derecho indivisible, segn el art. 2405 La prenda es indivisible. En consecuencia, el
heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte
de la prenda, mientras exista una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el
heredero que ha recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun en parte,
mientras sus coherederos no hayan sido pagados. Norma que debe relacionarse con el N
1 del art. 1526.
iv. Goza de preferencia especial de segunda clase
v. Es un derecho accesorio.

o Caractersticas de la prenda como contrato:

i. Es un contrato unilateral, sin perjuicio de la posibilidad del sinalagmtico imperfecto. El
nico obligado es el acreedor prendario.
ii. Es gratuita si el deudor no obtiene beneficios con la prenda, en caso contrario, ser
onerosa. Ser onerosa si se entreg un crdito al deudor y en garanta del cumplimiento se
constituy la prenda, pero si sta la constituy un tercero, es gratuita
iii. Es real, se perfecciona con la entrega de la cosa, art. 2384 en relacin con el 2386, segn
este ltimo Este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor.
Lo anterior sin perjuicio de las prendas especiales.
iv. Es accesoria, art. 2385 El contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a
que accede.
v. Es un contrato nominado, a l se refiere el ttulo XXXVII del Libro IV del C.C.
vi. Es un ttulo de mera tenencia, el acreedor prendario reconoce dominio ajeno.
PARTES
Las partes de la prenda son el acreedor prendario y el deudor.
o Acreedor prendario es el que recibe la cosa empeada, el inc. final del art. 2384 prescribe El
acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
o Deudor es aquel que garantiza la obligacin principal con la prenda que se entrega al acreedor.

4.1.2 ELEMENTOS DEL CONTRATO: FORMAS DEL CONTRATO, CAPACIDAD, COSAS QUE
PUEDEN EMPEARSE.

COSAS SUSCEPTIBLES DE PRENDA

La prenda recae sobre bienes muebles, pero deben ser presentes, recurdese que la cosa debe entregarse al
acreedor, establece el art. 2389 Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser
necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo
pague en otras manos

QUIN PUEDE CONSTITUIR LA PRENDA

La prenda puede ser constituida por el propio deudor o por un tercero, art. 2388 La prenda puede
constituirse no solo por el deudor sino que por un tercero cualquiera, que hace este servicio al deudor.

PRENDA DE COSA AJENA

La prenda de cosa ajena es vlida, si bien es cierto que el art. 2387 exige para empear una cosa, facultad
para enajenarla, aquella posibilidad es reconocida en forma expresa por el art. 2390 Si la penda no
pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha consentido en el empeo, subsiste sin embargo
el contrato, mientras no la reclama su dueo; a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada
por fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183, recurdese que
en la hipoteca el punto es discutido ya que falta una norma similar en ese contrato.

CLUSULA DE GARANTA GENERAL

La doctrina mayoritaria niega la procedencia de la clusula de garanta general en la prenda, ello porque:
i. Por el tenor del citado art. 2385 que exige una obligacin principal.
 ii. La jurisprudencia ha concluido que la prenda no puede recaer sobre una cosa futura ni sobre
sumas indeterminadas de dinero, ya que la cosa empeada debe entregarse al acreedor
prendario.
iii. En la mayora de las prendas especiales se permite esta clusula, pero esas prendas no son
contratos reales.
iv. Va en contra del principio de la especialidad de la prenda, el que debe entenderse en similar
sentido al estudiado a propsito de la hipoteca.

4.1.3 EFECTOS DEL CONTRATO.

Ya se ha establecido que el nico obligado es el acreedor prendario, por ello, en principio, sus efectos se
constituyen por el conjunto de derechos y obligaciones de ste.

OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO

stas son:
i. Conservar la cosa empeada
ii. No usar la prenda
iii. Restituir la prenda.

PRIMERA OBLIGACIN DE CONSERVAR LA COSA EMPEADA

Debe guardar y conservar la cosa como un buen padre de familia, es decir, responde de culpa leve,
responder de los deterioros que la prenda sufra por su hecho o culpa, art. 2394.

SEGUNDA OBLIGACIN DE NO USAR LA PRENDA

El acreedor no puede servirse de la prenda sin el consentimiento del deudor. La ley le impone las mismas
obligaciones que las del mero depositario, art. 2395, segn el inc. final del art. 2396 si el acreedor abusa de
la prenda, pierde su derecho de prenda y podr pedirse la restitucin inmediata.

TERCERA OBLIGACIN DE RESTITUIR LA PRENDA

Obligacin regulada en el art. 2403, debe el acreedor restituir la prenda con los aumentos que ha recibido
de la naturaleza o del tiempo, podr imputar los frutos al pago de la deuda dando cuenta de ellos y
respondiendo del sobrante.

DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO

Es titular de los siguientes derechos:

i. Derecho de retencin
ii. Derecho de persecucin.
iii. Derecho de venta.
iv. Derecho de preferencia.
v. Derecho a ser indemnizado.
vi. Derecho de enajenacin.

PRIMERO DERECHO DE RETENCIN

Podr el acreedor retener la prenda hasta el cumplimiento de la obligacin garantizada, art. 2396. Para que
el deudor pueda exigir la restitucin deber cumplir ntegramente con su obligacin, esto es, capital,
intereses y gastos en que haya incurrido el acreedor en la conservacin de la prenda, ello deriva del carcter
indivisible de la prenda.

Por excepcin, el acreedor debe restituir la prenda, incluso antes del cumplimiento ntegro de la obligacin
principal, en los casos del art. 2396, que pasan a indicarse:

i. Si el deudor pide que se le permita reemplazar la deuda por otra sin perjuicio del acreedor,
ser odo, inc. 2.
ii. Si el acreedor abusa de la prenda, inc. final.
iii. Si el acreedor se ha obligado a restituir antes del pago.
Pero tambin puede suceder lo contrario, esto es, que el acreedor retenga la prenda, no obstante haber
cumplido el deudor con su obligacin, a ello se le denomina prenda tcita, si tuviere contra el mismo
deudor otros crditos, la que debe cumplir los requisitos del art. 2401 inc. 2:
i. Que sean ciertos y lquidos.
ii. Que se hayan contrados despus que la obligacin para la cual se ha contrado la prenda
iii. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.

Incluso, dndose todos estos requisitos, el acreedor no podr retener la prenda si:

i. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, pero el deudor podr retener la prenda

pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida, art. 2393 inc. 2.
ii. En los casos del art. 2404 inc. 1 y 2 Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador
tendr derecho para pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la
deuda por la cual se contrajo expresamente el empeo. Se concede igual derecho a la persona
a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o tenencia de la prenda.

SEGUNDO DERECHO DE PERSECUCIN

Por ser la prenda un derecho real, otorga a su titular el derecho de perseguir la cosa, por el cual si pierde la
tenencia de la cosa, tendr accin para recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sine
exceptuar al deudor, pero ste podr retener la prenda pagando toda la deuda, art. 2393.

TERCERO DERECHO DE VENTA

A l se refiere el art. 2397 en los siguientes trminos El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la
prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el producto se le pague; o que, a falta
de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito;
sin que valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin
principal por otros medios. Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga facultad de disponer de la
prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados.

CUARTO DERECHO DE PREFERENCIA

Otorga un crdito preferente de segunda clase, por el saldo, es valista.

QUINTO DERECHO A SER INDEMNIZADO

Debe recibir indemnizacin por los gastos necesarios de conservacin de la cosa y por los perjuicios que le
ocasiona la tenencia de la prenda, art. 2396.

SEXTO DERECHO DE ENAJENACIN

El acreedor es titular del derecho real de prenda, luego puede enajenarlo, pero slo si ce cede el derecho
principal a que la prenda accede.

DERECHOS DEL DEUDOR

Sus derechos son:

i. Derecho de restitucin.
ii. Derecho de enajenacin.
iii. Derecho a ser indemnizado.

PRIMERO DERECHO DE RESTITUCIN

Si paga ntegramente la deuda, tiene derecho a la restitucin de la prenda, sin perjuicio de su derecho a
reemplazo en los trminos del inc. 2 del art. 2396.

SEGUNDO DERECHO DE ENAJENACIN

La prenda, al igual que la hipoteca, no impide la enajenacin, ello ira en contra de la libre circulacin de los
bienes, luego puede venderse o constituir a su respecto otros derechos a favor de terceros, art. 2404 Si el
deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para pedir al acreedor su entrega,
pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo expresamente el empeo.

TERCERO DERECHO A SER INDEMNIZADO

Ello en los trminos del art. 2394.

4.1.4 EXTINCIN DE LA PRENDA.

Puede extinguirse por va principal y accesoria.

o Por va accesoria en todos los casos en que se extingue la obligacin principal a que accede.
o Se extingue por va principal, cuando slo se extingue la prenda, subsistiendo la obligacin
principal, ello ocurre en los siguientes casos del art. 2406:
i. Destruccin completa de la cosa empeada, la destruccin debe ser fortuita, sin perjuicio de la
subrogacin que opera si la cosa estaba asegurada.
ii. Si la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo, esto es, por
confusin.
iii. Si en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda
tena sobre ella, pero el acreedor de buena fe podr exigir el reemplazo de la prenda.

Sinalagmtico imperfecto: obligaciones del deudor prendario

En principio, el nico obligado es el acreedor prendario, pero el deudor podr estar obligado a:
i. Pagar los gastos.
ii. Indemnizar los perjuicios.

Referencia a las prenda sin desplazamiento

Anteriormente, la legislacin especial, en diversas leyes, regulaba una serie de prendas sin desplazamiento:
prenda agraria, industrial, en almacenes generales de depsito, de compraventa de cosa mueble a plazo,
entre otras.

En la actualidad, estas prendas estn reguladas en la Ley N 20.190 de 2007, denominada Ley de Mercado
de Capitales Dos, esta ley cre un registro de prendas sin desplazamiento, a cargo del Registro Civil.

En trminos generales las prendas sin desplazamiento presentan las siguientes caractersticas:

i. Constituyen una caucin real sobre bienes muebles.

ii. Son solemnes, deben otorgarse por escritura pblica o instrumento privado cuyas firmas estn
autorizadas por notario y debe protocolizarse
iii. La cosa permanece en poder del deudor.
iv. En subsidio, se aplican las normas del C.C

4.2 LA HIPOTECA
4.2.1 CONCEPTO, IMPORTANCIA Y CARACTERSTICAS (DEL DERECHO REAL Y DEL
CONTRATO).
CONCEPTO

Definicin legal

La hipoteca est definida en el art. 2407 La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.

Podemos criticar la definicin legal ya que comete un error al denominar a la hipoteca como un derecho de
prenda, adems no seala los elementos constitutivos de la hipoteca.

Concepto de la doctrina
 Para la doctrina la hipoteca es un derecho real constituido sobre inmuebles que permanecen en poder del
constituyente y que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando el
derecho al acreedor de pagarse preferentemente con el producto de la realizacin y el derecho a perseguirla
en manos de quien se encuentre.

La definicin de la doctrina no seala que la hipoteca sea un contrato, ello se explica porque la hipoteca,
adems es un derecho real y debe considerarse la existencia de la hipoteca legal, la que, obviamente, no es
un contrato dado que la establece la ley. En definitiva, no siempre la hipoteca es un contrato.

En la definicin se habla de constituyente y no de deudor, ello porque no siempre es el deudor el que

constituye la hipoteca, puede ser establecida por un tercero, por eso es mejor hablar de constituyente que
de deudor

DIFERENCIAS ENTRE PRENDA E HIPOTECA

Bello define la hipoteca como un derecho de prenda, pero se trata de dos instituciones distintas, en efecto,
presentan las siguientes diferencias;

i. La prenda recae sobre bienes muebles, mientras que la hipoteca, sobre bienes inmuebles.
ii. En la prenda tradicional el bien empeado se entrega al acreedor prendario, en la hipoteca el
inmueble permanece en poder del deudor.
iii. A propsito de la prelacin de crditos, la prenda concede un crdito de segunda clase y los
crditos hipotecarios pertenecen a la tercera clase.
iv. La prenda es un contrato real y la hipoteca, solemne.
IMPORTANCIA DE LA HIPOTECA

La relevancia de la hipoteca radica en que es la caucin que ms se utiliza en la adquisicin de inmuebles, es

generalmente exigida por los bancos, ello sucede en los conocidos mutuos hipotecarios.

CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA COMO DERECHO REAL

La hipoteca, en tanto derecho real, presenta las siguientes caractersticas:

i. Es un derecho real, y por tanto se encuentra enunciado en el art. 577 del C.C.
ii. Es un derecho inmueble, segn el art. 580, ya que recae sobre inmuebles.
iii. Es un derecho accesorio, garantiza el cumplimiento de una obligacin principal, sin la cual no
puede existir. Lo que importa para efectos de su extincin, ya que lo que cause la extincin de
lo principal producir el trmino de lo accesorio.
iv. Puede garantizar obligaciones futuras.
v. Confiere un derecho preferente de tercera clase, art. 2477.
vi. Es indivisible, art. 2408 en relacin con el art. 1526 N 1, segn la primera norma La hipoteca
es indivisible. En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisin de la
hipoteca se concreta en dos aspectos, primero, tanto el bien hipotecado y cada parte de l
garantizar el total de la obligacin, aunque el inmueble hipotecado se divida en partes o
hijuelas, cada parte cauciona el total de la obligacin. En segundo lugar, la satisfaccin parcial
de la obligacin principal no se traduce en una cancelacin parcial de la hipoteca.

CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA COMO CONTRATO

En tanto contrato, la hipoteca es un:

i. Contrato unilateral, slo resulta obligado el constituyente, el que deber transferir al acreedor
el derecho real de hipoteca. Podr ser bilateral si el acreedor contrae obligaciones.
ii. Es un contrato solemne, tal carcter no se discute, pero s hay una gran polmica respecto a la
solemnidad de la hipoteca, existiendo dos posiciones:

Para una primera posicin la hipoteca tiene una doble solemnidad, en primer lugar la escritura pblica y en
segundo trmino, la inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races,
Los fundamentos de esta posicin estn dados en los art. 2409 y 2410, segn el primero La hipoteca deber
otorgarse por escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a
que accede, segn la segunda norma La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio;
sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. As opina, entre
otros, Fernando Alessandri.

La segunda posicin seala que la solemnidad de la hipoteca es slo la escritura pblica, no la inscripcin,
esta es slo la tradicin del derecho real de hipoteca y no una solemnidad del contrato. Sus fundamentos
son los siguientes:

o En el mensaje del C.C. se indica que la nica forma de efectuar la tradicin sobre un bien inmueble
es la inscripcin.
o El tenor del art. 2419 que se refiere a la hipoteca sobre bienes futuros, La hipoteca de bienes
futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor
adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera, es decir, el contrato ya est perfeccionado
con slo la escritura pblica, sin requerir de inscripcin.
A lo anterior se replica sealando que el art. 2419 es un art. excepcional, lo normal es que la
hipoteca se constituya sobre bienes que existen, no se pueden explicar las caractersticas esenciales de un
acto jurdico mediante normas de excepcin. Adems, en la primera posicin no se niega que la inscripcin
sea la forma de efectuar la tradicin del derecho de hipoteca, pero se agrega que adems es una solemnidad
de la hipoteca.

iii. Contrato gratuito, se beneficia el acreedor sufriendo el gravamen el deudor, pero puede ser
oneroso.
iv. Contrato accesorio, es una caucin real, garantiza el cumplimiento de la obligacin de un
contrato principal, como la que emana de un mutuo.
v. Contrato tpico, est regulado en el C.C. en el Ttulo XXXVII del Libro IV, art. 2407 a 2434.

4.2.2 CLASES DE HIPOTECA.

La hipoteca puede ser convencional y legal. No existe la hipoteca judicial.

o La hipoteca convencional es la que se origina en un acuerdo de voluntades, est regulada en el C.C.
o La hipoteca legal es la que se origina por el solo ministerio de la ley, el CPC se refiere a ella, art. 660
Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes
en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir,
pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el
partidor, norma que debe relacionarse con el art. 662 En las adjudicaciones de propiedades
races que se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que
resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso a que se
refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la
hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente
calificada por el partidor. Es decir, es aquella que establece la ley para asegurar el pago de los
alcances que resultan en contra de un comunero, si se le adjudican bienes que exceden del 80% de
lo que le corresponde segn calculo que har prudencialmente el partidor en el evento que no
pague el exceso al contado.

4.2.3 ELEMENTOS DE LA HIPOTECA.

Bajo esta denominacin estudiaremos qu personas pueden hipotecar, qu puede hipotecarse y qu

obligaciones se pueden caucionar con hipoteca

4.2.3.1 PERSONAS QUE PUEDEN HIPOTECAR.

El inc 1 art. 2414 prescribe que no podrn constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea
capaz de enajenarlos y con los requisitos necesarios para su enajenacin.

Las reglas respecto de los incapaces son las siguientes:

i. El hijo sujeto a patria potestad requiere de autorizacin judicial dada con conocimiento de
causa para hipotecar, aunque el bien pertenezca a su peculio profesional art. 254.
ii. Para gravar con hipoteca bienes del pupilo se le exige al guardador autorizacin judicial por
causa de utilidad o necesidad manifiesta, art. 393.
 iii. En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, que es plenamente capaz, hay que
distinguir:
o Si se trata de un bien social, el marido puede hipotecar, pero necesita autorizacin de
la mujer. En caso de negativa injustificada de la mujer, puede suplirse su autorizacin
por el juez, lo mismo si est impedida de manifestar su voluntad.
o Si se trata de un bien propio de la mujer, considerando que la administracin de
tales bienes corresponde al marido, ste puede hipotecar, pero requiere autorizacin
de la mujer, la que solo podr suplirse si la mujer est impedida de manifestar su
voluntad

4.2.3.2 FORMAS DEL CONTRATO.

OBLIGACIONES QUE PUEDEN CAUCIONARSE CON HIPOTECA

En esta materia no existen mayores limitaciones, todo tipo de obligaciones, cualquiera sea su origen, puede
garantizarse mediante una hipoteca.

Si la obligacin principal es natural, se debe caucionar por un tercero, ya que tales obligaciones admiten
cauciones, en la medida que stas son constituidas por terceros, art. 1472.

Pueden garantizarse con hipoteca obligaciones futuras, artculo 2419.

Respecto de las obligaciones cuyo monto no est determinado, s se pueden caucionar con hipoteca, as se
desprende de los artculos 2427 y 2431.

PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD DE LA HIPOTECA

En conformidad a este principio debe determinarse el bien sobre el que recae la hipoteca y la obligacin que
se garantiza.

Respecto al bien hipotecado, el art. 2432 que regula los requisitos de la inscripcin de la hipoteca exige que
se individualice el inmueble hipotecado, indicando sus deslindes, la forma en que fue adquirido y los datos
de la inscripcin en el registro de propiedad.

En relacin a la obligacin garantizada, debe determinarse la obligacin principal. Partiendo de los art. 2427
y 2431 la doctrina entiende que no es necesario determinar la suma de dinero garantizada, lo mismo
respecto de la clase y naturaleza de la obligacin caucionada.

LMITE LEGAL DE LA HIPOTECA

El lmite est expresamente sealado en el artculo 2431, segn el inc. 1 puede limitarse la hipoteca a una
determinada suma, pero no puede extenderse a ms del duplo del importe conocido o presunto de la
obligacin principal.

Agrega el inciso 2 que si no se cumple con este lmite, debe reducirse la hipoteca, El deudor tendr
derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva
inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda.

LA CLUSULA DE GARANTA GENERAL HIPOTECARIA

Es aquella en que se constituye garanta hipotecaria para garantizar determinadas obligaciones y adems
todas y cada una de las obligaciones que se contraigan en el futuro con el mismo acreedor.

La jurisprudencia ha declarado que son vlidas, ello porque el artculo 2413 permite la hipoteca incluso
antes de que nazca la obligacin principal, La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o
hasta cierto da. Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde que se cumpla
la condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de
la inscripcin. Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que acceda,
y correr desde que se inscriba.
El segundo argumento es que estamos en el Derecho privado, en el que se puede hacer todo lo que no est
prohibido por las leyes, a la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.

Adems que el art. 2431 inc. 1 seala que la hipoteca podr limitarse a una suma determinada, lo que es
facultativo, no exige la determinacin.

Algunos se oponen a la validez de esta clusula, ya que ira en contra de la especialidad de la hipoteca.

4.2.3.3 COSAS QUE PUEDEN HIPOTECARSE.

La hipoteca recae sobre bienes inmuebles, por excepcin recae sobre ciertos muebles: naves y aeronaves.
Pueden hipotecarse los bienes inmuebles que se posean en propiedad o usufructo, y las naves, art. 2418 inc.
1.

o Tambin se pueden hipotecar las minas, hipoteca regulada en el Cdigo de Minera. La hipoteca de
aeronaves est normada en el Cdigo Aeronutico.
o Se pueden hipotecar las cosas que se posean en propiedad absoluta, fiduciaria, plena o nuda
propiedad.
o Propiedad fiduciaria: en el caso de la propiedad fiduciaria, se requiere autorizacin judicial para
gravar, previa citacin de las personas que se sealan en el art. 761. Se exige causa de utilidad o
necesidad manifiesta
o Usufructo: puede hipotecarse la nuda propiedad y el derecho real de usufructo que recae sobre un
inmueble, en este ltimo caso la hipoteca no se extiende a los frutos, dado que stos pertenecen al
usufructuario, porque a l corresponde la facultad de goce y no al nudo propietario, ste puede
hipotecar la propiedad, art. 2423 La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se
extiende a los frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
o Hipoteca de bienes futuros: ya hemos sealado que se pueden hipotecar los bienes futuros con
arreglo al art. 2519, La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera.
o Hipoteca de cuotas sobre cosas comunes: est regulada en el art. 2417, es vlida pero es un
hipoteca precaria porque va a depender de los resultados de la particin, por tanto, la hipoteca
afectar solamente a los bienes que en definitiva se adjudiquen al comunero, si fuesen susceptibles
de hipoteca. Si no lo fuesen, caduca la hipoteca, art. 2417 El comunero puede, antes de la divisin
de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los
bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar
la hipoteca. Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros
partcipes, si stos consintieren en ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al
margen de la inscripcin hipotecaria
o Hipoteca sobre bienes en los que se tiene un derecho eventual limitado o rescindible, art. 2416:
estos bienes pueden hipotecarse, pero la hipoteca tendr el mismo carcter, por tanto si existe una
condicin resolutoria el acreedor hipotecario podr verse afectado, segn los trminos del art.
1491.

LA HIPOTECA DE COSA AJENA

Ninguna norma legal establece que es vlida la hipoteca de cosa ajena, el C.C. guarda silencio sobre este
punto.

La jurisprudencia concluye que es nula la hipoteca de cosa ajena, para llegar a esa conclusin se basa en el
artculo 2414 inc. 1 No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de
enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin, es decir, se requiere ser capaz de
enajenar, en otras palabras, se necesita facultad de disponer de la cosa, luego se concluye que slo puede
hipotecar el dueo, la sancin sera la nulidad absoluta por objeto ilcito.

La doctrina se divide, existen dos posiciones, algunos concuerdan con la jurisprudencia y otros no.

Segn la primera posicin, es vlida la hipoteca de cosa ajena, as opina Somarriva, sus argumentos son:

i. El art. 2414 no contiene una prohibicin, regula la situacin normal en la que el que hipoteca
es el dueo, no es una norma prohibitiva.
ii. Es vlida la tradicin hecha por el tradente que no es dueo, adems ste podra ratificar.
iii. No existe razn para alejarse del criterio aplicado a la prenda, la prenda de cosa ajena es
vlida, subsiste mientras el dueo no la reclame.
 iv. El derecho real de hipoteca se adquiere por prescripcin segn las mismas reglas que el
dominio, no se concibe esta norma si no se est en presencia de la constitucin de una
hipoteca por quien no es dueo de la cosa, en doctrina priva el pensamiento de Somarriva

4.2.4 EFECTOS DEL CONTRATO.

EFECTOS RESPECTO DEL INMUEBLE HIPOTECADO

La hipoteca se constituye sobre bienes inmuebles, pero existe el denominado efecto expansivo de la
hipoteca, en cuya virtud, sta no solo afecta al bien inmueble hipotecado, sino que adems afecta a:
i. Los inmuebles por destinacin del art. 577, artculo 2420 La hipoteca constituida sobre
bienes races afecta los muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el
artculo 570, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
El efecto expansivo opera por la sola disposicin de la ley, es decir, no requiere clusula alguna y afecta a los
inmuebles por destinacin existentes al momento de constitucin de la hipoteca como a los que se
establecen posteriormente.

ii. Los aumentos y mejoras de la cosa hipotecada, artculo 2421.

iii. Las rentas de arrendamiento de los bienes hipotecados, art. 2422 primera parte, no significa
que el acreedor puede cobrar por s las rentas, el acreedor puede embargar dichas rentas y
aplicarlas a su crdito con posterioridad para lo que requiere la mora del deudor.
iv. Las indemnizaciones debidas por los aseguradores, art. 2422, segunda parte, el dinero que
pague la compaa de seguros pasa a ocupar el mismo lugar que la cosa hipotecada, es decir,
opera una subrogacin real, segn el artculo 555 del Cdigo de Comercio la cosa materia del
seguro es subrogada por la cantidad asegurada para los efectos de ejercitar sobre este los
privilegios e hipotecas constituidos sobre ellos, tambin en la expropiacin hay una
subrogacin la cosa expropiada.

EFECTOS RESPECTO DEL CONSTITUYENTE

Analizaremos lo que sucede con las facultades propias del dominio.

o FACULTAD DE DISPOSICIN: la hipoteca no limita la facultad de disposicin, el bien hipotecado

puede volver a hipotecarse o puede enajenarse, artculo 2415 El dueo de los bienes gravados
con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en
contrario, este artculo aplica el principio de la libre disposicin de bienes, es una norma de orden
pblico, no puede ser alterada por las partes.

No se ve afectado el acreedor hipotecario, incluso en el evento de que existan nuevas hipotecas, ya que
stas prefieren segn el orden de sus inscripciones, y si la cosa se enajena, en virtud del derecho de
persecucin, podr perseguir la cosa en manos de quien se encuentre.

Se ha discutido si se pueden constituir otros derechos reales sobre la cosa hipotecada, el cdigo no regula
esta situacin, se sostiene que ello no es posible ya que puede implicar un menoscabo para el acreedor
hipotecario, pero otros sostienen lo contrario, argumentando lo siguiente:

i. Estamos en el Derecho privado y la constitucin de otros derechos reales no est prohibida por
la ley.
ii. No se perjudica al acreedor hipotecario porque siempre primar la hipoteca, y los derechos
reales que se constituyan estarn sujetos a la hipoteca, es decir, seran inoponibles al acreedor
hipotecario.

o FACULTAD DE USO Y GOCE: el constituyente conserva la facultad de usar y gozar de la cosa, pero se
limita esta facultad en trminos de no causar dao a la cosa y con ello al acreedor.

Segn el artculo 2427, si la finca se pierde o deteriora en trminos de no ser suficiente para la seguridad de
la deuda el acreedor hipotecario puede pedir:
i. Que se mejore la hipoteca.
ii. Que se de otra seguridad equivalente, lo que implica otra cauciones como una solidaridad, una
fianza, etc.
 iii. En defecto de lo anterior, se demanda el pago inmediato, aunque est pendiente el plazo, o
implorar providencias conservativas que el caso admita.

EFECTOS RESPECTO DEL ACREEDOR HIPOTECARIO

Al acreedor se le conceden una serie de derechos:

i. Derecho de persecucin
ii. Derecho de venta
iii. Derecho preferente de pago

PRIMERO DERECHO DE PERSECUCIN

Derecho establecido en el artculo 2428 inciso 1 La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la

finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Este derecho
deriva del carcter de derecho real de la hipoteca, la que recae sobre la cosa sin respecto a determinada
persona.

Este derecho cobra importancia cuando es un tercero el que detenta el dominio del bien hipotecado, ello
sucede en los siguientes casos:
i. Si se constituy hipoteca para garantizar una deuda ajena.
ii. Si se ha enajenado la cosa.
Por lo tanto debemos analizar el concepto de tercer poseedor que se pude definir como la persona que
detenta a un ttulo no precario la finca gravada con hipoteca sin que se haya obligado personalmente al
pago de la obligacin garantizada.

Son casos de terceros poseedores:

i. El adquirente de la finca gravada con hipoteca, se refiere al que compr una finca ya
hipotecada, ste es un tercer poseedor, es el adquirente a ttulo singular, lo mismo sucede con
el donatario de cosa hipotecada.
ii. El segundo caso es la persona que constituye hipoteca sobre bien propio para garantizar una
deuda ajena, artculo 2414 inc 2, pero no hay accin personal contra el dueo si ste no se ha
sometido expresamente a ello, Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la
seguridad de una obligacin ajena; pero no habr accin personal contra el dueo si ste no se
ha sometido expresamente a ella.

LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO

Es el procedimiento que debe seguirse para hacer efectiva la garanta hipotecaria si existe un tercer
poseedor. Es la forma en que se hace efectiva su responsabilidad.

El objeto de esta accin es poner a la finca en estado de ser realizada, o ser subastada, est regulada en el
CPC Ttulo XVIII del Libro III:
o Se debe notificar al tercer poseedor, el que tendr un plazo de 10 das para que pague la deuda o
abandone el bien raz.
o Actitudes del tercer poseedor notificado:
i. Paga la deuda, si el tercer poseedor paga opera una subrogacin legal, por tanto se
subroga en los mismos trminos que el fiador en los derechos del acreedor hipotecario
para obtener el reembolso de lo pagado en contra del deudor personal, artculo 2429 inc
2, se subroga por el total de la deuda porque no tiene inters en la deuda.
ii. Abandona la finca hipotecada, ello porque no est obligado personalmente, luego si
abandona el bien raz cesa su responsabilidad, pero tiene algunos derechos en tal evento;
derecho a recobrar la cosa pagndola, pagando el crdito, intereses y costas antes de la
subasta, art. 2426.

No paga ni abandona ni paga la finca, en estos casos procede el desposeimiento, se le priva de la posesin
del bien hipotecado por la fuerza para pagar con ella al acreedor.

Derecho del tercero poseedor que pierde el bien y se le remata; conserva el derecho de dirigirse contra el
deudor principal por la indemnizacin correspondiente la cual comprende los perjuicios como el valor de la
cosa los aumentos que haya hecho en el bien raz, inc. final del art. 2429.
Casos en que cesa el derecho de persecucin:

i. En la purga de la hipoteca, es decir, respecto del que adquiere la finca hipotecada en pblica
subasta por orden del juez.
ii. El que adquiere la finca en virtud de una expropiacin, en tal caso el dominio se adquiere en
virtud de un ttulo y modo originario, es decir sin gravmenes y el acreedor hipotecario se har
pago con la indemnizacin que pague el expropiante.

SEGUNDO DERECHO DE VENTA

Es el derecho a vender la cosa hipotecada y pagarse con lo que ella produzca, segn el artculo 2524 El
acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el
acreedor prendario sobre la prenda, es decir, se venden los bienes en pblica subasta ordenada por el juez,
el remate se efecta el da designado por el juez previa publicacin de avisos.

TERCERO DERECHO PREFERENTE DE PAGO

La hipoteca goza de una preferencia de tercera clase, es un crdito privilegiado, art. 2425, 2470 y 2477.

La pluralidad de hipotecas;

Ella es permitida, sabemos que el art. 2415 permite establecer sobre el mismo bien varias hipotecas.

En caso de pluralidad de hipotecas stas prefieren unas otras en el orden de sus fechas; la fecha de la
hipoteca ser la de la correspondiente inscripcin.

Las hipotecas de su misma fecha prefieren entre s segn el orden material de la inscripcin. El conservador
debe inscribirlas en la medida que se le presentan indicando la hora, ello ser anotado en el Repertorio, art.
17 y 24 del Reglamento del Conservador.

Posposicin de hipotecas

Es el acto por el cual un acreedor hipotecario renuncia al derecho preferente de pago autorizando que otra
hipoteca se pague con anterioridad a la suya, se trata de una aplicacin del art. 12 del C.C., el nico afectado
ser el renunciante y no est prohibida por la ley su renuncia.

4.2.5 EXTINCIN DE LA HIPOTECA.

La hipoteca se puede extinguir por va consecuencial o por va principal.

o Por va consecuencial; la hipoteca se extingue cada vez que se extingue la obligacin principal, en
aplicacin de lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por lo tanto, si hay nulidad del contrato
principal ello provocar la nulidad de la hipoteca.
o Por va principal; se extingue la hipoteca pero no se extingue la obligacin principal, art. 2434, ello
ocurre en los siguientes casos:
i. Por la resolucin del derecho del constituyente, art. 2434 inc. 2 en relacin con el art.
2416.
ii. Por el evento de la condicin resolutoria, art. 2434 inc. 2, parte final.
iii. Por la llegada del plazo, art. 2434 inc. 3, en el caso de prrroga del plazo entre el
acreedor hipotecario y el deudor debe distinguirse;
Si la hipoteca la constituy el propio deudor, no se extingue la hipoteca, dado que
son las mismas partes las que convienen en la prrroga.
Si la constituy un tercero, en caso de prrroga se extingue la hipoteca, se debe
aplicar art. 1649, salvo que se acceda a la ampliacin del plazo.

iv. Por la confusin, la doctrina seala que es difcil su ocurrencia, una persona llega a ser
acreedor hipotecario de su propia finca, por ejemplo si el padre fuese el acreedor
hipotecario y el hijo el deudor, y luego al fallecer el padre le sucediese el hijo.
 v. Por expropiacin por causa de utilidad pblica, con ello no se afecta al acreedor porque l
se puede dirigir en contra de la indemnizacin de perjuicios que ocupa el lugar del
inmueble hipotecado, es un caso de subrogacin real.
vi. Por la cancelacin del acreedor, sta es la regla general, se rige por el inc. final del art.
2434 por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica de que se tome
razn al margen de la inscripcin respectiva. En relacin a este punto se incluye la
remisin del acreedor, esto es, si ste perdona la deuda deber cancelarla.
vii. Por la purga de la hipoteca, segn el inc. 2 del art. 2428 el acreedor no goza del derecho
de persecucin, contra el tercero que adquiere la finca hipotecada en pblica subasta
ordenada por el juez.
Sus requisitos son;
o Pblica subasta ordenada por el juez.
o Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, la primera
notificacin se realiza en forma personal, las dems, por cdula. Si no son citados
los acreedores hipotecarios las hipotecas que tengan en el bien raz permanecen,
por tanto, el acreedor hipotecario que no fue citado puede ejercer su derecho de
persecucin y podr dirigirse en contra de la finca, el nuevo adquirente adquiere
la finca con hipoteca.
o Transcurso del trmino de emplazamiento, una vez notificado los acreedores
hipotecarios debe transcurrir el trmino de emplazamiento, 15 das hbiles,
dicho plazo debe transcurrir como mnimo entre la fecha de la citacin a los
acreedores y la fecha de la subasta. Si no se respeta el plazo no se purga la
hipoteca y si no se purga la hipoteca el que adquiere la finca la adquiere con la
hipoteca.
o Luego de la subasta los fondos se consignan a la orden del tribunal y los
acreedores hipotecarios son cubiertos con el producido en el orden que
corresponda, art. 2428 .
Cumplidos todos estos requisitos se extingue la hipoteca, aunque los crditos no se hayan pagado
ntegramente con el producto de los fondos del remate. El adquirente de la finca solicita al juez la
cancelacin de la hipoteca, el juez as los dispondr, la resolucin se notifica al Conservador para que lleve a
cabo la cancelacin.

El saldo que reste, podr exigirse su pago con arreglo al derecho de prenda general.

El art. 492 del CPC ha modificado en esta materia al C.C., permitiendo que los acreedores de grado
preferente puedan dejar subsistentes sus hipotecas si se renen los siguientes requisitos:
i. Si la finca es sacada a remate por un acreedor posterior.
ii. Los crditos de los acreedores preferentes no deben estar devengados.
iii. El remate produzca lo necesario para satisfacer al acreedor que provoca el remate.

Si el acreedor preferente nada dice durante el trmino de emplazamiento, se entiende que opta por pagarse
con el precio del remate.

No procede este derecho de los acreedores precedentes: si la accin se dirige en contra de un tercero
diverso del deudor y si no se realiza la subasta por falta de postores.

TEMA N5:
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

1. CONCEPTO Y FUNCIONES

1.1 DE LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL

Siguiendo a Alessandri, En Derecho Civil hay responsabilidad cada vez que una persona debe reparar el
perjuicio o dao sufrido por otra. Puede, pues, definrsela diciendo que es la obligacin que pesa sobre una
persona de indemnizar el dao sufrido por otra.
En similares trminos la define el profesor Corral, puede definirse la responsabilidad como la necesidad
efectiva, o eventual, en que se encuentra una persona de hacerse cargo de las consecuencias gravosas de un
acto que se le atribuye como propio.

Etimolgicamente proviene del latn spondere, es decir, significa prometer. Con el prefijo re (re-spondere)
la palabra denota repeticin o reciprocidad, y significara entonces prometer a alguien que espera una
respuesta

La responsabilidad puede ser:

i. Moral
ii. poltica
iii. jurdica.

RESPONSABILIDAD MORAL

Tambin es denominada tica. La responsabilidad moral es aquella que deriva de los actos libremente
ejecutados. En otras palabras, surge de la violacin de las prescripciones que plantea la ley moral en orden a
un adecuado ejercicio de la libertad, dado un supuesto especfico.

Un mismo hecho puede originar tanto responsabilidad moral como poltica.

RESPONSABILIDAD POLTICA

Esta clase de responsabilidad se relaciona con la nocin de repblica, en el sentido que tanto el
gobernante como los gobernados estn sujetos al Derecho, luego si en el ejercicio de una funcin poltica se
causa un dao, deber responderse por lo producido.

Un mismo hecho puede originar tanto responsabilidad moral como poltica.

RESPONSABILIDAD JURDICA

La responsabilidad jurdica es aquella que implica la violacin de deberes jurdicos y que genera
consecuencias de derecho.

Un mismo hecho puede originar tanto responsabilidad moral como poltica y jurdica.

o La responsabilidad jurdica se clasifica en responsabilidad penal y responsabilidad civil. La

responsabilidad penal se origina en virtud de la comisin de un delito o cuasidelito penal.
o La responsabilidad civil, a su vez, se subclasifica en responsabilidad contractual, extracontractual,
precontractual y postcontractual.
Sobre la responsabilidad contractual nos remitimos a lo sealado en el apunte de obligaciones.

Responsabilidad precontractual

Es aquella producida con ocasin de la formacin de un contrato. Se genera en la etapa de las tratativas o
negociaciones previas. Puede surgir responsabilidad con posterioridad a la formulacin de la oferta, pero
siempre en la etapa anterior a la celebracin propiamente tal del contrato.

Ramos Pazos siguiendo a Goldenberg ensea que la responsabilidad en que puede incurrirse en la etapa de
los tratos preliminares no tiene el mismo alcance ni fundamento que la que surge con posterioridad a la
formulacin de la oferta. Y por ello distingue entre la culpa precontractual y la culpa in contrahendo. La
primera dice relacin con la ruptura unilateral en la etapa de las tratativas; y la segunda, con la ruptura en la
segunda etapa. Sin perjuicio de lo anterior, en doctrina se habla de culpa in contrahendo en referencia a
la culpa existente con anterioridad a la celebracin de un contrato.

Puede ocurrir que en esta etapa se causen daos, ya sea porque no se ha respetado el deber de
informacin que impone la buena fe o porque se pone fin a las negociaciones de forma repentina, si de lo
anterior se siguiese un dao, ste deber repararse, pero al no haberse perfeccionado contrato alguno, no
podr hablarse de responsabilidad contractual, es evidente que el dao se ha verificado antes de la
celebracin del contrato, de ah que a esta responsabilidad se le denomina precontractual.
El C.C. no contempla casos de esta especie de responsabilidad, pero se seala que en nuestro sistema son
casos de responsabilidad precontractual el establecido en el inc. final del art. 98 del Cdigo de Comercio, en
virtud del cual debe indemnizar el proponente que no da pronto aviso de su retractacin, en el caso que el
destinatario acepta en forma extempornea y el del art. 100 del mismo cdigo, segn el cual La
retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien
fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.

Sin perjuicio de lo anterior, se indica que la responsabilidad precontractual encontrara basamento en sede
civil en el art. 1546, que exige que los contratos se ejecuten de buena fe, exigencia que debe abarcar todas
las etapas del iter contracual, incluida, la etapa de preparacin del contrato.

Responsabilidad poscontractual

Es aquella que se origina con posterioridad al trmino del contrato, la buena fe exige que una vez extinta
una relacin contractual se respete el deber de reserva emanado del contrato, de forma tal que, aquella
parte que tuvo acceso a cierta informacin privilegiada, no debe proceder a su divulgacin, en caso
contrario, y si de ello se sigue la causacin de perjuicios, debern stos ser indemnizados.

LA RESPONSABILIDAD LEGAL

Es aquella que se genera a raz del incumplimiento de la ley. Debe indemnizarse porque la ley seala que
procede la indemnizacin. Un ejemplo de responsabilidad legal lo encontramos en el Art. 2125 del Cdigo
Civil, que prescribe una forma especial de reparacin, en virtud de la cual la ley otorga valor al silencio
considerndolo aceptacin, sin perjuicio de que adems se deban resarcir los perjuicios que correspondan.
La fuente de la obligacin de indemnizar es la ley, por lo que sera un caso de responsabilidad legal, segn la
norma citada Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido
un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern
tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.

1.2 LA RESPONSABILIDAD CIVIL: CONCEPTO, DIFERENCIAS CON LOS OTROS TIPOS DE

RESPONSABILIDAD JURDICA. LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

RESPONSABILIDAD DE DERECHO COMN

A propsito de las obligaciones legales y de las emanadas de los cuasicontratos se ha discutido cul es el
rgimen de responsabilidad comn, es decir, ante el incumplimiento de obligaciones legales y emanadas de
los cuasicontratos, Se deben aplicar las normas de la responsabilidad contractual o extracontractal?, sobre
el particular, nuestra doctrina se ha dividido.

Una primera posicin sostiene que las normas de derecho comn estn dadas por las de la responsabilidad
contractual, as opinan, Claro Solar y Alessandri.

Segn Alessandri, existen dos argumentos que demuestran lo anterior:

i. La regulacin de la responsabilidad contractual se encuentra en el ttulo XII del Libro IV Del
efecto de las obligaciones, sin referirla el legislador a una determinada responsabilidad.
ii. Se ha reglado, en forma especial, en el ttulo XXXV del Libro IV la responsabilidad
extracontractual, lo que viene a demostrar que dicha regulacin es especial, luego mal podr
ser la responsabilidad aquiliana el derecho comn en materia de responsabilidad.

En contra se sostiene que las normas de la responsabilidad extracontractual constituyen el derecho comn,
as opinan, entre otros, Ducci, Rodrguez Grez y Tapia, para este ltimo, la responsabilidad, que produce el
incumplimiento de una obligacin legal, es extracontractual, ya que la infraccin por s constituye un ilcito
civil. En cuanto a las obligaciones cuasicontractuales, agrega que se trata de obligaciones legales, en razn
de estar sealadas por el legislador.

RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

La responsabilidad civil extracontractual es aquella que proviene de los perjuicios causados por la
perpetracin de un hecho ilcito, ya sea delito o cuasidelito, cometido por una persona en perjuicio de otra,
que no constituye la violacin de una obligacin contractual.

Tambin se le define, en un modo ms sinttico, como aquella que se genera a raz de la comisin de un
delito o cuasidelito civil, de ah que tambin se le denomine responsabilidad delictual y cuasidelictual.

El deber de reparar (de indemnizar perjuicios) surge de la trasgresin, no de una obligacin propiamente tal,
como acaece en sede contractual, sino de un deber genrico de no daar a otro (alterum non laedere), que
es un principio general de todo ordenamiento jurdico.

La denominacin ms comn en nuestro sistema es la de responsabilidad civil extracontractual. Como ya se

dijo, por influencia de la Lex Aquilia se emplea la denominacin de responsabilidad aquiliana, En Francia se
habla de responsabilidad delictual, en Italia de responsabilidad por hecho ilcito, y en el Common Law se
habla de derecho de daos.

DELITO Y CUASIDELITO CIVIL

o Delito civil es el hecho ilcito cometido con la intencin de daar, es decir, es cometido con dolo,
que produce injuria o dao a otra persona.
o Cuasidelito civil es el hecho ilcito cometido sin intencin de daar, o sea, es un hecho ilcito
cometido con culpa o negligencia, que causa un dao a otra persona.

Puede apreciarse que el elemento propio y comn del delito y del cuasidelito es que ambos son hechos
ilcitos y ambos comparten el dao, y por lo tanto, sin dao nunca va existir responsabilidad civil.

El CC se refiere al delito y al cuasidelito en el art. 1437 y 2284, segn la primera norma Las obligaciones
nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones;
ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como
en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad. Segn el art. 2.284 inc. 3 y 4 Si le hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar,
constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.

Tanto el delito como el cuasidelito son hechos ilcitos, perjudiciales (ya que causan dao) y productivos de
obligaciones que se van a diferenciar segn la intencin que haya tenido el autor, es decir, si hubo dolo o
culpa, o existi o no intencin de daar en el autor.

PARALELO ENTRE DELITO Y CUASIDELITO CIVIL

Semejanzas
i. Ambos son hechos ilcitos.
ii. Ambos causan dao o perjuicio.
iii. Producen las mismas consecuencias jurdicas, o sea, la obligacin de indemnizar perjuicios.
iv. Ambos pueden ser de accin o de omisin.

Diferencia

Segn lo ya indicado, en el delito existe dolo, mientras que en el cuasidelito, culpa.

En razn de que ambos producen la misma consecuencia de derecho, la obligacin de indemnizar el dao
causado, varios han postulado la inutilidad de la distincin entre delito y cuasidelito civil, segn Alessandri
La distincin entre delito y cuasidelito civil es, en realidad, intil. Carece de justificacin terica, porque
ambos son hechos ilcitos. Carece tambin de inters prctico, porque uno y otro obligan a su autor a
reparar el dao causado en idntica forma y en su totalidad, toda vez que el monto de la indemnizacin se
regula en atencin a aqul y no a la naturaleza del hecho que lo gener. Tanto es as que nuestro Cdigo
Civil los ha sometido a una misma y nica reglamentacin y siempre los menciona conjuntamente (arts.
1437, 2314, 2318, 2319, 2325 y 2329).

DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

Variadas son las diferencias entre la responsabilidad contractual y la extracontractual;
i. Capacidad, en sede contractual se es plenamente capaz a los 18 aos de edad, mientras que en
sede delictual y cuasidelictual, a los 16 aos.
ii. Extensin de la obligacin de reparar, en materia contractual, si se acta con culpa se
responde por los daos directos previstos y cuando se acta con dolo, se agrava la
responsabilidad del deudor, el que pasa a responder, adems, de los daos imprevistos. En el
ltimo tiempo, se ha admitido la reparacin del dao moral en sede contractual. En materia
extracontractual todo perjuicio debe ser indemnizado, sea patrimonial o moral, ninguna duda
deja la norma del art. 2329, la que se refiere a todo dao.
iii. Necesidad de la mora, en materia contractual, la mora es un requisito de procedencia de la
indemnizacin de perjuicios, lo que no ocurre en materia extracontractual.
iv. Graduacin de la culpa, en sede contractual existe una graduacin de la culpa en el art. 44, se
distingue entre culpa grave, leve o levsima. En materia extracontractual no existe dicha
graduacin de la culpa.
v. Solidaridad, las fuentes de la solidaridad son el testamento, la ley y la convencin. En materia
contractual no existe la solidaridad legal, mientras que en materia extracontractual s existe,
por cuanto as se desprende del art. 2317, inciso final.
vi. Prescripcin de la accin, en materia contractual el plazo es de cinco aos, mientras que en
materia extracontractual, es de cuatro aos contados desde la perpetracin del dao.
vii. Prueba de la culpa, en materia contractual no es necesario probar la culpa del deudor,
sabemos que sta se presume, por lo que el peso de la prueba lo asume este ltimo debiendo
probar que ha empleado la debida diligencia que le corresponde o el caso fortuito. En materia
extracontractual no se presume la culpa respecto del autor del hecho daoso, por lo que la
carga de la prueba recae en la vctima, la que debe probar que el hecho fue doloso o culposo,
salvo que exista una presuncin en contrario.
viii. Avaluacin convencional de perjuicios, en sede contractual opera a travs de la clusula penal,
en sede extracontractual ello no es posible.
ix. En materia contractual se responde siempre del hecho propio, a diferencia de lo ocurre en el
mbito aquiliano, en el que se responde, adems, del hecho ajeno.
x. En materia delictual se concede accin popular en el caso del art. 2333.
xi. En sede aquiliana, la ley regula la compensacin de culpas en el art. 2330, la ley no contempla
lo anterior en sede contractual, pero la jurisprudencia s la ha admitido.

VIGENCIA DE LA DISTINCIN ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

Tradicionalmente se ensea que la responsabilidad civil se subdivide en responsabilidad contractual y

extracontractual. En el caso de la responsabilidad contractual, existira un vnculo jurdico preexistente de
cuya violacin nace la obligacin de resarcir perjuicios. En el caso de la responsabilidad extracontractual,
sera el hecho ilcito, sea delito o cuasidelito, la fuente de la obligacin de indemnizar

Dentro de las fuentes de las obligaciones contempladas en el art. 1437 se encuentran los delitos y
cuasidelitos, por tanto, la responsabilidad extracontractual es fuente de las obligaciones. Por su parte, la
responsabilidad contractual no es fuente de las obligaciones debido a que en la especie existe una
obligacin previa entre las partes del contrato, y es el incumplimiento, cumplimiento imperfecto o el retardo
en el cumplimiento de una obligacin nacida del contrato lo que genera la obligacin de indemnizar, la que
de este modo opera como una sancin al incumplimiento contractual.

No existen dudas de la vigencia de dicha distincin en nuestro sistema, el cdigo las regula en
ttulos separados, la responsabilidad extracontractual est tratada en el ttulo XXXV del Libro IV De los
delitos y cuasidelitos, art. 2314 a 2334, la responsabilidad contractual se regula en el mismo libro, ttulo XII
Del efecto de las obligaciones, art. 1545 a 1559. Adems, los art. 1437 y 2284 distinguen, dentro de las
fuentes de las obligaciones, a los contratos y a los delitos y cuasidelitos.

En el Derecho comparado, se ha criticado la distincin entre responsabilidad contractual y extracontractual,

Planiol sostiene que estas responsabilidades en realidad constituyen una sola, y sus argumentos son:
i. Ambas crean la obligacin de reparar el dao causado
ii. Ambas suponen una obligacin anterior, en el caso de la responsabilidad contractual, el
vnculo previo, esto es, la obligacin, nace del contrato, mientras que en sede extracontractual,
nace de la ley y consiste en el deber de no daar a otro.
Existe, finalmente una posicin eclctica que afirma que no se presentan diferencias de naturaleza entre la
responsabilidad contractual y extracontractual, pero s de importancia prctica

DIFERENCIAS ENTRE DELITO Y CUASIDELITO CIVIL Y DELITO Y CUASIDELITO PENAL

Las principales diferencias son:

i. El dao es un requisito sine qua non de la responsabilidad civil, no as de la responsabilidad
criminal.
ii. En materia criminal existe el principio de legalidad, en virtud del cual una conducta ser
punible toda vez que la conducta que se sancione se encuentre expresamente tipificada en una
ley anterior a la perpetracin del hecho, en cambio, en materia civil slo importa el dao, y no
si la conducta daosa est descrita o no en la ley.

De la diversidad de conceptos que el Derecho Civil y el Derecho Penal atribuyen al delito y al cuasidelito se
desprenden tres consecuencias:
i. Un mismo hecho puede constituir a la vez delito o cuasidelito civil y penal, lo que ocurrir
cuando se haya daado a otro y dicha conducta est penado por la ley, como por ejemplo, el
homicidio.
ii. Un hecho puede constituir delito o cuasidelito penal sin constituir delito o cuasidelito civil, lo
que ocurrir cuando el hecho, aunque penado por ley, no ha causado dao a la persona o
propiedad de otro. Tal es el caso del delito de conspiracin.
iii. Un hecho puede constituir delito o cuasidelito civil sin constituir delito o cuasidelito penal, este
es el caso ms frecuente, porque el concepto de delito y cuasidelito civil es mucho ms amplio
que el delito y cuasidelito penal. Puede ocurrir que una persona, por un hecho suyo, cause
dao a la persona o la propiedad de otro, pero que dicho hecho no est penado por la ley,
como sucede con la ingratitud del donatario y la injuria atroz del alimentario

1.3 FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

La principal funcin de la responsabilidad extracontractual es la reparacin del dao causado a la vctima.

Adems de la ya citada funcin reparadora, tiene la responsabilidad extracontractual otras funciones, stas
son:
i. la funcin de garanta
ii. la funcin preventiva
iii. la funcin punitiva.

FUNCIN DE GARANTA

Esta funcin se relaciona con el alterun non laedere romano (nadie debe daar a otro injustamente). Si en
forma injusta se produce un dao a otro, ste deber ser reparado. La normativa de la responsabilidad
extracontractual nos permite saber, de antemano, qu conductas pueden generar como consecuencia una
indemnizacin de perjuicios, lo que nos permite elegir entre nuestras conductas en orden a realizar aquellas
que causan o no un dao a otro, en este sentido, la responsabilidad extracontractual cumple una funcin de
garanta de la libertad de actuar

FUNCIN PREVENTIVA

En virtud de esta funcin, la responsabilidad extracontractual disuade de la comisin de atentados daosos.

Al igual que en materia penal, la funcin de prevencin puede ser general o especial.

Hablamos de prevencin general si el efecto de disuasin procede respecto a la sociedad en su conjunto, en

efecto, se evita realizar conductas que causen perjuicios si se tiene presente la indemnizacin de perjuicios a
la que eventualmente se nos podr condenar.

La prevencin especial es aquella que opera respecto de la persona que ya ha sido condenada con
anterioridad al pago de una indemnizacin de perjuicios, de forma tal que, dicha condena, la disuadir en el
futuro de la comisin de nuevos ilcitos civiles.

FUNCIN PUNITIVA
La responsabilidad extracontractual cumple, finalmente, una funcin punitiva en virtud de la cual se castiga
al que en forma culpable ha provocado perjuicios a otro.

Se critica que esta funcin es propia de pocas remotas en las que an no se haba consolidado la distincin
entre responsabilidad civil y penal.

En el derecho anglosajn existe la figura, (tort law) desconocida en nuestro sistema, de los daos punitivos
(punitive damages), los daos punitivos son una suma de dinero que el juez puede ordenar pagar a la
vctima ms all de la indemnizacin reparatoria. Aunque la imposicin de estos daos se deja a la
discrecin del juez, la prctica ha establecido que slo son precedentes en casos de ilcitos de especial
malignidad o gravedad.

2. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

2.1 LA CONDUCTA Y SU AUSENCIA

Es necesario que el dao se hubiese producido en virtud de una conducta libre que pueda ser imputado a su
autor. En consecuencia, dentro del hecho voluntario, debe distinguirse entre el elemento material y el
elemento subjetivo.

o EL ELEMENTO MATERIAL

El elemento material est dado por una conducta del sujeto, es decir, se requiere de un hecho voluntario.

Esta dimensin material se puede concretar mediante un comportamiento positivo, en cuyo estamos en
presencia de una accin, o a travs de un comportamiento negativo, en dicho caso debemos hablar de una
omisin.

Para ser responsable de una omisin, el agente debe encontrarse en una posicin de garante, esto es, debe
existir un deber especial de actuar, cuya violacin, deriva en responsabilidad por la conducta debida que fue
omitida.

o EL ELEMENTO SUBJETIVO

Se requiere que la accin u omisin del agente sea el resultado de su voluntad libre, en otras palabras, la
conducta debe poder imputarse al agente, La imputabilidad subjetiva del hecho supone que el autor tenga
algn grado mnimo de aptitud de deliberacin para discernir lo que es correcto y lo que es riesgoso. Por
eso, la capacidad constituye la ms bsica condicin subjetiva de imputabilidad en la responsabilidad civil
2.2 LA CAPACIDAD EXTRACONTRACTUAL Y SU AUSENCIA

CONCEPTO Y REGLA GENERAL

Hernn Corral la define como la aptitud de una persona para contraer la obligacin de reparar un dao

La regla general en esta materia, como es tradicional, es la capacidad; todas las personas son capaces, salvo
aquellas que la ley declara incapaces, por tanto, nos centraremos en el estudio de los incapaces.

ENUNCIACIN DE INCAPACES

En sede extracontractual, en conformidad al art. 2319, son incapaces de delito o cuasidelito;

i. El demente.
ii. El menor de siete aos.
iii. El mayor de siete aos y menor de diecisis que ha actuado sin discernimiento.

EL DEMENTE

Alessandri lo define como aquel que al tiempo de ejecutar el hecho est privado de la razn por causas
patolgicas. La doctrina, en general, se refiere a cualquier persona privada del uso de la razn est o no
declarada en interdiccin.
Es necesario hacer las siguientes salvedades respecto a este punto: En primer lugar debemos sealar que el
concepto jurdico de demencia o de demente no coincide con los conceptos tcnicos de la psiquiatra, y en
segundo lugar, si se analiza la legislacin ms moderna, puede apreciarse que se est dejando de lado las
anacrnicas denominaciones de demente o loco y en su lugar, se estn empleando voces ms adecuadas y
correctas, como enajenado mental.

Discusin sobre la aplicacin del art. 465 en sede extracontractual

Segn el art. 465 del C.C.; Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern
nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los actos y
contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los
ejecut o celebr estaba entonces demente. La doctrina ha discutido si esta norma, aplicable, sin ninguna
duda en sede contractual, es adems, aplicable al mbito aquiliano.

Algunos como Arturo Alessandri y Ren Ramos Pazos sostienen que el artculo no se aplica en sede delictual,
porque la propia norma alude a la celebracin de actos y contratos. Esta es la posicin mayoritaria.

Otros, por su parte, como Pablo Rodrguez Grez sostienen que no dificultades en aplicar el art. 465 en
materia delictual, agrega que no ve la utilidad de la postura contraria y que esta norma resulta ser
beneficiosa, porque si el demente est declarado en interdiccin su representante no deber soportar el
onus probandi si existe decreto de interdiccin.

Los intervalos lcidos

Recordemos que para la psiquiatra moderna no existen los intervalos lcidos, y simplemente se trataran de
estados asistemticos de la enfermedad mental. Sin embargo, la doctrina todava tiende a aceptarlos, por
tanto si el demente en un intervalo lcido causa dao, habra responsabilidad.

REQUISITOS DE LA INCAPACIDAD POR DEMENCIA

Los requisitos de la incapacidad por demencia son dos;

i. Debe ser actual:
La incapacidad deber existir al momento de cometerse el hecho daoso, sin perjuicio de que la
demencia pueda tratarse de una situacin permanente, o sea, se admite la posibilidad de que la
privacin del juicio sea transitori
ii. La privacin de razn debe ser total
En relacin al segundo requisito, debe estarse privado de la posibilidad de determinar su voluntad, es
decir, de ser conciente del acto y de sus consecuencias.

La situacin del ebrio

El ebrio responde de todo dao causado por su delito o cuasidelito que provoca, segn el art. 2318 El ebrio
es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.

El fundamento de la norma se encuentra en Pothier, quien seala que el dao que causa el ebrio tiene su
origen en la culpa del propio ebrio, quien es el causante de su estado de embriaguez. Sin embargo, la
doctrina seala que si a una persona se le obliga a la ingesta de alcohol, sera inimputable, debiendo
responder el que lo ha forzado a beber.

Situaciones de inconciencia no reguladas en el Cdigo Civil

El art. 2318 tambin puede aplicarse respecto de otros casos que causen un dao durante una intoxicacin,
nos referimos, por ejemplo, a los perjuicios provocados por un drogadicto. La doctrina concluye que si la
causa de la inconciencia no se encuentra en un acto voluntario del autor del dao, sino que proviene de un
tercero que lo obliga, existe una causa de inimputabilidad. La persona se encontrara en la misma situacin
que un demente o un infante, por tanto, la accin de indemnizacin de perjuicios debe intentarse en contra
de quien provoc la situacin de inconciencia.

Lo dicho anteriormente resulta aplicable al sonmbulo, hipnotizado y al epilptico.

EL MENOR DE SIETE AOS

Nos referimos a los infantes, los que son incapaces en razn de no tener discernimiento.

EL MAYOR DE SIETE AOS, PERO MENOR DE DIECISIS

El menor ser inimputable por incapacidad en la medida que haya obrado sin discernimiento. Prescribe el
art. 2319 inc. 2 Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el
delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior, es decir, si se
determina que el menor obr sin discernimiento deber responder civilmente la persona a cuyo cargo est,
si puede imputrsele negligencia.

Actualmente el discernimiento es una institucin en crisis, se elimin en materia criminal, pero en sede civil
ello no ha sucedido, al contrario, es una institucin vigente.

Es juez competente para pronunciarse sobre el discernimiento aquel que conoce del juicio de
responsabilidad. En materia criminal, cuando estaba vigente el discernimiento, era juez competente el
tribunal de menores.

Responsabilidad del tercero que est a cargo del incapaz

El Art. 2319 en su inciso primero consagra la denominada responsabilidad del guardin, No son capaces de
delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.

Por el dao que causa un incapaz responde la persona que lo tiene bajo su cuidado; cualquier persona que
lo tenga a su cuidado, es decir; es una situacin fctica, luego habr que determinar, caso a caso, quien es
responsable. Puede ser responsable el padre o la madre, el tutor o curador o un tercero que tenga a cargo al
incapaz.

El fundamento de la responsabilidad del guardin es su propia negligencia, en otras palabras, por su falta de
cuidado el incapaz ha causado un dao el que, de haberse respetado el debido deber de cuidado, no se
hubiese producido.

El guardin no tiene accin para dirigirse en contra de los bienes del incapaz a modo de reembolso, a tal
conclusin se llega interpretando a contrario sensu el art. 2325, que permite pedir el reembolso, pero
respecto de aquel que es capaz de cometer delitos.

Responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas

En la actualidad, tanto la doctrina como la jurisprudencia se han uniformado aceptando la responsabilidad

delictual de las personas jurdicas, ninguna duda deja el art. 58 del CPP Por las personas jurdicas responden
los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afectare.

Sin perjuicio de ello, en la doctrina se ha sostenido que en virtud de la teora de la ficcin de las personas
jurdicas resulta difcil arribar a dicha conclusin, por tanto habra que recurrir a las otras teoras que
explican la naturaleza de las personas jurdicas, por ejemplo, a la teora de la realidad; ya que si se considera
que la persona jurdica tiene un espritu y una voluntad propia, de ello se deriva que deba responder
extracontractualmente.

En concreto, la persona jurdica puede incurrir tanto en responsabilidad simple como compleja:
i. Responsabilidad simple: Es la que se origina de un hecho personal, o sea, de un ilcito civil
cometido por sus rganos.

Alessandri explica que el ilcito civil debe cometerse en ejercicio de las facultades del rgano respectivo, por
tanto, en la situacin contraria, no surge responsabilidad para la persona jurdica, como si el director se una
sociedad annima golpease a una persona, Si el consejo de administracin de una sociedad annima
acuerda hacer una competencia desleal a un competidor, registrar como propia una marca de fbrica ajena,
destruir la propiedad del vecino para ensanchar sus locales, acuerdos que el gerente o el presidente
cumplen, o la asamblea de socios de una corporacin, sindicato o sociedad aprueba un voto injurioso o
calumnioso contra un ex empleado o un tercero, la persona jurdica ser personal y directamente
responsable del dao que as se cause. El delito o cuasidelito del rgano es el delito o cuasidelito de la
persona jurdica.

En este punto debemos retomar el ya citado concepto de culpa en la organizacin, en caso que en una
organizacin empresarial compleja no se pueda determinar a la persona natural en concreto responsable, la
responsabilidad ser de la persona jurdica a que sta pertenece si en su conjunto la persona jurdica ha
actuado en forma negligente.

Todo lo dicho con anterioridad, es sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a las personas
jurdicas, como los miembros del directorio, que han provocado el dao, si han actuado con culpa o dolo.

ii. Responsabilidad compleja: La que proviene de hecho ajeno, de un animal o de una cosa,
situaciones que analizaremos en su momento.

2.3 LA CULPA Y SU AUSENCIA.

2.3.1 EL DOLO: CONCEPTO Y VALORACIN

CONCEPTO

La definicin legal del dolo la encontramos en el inciso final del Art. 44 del Cdigo Civil, que seala; El dolo
consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

APRECIACIN DEL DOLO

El dolo debe apreciarse in concreto, es decir, deber tomarse en consideraciones las circunstancias
personales del autor del dao y determinar si en realidad, en la especie, tena la intencin de actuar
provocando un dao, ello a diferencia de lo que ocurre con la culpa, la que, segn veremos, se aprecia in
abstracto.

2.3.2 LA CULPA.
2.3.2.1 CONCEPTO
CONCEPTO

Alessandri basndose en los art. 44, 2319 y 2329 del C.C. la define como la falta de aquella diligencia o
cuidado que los hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos y negocios propios.

La culpa es sinnimo de negligencia o descuido.

Un segundo concepto de la jurisprudencia alude a la falta de diligencia o de atencin, y se caracteriza por la

actitud negligente y despreocupada del autor frente a las exigencias de cuidado del ordenamiento jurdico.

La jurisprudencia razona sobre la existencia de un deber genrico de no daar a otro (alterum non laedere),
y si por el descuido del autor se comete un dao que pudo evitarse con una conducta cuidadosa, surge la
responsabilidad. La culpa pasa a ser el factor de atribucin de la misma.

A la culpa se refiere el art. 2284, que en su inciso cuarto, en relacin al cuasidelito, prescribe que; Si el
hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.

Finalmente, y recurriendo a la doctrina moderna, sealemos el concepto de culpa de Barros Desde el

derecho romano clsico, el concepto jurdico de negligencia hace referencia a la inobservancia de las
exigencias tpicas y objetivas de cuidado que debemos observar en nuestra vida de relacin. Se trata de
requerimientos tpicos porque estn referidos a estndares de conducta que debemos observar en los
diversos tipos de situaciones en que interactuamos. Son objetivas, porque no atienden a las caractersticas
individuales y subjetivas de cada cual, sino a un modelo de conducta. Siguiendo esta tradicin, la culpa no
intencional o negligencia puede ser concebida como la inobservancia del cuidado debido en la conducta
susceptible de causar dao a otros. La culpa civil es esencialmente un juicio de ilicitud acerca de la conducta
y no respecto de un estado de nimo

APRECIACIN DE LA CULPA

Existen dos formas apreciar la culpa:

 o Apreciacin in concreto; se debe analizar la situacin personal del sujeto y sus circunstancias de
tiempo y lugar.
o Apreciacin in abstracto, se debe efectuar una comparacin con un tipo ideal o abstracto, o sea,
con el hombre medio, con el buen padre de familia. No interesan las particulares circunstancias del
agente. Esta es la posicin que sigue la mayora de la doctrina moderna y la jurisprudencia.

Para Alessandri, el modelo ideal se refiere a un hombre prudente colocado en la misma situacin. El juez
debe comparar la conducta del agente con la que habra observado un hombre prudente de idntica
profesin u oficio colocado en el mismo lugar, tiempo y dems circunstancias. Habra que preguntarse: Qu
habra hecho en su caso?, Habra operado de la misma forma o habra tomado otras precauciones? En
apoyo de su posicin seala el art. 44 y el art. 2323, inciso primero parte final, en donde expresamente se
hace referencia al buen padre de familia. Agrega el autor el siguiente ejemplo; As, para apreciar si hay o no
culpa de parte de un mdico obligado a hacer una operacin urgente, se comparar su conducta con la de
un mdico prudente que se hallare en idnticas circunstancias. Hernn Corral sostiene la misma opinin, y
en el mismo sentido Rodrguez Grez

El profesor Barros introduce un matiz a lo anterior, en su opinin, si bien es cierto que la culpa debe
apreciarse in abstracto realizando una comparacin entre la conducta del agente con la que habra
observado un hombre prudente en la misma situacin, agrega como este tipo de hombre vara con el
tiempo, el lugar, el medio social a que pertenece y la profesin u oficio que ejerce, el juez deber tomar en
cuenta todas estas circunstancias, que algunos autores denominan externas, en contraposicin a las
internas, que dicen relacin con las condiciones personales del agente, como su sexo, edad, carcter, estado
de nimo, etc., y de las cuales hay que prescindir. Corral tampoco excluye la posibilidad de incluir en la
comparacin con un modelo abstracto el anlisis de circunstancias particulares del agente, pero dichas
circunstancias deben ser generalizables en una cantidad indeterminada de sujetos, en caso contrario, se
corre el riesgo de caer en una apreciacin in concreto.

2.3.2.2 VALORACIN DE LA CULPA: LA CONSTRUCCIN DEL ESTNDARLAS

PRESUNCIONES DE CULPA: POR EL HECHO AJENO, LA PRESUNCIN DE
CULPA DEL ARTCULO 2329 POR EL HECHO PROPIO; LA PRESUNCIN
POR HECHO DE LAS COSAS.

DENOMINACIONES DE LA CULPA

En nuestro sistema, se habla indistintamente, de culpa, negligencia o imprudencia, se trata de expresiones

sinnimas.

Sin perjuicio de lo anterior, en doctrina se efectan algunas precisiones;

i. Imprudencia temeraria, es aquella en la que existe una accin descuidada, como el disparo de un
arma de fuego que se est limpiando.
ii. Negligencia, es la forma omisiva de la culpa, luego la negligencia implica una abstencin u omisin.
En la culpa por omisin se distingue entre la abstencin pura y simple y la abstencin en la accin.
o Abstencin pura y simple, es aquella en que no se ha realizado accin alguna, el agente ha
observado una pasividad total, por ejemplo, aquel que, pudiendo y debiendo rescatar a
alguien que se est ahogando (un salvavidas), no lo hace.

Si una persona no se encuentra en posicin de garante, es sabido que el Derecho no exige el herosmo,
luego si no acta, por ejemplo, intentando rescatar a quien est siendo vctima de un delito, no ha cometido
culpa alguna.

o Abstencin en la accin, es aquella que se produce si el agente realiza un acto que causa
un perjuicio, sin tomar las medidas o providencias necesarias, de forma tal que, de
haberse tomado las tales medidas, no se hubiese producido el dao, por ejemplo, el caso
sealado en el art. 2329 del C.C., reparar un camino sin tomar las providencias necesarias
para evitar que sufran accidentes los que por all transitan, de da o de noche.

Los casos ms comunes de responsabilidad por culpa obedecen a la abstencin en la accin, ya que lo propio
del hombre es el actuar, y en dicha actuacin y en razn de no tomar los resguardos necesarios, pueden
producirse daos, pinsese en las actividades de construccin y reparacin, minera, transporte, etc.
iii. Ignorancia inexcusable, se utiliza esta expresin para referirse a la culpa del profesional, el caso
ms conocido de ignorancia inexcusable est dado por las negligencias mdicas. Tambin se le
denomina culpa del profesional. A medida que se desarrolla la responsabilidad extracontractual,
cada da sern ms comunes los supuestos de culpa profesional del abogado, por ejemplo, si en
razn de su negligencia no deduce una accin dentro de los plazos de prescripcin
correspondientes o no comparece a una audiencia, comparendo o alegato.

Examinaremos en forma especial la denominada culpa contra la legalidad.

CULPA CONTRA LA LEGALIDAD

Es aquella que surge del slo incumplimiento de una norma legal o reglamentaria. Basta con probar la
violacin de la norma para tener por acreditada la culpa, porque sta consiste precisamente en el no
respeto de la norma en cuestin

Un supuesto comn de culpa contra la legalidad est constituido por las infracciones a la Ley de Trnsito.

Hernn Corral agrega que esta especie de culpa no implica que la responsabilidad se transforme en objetiva,
sino que existe culpa infraccional, la que debe ser probada

Alessandri seala los siguientes casos de culpa contra la legalidad;

i. Automovilista que de noche conduce con las luces apagadas.

ii. Empresa ferroviaria que no establece barreras o no mantiene guardavas o seales luminosas.
iii. Si el capitn de una nave no cumple las disposiciones reglamentarias tendientes a impedir
colisiones.
iv. Mantener, por parte de una empresa ferroviaria, las vas en mal estado.
v. Mantener material explosivo e inflamable en una bodega sin respetar las normas legales y
reglamentarias aplicables.
vi. No tocar el conductor de una locomotora el correspondiente pito en caso de venir a gran
velocidad.
vii. En el choque de trenes, ya que en tal caso es evidente que los funcionarios de la empresa
respectiva no han respetado las normas aplicables, el choque de trenes es inexcusable.

RELACIN ENTRE PREVISIBILIDAD Y CULPA

La previsibilidad del dao es un requisito de la culpa, as lo ha establecido nuestra jurisprudencia. Ello sin
perjuicio que, llegados al anlisis de la relacin de causalidad, nuevamente deberemos pronunciarnos sobre
la previsibilidad.

Este requisito de la culpa implica que, para el agente causante del dao debe haber sido previsible el peligro
de que su conducta sea capaz de producir un dao. Esta posibilidad de previsin debe darse siempre en el
contexto del modelo del hombre medio u hombre prudente.

En palabras de Corral La previsibilidad de la culpa dice relacin con su dimensin normativa, y resulta de la
existencia de un deber de cuidado. Este deber de cuidado puede proceder de una norma concreta aplicable
a determinada situacin, o puede provenir como deduccin del principio general de no daar a otro, que
nos obliga a observar un cuidado general que evite que nuestras acciones lesionen a otros.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO:

GENERALIDADES

Se debe criticar esta denominacin, porque no se trata propiamente de una responsabilidad por el hecho
ajeno, sino de situaciones en las que hay culpa propia, ya que no se ha cumplido con el deber de cuidado
respecto de ciertas personas con las que se tiene un vnculo de derecho, es la infraccin de dicho deber la
que justifica la responsabilidad. En el mbito del Comon Law se utiliza la expresin responsabilidad vicaria.

La regla general es que se responda de las propias conductas y no de las acciones u omisiones de terceros.
Por excepcin se responde de los hechos ilcitos cometidos por terceros, si ste se encuentra bajo el cuidado
o dependencia de otra persona. Estas ideas son recogidas por el inc. 1 del art. 2320, norma que dispone
Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a
su cuidado.

En los casos de responsabilidad por el hecho ajeno, la ley presume la culpa del tercero que debe cuidar o
vigilar a otro, luego el actor no necesita soportar la carga de la prueba del dao cuya reparacin solicita.

FUNDAMENTO DE ESTA INSTITUCIN

La mal denominada responsabilidad por el hecho ajeno obedece a un doble fundamento; la culpa in
eligendo y la culpa in vigilando.

o Culpa in eligendo, implica un descuido en la eleccin de un determinado sujeto, como la

del empresario por el hecho de sus dependientes, establecida en el inc. 4 segunda parte
del art. 2320.
o Culpa in vigilando, en ciertos casos, existe un vnculo jurdico entre dos personas, una de
las cuales debe ejercer cierta vigilancia y fiscalizacin en el comportamiento de la otra,
por ejemplo, el padre respecto del hijo, segn el inc. 2 del art. 2320.
Lo que se busca es asegurar a la vctima la reparacin del dao, porque normalmente la persona
que deber responder por el hecho ajeno es ms solvente que el que causa el dao, es evidente que una
efectiva reparacin del dao causado no se producira si el directo responsable fuese el pupilo o un menor
de edad.

REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO

La responsabilidad por el hecho ajeno debe cumplir con los siguientes requisitos;

i. Debe existir un vnculo de subordinacin o dependencia entre el autor del dao y el

responsable.
ii. Capacidad extracontractual del autor del dao y del que responde de l.
iii. Comisin de un ilcito civil por parte de la persona por la que se responde.
iv. Debe probarse la culpa o el dolo de aquel por quien se responde.

Alessandri aade un ltimo requisito;

v. debe existir un vnculo de derecho privado.

A continuacin analizaremos, brevemente, estos requisitos.

PRIMERO: DEBE EXISTIR UN VNCULO DE SUBORDINACIN O DEPENDENCIA ENTRE EL AUTOR DEL DAO Y EL
RESPONSABLE

Se exige la existencia de un vnculo de subordinacin o dependencia entre el autor material del dao y el
responsable, en palabras de Alessandri una correlacin de autoridad, por una parte, y de obediencia, por la
otra; la ley establece esta responsabilidad respecto de quien tiene la otra persona a su cuidado, es decir,
bajo su dependencia. Es indiferente la razn o causa de esta subordinacin o dependencia: la ley, un
contrato o una mera situacin de hecho

El vnculo se origina en la ley en el caso del padre respecto de los hijos; de un contrato en el supuesto del
empresario en relacin a sus dependientes.

SEGUNDO: CAPACIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL AUTOR DEL DAO Y DEL RESPONSABLE

Esto requisito tambin se denomina de la doble capacidad, si el autor material del dao es un incapaz, no
procede la aplicacin del art. 2320, pero ello, desde luego, no puede significar la burla de los derechos de
aquel que ha sufrido el dao, ya que ello ira en contra de las ms elementales exigencias de la justicia,
luego, en tal caso corresponde aplicar la denominada responsabilidad del guardin, establecida en nuestro
cdigo en el art. 2319, en definitiva, si el autor del dao es un incapaz deber responder civilmente, como
sealamos en su momento, el guardin si puede imputrsele negligencia, esto es, se exige probar la culpa
del guardin.

TERCERO: LA COMISIN DE UN HECHO ILCITO CIVIL POR PARTE DE LA PERSONA CUYO ACTO SE RESPONDE
Es necesaria la comisin de un delito o cuasidelito civil por parte de aquel de cuyos hechos se responde, ya
sea un delito o cuasidelito.

CUARTO: PROBAR DOLO O CULPA DEL SUBORDINADO O DEPENDIENTE

Debe probarse la culpabilidad del subordinado o dependiente, una vez que ella se ha establecido, se aplica
la presuncin de culpa en contra de aquel que debe responder por el hecho ajeno.

La prueba del dolo o culpa debe ser acreditada por la vctima.

QUINTO: DEBE EXISTIR UN VNCULO DE DERECHO PRIVADO

As opina Alessandri y alguna jurisprudencia, se exige que el vnculo sea de derecho privado, ya que si el
nexo que vincula a las partes es de derecho pblico no debe recibir aplicacin el art. 2320, luego los daos
causados por un funcionario pblico que acta en el ejercicio de sus funciones no entran en la rbita de
aplicacin del art. 2320, sin perjuicio, de perseguir su responsabilidad bajo las normas del derecho pblico.
La doctrina moderna no est de acuerdo con lo anterior, y sostiene que esta norma es plenamente aplicable
si el vnculo que existe entre las partes es de derecho pblico, en la medida que, el funcionario causante del
dao lo haya producido actuando dentro de la esfera de sus atribuciones, posicin que ha sido aceptada por
la jurisprudencia. La Corte de Apelaciones de Copiap se ha pronunciado en forma afirmativa por la
aplicacin del art. 2320 del C.C. al Fisco.

Nuestra jurisprudencia ha establecido que no debe responder el Estado por los delitos cometidos por
funcionarios de carabineros cometidos en horas en que se encontraban de franco, no usando ni sus
uniformes ni las armas fiscales. Adems ha establecido que los actos cometidos por un funcionario pblico
fuera de su horario de trabajo no tienen el carcter de actos de servicio, aunque en ellos se hubiese
empleado el arma fiscal.

La presuncin por el hecho ajeno es simplemente civil

La presuncin por el hecho ajeno es una presuncin simplemente legal, por lo tanto, puede desvirtuarse en
conformidad al inciso final del propio art. 2320; Pero cesar la obligacin de esas personas si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el
hecho. Ntese que no se exige acreditar ni fuerza mayor ni caso fortuito, slo que no obstante autoridad y
el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho, Pero el
hecho que el dao no se realice en su presencia, no es bastante por s solo para relevarla de responsabilidad.
La ley no se contenta con que le haya sido difcil evitarlo, es menester que pruebe que le fue imposible, a
pesar de su autoridad y cuidado

Se ha establecido por nuestra jurisprudencia que la presuncin de culpa constituye adems una presuncin
de causalidad entre la violacin del deber de cuidado y el resultado daoso producido

En el caso de los amos respecto de los hechos de sus criados, segn el inc. 2 del art. 2322 Pero no
respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se
probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaer
sobre dichos criados o sirvientes.

CASOS EN QUE LA PRESUNCIN ES DE DERECHO

Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, la presuncin puede ser de derecho. Ello ocurre en los
siguientes casos:

i. Si el hecho lo realiz el subordinado por orden del principal.

ii. Si el delito o cuasidelito cometido por el hijo conocidamente proviene de la mala educacin o
de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir sus padres, art. 2321, norma que utiliza la
expresin Los padres sern siempre responsables .

ANLISIS DEL ART. 2320

El inciso 1 del art. 2320 prescribe que toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del
hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado:

Art. 2320 inc. 2: As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que
habiten en la misma casa. En primer lugar responde el padre, y en su defecto la madre. Sin embargo, el
actual art. 244 seala que La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos
conjuntamente. No se entiende la falta de armona de las normas, si el cuidado personal corresponde a
ambos padres, lo lgico sera que el art. 2320, estableciese, del mismo modo, los padres.

Pero es claro que la norma establece la responsabilidad del padre, y slo ante la falta de ste, la de la
madre, por ello habr que determinar en qu casos falta el padre, basndonos en los artculos 109 y 110,
ello sucede en los siguientes casos:

i. Muerte del padre;

ii. Demencia del padre;
iii. Si se ha ausentado del territorio de la repblica y no se espera su pronto regreso o por ignorarse el lugar
de su residencia;
iv. Si la paternidad se ha determinado judicialmente con la oposicin del padre, entre otros casos.
v. Si por sentencia judicial se le ha privado de la patria potestad o que, por su mala conducta, se halle
inhabilitado para intervenir en la educacin de sus hijos.

No importa la filiacin del hijo, la norma se aplica tanto al hijo de filiacin matrimonial como no
matrimonial, pero debe tratarse de hijos menores de edad. Adems, el hijo debe habitar la misma casa, sin
perjuicio del caso del art. 2321, en que los padres responden siempre.

Art. 2320 inc. 3: As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado. La norma es ms exigente con el tutor o curador, porque no exige que el pupilo
viva en la misma casa que el tutor o curador, basta que est bajo su cuidado o dependencia.

Debe tratarse de un curador que tenga al pupilo bajo su dependencia y cuidado, esto es, un curador general,
por ello no puede tratarse de un curador de bienes.

Recurdese que se requiere la doble capacidad, luego si el pupilo es un incapaz se aplica la regla del art.
2319, luego el guardador no responde a menos que se pruebe su negligencia.

Art. 2320 inc. 4 primera parte: As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos,
mientras estn bajo su cuidado. Se discute si esta disposicin se aplica o no a las universidades y a las
otras instituciones de educacin superior. El profesor Ramos Pazos es partidario de dicha posibilidad.

No interesa la edad del discpulo, lo relevante es que est bajo el cuidado del jefe de colegio o escuela, lo
que ocurre, generalmente, mientras se est en dependencias del colegio, sin perjuicio que dicho cuidado
pueda ampliarse a actividades tales como paseos o traslados en vehculos institucionales.

La responsabilidad del jefe de colegio o escuela no se extiende a los daos que a s mismo pueda causarse el
discpulo.

Art. 2320 inc. 4 segunda parte: responsabilidad de los empresarios respecto de sus dependientes. La citada
norma seala que son responsables: los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso.

El art. 2322 se refiere a los amos por el hecho de sus criados y sus sirvientes. Se responde por los hechos
cometidos mientras que el dependiente est en ejercicio de sus respectivas funciones. El inciso segundo del
art. 2322 establece el modo de desvirtuar la presuncin, que es similar al modo en que el padre o el tutor
pueden desvirtuarla; si no haba modo de prever o impedir el hecho, empleando el cuidado ordinario y la
autoridad competente.

La responsabilidad no cubre los daos que el aprendiz o dependiente se cause a s mismo, Si estas personas
se accidentan, se aplicarn reglas de la responsabilidad contractual si hay contrato de trabajo o las de la
responsabilidad extracontractual directa (no compleja)

ES EL ART. 2320 UNA NORMA TAXATIVA?

En realidad no es una norma taxativa, existen otros casos, por ejemplo:
i. El adoptante responde por los hechos del adoptado
ii. Se establece la responsabilidad del naviero por los hechos de la tripulacin
iii. El propietario del vehculo responde por los daos que causa el conductor.

ACCIN DE REEMBOLSO

El tercero civilmente responsable que ha pagado una indemnizacin de perjuicios, en conformidad a lo

prescrito en el artculo 2325 tiene una accin de reembolso en contra del autor del dao, y podrn dirigirse
en contra de los bienes de ste, en la medida que se cumpla con los siguientes requisitos:
i. El autor del dao lo caus sin orden del tercero civilmente responsable, en caso contrario, ya
sabemos que la presuncin pasa a ser de derecho
ii. El subordinado debe tener capacidad extracontractual.
iii. El autor del dao debe tener bienes para poder responder a la accin de reembolso.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS:

GENERALIDADES

Esta responsabilidad se refiere al hecho de las cosas que son de propiedad de los respectivos dueos, o bien,
estn al servicio de otro, en el evento de causarse un dao.

El fundamento se encuentra en la falta de vigilancia, culpa in vigilando, del propietario de la cosa o de quien
se sirve de ella, por tanto, hay una falta de vigilancia, lo que origina la presuncin de la culpa. En otras
palabras, el propietario de una cosa o su guardin tiene que mantenerla en condiciones de no causar dao,
o bien, utilizarla de modo tal que no se cause el dao.

CASOS DE RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS

Los supuestos en que opera esta responsabilidad son:

i. Responsabilidad por el hecho de los animales, art. 2326 y 2327.

ii. Responsabilidad por la ruina de un edificio, art. 2323 y 2324.
iii. Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, art. 2328.

Estos casos, a diferencia de lo que sucede con la responsabilidad por el hecho ajeno, son taxativos.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LOS ANIMALES

Por el dao causado por un animal puede responder el dueo o un tercero que se sirve del animal.

i. En primer lugar, responde el dueo. ste es responsable de los daos causados por el animal an
despus de que se haya soltado o extraviado, salvo que la soltura, extravo o dao no pueda
imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal,
art. 2326 inciso 1.

Si se trata de un animal fiero que no reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre
imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo, art. 2327. Debemos
sealar entonces, que se trata de una presuncin de derecho. La norma tiene un mbito de aplicacin
determinado, se aplica al animal fiero, que es un animal feroz o peligroso, que no es lo mismo que salvaje, a
stos se refiere el art. 608 al decir los que viven libres e independientes del hombre.

Es un caso de responsabilidad objetiva, pero ntese que exige que el animal no reporte ninguna utilidad,
luego no sera aplicable a los felinos, por ejemplo, y otros animales fieros que utilizan los circos.

ii. En segundo lugar, responde el que se sirve de un animal ajeno, as lo dispone el inciso segundo
del art. 2326; Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal
ajeno; salva su accin contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del
animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le
dio conocimiento.
RESPONSABILIDAD POR LA RUINA DE UN EDIFICIO

En este punto se deben aclarar dos conceptos. En primer trmino, edificio, este concepto debe entenderse
en sentido amplio, o sea, referido a cualquier construccin. Por ruina, la doctrina seala que no se relaciona
necesariamente con un edificio antiguo, sino que dice relacin a la existencia de ciertos deterioros, luego no
es necesario que el edificio completo se derrumbe, la norma se aplica a supuestos de ruina parciales.

Prescribe el art. 934 El dueo de un edificio es responsable a terceros ( que no se hallen en el caso del
artculo 934) de los daos que ocasione su ruina, acaecida por haber omitido las reparaciones necesarias o
por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. Si el edificio perteneciere a dos o
ms personas proindiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio.

Por los daos provenientes de la ruina de un edificio responde el dueo o el constructor.

i. En primer lugar, responde el dueo del edificio, pero el art. 2323 efecta una remisin al art. 934;
habla de terceros que no se hallen en el caso del art. 934, en virtud de esta norma, puede
reclamar indemnizacin, slo el vecino que haya notificado una querella de obra ruinosa, esto
se entiende porque el legislador busca sancionar la negligencia de los vecinos que debieron
haber intentado una solucin anterior al dao, y no lo hicieron. A la ley le interesa la denuncia
de las obras ruinosas, castiga a aquellos vecinos que durante un tiempo han soportado la
eventual ruina de un edificio cercano y no han notificado la querella correspondiente. Si el
edificio pertenece a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellos la indemnizacin a
prorrata de sus cuotas de dominio, art. 2323, inciso 2.
ii. En segundo lugar, responde el constructor, ello si la ruina proviene de un vicio de construccin,
debiendo aplicarse la norma del art. 2003, relativa a contratos de construccin de edificios
celebrados con un empresario en los que se encarga la obra por un precio prefijado. Esta
norma debe relacionarse con la Ley General de Urbanismo y Construccin.

DAO QUE CAUSA UNA COSA QUE CAE O SE ARROJA DE LA PARTE SUPERIOR DE UN EDIFICIO

Situacin regulada en el artculo 2328.

i. En primer lugar, responden todas las personas que habitan la misma parte del edificio. La
indemnizacin se va a dividir entre ellas a prorrata.
ii. En segundo lugar, si el hecho se deba a la culpa o mala intencin de alguna persona, responder
sta exclusivamente.

Ntese que se requiere que la parte superior del edificio est habitada y que no es un caso de
responsabilidad solidaria ya que la indemnizacin se divide entre los responsables a prorrata.

ACCIN POPULAR

El inciso segundo del art. 2328 consagra un accin popular con el objeto de impedir la produccin de un
dao, en los siguientes trminos Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro
paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo del edificio o del sitio, o su
inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr
derecho para pedir la remocin

PRESUNCIN DE RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO

Se encuentra regulada en el art. 2329 en los siguientes trminos Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Son especialmente obligados
a esta reparacin: 1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego; 2. El que remueve las losas de
una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all
transitan de da o de noche; 3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l. Esta norma ha
causado diversas interpretaciones en la doctrina.

Segn Alessandri la norma establece una presuncin de culpabilidad, cuando el dao proviene de un hecho
que por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz es susceptible de atribuirse a culpa o dolo.
Sus argumentos son la ubicacin de la norma, sta se ubica despus de los art. 2220 a 2228 relativos a la
responsabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las cosas. Segn este autor, de otro modo, sera
inexplicable la norma porque habra que concluir que se tratara de una mera repeticin del art. 2314.

Carlos Ducci prefiere hablar de presuncin de responsabilidad en el caso de actividades peligrosas, ya que la
mayor peligrosidad requiere de una mayor diligencia.

Meza Barros por su parte, sostiene que el inciso primero del Art. 2329 consagra la regla general ya
establecida en el Art. 2314, pero en el inciso segundo se contemplan excepciones a esta regla, o sea, casos
en que se presume la culpa.

Corral por su parte, seala que este artculo, en su inciso 1, manifiesta la exigencia de una relacin de
causalidad, se basa en la expresin que pueda imputarse, y los casos enumerados en el inciso 2, son
presunciones de causalidad

La Jurisprudencia en algunos fallos seala que se repite la regla del art. 2314. En Colombia se sigue a
Alessandri lo que es interesante ya que sabidas son las similitudes entre los cdigos de Chile y de Colombia

2.4 LA IMPUTACIN CAUSAL

CONCEPTO

En virtud de este requisito, para que surja la responsabilidad extracontractual es necesario que exista una
relacin causa-efecto entre la conducta del autor y el dao. En otras palabras, es necesario que el efecto, es
decir, el dao, reconozca como causa a la accin o omisin culpable del agente, en caso contrario, no surge
la responsabilidad extracontractual.

Segn la Corte Suprema entre un acto ilcito y un determinado dao hay relacin causal cuando el primero
engendra el segundo y ste no puede darse sin aquel, en otros trminos, existe relacin de causalidad
cuando el hecho doloso o culposo es la causa directa y necesaria del dao.

La causalidad es un requisito comn a la responsabilidad civil, tanto contractual como extracontractual.

Dentro del mbito aquiliano, este requisito se exige en los sistemas objetivo y subjetivo de responsabilidad,
al igual que el dao y a diferencia de la culpa.

Es evidente la conexin de la causalidad con las exigencias ms bsicas de la justicia, ya que sta reclama
que slo seamos condenados a responder de aquellos actos que pueden imputarse a nuestra conducta, y no
por las acciones u omisiones de terceros ajenos, o ms bien dicho, de terceros respecto de los cuales no
tenemos un deber de vigilancia o de cuidado.

REGULACIN NORMATIVA

Si bien es cierto que este requisito no est consagrado expresamente en el cuerpo de nuestro cdigo, una
serie de normas del Cdigo se refiere a este requisito: el Art. 2314 que ha inferido dao a otro; el art.
2318 El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito ; y en el mbito contractual el
art. 1558 es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento, entre otras normas.

En la legislacin especial, se encuentran referencias expresas a este requisito, entre ellas:

i. La Ley N 18.287 sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local seala en su art. 14.
inciso; 1 El solo hecho de la contravencin o infraccin no determina necesariamente la
responsabilidad civil si no existe relacin de causa a efecto.
ii. La Ley de Trnsito N 18.290 seala en el art. 171; El hecho de la mera infraccin no
determina necesariamente la responsabilidad civil del infractor, si no existe relacin de causa a
efecto entre la infraccin y el dao producido por el accidente.
iii. La Ley N 19.300 sobre bases Generales del Medio Ambiente, en el art. 52, inciso segundo
prescribe; solo habr lugar a la indemnizacin, en este evento, si se acreditare relacin de
causa a efecto entre la infraccin y el dao producido.

RELACIN ENTRE LA CULPABILIDAD Y EL NEXO CAUSAL

No debe confundirse entre, por una parte, el dolo y la culpa, y por la otra, la relacin de causalidad. Se trata
de dos elementos distintos de la responsabilidad contractual, si bien es cierto que, en ambos influye la
previsibilidad.

En efecto, una persona podr no ser condenada a pagar una indemnizacin de perjuicios en razn de no
darse el nexo causal entre su conducta y el dao, aunque hubiese actuado con dolo o culpa, Alessandri para
ilustrar esta situacin nos propone los siguientes ejemplos, el que envenena a una persona, pero sta no
alcanza a morir por el veneno, sino porque una persona, acto seguido, le dispara tampoco es responsable
de la destruccin de la rueda hidrulica de un molino producida a consecuencia de haberse resecado, quien
cort el agua que le daba movimiento, si de los antecedentes del proceso resulta que esa destruccin no ha
podido tener por causa la privacin del agua, pues sta ocurri en los meses ms lluviosos del invierno, sino
el mal estado en que la rueda se encontraba.

Finalmente, la irresponsabilidad civil de una persona puede fundarse en la no existencia de dolo o culpa,
aunque s exista relacin de causalidad entre su conducta y el resultado daoso, ello ocurre en todos los
daos causados en forma accidental.

COMPLEJIDAD DE LA MATERIA

El nexo de causalidad es probablemente el requisito o elemento de la responsabilidad extracontractual que

mayor dificultad presenta en su anlisis. De hecho, adelantamos que se trata de una materia an no
completamente resuelta por la doctrina civil, de ello dan fe las variadas teoras que intentan explicar el
problema de las concausas, como veremos prximamente. En la actualidad la doctrina todava intenta dar
una respuesta definitiva a toda la problemtica que nos plantea la causalidad. En contra se ha dicho que la
causalidad es problemtica slo en casos excepcionales, y ello lo demostrara la desproporcin entre los
variados anlisis del tema hechos por la doctrina y los casos en que ha sido un verdadero problema para los
tribunales.

La dificultad no se presenta cuando ha sido una sola la causa del dao, en tal caso, es evidente que aquel a
quien puede atribuirse dicha causa ser el nico responsable civilmente.

Pero la realidad es mucho ms compleja que el supuesto planteado en el prrafo precedente. En efecto, lo
normal ser que en la produccin de un determinado resultado daoso se presenten concausas, es decir, no
una, sino todo lo contrario, varias causas presentan incidencia en la causacin del dao, de ah se deriva el
problema que debemos analizar, deben responder todos los autores de las causas o slo algunos?, en
definitiva cmo determinamos qu causas han sido las responsables de la produccin del perjuicio?

Es evidente que no todas las causas producen el mismo efecto, pero el anlisis se complica al observar la
realidad, ya que existe una multiplicidad de causas, algunas son coexistentes y otras se derivan unas de las
otras, y si seguimos la concadenacin de todas las causas que derivan las unas de las otras, podemos llegar a
considerar un elevadsimo nmero de causas.

Lo anterior ha sido muy bien ilustrado e ironizado por Binding, que seala el siguiente ejemplo, siempre con
el afn de explicar de que se trata de un problema muy complejo; el culpable del adulterio (obviamente en
la poca de Binding el adulterio era un delito), aplicando la causalidad, se puede concluir que es
responsable, adems de los adlteros, el carpintero que hizo la cama en la que se perpetr el hecho.

SUPUESTOS PROBLEMTICOS CLSICOS DE DERECHO PENAL

En el Derecho penal se ha tratado con mayor lucidez la problemtica que plantea la causalidad, de hecho, la
mayor parte de las teoras que estudiaremos fueron formuladas por penalistas y luego han pasado a
aplicarse en sede civil.

En materia penal se plantean algunos casos tpicos que representan las dificultades de la materia en anlisis:
i. Induccin a situaciones peligrosas: una dama le tiene odio a otra mujer, y aquella dama conoce
una zona en la que es frecuente la cada de rayos, y convence a su enemiga para que tome un
paseo en dicho lugar, con la esperanza que muera vctima de un rayo. La mujer acude al lugar,
cae un rayo y muere. Lo mismo si un seor le tiene antipata a otro sujeto, y le sugiere que
viaje en avin, deseando que el avin se venga a tierra. El avin se estrella y muere el frustrado
viajero.
 ii. Desviaciones en el curso causal, el que golpea y lesiona a otro, pero en el traslado a un recinto
mdico, la ambulancia que lo transporta es colisionada por otro vehculo, como resultado de
aquello, el herido, quien slo haba sufrido una herida leve, fallece.

TEORAS QUE INTENTAN EXPLICAR EL PROBLEMA QUE PRESENTA LA CAUSALIDAD

Dentro de las teoras que han estudiado la relacin de causalidad, podemos distinguir entre las empiristas y
las normativas.

Las siguientes son teoras empiristas:

i. La teora de la equivalencia de las condiciones o de la condictio sine qua non.
ii. La teora de la causa adecuada.
iii. La teora de la causa prxima
iv. La teora de la causa eficiente

Son teoras normativas:

i. La teora de la causalidad como relevancia jurdica
ii. La teora de la imputacin

TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES

La teora de la equivalencia de las condiciones, condictio sine qua non o part condition, fue formulada por el
filsofo John Stuart Mill. Su Filosofa fue trada al derecho por un penalista alemn, Von Buri.

Desde un punto de vista filosfico, todas las fuerzas tienen alguna eficacia para el nacimiento del resultado.
En lo jurdico se debe entender que todas ellas son equivalentes, indispensables, de ah el nombre de la
teora, para la produccin del dao, de forma tal que, si alguna de ellas no hubiese ocurrido, el resultado
simplemente no hubiese acaecido. Cada una de las condiciones puede considerarse una causa del resultado
final. Por tanto, todos los hechos que generan el dao tienen la misma equivalencia, y por tanto, todos sus
autores deben responder.

Esta teora utiliza el mtodo de la supresin mental hipottica. En esencia, consiste en una eliminacin
mental de una condicin, y si el resultado desaparece, debe concluirse que esa condicin es causa del
resultado.

CRTICAS

Si bien es cierto que, se trata de una teora utilizada por nuestros tribunales, ella es muy criticada por la
doctrina:

i. No es difcil advertir la primera crtica que se efecta a esta teora, ya que puede llevar a
conclusiones que van en contra de la razn y de la justicia. En el ejemplo del lesionado en
virtud de un puetazo propinado por A y que es llevado a un recinto hospitalario en una
ambulancia de dicha institucin, si el vehculo es colisionado y muere el herido transportado en
la ambulancia, segn esta teora, el que propin el puetazo sera responsable por la muerte
del herido. Recurdese lo que deca Binding en relacin al adulterio.
ii. La eficacia del mtodo de la supresin mental hipottica depende si se ha hecho o no un juicio
previo sobre si la causa eliminada mentalmente es o no la causa del resultado daoso, segn
Roxin, en relacin a las malformaciones provocadas por un somnfero, seala que no sirve de
nada suprimir mentalmente el consumo del somnfero y preguntar si el tal caso habra
desaparecido el resultado, pues a esa pregunta slo se puede responder si se sabe si el
somnfero es causal o no respecto de las malformaciones, pero si eso se sabe, la pregunta est
de ms. En una palabra: la frmula de la supresin mental presupone ya lo que debe
averiguarse mediante la misma.

TEORA DE LA CAUSA PRXIMA

En virtud de las crticas efectuadas a la teora de la equivalencia de las condiciones, surgieron nuevas teoras
que intentaron explicar el problema de la causalidad. Entre ellas, la teora de la causa prxima.
Esta teora se basa en el pensamiento de Francis Bacon. Segn este destacado autor, es una tarea infinita
remontarse a todas las causas en una concadenacin interminable. Basta con considerar la causa inmediata
o prxima, no siendo necesario remontarse a un grado ms distante. Por tanto, ser causa el hecho ms
prximo, aquel que es inmediato en relacin a la produccin del dao. El elemento tiempo pasa a jugar un
rol determinante en la causalidad.

Esta teora tambin ha sido criticada, y para ello se plantea el siguiente ejemplo: hay un enfermo en una
clnica que es atendido por dos enfermeras, y resulta que una de ellas lo quiere matar, por lo tanto, va a
manipular la droga que va a ser con posterioridad inyectada con nimo de matarlo. La otra enfermera, de
buena fe, es quien le inyecta al enfermo estos medicamentos alterados por la primera enfermera. Segn
esta teora seria culpable la enfermera diligente. No siempre el antecedente temporal ms prximo es lo
determinante de un resultado

TEORA DE LA CAUSA EFICIENTE

Es teora fue enunciada por Birkmyer, quien enseaba que todas las condiciones no tienen la misma eficacia
en la produccin de un resultado. Se debe considerar como causa aquella condicin que es la ms activa o
eficaz en la produccin del resultado daoso. Planteaba el siguiente ejemplo; A facilita una caja de fsforos a
B, y B incendia una casa con dicha caja. Si se aplica la teora de la condictio sine qua non, incluso A sera
responsable del hecho daoso. Birkmyer seala que ello no es lo fundamental, sino que de todas las
concausas que conllevan un resultado, se debe analizar la ms eficaz en la produccin de este, y esa ser la
causa por la que el autor deber responder.

CRTICA

Se critica que es difcil el establecimiento de criterios que fijen la jerarqua, prioridad o la eficacia de las
condiciones

TEORA DE LA CAUSA ADECUADA

Esta teora fue creada por Von Kries y desarrollada por Von Bar. Segn esta teora, no todas las condiciones
que general un resultado deben considerarse como causas del mismo, puede apreciarse el intento por
superar las deficiencias de la teora de la equivalencia de las condiciones.

Como se desprende del propio nombre de la teora, debe considerarse como causa slo aquella condicin
capaz, por s misma, de provocar el resultado daoso, en otras palabras, segn esta teora, slo ser causa
aquella adecuada para la produccin del dao.

En palabras de Barros Segn la formulacin ms tradicional de la doctrina de la causa adecuada, la

imputacin de daos consecuentes slo se justifica si desde la perspectiva, de un observador
experimentado, que mira retrospectivamente la cadena causal, tales daos no resultan inverosmiles. La
adecuacin se muestra en que el hecho culpable es apropiado bajo un curso ordinario y no extravagante de
los acontecimientos, para producir las consecuencias daosas.

CRTICAS

Es evidente que esta teora intenta evitar que una multiplicidad de condiciones puedan considerarse como
causas de un resultado daoso, ello implica un punto a su favor, pero esta teora tampoco se encuentra
exenta de crticas:

i. Confunde causalidad con la culpabilidad, ya que identifica la adecuacin con la previsibilidad.

ii. No explica en forma correcta lo que sucede en los casos en que se permiten conductas
peligrosas y en las que el resultado daoso es previsible, ej. el intento de desviar la bala dirigida
a un rgano vital.

A continuacin explicaremos las teoras normativas de la causalidad; la teora de la causalidad como

relevancia jurdica y la teora de la imputacin.

TEORA DE LA CAUSALIDAD COMO RELEVANCIA JURDICA

Esta teora intenta resolver el problema de la causalidad considerando no slo los factores empricos, sino
tambin los normativos, a diferencia de las teoras que acabamos de estudiar. En este avance contribuy el
penalista Mezger.

Centrndose en el plano emprico, se seala que todas las condiciones concurrentes son causas de la
produccin de un resultado. Pero, una vez que se llega al mbito normativo, lo anterior ya no puede
sostenerse y se dice que slo ser causa aquella condicin que sea relevante en la produccin del dao,
aplicando lo establecido por la teora de la causa adecuada.

Esta teora es una mezcla entre la teora de la equivalencia de las condiciones y la teora de la causa
adecuada

TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA

Esta teora es formulada en el mbito del Derecho penal por Claus Roxin, y en el mbito del Derecho Civil se
destaca el jurista alemn Karl Larenz, la teora es profundizada en Espaa por Fernando Pantalen.

En la relacin de causalidad debe realizarse una investigacin acerca de la existencia de una imputacin, o
sea, un intento de limitar, dentro de los acontecimientos accidentales un hecho que pueda ser considerado
propio del hombre

Esta teora exige que el hecho y sus consecuencias sean previsibles y dominables. Por tanto, exige que el
sujeto se encuentre en condiciones de prever el resultado de la accin. El sujeto debe, adems, tener el
dominio del resultado y en base a ello se determina la responsabilidad.

Puede apreciarse que con esta teora se logra resolver algunos supuestos problemticos tpicos del Derecho
penal, como el que desea que otro muera y le sugiere que viaja en avin, ya que puede entenderse que el
hecho que un avin se precipite a tierra no puede ser imputable al que slo desea que ello se produzca, ya
que no puede conducir el curso causal de los acontecimientos a dicho resultado, en otras palabras, el
resultado daoso no le es imputable porque no lo puede prever ni dirigir hacia lo deseado.

Se ha establecido una serie de criterios de complementacin de esta teora, entre otros, encontramos los
siguientes:
i. Creacin de un riesgo jurdicamente relevante, se rechaza la imputacin si se ha causado un
dao a raz de un riesgo que no era objetivamente previsible. Se acude aqu al criterio de la
adecuacin. Este criterio permite no condenar en el caso del herido por un puetazo que
siendo trasladado en ambulancia fallece a raz de un accidente de trnsito.
ii. La disminucin del riesgo, se niega la imputacin si se ha actuado para disminuir un riesgo ya
existente, como si se intenta desviar una bala para que haga impacta en una zona no vital del
organismo.
iii. La provocacin, en virtud de un propio hecho del demandado se produce una conducta de un
tercero que causa un dao, pinsese en la siguiente situacin: Un polica est persiguiendo a
un delincuente y con el fin de alcanzarlo, durante la persecucin, se causan daos Responde
civilmente el polica por el dao causado? Segn este criterio, responde el delincuente.
iv. El fin de proteccin de la norma, segn este criterio, debe analizarse si los daos estn
comprendidos en la esfera de proteccin de la norma que los prohbe, no puede imputarse al
homicida el shock emocional que le produce a un tercero la noticia de la muerte de la vctima,
ya que el riesgo de estas consecuencias no est incluido en la prohibicin del homicidio
v. La realizacin del plan del autor, se mantiene la imputacin si el plan del autor ha sido
desviado de su curso causal, pero de todas maneras se ha conseguido el fin propuesto, por
ejemplo, si se quiere ahogar a una persona arrojndola a un ro, pero al lanzarla la persona se
golpea la cabeza con una roca o rbol y muere.

JURISPRUDENCIA

Se ha discutido si la relacin de causalidad y su determinacin es un asunto de hecho o de derecho. Nuestra

Corte Suprema estima que es un asunto de hecho, pero lo anterior es criticado por la doctrina que seala
que en la causalidad tambin existen aspectos normativos.

Los Tribunales de Justicia en ms de una oportunidad, probablemente motivados por la dificultad que
implica el anlisis de la relacin de causalidad, han preferido no pronunciarse sobre ella. Ya hemos dicho que
si falta un elemento de la responsabilidad extracontractual, sta sencillamente no se origina, luego si se
analiza el requisito de culpabilidad y se determina que no ha existido ni dolo ni culpa, procede el rechazo de
la accin de indemnizacin de perjuicios, no siendo necesario efectuar pronunciamiento alguno sobre el
nexo de causalidad, ya que, exista o no causalidad, al proceder culpa, la demanda de todas formas debe
rechazarse.

Desde luego no queremos decir que nuestros tribunales no se pronuncien sobre la causalidad. De hecho, s
se han referido a ella. Nuestra jurisprudencia tradicional se inclina por la conditio sine qua non y la doctrina
ms moderna se inclina por la imputacin objetiva.

LA CULPA DE LA VCTIMA

Puede ocurrir que la culpa de la vctima tenga incidencia en la causacin del dao. Para analizar esta
problemtica, distinguiremos dos situaciones; si la culpa de la vctima es la nica causa del dao o si se trata
de una concausa

i. En la primera situacin, es decir, si el dao se ha producido por culpa exclusiva de la vctima,

esta opera como una circunstancia eximente de responsabilidad. Es entendible que no surja la
responsabilidad si falta uno de sus elementos; la relacin de causalidad.
ii. En la segunda situacin, esto es, si la culpa de la vctima es una concausa, o sea, es una de las
varias causas que conducen a la produccin del dao se debe aplicar el art. 2330 del C.C. que
establece la reduccin de la indemnizacin si el que sufri el dao se expuso a l
imprudentemente. Es decir, no desaparece la responsabilidad del agente, pero deber
disminuirse el quantum indemnizatorio.

LA CAUSALIDAD EN LAS OMISIONES

El anlisis del nexo causal se dificulta en el caso de las omisiones. Ya se ha dicho que este elemento de la
responsabilidad extracontractual exige la existencia de una relacin de causa a efecto entre la conducta y el
dao. Tambin sabemos que la conducta puede concretarse en una accin y en una omisin.

Respecto a las acciones, nos remitimos a todo lo sealado precedentemente, ya que las teoras expuestas
resultan plenamente aplicables.

La dificultad se presenta respecto a las omisiones. Hemos dicho que se es responsable por las omisiones slo
si existe un deber de cuidado, es decir, un deber positivo de actuar, por lo tanto, si el agente se encuentra
en posicin de garante, pero ello no ser lo ordinario en la mayora de los casos.

Es por estas consideraciones que la doctrina, y en concreto Barros, entiende que no puede formularse una
responsabilidad general por omisiones, En efecto, si alguien sufre un dao porque no recibi oportuna
atencin, suele ocurrir que el conjunto de los causalmente responsables es ilimitado, porque comprendera
a todos los que estuvieron en situacin de prestarle ayuda. Por eso, la relacin entre la culpa y el dao es
particularmente intensa en el caso de las omisiones: la responsabilidad supone que el accidente se haya
producido porque quien estaba obligado a actuar no lo hizo.

2.5 EL DAO.
2.5.1 CONCEPTO Y REQUISITOS DEL DAO
CONCEPTO

El dao es un requisito fundamental de la responsabilidad civil, puede ser que se cometa un hecho con
intencin de daar, pero si no se produce perjuicio alguno, no surge la responsabilidad civil, por ello se suele
afirmar que no existe responsabilidad sin dao.

Nuestro C.C. no define al dao, por lo que debemos recurrir a la doctrina, algunos autores definen al dao
como la lesin a un derecho subjetivo.

Para Alessandri el dao es todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo
en su persona, bienes, libertad, honor, afectos, creencias, etc.

En algunas definiciones se indica que el dao viola un derecho subjetivo, pero la mayora de la doctrina,
desde Alessandri, prefiere sealar que el dao afecta a un inters.
Por su parte, Jos Luis Diez, siguiendo a Hiering explica que inters es todo aquello que resulta til con tal
que sea un bien para el sujeto que satisfaga una necesidad, cause felicidad y rechace un dolor.

REQUISITOS DEL DAO

Para que el dao pueda ser indemnizable, debe cumplir con los siguientes requisitos;

i. Debe afectar un inters lcito.

ii. Debe ser cierto.
iii. Debe ser directo.
iv. No debe haber sido reparado.
v. Debe ser anormal
vi. Debe ser previsible

EL DAO DEBE AFECTAR UN INTERS LCITO

Es evidente que la proteccin que otorga el ordenamiento jurdico est dirigida a la proteccin de intereses
lcitos, aquello que es ilcito no es merecedor de los resguardos que establece el Derecho. De lo anterior, se
deduce, sin mayor dificultad que el dao para que sea indemnizable, debe afectar a un inters lcito o
legtimo.

Para que el inters sea legtimo o lcito no es necesario que est establecido por el legislador. En principio,
es lcito todo inters, salvo que sea contrario a las leyes o a las buenas costumbres

En relacin a este requisito del dao, se ha discutido si el concubino tiene o no un inters legtimo
susceptible de proteccin por el derecho, pinsese, por ejemplo en la muerte del varn, puede, en tal caso,
la mujer solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Sobre el particular la doctrina se ha
dividido.

Arturo Alessandri seala que no procede indemnizacin porque la accin de la concubina se funda en su
propia inmoralidad. El derecho no debe amparar a los inmorales, sin embargo, seala que distinta es la
situacin de los hijos ilegtimos que s podran demandar, ya que su accin no se funda en la inmoralidad,
porque es moral que un padre satisfaga las necesidades de los hijos.

Hernn Corral seala que el concubinato, si bien es cierto no es reprimido por el derecho, ello no
significa que deba ser protegido ni afianzado. Las uniones de hecho no deben tener la misma proteccin que
la familia basada en el matrimonio. Sin perjuicio de ello, debe aceptarse la demanda de la concubina porque
se funda en una relacin de afecto, pero no en un vnculo jurdico.

Pablo Rodrguez Grez plantea otra visin y seala que habra que distinguir si una persona casada se
encuentra en un adulterio, en tal caso la accin de la concubina no debe aceptarse porque es un inters
ilegtimo. Por el contrario, si los concubinos son solteros, s puede aceptarse la demanda porque el inters
sera legtimo.

Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, se trata de una mera discusin de la doctrina, porque los
tribunales han sido pragmticos y aceptan la indemnizacin al concubino. El art. 108 Cdigo de Procesal
Penal prescribe Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito. En los delitos
cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los derechos
que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima: a) al cnyuge y a los hijos; b) a los ascendientes; c)
al conviviente; d) a los hermanos, y e) al adoptado o adoptante. Para los efectos de su intervencin en el
procedimiento, la enumeracin precedente constituye un orden de prelacin, de manera que la
intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las
categoras siguientes.

Otro punto que debemos analizar en relacin a este requisito del dao es el relativo a las vctimas que se
encuentran en una situacin ilcita, pero que han sufrido un dao, por ejemplo, el que viaja en un medio de
transporte sin haber pagado el correspondiente pasaje y sufre un dao a raz de un accidente de trnsito o
el que ha cometido un hurto falta y es agredido por los guardias de un establecimiento determinado. En
estas situaciones, no obstante la evidente ilicitud de la conducta de la vctima, es adecuado otorgarle una
indemnizacin por los perjuicios sufridos?
Sin perjuicio de la ilicitud de la vctima, sta ha sufrido un dao y podr reclamar la correspondiente
indemnizacin de perjuicios. Pero podr aplicarse el art. 2330 del C.C. y disminuir el monto de la
indemnizacin basndose en la propia culpa de la vctima, pero sin llegar a excluir su derecho a ser
indemnizada

EL DAO DEBE SER CIERTO

Este requisito se desprende de ciertas formas verbales utilizadas por el legislador, por ejemplo; la voz
inferido que se utiliza en el art. 2314; la forma verbal irroga que aparece en el art. 2315; la forma verbal
causado del art. 2318, la que tambin se utiliza en el art. 2319, 2325 y en el art. 2328, entre otros

Que el dao sea cierto implica que debe ser real y efectivo. No se indemniza por tanto el dao hipottico,
incierto o eventual.

Son ejemplos de dao eventual citados por la doctrina, y por lo tanto, no indemnizables; los ingresos que
podran haberse recibido durante el ejercicio de una carrera que recin se est empezando a estudiar, el
riesgo de adquirir cncer por parte de aquel que ha estado expuesto a una contaminacin.

A continuacin nos referiremos al dao futuro y a la prdida de una chance, conceptos ligados a este
requisito.

o El dao futuro
No necesariamente el dao indemnizable debe ser presente, el dao puede ser futuro y cierto, por ejemplo;
la indemnizacin a favor de los hijos contra el homicida del padre que pagaba una pensin alimenticia, o la
indemnizacin de la cosecha en contra de quien incendi una plantacin de trigo antes del periodo de
cosecha. Por tanto, los daos futuros indemnizables sern aquellos que sean ciertos.

El dao futuro es un dao cierto e indemnizable si necesariamente ha de realizarse, lo que, siguiendo a

Alessandri, ocurre en los siguientes casos;
i. Si el dao futuro implica la continuacin de un estado de cosas ya existente, por ejemplo, se causa
dao si se mata a aquel que proporciona alimentos legales a otro.
ii. Si se han desarrollado cierta conducta que hace inevitable la produccin futura del dao, como si
de destruye una plantacin antes de la cosecha.

o La certidumbre de la prdida de una chance

En relacin a este requisito, se plantea si debe indemnizarse doctrinaria la prdida de una chance, sta es
una creacin de la doctrina francesa perte dune chance. Se trata de ciertos casos en los que en virtud,
generalmente de una negligencia, se priva a una persona de una determinada posibilidad, la que podra
haberse traducido en una ganancia. La doctrina entiende que no se trata de un dao hipottico y que debe
indemnizarse. Este tema lo analizaremos con mayor profundidad a propsito del dao moral.

Barros nos explica del modo siguiente la diferencia entre dao eventual y la prdida de una oportunidad;
En el caso del dao eventual, la incertidumbre afecta a la materializacin misma del dao; en la prdida de
oportunidades, se trata de daos ya ocurridos (la muerte o enfermedad de una persona, por ejemplo), pero
que no pueden ser atribuidos causalmente con certeza al hecho del demandado, aunque s con una
conocida probabilidad, agrega el ejemplo del mandante que pudo obtener sentencia favorable si el
abogado hubiese tramitado y no olvidado su juicio.

En definitiva, el dao debe distinguirse de una mera esperanza o expectativa, incluso en los casos en que la
privacin de la esperanza, expectativa o lea obedezca a culpa o dolo de un tercero

EL DAO DEBE DIRECTO

El dao o perjuicio debe ser una consecuencia directa y necesaria del hecho que lo provoca, es decir, debe
estar causalmente relacionado con la accin u omisin culpable del agente. Si no est presenta dicha
relacin de causalidad, el dao causado no deber ser reparado, ya que se trata de un dao indirecto.

Volveremos sobre este requisito al analizar el nexo de causalidad.

EL DAO NO DEBE HABER SIDO REPARADO

Ren Ramos Pazos sostiene que aunque pudiera parecer una obviedad, de todas maneras se est en
presencia de un requisito del dao, basado en el principio del enriquecimiento sin causa.

Corral explica este requisito, siguiendo el ejemplo de De cupis; las ovejas de una persona pisotean el
campo de su vecino, es evidente la produccin de un dao, pero sucede que, el perjudicado, al mismo
tiempo, se ve beneficiado ya por el efecto fertilizante causado por las mismas ovejas. En este caso, debe
compensarse el dao causado con el provecho recibido?.

Tradicionalmente se ha sostenido que es procedente la compensacin, de forma tal, de reducir la

indemnizacin que debe pagarse a la vctima. A igual conclusin se llega en la actualidad, pero la doctrina es
restrictiva en ello exigiendo que el provecho se origine en el mismo hecho ilcito y que el lucro sea de la
misma naturaleza que el dao.

EL DAO DEBE SER ANORMAL

No se deben indemnizar todas aquellas molestias y daos de nfima entidad connaturales de la vida en
sociedad, por ejemplo; los ruidos molestos que provocan la construccin de un edificio, es decir, el dao
indemnizable deber poseer una magnitud o entidad apreciable.

En caso contrario, sera muy difcil la vida en sociedad, ya que todos, y por daos nimios, solicitaramos a los
tribunales de justicia indemnizaciones de perjuicios, con el consiguiente atochamiento de los juzgados y las
desagradables consecuencias que de ello se derivaran para la sociedad.

Es misin del poder judicial estar atento y desechar toda accin de indemnizacin que basndose en daos
de nfima entidad, pretenda, de mala fe, convertir dichas molestias en fuentes de riquezas para los
presuntos afectados.

Sin perjuicio de la existencia de ciertos daos propios de la vida en sociedad y respecto de los cuales no se
generan juicios de responsabilidad, es misin de los tribunales de justicia el establecer el lmite de la
normalidad del dao y de conductas daosas que ameriten la correspondiente indemnizacin, as, por
ejemplo, va recurso de proteccin se ha establecido qu debe entenderse por normal y tolerable, y no es
tolerable el ruido de gran intensidad proveniente de las autopistas, el ruido generado por la sede de un club
deportivo hasta altas horas de la madrugada. Se rechaz una accin de proteccin basada en los gritos
producidos por los nios en sus juegos, la Corte de Concepcin estableci que esta Corte no puede menos
que entender que en ocasiones los nios pueden perturbar la tranquilidad a que aspiran los mayores.
Siempre ha sido as y la naturaleza, inescrutable pero sabia al fin, continuar el ciclo sucesivo de inquietudes
y de paz que acompaa a los seres humanos en su desarrollo, luego la Corte recuerda la famosa narracin
de Oscar Wilde, El Gigante Egosta

Considrese que de la propia accin del hombre se producen ciertos daos ligados al necesario desarrollo de
toda la sociedad, como la contaminacin ambiental y acstica que va de la mano con el crecimiento de las
urbes, Se entiende, por tanto, que la Ley N 19.300, de Bases Generales del Medio Ambiente, haya exigido
que el dao que produce la responsabilidad ambiental sea significativo

EL DAO DEBE SER PREVISIBLE

Sabemos que en sede contractual si el incumplimiento obedece a culpa se indemnizan los daos directos
previstos, si existe dolo, se agrava la responsabilidad del deudor, el que pasa a responder, adems, de los
daos directos imprevistos.

En sede extracontractual, tradicionalmente se dice que del art. 2329 se concluye que debe indemnizarse
tanto el dao previsible como el imprevisible, ya que tal norma habla de todo dao.
Pero la doctrina moderna ha matizado la afirmacin anterior; debe recordarse que la previsibilidad es un
requisito de la culpabilidad, luego se es responsable slo de los riesgos previsibles, adems, la previsibilidad
juega un rol en la determinacin de los daos causalmente conectados con la conducta daosa, es decir, es
importante la previsibilidad a propsito del nexo de causalidad.

PRUEBA DEL DAO

Por aplicacin de la regla general del art. 1698, el que alega el dao debe acreditarlo, recurriendo para ello,
a todos los medios legales de prueba.

Si el actor no satisface la carga probatoria del dao, su accin debe rechazarse y por lo tanto, su pretensin
indemnizatoria se ver frustrada, ya que, como hemos dicho con anterioridad, el dao es un elemento
fundamental de la responsabilidad civil, sin dao, no hay responsabilidad.

2.5.2 CLASES DE DAO.

El dao puede clasificarse en:

i. Dao patrimonial y dao extrapatrimonial

ii. Dao directo y dao indirecto
iii. Dao previsible y dao imprevisible

DAO PATRIMONIAL Y NO PATRIMONIAL

o El dao patrimonial

Dao patrimonial es aquel que consiste en una prdida de ndole pecuniaria, o sea, implica un detrimento o
disminucin del patrimonio. El dao patrimonial es equivalente a lo que tradicionalmente en doctrina se
conoce como dao material.

Dentro del dao patrimonial distinguimos entre dao emergente y lucro cesante.
Dao emergente es aquella prdida efectiva y actual que se produce en el patrimonio de la
vctima.
Lucro cesante que es aquella prdida de una legtima utilidad que habra incrementado el
patrimonio de la victima de no mediar la ocurrencia del hecho daoso. El lucro cesante es un
dao futuro, el que, segn lo ya visto, puede ser indemnizado, respetando el requisito de la
certidumbre del dao.

Por tratarse de un dao futuro, es difcil establecer el quantum del lucro cesante, segn Corral, lo
indemnizable es el lucro frustrado en cuanto renta lquida, es decir, descontando los recursos que el
perjudicado hubiera debido invertir para producir la ganancia.

La jurisprudencia ha sostenido que el art. 1556 ubicado a propsito de la responsabilidad contractual, norma
que habla de dao emergente y de lucro cesante, resulta plenamente aplicable en materia extracontractual,
ya que se trata de una regla redactada en trminos amplios.

o Dao no patrimonial
Es aquel que no afecta al mbito patrimonial de una persona, se le denomina dao moral. Por su
importancia y gran desarrollo, examinaremos en detalle, a continuacin, el dao moral.

DAO DIRECTO E INDIRECTO

o Dao directo es aquel, consecuencia inmediata de la accin u omisin en que ha incurrido su autor.
En relacin a este dao se cumple con el requisito de la relacin de causalidad, por tanto, el dao
directo es un dao indemnizable.
o Dao indirecto es aquel que no es consecuencia inmediata de una accin u omisin. Como no se
cumple con el requisito del nexo causal el dao indirecto no es indemnizable.

DAO PREVISIBLE Y DAO IMPREVISIBLE

Se distingue entre dao previsible e imprevisible segn si, es posible o no anticipar su produccin.

2.5.3 EL DAO PATRIMONIAL: CONCEPTO, PRUEBA Y VALORACIN.

2.5.4 EL DAO MORAL: CONCEPTO, PRUEBA Y VALORACIN

CONCEPTO
En una primera concepcin aparece la nocin clsica de dao moral, el denominado pretium doloris, esto es,
el precio del dolor. Se entiende por dao moral aquel sufrimiento o afliccin psicolgica que lesiona el
espritu y se manifiesta en inquietudes espirituales y pesadumbres. Esta concepcin del dao moral ha sido
tradicionalmente aceptada por nuestra jurisprudencia, la cual ha centrado el dao moral en perturbaciones
que afectan las psiquis del sujeto, y que se traducen en depresiones, angustias y otras molestias a la esfera
psicolgica de la vctima, as la Corte Suprema ha sostenido que el dao moral existe cuando se ocasiona a
alguien un mal, perjuicio o afliccin en lo relativo a sus facultades espirituales; un dolor o afliccin en sus
sentimientos

Esta nocin de dao moral, como ya se ha establecido, es la dominante en nuestra jurisprudencia, en ello ha
contribuido el influjo de Alessandri el que lo define como la molestia o dolor que sufre una persona en su
sensibilidad fsica o en sus sentimientos, creencias o afectos.

La doctrina moderna ha criticado este concepto clsico de dao moral, se ha sealado que se trata de una
nocin sumamente restringida. Por tanto, se ha reformulado el concepto de dao moral con el objetivo de
incluir en l otros daos que no son identificables con el dolor como fenmeno psquico. Debe entenderse
como dao moral a todo dao no patrimonial que no admite apreciacin pecuniaria directa, por ejemplo; el
dao a los derechos de la personalidad, el perjuicio esttico, la prdida de una chance, etc. La profesora
Carmen Domnguez Hidalgo, en su obra El Dao Moral, sostiene que se debe concebir este dao en el
sentido ms amplio posible, por lo que debe incluir todo dao a los intereses extrapatrimoniales.

RESARCIBILIDAD DEL DAO MORAL

Existen diversas razones en virtud de las cuales existe el convencimiento que el dao moral debe ser
indemnizado en materia extracontractual. Lo anterior tiene un fundamento de rango constitucional legal y
jurisprudencial, desde luego, la doctrina est conteste en orden a la reparacin del dao moral, en
conformidad al principio de la reparacin integral del dao.

i. A nivel constitucional, nuestra carta fundamental, en determinados artculos, reconoce la

indemnizacin por dao moral, por ejemplo; el Art. 19, nmero 1 que consagra el derecho a la
vida, a la integridad fsica y la integridad psquica. El Art. 19, nmero 4, que se refiere al
derecho a la honra, y el art. 19 nmero 7 letra i, relativo a la indemnizacin por error judicial
Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido
sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema
declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el
Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido.
ii. A nivel legal, distinguiremos entre el Cdigo Civil y la legislacin especial.

En el Cdigo Civil, por tenor del art. 2314, norma que prescribe; El que ha cometido un delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito, es decir, se habla en trminos generales de dao. Lo anterior se ve
reforzado por el art. 2329, norma que en su inciso primero prescribe; Por regla general todo dao que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Estas normas se
refieren a todo dao, o sea, no distinguen entre daos patrimoniales o extrapatrimoniales. Por tanto, se
aplica el aforismo donde el legislador no distingue, no corresponde al intrprete distinguir.

El Art. 2317, norma que en su parte pertinente establece que; Si un delito o cuasidelito ha sido cometido
por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o cuasidelito.

El Art. 2331 que seala que; Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro
cesante. Esta norma limita la reparacin al dao patrimonial, pero se trata de una regla especial, porque
lo general es que la indemnizacin incluya todo dao.

La reparacin del dao moral es la tendencia general de la legislacin, clara muestra de ello resulta ser la
legislacin especial, por ejemplo; la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores,
consagra en su art. 3 letra e el derecho de los consumidores a la indemnizacin adecuada y oportuna de
todos los daos materiales y morales. Adems, la Ley N 19.733 sobre las Libertades de Opinin e
Informacin y Ejercicio del Periodismo, dispone en el art. 40, inciso segundo que la comisin del delito de
injuria o calumnia a travs de un medio de comunicacin social dar derecho a indemnizacin por dao
emergente, lucro cesante y dao moral.

iii. Jurisprudencia
La creacin, en nuestro sistema, de la nocin y de la reparacin del dao moral, ha sido obra de la
jurisprudencia. Por lo tanto, en esta materia puede apreciarse a la jurisprudencia como una fuente del
derecho, desde luego, y como se acaba de indicar, en la actualidad en nuestra legislacin se regula, en forma
expresa, al dao moral. En concreto, pueden apreciarse dos etapas en el tratamiento jurisdiccional del dao
moral.

En una primera etapa, fue contraria a la reparacin del dao moral, incluso, en sede extracontractual. Lo
anterior desde la vigencia del Cdigo Civil hasta las primeras dcadas de la centuria pasada, as, por ejemplo,
un padre demand por la muerte de un hijo de dos aos de edad provocada por un tranva. La empresa
demandada aleg que realmente no haba dao y que el dolor o la pena no eran susceptibles de apreciacin
pecuniaria. El tribunal acept el argumento del demandado y neg la indemnizacin. La Corte de
Apelaciones respectiva confirm el fallo y deneg la indemnizacin.

En una segunda etapa, con el devenir del tiempo, empez a darse una evolucin jurisprudencial favorable a
la reparacin del dao moral en sede extracontractual. En efecto, se produjo otro caso similar. La primera
sentencia que en nuestro pas acept la procedencia de la reparacin del dao moral es de fecha 27 de julio
de 1907, y fue pronunciada por la Corte de Apelaciones de Santiago con ocasin de un cuasidelito, otra
sentencia posterior acogi la demanda de un padre deducida en contra de la Compaa Chilena de
Electricidad por la muerte de su hijo de ocho aos de edad y conden a pagar indemnizacin de perjuicios.
Hoy no existe ninguna duda sobre la procedencia de la reparacin del dao moral en sede extracontractual.

Esta evolucin jurisprudencial avanz hasta aceptar la reparacin del dao moral, incluso, en sede
contractual, no obstante el tenor literal del artculo 1556.

AVALUACIN DEL DAO MORAL

Se trata de determinar cual es el quantum indemnizatorio, es decir, el monto de la indemnizacin de

perjuicios: traducir el dao moral en unidades monetarias.

Lo primero que debemos decir es la inexistencia en nuestro Cdigo de criterios objetivos para determinar el
quantum, de ah se origina este problema que es uno de los aspectos de mayor difcil solucin que nos
plantea el dao moral.

A falta de un criterio establecido por el legislador, la apreciacin definitiva del dao moral queda entregada
a la discrecionalidad del sentenciador; as lo ha resuelto la jurisprudencia. Carmen Domnguez sostiene que,
si bien es cierto que no hay criterios objetivos respecto del quantum, es necesario que los jueces den el
fundamento de sus decisiones de la manera ms transparente posible, esto es, otorgar una difusin pblica
a los criterios judiciales, ya que ello permitira una armonizacin de dichos criterios, agrega que podran ser
criterios a aplicar las circunstancias familiares y profesionales que se presenten en la especie. Por su parte,
Ramos Pazos sostiene que la solucin jurisprudencial es cmoda, agrega; en extremo peligrosa. Ramos
Pazos afirma que dicha solucin conduce a que para casos similares se fijen indemnizaciones muy diversas,
a veces manifiestamente injustas, y propone que la fijacin del quantum del dao moral siga quedando
entregada a la fijacin discrecional del juez, pero debe hacerlo con equidad y de acuerdo al mrito del
proceso.

Un primer criterio se nos hace notorio en casos de precio del dolor relativo a las muertes de parientes: la
relacin existente entre el demandante, vctima por repercusin, y el directamente ofendido. En principio, a
parentesco ms prximo podemos decir que de ello se deriva una mayor indemnizacin, pero el asunto no
es tan sencillo, ya que deber examinarse si exista, efectivamente, una estrecha relacin, ya que el
parentesco no asegura que dos parientes, necesariamente, estn muy ligados y que, por tanto, el dao
sufrido por uno tenga como consecuencia el dao emocional del otro. No podemos descartar la posibilidad
que un pariente no sienta dolor o incluso sea feliz ante el dao experimentado por un consanguneo, incluso
si el parentesco es muy cercano.

Sin perjuicio de lo anterior, se pueden indicar los siguientes criterios jurisdiccionales, siguiendo a Dez:
i. Entidad, naturaleza y gravedad del suceso o acto que constituye la causa del dao
ii. La clase de derecho o inters extrapatrimonial agredido
 iii. Las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que se derivan del dao causado; su
duracin y persistencia que impliquen convertirlo en un perjuicio moral futuro
iv. La culpabilidad empleada por el ofensor en su actuar
v. La culpabilidad empleada por la vctima
vi. Las condiciones personales de las vctimas
vii. Las facultades econmicas del ofensor
viii. Las facultades econmicas de la vctima.

ENTIDAD, NATURALEZA Y GRAVEDAD DEL SUCESO O ACTO QUE CONSTITUYE LA CAUSA DEL DAO.
Debe tratarse de hechos susceptibles de generar un dao moral, ste no debe poder atribuirse de una
especial sensibilidad de la vctima. Este criterio es particularmente aplicable en presencia de lesiones
corporales, en las que debe tomarse en cuenta la gravedad de dicha lesin.

LA CLASE DE DERECHO O INTERS EXTRAPATRIMONIAL AGREDIDO

Es evidente que no todo derecho o inters tiene la misma relevancia. En efecto, algunos derechos, como la
vida, la integridad fsica y psquica, y la libertad tienen mayor jerarqua, por lo tanto, su afeccin debe llevar
a mayores indemnizaciones de perjuicios.

LAS CONSECUENCIAS FSICAS, PSQUICAS, SOCIALES O MORALES QUE SE DERIVAN DEL DAO CAUSADO; SU
DURACIN Y PERSISTENCIA QUE IMPLIQUEN CONVERTIRLO EN UN PERJUICIO MORAL FUTURO.

Mayor indemnizacin deber concederse si del hecho daoso se han derivado consecuencias fsicas,
psquicas, sociales o morales de mayor entidad. La incapacidad resultante del ilcito civil es otro factor a
considerar, especialmente si se prolonga por extensos perodos de tiempo o si es causa de incapacidad
permanente. Pinsese en los efectos de una castracin, violacin, secuestros por extensos perodos,
amputacin de extremidades, ceguera, etc.

LA CULPABILIDAD EMPLEADA POR EL OFENSOR EN SU ACTUAR

En algunos fallos se ha considerado el grado y la forma de participacin y si se ha obrado con dolo o

negligencia, si el ilcito es de accin o de omisin.

LA CULPABILIDAD EMPLEADA POR LA VCTIMA

Como veremos ms adelante, si existe culpa de la vctima, ste ser un antecedente a considerar en el
establecimiento del quantum.

LAS CONDICIONES PERSONALES DE LAS VCTIMAS

Se han considerado circunstancias tales como la edad y la calidad de autoridad de la vctima, en casos de
injuria se ha considerado la calidad de hombre pblico de la vctima, el sexo en casos de lesiones cometidas
en contra de una mujer, la existencia de hijos en supuestos de lesiones al tero.

LAS FACULTADES ECONMICAS DEL OFENSOR

En casos de injuria, se han considerados los recursos que tiene el autor del dao: una empresa periodstica,
menor indemnizacin se ha concedido si el autor, en vez de ser una persona jurdica con recursos, es un
recluso. Es decir, se considera las reales posibilidades de proceder a indemnizar el dao causado.

LAS FACULTADES ECONMICAS DE LA VCTIMA

Se ha establecido que el simple dao moral es indemnizable, en forma especial, si el demandante es una
persona que posee pocos recursos econmicos.

Es evidente que los dos ltimos criterios son cuestionables, y as lo ha sido tanto en la doctrina como en la
jurisprudencia.

Alguna doctrina ha sealado que el juez debe establecer el quantum considerando el dao sufrido y no las
especiales circunstancias de fortuna o de recursos tanto del autor del dao como de la vctima. Se ha
observado tambin que considerar dichos criterios transforma la reparacin del dao moral en una sancin
pecuniaria, en circunstancias que lo relevante debe ser la reparacin del dao efectivamente causado y no
los recursos de las partes del juicio

La dificultad en poder establecer el monto de las indemnizaciones en casos de existencia de dao moral, ha
llevado a que en el Derecho comparado se apliquen sistemas de tarificacin.

La determinacin del quantum no es revisable por la Corte Suprema por la va del recurso de casacin en el
fondo, es decir, queda entregada a la prudencia de los jueces del fondo.

LA PRUEBA DEL DAO MORAL

Para la doctrina, por tratarse de un hecho, este deber ser acreditado mediante todos los medios legales de
prueba, se trata de otra de las tantas aplicaciones de la norma bsica del onus probandi del art. 1698.

En razn de lo anterior, en principio, se deber aplicar la regla general, no obstante, la jurisprudencia en

algunos fallos ha sostenido que bastan pruebas de carcter indirecto para tener por acreditado el dao
moral, por ejemplo, la ficha mdica o la declaracin del cirujano bastaran para probar el sufrimiento.

En otros fallos, todava ms cuestionables, se ha estimado que ni siquiera es necesario la aportacin de

probanzas indirectas, as por ejemplo, se ha fallado que sera obvio el sufrimiento de la madre a raz de la
muerte de su hijo; lo mismo respecto del sufrimiento de una hermana, en ambos casos se est en presencia
de una realidad que se impone, que emana de la naturaleza del ilcito y que, por tanto, no se debe probar el
dao moral. En otros fallos, se ha concluido que se est en presencia de una prueba imposible, sera en
extremo dificultoso acreditar aspectos subjetivos o extrapatrimoniales

La doctrina no est de acuerdo con que el dao moral no requiera prueba, porque de ello se podran derivar
consecuencias injustas como reparar daos que nunca han existido, por ejemplo; reparar un supuesto dao
moral por la muerte de los padres a favor de una hija que no mantena ningn contacto con los padres, es
decir, el slo vnculo de parentesco no revela la existencia del dao moral; ste debe ser probado. No se
trata que deba probarse exactamente el monto del dao, pero a lo menos, se debe exigir que se aporten
antecedentes a partir de los cuales se pueda dar por acreditado el dao.

Incluso en los supuestos de delitos ms horribles, como homicidios y violaciones, es necesaria la prueba del
dao moral que se alega. En concreto, respecto al precio del dolor, se presenta como medio de prueba
idneo un informe de peritos de un psiquiatra.

2.5.5 LA REPARACIN DEL DAO. LA REPARACIN: PRINCIPIO DE LA REPARACIN

INTEGRAL, FORMAS DE REPARACIN, EXTENSIN DE LA REPARACIN,
PROCEDENCIA DEL PAGO DE REAJUSTES E INTERESES

FORMAS DE REPARACIN

Existen dos especies de reparacin del dao causado:

i. reparacin en especie
ii. reparacin en equivalente.

Sabemos que el que ha sufrido un dao proveniente de dolo o culpa de un tercero tiene el derecho de
solicitar la correspondiente reparacin del dao, el Cdigo Civil no exige que el demandante deba exigir
determinada forma de reparacin, ello queda entregado a la prudencia del actor, sin perjuicio de aquellos
casos en que la reparacin en especie es imposible, en los que, slo podr pedirse la reparacin en
equivalente.

No existe inconveniente en pedir en forma conjunta ambas especies de reparacin, caso en el que deber
probarse un dao que amerite ambas reparaciones.

o REPARACIN EN ESPECIE

La reparacin en especie est referida a la adopcin de las medidas que hagan posible la desaparicin del
dao causado, cuando ello sea posible.

A esta reparacin tambin se le denomina in natura.

No basta que se trate slo de hacer cesar un cierto estado de cosas, se requiere algo ms, la reparacin en
especie implica un dao diverso de la mera alteracin del ordenamiento jurdico provocada por el ilcito civil,
Y as la restitucin del objeto robado, hurtado o retenido injustamente, la extincin de una servidumbre
usurpada no son propiamente reparaciones en especies. Lo son, en cambio, la prdida para el incapaz del
derecho de alegar la nulidad del acto o contrato si, para inducir al otro contratante, se vali de dolo
(art.1685) el reembolso de los gastos originados por la curacin de la vctima o invertidos en la reparacin
del objeto destruido, porque stos s que tienden a hacer desaparecer o a evitar el dao por otros medios
que la mera cesacin del estado de cosas ilcito creado por el delito o cuasidelito

o REPARACIN EN EQUIVALENTE

La reparacin en equivalente, como su propia denominacin lo indica, viene a compensar el dao sufrido.
Normalmente consistir en una cantidad de dinero, pero puede adems, pedirse la publicacin de la
sentencia que declara la existencia del delito de calumnia. Pueden acumularse la indemnizacin de
perjuicios y la referida publicacin.

EL PRINCIPIO DE LA REPARACIN INTEGRAL DEL DAO

En los juicios en los que se persigue la responsabilidad extracontractual debe observarse el principio de la
reparacin integral del dao, en cuya virtud debe procederse a la indemnizacin de todos los daos que
sean una consecuencia directa del ilcito civil.

Por lo tanto, el respeto a este principio exige que a la vctima se le indemnicen tanto los perjuicios
patrimoniales como los no patrimoniales, entre los primeros, se incluye al dao emergente y al lucro
cesante, y en relacin a los segundos, el dao moral, pero no limitado al precio del dolor, sino que,
considerando la nocin moderna de dicho dao que lleva a reparar las lesiones a los intereses de naturaleza
extrapatrimonial.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

stas son:
i. Es una accin personal, porque slo se pueden dirigir en contra de los responsables del dao,
art. 578.
ii. Es una accin mueble, porque persigue la reparacin pecuniaria o la cesacin de los daos o su
evitacin, y los hechos que se deben se reputan muebles en conformidad al art. 581.
iii. Es una accin patrimonial, dado que es susceptible de apreciacin pecuniaria. De ella se
derivan una serie de notas o caractersticas:
o Es una accin renunciable, en aplicacin del art. 12, pero la doctrina y la jurisprudencia
plantean el lmite de la condonacin del dolo futuro.
o Es transigible, es decir, a su respecto puede celebrarse el contrato de transaccin
o Es cesible, ya que puede cederse a terceros, en forma gratuita u onerosa.
o Es transmisible, tanto activa como pasivamente.
o Es prescriptible, en el plazo de cuatro aos contados desde la perpetracin del acto, art.
2332, por su importancia, realizaremos un anlisis especial de esta caracterstica.

REAJUSTES

La cifra a pagar por concepto de indemnizacin debe ser reajustada. De otro modo, no se respetara el
principio de la reparacin ntegra del dao, por lo tanto, debe considerarse los procesos inflacionarios y el
natural transcurso del tiempo.

En la prctica, normalmente se utiliza el ndice de Precios al Consumidor.

INTERESES

Adems, para estar en presencia de una indemnizacin ntegra, deben considerarse los intereses.

Procede el pago de intereses cuando as lo haya solicitado el actor en su demanda.

CMPUTO DE LOS REAJUSTES Y DE LOS INTERESES

No se discute la procedencia del pago de los reajustes y de los intereses, pero la doctrina no est conteste
en el momento a partir del cual deben empezar a computarse los reajustes e intereses.

Si se realiza un estudio jurisprudencial se encuentra, al igual que en la doctrina, una diversidad de criterios,
pero una posicin que cuenta con cierto grado de apoyo en la jurisprudencia es la que sostiene que desde la
notificacin de la demanda procede el cmputo de los reajustes e intereses.

Otros apuntan a considerar la fecha de comisin del ilcito civil, la fecha de la sentencia definitiva.

REDUCCIN DE LA INDEMNIZACIN

La apreciacin del dao est sujeta a reduccin si la victima se expuso imprudentemente a l. As lo

establece el art. 2330, ntese que no es una norma facultativa sino que imperativa, luego, si existe culpa de
la vctima deber el juez reducir la indemnizacin.

Alessandri seala varios ejemplos de culpa de la vctima:

i. Si se intenta subir a un tren en movimiento. Lo mismo sera si, en ves de un tren, se pretende
subir a un medio de locomocin en movimiento, situacin muy habitual en nuestro pas.
ii. Si se viaja en la locomotora, en vez de un vagn
iii. Colocarse en medio de una lnea para hacer seales al conductor de un tranva para que se
detenga.
iv. Atacar a un perro amarrado.
v. Si se asiste como curioso a una revuelta.

El que alega la culpa de la vctima, asume la carga de probarla.

LAS IMPUTACIONES INJURIOSAS

Prescribe el art. 2331 Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro
cesante, que pueda apreciarse en dinero.
Bastante cuestionable resulta esta norma, si nos basamos en su tenor literal resulta que en el caso
de imputaciones injuriosas, no procede la indemnizacin de perjuicios, salvo que se pruebe dao
patrimonial, ya sea dao emergente o lucro cesante.

La doctrina ha criticado cidamente esta norma, Dez sostiene que se trata de una norma eminentemente
injusta que ataca los cimientos de ,la responsabilidad extracontractual al imponer a una persona la
obligacin de soportar gratuitamente ciertas consecuencias nocivas de un hecho ilcito que la afect, por
cuanto en muchos casos la nica posibilidad de resarcimiento que tiene la vctima de un atentado al honor o
crdito es la indemnizacin pecuniaria del dao moral sufrido, lo que precisamente le impide el legislador.

La jurisprudencia ha intentado limitar la aplicacin de esta norma, dando aplicacin preferente a la Ley de
Abusos de Publicidad N 16.643, y en algunos fallos la ha considerado contraria a la equidad

3. LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD

En este juicio se deduce la accin indemnizacin de perjuicios, que es aquella que tiene por objeto la
reparacin del dao causado por el hecho ilcito o la adopcin de las medidas pertinentes con el fin de
impedir o hacer cesar un determinado dao

3.1 SUJETOS DE LA ACCIN.

3.1.1 LEGITIMACIN ACTIVA

Debemos distinguir entre los:

i. titulares por derecho propio. Los titulares por derecho propio, a su vez, pueden ser :
o derivados directos
o indirectos
ii. los titulares por derecho derivado..
TITULARES POR DERECHO PROPIO
Son titulares por derecho propio:
i. Los lesionados directos, si se trata de dao a las cosas, puede demandar el dueo de la cosa, el
poseedor, el titular de un derecho real de goce distinto del dominio como el usufructuario,
habitador o usuario si se perjudica a su derecho. Adems el art. 2315 concede, en ausencia del
dueo, la accin al que tiene la cosa con la obligacin de restituirla como el depositario y el
arrendatario.
ii. Victimas por repercusin o lesionados indirectos, son aquellos que no son daados
directamente, pero se ven afectado por el dao causado a una persona con la que tienen un
vnculo o relacin determinada, como los hijos que sufren dao emocional ante el dao
causado a sus padres.

La vctima por repercusin puede demandar tanto dao patrimonial como dao moral, segn corresponda.

Dao patrimonial, si en virtud de la muerte del pariente se ve privado del auxilio econmico de ste, como si
reciba alimentos o poda demandarlos.

Puede demandar dao moral la vctima directa o inmediata, adems, tambin podrn demandar aquellos
que por su particular relacin con la victima han sufrido por el atentado. Lo anterior alude a lo que se
denomina dao por repercusin o por rebote. En este caso, el juez debe aplicar la prudencia, de forma tal,
de no conceder indemnizaciones a todos los consanguneos del lesionado directo. Si el que demanda no es
el cnyuge sobreviviente, los hijos o los padres del lesionado directo, debe exigirse una rigurosa prueba del
dao extramatrimonial sufrido.

Nuestra jurisprudencia en ciertos fallos ha sealado que pueden reclamar dao moral los parientes
prximos; y que la indemnizacin que se concede por dao moral es indivisible. Por tanto, no se podra
demandar separadamente, por parte de los padres, indemnizacin por la muerte de un hijo.

TITULARES POR DERECHO DERIVADO

stos son:
i. Los sucesores mortis causa, es decir, sucesores a ttulo universal o herederos, no los legatarios,
porque stos no representan a la persona del causante, prescribe el art. 2315 Puede pedir
esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o sus
herederos. Lo mismo debe aplicarse respecto de los daos personales.
ii. Los cesionarios, la doctrina est conteste en que la accin de indemnizacin de los perjuicios
sufrido en el mbito extracontractual es una accin cesible, a ttulo oneroso o gratuito. La
tradicin se efecta en conformidad a las normas de la cesin de los crditos personales.
Respecto del dao moral tambin se ha concluido que la accin se puede ceder, ninguna
norma lo prohbe.

3.1.2 LA LEGITIMACIN PASIVA.

La accin de indemnizacin de perjuicios se deduce en contra de:

i. El autor del dao, art. 2316 el que hizo el dao, si existe pluralidad de autores se produce
una solidaridad legal, art. 2317 , no existe solidaridad en los daos causados por la ruina de
un edificio o por una cosa que se cae o se arroja desde el mismo .
ii. Los herederos, art. 2316, la accin se transmite tanto activa como pasivamente. No se
transmite a los legatarios, sin perjuicio que el testador pueda imponer el pago a un legatario,
pero ello es inoponible al sujeto activo el que puede accionar en conformidad a las reglas
generales y dirigirse en contra de los herederos.
iii. El tercero civilmente responsable y sus herederos, ya hemos analizados los casos del art. 2320.
iv. El que recibe provecho del dolo, deber restituir hasta el monto del provecho que ha recibido
por el dolo, art. 2316 inc. 2, Corral ve en este caso un supuesto de enriquecimiento sin causa.

Se discute si es posible en nuestro sistema la cesin de deudas, el criterio dominante se inclina por la
respuesta negativa

3.2 TRIBUNAL COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO

3.3 EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: RENUNCIA, TRANSACCIN,
PRESCRIPCIN
EL PLAZO DE PRESCRIPCIN

Prescribe el art. 2332 Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo prescriben en cuatro aos
contados desde la perpetracin del acto.

Este es el plazo general en materia aquiliana, y se aplica salvo que exista un plazo legal diverso,
como ocurre en los siguientes casos:

i. La accin del dueo de un edificios y de terceros contra el empresario, ingeniero, arquitecto o

constructor que lo construy o dirigi su construccin, por los daos producidos y que originan
en la ruina del edificio proveniente de un vicio de construccin, el plazo es de cinco aos
contados desde la recepcin definitiva de la obra por parte de la Direccin de Obras de la
municipalidad respectiva, si es aplicable la Ley de construccin y urbanizacin y en el caso de
los dems edificios, el plazo es el mismo, pero se cuenta desde la entrega del edificio.
ii. Acciones concedidas a los vecinos daados por la ruina de un edificio en el caso del art. 2323
del C.C., y en general, las acciones relativas a los art. 930 a 936, 938 a 942, y 945 del CC.
iii. La accin consagrada en el art. 39 N 1 letra b de la CPE, por los daos causados por el
Presidente de la Repblica en actos de su administracin que hayan comprometido
gravemente el honor o la seguridad del Estado o por haber infringido abiertamente la
Constitucin y las leyes.

CMPUTO DEL PLAZO

Alessandri interpreta el art. 2332 sealando que el plazo se cuenta desde la perpetracin del acto y no
desde que se produce el hecho daoso, La Corte Suprema ha fallado, por eso, que la accin de perjuicios
contra un conservador de bienes races por haber otorgado un certificado inexacto o por haber inscrito una
hipoteca constituida por quien no era dueo del inmueble, prescribe en cuatro aos contados desde la fecha
en que se otorg el certificado o se practic la inscripcin y no desde que se consum el dao.

Puede apreciarse que con esta interpretacin se plantean problemas en los casos de hechos daosos que se
prolongan en el tiempo, sobretodo si se considera que con una interpretacin literal se podra concluir que
el plazo se cuenta desde la primera produccin del dao, lo que podra llevar a situaciones de evidente
injusticia. Por ello tanto la doctrina como la jurisprudencia han reaccionado. La Corte Suprema ha concluido
que si un hecho ilcito produce una serie concadenada de daos, el plazo se cuenta desde la ltima
manifestacin del dao. En similar sentido se ha pronunciado nuestra doctrina, Abeliuk seala que el plazo
debe computarse desde que se completa el hecho daoso, lo que se produce con la produccin global del
dao.

SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN

La doctrina tradicional sostiene que la prescripciones de corto tiempo no se suspende, por tanto,
usualmente se ha dicho que la prescripcin en materia aquiliana no se suspende, ello en aplicacin del art.
2524.

Sin embargo, la Corte Suprema ha sostenido que el art. 2524 se refiere a los actos jurdicos y no a los hechos
jurdicos, ya que habla de actos y contratos. En cambio, el art. 2332 dice acto, en referencia a los delitos
y cuasidelitos, por lo tanto tanto, en virtud de esta interpretacin, la prescripcin en materia
extracontractual s se suspende.

INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN

Sabemos que todas las prescripciones se interrumpen, se aplican las normas generales que regulan la
materia.

En relacin a la accin para demandar extracontractualmente al Estado, Soto Kloss sostiene que es un caso
de accin imprescriptible porque es una responsabilidad de Derecho pblico a la que no debe aplicarse el
estatuto de responsabilidad del Derecho privado.

Otros sostienen que el derecho a ser indemnizado constituye un derecho subjetivo privado, y como tal, se
sujeta a las reglas generales, o sea, se aplica el Art. 2332 (cuatro aos).
Una tercera posicin dice que hay que aplicar el Cdigo Civil pero no el Art. 2332 sino que el Art. 2515 que
es la regla general en materia de prescripcin, o sea, cinco aos.

EXTINCIN DE LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

La responsabilidad delictual y cuasidelictual civil puede extinguirse del mismo modo que todo crdito o
derecho personal.

Sin perjuicio de lo anterior, es menester referirse a tres formas particulares de extincin:

i. la renuncia
ii. la transaccin
iii. la prescripcin.

o LA RENUNCIA
Se trata de una aplicacin del art. 12, ya que se cumplen todos los supuestos que permiten la renuncia de
los derechos, en efecto, la renuncia de la accin en comento no est prohibida por la ley y slo afecta al
renunciante.
En trminos procesales, la renuncia se concreta en el desistimiento de la demanda.

o LA TRANSACCIN

Est regulada expresamente en el C.C. La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un
delito, pero sin perjuicio de la accin criminal.

4. DELIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: CMULO DE RESPONSABILIDAD

4.1 PROBLEMAS DE DELIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: DISCUSIN

ACERCA DE LA DUALIDAD O UNIDAD DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y
EXTRACONTRACTUAL
4.2 DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL,
INTERCONEXIONES ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y LA EXTRACONTRACTUAL.
4.3 EL DENOMINADO CMULO U OPCIN DE RESPONSABILIDAD: EL CMULO DE
INDEMNIZACIONES.

NOCIN

Es frecuente que la vctima de un delito o cuasidelito civil, reciba o tenga el derecho de exigir de terceros
diversos a los responsables del dao sufrido, prestaciones de ndole pecuniaria en razn de dicho dao.

Ejemplos en que se aprecia lo anterior son los siguientes Ya es un funcionario pblico o municipal que, por
haber quedado invlido en actos del servicio por dolo o culpa de un tercero, tiene derecho a una pensin de
invalidez; ya el dueo de un edificio incendiado o la vctima de un accidente corporal que recibe de la
compaa de seguros la indemnizacin convenida en el contrato

El problema del cmulo de indemnizaciones pasa por responder a la siguiente pregunta: la prestacin ya
recibida, puede acumularse a la indemnizacin de perjuicios exigible del responsable del delito o
cuasidelito civil que ha causado el dao?.

Para resolver esta interrogante, debemos distinguir entre los seguros de daos y los seguros de personas.

SEGUROS DE DAOS

Pinsese, por ejemplo, en los seguros contra incendio, seguros de robo, etc., en atencin a que el seguro
repara el dao experimentado, es inadmisible el cmulo de indemnizaciones.

En razn de lo anterior, segn prescribe el art. 553 del Cdigo de Comercio, establece la obligacin del
asegurado, a quien ya se ha pagado la cantidad correspondiente, a ceder los derechos que, en atencin al
siniestro, tenga en contra de terceros.
Por lo tanto, la vctima a quien la compaa de seguros ya le ha reparado el dao, no puede demandar al
autor del dao, debe ceder sus derechos a la compaa de seguros, la que puede dirigirse en contra del
autor del dao.

SEGUROS DE PERSONAS

En estos casos, como sucede en los seguros de vida, el cmulo es admisible ya que estos seguros no tienen
por objeto la reparacin del dao sufrido, sino que la verificacin del perjuicio es el evento establecido para
que se haga exigible la prestacin.

En consecuencia, la vctima del dao, adems de las prestaciones recibidas por la compaa aseguradora o
por una institucin fiscal, tiene el derecho de demandar al responsable de los perjuicios sufridos. Es decir, se
acumula la prestacin recibida a la indemnizacin de perjuicios.