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La primera situacin, referida a los objetivos generales del ordenamiento
jurdico considerado en su conjunto, se da con la llamada funcin de
"demarcacin", pues la delimitacin entre el mbito de lo lcito y lo ilcito es
connatural al concepto mismo de derecho y a la estructura de las normas
jurdicas, dicho de otro modo gran parte del derecho implica separar lo licito de
lo ilcito, con lo cual no es exclusiva del derecho de daos. En cuanto a la
supuesta "funcin admonitoria", que Lpez Herrera (Picasso 2015), citando
algunos autores anglosajones, considera autnomamente y como algo
distinto de las "funciones" punitiva y preventiva slo cabe decir que tal
como el mencionado autor la expone ella parecera identificarse con el efecto
psicolgico que para el responsable tiene la imposicin de la obligacin de
reparar. Sin embargo, desde esa ptica la cuestin quedara subsumida en la
funcin preventiva. Si, en cambio, se pretende relacionar a la pretendida
funcin "admonitoria" con los "daos punitivos, es claro que entonces
ingresamos en el terreno de la supuesta "funcin punitiva". En uno u otro caso,
no parece posible sostener la existencia de una "funcin admonitoria" distinta
de aquellas otras. Tampoco el derecho de daos cumple objetivos tendientes a
maximizar la eficiencia econmica, pues dice Picasso La distribucin (o
redistribucin) de la riqueza tampoco puede ser una "funcin" del derecho de
daos. Por el contrario, el principio segn el cual la reparacin del dao debe
ser integral, pero no puede constituir una fuente de lucro para la vctima,
otorga a la responsabilidad civil un cariz conservador "dar al rico su riqueza y
al pobre su pobreza" y la torna en una va ineficaz para lograr aquellos
objetivos (Picasso, 2015, pag.7). Considera el autor que otras ramas del
derecho, tales como el tributario y en particular el de la seguridad social
pueden y deben tomar a su cargo esos cometidos con mucha mayor
eficacia y pertinencia (2015).
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Esta contemplacin de la norma es positiva, pues implica ampliar el horizonte
del derecho de daos que, conforme el texto derogado, slo regulaba la
funcin resarcitoria, asignndole la doctrina las restantes dos funciones. Por lo
cual es relevante y estimable este reconocimiento legislativo.
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(art. 1708), las que fueron mantenidas en el Proyecto del Poder Ejecutivo. Sin
embargo, el Congreso de la Nacin suprimi la funcin punitiva. En tal sentido,
el dictamen de la Comisin Bicameral del Congreso de la Nacin dice que: "Se
elimina el instituto de la sancin pecuniaria disuasiva del Proyecto, con el fin de
que la autoridad de aplicacin mantenga sus potestades, inhibiendo a la
autoridad jurisdiccional de resolver estas cuestiones"5.
Ms all de lo discutible y de las crticas de las que puede ser objeto esta
eliminacin, lo cierto es que, en el actual Cdigo, las funciones del derecho de
la responsabilidad civil son slo dos: la preventiva y la resarcitoria, habindose
eliminado la funcin punitiva.
Sin perjuicio de ello, podemos decir que el derecho de daos no se limita slo a
la prevencin y reparacin, sino que adems implica punicin. Si bien el CCC
slo contempla dos funciones, la funcin punitiva del derecho de dao tiene
reconocimiento legislativo en la Ley de Defensa del Consumidor 24240 (texto
conforme ley 26361) y en la ley general de ambiente6.
Dice Jorge Galds, al comentar las funciones del derecho de daos a la luz del
nuevo Cdigo:
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misma se intenta colocar al damnificado en la misma situacin en la que se
encontraba antes del hecho daoso, en cuanto esto sea posible,
desmantelando los efectos del ilcito, sea por el pago en dinero o en especie.
En cuanto a los daos indemnizables, el primer prrafo del art. 1738 del CCC
refiere a los daos patrimoniales que comprenden el dao emergente, el lucro
cesante y la prdida de chance. Debemos aclarar que la introduccin legislativa
de la indemnizacin por la frustracin de chances reviste el carcter de
novedad en el ordenamiento jurdico nacional, ya que, si bien era admitida por
la doctrina y la jurisprudencia, no haba sido objeto de ninguna norma en el
Cdigo Civil derogado.
7 Art. 1740 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
8 Art. 1738 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
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Por su parte, el art. 1741 se refiere a la indemnizacin de las consecuencias no
patrimoniales, expresando que:
Como novedad se advierte que el legislador no alude al dao moral, sino que
prefiere la expresin consecuencias no patrimoniales; de todos modos, en
trminos de resarcimiento no existe diferencia conceptual entre ellos. Los
aspectos del dao moral en el nuevo CCC sern tratados ms adelante.
9 Art. 1741 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
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que no se genere un lucro para la vctima. Alguna doctrina entiende que la
finalidad del resarcimiento es tambin sancionatoria para el responsable, quien
tiene el deber de reparar el dao causado, lo cual trasluce la desaprobacin de
la comunidad frente a la conducta de esta naturaleza. Nosotros pensamos que
la finalidad del resarcimiento es resarcitoria10.
9.1.4. Caracteres
En relacin a los caracteres, la doctrina distingue si el perjuicio es patrimonial o
extrapatrimonial. En el primer caso, cuando la indemnizacin intente reparar el
dao derivado de la ejecucin de un acto ilcito en sentido estricto, la
reparacin tiene carcter de obligacin autnoma y reconoce su fuente en el
acto ilcito. La reparacin se orienta a restablecer el patrimonio al estado
anterior en que se hallaba antes del perjuicio. Cuando la indemnizacin est
referida a los perjuicios derivados del incumplimiento contractual, hay que
distinguir entre el dao compensatorio y el moratorio. El primero se refiere a la
indemnizacin que debe ser abonada en virtud del incumplimiento de una
obligacin en forma definitiva, total e imputable al deudor. La obligacin
originaria se convierte en la de pagar daos e intereses. En el segundo caso, la
indemnizacin se debe a raz del incumplimiento relativo de la prestacin y es
acumulable a sta, cuyo cumplimiento an es posible y til para el acreedor.
El cumplimiento tardo produce daos en el patrimonio del acreedor. Conforme
el art. 1747 del CCC, se puede reclamar el cumplimiento de la obligacin ms el
dao moratorio. Debido a que se trata de dos cosas distintas, la prestacin se
debe por la obligacin asumida por el contrato y vale lo mismo si se paga tarde
o a tiempo. En cambio, el dao moratorio es el dao que se debe por el
cumplimiento tardo (art. 1747 del CCC).
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Patrimonialidad
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mayores daos nace a partir del incumplimiento, y requiere para
su configuracin de la reunin de todos los elementos de la
responsabilidad civil, entre los que se encuentra, naturalmente,
la prueba del dao.
En los fundamentos del anteproyecto que dio lugar al nuevo
cdigo se mencionan estas posturas y se seala que se ha
tratado de dar una solucin prctica al problema, mediante la
distincin de la problemtica del incumplimiento y su ejecucin,
regulada en el campo de las obligaciones y los contratos, y los
aspectos que ataen a la responsabilidad por daos. Tambin se
lee en los fundamentos que es preciso diferenciar al valor de la
prestacin originalmente pactada de los otros perjuicios que
sufre el acreedor.
En consonancia con estos postulados y pese a la
subsistencia de algunas normas con una redaccin confusa
(como los arts. 730 inc. "c" y 955)-, la distincin entre el valor de
la prestacin y los mayores daos sufridos por el acreedor
aparece expresamente en el texto del flamante cdigo. As, el
art. 781, para el caso de imposibilidad de cumplimiento de la
obligacin alternativa regular, prev que el deudor debe
entregar el valor de la prestacin; el art. 838 establece que si el
cumplimiento de la obligacin solidaria se hace imposible por
causas atribuibles a un codeudor "los dems responden por el
equivalente de la prestacin debida y por los daos y perjuicios";
el art. 1114, que regula la imposibilidad de restituir en los casos
de resolucin o rescisin del contrato, establece que si ella es
imputable al deudor este debe el valor de mercado de la
prestacin; el art. 1420 dice que si la restitucin de los ttulos
valores por el banco resulta de cumplimiento imposible, aquel
"debe cancelar la obligacin con el pago de una suma de dinero
equivalente al valor de los ttulos al momento en que debe
hacerse la devolucin"; el art. 1653 faculta al donatario a
liberarse del cumplimiento de los cargos "restituyendo la cosa
donada, o su valor si ello es imposible", y, finalmente, el art.
1747 dispone que "el resarcimiento del dao moratorio es
acumulable al del dao compensatorio, o al valor de la
prestacin...", con lo que diferencia expresamente ambos
conceptos.
En el Cdigo Civil y Comercial existe, entonces, un rgimen
diferenciado para el reclamo del valor de la prestacin, o
aestimatio rei (que se rige por las normas del cumplimiento
forzado), y el de los mayores daos sufridos al margen de aquel
(id quod interest). Por consiguiente, la accin para reclamar el
valor de la prestacin prescribe al igual que la pretensin de
cumplimiento forzado especfico- en el plazo genrico de cinco
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aos del art. 2560, mientras que la dirigida a la indemnizacin de
los mayores daos se rige por el art. 2561, y prescribe, por ende,
a los tres aos. Por otra parte, no es necesario probar haber
sufrido un perjuicio para pedir el valor de la prestacin, pero s
cuando el reclamo recae sobre daos adicionales, como el lucro
cesante, el dao emergente o el dao extrapatrimonial (art.
1744). Asimismo, la facultad para morigerar la indemnizacin
que el art. 1742 otorga a los jueces nicamente puede ejercerse
respecto de los mayores daos, mas no del valor de la prestacin
(pues ello importara alterar la economa del contrato). Tambin
es importante sealar que, mientras que la obligacin de resarcir
los daos derivados del incumplimiento es solidaria o
concurrente, segn los casos- (art. 1751), la de pagar la
aestimatio rei es simplemente mancomunada, salvo que se haya
pactado la solidaridad (art. 828). Finalmente, en caso de
resolucin contractual por incumplimiento el deudor
incumplidor debe reparar los daos sufridos por el acreedor (art.
1082), pero no debe el valor de la prestacin, dado que la
obligacin de cumplirla se ha extinguido por efecto de la
resolucin (arts. 1079 y 1080). (Picasso, 2014, p. 151).
Resarcitoria
Del mismo modo que no hay plena identificacin entre el concepto jurdico de
dao y el dao efectivamente sufrido por el individuo, el resarcimiento jurdico
es diferente al quantum verdaderamente sufrido. El contenido jurdico se
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determina por medio de la relacin de causalidad adecuada existente entre el
hecho generador y el perjuicio, que tiene entre sus funciones la de determinar
hasta dnde llega la obligacin resarcitoria, de acuerdo a un rgimen
predeterminado de imputacin de consecuencias.
En ese sentido, segn nuestra ley, el dao imputable al autor de un ilcito es por
regla el que se halla en conexin causal adecuada con ese acto, o sea las
consecuencias normales y previsibles de su acto (art. 1727 del CCC). Como se
puede observar, existe una fuerte vinculacin entre el principio de reparacin
plena y el rgimen predeterminado de imputacin de consecuencias
consagrado por el Cdigo Civil y Comercial.
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Tabla 1: Ventajas y desventajas del principio de reparacin
Ventajas Desventajas
a) Permite la evaluacin en concreto a) Se le atribuye la generacin de
del perjuicio. rigor e incertidumbre, ya que se
b) Toma en cuenta al damnificado en centra en la vctima. Sumado a ello,
concreto y no a uno hipottico. depende de factores subjetivos como
en el caso del dao moral. La
c) Rige el principio de libertad del
ausencia de criterios objetivos
juzgador para la valoracin y
dificulta la posibilidad de acuerdos
cuantificacin del dao.
transaccionales.
d) Favorece una dinmica
b) Su aplicacin indiferenciada a todo
permanente de los mtodos de
tipo de daos generara
evaluacin del dao.
consecuencias inconvenientes.
e) Ha tenido importancia en los pases
c) Alentara a las vctimas y a las
afectados por inflacin, a fin de
personas a su cargo a no retomar sus
corregir las severas secuelas de este
actividades, aun cuando ello fuese
fenmeno econmico.
posible y deseable.
d) Resultara incompatible con los
actuales imperativos econmicos.
e) En ciertos casos es difcilmente
compatible con el seguro.
Fuente: Anterior SAM.
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fundamentos del proyecto referido a 1) la posible limitacin en otras leyes
especiales y 2) la limitacin derivada de la previsibilidad contractual.
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Esta regla, con distintas variantes, es la que se admite
mayoritariamente. Ha comenzado con un texto de Paulo
(19.I.21,3) que limitaba el resarcimiento obligacional, siguiendo
por un enorme caudal de reglas casusticas del Medioevo, hasta
llegar a la obra de Molineo que estableci una frmula nica
para decir que hay un lmite en la responsabilidad obligacional
derivado justamente de la obligacin preexistente. El Cdigo
Civil francs (artculo 1150), dispone que "el deudor responde
por los daos que ha previsto o podido prever al celebrarse el
contrato. En el derecho anglosajn, la regla surge con el
precedente Hadley vs. Baxendale que toma en cuenta lo que
ha sido previsible al momento de contratar. Una regla similar es
receptada en diversos textos internacionales como la
Convencin sobre Compraventa Internacional de Mercaderas.
En la doctrina internacional, puede sealarse que los Principios
de Unidroit disponen: Artculo 4.4.- (Previsibilidad del dao): La
parte incumplidora es responsable solamente del dao previsto
o que razonablemente podra haber previsto al momento de la
celebracin del contrato como consecuencia probable de su
incumplimiento. En la legislacin argentina, la norma de
resarcibilidad de las consecuencias inmediatas y necesarias est
emparentada con esta antigua regla, ya que Vlez la fundaba en
Pothier citado en la nota al artculo 521.
El texto proyectado tiene las siguientes caractersticas: a) su
mbito de aplicacin son los contratos, a diferencia de la
redaccin original del Cdigo Civil, que la estableca para los
daos e intereses de las obligaciones que no tienen por objeto
sumas de dinero (Ttulo III, artculo 520). Ello gener litigios
sobre el grado de extensin de esta limitacin, que ahora es
restringido slo a los contratos. b) Esta es una regla que se aplica
cuando las partes negocian el precio y, para fijarlo, necesitan
conocer los riesgos que asumen; cuanto mayor informacin y
seguridad exista en ese momento, menor ser el precio, con
claro beneficio para el conjunto de la sociedad. c) Se hace
excepcin al caso en que exista dolo, como es tradicin. d) No se
aplica a los contratos de consumo. (Lorenzetti, Highton de
Nolasco & Kemelmajer de Carlucci, 2012, http://goo.gl/K8bpzE ).
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9.2. Modos de reparar el dao.
Reparacin en especie
Tal como ensean Pizarro y Vallespinos (2014, p. 232 y ss.), el Cdigo Civil, en la
versin redactada por Vlez Sarsfield, se inclin por el sistema de reparacin
del perjuicio mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria que fijar el
juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitucin del objeto que hubiese
hecho materia del delito14.
14Art. 1083. Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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El criterio seguido en el artculo sealado tena races en el derecho romano y
en el derecho francs. El principio era muy claro. En primer lugar, proceda la
reparacin pecuniaria, salvo que la propia ley determinara otro tipo de
reparacin. Esta norma funcion por dcadas sin dificultades, de suerte que,
aun luego de la reforma de 1968, la cultura jurdica argentina mantiene
arraigado dicho rgimen.
La formulacin de Vlez fue modificada por la ley 17711, inspirada en los arts.
249 del cdigo alemn, el art. 2058 del cdigo italiano y las recomendaciones
propiciadas por el III Congreso Nacional de Derecho Civil de 1961. Esta ley
modific el art. 1083 disponiendo: El resarcimiento de daos consistir en la
reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuya
caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar
por la indemnizacin en dinero15.
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Ambos sistemas tienen igual jerarqua cualitativa, por lo cual la reparacin
pecuniaria no tiene calidad de subsidiaria. Aun ms, la prctica judicial
demostraba que, cuantitativamente, se sigue solicitando ms la reparacin
pecuniaria por su carcter dinmico y sencillo. Sentado lo que antecede,
veremos el rgimen vigente en la actualidad.
La actual redaccin del art. 1740 establece que la reparacin plena consiste en
la restitucin de la situacin del damnificado al estado anterior al hecho
daoso, sea por el pago en dinero o en especie. Pareciera ser que el
legislador se limita a describir que recepta ambas formas de resarcimiento: por
equivalente o in natura.
Sin embargo, luego, la norma otorga facultad a la vctima para que pueda optar
por el reintegro especfico. Esto podra conducir a la idea que el legislador
dispuso como regla la reparacin por equivalente, salvo que la vctima opte por
la reparacin en especie. Creemos que del mismo modo que el sistema
anterior- la reparacin en dinero no constituye la regla, ni la especifica la
excepcin. Ambas estn en el mismo plano, dentro del abanico de posibilidades
que tiene el damnificado en cuanto hace a la forma de reparacin.
En este sentido, una innovacin introducida por la norma tiene que ver con la
opcin ejercida por la vctima (en especie), de la que venimos hablando. La
norma dice que la reparacin en especie es procedente excepto que sea
parcial o totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso
se debe fijar en dinero17. Acoge aqu la norma lo que sostenan Pizarro y
Vallespinos (2014), quienes sealan que, en algunos supuestos, no procede la
reparacin en especie, ante la excesiva onerosidad de la misma que importe un
ejercicio abusivo del derecho por parte del acreedor a la reparacin, con
facultades para que sea procedente con la reduccin de equidad.
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reparacin en dinero. Lo problemtico es a cargo de quin est la publicacin;
la norma soluciona el problema imponiendo la misma a cargo del responsable.
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equivalente de similar calidad. Si bien es opinable, la reparacin del
bien deteriorado por el daador es una modalidad de dicha especie.
20 El dao directo e indirecto puede ser visto desde dos aserciones. La primera tiene que ver con
los daos patrimoniales padecidos directamente en el patrimonio de la vctima; el indirecto es
aquel que afecta bienes jurdicos extra patrimoniales vinculados con el derecho a la personalidad
(art. 1740). Ambos daos (directo e indirecto) pueden generar daos patrimoniales o
extrapatrimoniales. En su segunda asercin, los daos directos son los que sufre la vctima del
ilcito, y los indirectos, los que reclama una persona distinta de la vctima por derecho propio
derivado de aquel (por ejemplo, la viuda que reclama el dao moral causado por la muerte del
esposo o conviviente). El art. 1739 del CCC reconoce la existencia del dao directo e indirecto.
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iv. Reparacin en especie y dao ambiental: esta forma de reparacin
tiene gran relevancia en materia de dao ambiental, ya que permite
intentar restablecer la situacin anterior, conculcada por el ilcito, lo
cual es compatible con los principios que determinan el
desmantelamiento de sus efectos y los principios ambientales (art.
41 de la CN, ley 25675). Ejemplo de este modo de reparacin del
dao ambiental son el saneamiento de un ro contaminado, la
recoleccin de residuos en baldos, la reforestacin en zonas
incendiadas, etc.21
20
Los mtodos de reparacin por equivalente no pecuniario son variados. Uno de
ellos es la retractacin, que se configura cuando el ofensor se desdice
pblicamente, admitiendo lo injustificado de su ataque; otro es la rectificacin
de errores o falsedades difundidas en los medios de comunicacin; la tercera
posibilidad es la publicacin de la sentencia condenatoria al ofensor. Esta forma
de reparacin se encuentra avalada por la mayora de los Tribunales
Internacionales22, llegndose incluso en algunos casos- a la condena de
publicar la sentencia de desagravio en internet23.
22 Corte IDH, Atala Riffo y Ninas c. Chile, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 24/02/2012.
23 Corte IDH, Caso de las Hermanas Serrano Cruz c. El Salvador, sentencia de 1 de marzo de
2005, pargrafo 194. A igual solucin se arrib en el Caso Masacre Plan de Sanchez, sentencia
de 19 de noviembre de 2004. Pargrafo 100, y en Caso Myrna Mack Chang, sentencia de 25 de
noviembre de 2003, pargrafo. 278.
24 Corte IDH, Caso Apitz Barbera y otros c. Venezuela, sentencia de 5 de agosto de 2008,
pargrafo 249. Caso Molina Theissen, op. cit., pargrafo 86; entre otros.
25 Debe tenerse en cuenta que la satisfaccin del ofendido en supuestos de ataques a los
Argentina.
21
9.3. Modos de reparar el dao. La
indemnizacin dineraria del dao
patrimonial
La naturaleza jurdica de la misma es de obligacin de valor (art. 772 del CCC) 27.
Cuando se trata de dao patrimonial, el patrimonio del afectado debe ser
restablecido cuantitativamente al estado en que se encontraba antes del hecho
generador del dao. Esto se realiza mediante la entrega de una suma de dinero
idnea para restablecer (con razonabilidad econmica y jurdica) el equilibrio
entre el estado en que se hallaba la vctima antes del menoscabo y
posteriormente. En caso que se trate de dao moral, la funcin que esta
indemnizacin tendr ser netamente satisfactiva.
27Reza el art. 772: Cuantificacin de un valor. Si la deuda consiste en cierto valor, el monto
resultante debe referirse al valor real al momento que corresponda tomar en cuenta para la
evaluacin de la deuda. Puede ser expresada en una moneda sin curso legal que sea usada
habitualmente en el trfico. Una vez que el valor es cuantificado en dinero se aplican las
disposiciones de esta Seccin. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
22
coincide con el valor del bien en plaza o mercado, en el caso
concreto podra aumentarse el mismo en funcin del valor
subjetivo. Excepcionalmente, la ley slo toma en cuenta el valor
objetivo, como ocurre en la expropiacin.
23
humana. Determinacin del perjuicio. Liquidacin del
lucro cesante futuro en ambos casos. Distintos criterios
doctrinarios y jurisprudenciales (utilizacin de frmulas
matemticas, los baremos, factores de correccin y
otras pautas valorativas). Criterios del Tribunal Superior
de Justicia de la Provincia de Crdoba y de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin
En este punto analizaremos la funcin resarcitoria en relacin a los daos a las
personas. Antes habamos dicho que la primera parte del artculo 1738 del CCC
regula la indemnizacin, estableciendo que, en los daos patrimoniales,
comprende: i) la prdida o disminucin del patrimonio de la vctima, es decir, el
dao emergente, ii) regula el lucro cesante, entendido como una merma en el
beneficio econmico esperado, de acuerdo a la probabilidad objetiva de su
obtencin y iii) tambin regula la prdida de chances, con ampliacin en el art.
1739 (segunda parte), donde se establece que la prdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una
adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.
Finalmente, establecimos que el art. 1738 del CCC contiene una especial
mencin a las consecuencias de la violacin de los derechos personalsimos de
la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones
espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de
vida. Estos daos a la persona no constituyen una tercera categora, sino que,
ante la lesin de un derecho personalsimo (como el honor) puede derivar en
dao patrimonial o no patrimonial, segn sea el caso.
24
En ambos casos, el Cdigo otorga pautas que permiten apreciar su existencia
(valoracin), para luego establecer su monto (cuantificacin). Recordemos aqu
que la valoracin y cuantificacin del dao son dos operaciones diferentes que
deben hacer jueces y abogados. La valoracin del dao implica constatar su
existencia y entidad cualitativa (aestimatio). Se constata la existencia en el
mundo de los hechos. Determinada la existencia, el segundo paso es la
cuantificacin del dao (taxatio) que implica traducir y liquidar dicho perjuicio
en una indemnizacin.
25
a. los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la
vctima. El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga,
aunque sea en razn de una obligacin legal;
26
indemnizacin procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al
damnificado.
27
econmicas). Consecuentemente, el dao derivado de tal incapacidad gira
alrededor de los beneficios materiales que la persona afectada en su plenitud
y capacidad- hubiera podido lograr de no haber padecido la lesin
incapacitante. Lo que se computa al indemnizarse la disminucin sufrida por la
vctima es: a) el disvalioso desequilibrio espiritual que la invalidez supone (dao
moral); b) las erogaciones que demanda la incapacitacin (dao emergente) y
c) las ganancias dejadas de percibir o afectacin de las aptitudes productivas de
la persona (lucro cesante y prdida de chance).
28
por el mismo capital que va as disminuyendo hasta agotarse (Curuchet, 2015,
pag. 10). En la provincia de Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia con la
ascendencia a los tribunales inferiores- utiliza la llamada frmula Marshall en
alusin al fallo dictado en tal causa por la Sala Penal del TSJ de Cba., con fecha
22/03/8434. En otras provincias se utiliza la frmula Vuoto35, en referencia a los
autos Vuoto, Dalmero c/Telefunken Argentina SA - CNTrab. - Sala III -
16/6/1978.
stas son dos praxis judiciales que en modo alguno implican agotar el abanico
de posibilidades para la cuantificacin del dao a las personas. En rigor, la
prudencia y operatividad son las pautas que el Juez debe tener en cuenta para
brindar la debida tutela y proteccin de todos los aspectos del ser humano, no
slo fsicos o psquicos, sino individuales, familiares, sociales y su capacidad
para gozar y proyectar.
dao material (lucro cesante) debe consistir, en principio, en una suma tal que, puesta a un
inters anual del 6%, permita un retiro peridico y se amortice en el lapso de tiempo estimado
como de vida til de la vctima, que se fija en los 65 aos, coincidente con la edad jubilatoria.
36 Definido por Pizarro y Vallesponinos como toda modificacin disvaliosa del espritu, en el
como equivalente al usualmente denominado dao moral, por oposicin al patrimonial. En lo que
sigue la norma slo alude a la legitimacin y no menciona los aspectos conceptuales del dao
moral, cuestin que queda librada al aporte doctrinario y jurisprudencial
29
Dice Galds (2015) que las satisfacciones sustitutivas y compensatorias a las
que se refiere la norma aluden al denominado precio del consuelo que
procura "la mitigacin del dolor de la vctima a travs de bienes deleitables que
conjugan la tristeza, la desazn o las penurias" (2015A, goo.gl/KzJmQ8 ); se
trata "de proporcionarle a la vctima recursos aptos para menguar el
detrimento causado" (ibdem), o permitirle "acceder a gratificaciones viables"
(ibdem), confortando el padecimiento con bienes idneos para consolarlo, o
sea para proporcionarle alegra, gozo, alivio, descanso de la pena. En un
conocido precedente dijo la Corte Suprema:
Prosigue la Corte:
38 CSJN, -04-12 2011- Baeza, Silvia Ofelia c. Provincia de Buenos Aires y otros RCyS2011-VIII,
176.
39 CSJN, -04-12 2011- Baeza, Silvia Ofelia c. Provincia de Buenos Aires y otros RCyS2011-VIII,
176.
30
para restaurar las repercusiones que minoran la esfera no
patrimonial de la persona (comprar electrodomsticos, viajar,
pasear, distraerse, escuchar msica, etc). Este criterio haba
tenido amplia aceptacin en la jurisprudencia. (2015A,
goo.gl/KzJmQ8 ).
El Cdigo Civil derogado defina a la clusula penal como aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujete a una pena
o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin41.
El concepto de la clusula penal est en el art. 790 del CCC. Dice la norma:
Concepto. La clusula penal es aquella por la cual una persona, para asegurar
40 TSJ de Cba. Ad-Hoc Sentencia N41, 28/04/99, autos: "Gavier Tagle Carlos c/ Roberto
Loustau Bidaut y otros -Ordinario"
41 Art. 652 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
31
el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de
retardar o de no ejecutar la obligacin42.
Esta norma es casi una reproduccin del art. 652 del Cdigo Civil derogado, en
la que siguen receptndose las dos especies de clusula penal: moratoria y
compensatoria. No obstante esa similitud, slo se advierte un modificacin de
tipo gramatical al reemplazar aquella en que una persona (ver art. 652
derogado) por aquella por la cual una persona.
a. Voluntaria.
b. Accesoria.
c. Condicional.
d. Preventiva.
e. Subsidiaria.
f. Definitiva.
g. Relativamente inmutable.
h. De interpretacin restrictiva.
42 Art. 790 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
43 Ver Pizarro & Vallespinos, 2014, p. 245 y ss.
32
10. Funcin resarcitoria
del derecho de daos.
Funcin preventiva y
sancionatoria del
derecho de daos
10.1. Limitaciones al principio de la
reparacin plena del dao
33
mismo tiene que ser solvente y realizar un pago con perspectivas temporales
razonables. De all que a veces se intente incentivar el seguro, sobre todo
respecto del uso de cosas cuya daosidad sea alta, actividades peligrosas, etc.
Los fondos de garanta son otra forma de colectivizacin de riesgo que puede
ser vlidamente utilizado.
Esto no quiere decir que siempre sea favorable utilizar estas tcnicas. El exceso
de reparto del dao puede desalentar polticas preventivas, ya que el
eventual dao lo reparara toda la sociedad o un grupo de sta.
34
patrimonial como moral, que derive de incapacidad o muerte del
trabajador producida durante su prestacin de servicio laboral.
Esta norma, en cuanto limita el resarcimiento, fue declarada
inconstitucional por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
el precedente Aquino.
35
limitaciones establecidas en materia de costas (art. 730, ltimo prrafo,
del CCC)45.
36
desempee profesionalmente (art. 1038). Tambin se prevn supuestos en los
que el gestor es responsable frente al dueo del negocio aun cuando el dao
resulte por caso fortuito (art. 1787).
Derecho comparado
37
cuando se condene su reparacin econmica- el dao causado es inestimable
y difcilmente puedan volverse las cosas al estado anterior.
Antes del dictado del nuevo Cdigo Civil y Comercial, es decir, mientras se
encontraba en vigencia el Cdigo Civil, se sostena la existencia de diversas
formas de prevencin: una de forma general que opera de modo indirecto, por
disuasin, y que se plasma como una amenaza efectiva ante la consecuencia
jurdica que la norma establece frente a un resultado daoso, y otra, ms
especfica, que funciona en un marco acotado de actividades peligrosas o
riesgosas. En concreto, la ley debe imponer ciertos deberes especiales a
quienes pueden controlar los riesgos por ellos desplegados, utilizacin de
medidas de seguridad, etc.
Pero as como valoramos la idea de prevenir, la cuestin debe ser analizada con
mucho cuidado, ya que una excesiva tutela preventiva puede avanzar sobre los
derechos del potencial daador (a trabajar, etc.) o inclusive paralizar la
economa. Por otro lado, se debe realizar un anlisis econmico del derecho 46:
en qu casos conviene y hasta qu limite prevenir. Por ltimo, debemos prestar
especial atencin en qu supuestos la prevencin del dao debe ser ms fuerte
que en otros, o si debera ser igual en todos los casos. Muchos son los factores
que se deben tener en cuenta para resolver adecuadamente esta cuestin.
46 El anlisis econmico del derecho se ha desarrollado en dos reas: i) el estudio del derecho
aplicando el instrumental metodolgico de la teora econmica, y ii) el estudio de la relacin entre
los fenmenos econmicos y el sistema jurdico. En relacin al derecho de daos, Acciarri
sostiene: los daos que se producen en una sociedad no abarcan slo un problema distributivo
privado (que el daador deba transferir o no una cantidad de dinero, en concepto de
compensacin, a la vctima), sino que tambin inciden en la riqueza total de la comunidad (2015,
25). Sobre la evolucin de esta teora, ver Posner, 1992; Acciarri, 2009; Acciari, 2015.
38
a) El art. 43 de la CN, que reconoce la accin expedita y rpida de amparo.
b) El art. 1071 del CC, que veda el ejercicio abusivo del derecho.
c) El art. 1071 bis del CC, que otorga tutela jurdica a la intimidad.
f) El art. 1628 del CC, que dispone las condiciones para el cese de
molestias ocasionadas por humo, calor, olores, luminosidad, ruido,
vibraciones o daos similares.
g) Los arts. 3157 y 3158 del CC, que le reconocen al acreedor hipotecario
su derecho a asegurar el crdito por medio de medidas cautelares.
39
Como habamos puesto de manifiesto en el encabezamiento de esta lectura, en
la doctrina nacional y extranjera se debate cules son las funciones de la
responsabilidad civil. Decamos que una importante corriente de opinin ya
superada- entiende que la nica admisible es la reparacin; que, actualmente,
con distintos fundamentos, segn sea el autor que consultemos, se acepta la
funcin preventiva y tambin se acepta doctrinariamente aunque tal vez sea
la ms resistida- la funcin punitiva.
Por ello, en la apertura del Libro Tercero, Ttulo V "Otras fuentes de las
obligaciones", Captulo I "Responsabilidad civil", se inicia la Seccin 1
"Disposiciones generales" con el art. 1708, que establece: "Funciones de la
responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables a la prevencin
del dao, a su reparacin"47.
40
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las
medidas razonables para evitar que se produzca un dao, o
disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la
magnitud de un dao del cual un tercero sera responsable, tiene
derecho a que ste le reembolse el valor de los gastos en que
incurri, conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.48
Argentina.
50 Art. 1712 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
51 Art. 1714 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
41
valoracin de la previsibilidad de las consecuencias"52), en sentido congruente
con la directiva de ejercer los derechos de buena fe establecido en los arts. 9,
10 y 11 del CCC (Galdos, 2012).
La doctrina (Galdos, 2012) nos hace notar que esta idea de prevencin tambin
se encuentra en otros supuestos, as por ejemplo los consumidores pueden
pedir el cese de la publicidad ilcita, la publicacin de anuncios rectificatorios y
de la sentencia condenatoria (art. 1102)54. Igualmente, en la proteccin de la
persona humana (art. 51)55 y en la proteccin por las afectaciones a la dignidad
(art. 52)56, se acenta la tutela de prevencin (que se suma a la de reparacin),
legitimados pueden solicitar al juez: la cesacin de la publicidad ilcita, la publicacin, a cargo del
demandado, de anuncios rectificatorios y, en su caso, de la sentencia condenatoria. Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
55 Reza el art. 51: Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en
personal o familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier modo resulte
menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de los daos
sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1. Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
42
porque, si se afecta la intimidad personal o familiar, la honra o reputacin,
imagen o identidad, o resultare menoscabo de la dignidad personal (arts. 52 y
1770), se aplican las disposiciones de los arts. 1708, 1710, 1711, 1172, 1173 y
concs.
Se incorpora una norma que establece la legitimacin a quien tiene "un inters
razonable"57 (art. 1712); no abarca a todos los damnificados indirectos, slo a
los directos (sea que sufrieron o pueden sufrir un dao), respecto de los cuales
se presume el inters para deducir la pretensin de prevencin. Para los
damnificados indirectos, nicamente si demuestran, aun sumariamente, su
inters.
43
nuestro juicio admisible una accin preventiva contra una
conducta lcita por la mera posibilidad de que pueda ser
generadora de un dao. (2015, p. 1).
Ello, aun cuando ese eventual dao puede configurar una violacin al deber
general de no daar (neminem ldere). Reflexiona el autor que es la conducta
potencialmente daosa y considerada en s misma la que debe ser contraria a
una norma del ordenamiento jurdico. Una conducta potencialmente daosa,
pero lcita no viabilizara la accin preventiva. Conducir un automotor, por ms
que pueda ser causa potencial de algn perjuicio, no justifica una accin
preventiva (Vzquez Ferreyra, 2015). Se advierte en ese punto lo problemtico
que podra resultar la admisin de la pretensin ante un acto lcito. La teora
del anlisis econmico del derecho y el principio de razonabilidad (juicio de
proporcionalidad) podran resultar herramientas tiles para solucionar los
posibles conflictos.
58Recordemos que esta regla tcnica de sentenciar implica la exacta correspondencia que debe
existir entre lo pretendido por el actor, lo resistido por el demandado y lo fallado por el juez.
44
La medida y razonabilidad de la extensin del mandato debe resultar de un
juicio de ponderacin y la frmula de peso (Alexi 2010), atendiendo a la menor
restriccin posible del derecho limitado y a la idoneidad de la restriccin con
relacin a la obtencin de la eficacia del resultado. Galds (2012) la explica
aludiendo al juicio de comparacin entre la entidad y atendibilidad de los
derechos en pugna, debiendo prevalecer los extrapatrimoniales por sobre los
patrimoniales, los derechos de incidencia colectiva sobre los derechos
individuales, segn la naturaleza de los intereses en conflicto, y predominar la
tutela de la persona por sobre el patrimonio.
45
de hacer o no hacer para evitar daos irreversibles. Para garantizar el pago de
posibles daos que la medida puede generar, se exige contracautela.
individuales, los individuales homogneos y los colectivos, pero como dijimos en las unidades
precedentes al tratar este punto- el Poder Ejecutivo elimin los derechos de incidencia colectiva
que recaen sobre bienes individuales homogneos, y la regulacin de los derechos colectivos, la
del proceso colectivo y las acciones de clase (Seccin 5 del Ttulo V, Captulo 1, del Libro
Tercero).
61 Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los derechos
individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1 y 2 debe ser compatible con los
derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho administrativo
nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe afectar el funcionamiento ni la
sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores
culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial. Art. 240
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
62 Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado por el
ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia
colectiva. Art. 1737 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
46
En efecto, la redaccin original del Anteproyecto incluye una seccin sobre los
daos a los derechos de incidencia colectiva que ha sido suprimida por el Poder
Ejecutivo Nacional y que se halla redactada en los siguientes trminos:
Seccin 5
Daos a los derechos de incidencia colectiva
ARTCULO 1745.- Dao a los derechos de incidencia colectiva.
Cuando existe lesin a un derecho de incidencia colectiva y la
pretensin recae sobre el aspecto colectivo, corresponde
prioritariamente la reposicin al estado anterior al hecho
generador. Si ello es total o parcialmente imposible, o resulta
insuficiente, procede una indemnizacin. Si ella se fija en dinero,
tiene el destino que le asigna el juez por resolucin fundada.
Estn legitimados para accionar:
a) el afectado individual o agrupado que demuestra un inters
relevante;
b) el Defensor del Pueblo de la Nacin, de las provincias y de
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn corresponda;
c) las organizaciones no gubernamentales de defensa de
intereses colectivos, en los trminos del artculo 43 de la
Constitucin Nacional;
d) el Estado nacional, los Estados provinciales, la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, y los Estados municipales;
e) el Ministerio Pblico Fiscal y de la Defensa.
47
a) la experiencia, antecedentes y solvencia econmica del
legitimado para la proteccin de este tipo de intereses;
b) la coincidencia entre los intereses de los miembros del
grupo, categora o clase y el objeto de la demanda.
Para la admisibilidad de los procesos en los que se reclama la
reparacin de daos a derechos individuales homogneos es
requisito necesario que el enjuiciamiento concentrado del
conflicto constituya una va ms eficiente y funcional que el
trmite individual, para lo cual el juez debe tener en
consideracin aspectos tales como el predominio de las
cuestiones comunes sobre las particulares o la imposibilidad o
grave dificultad de constituir un litisconsorcio entre los
afectados.
48
a los mecanismos que la ley prev, y finalmente, para el
supuesto de daos irreversibles, se tratar del resarcimiento.63
Por otro lado, en los fundamentos del nuevo Cdigo se dice que:
49
difusin de informacin lesiva para los derechos personalsimos de un grupo o
sujeto individual.
Se advierte entonces una posible tensin con el art. 1711 del CCC, en la medida
que en un anlisis primario- permitira la censura previa como consecuencia
del ejercicio de las acciones preventivas.
64 Caso "Fontevecchia y D'Amico" resuelto con motivo de la sentencia dictada por nuestra Corte
Suprema en el caso "Menem c/ Editorial Perfil" (Fallos C.S. 324:2895 del 25 de septiembre de
2001). La Corte Interamericana se remiti a los fundamentos que expuso en la Opinin
Consultiva 5/85 y en las sentencias dictadas en los casos "Herrera Ulloa c/ Costa Rica" y "Tristn
Donoso c/ Panam".
65 CSJN en autos Rodrguez, Mara Beln c/ Google Inc. s/ daos y perjuicios 28.10.14.
66 Fallos: 324:975.
50
los medios de comunicacin masiva del nombre de un menor que, en un juicio
civil en trmite, reclamaba el reconocimiento de la filiacin de su presunto
padre. Dicha medida se fund en la proteccin judicial del inters superior del
menor, en tanto la difusin masiva de su nombre poda causar, por su
vulnerabilidad y conforme al curso ordinario de los hechos, un dao en su
desenvolvimiento psicolgico y social. Es decir, se tuvo en cuenta, para
justificar la medida de tutela preventiva, que se trataba de un juicio filiatorio
de derecho de familia y de carcter reservado- en el que estaban en juego los
derechos personalsimos de un menor y que ste contaba con menos
herramientas que el adulto para sobreponerse a la afectacin que a su
intimidad se causara, lo que obligaba a reflexionar con especial cuidado acerca
de la eficacia de reparaciones ulteriores. A su vez, la medida se ci
estrictamente a lo que resultaba indispensable (prohibicin de divulgar el
nombre del menor) para evitar as una injustificada restriccin de la libertad de
prensa. Lo mismo ocurre con la prevencin y la libertad de expresin que
comprende el derecho a transmitir ideas, hechos y opiniones difundidos a
travs de internet cuando resulte violatorio de la intimidad, el honor67. Pero la
censura admitida judicialmente no se limit a impedir la difusin del nombre de
ciertas personas involucradas en hechos de inters institucional o de relevante
inters pblico. As, la Corte confirm la validez de una norma que prohiba la
publicacin de ideas expuestas en apoyo de una agrupacin poltica68.
Nociones introductorias
67CSJN en autos Rodrguez, Mara Beln c/ Google Inc. s/ daos y perjuicios 28.10.14.
68 Fallos CS 240:223.
51
propio damnificado. La pena privada tiene existencia cuando, por disposicin
expresa de una ley o por voluntad de las partes, se sancionan ciertos
comportamientos graves mediante la imposicin al responsable de un monto
pecuniario a favor del afectado o al estado u otro tercero. Estas penas privadas
no acuden a los principios, normas y garantas del derecho penal.
La pena privada tiene gran vinculacin con la idea de prevencin, pero tambin
con la idea de punicin y pleno desmantelamiento de los efectos de los ilcitos.
Dada la gravedad de estos ltimos, requiere ms que la indemnizacin de los
perjuicios causados. Esto se demuestra con claridad en diversos supuestos de
daos individuales o colectivos con evidente menosprecio a los intereses ajenos
o en los cuales se intenta conseguir un lucro remanente, incluso luego de pagar
las indemnizaciones civiles correspondientes.
52
Sintetizando, un sistema adecuado de penas privadas tiene las siguientes
funciones:
Las tres funciones del derecho de daos fueron limitadas a dos, tal como
pudimos ver en la Unidad 9. All decamos que la nueva norma describe
claramente que las funciones de la responsabilidad civil son la prevencin y el
resarcimiento. Esto nos lleva a preguntarnos qu sucedi con la funcin
punitiva.
53
En efecto, el Congreso de la Nacin elimin del Proyecto la figura de la sancin
pecuniaria disuasiva al modificar el texto del art. 170869, suprimir el anterior art.
1714 y proceder a mantener en lo esencial el texto del art. 1715 originario
(referido a la punicin excesiva), transformndolo en los actuales arts. 1714 y
1715.
69 La redaccin original del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial 2012 en el artculo 1708
funciones de la responsabilidad civil estableca: Las disposiciones de este ttulo son aplicables a
la prevencin del dao, a su reparacin, y a los supuestos en que sea admisible la sancin
pecuniaria disuasiva. Proyecto de Cdigo Civil y Comercial. Poder Ejecutivo Nacional.
70 Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
54
10.3.3. Aspectos que regulan los arts. 1714 y 1715 del
Cdigo Civil y Comercial
Conforme la supresin de la sancin pecuniaria disuasiva, el articulado del
Cdigo Civil y Comercial qued de la siguiente manera:
72 Art. 1714 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
73 Art. 1715 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
74 Comisin bicameral para la reforma, actualizacin y unificacin de los cdigos Civil y
55
existe una confusin entre las atribuciones de los jueces para aplicar las
sanciones punitivas y las atribuciones de la autoridad administrativa.
Tambin para explicar los motivos por los cuales se mantuvieron los arts. 1714
y 1715, referidos a la punicin excesiva, dice la Comisin Bicameral
56
10.3.4. Los daos punitivos de la Ley de Defensa del
Consumidor
Los denominados daos punitivos. Nociones
En nuestro pas tenemos una sola experiencia respecto de los daos punitivos
y est contemplada en el art. 52 bis de ley 24240 (ley 26361 B.O. 07.04.2008),
que reza:
57
damnificado, el juez podr aplicar una multa civil a favor
del consumidor, la que se graduar en funcin de la gravedad del
hecho y dems circunstancias del caso, independientemente
de otras indemnizaciones que correspondan. Cuando ms de
un proveedor sea responsable del incumplimiento
respondern todos solidariamente ante el consumidor, sin
perjuicio de las acciones de regreso que les correspondan. La
multa civil que se imponga no podr superar el mximo de la
sancin de multa prevista en el art. 47, inc. b de esta ley.77
Por otro lado, se sostiene que debe existir un dao para la aplicacin de los
daos punitivos. Esta interpretacin surge de la palabra damnificado
empleada por la norma, que supone la existencia de un dao para que se
erija el acto ilcito punible.
77 Art. 52 bis. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
78 Art. 52 bis. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
58
parmetro dentro del cual deben estar fijados los daos punitivos. Se predica la
inconstitucionalidad de la norma.
a) Clusula penal. Tal como referimos antes, la clusula penal tiene una
funcin punitoria que puede situar la pena en un valor superior al
perjuicio real. Ese plus tiene carcter sancionador.
59
La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las
autoridades pblicas se rige por las normas propias del derecho
administrativo.79
79 Art. 804 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
60
11. Hechos ilcitos.
Responsabilidad directa
y por el hecho de
terceros (por el hecho
propio y por el hecho
ajeno)
En esta tercera parte del programa abordaremos las novedades introducidas en
materia de daos y perjuicios en relacin con las responsabilidades especiales.
Dentro de la unidad 11 encontramos la responsabilidad directa y la
responsabilidad civil por el hecho de terceros. En la unidad 12, la
responsabilidad por el hecho de las cosas y de ciertas actividades, que
constituyen el modulo bsico de esta tercera parte del programa.
1. responsabilidad directa;
4. responsabilidades especiales.
As, tenemos:
61
(art. 1753), la responsabilidad paterna por el hecho de los hijos (arts.
1754 a 1756) y la de otras personas encargadas tutores, curadores y
establecimientos que tienen a su cargo personas internadas- (art. 1756).
80En esta unidad trabajaremos en base a lo expuesto por uno de los integrantes de la comisin
de responsabilidad civil del Anteproyecto: Sagarna, 2014.
62
11.1.1. Caracterizacin. La cuestin en materia
contractual y extracontractual. Efectos de la unificacin
de regmenes conforme el Cdigo Civil y Comercial
Continuando con lo expuesto, podemos decir que, a partir de esta nocin de
responsabilidad directa se ha creado el paradigma sobre el cual se fue
construyendo a lo largo de los aos el derecho de daos. Tal es as que el
axioma que predomin, hoy ya superado, era que no hay responsabilidad civil
sin culpa, y surgi en base a este tipo de responsabilidad por el hecho propio y
con basamento en la idea de culpa. Actualmente, como hemos visto a lo largo
de la materia, esto no es ms as, ya que hemos contemplado diversos
supuestos en los cuales el sindicado como responsable est obligado a
responder aun sin culpa. Es ms, como hemos visto, ante la responsabilidad
con factor objetivo de atribucin, no es slo una responsabilidad sin culpa,
sino que existe un fundamento axiolgico de carcter objetivo que justifica su
responder abstrado de la culpa. En estos casos, no nos interesa siquiera
indagar sobre la existencia de la culpa, en virtud del factor objetivo de
atribucin que entra en accin.
En esta norma transcripta se engloba a los derogados arts. 1109 y 1074 del
Cdigo Civil, que prevn la responsabilidad civil extracontractual por culpa o
negligencia en la accin y omisin, respectivamente, y a los arts. 519 y
siguientes, que enmarcan la responsabilidad civil contractual (Sagarna, 2014).
Siguiendo la lnea establecida, el nuevo CCC unifica tal como pudimos ver en
las unidades anteriores- casi todas las consecuencias de ambos regmenes de
responsabilidad civil. En este sentido, se puede ver en los fundamentos del
Anteproyecto: "En este tema [refirindose a la responsabilidad directa] se
comienza con una norma que precisa los conceptos en un sistema de
responsabilidad civil que comprende tanto el mbito contractual como
extracontractual" (Lorenzetti, Highton de Nolasco & Kemelmajer de Carlucci,
2012, http://goo.gl/K8bpzE ). Esto es propio del fenmeno de la unidad de
sistema o unificacin de sistemas de responsabilidad civil (unidad 2).
81 Art. 804 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
63
El art. 1749 del CCC se basa en el principio general de la "teora del responder",
por el que se establece que toda persona es responsable de sus actos, sea por
actividad positiva o negativa.
Nos ensea Sagarna que el art. 1749 del CCC encierra el deber de responder,
as surja de un vnculo jurdico preexistente entre las partes o de la inexistencia
de una relacin anterior entre los intervinientes daoso y daado-, fundado
en el principio rector alterum non laedere contenido ahora expresamente en el
art. 1716, el que prev que la violacin de dicho deber de no daar a otro y el
incumplimiento obligacional provocan el deber de reparar el perjuicio causado.
(2014).
82 Art. 1717 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
83 Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos
y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples
actos, o actos jurdicos determinados. Art. 22 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
84 Art. 1719 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
64
Es decir que quien incumple una obligacin preestablecida (responsabilidad
contractual) u ocasiona un dao sin que exista prestacin o vnculo anterior
(responsabilidad extracontractual) es responsable directo del perjuicio
ocasionado, sin perjuicio claro est- que la vctima pueda encontrar como
legitimado pasivo a un responsable por el hecho de otro, supuesto que podr
convivir plenamente con la responsabilidad directa (Sagarna, 2014). Esto nos
lleva a tratar el supuesto de la pluralidad de responsables.
85 Art. 1751 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
65
En este sentido, el art. 1773 del CCC prev, como el derogado art. 1122 del CC,
que el legitimado tiene derecho a interponer su accin, conjunta o
separadamente, contra el responsable directo y el indirecto; en fin, el actor
podr optar por demandar a uno o a otro o a ambos, aunque deber probar la
responsabilidad del agente daoso responsable directo para que se desprenda
la responsabilidad del indirecto.
En el actual Cdigo, si el dao fue causado por varios sujetos, se aplicarn las
normas de las obligaciones solidarias (arts. 827 a 843 del CCC) o concurrentes
(arts. 850 a 852 del CCC se les asigna subsidiariamente la aplicacin a stas de
las normas de las obligaciones solidarias por reenvo del art. 852 citado-), segn
sea el caso. Las acciones de repeticin o recurso estn previstas en los arts. 840
y 851, inc. h. Es de suma importancia la incorporacin de la clasificacin de
obligaciones concurrentes en las obligaciones de sujeto plural, siendo
"obligaciones concurrentes" aquellas en las que "varios deudores deben el
mismo objeto en razn de causas diferentes"86, constituyendo "obligaciones
solidarias"87 las que estn fundadas en una causa nica. (Sagarna, 2014).
66
intervencin conjunta. En esta hiptesis, se sabe quines fueron los autores y
todos produjeron el dao (Sagarna 2014).
Esta figura es novedosa por cuanto en el 1081 del CC derogado se aluda a los
autores, consejeros o cmplices, pero no al encubridor como figura autnoma.
Aqu, el Cdigo, siguiendo el modelo de los Proyectos de reforma de 1993 y
1998, responsabiliza al encubridor en tanto su cooperacin en el hecho caus el
dao, siendo responsable en esa medida (art. 1752 del CCC).
Parece ser que la norma toma los conceptos del derecho penal, para el cual el
cmplice se diferencia del encubridor en que el primero acta por una promesa
anterior al delito89. De esa manera, conoce el hecho que se est por realizar y, si
bien su cooperacin pude ser menor, debe equiparrselo al autor.
El encubridor tambin coopera, pero lo hace sin promesa anterior al hecho, por
lo que no responde como autor como s lo hace el cmplice- sino que
responde en cuanto su cooperacin ha causado dao.
88Art. 1752 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
89Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo. Art. 46 Cdigo Penal de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
67
El art. 260 del CCC determina que el acto voluntario es aquel ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad, aunque, segn el art. 261 del CCC, es
involuntario: 1) el acto de quien, al momento de realizarlo, se encontraba
privado de razn por falta de discernimiento (arts. 921 y 1076 del CC); 2) el acto
ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido 10 aos (arts. 921 y
1076 del CC); y 3) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha
cumplido 13 aos (bajndose as un ao la edad para la comprensin de los
actos lcitos, siendo la anterior de 14 aos, segn el art. 921 del CC menores
impberes del art. 127-).
En el art. 1750 del CCC se determina que el agente daoso responda por
equidad si el dao fue causado por un acto involuntario (conf. art. 260 del CCC)
y reenva al art. 1742, que establece las caractersticas a tener en cuenta por el
juzgador para fijar la indemnizacin.
El art. 1750 del CCC, remite al art. 1742, que establece una frmula similar a lo
preceptuado en el art. 907 del Cdigo Civil derogado para los daos causados
por actos involuntarios, en el que se faculta al juez a disponer un resarcimiento
a favor del damnificado fundado en razones equidad, cuya indemnizacin debe
tener como base para su fijacin el patrimonio del autor del hecho, la situacin
personal de la vctima y las circunstancias del hecho, es decir que el juzgador
deber balancear ambos patrimonios, el del agente daoso y el del
damnificado, y, al sopesar ambos, si el del deudor del dao causado
involuntariamente lo amerita, podr trasladar a la vctima una parte para cubrir
al menos parcialmente el perjuicio sufrido, cumpliendo as con la meta
equitativa de la norma de los arts. 1742 y 1750 del CCC.
90 Art. 1750 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
91 Art. 1742 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
68
cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal
del damnificado. Esta reparacin puede o no ser plena e integral.
Debemos tambin sealar que el art. 1753, segundo prrafo del CCC, establece
que la falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal. Esto es
relativamente novedoso, pues, por lo general, se exiga que deba existir
responsabilidad por parte del dependiente para que sta se transmita al
principal.
Los aspectos relacionados con las fuentes de las obligaciones fueron tratados
en derecho privado de las obligaciones; sin embargo, queremos rescatar el
punto del enriquecimiento sin causa y el pago de lo indebido como fuente legal
y autnoma de las obligaciones, que, de manera diferenciada de la
responsabilidad civil, hace nacer una reparacin patrimonial con los lmites
impuestos por la norma (arts. 1794 a 1799). El enriquecimiento sin causa se
relacin directamente con el deber de prevencin del dao (art. 1710 del CCC)
y la asuncin de riesgos (art. 1719 del CCC).
11.2.1. Caracterizacin
69
En la Seccin 6 "Responsabilidad por el hecho de terceros" (arts. 1753 a 1756
del CCC), se engloban las hiptesis de responsabilidad civil por el hecho de
otros por el actuar de subordinados, hijos, delegados en el ejercicio de la
responsabilidad parental, tutelados, curados y personas internadas.
subordinados;
hijos;
70
Ante la unificacin de ambos regmenes de responsabilidad civil, el rgimen
establecido se aplicar tanto a los supuestos de por ejemplo- subordinados
que causen daos en el mbito del cumplimiento de una obligacin los
terceros introducidos en la ejecucin de la prestacin obligacional- como a las
hiptesis de perjuicios originados fuera de todo vnculo jurdico preexistente
con el damnificado. Es decir, aun cuando en la prctica la responsabilidad del
dependiente puede derivar de una obligacin preexistente o de un ilcito, el
rgimen est unificado.
93 Art. 1753 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
71
Fundamento de la responsabilidad del principal
La norma trae una aclaracin que estaba contenida en el derogado art. 43 del
CC, en cuanto el principal responder ante el damnificado si el hecho daoso
fue realizado "en ejercicio o con ocasin de las funciones encomendadas al
94 Art. 1753 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
72
subordinado"95. Este requisito no estaba incluido en el art. 1113, aunque la
mayora de la doctrina y jurisprudencia lo entiende como englobado en la
misma. Es as que el principal responder por los hechos daosos de sus
subordinados en el ejercicio de sus funciones, como por aquellos perjuicios
provocados por ellos en ocasin de las mismas, es decir que si la funcin dio la
ocasin para la comisin del dao, el principal igualmente deber responder.
Todo conforme a relacin de causalidad adecuada prevista en el art. 1726 del
CCC.
95Art. 43 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
73
puede hacerlo slo contra el principal, pero deber demostrar la
responsabilidad civil del responsable directo para hacer responsable al
indirecto (Sagarna 2014).
Rol del art. 1753 con otras normas del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
74
Con el titulo Actuacin de Auxiliares. Principio de Equiparacin, el nuevo
Cdigo incorpora en forma expresa el principio general de la responsabilidad
obligacional por el hecho ajeno, cuestin no tratada en el texto de Vlez e
incluida en todos los proyectos de reforma elaborados en el ltimo cuarto de
siglo. El deber de responder aparece, por un lado, como consecuencia de la
inejecucin o ejecucin defectuosa- de las obligaciones asumidas, o bien por
el perjuicio originado a otro durante el desarrollo de las prestaciones.
96 Art. 732 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
97 Art. 1754 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
75
por el incumplimiento de obligaciones contractuales
vlidamente contradas por sus hijos.98
Introduccin. Denominacin
La lectura de las normas permite colegir que el art. 1754 alude al hecho de los
hijos; en el art. 1755 se la denomina responsabilidad paterna. La
denominacin es importante, nos dice Sagarna (2014), pues no debe
confundirse la expresin "responsabilidad parental" (que hasta el propio art.
1754 menciona en su texto y que abarca al conjunto de deberes y derechos de
los progenitores hacia sus hijos y es regulada especialmente en los arts. 638 y
siguientes del Ttulo VII, del Libro Segundo "Relaciones de familia") con la
"responsabilidad paterna" por el hecho de sus hijos, es decir, por los hechos
daosos que estos causen en sus actividades.
98 Art. 1755 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
99 Art. 1755 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
76
ample hasta sus 25 aos de edad si la prosecucin de estudios o preparacin
profesional de un arte u oficio le impide proveerse de medios necesarios para
sostenerse independientemente, conf. art. 663 del CCC-; 3) que el menor se
encuentre bajo la "responsabilidad parental"; 4) que el menor habite con el
padre responsable, requirindose "convivencia" con los hijos (salvo el segundo
prrafo del art. 1755 (Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad
no conviva con ellos, si esta circunstancia deriva de una causa que les es
atribuible100); 5) que entre el hecho del hijo y el dao a un tercero exista
relacin de causalidad.
Pero la responsabilidad conjunta de los padres y del hijo causante del dao
resulta concurrente frente al damnificado (conf. art. 850 del CCC), ya que
aqullos responden como progenitores por el hecho de su hijo
responsabilidad indirecta, art. 1754- y el descendiente responde como tal
responsabilidad directa, art. 1749-, es decir, la causa fuente del responder vara
en uno y otro caso (Sagarna, 2014).
77
11.2.7. Cesacin de la responsabilidad paterna
Cesacin de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de
los padres es objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es puesto
bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o
permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el
artculo 643.101
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si
esta circunstancia deriva de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daos causados por sus hijos en tareas
inherentes al ejercicio de su profesin o de funciones subordinadas
encomendadas por terceros. Tampoco responden por el incumplimiento de
obligaciones contractuales vlidamente contradas por sus hijos.
78
delegaron la responsabilidad parental-, pero, en este supuesto, la
responsabilidad s sera mixta, objetiva y subjetiva a la vez, pues el "delegado"
en la responsabilidad parental se podr liberar demostrando cualquiera de las
eximentes de la responsabilidad objetiva causas ajenas al evento- y tambin
con la acreditacin de que le ha sido imposible evitar el dao, imposibilidad que
no resultar de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su
presencia (conf. art. 1756, 2 prr., CC). Debe sealarse que el art. 643 del CCC
prev el supuesto de delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental en
el inters del hijo y por razones suficientemente justificadas (Sagarna, 2014).
Debemos recordar que existe una nueva figura normativa titulada "progenitor
afn" (art. 672102), quien responde como "delegado en el ejercicio de la
responsabilidad parental" y para ello debern darse las condiciones prescriptas
en el art. 674103 del CCC. De tal modo, el "progenitor afn" responder slo en
caso de delegacin en virtud del art. 674 del CCC y no podr responder como
"progenitor" en funcin del art. 1754 del CCC, toda vez que esta norma regula
una responsabilidad especfica por el hecho del hijo y hace a cargo de los daos
producidos por el descendiente a los padres, no a terceros que no lo son,
aunque a veces cumplan ese rol (Sagarna, 2014). El "progenitor afn" podr
igualarse al progenitor si el ejercicio de la responsabilidad parental es conjunto,
conforme al art. 675104, pero siempre que se den los requisitos exigidos por esta
norma.
Cuando el art. 1754 del CCC exige habitacin de los padres con los hijos para
que se mecanice la responsabilidad civil, no requiere dice Sagarna (2012) - la
convivencia puntual en el mismo hogar. Por ejemplo, suceden en nuestra
sociedad, con menores que viven en otras ciudades u otros pases por razones
de estudio o por trabajo, supuestos en los que continan siendo responsables
los progenitores por los hechos daosos de sus hijos, porque si no, bastara con
102 Progenitor afn. Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien
tiene a su cargo el cuidado personal del nio o adolescente. Art. 672 Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
103 Delegacin en el progenitor afn. El progenitor a cargo del hijo puede delegar a su cnyuge o
progenitor, el otro progenitor puede asumir dicho ejercicio conjuntamente con su cnyuge o
conviviente.
Este acuerdo entre el progenitor en ejercicio de la responsabilidad parental y su cnyuge o
conviviente debe ser homologado judicialmente. En caso de conflicto prima la opinin del
progenitor.
Este ejercicio se extingue con la ruptura del matrimonio o de la unin convivencial. Tambin se
extingue con la recuperacin de la capacidad plena del progenitor que no estaba en ejercicio de
la responsabilidad parental. Art. 675 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
79
que el hijo menor de edad viviera en otro lugar, aunque no se trate de otra
ciudad, para que aqullos no respondan.
La responsabilidad paterna desaparece por los daos causados por los hijos en
tareas inherentes al ejercicio de su profesin (si la ejercen antes de cumplir la
mayora de edad a los 18 aos, porque posteriormente a esa edad se extingue
esa responsabilidad) o de funciones subordinadas encomendadas por otros
(conf. art. 1755, 3er prrafo, 1 parte, del CCC), siendo responsables, en este
ltimo supuesto, estos terceros, en funcin de lo previsto en el art. 1753 del
CCC.
Accin de la victima
80
Rol del art. 1754 con otras normas del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Las eximentes respecto al quiebre del ligamen causal son iguales, pero difieren
las otras excusas liberatorias en uno y otro supuesto.
81
acreditando la intervencin total o parcial en el hecho de una causa ajena (arts.
1729, 1730 y 1731 del CCC).
El art. 1756, 3er prrafo, del CCC trae como novedad la responsabilidad civil de
los establecimientos que tienen personas internadas transitoria o
permanentemente, los que responden por la negligencia en el cuidado de las
mismas que ocasionaron daos por ese descuido. Entre esos establecimientos
se encuentran los centros de rehabilitacin para cuidado de personas con
problemas de causacin de daos a s mismos o a terceros, etc. En todos estos
casos, en concordancia con el art. 1723, si de las circunstancias de la obligacin
surge que el deudor se oblig a obtener un resultado, la responsabilidad de
aquel establecimiento con personas internadas a cargo ser objetiva,
constituyendo liberacin total o parcial de su responsabilidad la demostracin
de una causa ajena al evento fctico (arts. 1729, 1730 y 1731 del CCC).
82
12. Responsabilidad civil
derivada de la
intervencin de cosas y
ciertas actividades
12.1. Responsabilidad por el hecho de
las cosas
Dos son los artculos que nos interesan en ese punto:
107 Art. 1757 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
108 Art. 1758 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
83
La primera norma establece dos supuestos de responsabilidad objetiva por la
intervencin de cosas: las derivadas de su riesgo (la eventualidad de que llegue
a causar dao) y el vicio (defecto originario o derivado de la cosa).
12.1.1. Caracterizacin
Se han realizado diferentes formulaciones respecto de qu debe entenderse
por el hecho de la cosa. En opinin de Pizarro y Vallespinos (2008), para la
configuracin del hecho de la cosa, es necesario que la misma haya intervenido
activamente en la produccin del dao, escapando del control del guardin.
84
Veamos en detalle la distincin entre el hecho del hombre y el hecho de la
cosa.
Nos encontramos frente al hecho del hombre cuando un agente es autor del
hecho daoso y no deja de ser tal aunque haya utilizado instrumentos
exteriores para el logro de sus fines, o cuando ha utilizado una cosa para causar
el dao, pero la misma fue un mero instrumento que obedeci pasivamente a
su voluntad. Normalmente, esta responsabilidad cae en el factor subjetivo de
atribucin por culpa, regulado en el art. 1724 del CCC. Sin embargo, en algunos
casos se ha cuestionado esta ltima conclusin, admitiendo supuestos en los
cuales el hecho del hombre pasa a tener un factor objetivo de atribucin,
como es en el caso de las actividades riesgosas que analizaremos ms
adelante.
110 Para ampliar, consultar Pizarro & Vallespinos 2014; Galdos 2015.
85
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o
guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar
que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o
parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la
vctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa
hubiese sido usada en contra de la voluntad expresa o presunta
del dueo o guardin, no ser responsable.111
1. Daos causados por el hecho del hombre, sea que se cause con el
empleo de una cosa que acta dcilmente en sus manos o sin ella (art.
1109 del CC).
2. Daos causados con las cosas (art. 1113, prr. 2, parte 1era del CC). Es el
supuesto de dao por el hecho de la cosa que acta activamente
escapando del control del guardin. Sin embargo, estas cosas son
normalmente inofensivas. Ejemplos de esto encontramos en el
supuesto de la cada de un rbol por causas ordinarias, la humareda
excesiva del horno sobre casas vecinas, humedades en paredes por
causas evitables, etc.112
3. Daos causados por el riesgo o vicio de la cosa (art. 1113 del CC, prrafo
2do., parte 2da.). Esta categora abarca los supuestos de daos
causados por hechos de la cosa que interviene activamente, pero que,
por su naturaleza, estado o modo de utilizacin, encierra riesgos a
terceros.
111 Art. 1113 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
112 Requiere: cosa no riesgosa ni potencialmente daosa; intervencin activa de una cosa al
causar el dao; que el dao no provenga del riesgo o vicio de la cosa o actividad desplegada;
relacin de causalidad adecuada entre el hecho de la cosa y el dao; culpa en la conducta de los
responsables.
86
b) por su utilizacin o empleo, por su funcionamiento, por el estado en
que se encuentra, por la posicin en que se localiza (por ejemplo, un
automvil)113
a) Defecto de fabricacin.
b) Defecto de diseo.
c) Defecto de informacin.
4. Daos causados por actividades riesgosas con o sin cosas (art. 1113 del
CC). De acuerdo con estos juristas, el artculo referido, rectamente
interpretado, permite incluir a las actividades riesgosas en la norma
citada. Consideran que una interpretacin flexible de este artculo es
armnica al espritu de la ley, que asienta su seno en la idea de riesgo
creado, ms que en la cosa, el dueo y el guardin.
87
cambio, hay muchas discrepancias. La inclusin de la actividad riesgosa sin
ninguna precisin hace que cualquier actividad humana pueda ser considerada
tal, generalizando la responsabilidad de modo excesivo y sin precedentes en el
derecho comparado. Por estas razones, el texto contempla dos los supuestos
claramente sealados y limitados: i) el dao causado por el riesgo o vicio de las
cosas y ii) las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por
los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin.
En efecto, el texto del art. 1757 del CCC reemplaza la segunda y tercera parte
del art. 1113 del Cdigo de Vlez. Establece el riesgo creado y el vicio de las
cosas y actividades riesgosas o peligrosas que constituyen un factor objetivo de
atribucin.
Se distingue entre riesgo y vicio. Pero se suprime segn ensea Galds (2015)-
la responsabilidad por los daos causados con las cosas, fundada en la
presuncin de culpa. Examinemos la cuestin.
La norma que regula el riesgo creado (por riesgo o vicio de la cosa) ratifica la
idea de prescindencia de culpa, pues el factor de atribucin es objetivo.
Recuerde el alumno lo que analizamos en la unidad 7 respecto del factor
objetivo de atribucin.
88
12.1.5. Daos causados con las cosas: a) legitimacin
pasiva; b) fundamento; c) eximentes; d) prueba
Conforme pudimos apreciar ms arriba y de acuerdo con la opinin de la
doctrina, este supuesto se encuentra suprimido de la norma.
89
naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de
su realizacin.115
En relacin al dao causado por las cosas, como puede advertirse en el texto de
la norma, el nuevo Cdigo no define lo que se entiende por riesgo o vicio.
Por lo cual se aplica el art. 1722 del CCC, por lo que son eximentes:
a) El hecho del damnificado (art. 1729), que puede ser total o parcial.
c) El hecho del tercero por quien no se debe responder (art. 1731), que
rene los caracteres de un caso fortuito.
115 Art. 1757 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
116 Pizarro & Vallespinos, 2013, p. 595 y ss.; Pizarro & Vallespinos, 2014, p. 385 y ss.
90
Debemos tener presente que la diligencia no es suficiente para romper la
cadena causal. Por eso, ni la autorizacin administrativa (carnet de conductor)
ni las tcnicas de prevencin sirven para eximir de responsabilidad cuando el
factor es objetivo (maniobra de esquive en la conduccin de un automotor).
12.2.2. Presupuestos
Seala el Cdigo Civil y Comercial: Dao causado por animales. El dao
causado por animales, cualquiera sea su especie, queda comprendido en el
artculo 1757117.
91
La norma es bastante sencilla, pues remite a la responsabilidad por riesgo o
vicio de la cosa, resultando aplicables los principios antes expuestos.
Debemos aclarar que, con la vigencia del anterior rgimen, se deca que se
debe tratar de un animal domstico o feroz118. Hoy basta que el dao sea
causado por un animal, cualquiera sea su especie.
El dao debe haber sido causado por el hecho del animal, lo cual supone que el
mismo intervenga activamente en la produccin del resultado daoso.
118 Art. 1124 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
119 Recordemos que se considera guardin a quien ejerce, por s o por terceros, el uso, la
92
En todos los casos, el fundamento de la responsabilidad radica en el riesgo
creado y por lo tanto es objetiva.
93
expresamente las actividades riesgosas como factor objetivo de atribucin
conforme el texto del art. 1757. De all lo acertado de la opinin de estos
autores, quienes sostenan la necesidad de esta regulacin legal.
12.3.2. Fundamento
El fundamento de la responsabilidad por daos causados por actividades
riesgosas radica en el riesgo creado o de empresa.
121 Art. 1759 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
122 Reparacin del dao. La reparacin del dao, cuando procede, queda sujeta a estas
disposiciones: a) el dao debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos en este
Captulo, en el Ttulo V de este Libro, y en las disposiciones especiales para cada contrato; b) la
reparacin incluye el reembolso total o parcial, segn corresponda, de los gastos generados por
la celebracin del contrato y de los tributos que lo hayan gravado; c) de haberse pactado la
clusula penal, se aplica con los alcances establecidos en los artculos 790 y siguientes. Art.
1082 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
94
de la responsabilidad extracontractual en caso de incumplimiento de un
contrato, salvo que fuera delito criminal. El citado art. 1082 fija un orden de
prelacin en la aplicacin de las normas: primero, las propias de cada tipo
contractual (por ejemplo, para la reparacin de daos derivados del transporte
de personas o cosas, se acude en primer lugar a las especficas del contrato de
transporte; arts. 1286, 1291, 1293, 1310, 1311 y concs.), luego, las normas
generales que regulan la extincin, modificacin y adecuacin del contrato
(Captulo 13 del Ttulo II del Libro Tercero, arts. 1076 a 1091) y, finalmente, las
normas generales de la responsabilidad (Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1,
arts. 1708 a 1781). Se advierte que esta prelacin resulta de una interpretacin
lgica del citado art. 1082, inc. a y prescinde de la literalidad del texto que
asigna otro orden (primero, las generales de los contratos, luego, las generales
de la responsabilidad civil y, luego, las especiales de los contratos.
95
debe realizarse en abstracto y que constituye una nocin jurdica abierta y
flexible.
12.3.4. Eximentes
Las eximentes que rigen esta responsabilidad son las del sistema de
responsabilidad objetiva; remitimos a la unidad 8.
b) Acreditado que el dao fue causado por una actividad riesgosa y con
relacin causal adecuada, la causa desconocida no exime.
96
causados por el hecho propio. Quien utiliza un dependiente ampla su
esfera de accin, respondiendo por sus actos en forma objetiva.
97
12.4.2. La cosa suspendida o arrojada
El art. 1760 establece:
As, esa norma comprende dos supuestos en los que la relacin causal es
alternativa125, ya que, si la cosa ha cado o ha sido arrojada desde uno de los
departamentos, los dems dueos y ocupantes no han participado en la
produccin del dao.
124 Art. 1760 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
125 La participacin denominada disyuntiva o alternativa se da cuando dos o ms personas son
responsables del hecho ilcito. Se conoce que una de ellas lo caus de manera excluyente pero
se desconoce al responsable directo. No es posible acreditar el nexo causal entre cada uno de
los sujetos actuantes y el dao. Frente a esta hiptesis, todos los integrantes del grupo son
responsables del dao, salvo que prueben la existencia de un eximente de su responsabilidad.
Este es un supuesto de responsabilidad colectiva (Tanzi & Casazza, 2015).
98
responder de manera solidaria con aqullos. Esa presuncin se extingue si el
determinado autor prueba que no particip en la produccin del dao.
La identificacin del sujeto causante del dao determina que deje de ser un
supuesto de responsabilidad colectiva. Se exime el sindicado como responsable
acreditando que su inmueble no se encuentra en la parte de la cual provino la
cosa que ocasion el dao.
El grupo se establece por medio del examen del nexo causal desde el dao
hacia los autores probables, que debe ser acreditado por el damnificado; no es
necesario que el grupo est formalmente constituido de antemano por la
decisin consciente de asociarse, ligarse o vincularse de sus integrantes. Se
trata de una responsabilidad instituida a favor de la vctima sobre la base de
una relacin causal que slo permite llegar al grupo de autores probables, pero
no admite llegar al autor concreto. La responsabilidad es objetiva y se exime de
responder quien demuestre que no contribuy en la produccin del dao. Si el
autor es identificable, slo ste responder, en tanto ya no hay anonimato que
justifique responsabilizar al grupo al que perteneca.
99
integrante que caus el dao, pues cada uno de los integrantes no es respecto
del resto un tercero extrao por el cual no se deba responder, sino todo lo
contrario: es alguien asociado al factor de riesgo desatado por la comunidad.
100
El factor de atribucin es objetivo, pues se le atribuye la responsabilidad a la
actuacin grupal por ser creadora de riesgo para terceros.
Son legitimados pasivos todos los integrantes del grupo, quienes responden
solidariamente ante la vctima.
101
agregan una cuarta categora que correspondera a la daosidad del producto
por s mismo, con independencia y abstraccin de cualquier modalidad de uso o
vicios de los sealados.
Defectos de fabricacin
Aparecen de modo aislado en una o varias unidades de una serie, son regulares
y pueden producirse por falla de alguna mquina o por error humano durante
la produccin. Normalmente, el producto se desva del diseo previsto en
virtud de estas deficiencias que no son detectadas y que lo tornan inapto para
su destino. Estas fallas son habitualmente previsibles estadsticamente dentro
de los ndices de falibilidad de un proceso de produccin. En tal sentido,
tambin son difcilmente evitables, en tanto estn incluidas en el porcentual
de riesgo no susceptible de ser eliminado en trminos de eficiencia econmica.
Ejemplos de estos tipos de daos son los que se producen durante las etapas
de fabricacin, montaje, manipulacin o acondicionamiento de productos.
Defectos de diseo
102
utilizacin seguro y adecuado, causando un dao al usuario o consumidor, el
proveedor profesional podr ver comprometida su responsabilidad.
Como podemos observar, la ley 24240 (modif. por ley 26361), a diferencia de la
normativa europea sobre responsabilidad por productos o las leyes especficas
de pases como Brasil y Chile, no hace referencia a los daos causados por
productos defectuosos. Ms aun, ni siquiera define el concepto producto
128
Para un mejor anlisis puede verse: Stiglitz, Gabriel A La defensa del consumidor en el
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Publicado en: Sup. Especial Nuevo Cdigo Civil y
Comercial 2014 (Noviembre) , 137
129 Art. 40. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
103
defectuoso. Por el contrario, utiliza una terminologa no del todo depurada,
cercana a la del art. 1113 del CC.
130Art. 1. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Modificado por ley 26361. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
104
consecuencia o en ocasin de ella adquiere o utiliza bienes o
servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su
grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera est
expuesto a una relacin de consumo.131
131 Art. 1. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Modificado por ley 26361. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
132 Art. 2. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
105
Respecto de la publicidad que realicen de sus servicios, sin embargo, es
comprendida por esta ley.
106
12.5.5. Prueba
Respecto de la prueba, como regla, quien tiene una pretensin debe
demostrar la existencia del dao, el defecto del producto y la relacin de
causalidad entre el dao y la conducta del sindicado como responsable. Ya que
se trata de supuestos de responsabilidad objetiva, no corresponde probar la
culpa de los legitimados pasivos.
Riesgo de desarrollo
Segn ensea Pizarro, (2006) se entiende por riesgo de desarrollo aqul que
surge del defecto de un producto que al tiempo de su introduccin al mercado
era considerado inocuo, de acuerdo al estado de los conocimientos tcnicos y
cientficos existentes en ese momento, resultando su peligrosidad indetectable,
pero cuya nocividad es puesta de manifiesto posteriormente.
Este tema es por dems complejo y opinable y ha dado lugar a una seria
controversia an no terminada en Estados Unidos y Europa.
107
En efecto, esta circunstancia ha sido introducida como eximente de la
responsabilidad por daos causados por productos elaborados en la Unin
Europea a travs de la directiva del 25 de Julio de 1985 y mantenida en la
directiva sobre seguridad general de los productos de 1992.
Este estado actual de las cosas nos obliga a reflexionar sobre los
fundamentos de la eximente y a analizar las bondades de su aceptacin o
rechazo. Debemos considerar que el derecho de daos, visto desde su faz
resarcitoria, est encaminado a determinar la justa distribucin de las cargas
econmicas del dao ya causado, mas no puede suprimir los efectos nocivos de
ste en la sociedad.
108
posicin que sostiene el Pizarro y que compartimos ampliamente.
Existen diversas razones que justifican esta postura. En primer lugar,
ya que la misma es incompatible con el carcter objetivo que posee
la responsabilidad del productor. El desconocimiento del defecto no
es importante, ya que el consumidor tiene derecho a esperar un
producto inocuo sin vicios ni defectos y que, utilizado adecuadamente,
no le cause daos. Respecto de la pretensin de asimilacin al caso
fortuito, la misma es inaceptable en tanto el caso fortuito constituye
una causa externa a la cosa que produce un dao. El vicio del producto,
aun siendo desconocido por el productor, es interno a la cosa, y en
consecuencia, entra dentro del riesgo empresario. La inclusin de esta
eximente importara una seria claudicacin ideolgica y, a la vez,
una gran contradiccin entre los fundamentos de la responsabilidad y
las eximentes, causando una verdadera regresin en el derecho de
daos. Si existen costos derivados de los riesgos de un producto al
momento de introducirlo al mercado, es lgico que los mismos
sean soportados por quien lucra con tal actividad, que a la vez
est en mejores condiciones de minorarlos o evitarlos, pudiendo
internalizar los mismos en el proceso de produccin. Asimismo, el
derecho al resarcimiento, con base constitucional, as como el
principio precautorio, de igual jerarqua, constituyen un marco jurdico
que se debe respetar al analizar esta eximente. En consecuencia, si el
productor est obligado a utilizar las tcnicas que certeramente sean
inocuas y a tomar todas las medidas encaminadas a evitar o reducir al
mnimo cualquier amenaza de dao, parece ilgico tolerar la eximente
referida, en la cual el productor se desentiende de los resultados de los
riesgos de su actividad. Sumado a ello, en nuestra opinin, el desarrollo
actual de la tutela del consumidor no pareciera admitir una eximente
que implique desguarnecer la proteccin alcanzada en este mbito.
En lo relativo a la relacin de causalidad, podemos decir que, de
demostrarse que el dao es resultado del defecto del producto, slo
podr eximirse de responsabilidad el productor que ostente una
eximente objetiva, esto es, la ruptura del nexo causal. En lo referente a
la prueba de los extremos de estos supuestos, creemos que es el
damnificado quien debe acreditar el dao invocado y la relacin de
causalidad. Pesa sobre el fabricante demandado la prueba de la
defensa, es decir, que el dao se debi a una causa extraa.
109
consecuencia, es nuestra opinin que no se debe admitir la eximente de
riesgo de desarrollo. Probados el dao y la relacin de causalidad, es
indiferente la prueba de la diligencia debida, as como el momento, el carcter,
grado de consenso, posibilidad de acceso y dems circunstancias que rodean al
"estado de conocimientos" disponibles al tiempo de la puesta en circulacin
del producto, si en un momento posterior se acredita cientficamente su
daosidad.
El art. 5 del mismo cuerpo normativo, por su parte establece que: Las cosas y
servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en
condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno
para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios135.
110
Las cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos
domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la
salud o la integridad fsica de los consumidores o usuarios,
deben comercializarse observando los mecanismos,
instrucciones y normas establecidas o razonables para
garantizar la seguridad de los mismos. En tales casos debe
entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la
instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate
y brindarle adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en
todos los casos en que se trate de artculos importados,
siendo los sujetos anunciados en el artculo 4 responsables del
contenido de la traduccin.136
136 Art. 6. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
137 Art. 7. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
111
Asimismo, se prev la publicacin de la resolucin condenatoria o una
sntesis de los hechos, fraccin cometida y sancin aplicada.
El art. 8 bis regula respecto del trato digno, vedando las prcticas
abusivas:
138 Art. 8. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
139 Art. 8 bis. Ley 24240 Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
112
Como podemos observar, el art. 8 bis establece que, ante el incumplimiento del
trato digno o ante la comisin de conductas que consistan prcticas abusivas en
contra de los consumidores o usuarios, no slo se aplicarn las sanciones
previstas por la ley, sino que incluso podran aplicarse daos punitivos (art. 52
bis). Nos remitimos a lo estudiado en la unidad 10.
113
Doctrina de la relacin contractual de derecho privado entre el
concesionario y el usuario
La opinin de Pizarro
Sin perjuicio de ello, seala que las distintas posiciones no son tan drsticas
como parecen, salvo que se lleven las posturas a soluciones extremas,
colocando la cuestin en un plano de irrealidad.
114
Dada la complejidad del tema y sus diferentes aristas, sugerimos la lectura de
la bibliografa recomendada.
115
importancia al momento de determinar la responsabilidad por daos, ya que
normalmente determinan la conducta que deben seguir los conductores y las
infracciones pasibles de ser impuestas a los infractores, revelando una
conducta antijurdica que puede ser indicadora de presunciones de
culpabilidad iuris tantum. Aun ms, para aquellos autores que encuadran la
responsabilidad del conductor en base a factores objetivos de atribucin, por la
peligrosidad de la actividad desplegada, la incidencia de la conducta tiene gran
importancia en caso de las eximentes (hecho de la vctima o de un tercero
extrao), para interrumpir la causalidad (art. 1757 del CCC).
141
En los trminos del art. 1758 que establece: Sujetos responsables. El dueo y el guardin son
responsables concurrentes del dao causado por las cosas. Se considera guardin a quien
ejerce, por s o por terceros, el uso, la direccin y el control de la cosa, o a quien obtiene un
116
Sin embargo, para evitar estas operaciones que implicaran la existencia de una
transmisin de la posesin del automvil sin la correspondiente inscripcin se
dict el art. 6 de la ley 22977. Esta norma reafirma de manera categrica el
principio contenido en el texto originario del decreto ley 6582/58, respecto
de la obligatoriedad de la inscripcin registral. En consecuencia, quien omite
cumplir con este deber particularizado obra antijurdicamente, debiendo
soportar las consecuencias que de ello deriven. La ley dispone, como regla, que
la inscripcin podr ser peticionada por cualquiera de las partes (art. 15).
Sin perjuicio de ello, impone al adquirente realizarla en el trmino de diez
das de celebrado el acto. Si el adquirente no cumple con esta obligacin, la ley
faculta al transmitente a revocar la autorizacin para circular con el automotor,
a cuyos efectos deber cursar notificacin al registro (art. 27). El
propietario del automotor tambin tendr dicho derecho cuando por
cualquier ttulo hubiere entregado su posesin o tenencia, si el poseedor o
tenedor no inscribe su ttulo en el registro en el plazo referido.
Por otro lado, la responsabilidad civil y la ley 22977 muestran tambin otras
aristas que debemos analizar. El art. 1 mantuvo el principio que ya exista en el
decreto ley 6582/58 (art. 27), al disponer que: Hasta tanto se inscriba la
transferencia el transmitente ser civilmente responsable por los daos y
perjuicios que se produzcan con el automotor, en su carcter de dueo de la
cosa142. Esta norma guarda coherencia con el art. 1757 del CCC, que
responsabiliza concurrentemente al dueo y al guardin del automotor por los
daos causados y sin perjuicio de las acciones de regreso correspondientes.
Sin embargo, esta normativa AGREGA una causal de liberacin:
provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si prueban que la cosa fue usada en
contra de su voluntad expresa o presunta
142 Art. 1. Ley 22977 Registro de la Propiedad del Automotor. Poder Ejecutivo Nacional.
143 Art. 1. Ley 22977 Registro de la Propiedad del Automotor. Poder Ejecutivo Nacional.
117
La implementacin de la llamada denuncia de venta se trata de una
modificacin lamentable, apta para distorsionar el sistema, y que deja
extremadamente desprotegida a la vctima. En tal sentido, Pizarro y Vallespinos
(opinin citada) recomiendan una interpretacin restrictiva de la misma, a fin
de tutelar adecuadamente a la vctima.
118
12.6.4. Accidentes en que son vctimas los peatones
El peatn es la persona media que circula por las calles y que, por lo general,
sufre las peores consecuencias del riesgo creado por los automotores que
circulan en nuestras ciudades. El ordenamiento jurdico ha intentado otorgar
una razonable proteccin al peatn en un marco de seguridad y celeridad del
trnsito. Sin embargo, esto no siempre se logra. Diversas situaciones atentan
en contra de esto, desde la falta de infraestructura hasta la omisin por parte
de los transentes de circular por las sendas peatonales. Nos cuestionamos
qu sucede en el caso de un peatn que es embestido por un automotor al
momento de cruzar la calzada.
Otro supuesto diferente es cuando el peatn cruza fuera del rea de seguridad
(senda peatonal). Aqu, la doctrina se abre, por lo cual encontramos dos
diferentes opiniones. La primera considera que en ese caso el peatn incurre
en grave negligencia, que es apta para eximir de responsabilidad total o
parcialmente al sindicado como responsable.
Noemi c/ Ledesma Ramn Alberto y otros s/ daos y perjuicios Sentencia del 13-08-14
119
totalmente el nexo de causalidad entre el riesgo de la cosa y el perjuicio (art.
1113 CC).145
De todo esto surge que el dueo o guardin de cada uno de los vehculos debe
responder por los daos causados al otro, salvo que acredite una eximente
idnea para desvirtuar la presuncin en su contra.
120
12.6.7. El seguro de responsabilidad civil. Nociones
generales
En Argentina se ha establecido el sistema del seguro obligatorio de
responsabilidad civil a terceros por los daos causados por un automotor. Tal
como hemos estudiado en el mdulo 1, el seguro es un modo de socializar el
dao.
146 Art. 27. Ley 25675 Poltica Ambiental Nacional. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
121
personales. Frecuentemente se observan efectos acumulativos y sinrgicos que
hacen su prueba extremadamente dificultosa, compleja y revestida de enorme
cientificidad. Es un dao prevalentemente social e impreciso (Librizzi-Pasini).
122
fenmenos cautelares, la aparicin de nuevos mecanismos probatorios, el
trastoque de la teora de los indicios judiciales, un mayor protagonismo del
juez. Dentro de la primera categora de cambios que sealamos, encontramos
tambin una profunda transformacin de los presupuestos de la
responsabilidad por daos.
147 Art. 1. Ley 25612 Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
148 Art. 1. Ley 25612 Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios.
123
Esta ley, al igual que la ley anterior 24051 de residuos peligrosos, establece una
responsabilidad objetiva con basamento en el riesgo de empresa. Este principio
surge claramente del art. 40, que expresa que se presume, salvo prueba en
contrario, que todo residuo definido segn los alcances del art. 2 es cosa
riesgosa en los trminos del segundo prrafo del art. 1113 del Cdigo Civil,
modificado por la Ley 17711149.
La ley presume iuris tantum que los residuos definidos supra son cosa
riesgosa. Sin embargo, esta presuncin no es absoluta y puede ser desvirtuada
demostrando el no riesgo o su inocuidad conforme el curso normal y
ordinario de las cosas y de acuerdo a las circunstancias de persona, tiempo y
lugar.
Las eximentes que pueden ser opuestas son las propias del sistema de
responsabilidad objetiva.
149 Art. 40. Ley 25612 Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
150 Art. 9. Ley 25612 Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios.
124
13. Responsabilidades
especiales.
Responsabilidad de las
personas jurdicas y de
sus rganos
13.1 Responsabilidad de las personas
jurdicas
En el art. 1763, el CCC, siguiendo la lnea trazada por el art. 43 del Cdigo Civil
derogado, endilga responsabilidad patrimonial a la persona jurdica por los
daos que causen quienes las dirigen o administren en ejercicio o con ocasin
de sus funciones, expresiones estas ltimas que tambin se repiten en el art.
1753 in fine del CCC, al establecer el alcance de la responsabilidad del principal
por el hecho del subordinado. La responsabilidad civil de la persona jurdica no
excluye la responsabilidad directa del subordinado.
13.1.1. Definicin
La responsabilidad de las personas jurdicas es aquella que comprende a todas
las personas de existencia ideal o personas jurdicas definidas en el art. 141 del
CCC: Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin151.
151 Art. 141 Cdigo Civil y Comercia de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
125
13.1.2. Rgimen del Cdigo Civil y Comercial
Conforme el anterior rgimen y en lo que atae a la actuacin de la persona
jurdica, se deca que, en la esfera contractual, la responsabilidad de las
personas jurdicas no ha generado mayores problemas. El artculo 42 del CC
derogado estableca el principio general: "Las personas jurdicas pueden ser
demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes" 152.
En consecuencia, las personas jurdicas son responsables contractualmente,
pudindose ejecutar sus bienes del mismo modo que si fueran una persona
fsica, sometindose a las mismas consecuencias en caso de incumplimiento de
las obligaciones contradas por sus representantes legales. El dolo o la culpa de
sus rganos en el cumplimiento de los contratos se proyectan sobre la persona
jurdica. En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin sostuvo que el
dolo o la culpa contractual son inherentes al contrato mismo (obligacin
principal), de suerte que la persona jurdica responde por l, ya que su
voluntad es tan indiferente como la de una persona natural cuyo apoderado
hubiese incurrido en falta al ejecutar un contrato.
Las doctrinas que han indagado sobre la naturaleza de las personas jurdicas
han postulado distintas soluciones a la pregunta acerca de la responsabilidad
extracontractual de la persona jurdica, cuya entidad ideal presenta
perspectivas que no son comunes con las personas naturales o de existencia
visible. Analicemos las diferentes teoras grficamente.
Art. 42 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
152
Nacin Argentina.
126
Tabla 2: Diferencias doctrinarias sobre la responsabilidad de las personas
jurdicas
127
La el texto del art. 43 del CC (hoy derogado), conforme la ley 17711, dispona:
Asimismo, el artculo 1720 del CC dispona: "En el caso de los daos causados
por los administradores son aplicables a las sociedades las disposiciones del
ttulo De las personas jurdicas.154
153 Art. 43 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
154 Art. 1720 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
155 Recordemos que el nuevo Cdigo Civil y Comercial se ocupa de la persona jurdica en el
Ttulo II. Remitimos al estudio de su primer captulo a los fines de la completa compresin del
tema.
156 Art. 1763 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
128
El citado artculo 1763 del CCC siguiendo la lnea trazada por el art. 43 del CC
derogado- atribuye responsabilidad a la persona jurdica por los daos que
causen quienes las dirigen o administran en ejercicio o con ocasin de sus
funciones, expresiones estas ltimas que tambin se repiten en el art. 1753 in
fine del CCC, al establecer el alcance de la responsabilidad del principal por el
hecho del subordinado. La responsabilidad civil de la persona jurdica no
excluye la responsabilidad directa del subordinado.
Como podemos apreciar, el art. 1763 es casi una copia literal del art. 43,
primera parte, reformado por la ley 17711. Y decimos casi, porque la segunda
parte del 43 en cuanto estableca que las personas jurdicas son responsables
por los hechos de los dependientes- no fue incluido por encontrarse ya previsto
en el art. 1753 del CCC.
Puede ser tambin con motivo de las funciones; es decir, existe aqu una
relacin de medio-fin.
129
Finalmente, puede ser con ocasin de las funciones, donde debe existir una
razonable relacin entre las funciones y el dao, pero, adems, debe
configurarse relacin de causalidad entre la ocasin que brinda la funcin y el
dao.157
130
desarrollo del sistema normativo158-, sino que determina la inaplicabilidad de
las normas contenidas en el Captulo 1 del libro V (arts. 1708 a 1781),
remitiendo a las normas del derecho administrativo nacional o local. Completa
el cuadro normativo la ley 26944 de Responsabilidad Estatal.
13.2.1. Definicin
Ms que definir la responsabilidad del estado, corresponde describir la
situacin normativa actual.160
131
manera directa ni subsidiaria161; Responsabilidad del Estado. La
responsabilidad del Estado se rige por las normas y principios del derecho
administrativo nacional o local segn corresponda162.
Resulta til transcribir los fundamentos del Poder Ejecutivo para establecer
este bloque normativo vigente. Al respecto, se dijo que:
161 Art. 1764 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
162 Art. 1765 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
163 Autos Barreto Alberto Damin y otro c/ Buenos Aires, Provincia de y otros/daos y perjuicios,
CSJN 21/3/06, Fallos: 329: 759. Puede citarse como antecede la causa Resoagli, Luis c/
Provincia de Corrientes de 1869, Fallos 7:373 a 389. Estos criterios han sido reiterados en
Malma Trading SRL c/ Estado Nacional del 15.15.14. Estos fallos son los que sostendran la
inaplicabilidad del rgimen civil a la responsabilidad patrimonial del estado.
132
jurisprudencial de la responsabilidad del Estado vigente en
nuestro pas exhibe dos notas particulares: la autonoma y el
carcter esencialmente local. En consecuencia con ello es que los
artculos sobre responsabilidades del Estado respetan, en primer
lugar, el federalismo y, en segundo lugar, la historia
jurisprudencial de nuestro ms alto tribunal federal. (Alak, 2012,
goo.gl/fQssSm ).
Como complemento de los artculos del Cdigo Civil que remiten a las normas
de derecho administrativo, se dict una ley marco que rige la responsabilidad
estatal. Si bien dicha norma refiere al mbito administrativo (art. 8 de la ley
26944), nosotros prensamos que corresponde trabajarla aqu, pues la
responsabilidad patrimonial del estado no es cuestin privativa del derecho
pblico o privado. La norma queda comprendida dentro del bloque normativo
que rige la responsabilidad patrimonial del Estado y ello justifica su anlisis.
Bueno es que el alumno conozca su contenido. Esta decisin puede ser
opinable.
La ley sobre responsabilidad del estado tiene slo 12 artculos, que prevn las
siguientes cuestiones:
Esta ley rige la responsabilidad del Estado por los daos que su
actividad o inactividad les produzca a los bienes o derechos de
las personas.
La responsabilidad del Estado es objetiva y directa.
Las disposiciones del Cdigo Civil no son aplicables a la
responsabilidad del Estado de manera directa ni subsidiaria.
La sancin pecuniaria disuasiva es improcedente contra el
Estado, sus agentes y funcionarios.165
164 Sobre esta polmica ver Pizarro & Vallespino, 2012, V, p. 217 y ss.
165 Art. 1. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
133
En este artculo, la ley expresamente dice que la responsabilidad del estado es
amplia y se refiere a todos los daos que sean consecuencia de su actividad o
inactividad166. En otras palabras: comprende los daos ocasionados por los
hechos y actos, as tambin por las omisiones, y esta parte se la puede vincular
con lo que la doctrina denomin los daos provocados, ya sea por una no
prestacin del servicio o por una prestacin irregular, y, por ello, el afectado
puede accionar: solicitando la prestacin omitida o deficientemente prestada o
reclamar la reparacin de los perjuicios derivados de la conducta no realizada o
realizada deficientemente.
En estos casos, la responsabilidad del estado es objetiva y directa por los daos
causados por su actividad o inactividad ilcita. Es decir, prescinde de toda
valoracin subjetiva al momento de establecer la responsabilidad, sin importar
que el hecho daoso se haya producido como resultado de un hecho culposo o
doloso. La responsabilidad directa del estado surge en virtud de que un rgano
comete un dao en ejercicio aparente de sus funciones. De esa forma, no es
necesario distinguir si el dao ha sido cometido por funcionarios o por
empleados, ya que una parte de la doctrina sostiene que slo los funcionarios
representan la voluntad del estado por ser rganos suyos, en cambio, los
empleados son dependientes y realizan slo actividades materiales de
ejecucin, con lo cual se tratara de una responsabilidad indirecta del estado. La
norma supera este debate.
166 Sobre la responsabilidad patrimonial del estado por omisin, ver Pizarro & Vallespinos, 2012,
V, p. 272 y ss.
167 Fallos: 306: 2030.
168 Mosca, Hugo A. v. Provincia de Buenos Aires y otros, C.S.J.N., 06 de marzo de 2007,
134
reparar al afectado si se cumplen los requisitos establecidos en la ley, conforme
veremos ms adelante; los recaudos son diferenciados en cada caso.
Dice la norma que las disposiciones del Cdigo Civil no son aplicables a la
responsabilidad del estado de manera directa ni subsidiaria, en consonancia
con los establecido en los arts. 1764 y 1765 del CCC. Nuevamente, el legislador
pretende resolver la polmica entre civilistas y administrativistas respecto de la
responsabilidad patrimonial del Estado. En este sentido, existen autores que
entienden adecuada la exclusin porque
135
responsabilidad. El Poder Ejecutivo decidi eliminar esos artculos y envi un
proyecto que hoy es la ley 26944, que da un rgimen especfico a la
responsabilidad del estado y de los funcionarios pblicos, y que, reconociendo
que sta es materia no delegada por las provincias, las autorizara a tener su
propio rgimen, aunque invita a adherirse al texto de esa ley169.
Una posicin que podramos llamar intermedia que es la sostenida por Pizarro
antes la reforma- explica que limitar la responsabilidad del estado para que sea
tratada por el derecho civil o por el derecho administrativo, considerando
ambas ramas como excluyentes, es una postura reduccionista, puesto que la
responsabilidad estatal se nutre tanto de principios del derecho civil como del
derecho administrativo. Sin dudas que limitar la aplicacin de normas del
derecho administrativo tal como dice el texto del nuevo Cdigo- es
reduccionista e implica dejar de lado toda una construccin terica
desarrollada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.170
Conforme pudimos analizar en la unidad 10, se elimin del texto del Cdigo
Civil y Comercial la figura de la sancin pecuniaria disuasiva, conforme actual
texto de los arts. 1708 y ss. Con lo cual, la norma analizada slo se limitara a los
daos punitivos previstos por el art. 52 bis de la ley 24240 y su imposibilidad de
imponerle daos punitivos al estado cuando est implicada una relacin de
consumo. En torno a la posibilidad de aplicar sanciones conminatorias o
astreintes previstas en el art. 804 del CCC al estado, remitimos a lo expuesto
en la unidad 10 sobre la figura.
169 Para ampliar, remitimos a Pizarro & Vallespinos, 2012, V, p. 217 y ss.
170 Para ampliar, consultar Pizarro, 2012.
171 Art. 2. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
136
La norma refiere a las eximentes, que tuvimos oportunidad de analizar en la
unidad 8.
El artculo 4 dice:
172 Art. 3. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
173 Para ampliar sobre la responsabilidad patrimonial del estado por su actuacin ilcita, ver
Pizarro & Vallespinos, 2012, V, p. 265 y ss.
174 Fallos: 330: 2748; Fallos: 307:169.
175 Para ampliar sobre la responsabilidad patrimonial del estado por su actuacin ilcita, ver
137
Son requisitos de la responsabilidad estatal por actividad
legtima:
a) Dao cierto y actual, debidamente acreditado por quien lo
invoca y mensurable en dinero;
b) Imputabilidad material de la actividad a un rgano estatal;
c) Relacin de causalidad directa, inmediata y exclusiva entre
la actividad estatal y el dao;
d) Ausencia de deber jurdico de soportar el dao;
e) Sacrificio especial en la persona daada, diferenciado del
que sufre el resto de la comunidad, configurado por la afectacin
de un derecho adquirido.177
Con relacin al inciso a, en cuanto requiere que el dao sea cierto, al igual
que la norma anterior, es discutible la posibilidad de reclamar el dao moral.
Pareciera ser que la norma lo impide.
177 Art. 4. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
178 Para ampliar sobre la responsabilidad patrimonial del estado por su actuacin ilcita, ver
Pizarro & Vallespinos, 2012, V, p. 278 y ss.
179 Altamira Gigena ensea que en el ao 1989, la Corte Suprema, en el caso Ledesma (Fallos
312: 2022), rechaz la demanda de daos y perjuicios por entender que, si bien habra tenido
incidencia una resolucin del Ministerio de Economa, existieron otros factores, como fueron el
auge de los sustitutos del azcar, la falta de financiacin de la zafra y el derrumbe de los precios
internacionales, por lo que no exista exclusividad. En consecuencia en este fallo se agrega
como requisito la exclusividad y es por esa razn que seguramente se lo ha incluido en el inciso
que estamos analizando.
138
Es importante sealar que hay diferencia entre el nexo de causalidad en el
supuesto de responsabilidad del estado por actividad lcita y en el caso de la
actividad ilcita.
Los dos ltimos incisos, d y e, han sido establecidos por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin a partir del caso Columbia181, por lo que, desde
entonces, el actor, para tener posibilidades de xito, debe reunir 3 requisitos
con relacin al dao y 2 en lo que respecta a su persona como afectado.
Dice el art. 5:
180 La teora del sacrificio especial implica que la actividad estatal podra producir perjuicios que
los ciudadanos deban soportar, ya que ello hacia a la existencia misma del estado. Pero si ese
perjuicio afectaba a un individuo de manera desigual y desproporcionada, producindole un dao
material, se configuraba un sacrificio especial que deba indemnizarse por razones de equidad.
Remitimos a lo expuesto ms adelante.
181 Fallos:315:1026.
139
circunstancias de carcter personal, valores afectivos ni
ganancias hipotticas.
Los daos causados por la actividad judicial legtima del
Estado no generan derecho a indemnizacin.182
La exclusin del lucro cesante y del dao moral es cuestionable porque atenta
contra el principio de reparacin integral del dao (art. 1740 del CC) y es
contrario a la doctrina judicial sentada por la Corte Nacional184.
182 Art. 4. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
183 Segn Bianchi: todos estamos obligados a soportar las cargas que las leyes nos imponen en
forma general en la medida que no sean inconstitucionales. Pero, an siendo vlidas, pueden
generar derecho a la indemnizacin respecto de quienes se ven afectados en sus derechos en
forma ms gravosa que el resto de la comunidad (1998, p. 40).
184 Sobre la extensin del resarcimiento: Pizarro & Vallespinos, 2012, V, p. 289 y ss.
185 Fallos: 293:617; Fallos: 301:403; Fallos: 312:659.
186 Fallos: 306:1409; Fallos: 312:2266.
187 Art. 6. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
140
Los concesionarios o contratistas de servicios pblicos son particulares que se
organizan como sociedades comerciales y que suscriben un contrato de
concesin con el estado nacional, provincial o municipal; no son rganos del
estado y, por lo tanto, el dao que ellos hayan cometido con motivo de su
actividad, en principio, no se podra imputar a aqul, salvo insolvencia del
concesionario, donde el estado debe responder ante la victima del dao. Esto
es as pues el estado garantiza el control y funcionamiento de estos terceros.
Artculo octavo:
141
Conforme el texto de la norma, el tribunal competente tambin nos introduce a
una cuestin problemtica. En principio y conforme el texto de la norma, es
competencia en lo contencioso administrativo al requerir la anulacin del acto
administrativo, lo que en principio- lo abstrae de la competencia civil. Sin
embargo, debe estarse a las legislaciones locales, pues las cuestiones relativas a
la competencia son cuestiones no delegadas y, por lo tanto, una norma
nacional no podra modificar el rgimen interno de cada provincia. Salvo claro
est- que la provincia adhiera a la norma nacional.
De la lectura del artculo en anlisis surge que, para liberar al estado, debe
existir la certeza de que el funcionario obr de manera irregular, incurriendo en
dolo.
Artculo dcimo:
193 Art. 9. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
194 Art. 10. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
142
las normas que regulan cada uno de los contratos en particular (por ejemplo, el
de obra pblica, el de suministro, etc.),
La norma establece que cada provincia podr adherir en todos sus trminos a
esta ley. La pregunta que se impone es si la adhesin puede ser en forma
parcial, o bien introduciendo las modificaciones que estime convenientes cada
provincia. Si consideramos que son atribuciones que los gobiernos provinciales
conservan por no haberlos delegado en el gobierno federal, en virtud de lo
establecido en los artculos 121, concordantes y correlativos y, en especial, en
el artculo 126 de la Constitucin Nacional, la respuesta debera ser afirmativa.
Es plausible que ocurra que i) las provincias mediante una ley local- adhieran a
la norma sin reservas; ii) no se dicte ninguna ley local y que los jueces deban
llenar nuevamente el vaco; iii) se dicten normas provinciales que tomen de
base la ley 26944, mejorando la regulacin de esta materia, pues como hemos
visto- la ley 26944 tiene algunas normas sin dudas cuestionables y de dudosa
constitucionalidad.
195 Art. 11. Ley 2944 Responsabilidad Estatal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
143
empleado pblico, contemplndose tambin la responsabilidad estatal por acto
lcito, siguiendo la doctrina sentada por la Corte en torno a los arts. 43, 1074,
1109, 1112, 1113, entre otros, del Cdigo Civil ahora derogado.
144
responsabilidades del funcionario o empleado pblico y del
Estado son concurrentes. (Lorenzetti, Highton de Nolasco &
Kemelmajer de Carlucci, 2012, goo.gl/Uh94mH ).
La norma proyectada era si se quiere- una versin mejorada del artculo 1112
del Cdigo Civil derogado197. Este artculo a falta de norma especfica- sirvi
como fuente normativa a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para
estructurar no slo la responsabilidad por daos generados por accin u
omisin de los funcionarios y/o empleados pblicos en el ejercicio de sus
funciones, sino tambin para proyectar el concepto actual de la falta de
servicio.
En tercer lugar, estableca que la obligacin de responder por los daos en este
supuesto especfico del estado y del empleado/funcionario es concurrente, por
cuanto que cada uno debe responder por la diferente naturaleza de su
responsabilidad: el estado, por la falta de servicio o por garanta; el funcionario
o empleado, por la falta personal.
Esto es as, pues el ejercicio de los poderes del estado siempre dentro de la
legalidad- no puede fundar responsabilidad sin traer como consecuencia
negativa la paralizacin de la actividad pblica.
145
desigual reparto de las cargas pblicas. La responsabilidad slo
comprende el resarcimiento del dao emergente; pero, si es
afectada la continuacin de una actividad, incluye la
compensacin del valor de las inversiones no amortizadas, en
cuanto hayan sido razonables para su giro. (Lorenzetti, Highton
de Nolasco & Kemelmajer de Carlucci, 2012, goo.gl/Uh94mH ).
146
razonables para su giro. Esta norma sigue criterios de varios
fallos de la Corte Suprema. (Lorenzetti, Highton de Nolasco &
Kemelmajer de Carlucci, 2012, http://goo.gl/K8bpzE ).
Nociones
147
En ese sentido, el art. 31 de la CN permitira conducir al resarcimiento de un
afectado que demuestre un dao causado, relacin de causalidad,
antijuridicidad y el factor de atribucin.
201
Para ampliar puede verse Marienhoff, M Tratado de Derecho Administrativo (1972), Buenos
Aires Abeledo Perrot, t. IV.
202
Pposicin adoptada por la Corte en el ao 1938 y resolviendo los autos "Establecimientos
Americanos Gratry S.A. c. la Nacin", rechazando toda responsabilidad del Estado cuando se
trataba de daos producido por su obrar lcito, con el de que si bien en otras oportunidades haba
"fundado la procedencia de la responsabilidad estadual, entre otras razones, sobre la base de
postulados de equidad y justicia, no es menos cierto que tales precedentes no autorizaran la
generalizacin del principio, para comprender situaciones distintas a la que en ellos contempla"
(CSJN, 18/3/38, "Establecimientos Americanos Gratry S.A. c. Nacin", Fallos 180:107)
148
Para que exista responsabilidad del estado por daos ocasionados en
ejercicio de la actividad normativa, se requiere la constatacin de la relacin
causal entre el acto y el dao, la imputacin al estado, y la existencia del
particular perjudicado.
149
pblica "bajo su responsabilidad" que la pertinente indemnizacin
traduce. 203
203Fallos: 199:448; 201:432;204:496; 211:1421; Demolombe, Cours de Code Civil t.9. n 564.
150
a) La desigualdad resulte del texto mismo de la ley aplicada.
Una vez demostrados los extremos sealados, deber proceder la condena del
estado a la indemnizacin pertinente, sin que sea necesaria norma expresa que
autorice dicha reparacin.
151
Responsabilidad del estado por actos del poder judicial
El Poder Judicial, al igual que los dems poderes del estado, se integra por
funcionarios por intermedio de los cuales se desarrollan las actividades que la
Constitucin ha asignado. En el Poder Judicial, esos funcionarios estn
investidos de la autoridad de los magistrados para administrar la justicia.
152
de comisin u omisin imputados a sus rganos (art. 43 del CC), con basamento
en el deber de garanta de buena administracin de justicia.
La responsabilidad del estado por acto ilcito del funcionario es concurrente con
la responsabilidad personal del funcionario.
153
o con el derecho y la equidad, desviando la solucin del resultado justo al que
naturalmente debi llegar (Pizarro y Vallespinos 2012). En consecuencia, este
extremo es considerado un verdadero acto ilcito cometido por el magistrado,
ya sea por accin u omisin durante un proceso sometido a su jurisdiccin.
Para que el estado deba responder, es necesario que concurran las siguientes
circunstancias:
154
13.3 Responsabilidad civil de los
funcionarios pblicos
Plan de trabajo: presentaremos una breve introduccin sobre los aspectos
salientes de esta responsabilidad y luego analizaremos el rgimen de
responsabilidad del funcionario pblico conforme la legislacin derogada, el
texto proyectado por la comisin redactora y la actual legislacin.
Nociones introductorias
13.3.1. Definicin
El funcionario pblico puede ser sometido a diferentes tipos de
responsabilidades, destacndose en esta materia la responsabilidad civil. La
definicin no difiere de la responsabilidad en general.
Deca el art. 1112 del Cdigo de Vlez que Los hechos y las omisiones de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de
155
una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas204
generan responsabilidad civil.
De ello se desprende que el funcionario pblico debe responder por los daos
causados a los particulares por el ejercicio irregular de sus obligaciones legales,
sea por accin u omisin.
d) Debe existir culpa del funcionario. El hecho del funcionario debe haber
sido cometido con culpa. De de otro modo, no existira un cuasidelito, y
aqul no sera responsable.
Art. 1112 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
204
Nacin Argentina.
156
que contiene el artculo 1109, parecera poco claro que Vlez Sarsfield hubiera
incluido este artculo.
La norma proyectada era si se quiere- una versin mejorada del artculo 1112
del Cdigo Civil derogado205. Este artculo, importante recordarlo, sirvi como
fuente normativa a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para estructurar
no slo la responsabilidad por daos generados por accin u omisin de la
funcionarios y/o empleados pblicos en el ejercicio de sus funciones, sino
tambin para proyectar el concepto actual de la falta de servicio.
En tercer lugar, estableca que la obligacin de responder por los daos en este
supuesto especfico del estado y del empleado/funcionario es concurrente, por
cuanto que cada uno debe responde por la diferente naturaleza de su
205 Deca la norma del Cdigo Civil derogado: Los hechos y las omisiones de los funcionarios
pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las
obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este
ttulo. Art. 1112 Cdigo Civil de la Nacin. Derogado por ley 26994. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
157
responsabilidad: el estado por la falta de servicio o por garanta; el funcionario
o empleado por la falta personal.
La solucin propiciada por la Comisin era una aplicacin concreta del principio
de responsabilidad por el hecho propio, por daos causados culpablemente.
158
c) Debe producirse un cumplimiento irregular de las obligaciones legales.
La funcin estatal de que se trata debe estar reglada o reglamentada;
de lo contrario, no podra hablarse de incumplimiento irregular de
las obligaciones que le estn impuestas. Sin perjuicio de ello,
todas las funciones pblicas se hallan reguladas por disposiciones
administrativas que sealan los deberes a cargo de los respectivos
funcionarios o empleados. Este requisito es fundamental en cuanto,
si el funcionario cumple de una manera regular sus funciones, no
existe responsabilidad alguna para l, aunque cause dao a otro.
d) Debe existir culpa o dolo del funcionario. El hecho del funcionario debe
haber sido cometido con culpa. De de otro modo, no existira un
cuasidelito, y aqul no sera responsable.
159
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