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UNIVERSIDAD MARIANO GLVEZ DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES


MAESTRA EN DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

LAS ETAPAS PREPARATORIA E INTERMEDIAbEL


PROCESO PENAL COMN, SE N LOS DECRETOS
18-2010 Y 7-2011 DEL CON91111 DE LA REPBLICA

118XItld VT1D4
4.
.1
. ;

11'
411h
deji 1
0141

LICENCIADO
OSCAR ALFREDO POROJ SUBUYUJ

GUATEMALA, NOVIEMBRE DE 2011


UNIVERSIDAD MARIANO GLVEZ DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
MAESTRA EN DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

LAS ETAPAS PREPARATORIA E INTERMEDIA DEL PROCESO PENAL


COMN, SEGN LOS DECRETOS 18-2010 Y 7-2011 DEL CONGRESO
DE LA REPBLICA

TESIS PRESENTADA
POR:

Licenciado Oscar Alfredo Poroj Subuyuj

PREVIO A OPTAR AL GRADO ACADMICO DE

MAGISTER ARTIUM EN DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

GUATEMALA, NOVIEMBRE DE 2011


Directora General de Maestras
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales:

M.A. Mirna Lubet Valenzuela Rivera

Consejero de Tesis
Doctor Mario Antonio Morales Monroy

iii
Universidad Mariano Glvez de Guatemala
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Campus de Posgrados: 3a. Avenida 20-52 zona 2, Interior Finca El Zapote. Guatemala, Guatemala, C. A.
Apartado postal 1811 www.umg.edu.gt
PBX: 2411-1800 Fax: 2289-2307

Wreccin
Posgrados

DIRECCIN GENERAL DE MAESTRAS DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y


SOCIALES. Guatemala, catorce de noviembre del dos mil once

Se autoriza la impresin de tesis titulada:

"LAS ETAPAS PREPARATORIA E INTERMEDIA DEL PROCESO


PENAL COMN, SEGN LOS DECRETOS 18-2010 Y 7-2011
DEL CONGRESO DE LA REPBLICA"

Presentada por el estudiante de la Maestra en Derecho Penal y Procesal Penal:

LICENCIADO OSCAR ALFREDO POROJ SUBUYIJJ

Quien para el efecto deber cumplir con las disposiciones reglamentarias respectivas.
Dse cuenta con el expediente a Secretara General de la Universidad, para la
celebracin del acto de investidura y graduacin profesional correspondiente. Artculo
57 del Reglamento de tesis.

irn a Rivera
Directora aestras
Facultad de Ciencia cas y Sociales

iv

"Conocereis la Verdad, y la Verdad os har Libres"


UNIVERSIDAD MARIANO GLVEZ DE GUATEMALA
REGLAMENTO DE TESIS

"Artculo 8. RESPONSABILIDAD.

Solamente el autor es responsable de los conceptos expresados en el


trabajo de tesis. Su aprobacin en manera alguna implica responsabilidad
para la Universidad."

y
ndice

Introduccin 1
PRIMERA PARTE
GENERALIDADES DEL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
Captulo I
Sistemas procesales en el mbito penal 4

Breve resea histrica . 4


El sistema acusatorio 4
Sistema Inquisitivo (o Inquisitorio) 6
El sistema procesal mixto 7

Captulo II
Los Principios Bsicos del Cdigo Procesal
Penal guatemalteco 8

Las Garantas Procesales 8


A. Principio de Legalidad 8
B. Debido Proceso 9
C. El Fin del Proceso Penal (Artculo 5 C.P.P.) 17
D. Independencia del Poder Judicial (Artculo 7 C.P.P.) 18
E. Coercibilidad de las resoluciones judiciales y
el derecho a impugnarlas. (Artculo 11) 18
F. Garanta de fundamentacin de las
resoluciones judiciales 19
G. Justicia penal, obligatoria e irrenunciable,
gratuita y pblica 20
H. La presuncin de inocencia y la
forma de interpretar la ley procesal penal.
(Artculo 14 C.P.P.) 21
I. El derecho a no declarar contra s mismo.
(Artculo 15 C.P.P.) 23
J. Respeto a los derechos humanos
(Artculo 16 C.P.P.) 23
K. La garanta de nica persecucin
por el mismo hecho. (Artculo 17 C.P.P.) 24
L. La garanta de cosa juzgada. (Artculo 18 C.P.P.) 25

vi
M. Continuidad en el proceso.(Artculo 19 C.P.P.) 25
N. El derecho de defensa (Artculo 20 del C.P.P.) 25
N. Igualdad en el proceso(Artculo 21 del C.P.P.) 25
O. El asilo (Artculo 22 del C.P.P.) 26
P. Va diplomtica (Artculo 23 del C.P.P.) 26

Captulo III
De la persecucin penal 29

A. La accin penal (accin procesal)


y sus diferentes clases. 29
1) La Accin Penal Pblica (Artculo 24 Bis del C.P.P.) 30
Qu es y quin puede ejercitarla? 30
Cules son los delitos proseguibles
por accin pblica? 30
Cules son los actos introductorios que permiten iniciar la
investigacin y/o proceso para los
delitos de Accin Pblica? 32
Se puede suspender o interrumpir un proceso de un delito
de accin penal pblica,
una vez iniciado? 32
Puede libremente el Ministerio Pblico, revocar la persecucin
penal si el delito es de
accin penal pblica? 33
2) Accin penal pblica que depende deinstancia particular y/o
que requiere de autorizacin estatal.
(Artculo 24 ter del C.P.P.) 33
2.1 La accin penal pblica que depende de instancia
particular 34
Qu es y quines pueden instar a la
persecucin en estos casos? 34
Cules delitos requieren de instancia
particular para perseguirlos? 34
Cules son los actos introductorios para accionar
el inicio de una investigacin o proceso en estos casos? 36
Procede detener en flagrancia, en los ilcitos de
accin pblica dependiente de instancia particular? 36
Se puede suspender o interrumpir la persecucin penal una vez
que se ha presentado la instancia
particular a travs de denuncia o querella? 37
Se puede revocar la accin penal pblica dependiente
de instancia particular una vez
que se ha instado? 38
2.2) La Accin Penal Pblica que requiere de
autorizacin estatal 38
Qu es? 38

vii
Cules son los delitos proseguibles por este
tipo de accin? 38
Cules son los actos introductorios para iniciar
Una persecucin en este caso? 38
Se puede suspender o interrumpir la persecucin penal una
vez que se ha obtenido la autorizacin
estatal a travs del antejuicio? 39
Se puede revocar la accin penal pblica que depende de la
autorizacin estatal una vez que se
ha declarado que ha lugar a formacin de causa? 39
Qu sucede si se persigue a un funcionario que goza de antejuicio sin que se
haya agotado este? 39
3) La accin privada (Artculo 24 ter del C.P.P.) 40
Qu es? 40
Quines pueden instar a la persecucin? 40
Cules son los delitos perseguibles por accin privada? 40
Cules son las formas de iniciar el proceso
por accin privada? 41
Se puede suspender o interrumpir la persecucin
penal que haya iniciado por accin penal privada? 42
Se puede revocar la persecucin penal una
vez se haya ejercitado la accin penal privada? 43
B. Persecucin penal 43
C. Extincin de la persecucin penal 43

Captulo IV
La jurisdiccin y competencia penal,
Sujetos y auxiliares en el proceso 47

A. La jurisdiccin y competencia penal 49


B. Tribunales competentes en el orden penal y sus atribuciones. 49
1) Los Jueces de Par 50
2) Los Jueces de Primera Instancia Penal 53
3) Los Jueces unipersonales de sentencia 54
4) Los Tribunales de sentencia penal, narcoactividad y
delitos contra el ambiente; y otras formas de violencia
contra la mujer 55
5) Los jueces de primera instancia por
proceso de mayor riesgo 57
6) Los Tribunales de sentencia penal,
por procesos de mayor riesgo; 58
7) Salas de la Corte de Apelaciones, del Ramo penal,
narcoactivi- dad y delitos contra el ambiente 60
8) La Cmara penal de la Corte Suprema de Justicia 60
9) Jueces de Ejecucin 61
C. Instituciones para discutir la competencia penal 62

viii
La inhibitoria (Artculo 56 del C.P.P.) 62
La Declinatoria (Artculo 56 C.P.P.) 62
Quin puede presentar dichos planteamientos
y cules son sus requisitos? 63
Cul es la oportunidad para plantearlos? 63
Cul es el trmite de estos planteamientos? 63
Cules son los efectos? 64
Pueden impugnarse lo resuelto de la
Declinatoria o Inhibitoria? 65
D. Los impedimentos, excusas y recusaciones para los jueces 66
Cul es el trmite de los Impedimentos si existiere alguno? 67
Cmo se plantea? 68
Cul es el trmite de la excusa? 69
Puede pedirse por las partes que los jueces se excusen? 70
Qu efectos tiene en el procedimiento
si un juez o varios excusan? 71
Cul es la oportunidad para plantear una recusacin? 71
Cul es el trmite de una recusacin? 73
Qu efectos tiene en el procedimiento
si un juez o varios son recusados? 75
Se puede impugnar lo resuelto en
una recusacin o excusa? 75
E. Los sujetos procesales 76
E.1 Los sujetos acusadores 78
1.El Ministerio Pblico 78
Qu papel desempea en el proceso penal? 78
1.1 La Polica Nacional Civil como auxiliar del ente fiscal 79
Qu papel desempea la polica? 79
2. El Querellante Adhesivo 80
Quines pueden ser Querellantes Adhesivos? 80
Qu derechos tiene el agraviado o
Querellante Adhesivo en el proceso? 81
Puede existir en un mismo proceso varios
Querellantes por Adhesin? 82
2.1 El Querellante Exclusivo 83
Podra el Ministerio Pblico constituirse como
Querellante exclusivo? 83
3. La Accin Civil o accin reparatoria. 83
Qu es la Accin Civil? 83
Cul es la funcin de la vctima o agraviado que
ejerce la accin reparadora? 84
Quines pueden ejercitar la accin reparadora o
tener derecho a la reparacin digna? 85
Contra quines se puede ejercitar la accin civil? 85
Puede plantearse la accin de reparacin,
aparte del proceso penal? 87

ix
Puede el Ministerio Pblico ejercitar la
accin reparadora? 88
Es obligacin del Ministerio Pblico
averiguar sobre el dao causado? 89
Puede existir en un proceso pluralidad de personas
que pretendan reparacin? 89
Cundo prescribe el derecho para
accionar civilmente? 89
E.2 De los Sujetos Acusados 89
1. El Sindicado 89
Qu sucede si el sindicado proporciona datos
falsos de identificacin? 90
Quines tienen capacidad y legitimacin para
intervenir en el procedimiento como Imputado? 91
Qu sucede si quien comete un posible ilcito
es un incapacitado mentalmente? 91
Qu sobreviene si un imputado cae en situacin de
incapacidad mientras se le est
procesando penalmente? 92
La Incapacidad en un juicio penal es lo mismo
que la Interdiccin civil? 92
Qu sucede si existen varios procesados y solo
uno de ellos cae en situacin de incapacidad mental? 92
Puede un imputado negarse a una citacin, ausentarse
sin causa justificada o darse a la fuga y ya se le
est procesando.._._._._...._._._._..._._................_._._._ 93
Cules son los efectos de la Rebelda? 93
Puede existir pluralidad de sujetos en la posicin
pasiva del proceso? 93
1.1 La Defensa Tcnica del sindicado 94
El derecho a elegir defensor de confianza 94
Quines pueden ser abogados defensores?
(Artculo 93 del C.P.P.) 94
Cmo puede proponerse un abogado defensor?
(Artculo 94 del C.P.P.) 94
Puede un mismo abogado defender a
varios sindicados? (Artculo 95 C.P.P.) 95
Qu nmero de defensores est permitido
para cada sindicado? (Art. 96 del C.P.P.) 95
Cules son las facultades del defensor
dentro del proceso? 95
Puede renunciar un abogado defensor y en el
mismo momento dejar el proceso? 96
Qu sucede si un abogado abandona
la defensa tcnica? 96
Qu significa ser defensor mandatario y
en qu caso puede darse 96
2. Del Tercero Civilmente Demandado 97
F. Los Consultores Tcnicos como auxiliares de
los sujetos procesales. 97
Cules son los requisitos para que esta
persona pueda ser aceptada? 99
Captulo V
La actividad procesal y actividad procesal defectuosa 101
A. Las disposiciones generales (Artculo 142 al 150 C.P.P.) 101
A.1)En cuanto al idioma (Arts. 142 y 143 C.P.P.). 101
A.2)En cuanto a la oralidad o la escritura (109 C.P.P.) 101
A.3)Lugar de los actos (Art. 144 C.P.P.) 102
A.4) El tiempo para practicar los actos del proceso
(Art. 145 C.P.P.) 102
A.5) El registro de los actos procesales
(Art. 146, 147, 148 C.P.P.). 103
A quin le corresponde tener las actuaciones del
proceso, al juzgado o al Ministerio Pblico?
(Art. 150 C.P.P.) 104
A.6)Los incidentes y su forma de tramitados
(Art. 150 Bis C.P.P.). 107
B. Los plazos, en el proceso penal
(Artculos del 151 al 153 C.P.P.) 110
D. Actos de comunicacin entre autoridades
jurisdiccionales y otras 111
E. De las notificaciones, citaciones y audiencias 112
Quin hace la notificacin? 112
Del lugar para notificar 113
A quin debe de notificrsele? 113
Notificacin por lectura 113
Invalidez de la notificacin 114
Cabe el planteamiento de recursos en las cdulas de
notificaciones? 114
La Citacin 115
F. De los actos y resoluciones judiciales 115
G. Remedios procesales en cuanto a
las resoluciones judiciales 116
1.La Queja 116
2. La Rectificacin 117
3. Otros remedios en la Ley Procesal Penal 117
H. La prueba en el proceso penal
(Artculos 181 al 253 del C.P.P.) 117

xi
I. Las medidas de coercin 117
J. De la actividad procesal defectuo 118
Del Principio Bsico de Observancia de las formas
y condiciones del Proceso Penal 118
Remedios procesales para subsanar la actividad
procesal defectuosa 119
Cules son los llamados defectos absolutos?
(Art. 283 C.P.P 121
Hasta dnde puede subsanarse la actividad
procesal defectuosa? 122

SEGUNDA PARTE
ETAPA PREPARATORIA EN EL PROCEDIMIENTO COMN POR ACCIN PBLICA y SU
VA RECURSIVA EN ESTA ETAPA

Captulo I
La Etapa Preparatoria, Objeto, plazos y formas
resumida de la etapa preparatoria 125

A. Objeto 125
B. Plazos de la Etapa Preparatoria 125
C. Forma procesal resumida de la etapa preparatoria 126

Captulo II
Actos introductorios que originan
el proceso penal 127

La comisin de un hecho 127


Actos introductorios o noticia criminal de un hecho 127
1. La denuncia 127
1.1) La denuncia obligatoria 128
2. La prevencin policial 129
2.1) La flagrancia que se hace constar en la
prevencin policial (artculo 257de1 C.P.P.) 129
El rgano jurisdiccional que generalmente
debe conocer en los casos de flagrancia. 131
Pueden detener en flagrancia los particulares? 132
Aprehensin por orden de juez competente 132
Qu juez conoce en caso de orden de detencin?
Detencin sin orden de juez o sin que exista flagrancia o
sealamiento de cometerse delito 133
3. La querella 135
La Desestimacin de estos actos Introductorios. 135
Cabe recurso en contra de la desestimacin? 137

xii
Captulo III
Declaracin del sindicado(a) y las primeras
resoluciones del juez (a) de lo penal 138

A. La audiencia de declaracin 138


Quines deben y pueden estar en este acto? 138
Desarrollo de la audiencia 138
B. Anlisis de las resoluciones del juez,
posterior a la declaracin. 142
B.1. Una primera forma de resolver: 143
Cuando se dicta falta de mrito 143
B. 2.La segunda forma de resolver 145
Cuando se dicta auto de procesamiento y luego alguna
medida sustitutiva de prisin
145
Puede recurrirse el auto de procesamiento? 146
Qu hacer si no se est de acuerdo con la
figura tipo penal por la que decidi
procesal el Juez o Jueza? 146
Cul es el tiempo de vigencia del auto
de procesamiento? 147
B.2.1 Sobre el auto de medida sustitutiva,
posterior a dictarse auto de Procesamiento. 148
Qu medidas pueden concederse? 148
Reglas especiales que deben de observarse en la concesin
de medidas sustitutivas.
(Art. 264 del C.P.P.) 149
Tipos penales, por los que no se puede conceder
medidas sustitutivas 151
Qu debe de prever un defensor para el
otorgamiento de medida sustitutiva? 152
Puede variarse el auto de medida sustitutiva dictado? 154
Cabe recurso en contra del auto que resuelve
sin lugar la revisin de la medida de coercin? 155
Cabe recurso en contra del auto que resuelve con lugar
la revisin de la medida de coercin y como consecuencia cambia la que se
haba impuesto al sindicado? 156
Hasta cunto tiempo dura la etapa preparatoria si se dicta
medida sustitutiva, y cunto la vigencia
de la medida otorgada? 156
6.3 Una tercera forma de resolver 157
Cuando se dicta auto de procesamiento y luego se dicta
auto de prisin preventiva 157
Puede recurrirse el auto de procesamiento? 158
Qu hacer entonces si no se est de acuerdo
con la figura tipo penal por la que decidi
procesar el Juez o Jueza? 158
Cul es el tiempo de vigencia del auto
de procesamiento? 158
B.3.1 Sobre el Auto de prisin preventiva,
posterior al auto de procesamiento. 159
Elementos indispensables para dictar prisin preventiva 159
Apelacin al Auto de Prisin Preventiva 161
Competencia de la Sala de Apelaciones 162
Puede variarse el Auto de Prisin preventiva
una vez dictado? 162
En qu etapa puede solicitarse la revisin de
medida de coercin de prisin preventiva? 163
Desarrollo de la audiencia de revisin
de la medida de prisin 164
Cabe recurso en contra del auto que resuelve
sin lugar la revisin de la medida de coercin de prisin preventiva?
164
Hasta cunto puede durar la etapa preparatoria
si se dicta auto de prisin preventiva? 165
Cunto tiempo dura el auto de prisin preventiva? 165

Captulo IV
Admisin de los sujetos procesales
en el procedimiento preparatorio, y oposicin a ella 168

A. El Querellante Adhesivo 168


1. Solicitud para ser admitido dentro del proceso 168
2. Puede solicitarse la admisin ante un juez de paz
a inicios del proceso? 168
3. Resolucin a la solicitud 169
4. Oposicin u obstculo a la admisin provisional
del Querellante Adhesivo 169
5. Qu excepciones existen en el c.p.p 169
6. Quin conoce la excepcin y cul es su trmite? 170
7. Puede recurrirse la resolucin de la excepcin
planteada en primer grado? 171
8. Procede recurrir la resolucin de la Sala de
Apelaciones, que conoci la apelacin en contra
de lo resuelto por la excepcin planteada?
..... ....... ........ 171
9. El rechazo a la solicitud de ser querellante
adhesivo en el proceso 172
10.Recurso en contra del rechazo 172
11.Puede plantearse casacin en este caso? 173
B. El Actor Civil 173
C. El Tercero Civilmente Demandado. 173

xiv
Captulo V
Los Medios de investigacin, de conviccin
o de prueba en el proceso penal 175

A. Disposiciones Generales (Artculos del 181 al 186 del C.P.P.) 175


1. Objetividad 175
2. Libertad de prueba 176
3. Prueba legalmente admisible e inadmisible 177
4. Hecho notorio 177
5. Sistema de valoracin de la prueba en el
proceso penal guatemalteco 177
B. De los medios de prueba en particular 178
1. De la comprobacin inmediata y medios auxiliares 179
2. Inspeccin y registro de lugares, cosas o personas, o
allanamiento en dependencias cerradas
o lugares pblicos. 179
Puede ingresarse a una dependencia cerrada
sin autorizacin judicial? 180
Horario para practicar el allanamiento
para inspeccin o registro. 181
Debe contarse con autorizacin si el lugar a
inspeccionar o registrar es un lugar pblico? 182
Qu se necesita para entrar y registrar la
oficina de una de las altas autoridades de los
organismos del Estado? 182
Qu debe de hacerse si en el lugar se
encuentran objetos o elementos probatorios tiles
para la investigacin? 182
3. Reconocimiento corporal o mental 183
4. Levantamiento de cadveres 183
5. El secuestro de cosas u objetos, como evidencias 184
Cul es el procedimiento para el secuestro? 184
Dnde quedan los objetos secuestrados
por orden judicial? 184
Qu se hace con las cosas u objetos
secuestrados en un proceso penal? 185
6. Clausura de locales 186
7. Testigos 186
Definicin 186
Personas con derecho a trato especial para declarar 187
Personas excentas de la obligacin de declarar 187

valoracin negativa del testimonio? 189

XV
8. Peritos 190
Quines tienen impedimento para ser peritos? 191
Trmite para darle la calidad de perito a una persona 192
Cmo se designa a un perito por parte del INACIF? 265
Qu es lo que debe hacer el perito? 265
Existen las excusas y recusaciones para los peritos? 266
Cmo se hacen constar los resultados de sus
valoraciones, observaciones o examen realizado? 267
Qu debe de hacerse con los objetos
que se examinan? 193
9. Peritaciones especiales 194
a.Autopsia (necropsia o necroscopa). 194
b.Peritacin en caso de envenenamiento 194
c. Peritacin en delitos sexuales 195
d. Cotejo de documentos 195
e. Traductores e Intrpretes 196
f. Reconocimientos 197
f.1) Reconocimiento de personas 197
Directrices para realizarlo 2 198
f.2) Solicitud de informes 199
10. Careos 199
Captulo VI
Obstculos a la persecucin penal y Civil,
en la etapa preparatoria 201
A. El Antejuicio 201
Trmite del antejuicio: 202
B. La Cuestin Prejudicial 203
Quin puede plantear esta cuestin y
ante quien se interpone? 204
En qu forma debe presentarse? 204
Qu trmite debe drsele a la Cuestin Prejudicial? 204
1. Cuando se presenta el escrito de prejudicialidad: 281
2. Cuando la prejudicialidad se presenta en forma oral 282
Cules son los efectos de declarar con
lugar una cuestin prejudicial? 205
Quin es el obligado y legitimado para promover el
proceso independiente del penal que tiene que
resolver para continuar la persecusion
penal 206
se declara con lugar una cuestin prejudicial? 206
Cabe algn recurso en contra de lo resuelto
Trmite del recurso de Apelacin 207
Procede otro recurso en contra de lo resuelto
por la Sala de Apelaciones, en lo que se refiere
a la Cuestin Prejudicial? 207
C. Las Excepciones, como Obstculo a la Persecucin Penal. 207

xvi
C.1.La excepcin de incompetencia 208
C.2.La excepcin de falta de accin 209
C.3.Excepcin de extincin de la persecucin
penal o de la pretensin civil 209
Cul es el trmite que debe darse al interponerse una
excepcin en la etapa preparatoria? 211
Recurso en contra de la resolucin de la excepcin 212
Procede plantear Casacin contra lo
resuelto por la Sala de Apelaciones? 212
Interposicin y trmite del recurso de Casacin 212

Captulo VII
Actos Conclusivos de Etapa Preparatoria 214

TERCERA PARTE
ETAPA INTERMEDIA EN EL PROCESO PENAL COMN
y SU VA RECURSIVA 215

Captulo I
Objeto de la etapa intermedia y
control jurisdiccional de plazos 216

A. Objeto de la Etapa 216


B.El Control Jurisdiccional de Plazos 217

Captulo II
Las instituciones que se discuten en etapa intermedia 218

La acusacin por va comn y apertura a jucio 218


Cundo procede presentar acusacin? 218
Cuntos tipos de acusacin podra decirse que existen en el
cdigo procesal penal? 218
Cmo se presenta la acusacin? 219
1. Los requisitos y contenido para un memorial de acusacin 219

xvii
Qu es la acusacin alternativa? 221
Notificacion de la acusacin 222
2. Desarrollo de la audiencia, discusin de la acusacin y
orden de intervencin en ella 222
Cual debe ser el contenido de la audiencia
intermedia de discusin de la acusacin? 222
3. Cabe recurso en contra del auto que
resuelve abrir a juicio perno!? 226
4. Algunos problemas en relacin con la acusacin 226
Puede impugnarse la orden de acusacin? 230
5 La no realizacin de la audiencia de
acusacin en el da fijado 230

Captulo III
La Acusacin por la Va del Procedimiento Abreviado 231

1. Requisitos para solicitar el procedimiento abreviado 231


2. Desarrollo de la audiencia y
orden de intervencin en ella: 232
De los requisitos mnimos de la sentencia de
procedimiento abreviado 234
3. Recurso de apelacin en contra de la Sentencia de
Procedimiento Abreviado 235
4. Casacin contra la sentencia de la
Sala de Apelaciones 236

Captulo IV
La Clausura Provisional 238

La base legal y en qu consiste 238


Dos formas por las que procede la clausura 238
1. Solicitud de Clausura Provisional 239
2. Desarrollo de la audiencia 239
3. La resolucin o Auto
de la Clausura 240
4. Recurso en contra el Auto de Clausura Provisional. 241
Trmite del recurso 241

xviii

Y.
5. Procede Casacin contra el Auto de la
Sala de Apelaciones que confirme la clausura provisional? 241

Captulo V
El Sobreseimiento 243

Qu es el Sobreseimiento y cual su base legal? 243


1. Trmite procedimental de la solicitud de sobreseimiento
2. La resolucin o Auto de
Sobreseimiento. 244
3. Efectos del auto 245
4. Recurso en contra del auto de sobreseimiento 245
Trmite del recurso 355
5. Procede recurrir en casacin contra el auto
dictado por la Sala de Apelaciones? 246
Interposicin y trmite del recurso de Casacin 246

Captulo VI
El Criterio de Oportunidad 248

Definicin Doctrinaria 248


1. Supuestos legales para otorgar el criterio de oportunidad
248
2. Requisitos legales para otorgar el Criterio de Oportunidad 251
3. Reglas que pueden imponerse al concederse el
Criterio de Oportunidad (Art.25 Bis del C.P.P.) 252
4. ?Cules son las oportunidades para solicitar el
Criterio de Oportunidad? 253
En la etapa preparatoria 253
En la etapa intermedia 253
En la etapa de debate 253
5. Desarrollo de la audiencia del criterio de oportunidad:
254
6. El Juez o Jueza deber resolver
de Criterio de Oportunidad. 255
La resolucin y sus efectos 255
7. Recurso en contra de la resolucin de
Criterio de Oportunidad 255
Trmite del recurso 256

ixx
Captulo VII
La Suspensin Condicional de la Persecucin Penal 257

Definiciones 257
Doctrinaria' 257
Definicin legal: 257
1. Supuestos en los que puede otorgarse. (Art. 27 de C.P.P.) 257
2. Requisitos para otorgar la Suspensin
Condicional de la Persecucin Penal 257
3. Qu debe contener la solicitud de la
suspensin condicional de la persecucin penal 258
4. Trmite de la solicitud de Suspensin
condicional de la Persecucin penal, como
acto conclusivo de etapa preparatoria 259
5. Desarrollo de la audiencia: 259
6. La Resolucin de Suspensin Condicional
de la Persecucin Penal 260
Efectos del auto y duracin de esta institucin 260
7. Recurso en contra de la resolucin de Suspensin
Condicional de la Persecucin Penal? 261
Trmite del recurso 261

9. Reforma y revocacin de este beneficio y la


reanudacin de la persecucin penal 262
CONCLUSIONES 264
RECOMENDACIONES 267
Pies de pgina 268
Bibliografa General 264

XX
Introduccin

El presente trabajo, es una monografa descriptiva en donde el autor traslada


la interpretacin que se tiene del Proceso Penal Comn guatemalteco, tanto
en sus generalidades, como en sus etapas Preparatoria e Intermedia,
haciendo una exposicin, y descripcin de lo que dice la ley de la materia, en
relacin a estas dos etapas, y sealando como las reformas contenidas en los
decretos 18-201 y 07-2011, las han cambiado, as como la aplicacin que se
puede hacer del contenido de dichas reformas.

Este trabajo se ha dividido en tres partes:

A) La primera que contiene lo relativo a las generalidades del Proceso Penal


guatemalteco, desde sus principios bsicos, hasta la actividad procesal y las
instituciones que se contemplan en la llamada ''actividad procesal
defectuosa".

B) La segunda parte contiene un anlisis de la Etapa Preparatoria,


desarrollada desde las diversas perspectivas que pueden darse, ya sea como
sujeto procesal o como aplicador de justicia penal. Se incluye el anlisis
desde la declaracin del sindicado hasta los actos que llevan a concluir
dicha etapa, haciendo alusin a los recursos que pueden plantearse en
dicha etapa procesal como del trmite que ellos conllevaran.

C) Por ltimo, se hace un anlisis del contenido de la Etapa Intermedia,


separando por captulos, cada una de las seis instituciones que pueden
presentarse y discutirse en dicha etapa, tales como La acusacin por la va
comn, La acusacin por la va del procedimiento abreviado; La Clausura
Provisional; El sobreseimiento; El Criterio de Oportunidad y la Suspensin
condicional de la Persecucin penal, sealando las diligencias o incidencias
que se considera pueden darse en las mismas, y los recursos que pueden
plantearse al resolverse cada una de estas cuestiones, analizando de nuevo
el trmite que conllevara cada uno de los recursos que se planteara.

No se pretende agotar todas las incidencias de estas etapas, pero s dejar un

1
2

panorama general del contenido de stas, de manera que incluso se citan


casos concretos para dar una mejor visin sobre el anlisis de estas etapas.
PRIMERA PARTE
GENERALIDADES DEL PROCESO PENAL
GUATEMALTECO

3
Captulo I
Sistemas procesales en el mbito penal

Breve resea histrica]

A lo largo de la historia, la humanidad ha conocido tres sistemas procesales: El


Acusatorio, el Inquisitivo y El Mixto. La configuracin de los principios, normas y
filosofa que cada uno de ellos comprende, se reflejan en dos etapas esenciales
comunes a cualquiera de estos tres modelos, la etapa preparatoria
(investigacin o sumaria') y la del juicio (plenario o debate).

Existen tres funciones fundamentales que se realizan en el proceso, stas son: la


funcin de acusar, la funcin de defensa y la funcin de decisin. Si se imputa a
una persona la comisin de un delito, alguien tiene que hacer la imputacin. Por
otra parte, es preciso concederle al acusado la oportunidad de defenderse y
rebatir la imputacin que se le hace. Por ltimo, debe resolverse la situacin del
imputado, debe juzgrsele, e imponrsele una pena si es culpable, o
absolvrsele si es inocente.

El Doctor Alberto Herrarte2 citando a Eugenio Florin, esgrime que este autor
concluye que si las tres funciones anteriores estn concentradas en una
misma persona, se tendr el proceso inquisitorio o ms bien inquisitivo; por
el contrario, si cada una de estas funciones es ejercida por diferente persona,
se tendr el proceso acusatorio. De donde, en el segundo caso se da un
proceso de partes y en el primero un proceso unilateral de un juez con
actividad multiforme.

El sistema acusatorio

Se dice que los antiguos pueblos germanos, son el nico ejemplo de un


sistema acusatorio ciento por ciento puros, un debate caracterizado por la
prevalencia de la oralidad y la publicidad.

En Grecia, ya con un sistema acusatorio popular, la justicia se ejerca de cara


al pueblo mediante tribunales integrados por ciudadanos honorables y

4
5

prominentes de la localidad, avances que se trasplantaran a la Repblica


Romana.

Este sistema se determina de la siguiente forma:

a) El debate se caracteriz por la prevalencia de la oralidad y la publicidad.

b) Los tribunales se integraban por ciudadanos honorables y prominentes de


la localidad. (Esto instituye el sistema de jurados).

o) Se consider que la mejor forma de juzgar consista en la existencia de dos


partes: una que llevara la acusacin y otra que llevara la defensa.

d) El juez, asamblea o jurado popular, deba encontrarse como un sujeto


supra-ordenado con el mximo de imparcialidad para poder examinar las
contrapuestas posiciones de las partes.

e) Se busca la igualdad de las partes.

f) El juez no debe tener iniciativa en la investigacin.

g) Deba de existir acusacin en los delitos pblicos; accin popular y en los


delitos privados deba de ser el perjudicado u ofendido.

h) En relacin con los principios de procedimiento deba ser: proceso oral,


pblico, contradictorio y continuo.

1) La prueba se valoraba segn la ntima conviccin.

j) La sentencia produce eficacia de cosa juzgada.

k) Por ltimo, en relacin con las medidas cautelares, la libertad del


acusado, es la regla general.
6

Sistema Inquisitivo (o Inquisitorio)

Podemos extraer en forma inmediata como caractersticas del sistema


inquisitivo, sin pretender agotarlas, las siguientes:

a) Es un sistema que nace con la cada del imperio Romano y el fortalecimiento


de la Iglesia Catlica; (Derecho Cannico).

b) Se establece la bsqueda de la verdad como fin principal del proceso


penal y como medio para obtenerla, la confesin que se sita como la
reina de las pruebas, al lado de los documentos pblicos que hacen
plena prueba.

c) Se configuran reglas de apreciacin obligatorias para todos los


funcionarios judiciales, sealndose qu hace y qu no hace prueba. Es
decir, que la prueba se valora conforme a un sistema legal y la ley da el
valor que debe asignrsele.

d) Se privilegia la fase de investigacin o sumario y el debate queda


relegado a un mero acto formal, el pronunciamiento de la sentencia.

e) El juez deba de ser magistrado o juez permanente. Proceda de oficio a la


averiguacin de un delito y que este funcionario lleva a cabo la
instruccin y subsiguiente acusacin.

f) Los principios del proceso son: secretividad, escritura, y no contradictorio.

g) Se considera al inculpado como la mejor fuente de conocimiento de los


hechos, e incluso se le puede obligar a declarar, aun usando medios
coactivos.

h) El juez formula la decisin definitiva, condenando o absolviendo al


inculpado.

i) En relacin a la sentencia, no hay cosa juzgada.


7

j) Y en relacin con las medidas cautelares, el estado de prisin es el criterio


general.

El sistema procesal mixto

Este sistema se relata que fue adoptado por los pases hispanoamericanos, y
en este, se combinan las caractersticas del Acusatorio y del Inquisitivo.

Las caractersticas mnimas que pueden sealarse son las siguientes:

a) Se llene funcin dividida, una entidad que acusa, una que defiende y una
que juzga.

b) Se tiene una fase escrita en general (preparatoria).

c) Se tiene una fase oral (debate).

d) El sistema de valoracin de la prueba, es la ntima conviccin.

e) El juez tiene an iniciativa en la investigacin.

f) Existe acusacin en los delitos pblicos; y en los delitos privados deba de


ser el perjudicado u ofendido.

g) En relacin con los principios de procedimiento existe la oralidad,


publicidad y el contradictorio.

h) La sentencia produce eficacia de cosa juzgada.

i) Por ltimo en relacin con las medidas cautelares, la libertad del acusado,
es la regla general.

j) El juez debe ser magistrado o juez permanente.

k) En cuanto a los principios del proceso, algunas partes se mantienen en


secretividad, y por escrito.
Captulo II

Los Principios Bsicos del Cdigo


Procesal Penal guatemalteco

El ttulo I del cdigo procesal penal, establece como "Principios bsicos" las
garantas procesales (artculos del 1 al 23), los tipos de persecucin penal o
tipos de accin procesal (artculos del 24 al 31) y la extincin de las diferentes
acciones procesales (artculos del 32 al 36).

Principio Jurdico

Se entiende como: "...fundamento del derecho."3; "bases de un


ordenamiento jurdico y por ende de las concepciones del derecho penal y
procesal penal..."4; o valores jurdicos propios de la sociedad constituyendo la
parte permanente del derecho y tambin la cambiante y mutable que
determina la evolucin jurdica y slo ser legtimo cuando su contenido
exprese aquello que resulta jurdicamente valioso en la conciencia jurdica
general.5

Las Garantas Procesales

Del artculo 1 al 23 se contemplan como "Garantas Procesales", las siguientes:

A. Principio de Legalidad

Contenido en los artculos 1 y 2 c. p. p. Ambos reflejan que la aplicacin del


derecho penal es de actos u omisiones y no es un derecho penal de actor o
por lo que la persona aparenta o parece ser.

El artculo 1, contiene el "principio de legalidad sustantiva" y lo podemos


relacionar directamente con el artculo 17 de la C. P. R. G; 1 del cdigo penal
y 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

8
9

El artculo 2, tambin guarda relacin con el artculo 17 de la Constitucin


Poltica, 1 del C. P. y 9 del Pacto de San Jos,

El autor Muoz Conde llama al contenido de estos artculos Principio de


intervencin legalizada, para evitar el ejercicio arbitrario e ilimitado del poder
punitivo del Estado.6

B. Debido Proceso
(Artculos 12 Constitucional, 3, 4 y 6 C.P.P.)

Debido.-Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, se refiere a: "Deber.


Como es debido. Como corresponde o es lcito." 7

Proceso.- Refiere el Diccionario de la Lengua Espaola, que el trmino


significa: "...Conjunto de las fases sucesivas..., ant. Der. Procedimiento,
actuacin por trmites judiciales o administrativos... vestir el proceso. fr. Der.
Formarlo con todas las diligencias y solemnidades requeridas por el
Derecho."8

El Doctor Csar Barrientos Pellecer, coautor del Cdigo Procesal Penal


guatemalteco, expone que Debido Proceso refiere: "nadie puede, ser
juzgado sino conforme a las leyes preexistentes y por la imputacin de un
acto calificado por ley anterior al hecho como delito o falta, ante tribunal
competente y con observancia de las formas establecidas en la ley procesal
penal". Como consecuencia la aplicacin del Derecho Penal debe de tener
las siguientes condiciones:

1. Que el hecho, motivo del proceso est tipificado en ley anterior como
delito o falta.

2. Que se instruya un proceso, seguido con las formas previas y propias


fijadas y con observancia de las garantas de defensa.

3. Que ese juicio se siga ante tribunal competente a cargo de jueces


independientes e imparciales.
10

4. Que se trate al procesado como inocente hasta que una sentencia firme
declare lo contrario.

5. Que el juez, en un proceso justo, elija la pena correspondiente.

6. Que el procesado no haya sido perseguido penalmente con anterioridad


por el mismo hecho.

El Debido Proceso, en la Constitucin

La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en el Ttulo II,


Derechos Humanos, Captulo I, Derechos Individuales y artculo 12, establece
el Debido Proceso as: "La defensa de la persona y sus derechos son
inviolables. Nadie podr ser condenado, ni privado de sus derechos, sin
haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez o tribunal
competente y preestablecido. Ninguna persona puede ser juzgada por
Tribunales Especiales o secretos, ni por procedimientos que no estn
preestablecidos legalmente".

La Corte de Constitucionalidad ha sentado jurisprudencia estableciendo que:

"Los derechos de defensa y al debido proceso consisten en la


observancia, por parte del tribunal, de todas las normas relativas a la
tramitacin del juicio, la posibilidad efectiva de ocurrir ante el rgano
jurisdiccional competente para procurar la obtencin de justicia,
devenido ser odo y drsele oportunidad de hacer valer sus medios de
defensa, en la forma y con las solemnidades prescritas en las leyes
respectivas. Si al aplicar la ley procesal al caso concreto se priva a la
persona derecho de accionar ante jueces competentes y
preestablecidos, de defenderse, de ofrecer y aportar prueba, de
presentar alegatos o de usar un medio de impugnacin contra las
resoluciones judiciales, entonces se estar ante una violacin a la
garanta constitucional al debido proceso. y es en esos casos cuando
opera el amparo como instrumento jurdico que la Constitucin ha
instituido con el objeto de restablecer la situacin jurdica afectada; es
11

decir que en materia judicial el amparo opera como contralor


constitucional de las actuaciones de los rganos jurisdiccionales."

El artculo 4 c.p.p. repite el enunciado constitucional del artculo 12, pero


agrega dos prrafos que dicen as: "...con observancia estricta de las
garantas previstas para las personas y de las facultades y derechos del
imputado o acusado. La inobservancia de una regla de garanta establecida
a favor del imputado no se podr hacer valer en su perjuicio", Interesante
apunte hecho por el legislador, ya que adems de establecer cmo puede
llegarse a tener por bien vencida a una persona en proceso penal, tambin
agrega que la observancia de las garantas (todas) y las facultades y
derechos del imputado deben de ser "estrictas", y que su inobservancia no
se puede hacer valer en su perjuicio. Este artculo en su redaccin "garantas
previstas para las personas..." incluye tanto a sujetos acusados, como
acusadores.

El artculo 3 c.p.p. impone el deber de no variar las formas preestablecidas


del proceso, ni las diligencias o incidencias, y si stas se llegasen a variar, el
ordenamiento procesal penal ha dejado establecidos los "remedios
procesales", y los recursos para hacer valer el imperio de la ley.

Por ltimo, el artculo 6 establece como parte del debido proceso, que no
puede perseguirse penalmente a nadie, si antes no ha cometido un hecho
punible.

Todos los artculos comentados, se relacionan tambin con el 16 de la L. O. J.


y 8 # 1) del Pacto de San Jos, entre otros.

En relacin con la citacin

La primera expresin que la Constitucin Poltica de la Repblica contempla


como de importancia para realizar un Debido Proceso Penal, es la palabra:
"citado"; por lo que se entiende que citar a una persona no es una simple
alocucin, sino un paso imperativo, que hay que llenar para poder iniciar y
concluir de manera correcta un proceso penal.
12

Para nadie es oculto que la citacin para concurrir a dirimir un conflicto


penal, es casi nula en Guatemala. "Citar" segn el Diccionario de la Lengua
Espaola es: "Avisar a uno sealndole da, hora y lugar para tratar de algn
negocio... Notificar, hacer saber a una persona el emplazamiento o
llamamiento del juez."9

Muchas veces lo que impera en el proceso penal guatemalteco sin razn


alguna, es la costumbre de solicitar a los jueces de primera instancia la orden
de aprehensin de las personas a quienes se les considera sindicados de
cometer un hecho que reviste caractersticas de ilcito penal; atendido a la
presuncin de que si se cita a las personas, estas se darn a la fuga, se
ocultarn, o de alguna forma no comparecern a la "vocatio" hecha por los
jueces. Estas rdenes de aprehensin as solicitadas y dictadas, limitan la
libertad personal de comparecer ante juez en forma voluntaria como
respuesta al llamado que se le haga con respecto a cualquier sindicacin
que exista en contra de ella.

No debe olvidarse que la mayora de Convenios de carcter Internacional


propugnan como Derecho Humano fundamental, "la libertad de la persona"
y por ende debe de velarse por que se cumpla con este proceder
constitucionalmente establecido ya que los funcionarios pblicos "no son
superiores a la ley" y s sujetos a ella.

Es asunto muy diferente la excepcin tratada en el segundo prrafo del


artculo 6 Constitucional y 257 del C.P.P. en sus dos primeros prrafos que se
refiere a la detencin de una persona por flagrante comisin de delito, en el
cual es claro que no puede mediar la citacin, Tambin si habindosele
citado no ha querido comparecer, lo que queda es solicitar la aprehensin
del llamado "rebelde", quien no comparece sin mediar causa justificada
.10

Reforzando lo anteriormente dicho, en el artculo 7 incisos 2 y 3 de la


Convencin Americana sobre Derechos Humanos se establece: "2) Nadie
puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las
condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los
Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas," y "3. Nadie puede
13

ser sometido a detencin...". De tal forma que privilegiar la orden de


aprehensin de una persona para iniciar un proceso penal y dejar la citacin
como la excepcin, contraviene la normativa constitucional e Internacional.

Aunado a lo anterior, el artculo 3 c.p.p. contiene la obligacin para los


jueces o sujetos procesales, de no variar las formas del proceso, ni las
diligencias o incidencias y los artculos 14 de la Constitucin Poltica, 8
numeral 2 del Pacto de San Jos y 14 c.p.p., establecen que toda persona se
debe presumir inocente, y por ende debe de concedrsele los derechos
establecidos para todos los habitantes de la Repblica de Guatemala,
dentro de stos "el derecho a ser citado" para comparecer voluntariamente
ante un juez o tribunal de lo penal.

Se considera que si un juez unipersonal de Primera Instancia penal, ordena la


aprehensin de persona alguna sin fundamento concreto, sin darle la
oportunidad de llegar voluntariamente, podra plantearse un recurso de
Apelacin, con fundamento en el artculo 404 numeral 10 del c.p.p. ya que
este auto restringe la libertad sin fundamento.11

En relacin con "ser odo"

La segunda obligacin constitucional establecida en el artculo 12, es que


ninguna persona puede ser condenada o vencida en juicio, sin haber sido
"oda".

Este vocablo para el Diccionario de la Lengua Espaola significa: "...2.


Atender los ruegos, splica o avisos de uno. 3. Hacerse uno cargo, o darse por
entendido, de aquello de que le hablan... 5. For. Admitir la autoridad
peticiones, razonamientos o pruebas de las partes antes de resolver... "12

La obligacin judicial, de conceder al sindicado, procesado, o acusado la


oportunidad de ser odo, debe de otorgarse desde el momento en que una
persona pueda estar sindicada de un ilcito ante el rgano fiscal, denunciada
ante un juez, si ha sido aprehendida, cuando ya est siendo procesado o
acusado e incluso en el periodo de ejecucin de la condena, deber orse al
condenado en sus planteamientos.
14

- Ser odo ante el Ministerio Pblico por denuncia en su contra

El derecho a ser odo ante el ente fiscal aun cuando ste no ha pedido que
se ejerza control jurisdiccional, se tiene que realizar con sumo cuidado, ya
que en el momento en el que el Ministerio Pblico cite a una persona para
orle acerca de alguna sindicacin que exista en su contra, debe de advertir
a sta que tiene "el derecho a permanecer callado o no declarar en su
contra o contra parientes dentro de los grados de ley", porque si bien es
cierto, el ente fiscal agota una primera fase que podra denominarse
administrativa, porque an no hay proceso penal abierto, tambin es cierto
que lo declarado ante este rgano, puede repercutir dentro de un proceso
penal si llega a darse, por lo que debe aplicarse tambin el principio
constitucional de no obligacin de declarar.

De tal manera que se debe asegurar que en esta fase extraprocesal, el


denunciado o sindicado tenga conocimiento de sus derechos
fundamentales al momento de ser odo, as como contar con la asistencia de
un profesional del Derecho para evitar vulneracin de los mismos.

- Ser odo ante autoridad judicial competente

Esta frase utilizada en el artculo 9. de la Constitucin Poltica de Guatemala


establece: "las autoridades judiciales son las nicas competentes para
interrogar a los detenidos o presos...", debe entenderse que la alusin que se
hace de autoridad judicial tiene relacin directa con las palabras detenidos o
presos, y si nos fundamentamos en que, ninguna persona puede ser detenida
sino por orden de juez competente (principio general) salvo por delito
flagrante (excepcin), estamos en el entendido que todo detenido por estas
dos causas debe de ser puesto a disposicin de autoridad judicial que tenga
competencia (atribucin legtima a un juez...13) para conocer del asunto.

Tambin en el mismo prrafo citado dice "que las autoridades judiciales son
las nicas competentes para interrogar a... presos", es decir que una persona
que ha sido puesta en prisin (entindase preventiva), puede declarar y ser
interrogado, solamente ante juez de la misma competencia que el que le
15

haya puesto en prisin.

El derecho a ser odo reviste varios principios obligatorios que hay que
atender, y los cuales son los siguientes:

1. Toda persona debe ser citada para orsele sobre una denuncia
presentada en su contra, y no haber ordenado su aprehensin inmediata
(tratado en el tema anterior).

2. Si ha sido detenida por orden de juez o delito flagrante, debe ser oda a
ms tardar dentro de las 24 horas siguientes a su detencin.

3. Debe de hacrsele saber por parte del ente fiscal, de qu se le sindica,


puesto que es el encargado de la accin penal, comunicndole al
sindicado el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de
tiempo, lugar y modo, en la medida conocida, su calificacin jurdica
provisional; un resumen de los elementos de prueba existentes, y las
disposiciones penales aplicables.

4. Advertrsele que tiene el derecho Constitucional de abstenerse de


declarar y que esa decisin no podr ser utilizada en su perjuicio.

5. Hacrsele saber el derecho de que dentro de un proceso debe de contar


con la asistencia de un abogado de su confianza, salvo que no pueda
sufragar el costo de uno, caso en el cual debe de hacrsele saber que el
Estado le puede otorgar un profesional para que lo asista.

6. No puede ser protestado de que tiene que decir verdad, solo invitado a
hacerlo.

7. No se le puede someter a coaccin, amenaza o promesa, ni obligarlo,


inducirlo o determinarlo a declarar contra su voluntad, mucho menos
reconvenirlo con tendencia a obtener su confesin.

8. Debe hacrsele saber que tiene derecho a elegir un traductor o intrprete


de su confianza para que lo asista durante sus declaraciones, o bien el
16

Estado tiene la obligacin de proporcionarle uno para esos actos.

- En relacin con ser vencido en juicio

Se puede considerar a una persona como vencida en un proceso, (en este


caso, el penal), solamente despus de haber agotado todas las etapas
legales y obligatorias que el caso amerite y llevadas estas de forma legal,
observando "todas" las formalidades del mismo, sin anteponer a este
principio el fin del proceso, que es averiguar la existencia de un hecho y la
responsabilidad penal de una persona.

Se menciona lo anterior porque se considera que en el transcurso de muchos


procesos se falta a las formalidades establecidas, bajo el pretexto de que el
fin justifica los medios, es decir que se antepone el artculo 5 del Cdigo
Procesal Penal, a lo establecido en los artculos 3 y 4 ya relacionados,
dejando de observar as, los fundamentos del debido proceso legal que
surgen del enunciado constitucional, el cual rige sobre cualquier ley o acto
judicial.

- Que el proceso legal sea tramitado ante juez o tribunal


competente y preestablecido

No basta con que a una persona se le procese observando todas las etapas
y formalidades previstas para ellas, sino que el juzgador o juzgadores que
lleven a cabo el control, tanto de la juridicidad como del cumplimiento de la
formalidades del mismo, tengan la atribucin legtima para el conocimiento o
resolucin del asunto del que conocen, (competencia), de tal forma que se
tenga la potestad completa en cuanto al conocimiento de la materia, que
en este caso es lo penal, y el poder conocer en el territorio en el que se est
conociendo del asunto.

En cuanto al juez pre-establecido, cabe citar a Gustavo Cetina quien


expone: "En trminos generales, el principio del juez natural busca que ningn
ciudadano sea juzgado por comisiones o tribunales especiales o sea llevado
ante jueces distintos a los llamados por la ley a conocer, antes del hecho que
motiva el proceso."14 A criterio del autor, esta prohibicin ha sido violentada
17

en dos situaciones: la primera, con la creacin de entes supuestamente


especiales para el conocimiento de hechos que en el mbito penal se les ha
llamado "de alto impacto" pues si bien en los acuerdos de creacin de los
mismos, no se les ha dado tal denominacin, conllevan la creacin de
tribunales especiales; y la segunda lo constituye el hecho de que para
conocer los delitos contra la Narcoactividad en su fase de debate debe de
realizarse un sorteo obligatorio, de conformidad con el artculo 45 literal b) del
c.p.p. lo que al momento se evade por un acuerdo de Corte Suprema que
crea tambin los tribunales de "alto impacto" lo cual no es viable por la
jerarqua misma de las leyes guatemaltecas.

C. El Fin del Proceso Penal (Artculo 5 c.p.p.)

Este artculo fue objeto de reforma a travs del decreto 7-2011 del Congreso
de la Repblica, dentro de lo que resalta que le dieron la posicin de sujeto
procesal a la vctima y agraviado, con lo que al parecer del autor de este
trabajo, no se necesitara estar constituido como Querellante adhesivo, para
poder pedir y/o proponer dentro del proceso penal.

El artculo en general, describe que para lograr la averiguacin de la verdad


y aplicacin de justicia, debe darse:

a) La averiguacin de un hecho sealado como delito o falta y las


circunstancias en que pudo ser cometido (Que es lo que se hace en la
etapa preparatoria, ver Art. 309 C.P.P.).

b) El establecimiento de la posible participacin del sindicado


(Regularmente se seala en la etapa intermedia ver 332 C.P.P. ltimo
prrafo).

c) El pronunciamiento de lo sentencia respectiva (Regularmente despus del


debate y recursos contra la sentencia, ver artculos 390, 429, 447 y 448 del
C.P.P.) y;

d) La ejecucin de la misma (La etapa de ejecucin, Art. 493 C.P.P.).


18

e) La vctima o el agraviado y el imputado, como sujetos procesales, tienen


derecho a la tutela judicial efectiva.

Este artculo fundamenta el fin del proceso penal, pero "no debe
privilegiarse la averiguacin de la verdad sobre el proceso mismo, sino
observarse que el "Debido Proceso" (Art. 12 del C.P.R.G), es el medio para
averiguar y comprobar la existencia del hecho (factum) que la ley seala
como delito o falta y la determinacin del sujeto que lo cometi, para
luego concretar las sanciones correspondientes." (Sentencia de la Corte
de Constitucionalidad exp. 158-89, 19/10/1989).

D. Independencia del Poder Judicial (Artculo 7 C.P.P.)

Es una premisa necesaria para poder ser objetivo o imparcial, y excluye el


conocimiento de las causas penales de otros rganos que no sean los
judiciales; as mismo reitera el principio del "juez natural" que busca que
"ningn ciudadano sea juzgado por comisiones o tribunales especiales o sea
llevado ante jueces distintos a los llamados por la ley a conocer, antes del
hecho que motiva el proceso".15

Guarda relacin entre otros, con los artculos 12 de la C.P.R.G.; 16 de la L. O.


J. y 8 numeral 1 del Pacto de San Jos.

E. Coercibilidad de las resoluciones judiciales y el derecho


a impugnarlas. (Artculo 11)

El artculo 11 refiere que las resoluciones judiciales deben de acatarse y


cumplirse, pero a la vez otorga el derecho a recurrirlas si no se est de
acuerdo con ellas, pero utilizando solamente los medios de impugnacin
establecidos en la ley procesal penal para cada una de las etapas y en la
forma establecida para hacerlo.

1 Importante anotacin en el fin del proceso penal, lo relativo al principio de Tutela judicial efectiva,
agregado segn el decreto 7-2011 Congreso de la Repblica de Guatemala, publicado en el Diario Oficial el
31 de mayo 2011 y con vigencia a partir del 31 de junio del mismo ao.
19

F. Garanta de fundamentacin de las resoluciones


judiciales
(Artculo11 bis c.p.p.)

Este artculo contiene el imperativo legal de que las resoluciones consistentes


en autos y sentencias deben fundamentarse a travs de expresar en ellas los
motivos de hecho y de derecho que tienen en cuenta los jueces o
Magistrados para resolver; y no se permite que solamente se haga relacin
de fundamentos legales (o copiar artculos), sino debe explicarse el porqu
se ha resuelto de la forma en que se ha hecho.

El artculo establece como sancin que si no hay fundamentacin, se


constituye un defecto absoluto de anulacin formal, es decir: "defecto
absoluto" lo encontramos en el artculo 283 del Cdigo Procesal Penal que se
refiere a la actividad procesal defectuosa, y la frase "anulacin formal"
aparece en el artculo 420 del Cdigo Procesal Penal, que expresa que lo
que se provoca es un "reenvo" o la sancin de que debe dictarse una nueva
resolucin pero sin el defecto en este caso de no estar debidamente
fundamentada.

Tambin la expresin defecto absoluto del artculo 283 del c.p.p. establece
que se incurre en defecto absoluto, si se inobserva derechos y garantas
previstas por la Constitucin y Tratados ratificados por el Estado, o si se
cometen defectos concernientes a la intervencin, asistencia y
representacin del imputado y un defecto de esta envergadura puede ser
advertido, an de oficio.

La ltima parte del artculo expone que: si no se fundamenta, se violenta el


derecho constitucional de defensa y el derecho constitucional de la accin
penal, lo que hace que cualquiera de los sujetos acusados o acusadores,
puedan fundamentar un recurso con base en este artculo.

Por ejemplo, si un juez de Instancia penal, dicta un auto que no est


debidamente fundamentado, lo que hace es no acatar o no observar
el artculo 11(bis) c.p.p., y por ende se viola el derecho fundamental de
20

defensa porque no se sabe expresamente porque se resolvi de tal o


cual forma, o bien se viola el ejercicio de la accin penal, ya que
tampoco se sabra expresamente porque no se procesa o condena
por ejemplo; por lo que una resolucin con este vicio, debera de
dejarse sin efecto y pronunciarse una nueva, sin ese vicio.

Existe una aparente incongruencia si se diera el caso de que un procesado


por ejemplo recurriera una resolucin de prisin preventiva por considerar
que no est fundamentada y la consecuencia fuera que se ordenara que se
fundamente bien, parecera que en realidad lo que hace el recurrente es
pedir que efectivamente se le deje "bien preso y con fundamento" pero lo
que se busca es que toda resolucin que se dicte efectivamente exprese las
razones que se tienen para dictarla, y si no hay fundamento para dejar en
prisin por ejemplo, as debe de expresarse o viceversa; pero este artculo
obliga a que se emita y fundamente una resolucin de manera expresa,
clara, completa, legtima y lgica" Es decir que el juez de la causa no
puede fundamentar una resolucin basndose en hechos no existentes,
incompletos, no legtimos y haciendo un razonamiento sin lgica.

Si una sentencia, carece de fundamentacin (cuestin que regularmente no


sucede, pero puede ser que la fundamentacin no sea clara, precisa,
coherente) se puede apelar, porque existe un motivo absoluto de anulacin
formal por inobservancia del artculo 11(bis), puesto que al no existir
fundamentacin, se violenta el derecho de defensa o de la accin penal
(dependiendo la posicin).

Como consecuencia, si se declara con lugar la apelacin especial, debe


reenviarse para un nuevo debate, a fin de que se dicte una sentencia con
motivos de hecho y de derecho.

G. Justicia penal, obligatoria e irrenunciable, gratuita y


pblica
(Artculos 12 y 13 C.P.P.)

La funcin de los tribunales penales es obligatoria, irrenunciable e


21

indelegable.

La gratuidad responde al hecho de ser un servicio esencial del Estado.

En cuanto a la publicidad, es un derecho a que la poblacin pueda


libremente observar los actos del proceso como:

- La declaracin de una persona y cualquier audiencia en etapa


preparatoria que no sea reservada segn resolucin judicial.
- La audiencia de etapa intermedia.
- El debate.
- El debate de segunda instancia.
- El debate en Casacin.
- Las audiencias en ejecucin.
- La audiencia del recurso de revisin.

Estos actos deben de ser pblicos, salvo que exista alguna de las causas
establecidas en los artculos 314 tercer prrafo, 356 y 480 ltimo prrafo del
C.P.P. y de conformidad con el artculo 63 de la L. O. J.

H. La presuncin de inocencia y la forma de interpretar la


ley procesal penal. (Artculo 14 c.p.p.)

Este artculo tiene relacin directa con los Arts. 14 constitucional y 8 numeral 2
del Pacto de San Jos.

El derecho de presuncin de inocencia, consiste en que la persona que est


siendo procesada, debe contar con la garanta por parte del estado, de que
pueda defenderse con todos los medios legales que la ley otorga, a fin de que
al final del proceso, la persona haya tenido a su alcance todos los medios de
defensa vlidos y legales, y que verdaderamente pueda decirse que cont
con el derecho a ser citado y odo en el proceso sin haber variado las formas
legalmente preestablecidas, ante un juez competente y establecido antes del
inicio de la causa, y en tanto no se encuentre firme y en situacin de
ejecutarse la sentencia que haya sido emitida en su contra debe de
22

considerrsele inocente.

El artculo 8 numeral 2 del Pacto de San Jos, establece en el primer prrafo,


lo siguiente: "(...) toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad...
Durante el proceso... tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantas mnimas:..".

Por lo tanto el que a una persona se le dicte auto de procesamiento, se le


imponga alguna medida de coercin cualquiera que fuese, o se le
condene, no significa que se le vulnere su estado de inocencia, toda vez
que lo que se dicte contra ella, este basado en hechos y derecho.

-En cuanto a la interpretacin

Por aparte, el segundo prrafo del artculo 14 del Cdigo Procesal Penal
establece que en relacin con las disposiciones que restringen la libertad del
imputado o que limitan el ejercicio de sus facultades, deben ser interpretadas
restrictivamente, y que interpretar extensiva y analgicamente en el proceso
penal est prohibido salvo que este tipo de interpretacin ya dicho,
favorezca la libertad o el ejercicio de las facultades previstas para el
procesado. Nuestros profesores de Derecho Penal, nos han reiterado que en
materia sustantiva, no se permite la analoga, pero en materia procesal penal
s se permite la interpretacin extensiva y analgica siempre y cuando
favorezca al reo.

El ltimo prrafo establece, que las nicas medidas de coercin posibles son
las que autoriza "este cdigo" y encontramos: medidas de coercin personal
y patrimonial (ver artculos 254 al 280 del c.p.p.); pero se establece que las
medidas tienen carcter de excepcionales y sern proporcionales a la pena
o medida de seguridad y correccin que le pudiera corresponder a la
persona, es decir, si se espera como pena una multa, debera de fijarse
caucin econmica como medida de coercin y por el contrario, s el delito
establece la imposicin de prisin, y se llenan los requisitos del artculo 13
C.P.R.G, as como, el 259 del c.p.p. debe de dictarse dicha medida de
coercin explicando las razones del porqu se hace de conformidad con el
23

artculo 11(bis) del c.p.p.

Por ltimo, encontramos la frase: "La duda favorece al imputado", es decir


que si los elementos que se analizan, o las pruebas en el caso del debate, no
generan en el o los juzgadores, la certeza de algn extremo o de su
culpabilidad, debe de resolverse no en contra sino en el menor detrimento
del derecho del imputado, procesado o acusado.

Si antes de dictarse una sentencia, existe duda sobre absolver o condenar a


una persona, debe necesariamente de absolvrsele y no debera de
producirse prueba en contra del sindicado utilizando las instituciones de
"Nuevas pruebas" o "Reapertura del Debate" que regularmente responden a
"Auto para mejor Proveer o Fallar" (instituciones del proceso penal anterior).

I. El derecho a no declarar contra s mismo. (Artculo 15 c.p.p.)

Este principio constitucional regulado en el artculo 16, establece que no se


puede obligar a una persona a declarar en contra de s mismo, ni declararse
culpable. Lo seala tambin el artculo 8 numeral 2 literal g) de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y debe hacerse constar
que se cumpli con hacerse saber este derecho, en las diligencias que
contengan el acto de declaracin.

Adems el artculo 15 del c.p.p., determina que tanto el Ministerio Pblico, el


juez o tribunal, deben advertir al sindicado, que en caso de ser sometido a
preguntas en su declaracin, puede responder o no a las preguntas que se le
formulen. (Ver artculo 81 segundo prrafo, 82 ltimo prrafo, 85 y 86 del
Cdigo Procesal Penal).

J. Respeto a los derechos humanos (Artculo 16 c.p.p.)

Establece el cumplimiento obligatorio de los derechos humanos, por parte de


los tribunales y autoridades inmersas en el proceso penal, ya sea que estos
estn contemplados tanto en legislacin interna, como internacional
ratificada por Guatemala, lo que encuentra respaldo en los artculos 44 y 46
24

constitucionales, 9 de la L.O.J., 3 y 144 de la Ley de Amparo, Exhibicin


Personal y de Constitucionalidad.

K. La garanta de nica persecucin por el mismo hecho.


(Artculo 17 c.p.p.)

Este artculo establece el principio de no perseguir a una persona


penalmente ms de una vez por un mismo hecho. Pero a la vez
taxativamente seala que no se considera una doble persecucin lo
siguiente:

1. "Cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente".


(Ejemplo: plantear una querella o denuncia, ante un tribunal que no tiene
la competencia para conocer del proceso, y ste no admite la
persecucin penal, puede plantearse nuevamente ante el rgano
jurisdiccional que si es competente).

2. "Cuando la no prosecucin proviene de defectos en la promocin o en el


ejercicio de la misma". (Ejemplo: el hecho de plantear una querella con
defecto, la misma ley establece que debe de darse un plazo al
interponente para que subsane los errores, a efecto de poder iniciar la
persecucin penal, (Ver artculo 302 ltimo prrafo del c.p.p.).

3. El tercer caso, expresa: "cuando un mismo hecho debe ser juzgado por
tribunales o procedimientos diferentes, que no puedan ser unificados,
segn las reglas respectivas." Es decir que no se considera doble
persecucin si por ejemplo en un caso se sealan como responsables a un
funcionario que goza de antejuicio y a otros que no lo tienen, en este caso
el hecho de que se pueda juzgar a unas personas no significa que al
declararse con lugar el antejuicio y quiera juzgarse al funcionario pblico,
este pueda alegar que existe doble persecucin por el mismo hecho,
aduciendo de que ya se est o ha juzgado a las otras personas; puesto
que el procedimiento es diferente para los que gozan de antejuicio y para
los que no lo tienen.
25

L. La garanta de cosa juzgada. (Artculo 18 c.p.p.)

El artculo 18 establece un principio fundamental en Derecho Penal y


procesal penal, al que se ha denominado "cosa juzgada", este determina
que si un proceso ha sido resuelto y la resolucin se encuentra firme, no
podr ser abierto de nuevo en contra de la persona que fue procesada;
dejando a salvo el recurso de revisin, que permite reabrir un proceso incluso
en fase de ejecucin de la sentencia, siempre y cuando le favorezca al
condenado. (Ver recurso de revisin en los artculos del 452 al 463 C.P.P.).

M. Continuidad en el proceso. (Artculo 19 C.P.P.)

El Proceso Penal no debe de interrumpirse en sus etapas y debe observarse


celeridad en el mismo, como parte importante para el mejor esclarecimiento
del acto cometido. Solamente debera de interrumpirse o hacerse cesar en
los casos establecidos en el artculo 103 del c.p.p. que establece que un
abogado defensor que tome un caso, puede pedir se suspenda el debate
hasta un mximo de cinco das; o bien los casos de suspensin establecidos
en el artculo 360 c.p.p. y en los casos de rebelda o incapacidad del
acusado, establecidas en los artculos 76, 79, y 361 c.p.p.; o cuando fijada
una audiencia, uno de los sujetos procesales efectivamente tiene
impedimento material para asistir a ella.

N. El derecho de defensa (Artculo 20 del C.P.P.)

Este artculo reitera el principio constitucional del artculo 12; tambin lo


contenido en los artculos 7 y 8 del Pacto de San Jos, 16 de la L.O.J. y 4 de la
Ley de Amparo, en cuyo contenido ha dicho la Corte de Constitucionalidad:
"involucra el principio jurdico del debido proceso, es decir el proceso es el
vehculo del derecho de Defensa." "...Se refiere, concretamente, a la
posibilidad efectiva de realizar todos los actos encaminados a la defensa de
su persona o de sus derechos en juicio."

. Igualdad en el proceso (Artculo 21 del c.p.p.)


26

Derecho establecido tambin en los artculos 4 de la C.P.R.G. y 21 del Pacto


de San Jos; todo juez debe observar esta garanta en el trmite de un
proceso penal, dando igual oportunidad a todos los sujetos procesales sin
importar su posicin.

La Corte de Constitucionalidad ha dicho a este respecto: "... el principio de


igualdad, plasmado en el artculo 4o de la Constitucin Poltica de la
Repblica impone que situaciones iguales sean tratadas normativamente de
la misma forma; pero para que el mismo rebase un significado puramente
formal y sea realmente efectivo, se impone tambin que situaciones distintas
sean tratadas desigualmente, conforme sus diferencias. (...) en el respeto al
principio jurdico del debido proceso, que es un derecho que asiste, en igual
proporcin, a todas las partes que concurren a juicio y es lo que les permite
ejercer su actividad con oportunidades equivalentes cada una en su mbito
de actuacin...."2

Un ejemplo es que la mayora de tribunales de la Repblica, haciendo uso de


la igualdad en el proceso, conceden el derecho de rplica al Querellante
Adhesivo en la parte de discusin final y clausura del debate, no obstante,
que el legislador dejara restringido este derecho, considerando superior el
principio de igualdad para todos, sean acusadores o acusados.

O. El asilo (Artculo 22 del C.P.P.)

Esta garanta se relaciona con el derecho reconocido en el artculo 27 de la


C. P. R. G. pero se advierte que no puede utilizarse para buscar la impunidad
de actos ilcitos.

P. Va diplomtica (Artculo 23 del C.P.P.)

El artculo 23 c.p.p. establece: "Los extranjeros no podrn recurrir a la va


diplomtica sino por denegacin de justicia y, en todo caso, hasta que
hubieren agotado todos los recursos que establecen las leyes guatemaltecas.

2 Gaceta 24, expediente No. 141-92, pgina No. 14, sentencia 16-06-92 y Gaceta No. 59, expedientes
acumulados Nos. 491-00 y 525-00,pgina 106, sentencia 16-06-00.
27

No deber entenderse por denegacin de justicia el hecho de que un fallo o


una resolucin sea contrario a sus intereses."

La ley de Migracin y Extranjera en sus artculos 51 y 52 establece "La


apelacin a la va diplomtica slo tendr por objeto hacer que se cumplan
las leyes... Se entender que hay denegacin de justicia, cuando la
autoridad judicial rehye formular una declaracin formal sobre el negocio
principal o cualquiera de los incidentes de la causa en que est conociendo
o que se someta a su conocimiento. Por el solo hecho de pronunciar el juez
un auto o sentencia, en cualquier sentido que sea, no podr alegarse
denegacin de justicia, aun cuando se argumente que la resolucin de
mrito es contraria a la ley expresa...".18

Es decir que un extranjero debe someterse a las leyes penales del pas y por el
hecho de que las resoluciones sean contrarias a sus intereses o posiciones, no
significa que se le deniegue la justicia; salvo que efectivamente sus peticiones
no sean aceptadas a su trmite por el simple hecho de ser extranjero, o que
se le vede el derecho de defensa.
28

Resumen de las Garantas del Proceso Penal

Artculo 1 No hay pena sin ley.


Artculo 2 No hay proceso sin ley.
Artculo 3 Imperatividad.
Artculo 4 Juicio previo.
Artculo 5 Fines del proceso.
Artculo 6 Posterioridad del proceso.
Artculo 7 Independencia e imparcialidad.
Artculo 8 Independencia del Ministerio Pblico.
Artculos 9 y 10 Obediencia. Censuras, coacciones y
recomendaciones.
Artculo 11 Prevalencia del criterio jurisdiccional.
Artculo 11 Bis Fundamentacin.
Artculo 12 Obligatoriedad, gratuidad y publicidad.
Artculo 13 Indisponibilidad.
Artculo 14 Tratamiento como inocente.
Artculo 15 Declaracin libre.
Artculo 16 Respeto a los derechos humanos.
Artculo 17 nica persecucin.
Artculo 18 Cosa juzgada.
Artculo 19 Continuidad.
Artculo 20 Defensa.
Artculo 21 Igualdad en el proceso.
Artculo 22 y 23 Lugares de asilo y Va diplomtica.
Captulo III
De la persecucin penal

A. La accin penal (accin procesal) y sus diferentes


clases.

La Instancia Coordinadora de Modernizacin del Sector Justicia (2004) refiere:


"Tradicionalmente se sostiene que la accin penal es el poder jurdico de
carcter pblico que tiende a excitar la jurisdiccin para obtener una
sentencia sobre su contenido, que es /a pretensin punitiva deducida".

La accin penal es el poder de perseguir ante los tribunales de justicia, la


sancin de los responsables del delito. Es decir, que la accin penal es el
medio para hacer valer la pretensin punitiva.

Se debe distinguir entre accin y pretensin penal. La accin es el poder de


hacer valer los requerimientos y solicitudes ante el rgano jurisdiccional
competente, para decidir una pretensin penal.

La accin se dirige al Estado, representado por el rgano jurisdiccional para


que emita una decisin; en cambio la pretensin se dirige contra el imputado
por haber cometido un hecho que se presume delictuoso.

Tambin, puede considerarse accin como: "La que se ejercita para


establecer la responsabilidad criminal y, en su caso, la civil ocasionada por la
comisin de un delito o falta".19

- Clasificacin de la accin penal, en el Cdigo Procesal


Penal

El Artculo 24 del C.P.P. establece la siguiente clasificacin:


"1) Accin Pblica;
2) Accin pblica dependiente de instancia particular o que requiera

29
30

autorizacin estatal;
3) Accin privada."

1) La Accin Penal Pblica (Artculo 24 Bis del C.P.P.)

Qu es y quin puede ejercitarla?

Es la potestad que tiene el Ministerio Pblico, de llevar a cabo la investigacin


y persecucin de delitos y poner en movimiento al rgano jurisdiccional para
dicha persecucin.

Este tipo de ejercicio, refiere el autor Manuel Ossorio, est encomendado


principalmente al Ministerio Fiscal, puesto que los actos afectan a la sociedad
y por ello tienen carcter pblico. Es decir, que ante la sospecha de la
comisin de un delito pblico, el Ministerio Pblico debe de comparecerse a
los rganos jurisdiccionales y sostenerse la pretensin penal ante ellos, en
cumplimiento del mandato constitucional establecido en el artculo 251 de la
C.P.R.G.

Los actos que puede iniciar este tipo de accin son: Que se denuncie ante el
ente fiscal un hecho; que se presente Querella, o que se conozca de oficio
un hecho por el Ministerio Pblico; y en el caso que autoridades judiciales
tengan conocimiento de un ilcito de carcter pblico, deben proceder de
acuerdo a la llamada denuncia obligatoria contenida en el artculo 298 del
c. p. p.

Cules son los delitos proseguibles por accin pblica?

El cdigo procesal penal no da una lista de cuales son delitos proseguibles


por accin pblica, pero si se quiere determinar si un delito del cdigo
penal es de accin penal pblica, lo que debe de hacerse es determinar
que no est en la lista de accin penal pblica dependiente de instancia
particular, que no sea de accin privada, o que no sea de los siguientes:

IN Los delitos contra la Seguridad de trnsito, como lo son: responsabilidad


de conductores o responsabilidad de otras personas, los cuales deben
31

procesarse ante un juez de paz.

E=1 Los delitos cuya sancin principal sea la pena de multa, se tramitan y
resuelven por el juicio de faltas.

Los delitos establecidos como de accin pblica dependiente de


instancia particular, salvo que mediaren razones de inters pblico.

Algunos que si son proseguibles de oficio:

Hl Todos los delitos de carcter sexual segn el artculo 5 de la ley contra el


femicidio y otras formas de violencia contra la mujer.

.Los distintos tipos de homicidio, los homicidios calificados, los abortos


cuando sean punibles etc.

131 El hurto, alzamiento de bienes y defraudacin en consumos si el agraviado


es el Estado. (24 ter inciso 5 C.P.P.).

Los delitos de estafa que no sea mediante cheque sin provisin de fondos
y el ofendido sea el Estado.

El Se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor


que no tenga padres, tutor ni guardador, o contra un incapaz que no
tenga tutor ni guardador, o cuando el delito fuere cometido por
funcionario pblico en el ejercicio o con ocasin de su cargo (ver 24 ter
C.P.P.).

M La negacin de asistencia econmica que antes apareca como accin


penal pblica dependiente de instancia particular; Los delitos relativos al
derecho de autor, propiedad industrial y delitos informticos que
encontramos en el artculo 127 de la ley de Derechos de Autor y que antes
fueron ubicados como delitos de accin privada.

1=1 Los delitos que estn en la lista de accin pblica dependiente de


instancia particular, si son cometidos contra un menor de edad que no
32

tenga padres, tutor ni guardador, o incapaz que no tenga tutor ni


guardador, y cuando el delito fuere cometido por uno de sus parientes
dentro de los grados de ley tutor o guardador. (Ver artculo 24 Ter, Oto
prrafo c.p.p.).

E Los delitos previstos en la accin privada, se consideran de accin pblica


y debe procederse de oficio, cuando el delito fuere cometido contra un
menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o contra un incapaz que no
tenga tutor ni guardador, o cuando el delito fuere cometido por uno de sus
parientes dentro de los grados de ley, tutor o guardador.

Cules son los actos introductorios que permiten iniciar la


investigacin y/o proceso para los delitos de Accin Pblica?

IT1 Denuncia comn y Denuncia obligatoria: Es decir que cualquier


persona puede por escrito u oralmente hacer saber el conocimiento
de un delito de este tipo a la polica, al Ministerio Pblico o bien a un
juzgado (Arts. 297 y 298 c.p.p.

Querella: Acto por el cual el agraviado (a), pone en conocimiento


de un juez un acto ilcito. (Art. 302 c.p.p.).

I='1 Prevencin Policial: Acta que redacta la polica Nacional civil para
hacer constar un acto ilcito y remitirlo al juez y al Ministerio Pblico
para su conocimiento. (Art. 304 c. p. p.)

Se puede suspender o interrumpir un proceso de un delito de


accin penal pblica, una vez iniciado?

Segn el artculo 19 c.p.p. y el Art. 285 c.p.p. en su primer prrafo establecen


que el ejercicio de la accin penal no se podr suspender, interrumpir o
hacer cesar, salvo en los casos expresamente previstos por la ley.

Se entiende que si es el propio Estado el que ha dispuesto perseguir cierta


clase de delitos por considerarlos de inters pblico, la persecucin penal no
debe de suspenderse.
33

La accin penal pblica, aun puesta en movimiento, puede ser suspendida a


travs de instituciones como el criterio de oportunidad o la aplicacin de la
suspensin condicional de la persecucin penal, contemplados en los
artculos 25 y 27 C.P.P. las cuales se analizarn en la etapa intermedia por
cuestiones de temtica. En Alemania surgi el principio procesal "de
oportunidad", el cual expresa que, "cuando se toma conocimiento de los
hechos punibles, puede no iniciarse o suspenderse la persecucin penal por
diversas razones, racionalizando la seleccin de casos que necesariamente
deben de conocerse (...)".21

Otras causas de suspensin de la persecucin penal iniciada

Incapacidad del procesado: Si solo hay investigacin por el ente Fiscal,


puede continuarse; pero si hay proceso, este no puede seguirse hasta que
desaparezca la incapacidad del procesado. (Ver artculo 76 C.P.P)

El La rebelda, Institucin dictada en contra de un sindicado que no ha


querido comparecer al ser citado o bien que se haya fugado cuando
est siendo procesado; Si esta se dicta en la etapa de investigacin
puede seguirse investigando; si se da en la etapa intermedia o en debate,
el proceso entra en una fase de archivo hasta ser habido el declarado
rebelde. (Artculos 79 C.P.P. y 80 C.P.P.).

Puede libremente el Ministerio Pblico, revocar la persecucin


penal si el delito es de accin penal pblica?

No existe fundamento legal que permita que el ente fiscal unilateralmente


pueda solicitar a un juez o tribunal que se revoque la persecucin penal que
se haya iniciado, pues se entiende que se trata de delitos que afectan a la
sociedad; pero si existen instituciones que permiten suspender la persecucin
penal si as lo autoriza un juez, como por ejemplo el llamado criterio de
oportunidad o la suspensin de la persecucin penal.

2) Accin penal pblica que depende de instancia particular y/o


34

que requiere de autorizacin estatal. (Artculo 24 ter del C.P.P.)

Lo primero que vale la pena aclarar es que en este ttulo aparecen dos tipos
diferentes y estos son: a) La accin penal pblica que depende de que inste
(pida) el agraviado; y b) La accin penal pblica que para perseguir un
delito, requiere de una autorizacin previa por parte del Estado luego del
trmite del antejuicio.

2.1 La accin penal pblica que depende de instancia particular.

Qu es y quines pueden instar a la persecucin en estos casos?

Es la potestad exclusiva que tiene "el agraviado directamente por el ilcito


penal", de instar a la persecucin penal, planteando ante el Ministerio
Pblico, el rgano jurisdiccional o polica nacional civil, la denuncia o
querella correspondiente, buscando que se le administre justicia; de forma
que una vez se haya presentado cualquiera de los actos introductorios
sealados, el rgano fiscal est obligado a investigar y perseguir penalmente
el ilcito.

Lo anterior lo prev el artculo 31 del c.p.p. cuando establece: "Ejercicio


condicionado. Cuando la accin pblica dependa de gestin privada, el
Ministerio Pblico slo podr ejercitarla una vez que, con respecto al hecho,
se formule denuncia o querella por quien tenga legitimacin para hacerlo,
pero se proceder de oficio en los casos previstos en el Cdigo Penal."(Es en
el cdigo procesal penal, artculo 24 ter que se seala cuando debe
procederse de oficio).

En caso de que la vctima fuere menor o incapaz, "(...) la instancia particular


podr efectuarla quien ejerza su representacin legal o por su guardador
(...)". (Artculo 24 ter Oto prrafo c.p.p.

Cules delitos requieren de instancia particular para


perseguirlos?

El artculo 24 ter del c. p. p. los establece as:


35

"1) Lesiones leves o culposas y contagio venreo;

2) La negacin de asistencia econmica paso a ser de accin pblica.

3) Amenazas, allanamiento de morada;

4) Los delitos de carcter sexual, pasaron a ser de accin pblica.

5) Hurto, alzamiento de bienes y defraudacin en consumos, cuando su valor


no excediere diez veces el salario mnimo ms bajo para el campo al
momento de la comisin del delito, excepto que el agraviado sea el Estado,
caso en que la accin ser pblica;

(A este respecto, vale acotar que el salario del campo se fija por da, de tal
manera que si el fijado fuese por ejemplo de: Q65.00 por da, y lo multiplicamos
por diez, tendramos que todo hurto, u otro de estos tres delitos que no exceda
de Q.650.00 nicamente podra perseguirse a instancia de parte y de este
valor y dems tendra que perseguirse obligatoriamente por el Estado porque
sera accin pblica.

6) Estafa que no sea mediante cheque sin provisin de fondos; o cuando el


ofendido sea el Estado, caso en que la accin ser pblica.

Es decir que toda estafa para poder perseguirla, se considera que debe de
instarse por el particular agraviado. (Exceptuando la estafa mediante
cheque sin provisin de fondos que se considera de accin privada) o
cuando el ofendido sea el Estado (considerada accin pblica). Existe
uniformidad en interpretacin de los rganos jurisdiccionales, de que si una
persona extiende un cheque cuya cuenta se encuentra cancelada, no
puede hablarse de estafa mediante cheque sin provisin de fondos, sino se
trata de un caso especial de estafa, puesto que ya existe un tipo especial de
ardid o engao.

7) Apropiacin y retencin indebida;


36

8) Los delitos contra la libertad de cultos y el sentimiento religioso;

9) Alteracin de linderos;

10)usura y negociaciones usurarias.

Cules son los actos introductorios para accionar el inicio de una


investigacin o proceso en estos casos?

Denuncia comn: Es decir que el agraviado puede por escrito u


oralmente hacer saber el delito cometido en su contra, a la polica,
al Ministerio Pblico o bien a un juzgado (Arts. 297 c.p.p.)

Querella: Acto por el cual el agraviado (a), pone en conocimiento


de un juez un acto ilcito. (Art. 302 c.p.p.).

Procede detener en flagrancia, en los ilcitos de accin pblica


dependiente de instancia particular?

El penltimo prrafo del artculo 24 ter cpp, establece: "(...) En casos de


flagrancia, la polica deber intervenir para evitar que contine la lesin del bien
jurdico tutelado o la comisin de otros delitos y para asegurar los medios de
investigacin". Es decir que en este tipo de delitos no debe de haber detencin
de personas, aunque sea delito flagrante, salvo que el agraviado en ese
momento lo denuncie, lo que dara por instada la accin dependiente de
particular y como consecuencia si podra haber una detencin, como sucede
en los supermercados en los que se pueda da un hurto, y el encargado pide
inmediatamente la intervencin de la polica nacional civil, caso en el que se
aprehende a la persona.

Tambin el artculo 285, segundo prrafo c. p. p. establece: "cuando la ley


condicione la persecucin penal a una instancia particular, a denuncia ...el
Ministerio Pblico la ejercer una vez producida, sin perjuicio de realizarla o
requerir los actos urgentes que interrumpan la comisin del hecho punible o
conserven elementos de prueba que se perderan por la demora. (...)" y el
artculo 289 c.p.p. tambin aclara: "(...) tan pronto el Ministerio Pblico tome
37

conocimiento de un hecho punible, por denuncia o por cualquier otra va


fehaciente, debe impedir que produzca consecuencias ulteriores y promover
su investigacin para requerir el enjuiciamiento del imputado...".

Por lo que el slo hecho de la existencia de delito flagrante, no significa que


ya se haya habilitado la iniciacin de la persecucin penal, y si se diera una
persecucin as, al no existir la legitimacin de la accin, bien cabe el
obstculo a la persecucin penal, conocido como "excepcin de falta de
accin", establecida en el artculo 294 numeral 2) del c.p.p. que si la misma
es declarada con lugar, se archivaran los autos. (Aunque tampoco declara
fenecido el proceso).

Se puede suspender o interrumpir la persecucin penal una vez


que se ha presentado la instancia particular a travs de denuncia
o querella?

Segn el artculo 19 c.p.p. y el Art. 285 c.p.p. en su primer prrafo establecen


que el ejercicio de la accin penal no se podr suspender, interrumpir o
hacer cesar, salvo en los casos expresamente previstos por la ley.

La accin penal pblica dependiente de instancia particular, puesta en


movimiento, puede ser suspendida a travs de instituciones como el criterio
de oportunidad o . la aplicacin de la suspensin condicional de la
persecucin penal, contemplados en los artculos 25 y 27 C.P.P. las cuales se
analizarn en la etapa intermedia por cuestiones de temtica.

Otras causas de suspensin de la persecucin penal son:

ET:1 Incapacidad del procesado: Si solo hay investigacin por el ente Fiscal,
puede continuarse; pero si hay proceso, este no puede seguirse hasta que
desaparezca la incapacidad del procesado. (Ver artculo 76 C.P.P)

La rebelda: Institucin dictada en contra de un sindicado que no ha


querido comparecer al ser citado o bien que se haya fugado cuando est
siendo procesado. (Ver artculos 79 C.P.P. y 80 C.P.P.).
38

Se puede revocar la accin penal pblica dependiente de


instancia particular una vez que se ha instado?

El artculo 35 del c.p.p. segunda lnea, es claro en establecer: "La instancia


particular podr ser revocada por el agraviado o su representante legal, con
anuencia del acusado. En caso de un menor o incapaz, su representante
legal puede revocar la instancia con autorizacin judicial. La retractacin de
la instancia particular se extiende a todos los partcipes en el hecho punible".
De tal manera que lo que contempla el cdigo tcnicamente es:
"revocacin de la instancia" y no el "desistimiento de la instancia".

2.1) La Accin Pblica que requiere de autorizacin estatal

Qu es?

Es la potestad que se ha reservado el Estado, de autorizar si se inicia


persecucin o no en contra de un funcionario pblico, por gozar del derecho
de "Antejuicio"; de manera que si se considera que una de estas personas
cometi un ilcito penal, deber de denunciarse el mismo, pero debe primero
de agotarse el trmite del antejuicio, en el que se declarar si ha lugar o no a
formacin de causa en su contra. Es decir que una vez declarado con lugar
la formacin de causa, la accin es pblica, o de persecucin obligatoria
por el ente fiscal.

El ltimo prrafo del artculo 24 ter del C.P.P., por ello establece: "para los
casos en que se requiere de autorizacin estatal para el inicio de la accin
penal, el Ministerio Pblico proceder como se establece en este Cdigo
para el trmite del antejuicio"

Cules son los delitos proseguibles por este tipo de accin?

Lo sern todos los ilcitos penales existentes, toda vez que la persona, goce
del derecho de antejuicio.

Cules son los actos introductorios para iniciar una persecucin


en este caso?
39

1) Se puede iniciar por denuncia o Querella, pero debe de llevarse el trmite


del antejuicio y obtenerse la declaracin de que "Ha lugar a formacin de
causa".

Se puede suspender o interrumpir la persecucin penal una vez


que se ha obtenido la autorizacin estatal a travs del antejuicio?

Segn el artculo 19 c.p.p. y el Art. 285 c.p.p. en su primer prrafo establecen


que el ejercicio de la accin penal no se podr suspender, interrumpir o
hacer cesar, salvo en los casos expresamente previstos por la ley.

Si se persigue a un funcionario pblico, nada obsta a que pueda


suspendrsele la persecucin a travs de instituciones como el criterio de
oportunidad o la aplicacin de la suspensin condicional de la persecucin
penal, contemplados en los artculos 25 y 27 c.p.p.

Otras causas de suspensin de la persecucin penal son:

L7
-1 Incapacidad del procesado: (Ver artculo 76 C.P.P)

La rebelda: (Ver artculos 79 C.P.P. y 80 C.P.P.).

Se puede revocar la accin penal pblica que depende de la


autorizacin estatal una vez que se ha declarado que ha lugar a
formacin de causa?

El artculo 35 en su primera lnea establece: "La autorizacin estatal para


perseguir es irrevocable."

Qu sucede si se persigue a un funcionario que goza de


antejuicio sin que se haya agotado este?

Si se iniciara persecucin penal en contra de un funcionario pblico que


goza de antejuicio, lo que correspondera inmediatamente sera el
planteamiento de un "Obstculo a la persecucin penal" contemplado en el
40

artculo 293 del c. p. p.

3) La accin privada (Artculo 24 ter del C.P.P.)

Qu es?

El trmino "Accin" conlleva la facultad de solicitar que se administre justicia,


y en este caso, esa facultad de pedir que se administre justicia, o se persiga el
o los ilcitos, est dada nicamente al titular del bien jurdico tutelado
(agraviado) o sus herederos, planteando la Querella correspondiente.

Quines pueden instar a la persecucin?

En este caso, la persecucin penal depende de que el propio agraviado o su


representante (a quien se denominar el proceso "Querellante exclusivo") inste
al rgano jurisdiccional, (un Tribunal de sentencia penal determinado por la
Suprema Corte de Justicia en cada departamento). Artculo 122 del c. p. p.
para que se persiga al o los sujetos activos del ilcito.

El artculo 24 quter, en su ltimo prrafo, establece: "...si carece de medios


econmicos, se proceder conforme el artculo 539 de este cdigo."; y ste
ltimo artculo establece: Artculo 539.- "Querella. Quien pretenda querellarse y
acredite carecer de medios econmicos para hacerlo, podr solicitar el
patrocinio del Ministerio Pblico. Este precepto rige especialmente para casos
de Accin Privada. Admitido el patrocinio, el interesado expedir el poder
especial correspondiente, mediante acta ante el Ministerio Pblico".

Cules son los delitos perseguibles por accin privada?

El artculo 24 Quter del C.P.P. establece qu delitos pueden ser perseguibles


a travs del ejercicio de esta accin, y lo seala as:

"Accin privada. Sern perseguibles, slo por accin privada los delitos
siguientes:

1) Los relativos al honor;


41

2) Daos;

3) (Todo este numeral fue derogado por el Congreso de la Repblica).

4) Violacin y revelacin de secretos;

5) Estafa mediante cheque. (...)"

Si la vctima de alguno de estos ilcitos fuese un menor o incapaz, se puede


iniciar a travs de quien ejerza su representacin legal o por su guardador. Se
proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que
no tenga padres, tutor ni guardador, o contra un incapaz que no tenga tutor
ni guardador, o cuando el delito fuere cometido por uno de sus parientes
dentro de los grados de ley, tutor o guardador. (Ver artculo 24 quter ltima
lnea del C.P.P.)

Cules son las formas de iniciar el proceso por accin privada?

El artculo 24 quter del C.P.P., ltimo prrafo seala: se proceder


"nicamente por acusacin de la vctima conforme el procedimiento
especial regulado..." y el artculo 474 del C.P.P., establece: "quien pretenda
perseguir por un delito de accin privada, siempre que no produzca impacto
social, formular acusacin, por s o por mandatario especial, directamente
ante el tribunal de sentencia competente para el juicio indicando el nombre
y domicilio o residencia del querellado y cumpliendo con las formalidades
requeridas".

Es decir que la forma de iniciar la persecucin penal es solamente a travs de


presentar una Querella ante un Tribunal de Sentencia y de conformidad con
el contenido del artculo 302 del c. p. p.

Se puede suspender o interrumpir la persecucin penal que haya


iniciado por accin penal privada?

De la misma forma que en el apartado de la accin pena pblica, la


42

suspensin e interrupcin de la persecucin pueden darse de conformidad


con la accin penal pblica; es decir que puede suspenderse una
persecucin si se concede un criterio de oportunidad o la aplicacin de la
suspensin condicional de la persecucin penal, contemplados en los
artculos 25 y 27 c.p.p.

Otras causas de suspensin de la persecucin penal son:

El Incapacidad del procesado: (Ver artculo 76 C.P.P)

-' La rebelda: (Ver artculos 79 C.P.P. y 80 C.P.P.).


L-J

Se puede revocar la persecucin penal una vez se haya


ejercitado la accin penal privada?

El artculo 36 del c.p.p. establece que puede "Renunciarse" a la persecucin


penal iniciada y lo seala as: "la renuncia de la accin privada slo
aprovecha a los partcipes en el hecho punible a quienes se refiera
expresamente. Si no menciona a persona alguna se entender que se
extiende a todos los partcipes en el hecho punible. El abandono de la querella
extinguir la accin respecto de todos los imputados que intervienen
efectivamente en el procedimiento. El representante de un menor o incapaz
no podr renunciar a la accin o desistir de la querella sin autorizacin
judicial."

Tambin en el artculo 483 del c. p. p. establece: "el querellante podr desistir


en cualquier estado del juicio con la anuencia del querellado sin
responsabilidad alguna; en caso contrario quedar sujeto a responsabilidad
por sus actos anteriores, el desistimiento deber constar en forma autntica o
ser ratificado ante el tribunal". Debe entenderse que si no se obtiene la
anuencia del querellado, podra plantearse por parte de ste, que se ha
tratado de una acusacin falsa, no obstante para ello se necesita que el
tribunal de Sentencia declare calumniosa la acusacin o denuncia. (Ver
artculo 483 del c.p.p. prrafo final).
43

B. Persecucin penal

Es entonces la consecuencia de haberse ejercitado cualquiera de los tipos


de accin penal descritos anteriormente.

En el caso de la accin penal pblica se inicia la investigacin o persecucin


al tenerse conocimiento por el ente fiscal, polica nacional civil o bien un
juzgado; y es obligatoria la persecucin.

En el caso de los delitos de accin penal pblica dependiente de instancia


particular; ser obligatoria su investigacin o persecucin, hasta que el
particular denuncie o querelle el hecho delictivo cometido en su contra.

En el caso previsto de accin pblica que depende de autorizacin estatal;


hasta en tanto no se haya declarado que ha lugar a formacin de causa
contra un funcionario que goce de antejuicio, no puede investigarse o
perseguirse con toda solvencia.

Por ltimo en los casos de los delitos contemplados de accin privada, hasta
que no se presente Querella por el agraviado o sus herederos, no puede
perseguirse a travs del juicio denominado "Juicio por accin privada."

D. Extincin de la persecucin penal

Los casos de extincin que aparecen en el artculo 32 del C.P.P. pueden


estudiarse conjuntamente con las que aparecen en el artculo 101 del C.P.P.,
que son causas que extinguen la responsabilidad penal y la pena, ya que;
"sobrevienen despus de la comisin del delito"22 e impiden que se pueda
seguir persiguiendo a la persona que se supone lo ha cometido, o bien
aunque el mismo ya haya sido condenado y penado, se da por terminada su
responsabilidad penal.

Veamos el contenido del artculo 32 del C.P.P. que establece que la


persecucin penal se extingue por ocho casos, que son:
44

1) Por muerte del imputado, el cual tambin aparece en los artculos 101 y
102 del C.P.P.

2) Por amnista: (La decreta el Congreso de la Repblica segn establecen


los artculos 101 y 102 del C.P.)

3) Por prescripcin: Establecida en el artculo 101 del C.P. literal d); esta causa
tiene tiempos determinados en los artculos 107 del C.P.; aunque existe en
algunos casos la imprescriptibilidad establecida en el artculo 21 segundo
prrafo de la Constitucin Poltica de la Repblica, en caso de que se
cometa algn delito contra un detenido o preso, por los agentes que le
custodian.

4) Por el pago del mximo previsto para la pena de multa, si el imputado


admitiere al mismo tiempo su culpabilidad, en el caso de delitos
sancionados slo con esa clase de pena. (Supuesto que parece no
aplicable, toda vez que, si una persona acepta culpabilidad y paga el
total de lo que determinado como pena en el delito del que se trate,
tendra que emitirse una resolucin, la cual por el apartado tratado
tendra que ser de extincin de la persecucin penal porque obviamente
no puede ser sentencia).

5) Por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensin sea


revocada, cuando se suspenda la persecucin penal. En caso de que se
haya aplicado la medida desjudicializadora del artculo 27 del C.P.P. y
transcurra el tiempo fijado en el ltimo prrafo de este artculo, y el
perseguido penalmente no haya dado ocasin para que se revoque dicho
beneficio, se tiene por extinguida la persecucin penal.

6) Por la revocacin de la instancia particular, en los casos de delitos


privados que dependan de ella. Este es el caso que se trat y contenido
en el artculo 35 del c. p. p. y que en su segunda lnea especfica, que la
instancia particular para perseguir un ilcito si puede ser revocada, lo que
hace que se extinga la persecucin.

7) Por la renuncia o por el abandono de la querella, respecto de los delitos


45

privados a instancia de parte. En este caso, debe relacionarse con los Arts.
36, 482 y 483 del C.P.P. que establecen que en la accin privada se
puede renunciar a la accin planteada y debe de ser con anuencia del
querellado, caso en el cual se extingue dicha accin penal y provoca
inmediatamente el sobreseimiento.

8) Por la muerte del agraviado, en los casos de delitos de accin privada; sin
embargo, la accin ya iniciada por el ofendido puede ser continuada por
sus herederos o sucesores, salvo casos establecidos por el Cdigo Penal.

La primera parte del inciso 8) transcrito, seala entonces que si se inici una
persecucin por un delito de accin privada, y muere el agraviado, pueden
continuar sus herederos o sucesores con esa persecucin.

Otras formas de extincin de la persecucin penal:

En el Cdigo Penal existen otras causas especficas como "Por perdn del
ofendido, en los casos en que la ley lo permite expresamente" y se
entiende que se refieren a casos como los siguientes:

a) Calumnia, 159 del C.P.; Injuria del 161 C.P.; Difamacin 164 del C.P.;
cuya cesacin del procedimiento se basa en el artculo 168 del C.P.
que consiste en retractarse y que el ofendido aceptare la retractacin.
Y ms especficamente el artculo 172 C.P. establece: "El perdn de la
parte ofendida extingue la responsabilidad penal o la pena en los
delitos de calumnia, injuria y difamacin contra particulares".

b) Segn el artculo 106 del C.P. el perdn del ofendido extingue la


responsabilidad penal y la pena si ya se hubiere impuesto, por delitos
que son perseguibles solamente si se presenta denuncia o querella; es
decir delitos perseguibles por accin pblica dependiente de instancia
particular y accin privada.

Nota importante:

Las instituciones de extincin, tambin revisten importancia puesto que al


46

darse una de ellas pueden provocar el planteamiento de excepciones que el


Cdigo Procesal Penal denomina: "Extincin de la persecucin penal".
Contenida en el artculo 294 numeral 3) del C.P.P. y que buscan que se
declare que ya no puede perseguirse o hacerse cumplir la pena si ya se ha
impuesto.
Captulo IV
La jurisdiccin y competencia penal,
Sujetos y auxiliares en el proceso.

Este captulo comprende el anlisis de muchas instituciones que fueron


reformadas por los decretos 18-2010 y 7-2011 del Congreso de la Repblica, y
comprende los artculos del 37 al 80 y 92 al 141 del c.p.p. en los cuales se
hace relacin de las siguientes instituciones:

A. La jurisdiccin y competencia penal,


B.Los Tribunales competentes del orden penal. (Que sufrieron reforma).
C. Instituciones para discutir la competencia penal, Inhibitoria y Declinatorio.
D. Los Impedimentos, excusas y recusaciones para los Jueces del orden
penal. (Que sufrieron reforma).
E. Sujetos procesales: acusadores, acusados y demandados; (Que sufrieron
reformas);
F. Consultores tcnicos como auxiliares.

A. La jurisdiccin y competencia penal

Jurisdiccin: Es "Poder o autoridad (...) para gobernar y poner en ejecucin


las leyes, o para aplicarlas en juicio (...)". 24 Segn el artculo 203 de la
C.P.R.G., "(...) corresponde a los tribunales de justicia la potestad de juzgar y
promover la ejecucin de lo juzgado. (...) La funcin jurisdiccional se ejerce,
con exclusividad absoluta, por la Corte Suprema de Justicia y por los dems
tribunales que la ley establezca. Ninguna otra autoridad podr intervenir en
la administracin de justicia. (...)"

El artculo 37 c. p. p. establece: "Jurisdiccin penal. Corresponde a la


jurisdiccin penal el conocimiento de los delitos y las faltas. Los tribunales
tienen la potestad pblica, con exclusividad, para conocer los procesos
penales, decidirlos y ejecutar sus resoluciones. "

La jurisdiccin o esa potestad de juzgar de conformidad con el artculo 39 del

47
48

c.p.p. tiene como caractersticas que es: "irrenunciable e indelegable" (113


L.O.J.), pues solamente corresponde a los tribunales de justicia juzgar y
ejecutar lo juzgado y a ningn otro ente se le puede delegar esta funcin,
tampoco los jueces pueden renunciar a administrar justicia penal ni delegarla
a otros, salvo que tuviesen causales legales para hacerlo, como
impedimentos y excusas, segn la Ley del Organismo Judicial en los artculos
122 y 123.

La jurisdiccin comprende los siguientes principios, "cognitio, vocatio,


iudicium, executio", es decir, facultades de conocer, convocar a las partes,
de resolver judicialmente y ejecutar las resoluciones dictadas.

Hasta dnde llega la potestad de juzgar y promover la ejecucin de lo


juzgado?

Segn el artculo 38 c. p. p. "la jurisdiccin penal se extender a los hechos


delictivos cometidos en el territorio nacional en todo o en parte, y a aquellos
cuyos efectos se produzcan en l, (...)"

Es decir que se puede juzgar en Guatemala lo siguiente:


a) Delitos que en su totalidad se hayan cometido dentro del territorio
nacional;
b) Hechos que parte se hayan cometido en Guatemala y parte no;
c) Hechos que se hayan cometido fuera de nuestro territorio, pero los efectos
se produzcan en el pas.

Competencia. Es la "Atribucin legtima a un juez (...) para el conocimiento o


resolucin de un asunto. Eduardo Couture la define como medida de
jurisdiccin asignada a un rgano del Poder Judicial, a efectos de la
determinacin genrica de los asuntos en que es llamado a conocer por
razn de la materia, cantidad y del lugar...".25

Segn el artculo 40 c. p. p. la competencia penal es "improrrogable", es


decir que no puede extenderse ms all de lo que se ha facultado juzgar en
materia, en lugar o cantidad por ejemplo.
49

B. Tribunales competentes en el orden penal y sus


atribuciones.

Segn el artculo 43 c. p. p. tiene competencia en materia penal:

1)Los Jueces de Paz;

2) Los Jueces de Primera Instancia.


Son unipersonales y los que actualmente juzgan son:
- Jueces de primera Instancia Penal, narcoactividad y delitos contra el
Ambiente en todo el territorio nacional;
- Jueces de primera Instancia penal de Delitos de Femicidio y otras
formas de violencia contra la mujer. (De ellos al ao 2011 hay en
Guatemala, Chiquimula y Quetzaltenango, segn acuerdo 1-2010 de la
C.S.J).

3) Los Jueces unipersonales de sentencia Penal, Narcoactividad y delitos


contra el Ambiente;
Fueron creados por las reformas del decreto 7-2011.

4) Los Tribunales de sentencia penal, narcoactividad y delitos contra el


ambiente;
Los integran 3 jueces y conocen el juicio oral en los mbitos sealados en su
nombre.

5) Los jueces unipersonales de primera instancia por procesos de mayor


riesgo;
Creados por el decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica y acuerdo 30-
2009 de la C.S.J.

6) Los Tribunales de sentencia penal, por procesos de mayor riesgo;


Creados por el decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica y acuerdo 30-
2009 de la C.S.J.

7) Los Jueces de ejecucin, (que son tambin de primera instancia).


50

8) Las Salas de la Corte de Apelaciones, del Ramo penal, narcoactividad y


delitos contra el ambiente. (Que son ya de segunda instancia) y,

9) La Cmara penal de la Corte Suprema de Justicia (Tambin considerada


2da Instancia).

Atribuciones especficas:

1. Jueces de Paz

Es juez unipersonal, con las funciones establecidas en el art. 44 del C.P.P.

El decreto 51-2002 de Congreso de la Repblica, cre Jueces de Paz de


Etapa Preparatoria y Jueces de Paz de Sentencia, que nunca se hizo positiva
y el decreto 7-2011 del Congreso de la Repblica la derog. 26

Competencia

La establecen los artculos 44, 108, 108 Bis y 465 Ter del Cdigo procesal penal
y esta abarca lo siguiente:

El artculo 465 Ter que fue creado por el Decreto 7-2011, establece que
los jueces de paz tienen competencia para llevar a cabo el llamado
"Procedimiento para delitos menos graves" que es un procedimiento
especial para el juzgamiento de delitos sancionados en el Cdigo
Penal con pena mxima de cinco aos de prisin.

El artculo 44 del cpp, seala:

-2 "a) Juzgarn las faltas, los delitos contra la seguridad del trnsito y
Z
aquellos cuya pena principal sea de multa conforme el procedimiento
especfico del juicio por faltas que establece este Cdigo.
51

L b) Tendrn a su cargo el control jurisdiccional de la investigacin


efectuada por el Ministerio Pblico en la forma que este Cdigo
establece, respecto de los delitos penados con prisin que no
exceda
de los cinco aos, con excepcin de /os delitos contemplados en la
Ley contra la Narcoactividad. Instruirn tambin, personalmente, las
diligencias que especficamente les estn sealadas.

Estarn encargados de la tramitacin y solucin del procedimiento


intermedio y del abreviado. Conocern, adems, del procedimiento de
liquidacin de costas, en los procesos de su competencia.

L c) Conocern a prevencin en los lugares donde no hubiere Juzgado


de Primera Instancia, o bien se encontrare cerrado por cuestiones de
horario, o por cualquier otra causa en los casos de delitos sancionados
con penas mayores de cinco aos de prisin.

EY d) Practicarn las diligencias urgentes y oirn a los detenidos dentro


del
plazo que manda la Constitucin Poltica de
la Repblica.

[A e) Tambin podrn autorizar, en los trminos que lo define el artculo


308 de este cdigo, los actos
de investigacin solicitados por el
Ministerio Pblico.

f) Autorizarn la aplicacin del criterio de oportunidad en los


casos que
establezca la ley.

(Pueden aplicar los casos del artculo 25 cpp, a excepcin del numeral 6).
52

g) Practicarn las diligencias para las cuales fueren comisionados por


los jueces de primera instancia, siempre que stos no tuvieren su sede
en la misma circunscripcin municipal.

h) Realizarn los actos relativos a la conciliacin, en los casos y forma


previstos en este cdigo y resolvern sobre las solicitudes de
aprobacin de los acuerdos alcanzados a travs de la mediacin.

E' nicamente podrn resolver sobre la prisin preventiva, la libertad de


los procesados, y las medidas sustitutivas, en los procesos sometidos a
su competencia conforme se establece en el presente Cdigo.

Ei fiLos jueces de Paz Penal ejercern el control jurisdiccional de los actos


de investigacin que realice el Ministerio Pblico, en los procesos
sometidos a su competencia. (...)"

El artculo 108 y 108 Bis del cpp, determinan:

k) Requerir a pedido de la vctima, la informacin a los fiscales dentro


de los plazos establecidos en el segundo prrafo del artculo 108 del
cpp, sobre el avance de una denuncia. (Ver artculo 5 del decreto 7-
2011 del Congreso de la Repblica que reform el artculo 108 del
cpp.).

I) Practicar las actuaciones determinadas en las literales de la a) a la d)


del artculo 552 Bis del Cdigo Procesal Penal, si el Ministerio Pblico se
lo pide practicar. (Ver artculo 6 del Decreto 7-2011 del Congreso de la
Repblica de Guatemala en el que se adicion el artculo 108 Bis del
cpp).
53

2. Los Jueces de Primera Instancia penal.

Es un juez unipersonal, y ahora los encontramos as:

A. Jueces de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el


Ambiente. Esto porque la Corte Suprema de Justicia, a travs de un Acuerdo
del ao 1994 unific la figura del Juez de Primera Instancia (Art. 47 c.p.p) con
el de Narcoactividad (Art. 45 c.p.p literal a) y con el de Delitos contra el
Ambiente (Art. 45 C.P.P. literal a).

B.Los jueces de Primera Instancia Penal de delitos de femicidio y otras formas


de violencia contra la mujer fueron creados porque as lo ordenaba el
artculo 15 de la Ley contra el femicidio y otras formas de violencia contra la
mujer. (De ellos al ao 2011 hay en Guatemala, Chiqumula y
Quetzaltenango, segn acuerdo 1-2010 de la C.S.J).

Competencia

De conformidad con el artculos 45 y 47 del cpp, les corresponde:

lU Llevan el control Jurisdiccional de la investigacin efectuada por el


Ministerio Pblico, a travs de la etapa preparatoria;

Tramitan y resuelven la etapa Intermedia y el Procedimiento Abreviado;

TI Conocen el Procedimiento de Liquidacin de Costas (Arts. 507 al 520


C.P.P);

El Conocen de los Recursos de Apelacin por el Juicio de Faltas (Art. 491


C.P.P.);

C9 Deben instruir personalmente otras diligencias que les seala el cdigo


procesal penal.
54

1=1 Tambin, conocen de las excusas y/o recusaciones en contra de los


Jueces de Paz.

De conformidad con el artculo 465 Bis del cpp, que fue adicionado por el
Decreto 7-2011 del Congreso de la Repblica, les corresponde:

El Llevar a cabo el procedimiento simplificado, que consiste en una


audiencia, sin llevar a cabo toda una etapa de investigacin en virtud
de que el fiscal considera contar con medios de investigacin
suficientes, no requerir investigacin posterior o complementaria y contar
ya con un hecho para acusar. Los casos pueden haber iniciado por
flagrancia, por citacin u orden de aprehensin y en la misma audiencia
se resolvera su procesamiento, la medida de coercin y de una vez si se
abre a juicio oral.

3. Los Jueces unipersonales de Sentencia.

Estos fueron creados a travs del Decreto 7-2011, y consiste en que los tres
jueces que integran un Tribunal de Sentencia llevarn unipersonalmente
debates hasta dictar sentencia de todos los delitos a excepcin de los
siguientes:

a) Los de competencia de los juzgados de Paz (Contra la seguridad del


trnsito y aquellos cuya pena principal sea de multa y los de pena
mxima de 5 aos de prisin);

b) Los de competencia de los Tribunales de sentencia colegiados o que


pueden ser llevados ante los tribunales de sentencia de mayor riesgo,
que son los contemplados en el artculo 3 del Decreto 21-2009 del
Congreso de la Repblica, (Genocidio, Delitos contra personas y bienes
protegidos por el Derecho Internacional Humanitario; Desaparicin
forzada; Tortura; Asesinato; Trata de personas; Plagio o Secuestro;
Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la ley contra la
delincuencia organizada; Delitos cuya pena mxima sea superior de
quince aos de prisin en la Ley contra la Narcoactividad; Delitos
55

contemplados en la Ley Contra el lavado de Dinero u otros Activos;


Delitos cuya pena mxima sea superior de quince aos de prisin en la
Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo; y Delitos
conexos a los anteriores; ya que estos sern juzgados por los Tribunales
colegiados y pueden ser llevados ante Tribunales de sentencia de
mayor riesgo).

Dentro de las razones que se consideran para legislarlos, est el poder


generar la posibilidad de aumentar el nmero de sentencias. Por lo que al
llegar a contar con instalaciones, se entiende que podra estarse llevando a
cabo a la misma vez, tres debates distintos.

Competencias:

De conformidad con el artculo 48 del cpp, (Reformado a travs del Decreto


7-2011) son:

Si
' Conocern unipersonalmente el juicio o Debate y pronunciarn la
sentencia respectiva de todos los procesos por delitos distintos a los de
mayor riesgo y que no sean competencia del tribunal colegiado.

151 Conocern de la audiencia de reparacin para la vctima, cuando se


haya dictado sentencia condenatoria. (Creada en el artculo 7 del
Decreto 7-2011 del Congreso de la Repblica de Guatemala);

E: Conocern del juicio para la aplicacin exclusiva de medidas de


seguridad y Correccin (Art. 484 al 486 C.P.P) en los casos que les
corresponden.

4. Tribunales de Sentencia penal, narcoactividad y delitos


contra el ambiente y los Tribunales de sentencia de
femicidio y otras formas de violencia contra la mujer.

Se integran por tres jueces, y a travs de Acuerdo de Corte, del ao 1994, se


unific a los Tribunales de Sentencia (Art. 48 C.P.P.), con los Tribunales de
56

Sentencia de Narcoactividad (Art. 45 literal b) C.P.P.) y los Tribunales de


Sentencia de Delitos contra el Ambiente (Art. 45 literal b) C.P.P.), por lo que
ahora se denominan: Tribunales de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos
contra el Ambiente.

Se crearon los denominados Tribunales de Femicidio y otras formas de


violencia contra la mujer, segn lo ordenado en el artculo 15 de la Ley que
lleva el mismo nombre.

Competencia

Segn el artculo 48 del cpp, que fue reformado por el Decreto 7-2011 del
Congreso de la Repblica, les corresponde:

Conocer del juicio oral del procedimiento comn y pronuncian


sentencia, solamente en los procesos por los delitos contemplados en
el artculo 3 del Decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica de
Guatemala y estos son: Genocidio, Delitos contra personas y bienes
protegidos por el Derecho Internacional Humanitario; Desaparicin
forzada; Tortura; Asesinato; Trata de personas; Plagio o Secuestro;
Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la ley contra la
delincuencia organizada; Delitos cuya pena mxima sea superior de
quince aos de prisin en la Ley contra la Narcoactividad; Delitos
contemplados en la Ley Contra el lavado de Dinero u otros Activos;
Delitos cuya pena mxima sea superior de quince aos de prisin en la
Ley para Prevenir y Reprimir e! Financiamiento del Terrorismo; y Delitos
conexos a los anteriores.

Conocen del juicio para la aplicacin exclusiva de medidas de


seguridad y Correccin (Art. 484 al 486 C.P.P).

IZ Algunos (segn Acuerdo de la Corte Suprema) conocen del juicio


especfico por delito de accin privada (Arts. 474 al 483 C.P.P).

El Una competencia especial asignada a uno de los jueces integrantes de


estos tribunales, est determinada en la Ley contra la Narcoactividad,
57

en el artculo 68, en el que regula que es un Juez de Sentencia del


departamento de Guatemala, el que debe de conocer de la solicitud y
trmite en va de incidente, sobre "la extradicin" por delitos de
narcoactividad.

ril Ojo que hay unos pocos an, que hoy en el 2011 estn solamente en
Guatemala, Chiquimula y Quetzaltenango, que les compete conocer
del juicio oral del procedimiento comn y pronuncian sentencia, en los
casos de Femicidio y otras formas de violencia contra la mujer

Nota: El art. 45 literal b) de C.P.P. est vigente y establece que los tribunales
de sentencia que conozcan de casos relativos a la narcoactividad y delitos
contra el ambiente, deberan de ser designados mediante un sorteo
realizado por la Corte Suprema de Justicia. De manera que al no hacerse as,
se considera que se incurre en un "motivo absoluto de anulacin formal",
segn el artculo 420 numeral 1), lo que puede causar la anulacin de un fallo
y el consiguiente reenvo.24

5. Los jueces de primera instancia por procesos de mayor


riesgo.

Esta figura, fue creada por el decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica y
acuerdo 30-2009 de la C.S.J.

Se determina a travs de un breve procedimiento que da inicio con la


peticin por parte del Fiscal General del Ministerio Pblico, de que un
proceso llevado en el interior de la Repblica o en algn juzgado o tribunal
de la misma capital y que est conociendo alguno de los delitos de
"Genocidio, Delitos contra personas y bienes protegidos por el Derecho
Internacional Humanitario; Desaparicin forzada; Tortura; Asesinato; Trata de
personas; Plagio o Secuestro; Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la
ley contra la delincuencia organizada; Delitos cuya pena mxima sea
superior de quince aos de prisin en la Ley contra la Narcoactividad; Delitos
contemplados en la Ley Contra el lavado de Dinero u otros Activos; Delitos
cuya pena mxima sea superior de quince aos de prisin en la Ley para
Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo; y Delitos conexos a los
58

anteriores," presenta durante su juzgamiento, caractersticas de riesgos


mayores para la seguridad personal de los jueces, magistrados, fiscales y
auxiliares de la justicia, as como imputados, testigos y dems sujetos
procesales que intervengan en ellos, y se considere que sean necesarias
medidas extraordinarias a la hora del juzgamiento, por lo que as lo solicitar
a la Corte Suprema de Justicia, la cual resolver a travs de la Cmara
Penal, y no obstante puede ser en cualquier etapa del proceso, al hablar de
jueces unipersonales se refiere a que si durante la etapa preparatoria o
intermedia as se considera, puede pedirse que se conozca el procedimiento
ante uno de los Jueces de Primera Instancia Penal, de Procesos de Mayor
Riesgo.

Lo que quiere decir que puede comenzar ante cualquier juzgado de primera
instancia penal, pero si se dan las caractersticas sealadas, entonces puede
pedirse y concederse el traslado del expediente para que lo contine
conociendo uno de estos funcionarios judiciales de procesos de Mayor
Riesgo.

Competencias:

Se les aplican los artculos 45 y 47 del c.p.p. en cuanto les corresponde as:

1_-1 Llevan el control Jurisdiccional de la investigacin efectuada por el


Ministerio Pblico, a travs de la etapa preparatoria;

Tramitan y resuelven la etapa Intermedia;

6. Los Tribunales de sentencia penal, por procesos de


mayor riesgo.

Creados tambin por el decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica y


acuerdo 30-2009 de la C.S.J.

De la misma forma que los juzgados unipersonales de procesos de Mayor


riesgo, puede suceder que en un juicio que est previo a iniciar la fase de
59

Debate, se considere por parte del Fiscal General del Ministerio Pblico, que
es un proceso que presenta "Mayor riesgo" llevarlo en el interior de la
Repblica o en la capital ante un Tribunal de sentencia que no sean estos, y
sea un proceso en el que se est juzgando alguno de los delitos de
"Genocidio, Delitos contra personas y bienes protegidos por el Derecho
Internacional Humanitario; Desaparicin forzada; Tortura; Asesinato; Trata de
personas; Plagio o Secuestro; Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la
ley contra la delincuencia organizada; Delitos cuya pena mxima sea
superior de quince aos de prisin en la Ley contra la Narcoactividad; Delitos
contemplados en la Ley Contra el /ovado de Dinero u otros Activos; Delitos
cuya pena mxima sea superior de quince aos de prisin en la Ley para
Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo; y Delitos conexos a los
anteriores," y hay riesgos mayores para la seguridad personal de los jueces,
magistrados, fiscales y auxiliares de la justicia, as como imputados, testigos y
dems sujetos procesales que intervengan en ellos, y se considere que sean
necesarias medidas extraordinarias a la hora del juzgamiento, se solicitar a
la Corte Suprema de Justicia, la cual resolver a travs de la Cmara Penal,
que el Debate sea llevado ante un Tribunal de Sentencia Penal de procesos
de Mayor Riesgo.

Competencias:

El Conocer del juicio oral del procedimiento comn y pronuncian


sentencia, solamente en los procesos que hayan sido declarados
como de Mayor riesgo, dentro de los delitos contemplados en el
artculo 3 del Decreto 21-2009 del Congreso de la Repblica de
Guatemala que son: "Genocidio, Delitos contra personas y bienes
protegidos por el Derecho Internacional Humanitario; Desaparicin
forzada; Tortura; Asesinato; Trata de personas; Plagio o Secuestro;
Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la ley contra la
delincuencia organizada; Delitos cuya pena mxima sea superior de
quince aos de prisin en /a Ley contra la Narcoactividad; Delitos
contemplados en la Ley Contra el lavado de Dinero u otros Activos;
Delitos cuya pena mxima sea superior de quince aos de prisin en
la Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo; y
60

Delitos conexos a los anteriores."

7. Salas de la Corte de Apelaciones del Ramo Penal,


Narcoactividad y delitos contra el Ambiente.

(Art. 49 del C.P.P.) Se integran por tres personas con la calidad de


Magistrados de Sala que llenan los requisitos establecidos en el artculo 217
de la Constitucin Poltica.

Estas tienen competencia para:

H=1 Conocer de los Recursos de Apelacin contra autos dictados por los
jueces (unipersonales) de Primera Instancia y los jueces de Ejecucin.
(Art. 404 C.P.P.)

El Conocer de los Recursos de Queja, contra la resolucin del Juez de


Primera Instancia que no de trmite a un Recurso de Apelacin. (Art.
412 C.P.P.).

Ei Conocer del Recurso de Apelacin, contra la sentencia de


Procedimiento Abreviado. (Arts. 49 y 466 C.P.P.).

F-21 Resolver de los Recursos de Apelacin Especial que se interponen en


contra de Sentencias de los Tribunales de Sentencia Penal,
Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente (Art. 415 C.P.P.) y de los
Recursos de Apelacin especial que tienen un procedimiento
especfico que se interponen contra autos dictados por los Tribunales
de Sentencia y Jueces de Ejecucin. (Arts. 415 y 435 al 436 C.P.P.).

8. La Cmara Penal de la Corte Suprema de Justicia

La Corte Suprema de Justicia es la que en su totalidad se integra con 13


Magistrados y actualmente se divide en 3 Cmaras que son:

a) La Cmara de Amparo y Antejuicio


61

b) La Cmara Civil y
c) La Cmara Penal.

La Cmara Penal conoce lo siguiente:

Los recursos de Casacin contra las sentencias emitidas por las Salas
de la Corte de Apelaciones del Ramo Penal, (Art. 437 C.P.P.).

151 Los recursos de Casacin contra los autos definitivos emitidos por las
Salas de la Corte de Apelaciones del Ramo Penal.

Los recursos o procesos de Revisin contra las sentencias penales


ejecutoriadas (Art. 453 en adelante C.P.P.).

El Procedimiento especial de averiguacin (Art. 467 del C.P.P.). (No obstante


el cdigo seala a la Corte Suprema de Justicia.

La solicitud de autorizacin para que un proceso sea declarado de


Mayor riesgo y su traslado a los jueces o Tribunales de esta
competencia.
Vale Acotar por ac que el Decreto 21-2009 que cre los procesos
por delitos de Mayor Riesgo, contempla en el artculo que si la
Cmara penal de la Corte Suprema de justicia, rechaza el
requerimiento de/ Fiscal General de otorgar la competencia para
que se conozca de un proceso por esta causa, entonces las partes
pueden presentar una apelacin ante el Pleno de la Corte Suprema
de Justicia dentro de los tres das y deber ser resuelta
inmediatamente.

9. Jueces de Ejecucin

Es un juez unipersonal y es una figura totalmente nueva en el actual sistema


acusatorio.

El Juez de ejecucin tiene a su cargo el control de la ejecucin de las penas y


62

todo lo relativo a ellas, incluso resolver lo relacionado a los llamados sustitutivos


penales a travs del trmite de los Incidentes, (Arts. 492 al 505 del C.P.P.).

C. Instituciones para discutir la competencia penal

El Cdigo Procesal Penal aborda de manera interesante este tema, y hace


una diferencia sustancial que existe entre las instituciones llamadas Inhibitoria
y Declinatorio, utilizadas para promover cuestiones de competencia en el
mbito penal, ya sea por territorio, conexin de causas o por razn de la
materia, haciendo resaltar su distincin.

El artculo 56 del c. p. p. establece: "Medios de promocin: El Ministerio


Pblico y cualquiera de las partes podrn promover una cuestin de
competencia, por inhibitoria, ante el tribunal al cual consideran competente,
o por declinatorio, ante el que tramita el procedimiento y al cual consideran
incompetente. (...)"

La Inhibitoria (Artculo 56 del C. P. P.)

Es el planteamiento que puede hacerse por los sujetos procesales, ante el


juez o tribunal que no se encuentra conociendo al momento de plantearla;
pero que se considera por estos, que es el verdaderamente competente
para conocer de un asunto; (por ejemplo, si se considera que el competente
para conocer fuese el juzgado de Antigua Guatemala y no el del municipio
de Mixco que ya estuviera conociendo el caso, se hace el planteamiento
ante el Juez de Antigua Guatemala); el autor Manuel Osorio25 cita como
Inhibitoria lo siguiente: "procedimiento mediante el cual un juez requiere a
otro, que entienda en un juicio, para que deje de actuar en l y pase la
jurisdiccin al juez requirente. Si el juez requerido mantiene su jurisdiccin, la
divergencia se resuelve por el tribunal superior competente."

La Declinatorio (Artculo 56 C.P.P.)

Esta institucin, segn el artculo 56 del C.P.P. debe presentarse ante el juez o
tribunal que tramita el procedimiento y al cual se considera incompetente, a
fin de que deje de conocer un caso por considerarse que no es su territorio,
63

su materia o alguno otro asunto.

Quin pueden presentar dichos planteamientos y cules son sus


requisitos?

Todos los sujetos procesales pueden hacerlo, pero debe observarse que el
artculo 56 del C.P.P., en su ltimo prrafo, establece: "al promover la cuestin,
quien la propone deber expresar como requisito para que se admita la
solicitud, que no ha utilizado el otro medio. Si resultare lo contrario, (es decir si
no se llena este requisito), aunque la cuestin se resuelva segn su pedido o
fuere abandonada, ser condenado en costas.".

En el segundo prrafo se instituye: "sin perjuicio de la facultad del tribunal de


examinar de oficio su propia competencia, quien utilice alguno de estos
medios no podr abandonarlo para recurrir al otro, ni emplearlos sucesiva o
simultneamente".

"En ambos casos, la solicitud se presentar por escrito, se agregar la prueba


documental en poder de quien la propone o se indicar el lugar donde se
halla y la oficina que deba ser requerida. En esa oportunidad, tambin
ofrecer toda la prueba que se pretenda utilizar". (Art. 58 del C.P.P. segundo
prrafo).

Cul es la oportunidad para plantearlos? (Artculo 57 C.P.P.).

Slo podrn ser propuestas hasta antes de comenzada la audiencia del


debate. Aunque la incompetencia por razn de la materia deber ser
declarada aun de oficio en cualquier estado del proceso.

Cul es el trmite de estos planteamientos?

El artculo 58 c. p. p. determina: "Trmite. La declinatorio o la inhibitoria se


tramitarn por la va de los incidentes. En ambos casos la solicitud se
presentar por escrito. Se agregar la prueba documental en poder de
quien la propone o se indicar el lugar donde se halla y la oficina que deba
ser requerida. En esa oportunidad, se ofrecer, tambin la prueba que se
pretende utilizar. (...)"
64

Segn las reformas del decreto 18-2010, el trmite que debe darse a estas
instituciones es el que aparece en el artculo 150 Bis cpp, as:

"Artculo 150 Bis. Trmite general de los incidentes. Cuando se promueva un


incidente para el cual este Cdigo no seale un procedimiento especfico, se
proceder de la forma siguiente:

a) La parte que promueve el incidente solicitar una audiencia para


sustanciar el mismo, exponiendo los argumentos que fundamentan
su peticin y proponiendo e individualizando la prueba cuando se
refiera a cuestiones de hecho. El incidente que sea promovido sin
cumplir con los requisitos anteriores ser rechazado.

b) El juez o tribunal que deba conocer del incidente citar al


imputado, al Ministerio Pblico y a las dems partes, a una
audiencia que deber realizarse dentro del plazo mximo de dos (2)
das en el caso que se trate de cuestiones de derecho, y cinco (5)
das en el caso que sea cuestiones de hecho.

c) Odas las partes y, en su caso, recibidas las pruebas, el rgano


jurisdiccional (ante quien se propuso), en la audiencia respectiva,
resolver el incidente sin ms trmite.

Si el incidente se promueve en el curso de una audiencia oral y no existe


otro procedimiento sealado en este Cdigo, se tramitar conforme a lo
dispuesto respecto de los incidentes durante el debate oral y pblico."

Cules son los efectos?

Si la inhibitoria es declarada con lugar, el juzgado o tribunal pedir el proceso


a donde corresponde, de conformidad con el artculo 58 tercer prrafo del c.
P. P-

Si la Declinatorio es declarada con lugar, el Juzgado o Tribunal remitir el


65

proceso a donde corresponde, segn el artculo 58 tercer prrafo del c. p. p.


(ntese que dice, "segn el caso" es decir, inhibitoria o declinatorio).

En ambos casos debe de actuarse de conformidad con los siguientes


parmetros:

- El artculo 61 C.P.P. establece: "cuando se trate de un delito de accin


pblica, y est firme la declaracin de incompetencia, el juez o tribunal
remitir de oficio los antecedentes al que se consider competente,
poniendo a su disposicin los detenidos que hubiere, sin perjuicio de la
realizacin de !os actos urgentes que no admitan dilacin. Y en los casos de
delitos de accin privada, debe actuarse anlogamente a solicitud del
querellante".

- Si la incompetencia es declarada de oficio, se deben remitir las actuaciones


a quien se considere competente y poner a su disposicin a los detenidos
que hubiere. (Artculo 57 C.P.P. segundo prrafo).

- Las cuestiones de competencia no suspenden el procedimiento


preparatorio, ni afectarn a esos actos, sin perjuicio de su renovacin o
ampliacin posterior si se considera necesario. Tampoco suspenden el
procedimiento intermedio, pero s las decisiones finales.

- Cuando la cuestin de competencia sea planteada durante el juicio (fase


de debate), el trmite se suspender hasta que fuere resuelta, sin perjuicio de
que se pueda ordenar una actuacin suplementaria. (Artculo 60 C.P.P.).

- Es importante anotar que segn el artculo 57 del C.P.P., en su tercer prrafo,


establece que las actuaciones practicadas con inobservancia de las reglas
para determinar la competencia por razn de la materia no tendrn validez,
excepto las que sean imposibles de repetir.

Puede impugnarse lo resuelto de la Declinatoria o Inhibitoria?

Se considera que por ser incidentes que llevan un trmite sealado en el c. p.


p. segn el artculo 150 Bis y no conforme a la Ley del Organismo Judicial, no
66

son susceptibles de ser atacados por la va de algn recurso contemplado en


el cdigo procesal penal y tampoco puede pensarse en un recurso de
reposicin porque este cabe cuando no se ha dado audiencia y no es
apelable la resolucin cuestin que al observarse el procedimiento del
incidente, si se concede audiencia para discutir dicha cuestin.

Tambin como nota interesante, se invita a considerar y leer que el mismo


propsito de discusin de la competencia, se contempla al plantearse la
llamada "excepcin de incompetencia" establecida en el artculo 294 del c. p.
p. Numeral 1). (Cuestin que ms adelante, en etapa preparatoria, se tratan
en lo relativo a las excepciones).

D. Los impedimentos, excusas y recusaciones para los


jueces.

- Los impedimentos: Son obstculos o circunstancias que imposibilitan


legalmente, seguir juzgando un caso. El Diccionario Enciclopdico de
Derecho Usual, lo seala como: "Todo requisito, causa, exigencia o
prohibicin que se opone a la ejecucin de determinado acto jurdico, con
los efectos de nulidad, penales o de otra ndole en cada caso establecidos."

El Artculo 122 de la Ley del Organismo Judicial de Guatemala establece


como Impedimentosios siguientes:

"Son impedimentos para que un juez conozca un asunto determinado:


a) Ser parte en el asunto.
b) Haber sido el juez o alguno de sus parientes, asesor, abogado o perito en
el asunto.
c) Tener el juez o alguno de sus parientes, inters directo o indirecto en el
asunto.
d) Tener el juez parentesco con alguna de las partes.
e) Ser el juez superior pariente del inferior, cuyas providencias pendan ante
aqul.
f) Haber aceptado el juez o alguno de sus parientes, herencia, legado o
donacin de alguna de las partes.
g) Ser el juez socio o partcipe con alguna de las partes.
67

h) Haber conocido en otra instancia o en casacin en el mismo asunto.

Cul es el trmite de los Impedimentos si existiere alguno?

Segn el artculo 130 de la Ley del Organismo Judicial se expone: "Trmite de


impedimentos. En caso de impedimento el juez se inhibir de oficio y remitir
las actuaciones al tribunal superior, para que resuelva y las remita al juez que
deba seguir conociendo."

- Las excusas: Segn el Diccionario de la Real academia de la Lengua


Espaola, es "Motivo o pretexto que se invoca para eludir una obligacin (...)"
Y para el Diccionario de Derecho Usual es: "Razn o causa para eximirse para
librarse de carga o cargo. (...)"

El Artculo 123 de la Ley del Organismo Judicial de Guatemala establece:

"Excusas. Los jueces deben excusarse en los casos siguientes:

a) Cuando tengan amistad ntima o relaciones con alguna de las partes, que
a juicio del tribunal, segn las pruebas y circunstancias, hagan dudar de la
imparcialidad del juzgador.

b) Cuando el juez o sus descendientes tengan concertado matrimonio con


alguna de las partes, o con parientes consanguneos de alguna de ellas.

c) Cuando el juez viva en la misma casa con alguna de las partes,


exceptundose el caso de hoteles o pensiones.

d) Cuando el juez haya intervenido en el asunto del que resulta el litigio.

e) Cuando el juez o sus parientes hayan sido tutores, protutores, guardadores,


mandantes o mandatarios de alguna de las partes o de sus descendientes,
cnyuges o hermanos.

f) Cuando la esposa o los parientes consanguneos del juez hayan aceptado


herencia, legado o donacin de alguna de las partes.
68

g) Cuando alguna de las partes sea comensal o dependiente del juez o ste
de aqullas.

h) Cuando el juez, su esposa, descendientes, ascendientes, o hermanos y


alguna de las partes, hayan otorgado un contrato escrito del que resulte una
relacin jurdica que aproveche o dae al juez, o a cualquiera de sus
parientes mencionados.

i) Cuando el juez, su esposa o parientes consanguneos, tengan juicio


pendiente con alguna de las partes o lo hayan tenido un ao antes.

j) Cuando el juez, antes de resolver, haya externado opinin, en el asunto que


se ventila.

k) Cuando del asunto pueda resultar dao o provecho para los intereses de/
juez, su esposa o alguno de sus parientes consanguneos.

1) Cuando el juez, su esposa, o alguno de sus parientes consanguneos tengan


enemistad grave con alguna de las partes. Se presume que hay enemistad
grave por haber daado o intentado daar una de las partes al juez o ste a
cualquiera de aquellos, en su persona, su honor o sus bienes, o a los parientes
de unos y otros mencionados en este inciso.

En las causas criminales, la acusacin o denuncia es motivo perpetuo de


excusa, pero no ser el antejuicio causa de recusacin ni de excusa de los
magistrados o jueces en los asuntos que estuvieran bajo su jurisdiccin y por
los cuales se hubiere iniciado, sino desde el momento en que se declare que
ha lugar a formacin de causa."

Cmo se plantea?

El artculo 63 del c. p. p. establece: "(...) El juez comprendido en alguno de


los motivos indicados (...) deber inhibirse inmediatamente y apartarse del
conocimiento y decisin del proceso."
69

Cul es el trmite de la excusa?

En el caso de jueces unipersonales, el artculo 126 de la Ley del Organismo


Judicial seala:

- El juez que tenga causa de excusa, lo har saber a las partes y stas en
el acto de la notificacin o dentro de veinticuatro horas, manifestarn
por escrito si la aceptan o no.

Vencido ese plazo sin que se hubiere hecho la manifestacin, se tendr


por aceptada la excusa y el juez elevar los autos al tribunal superior,
(En general es la Sala de apelaciones, si quien se excusa es de primera
Instancia; o bien un juzgado de instancia si quien se excusa es un juez
de paz) para el solo efecto que se designe el tribunal que deba seguir
conociendo;

- En el caso de que las partes acepten expresamente la causal, el juez


elevar los autos al tribunal superior para que designe el tribunal que
deba seguir conociendo.

Si una de las partes aceptare expresa o tcitamente la causa


invocada y la otra no, se elevarn los autos al tribunal superior, para
que dentro de cuarenta y ocho horas, resuelva acerca de su
procedencia, y si la declarare con lugar, remitir los autos al juez que
deba seguir conociendo.

- En el caso de que ninguna de las partes acepte la excusa, el juez


seguir conociendo; pero ya no podr ser recusado posteriormente
por la misma causa.

El artculo 127 de la Ley del Organismo Judicial seala cual es el Trmite en el


caso de excusa en tribunales colegiados:

- Si la excusa fuere de un miembro de un tribunal colegiado, la har


constar inmediatamente en las actuaciones, y el presidente del tribunal
70

o el que haga sus veces, mandar que se haga saber a las partes para
los efectos indicados en el artculo 126 de la L.O.J y que es lo siguiente:

- Las partes en el acto de la notificacin o dentro de veinticuatro horas,


manifestarn por escrito si la aceptan o no.

- Vencido ese plazo sin que se hubiere hecho la manifestacin, se tendr


por aceptada la excusa y el Presidente o quien haga sus veces,
elevar los autos al tribunal superior, (En general es la Sala de
apelaciones) para el solo efecto que se designe al juez que deba
seguir conociendo e integrando el tribunal colegiado en ese caso;

- En el caso de que las partes acepten expresamente la causal, el juez


Presidente, o el que haga sus veces, elevar los autos al tribunal
superior para que designe al juez que deba seguir conociendo.

- Si una de las partes aceptare expresa o tcitamente la causa


invocada y la otra no, se elevarn los autos al tribunal superior, para
que dentro de cuarenta y ocho horas, resuelva acerca de su
procedencia, y si la declarare con lugar, nombrar al juez que
integrar el tribunal colegiado y que deba seguir conociendo.

En el caso de que ninguna de las partes acepte la excusa, el juez seguir


conociendo e integrando el tribunal colegiado; pero ya no podr ser
recusado posteriormente por la misma causa.

Puede pedirse por las partes que los jueces se excusen?

El artculo 128 de la L. 0. J. determina: "Derechos de las partes. Las partes


tienen el derecho de pedir a los jueces que se excusen (...) con expresin de
causa, en cualquier estado del proceso antes que se haya dictado
sentencia. Si el juez acepta como cierta la causal alegada, dictar
resolucin en ese sentido y elevar las actuaciones al tribunal superior para
que dentro de cuarenta y ocho horas resuelva lo procedente. En caso de
declararla con lugar, remitir las actuaciones al que debe seguir
conociendo."
71

Qu efectos tiene en el procedimiento si un juez o varios se


excusan?

Segn el artculo 67 c. p. p. seala: "La excusa (...) no suspendern el trmite


del procedimiento. El juez que se inhiba de oficio (...) ser reemplazado,
conforme a la reglamentacin que dictar la Corte suprema de Justicia,
mediante comunicacin inmediata al nuevo juez, al Ministerio Pblico y a las
partes. En el procedimiento intermedio, la cuestin ser resuelta antes de
proseguir. En el juicio, (debate) previamente a la iniciacin del debate.

Cuando la inhibitoria (...) se produzca durante una audiencia o en el trmite


de un recurso, se considerar como cuestin previa a la prosecucin de la
audiencia. Si fuere rechazada, por manifiestamente improcedente,
continuar la audiencia."

El artculo 68 del c. p. p. Determina: "Producida la inhibitoria (...) el juez no


podr practicar acto alguno, salvo aquellos urgentes que no admitan
dilacin y que, segn las circunstancias, no puedan ser llevados a cabo por
el reemplazante."

- La Recusacin: Para el Diccionario de Derecho Usual, es " (...) el acto por el


cual se excepciones o rechaza a un juez para que entienda o conozca de la
causa, cuando se juzga que su imparcialidad ofrece motivadas dudas. (...)
Solicitar que un magistrado, juez, auxiliar o perito se aparte o abstenga de
tomar parte en una causa, en la que normalmente debera intervenir, por
ofrecer dudas su imparcialidad, obrar sobre l poderosos influjos a favor o en
contra de una parte, o ser fundada su amistad o enemistad con alguno de
los litigantes o los letrados."

La Ley del Organismo Judicial en el artculo 125 expone: "Recusacin. Son


causas de recusacin las mismas de los impedimentos y de las excusas. (...) "

Cundo es la oportunidad para plantear una recusacin?

a. Durante el procedimiento preparatorio


72

Puede plantearse y resolverse durante todo el curso de esta etapa, y debe


resolverse antes de su conclusin. (Art. 65 del C.P.P.)

b. Durante el procedimiento intermedio

Se considera que si se plantea en la audiencia oral de la etapa intermedia


debe procederse de conformidad con el artculo 150 Bis c. p. p. as:

"Si el incidente se promueve en el curso de una audiencia oral (...), se


tramitar conforme a lo dispuesto respecto de los incidentes durante el
debate oral y pblico."

Sin embargo el artculo 67 c. p. p. segundo prrafo seala: "Cuando la (...)


recusacin se produzca durante una audiencia o en el trmite de un recurso,
se considerar como cuestin previa a la prosecucin de la audiencia. Si
fuere rechazada, por manifiestamente improcedente, continuar la
audiencia."

c. Durante la fase del juicio (debate)

El artculo 344 reformado por el decreto 07-2011 determina: "(...) Dentro de


los cinco (5) das de fijada la audiencia de juicio, cualquiera de los sujetos
procesales puede solicitar audiencia para recusar a uno o ms jueces del
tribunal, la cual deber realizarse dentro de los tres (3) das siguientes a la
solicitud. (...)"

d. En los recursos (Art. 65 del C.P.P.)

Debe presentarse la recusacin, al momento de deducirlos, mencionando los


miembros del tribunal alcanzados por la recusacin si fuese ante un rgano
colegiado.

e. Recusacin fuera de los plazos anteriormente determinados


73

El penltimo prrafo del artculo 65 C.P.P. establece que "la recusacin que
se funde en un motivo producido o conocido despus de los plazos fijados,
ser deducida dentro de las veinticuatro horas de producido o conocido el
motivo, explicando esta circunstancia." Adems, se establece que si estando
en la fase del juicio se diese a conocer una ulterior integracin del tribunal,
previo a entrar a conocer el debate, los sujetos procesales tienen hasta
veinticuatro horas para plantear la recusacin, a partir de que se conozca la
integracin.

A pesar de lo anterior, si estando en debate surge una causal de recusacin


de algn miembro del tribunal o del tribunal en pleno, puede plantearse una
recusacin, porque es un principio procesal y un derecho ser juzgado por
jueces que se consideren imparciales, adems de que el ltimo prrafo del
artculo 65 C.P.P. establece que "durante las audiencias, la recusacin podr
ser deducida oralmente bajo las mismas condiciones de admisibilidad de las
presentadas por escrito, dejndose constancia en acta de sus motivos".

A quin le compete conocer y resolver la recusacin planteada?

- El artculo 66 primer prrafo del c. p. p. determina: "Competencia y


Trmite. La competencia de los impedimentos, excusas y recusaciones,
se regular por lo establecido en la Ley del Organismo Judicial."

- Es decir, que si se trata de Jueces de Paz, la resuelve el Juez de Primera


Instancia; y si se tratare de Jueces de Primera Instancia, incluyendo a
Tribunales de Sentencia, lo conocen y resuelven las Salas de la Corte
de Apelaciones; y si se tratare de asuntos en contra de los miembros
de las Salas de Apelaciones, conocer la Corte Suprema de Justicia, a
travs de su Cmara Penal.

Cul es el trmite de una recusacin?

- El artculo 66 segundo y tercer prrafo del c. p. p. segn el decreto 18-


2010, determina: "(...) El trmite de los impedimentos y excusas se
regular por lo establecido en la Ley del Organismo Judicial.
74

Las recusaciones y los incidentes que no sean de los sealados en el


prrafo anterior, sern tramitados de conformidad con el artculo 150
Bis de este Cdigo."

Pasos para plantear y resolver la recusacin:

- El artculo 64 del c. p. p. seala: "El Ministerio Pblico, las partes o sus


representantes, as como los defensores, podrn recusar a un juez
cuando exista uno de los motivos indicados en la ley."

- Segn el artculo 65 c. p. p. la recusacin debe de interponerse por


escrito indicando el o los motivos en que se funda y los elementos de
prueba pertinentes, si no se ofrece la prueba, la misma ya no puede
diligenciarse durante el trmite. (Arts. 135 y 139 de la Ley del Organismo
Judicial).

- El artculo 129 de la Ley del Organismo Judicial determina: "Si el juez


(recusado) estima que no es cierta la causal o que no ha lugar a la
recusacin, as lo har constar en resolucin motivada, y remitir las
actuaciones al tribunal superior, el que la tramitar y resolver como
incidente.

La Sala de Apelaciones (como tribunal superior cuando el recusado es


juez de primera instancia o de tribunal de primera instancia) o el juez
de primera instancia, (cuando el recusado es juez de paz), al recibir los
autos que consisten en la recusacin planteada y la posicin motivada
del juez recusado, correr audiencia a las partes por el trmino de dos
(2) das;

- Abrir a prueba el incidente por el plazo de ocho (8) das y

- Emitir la resolucin declarando con o sin lugar la recusacin


planteada; y si la declara con lugar, nombrar al juez que deba seguir
conociendo.
75

Qu efectos tiene en el procedimiento si un juez o varios son


recusados?

Segn el artculo 67 c. p. p. seala: "La (...) recusacin no suspendern el


trmite del procedimiento. El juez (...) recusado ser reemplazado, conforme
a la reglamentacin que dictar la Corte suprema de Justicia, mediante
comunicacin inmediata al nuevo juez, al Ministerio Pblico y a las partes. En
el procedimiento intermedio, la cuestin ser resuelta antes de proseguir. En
el juicio, (debate) previamente a la iniciacin del debate.

Cuando la (...) recusacin se produzca durante una audiencia o en el


trmite de un recurso, se considerar como cuestin previa a la prosecucin
de la audiencia. Si fuere rechazada, por manifiestamente improcedente,
continuar la audiencia."

El artculo 68 del c. p. p. determina: "(...) Planteada la recusacin, el juez no


podr practicar acto alguno, salvo aquellos urgentes que no admitan
dilacin y que, segn las circunstancias, no puedan ser llevados a cabo por
el reemplazante."

Pero, si la recusacin se declarare procedente, sern nulas las diligencias


practicadas desde la fecha en que se present la recusacin.

Si la recusacin se declara improcedente se impondr al recusante una


multa de quinientos a mil quetzales. Por no corresponderles conocer del
fondo del asunto, no podrn ser recusados los miembros del tribunal que
conozca de una recusacin. (Ver L. O. J.).

Se puede Impugnar lo resuelto en una recusacin o excusa?

Contra lo resuelto por tribunales colegiados, (Es decir si resolvi una excusa o
recusacin una Sala de Apelaciones), no cabe recurso alguno, segn los
artculos 140 ltima lnea, y 131 ltima lnea de la Ley del Organismo Judicial.

Por el contrario si quien resolvi la excusa o recusacin de un juez de paz, fue


un Juez de Primera Instancia, el artculo 404 numeral 2) del C.P.P., puede
76

aplicarse ya que en l se establece: "Son apelables los autos dictados por los
Jueces de Primera Instancia que resuelvan: (...) 2) Los impedimentos, excusas
y recusaciones."

E. Los sujetos procesales

Partes o sujetos procesales. Segn Vctor Moreno Catena28 tradicionalmente


la doctrina ha venido discutiendo acerca de la existencia o inexistencia de
partes en el proceso penal, sin haber llegado a adoptar un criterio claro al
respecto. A su modo de ver, la causa fundamental de esta polmica es el
hecho de que los procesalitas han partido desde el estudio del derecho
privado, y por tal motivo se toma como punto de referencia un concepto de
partes, construido exclusivamente para ser aplicado en un proceso civil con
objeto dispositivo, donde la legitimacin se confiere a partir de la titularidad
de los derechos subjetivos, que normalmente podran haberse satisfecho
fuera del proceso.

Este autor afirma que cuando se intenta trasladar dicho concepto al campo
del proceso penal, resulta imposible, desde todo punto de vista, hablar de
partes procesales con aqul sentido por la propia naturaleza del derecho
material con que se acta. Obviamente, no puede presentarse en el proceso
penal una persona que, basndose en un derecho subjetivo o en un inters
legtimo y personal, pretenda obtener la tutela judicial frente a otra o quien
demande en nombre propio una actuacin de la ley, sencillamente porque el
titular del ius puniendi no es otro que el Estado, y su ejercicio viene atribuido a
los tribunales a travs del proceso penal, nico medio de satisfacerlo.

Contina afirmando que parece lgico que el concepto de "parte" slo


puede extraerse de un anlisis estrictamente procesal, con independencia
del derecho material que se haga valer y de su disponibilidad por quienes
actan ante los rganos de un concreto orden jurisdiccional. Desde esta
perspectiva puede decirse que "parte procesal" es aquella que postula una
resolucin judicial frente a otra persona (parte activa), y aquella contra quien
se insta dicha resolucin (parte pasiva) con independencia de que el actor
sea o no titular del derecho material que se haga valer (en este caso, el
nico titular del derecho penal es el Estado).
77

En el proceso penal necesariamente han de existir dos sujetos que mantienen


posiciones contrapuestas, sin cuya concurrencia no se puede entrar en el
juicio, de modo que cuando no haya contradiccin (porque el rgano
pblico inste la absolucin del inocente o pida el sobreseimiento), finalizar el
proceso o no se llegar a abrir.

Hay una parte activa, un acusador que pide la condena porque


supuestamente el acusado ha cometido un hecho delictivo, por cuanto la
jurisdiccin no puede actuarse de oficio.

Como parte pasiva ha de haber un acusado, que ocupa la posicin


contraria frente a quien se pide condena, y quien se defiende de la
acusacin para obtener su absolucin o una condena menor.

En razn de las anteriores consideraciones, desde un punto de vista


estrictamente procesal, ha de sostenerse que efectivamente existen partes
en el proceso penal. Por un lado se hallan los sujetos que postulan en el
proceso una resolucin de condena, necesaria para abrir el juicio oral, las
partes acusadoras: el Ministerio Fiscal (Ministerio Pblico) y el acusador,
(Querellante Adhesivo o Exclusivo); aunque ninguno de ellos sea el titular del
ius puniendi (por esa razn un amplio sector de la doctrina los califica de
"partes formales").

Por otro lado estn la o las personas frente a quienes se pide la actuacin del
derecho penal, por suponer que son partcipes en la comisin de un hecho
delictivo: el acusado, que s es titular del derecho a la libertad y en todo caso
se le considera como parte en sentido material.

Tambin y desde luego, nadie pone en duda la presencia de verdaderas


partes cuando se trata de la pretensin civil de restitucin de la cosa,
reparacin del dao o indemnizacin de los perjuicios causados con los
hechos delictivos, situaciones que la ley permite acumular al proceso penal
(En el proceso penal guatemalteco, estas personas son: el Actor Civil y el
Tercero Civilmente Demandado).
78

Por ltimo, es de hacer notar que el Cdigo Procesal Penal guatemalteco, ha


nominado a estos, "sujetos procesales" pero en algunos artculos refiere el
trmino "partes".

E.11 Los sujetos acusadores


Ministerio Pblico
Querellante Adhesivo y Querellante Exclusivo

1. El Ministerio Pblico

Es el rgano del Estado que tiene asignadas constitucionalmente las funciones


de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad, de los derechos
de los ciudadanos y del inters pblico tutelado por la ley, de oficio o a peticin
de los interesados, as como velar por la independencia de los tribunales y
procurar ante stos la satisfaccin del inters social; tales funciones se ejercen
por medio de rganos propios, conforme a los principios de unidad de
actuacin y dependencia jerrquica, y con sujecin en todo caso a los de
legalidad e imparcialidad.29

En la Constitucin Poltica guatemalteca, aparece determinado en el artculo


250 de dicha normativa; y del 107 al 111 del Cdigo Procesal Penal.

Qu papel desempea en el proceso penal?

El Ministerio Pblico debe realizar las siguientes acciones:

El Recibir denuncias, o cuando tenga noticia de un hecho con


apariencia delictiva debe impedir que produzca consecuencias
ulteriores y promover su investigacin para requerir el enjuiciamiento
del imputado.
El Investigar para asegurar los elementos de prueba imprescindibles
sobre el hecho punible y sus partcipes. (Art. 289 C.P.P.).
El Debe de extender la investigacin no slo a las circunstancia de
cargo, sino tambin a las que sirvan para descargo, cuidando de
procurar con urgencia los elementos de prueba cuya prdida es de
79

temer.
El Si estima necesaria la prctica de un acto conforme a lo previsto para
la prueba anticipada o actos definitivos e irreproducibles, lo requerir
enseguida al juez competente o, en caso de urgencia, al ms
prximo.

Las funciones del ente fiscal estn establecidas en cada etapa del proceso,
las cuales se analizarn en su oportunidad al desarrollar el trmite del proceso
comn.

1.1 La Polica Nacional Civil como auxiliar del ente fiscal


Qu papel desempea la polica?

El artculo 107 C.P.P. segundo prrafo, establece que el Ministerio Pblico


tiene a su cargo la direccin de la Polica Nacional Civil en su funcin de
investigacin, dentro del proceso penal, y el ltimo prrafo del artculo 112
del c. p. p. lo establece as: "los funcionarios y agentes policiales sern
auxiliares del Ministerio Publico para llevar a cabo el procedimiento
preparatorio, y obrarn bajo sus rdenes en las investigaciones que para ese
efecto se realicen."

Sin embargo, el artculo 112 C.P.P. establece que dicho cuerpo de seguridad,
puede por iniciativa propia y en virtud de denuncia o por orden del Ministerio
Pblico realizar lo siguiente:

1. Investigar los hecho punibles perseguibles de oficio.

2. Impedir que stos sean llevados a consecuencias ulteriores.

3. Individualizar a los sindicados.

4. Reunir los elementos de investigacin tiles para dar base ala acusacin
o determinar el sobreseimiento.

5. Ejercer las dems funciones que se le asigne el Cdigo Procesal Penal (por
ejemplo, conducir a las personas que se nieguen a asistir a una citacin hecha
80

por los rganos jurisdiccionales, segn el artculo 173 c. p. p.)

6. No debe de olvidarse que si el hecho punible depende para su


persecucin de una instancia particular o autorizacin estatal, regirn las
reglas establecidas en los artculos 24 ter penltimo prrafo y 285 segundo
prrafo ambos del C.P.P. en los que se establece que en caso de
flagrancia, sino existe la autorizacin particular para que se inicie la
persecucin penal, la polica deber intervenir, solamente para evitar que
contine la lesin de bien jurdico tutelado o la comisin de otros delitos y
para asegurar los medios de investigacin.

2. El Querellante Adhesivo

Es la persona fsica o jurdica que, por haber sido ofendida o agraviada por
los hechos delictivos, se constituye en parte activa en el proceso penal
instando el castigo del responsable criminal, con lo que su papel en el
proceso parece estar teido de una especie de sentimiento de venganza. 30

Se adquiere la condicin de Querellante Adhesivo, generalmente con la


solicitud que se hace ante el juez de Primera Instancia penal de ser admitido
como tal, o bien con la interposicin de la Querella.

Quines pueden ser Querellantes Adhesivos?

Segn los Arts. 116 y 117 del C.P.P. pueden ser Querellantes Adhesivos para
provocar una persecucin penal, o adherirse a la ya iniciada por el Ministerio
Pblico los siguientes:

El El agraviado con capacidad civil;

E La vctima afectada por la comisin del delito, que no necesariamente


tiene que ser el titular del bien jurdico tutelado. (Como en el caso del robo
de un vehculo prestado).

Al cnyuge, padres, hijos de la vctima (por alguna razn no se legisl con


relacin a los hermanos de la misma) y la persona que conviva con ella en
81

el momento de cometerse el delito (este trmino no es claro y puede


entenderse de dos maneras: como puramente convivencia, y como
convivir maridablemente con la vctima).

1-1 A los representantes de una sociedad, si el delito es cometido en contra


de la sociedad, pero si quienes lo cometen son los que la dirigen,
administran o controlan, se consideran vctimas a los socios de la misma.

El A las asociaciones en los delitos que afecten intereses colectivos o difusos,


siempre que el objeto de la asociacin se vincule directamente con
dichos intereses. (En este caso es importante que el objeto realmente sea
proteger los intereses que se dicen afectados en la comisin de un delito,
de tal manera que si una entidad se dedica a la proteccin ambiental y
existe un ilcito de gran magnitud en relacin con este aspecto, bien
podra dicha asociacin considerarse agraviada y solicitar ser querellante
adhesivo, a travs de su representante legal o mandatario).

L l El representante o guardador en caso de menores o incapaces que sean


agraviados.

Cl La administracin tributaria en materia de su competencia.

121
-" Cualquier ciudadano o asociacin de ciudadanos contra funcionarios o
empleados pblicos que hubieren violado directamente derechos
humanos en ejercicio de su funcin, o con ocasin de ella, o por delitos
cometidos por funcionarios pblicos que abusen de su cargo.

E] Las entidades autnomas con personalidad jurdica.

Qu derechos tiene el agraviado o Querellante Adhesivo en el


proceso?

El artculo 117 del c. p. p. determina:

"(...) El agraviado, an cuando no se haya constituido como


querellante adhesivo de conformidad con el presente Cdigo, tiene
derecho a:
82

a. Ser informado sobre los derechos que le asisten en el


procedimiento penal.

b. Recibir asistencia mdica, psico-social, o cualquier otra que


tenga por objeto reducir las secuelas del hecho delictivo.

c. Que e! Ministerio Pblico escuche su opinin en el


procedimiento, fundamentalmente antes de las decisiones
definitivas o de las provisionales que implican clausura o extincin de
la persecucin penal.

d. A ser informado, conveniente y oportunamente, de las


decisiones fiscales y judiciales, e invitado a las audiencias en las que
su opinin pueda ser vertida.

e. A recibir resarcimiento y/o reparacin por los daos recibidos.

f. A recibir proteccin cuando su integridad fsica corra peligro, como


consecuencia de la persecucin penal en contra del sindicado.

g.A que existan mecanismos que disminuyan los riesgos de


victimizacin secundaria durante el proceso penal."

Puede existir en un mismo proceso varios Querellantes por


Adhesin?

Si en un mismo proceso varias personas con legitimacin para actuar, quieren


formar parte de un proceso penal, no existe bice que obligue a que se
unifique personera en una sola.

Por aparte, en doctrina se aclara que puede existir, pluralidad de


Querellantes Adhesivos, tanto si la causa se sigue por un solo hecho delictivo
sealado en contra de un sindicado; como cuando haya acumulacin de
objetos penales en los casos de conexin de causas penales, es decir si se
llegase a conformar, por ejemplo, un proceso penal por varios hechos
atribuidos al procesado. Siempre pueden coexistir varios acusadores
adhesivos.
83

2.1 El Querellante Exclusivo

As le denomina la ley procesal penal a la persona directamente agraviada y


titular del ejercicio de la accin, en los delitos perseguibles solamente a
instancia privada, establecidos en los Arts. 24 Quter y cuyo procedimiento se
desarrolla en los artculos 474 al 483 del c. p. p. (Por ejemplo, por delitos
como injuria, calumnia, etc.).

Podra el Ministerio Pblico constituirse como Querellante


exclusivo?

El artculo 539 c. p. p. establece que s puede, y lo seala de la siguiente


forma: "(...) Quien pretenda querellarse y acredite carecer de medios
econmicos para hacerlo, podr solicitar el patrocinio del Ministerio Pblico.
Este precepto rige especialmente para casos de delito de accin privada.
Admitido el patrocinio, el interesado expedir el poder especial
correspondiente mediante acta ante el Ministerio Pblico".

La forma de incorporarse al proceso, por parte de este sujeto, ser tratado en


el desarrollo del proceso comn por considerarlo ms tcnico as.

3. La Accin Civil o Accin reparatoria

Qu es la Accin Civil?

En la jurisdiccin criminal, "la que entablan la vctima de un delito o sus


derecho habientes para conseguir la restitucin de lo arrebatado, la
reparacin del dao y el resarcimiento de perjuicios." 3 consecuencia del
ilcito penal.

Juntamente con la persecucin penal se permite ejercer la llamada "accin


reparadora", es decir que al enjuiciamiento penal, se acumula la pretensin
reparadora civil, de restitucin de la cosa, reparacin de los daos materiales
y morales o de la indemnizacin de perjuicios segn los artculos 112 y 119 del

33 Guillermo Cabanellas De Torres, Diccionario enciclopdico de Derecho Usual. Pgina 81.


84

Cdigo Penal, de los cuales el primero de estos establece: "toda persona


responsable penalmente de un delito o falta, lo es tambin civilmente".

Cul es la funcin de la vctima o agraviado que ejerce la


accin reparadora?

Consiste en activar a travs de la peticin, la adopcin de medidas


cautelares que permitan asegurar los bienes suficientes para cubrir el monto
de la reparacin y recabar todos los elementos probatorios necesarios para
poder acreditar en la llamada audiencia de reparacin, cul es el dao
causado por el delito (dao emergente); perjuicio causado por este, (lucro
cesante o ganancias lcitas dejadas de percibir como agraviado), monto de
la indemnizacin, o la restitucin; de conformidad con el artculo 124 del
cdigo procesal penal, del decreto 7-2011 que reform el cdigo procesal
penal y en el que se establece:

"Artculo 124. Derecho a la reparacin digna. La reparacin a que tiene


derecho la vctima comprende la restauracin del derecho afectado por el
hecho delictivo, que inicia desde reconocer a la vctima como persona con
todas sus circunstancias como sujeto de derechos contra quien recay la
accin delictiva, hasta las alternativas disponibles para su reincorporacin
social a fin de disfrutar o hacer uso lo ms pronto posible del derecho
afectado, en la medida que tal reparacin sea humanamente posible y, en
su caso, la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la comisin
del delito; para el ejercicio de este derecho deben observarse las siguientes
reglas:

1.La accin de reparacin podr ejercerse en el mismo proceso penal una


vez dictada la sentencia condenatoria. El juez o tribunal que dicte la
sentencia de condena, cuando exista vctima determinada, en el relato de
la sentencia se convocar a los sujetos procesales y a la vctima o agraviado
a la audiencia de reparacin, la que se llevar a cabo al tercer da.

2. En la audiencia de reparacin deber acreditar el monto de la


indemnizacin, la restitucin y, en su caso, los daos y perjuicios conforme a
las reglas probatorias y, pronunciarse la decisin inmediatamente en la
85

propia audiencia.

(...) 4. No obstante lo anterior, en cualquier momento del proceso penal, la


vctima o agraviado podrn solicitar al juez o tribunal competente, la
adopcin de medidas cautelares que permitan asegurar los bienes
suficientes para cubrir el monto de la reparacin. (...)"

Quines pueden ejercitar la accin reparadora o tener derecho


a la reparacin digna?

Los agraviados d conformidad con lo descrito en el artculo 117 cpp, o


vctimas del ilcito, de conformidad con el artculo 124 del cpp, los cuales
sealan:

"Artculo 117 Agraviado. (...)

El agraviado, an cuando no se haya constituido como querellante


adhesivo de conformidad con el presente Cdigo, tiene derecho a:

a. A recibir resarcimiento y/o reparacin por los daos recibidos.


(...)"

Por su parte el artculo 124 c.p.p. seala

"Articulo 124. Derecho a la reparacin digna. La reparacin a que tiene


derecho la vctima comprende lo restauracin del derecho afectado por el
hecho delictivo, que inicia desde reconocer a la vctima como persona con
todas sus circunstancias como sujeto de derechos contra quien recay la
accin delictiva, hasta las alternativas disponibles para su reincorporacin
social a fin de disfrutar o hacer uso lo ms pronto posible del derecho
afectado, en la medida que tal reparacin sea humanamente posible y, en
su caso, la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la comisin
del delito; (...)"

Contra quines se puede ejercitar la accin civil?

El artculo 132 del c. p. p. establece que dicha accin puede ejercitarse en


86

contra de:

a) Contra el imputado, y procede aun cuando no estuviere individualizado.


(Ver el artculo 112 c. p.) y el artculo 1,647 del Cdigo Civil que establece:
"el responsable de un delito doloso o culposo, est obligado a reparar a la
vctima los daos o perjuicios que le haya causado".

b) Contra quien, por previsin directa de la ley (penal, civil), responde por los
daos y perjuicios que el imputado hubiere causado con el hecho
punible.

Ejemplos legales de quienes responden por lo que cause otra persona por un
delito:

Segn el Cdigo penal.

Art. 113 "Solidaridad de las obligaciones en el caso de ser dos o ms los


responsables civilmente de un delito o falta."

Art. 114 "El que hubiere obtenido beneficio econmico de los efectos de un
delito, aunque no hubiere sido partcipe en la ejecucin del mismo."

Art. 115 "Los herederos del responsable penalmente en cuanto a la


responsabilidad civil solicitada."

Art. 116 "Los guardadores legales de los inimputables, si incurrieron en


descuido o negligencia en la vigilancia de estos al cometer el hecho."

Art. 117 "Las personas a cuyo favor se haya precavido el mal, en el caso de
que se haya cometido un hecho ilcito por Estado de Necesidad."

Art. 118 "Las personas que causen el miedo invencible o la fuerza exterior, y
no el que como consecuencia de ello haya cometido un hecho que
ocasione daos, ya que a ste ltimo se le exime de responsabilidad penal
por causa de inculpabilidad."
87

Segn el Cdigo Civil

Art. 1,649. "En los accidentes de trabajo son responsables los patronos,
aunque mediare culpa del trabajador; pero no responder del accidente
cuando el trabajador lo haya voluntariamente producido."

Art. 1,651. "Las empresas o el dueo de cualquier medio de transporte, sern


solidariamente responsables con los autores y cmplices de los daos o
perjuicios que causen las personas encargadas de los vehculos, aun cuando
la persona que los cause no sea empleada de dichas empresas o del dueo
del medio de transporte, siempre que el encargado de los vehculos se los
haya encomendado, aunque fuere de manera transitoria."

Puede plantearse la accin de reparacin, aparte del proceso


penal?

El artculo 124 del c. p. p. establece en su segundo prrafo que la accin de


reparacin podr ejercerse en el mismo proceso penal una vez dictada la
sentencia condenatoria.

Pero en el ltimo prrafo seala: "Si la accin reparadora no se hubiere


ejercido en esta va, queda a salvo el derecho de la vctima o agraviado a
ejercerla en la va civil."

Vctor Moreno Catena, autor ya citado, manifiesta que se permite realizar tres
consideraciones de gran inters en esta institucin:

a) El acreedor de esa pretensin civil puede renunciar a ella, excluyndose


del proceso penal, el objeto civil.

b) Reservarse el ejercicio de la accin reparadora para un proceso civil


posterior, con los mismos efectos, pero debe constar expresamente la
reserva en la sentencia que recaiga.

c) El perjudicado por el delito puede constituirse tambin en parte procesal,


pero al solo efecto de obtener la tutela judicial respecto del contenido
88

patrimonial, dejando en manos del Ministerio Pblico o de otros


acusadores particulares las actuaciones procesales relativas al objeto
penal.

Puede el Ministerio Pblico ejercitar la accin reparadora?

Segn el artculo 538 del C.P.P. describe: "Delegacin de la accin civil.


Cuando el titular de la accin sea un menor o incapaz que carezca de
representacin, el Ministerio Pblico se encargar del seguimiento en la forma
legal que corresponda."

Se considera de importancia debatir este tema, ya que a criterio del autor, no


es al ente fiscal a quien le corresponde representar a los menores o incapaces,
sino a la Procuradura General de Menores, quienes en todo caso si tienen la
representacin legal de stos.

El artculo 31 de la Ley Contra la Narcoactividad establece: "Oportunidad. El


Ministerio Pblico, en representacin de la sociedad, deber ejercer la
accin civil conjuntamente con la accin penal y ambas se deducirn
conforme las normas del proceso penal".

Si bien en el artculo citado, se concede la potestad al ente fiscal para que


plantee la accin civil por delitos provenientes de Narcoactividad, tambin
es criterio del autor que es discutible el tema porque segn el artculo 252 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, es a la Procuradura
General de la Nacin quien representa al Estado de Guatemala, y a ella le
correspondera procurar un resarcimiento por daos y perjuicios causados a
la sociedad guatemalteca y no al ente fiscal.

En ambos casos, si bien se pueda solicitar ser actor civil por el ente fiscal,
tambin es cierto que la oposicin a dicha pretensin podra hacerse a
travs de los mecanismos establecidos en el artculo 294 del C.P.P.
denominadas, "excepciones" o a travs de una "Inconstitucionalidad en
caso concreto" buscando como resultado, la separacin del Ministerio
Pblico de la figura de Actor Civil, por vulnerar una norma constitucional. (El
cmo puede hacerse es motivo de exposicin en el juicio comn).
89

Es obligacin del Ministerio Pblico averiguar sobre el dao


causado?

Aunque no hemos ingresado a analizar el proceso comn, es interesante


trasladar parte del primer prrafo del artculo 309 C.P.P. que dice: "(...) en la
investigacin de la verdad, el Ministerio Pblico... verificar tambin el dao
causado por el delito, aun cuando no se haya ejercido la accin civil"

Puede existir pluralidad de personas que pretendan reparacin?

Se considera que tambin pueden coexistir varias personas que pretendan la


accin reparadora, mismos que pueden ser personas distintas de las que en
un proceso ostenten la calidad de acusadores por adhesin, o bien pueden
ser los mismos personajes. (Ver artculos 112, 113, 114, 115, 116 del C.P.).

Cundo prescribe el derecho para accionar civilmente?

El artculo 1,673 del Cdigo Civil establece: "La accin para pedir la
reparacin de los daos o perjuicios a que se refiere este ttulo, prescribe en
un ao, contado desde el da en que el dao se caus, o en que el ofendido
tuvo conocimiento del dao o perjuicio, as como de quien lo produjo."

E.2 De los Sujetos Acusados

1. El Sindicado

El Cdigo Procesal Penal en el artculo 70 le da diferentes denominaciones:


sindicado, imputado, (sealado como posible autor de un hecho punible o
de participar en l); procesado (sujeto a proceso penal por el auto de
procesamiento); acusado (el que lo ha sido a travs del planteamiento
respectivo del Ministerio Pblico); condenado (sobre quien recay ya una
sentencia condenatoria firme).

La condicin de imputado en un proceso se adquiere desde el momento en


90

que la autoridad fiscal o judicial comunica a una persona que se le est


investigando por la comisin de determinados hechos delictivos y se le
atribuye una participacin en los mismos. La condicin de imputado deja de
ser cuando finaliza el proceso o se haya dictado sentencia absolutoria y est
firme.

El imputado es la parte pasiva necesaria del proceso penal, se ve sometido al


proceso y se encuentra amenazado en su derecho a la libertad, en el
ejercicio o disfrute de otros derechos cuando la pena sea de naturaleza
diferente. Se le atribuye la comisin de hechos delictivos, y pesa sobre ste la
posible imposicin de una sancin penal al momento de que se dicte la
sentencia. De no existir persona contra quien se dirija la acusacin, no puede
entrarse en el juicio y, por tanto, no cabe dictar sentencia condenatoria, de
aqu que se considere como diligencia de investigacin imprescindible la
identificacin y determinacin del imputado. 31

El artculo 309 del C.P.P. establece que la segunda cuestin objeto de la etapa
preparatoria despus de la averiguacin del hecho, consiste en determinar
"(...) quines son los partcipes, procurando su identificacin y el conocimiento
de las circunstancias personales que sirvan para valorar su responsabilidad o
influyan en su punibilidad", si esto no se llega a lograr, se tendr que mandar a
archivar la causa de conformidad con el artculo 327 del C.P.P. que seala
"Archivo. Cuando no se haya individualizado al imputado (...), el Ministerio
Pblico dispondr, por escrito, el archivo de las actuaciones, (...)" 32

Qu sucede si el sindicado proporciona datos falsos de


identificacin?

El artculo 72 del C.P.P. establece que debe de identificarse al sindicado en la


primera oportunidad que comparezca ante el juzgado que conozca de su
causa, pero, si esta persona proporciona datos falsos o se abstiene de
proporcionarlos se puede proceder a identificarlo por medio de testigos u
otros medios. La duda sobre la verdadera identidad de una persona
procesada, no altera el curso del procedimiento, pues existe la posibilidad de
que los errores sobre esos datos puedan ser corregidos en cualquier
oportunidad, an durante la ejecucin penal.
91

Quines tienen capacidad y legitimacin para intervenir en el


procedimiento como Imputado?

Primero, segn el Cdigo Penal, solamente las personas fsicas pueden


ostentar dicha capacidad, ya que incluso en el caso de que se trate de
delitos cometidos a travs de personas jurdicas, deben de responder por
ellas los representantes legales de las mismas, (artculo 38 C.P.); y la
legitimacin del imputado no es ciertamente un tema problemtico, ya que
toda persona se encuentra pasivamente legitimada en el proceso por el
mero hecho de resultar imputada en un procedimiento penal.

Sin embargo, las personas jurdicas pueden ser capaces de estar sindicadas
de ilcitos penales; segn la Ley Contra la Narcoactividad, en su artculo 10,
Ley contra la Defraudacin y el Contrabando Aduanero en su artculo 13, y
otras, las cuales establecen que las personas jurdicas pueden ser
consideradas como autores de ilcitos penales, aunque refiere el profesor,
Eduardo Gonzlez en su libro Apuntes de Derecho Pena! Guatemalteco,
"aunque aparecen en la Ley Contra la Narcoactividad penas aplicables a las
personas jurdicas, en ningn tipo penal se contempl como consecuencia
jurdica dichas penas, por lo cual son inaplicables."

Qu sucede si quien comete un posible ilcito es un incapacitado


mentalmente?

Si una persona al cometer un ilcito penal se encuentra en situacin de


incapacidad mental, debe atenderse a que la ley establece que es
inimputable (no pude imponrsele una pena); pero no puede sencillamente
dejrsele en plena libertad, sino debe de iniciarse un proceso especfico
denominado "juicio para la aplicacin exclusiva de medidas de seguridad y
correccin" estipulado en los artculos 484 al 487 del C.P.P.

Es decir que despus de cometido el hecho, puede ponrsele a disposicin


de un rgano jurisdiccional competente y ste con base en el artculo 77 del
C.P.P., proceder a su internacin para observacin. La institucin en la cual
se interne proveer un informe sobre el estado psquico del imputado, y si es
92

necesario su internamiento.

Qu sobreviene si un imputado cae en situacin de incapacidad


mientras se le est procesando penalmente?

Si durante el procesamiento de una persona se determina que entra en un


estado de incapacidad, debe de procederse de conformidad con el artculo
76 del C.P.P. el cual determina que se provoca la suspensin de su
persecucin penal, hasta que desparezca esa incapacidad. Esto no significa
que el Ministerio Pblico no investigue el hecho, puesto que es su obligacin,
y si se tienen concretas sospechas de que la persona que padece de esa
incapacidad es la que ha cometido el hecho ilcito, debe de pedirse la
aplicacin del juicio mencionado de aplicacin de medidas de seguridad
y/o correccin; sin embargo, si durante el procesamiento por el juicio
especfico mencionado, recobra la capacidad mental, puede incluso en el
mismo debate entrarse a resolver su situacin de conformidad con el artculos
485 numeral 3) y 486 del c. p. p.

La Incapacidad en un juicio penal es lo mismo que la


Interdiccin civil?

No es as, la incapacidad del procesado, debe ser comprobada por el juez o


tribunal que conozca en el momento en que se produzca, y con base en
dictmenes de psiquiatras o psiclogos nombrados o designados para el
efecto, es decir que es distinto de la declaracin de interdiccin del mbito
civil. Al comprobarse la misma, debe de nombrrsele un tutor para que ejerza
los derechos del incapaz, en el proceso especfico. (Ver artculo 76 ltimo
prrafo del C.P.P.).

Qu sucede si existen varios procesados y solo uno de ellos cae


en situacin de incapacidad mental?

No obstante, sea declarada la incapacidad de un sujeto dentro de un


proceso penal, no debe inhibirse la averiguacin del hecho o continuar con
el procedimiento con respecto a otros imputados, ya que la persona puede
recobrar la capacidad y ser sometida a un juicio oral comn. Adems para
93

la aplicacin de una medida de seguridad y/o de correccin, debe de


probrsele que la persona incapacitada mentalmente lo ha cometido para
poder imponerle tales instituciones.

Puede un imputado negarse a comparecer a una citacin,


ausentarse sin causa justificada o darse a la fuga si ya se le est
procesando?

No pueden tomarse tales actitudes, ya que si as se hiciera, se prev en el


artculo 79 del c. p. p. la llamada "Rebelda", as: "Ser declarado rebelde el
imputado que sin grave impedimento no compareciere a una citacin; se
fugare del establecimiento o lugar en donde estuviere detenido; rehuyere la
orden de aprehensin emitida en su contra, o se ausentare del lugar
asignado para residir, sin licencia del tribunal." (Este ltimo caso para cuando
se haya otorgado medida sustitutiva).

La consecuencia de declarar la rebelda es ordenar la aprehensin del


sindicado donde lo hubieren, orden de arraigo para que no pueda salir del
pas, la publicacin de fotografas, dibujo, datos y seas personales del
rebelde para hacer fcil su detencin inmediata y posteriormente su prisin
preventiva.

Cules son los efectos de la Rebelda?

Esta no suspende el procedimiento preparatorio o fase de investigacin,


pero, si se diera en la etapa intermedia, la misma debe suspenderse hasta
que fuere habido; de igual forma se proceder para el caso de la etapa de
debate.

Si el sindicado fuere aprehendido el proceso continuar segn el estado en


que se haya quedado, respecto de este procesado y si hubieren otras
personas en el proceso, debera de continuarse en forma normal, el proceso
de estos, sin interrumpirlo.

Puede existir pluralidad de sujetos en la posicin pasiva del


proceso?
94

Puede existir pluralidad de sujetos acusados como autores y partcipes en un


solo hecho delictivo que haya de ser enjuiciado en un nico proceso, o bien,
que siendo distintos los hechos, deba resolverse sobre ellos en una misma
sentencia por razn de la conexin de causas, por suponerse que algunas
personas participaron en los mismos.

1.1 La Defensa Tcnica del sindicado

El derecho a elegir defensor de confianza

Segn el artculo 92 C.P.P. el sindicado tiene derecho a elegir un abogado


defensor de su confianza. Si no lo hiciere, el tribunal lo designar de oficio, a
ms tardar antes de que se produzca su primera declaracin sobre el hecho,
(respetndose la forma en que el Instituto de Defensa Pblica Penal
reglamenta la prestacin de este servicio). Adems, se admite que el propio
sindicado pueda defenderse por s mismo, pero es necesario que dicha
persona posea el ttulo de abogado, a efecto de que no se vea perjudicada
la defensa tcnica a observarse en todo proceso.

Quines pueden ser abogados defensores? (Artculo 93 del C.P.P.)

Solamente los abogados colegiados activos pueden ser defensores y no


puede darse mandato alguno con respecto a esta calidad.

Cmo puede proponerse un abogado defensor? (Artculo 94 del C.P.P.)

Los defensores sern admitidos de inmediato y sin ningn trmite por la


Polica, el Ministerio Pblico o por el Tribunal competente. (No se necesita
obligadamente presentar memorial donde se le propone, ni resolucin escrita
obligada para darle intervencin). Incluso el artculo 314 del C.P.P. en su
ltimo prrafo tiene establecido: "(...) Los abogados que invoquen un inters
legtimo debern ser informados por el Ministerio Pblico acerca del hecho
que se investigo y de los imputados o detenidos que hubiere. A ellos tambin
les comprende la obligacin de guardar reserva."
95

El artculo 98 C.P.P. establece que si el imputado estuviere privado de libertad


cualauier persona podr asignarle, por escrito, un defensor ante la Polica o
las autoridades encargadas de su custodia, o verbalmente ante el Ministerio
Pblico o el juez.

Puede un mismo abogado defender a varios sindicados? (Artculo 95 C.P.P.)

En principio es inadmisible defender a varias personas, sin embargo se


permite hacerlo, siempre y cuando no exista incompatibilidad entre los
mismos defendidos, ya que esto podra dar lugar a ilegitimidad, al defender a
personas que en un momento dado puedan inculparse recprocamente.

Qu nmero de defensores est permitido para cada sindicado? (Art. 96 del


C.P.P.)

El imputado no podr ser defendido simultneamente por ms de dos


abogados durante los debates o en un mismo acto. No es necesario
notificarle a los dos, sino la notificacin practicada a uno de ellos basta; y
aunque los dos conservan sus facultades autnomas, en la etapa intermedia
o en conclusiones del debate, no pueden intervenir los dos, sino solamente se
le concede la palabra a uno de ellos.

Cada defensor puede designar un sustituto para que intervenga si el titular no


puede hacerlo, y la interpretacin que se ha dado a este artculo se refiere a
que cada defensor de los dos, tenga un sustituto, por lo que puede haber
hasta cuatro abogados para una misma persona, dos titulares y dos
suplentes. (Ver el artculo 97 del c. p. p.).

Cules son las facultades del defensor dentro del proceso?

El artculo 100 del C.P.P. contempla que el defensor atender las indicaciones
de su defendido, pero acta bajo su propia responsabilidad al efectuar .la
defensa por los medios legales que utilice, y el Art. 101 del C.P.P. refiere que
tanto el imputado como su defensor, pueden indistintamente pedir,
proponer, o intervenir en el proceso, sin limitacin.
96

Puede renunciar un abogado defensor y en el mismo momento dejar el


proceso?

El abogado defensor puede renunciar al ejercicio de la defensa tcnica


segn el artculo 102 c. p. p. y en este caso se proceder as: "(...) el Ministerio
Pblico o el tribunal competente fijar un plazo para que el imputado pueda
reemplazarlo, vencido el cual ser sustituido por un defensor nombrado de
oficio por el tribunal. El renunciante no podr abandonar la defensa hasta
que intervenga su sustituto. No se podr renunciar durante el debate o las
audiencias." En este caso como no hay un plazo establecido para que
pueda nombrarse un defensor de confianza luego de una renuncia, se
puede hacer uso del artculo 176 del C.P.P. que contempla otorgar audiencia
por tres das, para que se nombre al sustituto.

Qu sucede si un abogado abandona la defensa tcnica?

Si el abogado defensor abandonare dicho cargo sin causa justificada, segn


el artculo 103 y 105 del c. p. p. Incurre en falta grave y debe de comunicarse
al Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, y el
Juez o Tribunal competente, al momento del abandono, deben correrle
audiencia al procesado, a fin de que nombre abogado de su confianza y, en
caso contrario, nombrarle abogado de oficio.

Un abogado que ha abandonado una defensa no puede volverse a


nombrar dentro de un proceso, y si el abandono ocurre poco antes o
durante el debate se puede prorrogar el inicio o suspender el debate ya
iniciado por un perodo mximo de cinco das, si as lo solicita el nuevo
abogado defensor, claro est que este plazo no necesariamente tiene que
ser el mximo, sino puede reducirse o renunciarse al mismo segn el artculo
153 del C.P.P.

Qu significa ser defensor mandatario y en qu caso puede darse?

Esto se refiere a que el imputado puede hacerse representar por un defensor


con poder especial para el caso, solamente en el juicio por delito de accin
privada; aunque el tribunal (de sentencia) puede exigir que comparezca
97

personalmente.

2. Del Tercero Civilmente Demandado

Segn la Ley Procesal Penal guatemalteca: "es la persona que, por previsin
directa de la ley, pueda intervenir en el proceso penal como demandado
para responder por el dao que el imputado hubiere causado con el hecho
punible." Art. 135 del C.P.P.

El decreto 07-2011 derog la figura del actor civil y por ende este sujeto, no
puede estar ya en el proceso, aunque lo hayan dejado vigente en la
normativa del proceso penal.

El artculo 135 c.p.p. determina que esta persona puede ingresar al proceso a
peticin de quien ejerce la accin reparadora (actor civil) a efecto de que
acte dentro del proceso penal como demandada y responda por el dao
que el imputado hubiere causado con el hecho punible, siempre y cuando la
ley respectiva (cdigo penal, cdigo civil u otra) provea que dicha persona
debe responder en ese sentido; sin embargo como se dijo ya no existe el
actor civil quien demandaba a alguien como tercero dentro del proceso
penal.

F. Los Consultores Tcnicos como auxiliares de los sujetos


procesales.

Los consultores tcnicos no forman parte directamente de los sujetos


acusados o acusadores, sino que va a depender de quien lo proponga
como su auxiliar en la posicin que sustente.

El artculo 141 del C.P.P. ha establecido que si se considera por alguna de las
partes la necesidad de ser asistido dentro del proceso por una persona que
posea alguna ciencia, arte o tcnica, a efecto de poder ejercer de una
mejor manera cualquiera de las posiciones en las que se encuentre, puede
proponer su intervencin ante el ente fiscal o ante el juez o Tribunal.
98

Ante la fiscala, por ejemplo, puede solicitarse en el trmite de la etapa


preparatoria si se estn recabando elementos por parte del ente
investigador. Si el defensor o querellante adhesivo u otro, quieren controlar lo
que hace el perito nombrado, y fiscalizar su actuacin, pueden solicitar al
fiscal del caso la intervencin de su consultor tcnico, de conformidad con
los artculos siguientes:

El artculo 141 segundo prrafo del c. p. p. determina: "El consultor tcnico


podr presenciar las operaciones periciales y hacer observaciones durante su
transcurso, pero no emitir dictamen; los peritos harn constar las
observaciones." (Esto ltimo se refiere a las observaciones que los consultores
tcnicos pidan que consten en el documento en el que queda plasmado el
acto pericial).

Si se solicita la prctica de un anticipo de prueba (ver Art. 317 del C.P.P.),


puede solicitarse por alguna de las partes, que se admita un "Consultor
tcnico" profesional o tcnico en la materia al acto que vaya a efectuarse,
para asistir a quien lo propuso.

Un ejemplo podra ser la inspeccin de libros de auditora, una exhumacin,


etc., en donde se sabe que como sujeto procesal se tendr intervencin por
el carcter de anticipo de prueba, caso en el cual el consultor tcnico tiene
la facultad de hacer las observaciones que considere pertinentes e incluso, si
fuere necesario, en un momento determinado dirigir un interrogatorio al
perito que est realizando la prueba anticipada, a efecto de que pueda
servir dicho acto de mejor manera en un debate, o bien demostrar las
irregularidades o ineficacia de dicho acto.

Tambin el artculo 316 del c. p. p., dice: "El Ministerio Pblico permitir la
asistencia del imputado, de los dems interesados, de sus defensores o
mandatarios a los actos que se practiquen, sin citacin previa. Los asistentes
no tomarn la palabra sin expresa autorizacin de quien preside el acto.
Quienes asistan o participen en un acto de diligenciamiento de investigacin,
debern guardar seriedad, compostura y en ninguna forma perturbar,
obstaculizar o impedir la diligencia con signos de aprobacin o de
desaprobacin, pudiendo ser excluidos u obligados a retirarse en caso de
99

que no se comporten como corresponde, sin perjuicio de las sanciones a que


hubiere lugar. Podrn solicitar que conste en el acta las observaciones que
estimen pertinentes en cuanto a la conducta de los presentes, incluso las
irregularidades y defectos del acto."

Cules son los requisitos para que esta persona pueda ser
aceptada?

Rigen las reglas aplicables a los peritos en lo pertinente, y para esto debe de
estarse a lo establecido en los artculos 225 y 226 del C.P.P. es decir:

a) Poseer conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, tcnica u oficio;


b) No debe de haber conocido los hechos o algn acto de investigacin
espontneamente;

c) Ser titulados en la materia a que pertenezca el punto sobre el que han de


pronunciarse, siempre que la profesin, arte o tcnica estn reglamentados;
d) Si no se puede contar con un perito habilitado, puede designarse una
persona de idoneidad manifiesta.

Si una persona ha sido propuesta como consultor tcnico, no puede ser


propuesta como perito dentro de un proceso penal, ya que se entiende que
el consultor es un verdadero auxiliar de uno de los sujetos procesales, y lo
determina el artculo 228 inciso 5 C.P.P.34

Por ltimo, la parte final del artculo 141 c. p. p. contempla que el consultor
tcnico puede participar en los debates, acompaando a quien asiste,
interrogando directamente a los peritos, traductores o intrpretes, y emitir
conclusiones sobre la prueba pericial sobre la que es versado,
mantenindose bajo la direccin de quien lo propuso.

Sirva de ejemplo un caso que por el delito de Homicidio, se tramit ante el


Tribunal Quinto de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el
Ambiente del departamento de Guatemala, aproximadamente en el ao
2000, en ese tiempo presidido por el juez Flix Eliseo Arenas, y como jueces
vocales, Aura Marina Guadrn y Horacio Enrquez Snchez, donde se solicit
100

se tuviera como consultor tcnico al Mdico Javier Oajaca, a quien se le


propuso en la fase de ofrecimiento de prueba, y quien acompa al
defensor durante el mismo, interrog directamente al mdico forense del
ente fiscal (como lo dice la ley) y emiti sus conclusiones sobre la causa de la
muerte (la materia de su competencia) conclusiones a las que siguieron
posteriormente las del abogado defensor, bajo la tesis que el acusado
solamente haba causado lesiones leves y no homicidio; caso en el cual el
Tribunal de Sentencia, emiti una sentencia condenatoria por homicidio
preterintencional con suspensin condicional de la ejecucin de la pena de
tres aos de prisin, gracias por supuesto a la calidad del tribunal, y al tipo de
informacin obtenida por el Mdico Javier Oajaca, quien tambin fue
profesor de Medicina Forense, en las aulas de Derecho de la Universidad San
Carlos de Guatemala.
Captulo V
LA ACTIVIDAD PROCESAL Y
ACTIVIDAD PROCESAL DEFECTUOSA

Este apartado del Proceso Penal Guatemalteco se desarrolla desde el


artculo 142 hasta el 284 del c.p.p. y contempla actos que provienen del
rgano judicial, y en una mnima parte de los sujetos procesales.

A. Las disposiciones generales (Artculo 142 al 150 C.P.P.)

En este apartado del Cdigo Procesal Penal, encontramos actos que debe
observar el rgano jurisdiccional (salvo una parte de la actividad contenida
en el artculo 150 C.P.P.).

En cuanto al idioma (Arts. 142 y 143 c.p.p.).

El artculo 142 determina que los actos, las actas y las resoluciones deben ser
cumplidos en espaol as como realizarse en idiomas indgenas y traducidos al
espaol simultneamente.

Si bien este es un deber legal, tambin es cierto que an se est fomentando


por parte de entidades como el Instituto de Defensa Pblica Penal o el
Organismo Judicial, la contratacin y capacitacin de personal que colabore
en la aplicacin de justicia, como traductores de idiomas indgenas, que
aunque se considera que puedan existir bastantes que hablen los distintos
idiomas, no lo es en la misma proporcin quienes pueden escribir los mismos
en su totalidad.

En cuanto a la oralidad ola escritura (109 c.p.p.).

El Cdigo Procesal Penal guatemalteco favorece totalmente la oralidad,


como medio para resolver el proceso penal, y el jurista Valentn Corts
Domnguez, con respecto a esta, seala: "Lo que la ley quiere es que todos

101
102

aquellos actos que suponen el ncleo central del proceso


(fundamentalmente los actos probatorios), tengan la forma oral, para as
poder concentrarlos en una vista y que se realicen de forma necesaria ante
la presencia judicial".

El decreto 18-2010, reform el artculo 109 c.p.p. de la siguiente manera:

"Artculo 109. Peticiones. El Ministerio Pblico, al igual que los dems sujetos
procesales, harn todos los requerimientos en audiencia oral, unilateral o
bilateral, segn sea el caso, debiendo ser claros y concisos, demostrando y
argumentando su pretensin.

El requerimiento de audiencia se podr hacer de la forma ms expedita,


utilizando para el efecto el telfono, fax, correo electrnico o cualquier
otro medio que lo facilite. El juez o tribunal certificar lo conducente a
donde corresponda, cuando el fiscal, en forma injustificada, no asista a las
audiencias."

Por lo anterior, debe tenerse claro que en el sistema procesal penal


guatemalteco, las etapas: preparatoria, intermedia y de debate, son
eminentemente orales, y de la misma forma debe propiciarse que las etapas
de ejecucin y conocimiento de los recursos, as lo sean.

Lugar de los actos (Art. 144 c.p.p.).

El artculo 144 del C.P.P. establece que el control de la investigacin es


llevada a cabo por los jueces desde su propia sede, salvo que haya que
practicarse diligencias que requieran su presencia fuera de ella, lo cual
puede hacerse dentro del permetro de su jurisdiccin.

El debate as como la sentencia que se dicta, debe llevarse a cabo en la


sede del Tribunal, pero en caso de que se deba practicar audiencia o
diligencia fuera de ella, as debe de hacerse.

El tiempo para practicar los actos del proceso (Art. 145 c.p.p.).
103

Los actos pueden ser cumplidos en cualquier da y a cualquier hora, (145


C.P.P.); si alguna de las partes requiere la prctica de algn acto procesal,
como por ejemplo "una reconstruccin de hechos", se debe de rehacer el
evento solicitado en las condiciones y caractersticas lo ms parecidas al
evento que se pretende reconstruir, y si el mismo se dio en das de asueto, o
en horarios que no son normales de trabajo, se deber apegarse en lo ms
posible al da y hora en que se ha requerido la prctica del acto procesal.

Aunque si existe la facultad de suspender o aplazar los actos jurisdiccionales


por horario de labores normales.

El registro de los actos procesales (Art. 146, 147, 148 cpp).

Los actos procesales se registraran de las siguientes formas:

a) Deber levantarse un acta sucinta de lo acontecido en el mismo, el


cual firman juez (es) y secretario.
b) A travs de grabacin de audio en un disco compacto, (que se
entrega a las partes).
c) Si el juzgado, tribunal, Sala o la Cmara penal contare con vdeo,
puede grabarse en el medio con el que se cuente y se entregara a los
sujetos procesales.

El artculo 146 del Cdigo Procesal Penal, reformado en el decreto del


Congreso de la Repblica 18-2010, describe:

"Registro de las actuaciones. Cuando uno o varios actos deban ser


documentados, el funcionario que los practique, asistido por su
Secretario, levantar el acta correspondiente, en la forma que
prescribe este Cdigo.

Las audiencias orales, unilaterales o bilaterales, podrn ser grabadas


en formato de audio y/o video, o cualquier otra forma de registro que
garantice su fidelidad.
104

Los asistentes administrativos sern los encargados de archivar


adecuadamente las grabaciones, y entregarn copia digital de la
misma a los que intervengan, sea fsica o digitalmente."

Al referirse a las audiencias orales, unilaterales se refiere a las que son


solicitadas unilateralmente por el Ministerio Pblico (por ejemplo la solicitud
de orden de aprehensin) porque en estas solamente comparece el ente
fiscal ante el juez.

Las bilaterales, se refieren a las audiencias orales en las que participan


tanto el rgano acusador como los sujetos procesales acusados o
demandados civilmente si los hay.

El artculo 147 cpp establece el "Contenido y formalidades" de lo que deben


llevar las actas y estas deben ser firmadas por quienes comparecieron al
acto, previa lectura. "Cuando alguno no quiera o no pueda hacerlo, se har
mencin de ello. Si alguno no supiera firmar podr hacerlo otra persona por
l, a su ruego, o un testigo de actuacin convocado al efecto, y colocar su
impresin digital."

En el acta deber constar el cumplimiento de las disposiciones especiales


previstas para los casos particulares. (Un ejemplo de una disposicin especial
sera que se hiciera constar que la audiencia fue a puerta cerrada, en virtud
de que el caso se refera a un delito de violencia sexual contra un menor).

Tambin el artculo 148 cpp permite que "el acta" pueda ser reemplazada,
total o parcialmente, por otra forma de registro, "salvo disposicin expresa
en contrario".

En virtud de que la discusin y su resolucin, estn quedando grabadas en


discos compactos, al ser objeto de un recurso, son elevadas en dicho registro
a la Sala de Apelaciones, a efecto de que los Magistrados escuchen de
manera fiel, lo que se resolvi por los jueces .

A quin le corresponde tener las actuaciones del proceso, al


juzgado o al Ministerio Pblico? (Art. 150 cpp).
105

El artculo 150 del c. p. p., determina:

a) Que al da siguiente de tomada la declaracin del imputado y resuelta su


situacin jurdica procesal, el juez bajo su responsabilidad, remitir las
actuaciones al ente fiscal para que proceda a investigar. Es decir que
toda evidencia material incluso debe estar resguardada por el ente fiscal,
no por el ente que funge como contralor de la investigacin.

b) El Ministerio Pblico deber llevar un registro de las actuaciones realizadas


durante la investigacin.

c) El Ministerio Pblico conservar las evidencias materiales no obtenidas


mediante secuestro judicial, quien debe presentarlas e incorporarlas como
medios de prueba al debate en la oportunidad prevista en el artculo 147
del cpp.

Ac se llama la atencin en relacin a que puedan existir evidencias


materiales que se tengan por haber sido secuestradas por orden de juez
competente, y para ello existe un procedimiento tanto para el secuestro
como para la devolucin o venta de estos elementos de conformidad
con los artculos 200, 201 y 203 cpp as:

"ARTCULO 200.- Orden de secuestro. La orden de secuestro ser expedida


por el juez ante quien penda el procedimiento o por el presidente, si se
tratar de un tribunal colegiado.

En caso de peligro por la demora, tambin podr ordenar el secuestro el


Ministerio Pblico, pero deber solicitar la autorizacin judicial
inmediatamente, consignando las cosas o documentos ante el tribunal
competente. Las cosas o documentos sern devueltos, si el tribunal no
autoriza su secuestro.

ARTCULO 201.- Procedimiento. Regirn para el secuestro, en lo que fueren


aplicables, las reglas previstas para el registro.
106

Los efectos secuestrados sern inventariados y puestos bajo segura custodia,


a disposicin del tribunal correspondiente, en el Almacn Judicial, segn la
reglamentacin que dicte la Corte Suprema de Justicia.

Las armas, instrumentos y objeto de delito, que hubieren cado en comiso, si


fueren de lcito comercio sern rematados o vendidos, segn la
reglamentacin respectiva. Si fueren de ilcito comercio, se proceder a
enviar las armas al Ministerio de la Defensa, a incinerar /os objetos cuya
naturaleza lo permita y a destruir los restantes; en todos los casos se dejar
constancia del destino de los objetos.

No obstante lo anterior, la Corte Suprema de Justicia podr acordar el


destino de los bienes que puedan ser utilizados en cualquiera de sus
dependencias o en centros de asistencia social.

Los valores obtenidos, por virtud del remate o venta, ingresarn como fondos
privativos del Organismo Judicial.
ARTCULO 202.- Devolucin. Las cosas y documentos secuestrados que no
estn sometidos a comiso, restitucin o embargo sern devueltos, tan pronto
como sea necesario, al tenedor legtimo o a la persona de cuyo poder se
obtuvieron. La devolucin podr ordenarse provisionalmente, como depsito
e imponerse al poseedor la obligacin de exhibirlos.
(Reformado por el Artculo 11 del Decreto 18-2010 del Congreso de la
Repblica). Si existiere duda acerca de la tenencia, posesin o dominio sobre
una cosa o documento, para entregarlo en depsito o devolverlo, se instruir
un incidente separado.

Los vehculos debern ser devueltos a su propietario inmediatamente


despus de que se hayan practicado las diligencias pertinentes sobre ellos.

En todo caso, la devolucin deber efectuarse dentro de un plazo que no


exceda de cinco das, salvo casos de fuerza mayor, siendo responsable el
juez, de cualquier dao o perjuicio sufrido por la demora injustificada."

d) El juez nicamente tendr los originales de los autos que obran en disco
compacto y en acta sucinta, por los cuales orden:
107

- Una medida cautelar,


- Media de coercin,
- Medida sustitutiva,
- Una diligencia que implique una restriccin de un derecho individual o
- Una prueba anticipada;

e) Toda actuacin escrita se llevar por duplicado en el juzgado o tribunal,


de manera que si llega a otorgarse un recurso de apelacin por ejemplo,
sin efecto suspensivo, el tribunal pueda seguir conociendo y enve a la
Sala de Apelaciones el expediente con los discos originales y actas
sucintas.

f) Las partes durante el transcurso del proceso, tienen el derecho de


examinar por s o por peritos, las evidencias materiales que el Ministerio
Pblico tenga en su poder, cuestin que no ocurre a menudo, pues en
extraos casos se concurre al Almacn del Ministerio Pblico, a examinar o
determinar si las evidencias en realidad ingresaron, o coinciden con los
oficios en donde consta su incautacin, u otro aspecto.

Los incidentes y su forma de tramitarlos (Art. 150 Bis cpp).

Este asunto, es de gran importancia tratarlo y analizarlo, en virtud de que a


travs de las reformas al cdigo procesal penal, ha quedado que los
incidentes, pueden ser tramitados de diferentes formas as: algunos
incidentes especficos pueden ser tramitados segn la Ley del Organismo
Judicial; otros de conformidad con el trmite previsto en el artculo 150 Bis
c. p. p. y los que sean planteados en audiencia oral; por lo que a
continuacin se hace un esbozo de estos trmites.

a) Los que son tramitados de conformidad con la ley del Organismo


Judicial.

El artculo 150 Bis, cpp deja a salvo la existencia de incidentes que deben
ser tramitados de conformidad con la ley del organismo judicial, y lo hace
as en el primer prrafo as: "Artculo 150 Bis. Trmite general de los
108

incidentes. Cuando se promueva un incidente para el cual este Cdigo no


seale un procedimiento especfico, se proceder de la forma siguiente:

Un ejemplo de los incidentes que el propio cdigo seala un


procedimiento especfico, seran los impedimentos o excusas, de
conformidad con los artculos 62 cpp, (motivos de impedimento y excusa),
y 66 del cpp (competencia y trmite de impedimentos y excusas); cuyo
trmite sera el que obra en los Artculos 135 al 140 de la Ley del Organismo
Judicial, que en resumidas cuentas debe darse lo siguiente:

- Planteamiento del incidente;

- Otorgar dos das de audiencia a los dems sujetos procesales;

- Si se solicit la apertura a prueba, o el juez considerare necesario


hacerlo, ste abrir a prueba el incidente por el plazo de ocho das,
y recibir las pruebas aue se hayan ofrecido por las partes al
promover el incidente o al evacuar la audiencia de dos das por
alguna otra parte que no es el que lo interpuso;

- Se resolver el incidente dentro del plazo de tres das despus de


concluido el perodo de prueba.

- Si el incidente fuere de derecho, de la solicitud se da audiencia por


dos das a las dems partes y transcurrida sta, se emite la resolucin
dentro del tercer da.

b) Los incidentes que son tramitados de conformidad con el cdigo


procesal penal.

Tambin el artculo 150 Bis, del cpp, en su segundo y tercer prrafo


determina la forma de proceder en estos casos y sera la siguiente:

- La parte que promueve el incidente solicitar una audiencia para


sustanciar el mismo, exponiendo los argumentos que fundamentan
109

su peticin y proponiendo e individualizando la prueba cuando se


refiera a cuestiones de hecho. El incidente que sea promovido sin
cumplir con los requisitos anteriores ser rechazado.

- El juez o tribunal que deba conocer del incidente citar al


imputado, al Ministerio Pblico y a las dems partes, a una
audiencia que deber realizarse dentro del plazo mximo de dos (2)
das en el caso que se trate de cuestiones de derecho, y cinco (5)
das en el caso que sea cuestiones de hecho.

- Odas las partes y, en su caso, recibidas las pruebas, el rgano


jurisdiccional, en la audiencia respectiva, resolver el incidente sin
ms trmite.

c) Los incidentes que son planteados en audiencia oral de


conformidad con el cdigo procesal penal.

Para ello el artculo 150 Bis cpp, en el ltimo prrafo determina:

"Si el incidente se promueve en el curso de una audiencia oral y no existe


otro procedimiento sealado en este Cdigo, se tramitar conforme a lo
dispuesto respecto de los incidentes durante el debate oral y pblico." Lo
que dara lugar a lo siguiente:

- Planteamiento del Incidente en audiencia oral, en la que debe de


exponerse los argumentos que fundamentan su peticin,
proponiendo e individualizando la prueba cuando se refiera a
cuestiones de hecho y si no se promueve as, ser rechazado.

- Se corre audiencia oral a las partes que no plantearon el incidente,

- Se reciben las pruebas si es cuestin de hecho lo discutido;

- El rgano jurisdiccional, en la misma audiencia que se est llevando


a cabo, resolver el incidente sin ms trmite.
110

B. Los plazos, en el proceso penal (Artculos del 151 al 153 cpp)

Debe atenderse en primer lugar a los plazos fijados en el Cdigo Procesal


Penal; a falta de alguno, se debe utilizar la Ley del Organismo judicial que
establece como deben de computarse los plazos fijados por horas, das,
meses.

Se considera que no puede crearse nuevos plazos bajo el pretexto de que el


Organismo Judicial, por ejemplo labora de 8:00 a.m. a 3:30 p.m. ya que se
estara queriendo utilizar un pacto colectivo de condiciones de trabajo por
sobre la Ley del Organismo Judicial, la cual establece la hora en que se inicia
un da y la hora en que se considera terminado, y no debera de rechazarse
un recurso bajo el pretexto de que el Organismo judicial ya ha cerrado a
partir de las 3:30 p.m.

La prrroga de los plazos fijados

El artculo 151 del cpp instituye que los plazos fijados son improrrogables y a su
vencimiento caduca la facultad respectiva, salvo lo dispuesto por la Ley del
Organismo Judicial.

En este sentido, debe tomarse en cuenta que cada etapa del proceso, tiene
determinado perodo de tiempo, y no se puede admitir que el mismo sea
prorrogado, pues este artculo es imperativo, como por ejemplo la etapa
preparatoria tiene una duracin mxima determinada, y no puede
prorrogarse bajo ningn pretexto, si existe persona procesada y apersonada
en el mismo. (Salvo el caso de rebelda).

La falta de plazo fijado en la ley procesal, para practicar actos

En este caso, el artculo 152 del cpp habilita al funcionario judicial a que lo
establezca a su criterio, pero debe ser de conformidad con la naturaleza del
procedimiento y a la importancia de la actividad que se deba cumplir.
111

Como ejemplos seran: 1- La prctica de las pruebas anticipadas, en las cuales


los jueces contralores, fijan el plazo para realizarlas a su prudente arbitrio, de
conformidad con la necesidad o urgencia que l determine.

La renuncia o abreviacin de los plazos

El artculo 153 del cpp tiene dos supuestos, el primero se refiere a que si le ha
sido concedido el plazo a un solo sujeto procesal, puede renunciar a este si le
favorece, como por ejemplo el plazo establecido en el artculo 103 del cpp
en su segundo prrafo que permite al abogado defensor que tome en
sustitucin de otro un debate ya iniciado o para iniciarlo, pedirle al Tribunal
hasta cinco das para estudiarlo; pero podra renunciar a dicho plazo o
abreviarlo hasta por horas o incluso decidir no pedir la suspensin del mismo y
entrar al debate sin que el mismo se suspenda.

Ahora bien, el segundo supuesto se refiere a los plazos otorgados para todos
los sujetos procesales, caso en el cual si se establece el mismo y existe un
acuerdo entre fiscala o sujetos acusadores y defensa o sujetos acusados,
puede abreviarse el mismo o bien renunciarse a dicho plazo.

El artculo 50 de la Ley del Organismo Judicial estipula: "Los plazos no corren por
legtimo impedimento calificado o notorio, que haya sobrevenido al juez o a la
parte. El plazo para alegarlo y probarlo cuando afecte a las partes es de tres das
computados a partir del momento en que se dio el impedimento".

Este artculo es de importancia, en el caso de que por dicho motivo no pueda


observarse un plazo determinado en la ley procesal penal.

D. Actos de comunicacin entre autoridades


jurisdiccionales y otras
(Artculos. 154 al 159 C.P.P.)

Cuando un acto procesal se deba ejecutar por intermedio de otra autoridad,


el juez o tribunal podr encomendar su cumplimiento a travs de:
112

l=1 Suplicatorio (de juzgado menor a superior).

L1-1 Exhorto (de igual competencia funcional).

[ -1 Despacho (competencia funcional superior a juzgado menor).

n Carta Rogativa (de jueces a otros Estados, a travs del Presidente de la


Corte Suprema de Justicia, salvo si existen leyes o tratados vigentes que
determinen algo diferente, 158 C.P.P. y 114 de la L.O.J).

[1,71 Oficio (a autoridades que no pertenezcan al Organismo Judicial. Artculo


154 C.P.P.).

E. De las notificaciones, citaciones y audiencias


(Artculos del 160 al 176 del C.P.P.)

Las resoluciones de los tribunales se darn a conocer inmediatamente al


finalizar la audiencia oral, as lo establece el artculo 160 cpp:

"Artculo 160. Comunicacin. Toda decisin jurisdiccional se tendr por


comunicada en el momento de la audiencia oral en que se emita, sin
necesidad de acto posterior alguno.

Las citaciones y convocatorias a audiencias se podrn realizar de la


forma ms expedita, sea por telfono, fax, correo electrnico u otra
forma que facilite y asegure la realizacin de la audiencia."

No debe olvidarse que hay resoluciones, que la ley obliga a que deban
notificarse hacindose entrega formal del documento escrito, como por
ejemplo la Sentencias.

Quin hace la notificacin

En el artculo 161 c.p.p. se ha dejado determinado que las notificaciones se


harn por el oficial notificador o en defecto por quien ejerza las funciones de
secretario.
113

Si es necesario practicar alguna notificacin fuera de la sede del tribunal, se


proceder por medio de exhorto, despacho, suplicatorio o carta rogatoria,
segn el caso, cuando exceda el permetro municipal.

Del lugar para notificar

Los sujetos procesales, al comparecer al proceso, deben sealar lugar para


recibir notificaciones, dentro del permetro de la poblacin en que tenga su
asiento el tribunal, (Ver artculo 163 c.p.p.); y de conformidad con la reforma
del artculo 160 ya citado, a todos los sujetos procesales se les da a conocer
lo resuelto en las audiencia orales y ello tiene carcter de notificacin.

A quin debe de notificrsele

1=1
' Deben de hacerse personalmente a los interesados (en la forma
contemplada en el artculo 166 del c.p.p.)

El Si estos no se encuentran, a cualquier persona mayor de edad


preferiblemente pariente del interesado, inclusive un vecino. (Artculo 167
del c.p.p.).

Si no hay persona alguna en el lugar en donde se ha de notificar, se har


fijando la cdula en una de las puertas, o bien por estrados cuando no se
haya cumplido con fijar lugar para recibir notificaciones. (Articulo 168
c.p.p.).

111 Como caso extraordinario el Tribunal puede ordenar la publicacin de


edictos, en un diario de amplia circulacin, (ver artculo 168 c.p.p.)

Notificacin por lectura

En el caso que las resoluciones se dicten durante las audiencias, o que se den
inmediatamente de los debates, sern dadas a conocer por lectura de la
resolucin, no obstante si el interesado as lo desea, puede pedir copia de las
resoluciones. (Artculo 169 del C.P.P.).
114

Invalidez de la notificacin

Actualmente ya no existe en el proceso penal la denominada nulidad de las


notificaciones, como acto procesal, sino que el Cdigo Procesal Penal
guatemalteco en el artculo 170 ha previsto la "invalidez" de una notificacin
y las causales son:

1) Que exista error sobre la identidad de la persona notificada.

2) Si la resolucin fue notificada en forma incompleta.

3) Se omiti en la constancia consignar la fecha o el destino dado a la


cdula, o faltare alguna de las firmas prescritas.

En estos casos, los abogados litigantes en el momento en que existe uno de


los supuestos ac transcritos, deben de devolver la cdula de notificacin, si
esta si hizo por escrito, alegando que la misma es "invlida" y por ende debe
de hacerse de nuevo. Esta institucin se considera un primer remedio
procesal existente en el ordenamiento procesal penal, tomando en cuenta
que los remedios procesales son instituciones que permiten que un defecto
en un proceso se pueda resolver sin dar lugar a que se agrave la situacin.

Cabe el planteamiento de recursos en las cdulas de


notificaciones?

Actualmente, segn el artculo 172 c.p.p. ya no cabe el planteamiento de


recursos como anteriormente se permita en el proceso penal derogado.
Tampoco se permiten razonamientos, salvo en los casos establecidos en la
ley. (Ejemplo de esto ltimo: al momento de notificarle al acusado, el
notificador del Tribunal de Sentencia tiene la obligacin de hacer constar
que se le expres que puede pedir la designacin de un abogado defensor
de oficio, para "promover" el planteamiento del recurso de Apelacin
Especial. Ante la posibilidad de que el acusado ya no cuente con recursos
econmicos para continuar con el abogado que le ha asistido en el debate).
115

Lo anterior, en virtud del derecho a un recurso, que le asiste por la


Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Aunque esta obligacin
del artculo 423 del c.p.p. no debe de ser solamente para darle seguimiento
en segunda instancia a un recurso, sino inclusive para proponerlo.

La Citacin

Segn el artculo 160 c.p.p. en su segundo prrafo establece que "(...) Las
citaciones y convocatorias a audiencias se podrn realizar de la forma
ms expedita, sea por telfono, fax, correo electrnico u otra forma que
facilite y asegure la realizacin de la audiencia."

El artculo 173 del c.p.p. instituye que si se considera necesaria la presencia


de alguna persona para llevar a cabo un acto, o una notificacin, el ente
fiscal le puede citar a travs de sus notificadores, a su domicilio o residencia o
al lugar en donde este trabaja observando como mnimo lo siguiente: "El
motivo de la citacin...", ya que la misma Constitucin Poltica de la
Repblica en el artculo 32, protege el derecho de no comparecer ante una
autoridad, funcionario o empleado pblico, si en la citacin no consta
expresamente el objeto de la diligencia.

F. De los actos y resoluciones judiciales


(Artculos del 177 al 180 del C.P.P.)

Las resoluciones que pueden dictarse en el proceso penal, al igual que lo


dice la Ley del Organismo Judicial, son: Decretos, Autos y Sentencias y de
conformidad con el artculo 160 c.p.p. ya citado, lo que se propugna es que
al finalizar las audiencia orales, deben dictarse los autos, o las sentencias, y
estas deben ser comunicadas inmediatamente. Como por ejemplo: La
decisin si se emite auto de procesamiento, la decisin de qu medida de
coercin (prisin o medida sustitutiva) se impone, o el auto que resuelva la
revisin de la medida de coercin, deben dictarse inmediatamente de
terminada la audiencia oral.

Segn el artculo 178 c.p.p. los Autos y Sentencias, que sucedan a debate
oral, deben ser deliberados, votados y dictados inmediatamente de cerrada
116

la audiencia.

Ahora bien cuando la ley establezca un procedimiento escrito, como es el


caso de los recursos por ejemplo, los plazos para son:

Decretos: Al da siguiente de recibida la solicitud.

Autos: Dentro de tercero da.

Sentencias: Dentro de quince das posterior a la vista.

La Vista: Como acto previo a resolver debe fijarse dentro de quince


das, posterior a la ltima audiencia dentro del proceso que se contemple;
(ejemplo en el Recurso de Casacin).

El En los procedimientos escritos, las resoluciones sern dictadas en el plazo


fijado en la Ley del Organismo Judicial. Salvo que la propia ley describa un
plazo diferente como la Sentencia del Tribunal de Sentencia o la
Sentencia del recurso de Apelacin Especial.

G. Remedios procesales en cuanto a las resoluciones


judiciales

Segn Manuel Ossorio37 stos son tenidos como medios para lograr que no se
haga mayor un mal, o, para superarlo. En ese sentido y haciendo la
aclaracin que existen otros remedios procesales determinados para el
proceso penal guatemalteco, en este apartado encontramos los que son
denominados, Queja y Rectificacin; y que consisten en lo siguiente:

1. La Queja

Contemplada en el artculo 179 del c.p.p. es la institucin establecida para


que el sujeto procesal que considere que no se ha dictado una resolucin
jurisdiccional, en el plazo que establece la ley procesal o Ley del Organismo
Judicial, pueda acudir al rgano superior del juzgado, tribunal o Sala que no
117

haya dictado la resolucin en el tiempo de ley, a fin de que previo informe


del denunciado (el juzgado o tribunal que no ha dictado la resolucin),
pueda ordenarse por el superior, que se dicte la resolucin respectiva. (Es una
institucin diferente al recurso de queja del artculo 412 del C.P.P. que
consiste en la inconformidad por no otorgar un recurso de apelacin).

2. La Rectificacin

Este remedio del artculo 180 del C.P.P., permite que si un juzgado, tribunal,
Sala o Cmara penal, ha cometido algn error en alguna resolucin, y
posteriormente a emitirla se percata de ello, pueda corregir de oficio
"cualquier error u omisin material" que no implique una modificacin
esencial, siempre que est dentro de los tres das posteriores de dictada la
misma, an y cuando ya estuviere notificada; y obviamente tendra que
hacerse ver a los sujetos procesales dicha rectificacin.

3. Otros remedios en la Ley Procesal Penal

Tambin existen otros remedios procesales, para hacer notar la actividad


procesal defectuosa, que son la Protesta de Anulacin formal y reclamo de
subsanacin de los artculos 281 y 282 del C.P.P. que son tratados dos
secciones adelante de esta.

H. La prueba en el proceso penal (Artculos 181 al 253 del C.P.P.)


La prueba en el Cdigo Procesal Penal est contenida en el captulo V del
ttulo III del proceso penal, dentro del ttulo de Actividad Procesal, y se trata
en el captulo de la etapa preparatoria.

I. Las medidas de coercin


(Artculos 254 al 280 del C.P.P.)

De la misma manera sern tratadas en el captulo siguiente dentro del


proceso comn, aunque se sealan en este apartado, porque el Cdigo
Procesal Penal guatemalteco las contempla dentro de la actividad procesal.
118

J. De la actividad procesal defectuosa


(Artculos del 281 al 284 del C.P.P.)

ste es el ltimo apartado de la actividad procesal; en l se remarca el


principio bsico de observancia de las formas y condiciones previstas para
desarrollar el proceso penal, y se describen las instituciones que pueden
utilizarse para demostrar la no observancia de las formas establecidas para el
proceso, incluyendo la advertencia de oficio por parte del organismo
jurisdiccional en caso de vicios o defectos que puedan provocar violacin de
derechos fundamentales del sindicado o los sujetos procesales; por lo que no
debe utilizarse en el proceso penal, la "enmienda y la nulidad" que an se
utilizan en otros procesos.

Del Principio Bsico de Observancia de las formas y condiciones


del Proceso Penal
(Artculos 281y 5 del c.p.p.)

El artculo 281 del c.p.p. tiene como base fundamental, el hecho de que al
emitirse alguna resolucin judicial, lo primero que debe de observarse
obligatoriamente, es el cumplimiento de todas las formas, incidencias y
diligencias que establece la ley procesal penal.

Si los jueces, no acatan las formalidades del proceso penal, establecidas en


la ley, deben de reparar dicha inobservancia, volviendo a repetir el acto,
expresando el error cometido y su rectificacin, o llevando a cabo el acto,
diligencia o incidencia que no se realiz con el fin de dar cumplimiento al
"debido proceso" consagrado en el artculo 12 de la Constitucin Poltica de
la Repblica de Guatemala. Este principio sealado en el prrafo anterior, y
contemplado en el artculo 281 ya citado, describe lo siguiente: "No pueden
ser valorados para fundar una decisin judicial, ni utilizados como
presupuestos de ella, Jos actos cumplidos con inobservancia de las formas y
condiciones previstas en el cdigo procesal penal, salvo que el defecto haya
sido subsanado (renovado el acto, rectificando el error o que se haya
cumplido el acto omitido).

La segunda parte de este artculo seala que los sujetos procesales pueden
119

presentar recursos en contra de las decisiones judiciales en las que se haya


inobservado las formas previstas para el proceso penal, y debe tomarse en
cuenta, que no puede consentirse un error en un proceso penal, y luego
querer alegarlo a fin de que esto le beneficie, puesto que esto no solamente
es contrario a la tica, sino que es obligacin de los sujetos procesales y en
especial de los abogados hacer ver los errores que se cometen en relacin a las
formas procesales y no pretender con esto retardar el proceso.

Lo anterior se establece as: "El ente fiscal y los dems sujetos procesales slo
puede impugnar las decisiones judiciales que les cause gravamen, con
fundamento en el defecto, en los casos y formas previstos por este Cdigo,
siempre que el interesado no haya contribuido a provocar el defecto. Se
proceder del mismo modo cuando el defecto consista en la omisin de un
acto que la ley prev."

Remedios procesales para subsanar la actividad procesal


defectuosa

En la ley procesal penal, el legislador, ha dejado establecido dos remedios


procesales, que tienen el objetivo de sanear la actividad procesal
desarrollada, y stos son: la Protesta y el Reclamo de Subsanacin,
establecidos en el artculo 282 del Cdigo Procesal Penal y que a
continuacin se analizan.

a) Protesta: segn el Diccionario de la Lengua Espaola significa, entre otras


cosas: "Declaracin jurdica que se hace para que no se perjudique, antes
bien se asegure, el derecho que no tiene..." o "negar la validez o legalidad
de un acto, tachndolo de vicioso...", pues bien, el Cdigo Procesal Penal,
en el artculo 282 establece que el interesado deber (imperativo) protestar
por el defecto, mientras se est cumpliendo el acto, o inmediatamente
despus de cumplido, siempre y cuando est presente durante ste; pero si
no lo estuvo, debe de hacerse la formal protesta inmediatamente despus
de conocer el defecto.

Se ha observado que la defensa o sujetos acusados (tercero civilmente


demandado) en su mayora utilizan la institucin denominada "protesta", es
120

decir, que si observan una actividad procesal defectuosa, dejan asentada su


inconformidad por el acto viciado que se realiza o realiz y si dicho acto
anmalo se mantiene a pesar de la protesta, podra beneficiar a estos sujetos
en su estrategia de defensa, y debe ser el juez o tribunal el que por el
principio luna Novit Curia debe de rectificar un acto anmalo, a fin de evitar
un juicio con procedimiento defectuoso.

Trayendo a colacin un caso acaecido en la ciudad de Guatemala, se


comenta lo siguiente: procedindose a realizar un reconocimiento judicial y
reconocimiento por parte de la vctima del lugar en donde se sealaba
haba ocurrido el delito; al iniciarse el acto, la defensa pidi la palabra para
poder intervenir, pero la jueza en ese entonces, neg dicha intervencin y la
concedi hasta el final de la realizacin del acto, por lo que ya cuando el
acto estaba finalizando, la defensa pidi que se asentara la protesta de
anulacin del anticipo de prueba, en virtud de que al iniciar no se haba
protestado al sujeto agraviado o testigo, lo que trajo como consecuencia
que se anotara al final del acta que contena el registro del acontecimiento
procesal y al leerse en debate, los jueces de sentencia no pudieron valorar
de forma positiva dicho evento, puesto que se haba tachado de viciado en
el momento oportuno y obviamente se recalc en la etapa de lectura del
documento en el debate.

b) Reclamo de Subsanacin: El artculo 282 del C.P.P. establece su contenido


y el concepto se define como: "Oposicin o contradiccin que se hace a una
cosa como injusta, o mostrando no consentir con ella." "Clamar contra una
cosa; oponerse a ella de palabra o por escrito."38 Este remedio procesal
debiera ser ms utilizado por la fiscala y o sujetos acusadores, ya que busca
no solamente hacer constar la inconformidad con el procedimiento anmalo,
sino el cdigo procesal penal describe que al plantearse "se debe describir el
defecto, individualizar el acto viciado u omitido y proponer la solucin que
corresponda"; debe entonces, decirse al juez o tribunal cul es el defecto y
mostrar que no se est de acuerdo en consentirlo, y por lo tanto mostrar el
camino legal de dejar sin efecto la actividad procesal realizada y sanearla por
completo, y esto se puede pedir en el momento mismo de realizarse el acto,
inmediatamente despus de realizado, o bien inmediatamente despus de
conocerlo (al estar notificado de cmo se llev a cabo).
121

Un ejemplo de este reclamo sera: "Seor juez, planteo reclamo de


subsanacin, en virtud de que se ha inobservado en este momento el derecho
de audiencia que estipula el artculo 320 segundo prrafo del Cdigo Procesal
Penal, y solamente se ha procedido a variar la figura o tipo penal por la que se
procesa a mi defendido, por peticin que hiciera el ente fiscal; por lo que
deber de dejar sin efecto lo resuelto, y correr la audiencia que establece este
artculo, concedindonos el derecho a una audiencia oral en la que se pueda
discutir la peticin de reforma solicitada por el ente fiscal.".

No debe olvidarse que si algn sujeto procesal utiliza estos remedios


procesales, su objetivo puede ser diferente segn la posicin que ostente,
pero debe tambin tomarse en cuenta que en el momento en que se
plantee cualquiera de los dos, se est tachando la actividad procesal de
contener un vicio, y por ende, y de conformidad con el principio del artculo
281 del proceso penal, se puede utilizar como el fundamento de una
impugnacin, en virtud de que no obstante se hizo ver en su momento legal
oportuno, sino se subsan la actividad y el defecto se mantiene, la ley lo
habilita como fundamento de un recurso.

Puede hacerse el sealamiento de actividad procesal defectuosa durante


las audiencias orales, a fin de que en el acta sucinta o en la grabacin de
estas, consten dichas inconformidades, y el juez o tribunal se vean obligados
a subsanar el sealamiento que se hace, si este es cierto.

Por ltimo, si se llegase a hacer valer alguno de estos remedios durante el


debate, constara en el acta de debate o la grabacin y puede ser
invocado como fundamento del recurso de apelacin especial por violacin
de procedimiento, (forma), hacindole ver a la Sala de Apelaciones, en
donde se hizo la protesta, reclamo de subsanacin o recurso de reposicin
pertinentes (ver Artculos 282 y 403 del C.P.P.).

Cules son los llamados defectos absolutos?


(Art. 283 C.P.P.)

El Cdigo Procesal Penal ha dejado establecido que existen defectos que


122

han de considerarse como tales en cualquier momento del procedimiento,


ya que le ha denominado "Absolutos" es decir sin restriccin alguna, o como
lo expresa el mismo cdigo procesal, no se necesita que se adviertan a travs
de los remedios procesales ya apuntados, sino pueden ser advertidos an de
oficio por el rgano jurisdiccional que los conozca, o bien el que considere
que se incurre en los mismos, pueda hacerlos valer. Estos defectos son todas
aquellas violaciones, a formas procedimentales o derechos fundamentales
(no garantas constitucionales como errneamente se ha citado muchas
veces, pues stas son las instituciones del final de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala) que han quedado establecidas tanto en la ley
procesal penal, como por la Constitucin y por Tratados ratificados por el
Estado de Guatemala.

Es importante hacer notar en este apartado que no obstante se consideran


defectos absolutos, tambin debe tomarse en cuenta que el mismo artculo
no establece de por s la nulidad total de las actuaciones, sino que establece
que pueden ser advertidos dichos defectos de oficio y por ende subsanarlos
"renovando el acto, rectificando su error o cumpliendo el acto omitido". (Ver
artculo 284 primer prrafo).

Hasta dnde puede subsanarse la actividad procesal


defectuosa?
(Artculo 284 C.P.P.)

Es principio que: "Bajo pretexto de renovacin de/ acto, rectificacin del error
o cumplimiento del acto omitido no se podr retrotraer el procedimiento a
perodos ya precludos, salvo los casos expresamente sealados por este
cdigo"; al tenor de este prrafo se considera que el proceso penal tiene
una serie de etapas o perodos, como la etapa preparatoria que finaliza con
la discusin en etapa intermedia; una etapa de debate que finaliza con la
emisin de una sentencia que puede ser discutida en los recursos de ley y
una etapa de ejecucin si la sentencia condenatoria viniera firme.

Pues bien, no se debe regresar al conocimiento de perodos que ya


concluyeron, teniendo como pretexto que se renovar un acto, se rectificar
un error o se cumplir con un acto procesal penal que no se haya realizado,
123

..

y esto cae de su propio peso, en el sentido de que el o los procesados no son


culpables de errores cometidos en el proceso, y por ello los sujetos procesales
deben velar por que se d siempre un Debido Proceso, es decir con todas las
formas y diligencias previamente establecidas, de tal forma que no debera
por ejemplo un Tribunal de Sentencia regresar el proceso al Juez de Instancia,
para que se realice bien la etapa preparatoria, ya que el reenvo solamente
est permitido como parte de acogerse un recurso de Apelacin Especial, la
cual conoce una Sala de Apelaciones.39

:.,
SEGUNDA PARTE
ETAPA PREPARATORIA
EN EL PROCEDIMIENTO COMN POR ACCIN
PBLICA
Y LA VA RECURSIVA EN ESTA ETAPA

124
Captulo I
La Etapa Preparatoria. Objeto y plazos

A. Objeto
(Artculos 309 primer prrafo del C.P.P. y del 112 al 122 del Cdigo Penal).

La primera etapa del proceso penal, tiene por objeto:

1. En relacin al hecho: El Ministerio Pblico deber practicar todas las


diligencias pertinentes y tiles para determinar la existencia del hecho, con
todas las circunstancias de importancia para la ley penal. (Da, hora, lugar,
modo o forma, grado de ejecucin, etc.) Art. 309 primer prrafo del C.P.P.; y
artculos del 10 al 22 del Cdigo Penal.

2. En relacin con la participacin en el hecho: Deber establecer quines


son los partcipes, procurando su identificacin y el conocimiento de las
circunstancias personales que sirvan para valorar su responsabilidad o
influyan en su punibilidad. (Autora y participacin, atenuantes, agravantes,
habitualidad o reincidencia, etc.) Artculos 309 primer prrafo del C.P.P.; 23 al
37, y 84 al 94 del Cdigo Penal.

3. En cuanto al dao causado (responsabilidad civil): Verificar el dao


causado por el delito, aun cuando no se haya ejercitado la accin civil.

B. Plazos de la Etapa Preparatoria

A partir de que el Juez de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos


Contra el Ambiente resuelve la situacin del sindicado, y dicta auto de
procesamiento y de medidas de coercin, da inicio la llamada etapa
preparatoria o de investigacin con un plazo especfico para realizarla, (pues si
se dicta la falta de mrito no se da inicio a esta etapa, o no hay plazo para
investigar) y estos plazos los podemos ubicar de la siguiente forma:

125
126

Si se dict, Auto Procesamiento y Auto de Prisin;


La etapa preparatoria puede durar: Hasta 3 meses mximo
Segn los artculos: 323 y 324 Bis primer prrafo del C. P. P.

Si se dict Auto de procesamiento y alguna medida sustitutiva;


La etapa preparatoria puede durar: Hasta 6 meses mximo
Segn el artculo 324 bis C. P. P.

Si no hay vinculacin Procesal de algn sujeto;


La investigacin no estar sujeta a plazos;
Segn el artculo: 324 Bis, ltimo prrafo del C. P. P.

El artculo 323 del C.P.P. establece: "el procedimiento preparatorio deber


concluir lo antes posible procedindose con la celeridad que el caso
amerita, y deber practicarse dentro de un plazo de tres meses.", es decir
que el legislador dej como plazo mximo los tres meses, y por lo tanto ahora
con las reformas del decreto 18-2010 del congreso de la Repblica, lo que se
busca es fijar un plazo al Ministerio Pblico, desde la primera declaracin, a
efecto de que busque recabar los medios de investigacin suficientes y
"concluir lo antes posible" dentro del plazo que fija ahora el juez segn el
artculo 82 cpp que obviamente tiene como mximo "un plazo de tres
meses."

Esta forma de abreviar los plazos de investigacin, se inici en Quetzaltenango


alrededor del ao 2005, en donde los Jueces de Primera Instancia, al dictar
procesamiento y medida de coercin, avenan a los sujetos procesales, para la
abreviacin del plazo mximo de seis (6) o tres (3) meses para investigar, y se
basaron en el artculo 153 del C.P.P. que establece: "Renuncia o abreviacin: el
Ministerio Pblico, el imputado y las dems partes podrn renunciar a los plazos
establecidos en su favor o consentir su abreviacin, por manifestacin expresa";
lo que trajo como consecuencia celeridad y des congestionamiento de los
rganos judiciales penales y fue llevado a una reforma del cdigo procesal
penal en el decreto 18-2010.
Captulo 11
Actos introductorios que originan el proceso
penal comn

La comisin de un hecho

Lo primero que debe de existir, es la comisin de un hecho que revista


caractersticas de delito, que ste sea conocido o puesto en conocimiento
de la Polica, del ente fiscal, o del rgano jurisdiccional que puede ser un Juez
de Paz o bien un Juez de Primera Instancia Penal.

Actos introductorios o noticia criminal de un hecho

El proceso penal se inicia a travs de los llamados actos introductorios,


(artculos 297 al 308 del C.P.P.) tales como: la denuncia, la denuncia
obligatoria, la querella y la prevencin policial, sta ltima puede contener la
denuncia de un ilcito, la aprehensin en flagrancia, o una aprehensin
consecuencia de orden de juez.

Los procesos por delitos de accin pblica, en su mayora se inician por


denuncia o prevencin policial, donde se hace constar la aprehensin en
flagrancia de conformidad con el artculo 257 del C.P.P. y muy pocas veces
por querella o denuncia obligatoria establecida en el artculo 298 del C.P.P.

1. La denuncia

El artculo 297 del C.P.P. establece que esta forma de comunicar un hecho
criminal, puede ser de forma escrita u oral, ante la Polica, ante el Ministerio
Pblico o ante un juzgado o tribunal, pero es obligacin identificar al
denunciante.

Si se tratare de delitos de accin pblica, pero que dependen que inste el


particular o que requieran autorizacin estatal, el segundo prrafo del

127
128

artculo citado establece como se debe iniciar y lo seala as: "se proceder
a recibir la instancia, denuncia o autorizacin en los casos de los delitos que
as lo requieran." Tambin el artculo 31 del C.P.P. precepta que cuando la
accin pblica dependa de gestin particular, el Ministerio Pblico slo
podr ejercitarla una vez, con respecto al hecho, se formule denuncia o
querella por quien tenga legitimacin para hacerlo. (Salvo que se trate de
menores de edad o de funcionarios pblicos que cometan los hechos en el
ejercicio de su cargo, lo que convierte estos hechos de accin pblica,
siempre y cuando el funcionario no goce de antejuicio, porque en ese caso
sera accin pblica dependiente de autorizacin estatal).

1.1) La denuncia obligatoria

Este es un acto que obliga a un funcionario a denunciar, cuando se


conozcan actos que revistan los caracteres de delitos de accin pblica y el
artculo 298 de C.P.P. lo seala as:

"Denuncia obligatoria. Deben denunciar el conocimiento que tienen sobre


un delito de accin pblica, con excepcin de los que requieren instancia,
denuncia o autorizacin para su persecucin, y sin demora alguna:

1. Los funcionarios y empleados pblicos que conozcan e/ hecho en


ejercicio de sus funciones, salvo el caso de que pese sobre ellos el deber
de guardar secreto.

2. Quienes ejerzan el arte de curar y conozcan el hecho en ejercicio de su


profesin y oficio, cuando se trate de delitos en contra la vida o la
integridad corporal de las personas, con la excepcin especificada en el
inciso anterior; y

3. Quienes por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico


tuvieren a su cargo el manejo, la administracin, el cuidado o control de
bienes o intereses de una institucin, entidad o persona, respecto de
delitos cometidos en su perjuicio, o en perjuicio de la masa o patrimonio
puesto bajo su cargo o control, siempre que conozcan el hecho como
motivo del ejercicio de sus funciones.
129

En todos estos casos la denuncia no ser obligatoria si razonablemente


arriesgare la persecucin penal propia, del cnyuge, o de ascendientes,
descendientes o hermanos o del conviviente de hecho".

A juicio del autor, esta institucin procesal contiene el llamado conocimiento


de oficio, del sistema procesal penal anterior.

2. La prevencin policial

El artculo 305 del C.P.P. requiere que se haga un acta en la que se


establezcan las diligencias practicadas por el ente policial, da en que se
efectuaron, circunstancias tiles para la investigacin, constancia de las
informaciones recibidas en el momento de levantamiento de dicha
prevencin y firma del oficial que dirige la investigacin, as como por las
personas que hubieren intervenido en dichos actos o que hayan dado
informacin sobre el mismo si fuese posible lo cual an no se cumple en el
pas.

Todava gran cantidad de prevenciones policiales hacen constar la


aprehensin en flagrancia, con las siguientes frases: "...fue sorprendido por
escandalizar en va pblica, bajo efectos de alguna droga, porque no se le
sinti olor a licor..."; "...fue sorprendido con otras tres personas, las cuales se
dieron a la fuga en el momento de observar la presencia de la polica, y
solamente se pudo detener al hoy puesto a su disposicin..."; "...dicha
persona, amenazaba de muerte a varios transentes y les insultaba en el
momento en que fue sorprendido...";

Como puede advertirse, las frases anteriores no proporcionan la informacin


que exige este acto, aunque afortunadamente ya estn haciendo intentos
por parte de la Academia de la Polica Nacional Civil y otras instancias, a
efecto de cumplir con lo que manda la ley debe contener la prevencin
policial.

2.1) La flagrancia que se hace constar en la prevencin policial


(artculo 257de1 C.P.P.)
130

El artculo 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala


instaura que las personas no pueden ser detenidas o presas, sino por causa
de delito o falta y debe existir una orden de juez competente librada con
apego a la ley (procesal penal), sta es la regla general; pero la excepcin
es que puede proceder a detenerse en caso de flagrante delito o falta...;
esta institucin denominada flagrancia, en sentido comn, se puede
entender "cuando la persona es sorprendida en el momento mismo de
cometer el delito", que se describe en las primeras tres lneas del artculo 257
del C.P.P.

Vale acotar que si se interpreta lo que dice el artculo 6 constitucional, si


puede detenerse por haberse cometido una falta y si la persona no logra
identificarse como lo dice la ley; pero no debe de permanecer detenida sino
puesta inmediatamente ante el juez que la escuchar y le resolver su
situacin de conformidad con el proceso especial de faltas.

Este mismo artculo ha dejado establecido que procede tambin aprehender


a una persona cuando es descubierta "instantes despus" de ejecutado el
delito con huellas, instrumentos o efectos del delito, que hagan pensar
fundadamente que acaba de participar en la comisin del mismo". Es decir
que es necesario que la persona posea efectos del ilcito que se cometi y
que puedan fundamentar la presuncin de que particip en el mismo, y la
palabra "instantes despus" es una frase que denota un tiempo breve; del
momento de comisin del hecho al momento de su aprehensin.

Al momento, an no se tiene una interpretacin por doctrina legal de qu se


considera como instantes despus, no obstante, se ha mantenido detenidas
a personas que han sido aprehendidas por ejemplo, un hora despus de
cometido el delito de robo agravado, "por conducir o estar desmantelando,
el vehculo que fue robado, o con dinero o bienes que fueron sustrados",
bajo el argumento de: "poseer efectos del delito", lo que a criterio del autor
del presente trabajo no parece fuera de contexto, ya que por ejemplo: si se
tratare de un robo de vehculo, es imposible pensar que quien lo conduce
una hora despus, solamente lo posea porque alguien se lo vendi o que en
un lapso muy breve de tiempo, llegaron a un acuerdo de compra venta.
131

Un tercer supuesto, lo encontramos al final del primer prrafo del mismo


artculo 257 C.P.P. el cual se refiere a que la Polica debe perseguir
inmediatamente a la persona que haya sido sorprendida en flagrancia,
cuando no haya sido posible su aprehensin en el mismo lugar del hecho. Y
llama la atencin que despus aparece la frase siguiente: "Para que
proceda la aprehensin en este caso, es necesario que exista continuidad
entre la comisin del hecho y la persecucin...", es decir, en el caso de que
la persona haya sido sorprendida en flagrancia y no haya sido posible su
aprehensin, se le debe perseguir inmediatamente y al darle alcance se
considerar aprehendida en flagrancia, claro est sin perder la continuidad
entre una y otra.

Cabe citar ac que el Decreto 7-2011, ha creado el procedimiento especial


denominado procedimiento simplificado, en el cual se contempla que si una
persona ha sido detenida por flagrancia (o citacin u orden de aprehensin)
y el fiscal considera al ser puesto ante el juez, que tiene los suficientes medios
de investigacin para solicitar de una vez no solo el procesamiento y medida
de coercin, sino la acusacin para ser llevado a juicio oral, as puede
hacerlo y ser el juez de primera instancia penal quien decidir previo
conceder todos los derechos que se plasman en el artculo 465 Bis del cpp,
adicionado por el Decreto ya referido al principio de este prrafo.

El rgano jurisdiccional que generalmente debe conocer en los


casos de flagrancia.

El primero en conocer en casos de flagrancia es el Juez de Paz, a fin de


cumplir con la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, de poner
a disposicin de juez competente a los detenidos, en un plazo que no
exceda de seis horas (si se recuerda, la detencin puede ser por orden de
juez competente o por flagrancia).

El artculo 44 literal d) del C.P.P. establece: "Los Jueces de Paz Penal tendrn
las siguientes atribuciones:... d) Practicarn las diligencias urgentes y oirn a
los detenidos dentro del plazo que manda la Constitucin Poltica de la
Repblica."; la funcin del juez de paz, es controlar que se cumpla con el
132

plazo de las seis horas para poner a disposicin de un juez, a la persona


detenida (no a un expediente como se ha hecho); y que declare en su
presencia, pero proporcionndole los elementos necesarios para hacerlo, (la
imputacin del hecho que se le sindica, y tener un abogado defensor).

En la ciudad de Guatemala, Villa Nueva, Mixco y otros lugares, ya se cuenta


con un juez de turno de primera instancia, ante quien se presenta a los
detenidos, incluso en horas de la noche, cuestin que parece muy
importante, porque ste s puede resolver su situacin, en tanto que el juez de
paz tiene prohibicin de hacerlo.

En general, se prefiere no declarar ante el Juez de Paz, para que se ponga al


detenido a disposicin de un juez de instancia, para que en audiencia oral
dicte inmediatamente la resolucin del caso. De lo contrario, si declara ante
el juez de paz, llegara solamente el expediente al juez de instancia, y este
decidira solamente en base ste.

Pueden detener en flagrancia los particulares?

El segundo prrafo del artculo 257 del C.P.P. funda: "...En el mismo caso,
cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin y a impedir que
el hecho punible produzca consecuencias ulteriores. Deber entregar
inmediatamente al aprehendido, juntamente con las cosas recogidas, al
Ministerio Pblico, a la Polica o a la autoridad judicial ms prxima.". Es decir,
que los particulares s pueden detener a las personas que son sorprendidas en
flagrante delito, lo que no debe aceptarse es la detencin por agentes de
polica, que estn vigilando a alguien para detenerlo vestidos de particular,
porque ello ira en contra del precepto constitucional del artculo 25 y Ley de
la Polica Nacional Civil.

Aprehensin por orden de juez competente

En el ltimo prrafo del artculo 257 del C.P.P. se establece: "El Ministerio
Pblico podr solicitar la aprehensin del sindicado al juez o tribunal cuando
estime que concurren los requisitos de ley y que resulta necesario su
encarcelamiento, en cuyo caso lo pondr a disposicin del iuez aue controla
133

la investigacin (...r.

Este caso se refiere a que despus de cometido un ilcito penal, puede


pedirse la aprehensin de las personas que lo cometieron, si existen
elementos concretos que hacen presumir que stas se darn a la fuga al ser
citados.

Un segundo caso, en el que tambin puede pedirse la orden de aprehensin


por juez o tribunal, es cuando una persona hubiese sido declarada en
"rebelda" (artculo 79 del C.P.P.) es decir, que no acudi a una citacin
legalmente hecha, o bien porque se ha fugado del lugar en donde se
encuentra en prisin preventiva o cumpliendo condena; para este caso el
artculo 258 del C.P.P. establece: "El deber y la facultad previstos en el
artculo anterior se extendern a la aprehensin de la persona cuya
detencin haya sido ordenada o de quien se fugue del establecimiento
donde cumple su condena o prisin preventiva. En estos casos el
aprehendido ser puesto inmediatamente a disposicin de la autoridad que
orden su detencin o del encargado de su custodia."

Qu juez conoce en caso de orden de detencin?

Si la persona es aprehendida por orden de juez, debe de ponrsele a


disposicin del juez o tribunal que dict la orden, pero si es aprehendida fuera
del horario normal de tribunales, tendra que ser puesto a disposicin de un
juez de primera Instancia de Turno si lo hay en el lugar o de paz sino lo hay;
pero aunque fuese hora de labores ordinarias pero es aprehendido en un lugar
totalmente distinto de la jurisdiccin del juez que ha ordenado su aprehensin,
como por ejemplo, se orden en Quetzaltenango, y se aprehende en Zacapa,
deber de ponrsele a disposicin de un Juez de primera instancia de turno si
lo hay en Zacapa y sino ante un juez de Paz en ese lugar, pero siempre
observando que como mximo se tienen las seis horas constitucionalmente
establecidas.

Detencin sin orden de juez o sin que exista flagrancia o


sealamiento de cometerse delito
134

Si se detiene a una persona, sin orden de juez competente, o si no est


dentro de los casos que pueden considerarse flagrancia, se entendera que
se estara ante una detencin o aprehensin ilegal, y para ello el
constituyente dej establecida la garanta constitucional, llamada
"Exhibicin Personal" que tiene como objetivo principal restablecer el
"derecho a ser detenido legalmente y solamente a privarse de la libertad
conforme a la ley" y que se considera violado, y en caso de ser declarada
con lugar dicha garanta, se declara la libertad de la o las personas
detenidas en forma anmala y debera de continuarse con el proceso en su
contra; pero dicha persona debera quedar en libertad, sin perjuicio de darle
cumplimiento al segundo prrafo del artculo 6 Constitucional, que dice: "El
funcionario, o agente de la autoridad que infrinja lo dispuesto en este artculo
ser sancionado conforme a la ley, y los tribunales de oficio iniciarn el
proceso correspondiente", de manera que este prrafo impone el deber de
perseguir a la persona que ha cometido detencin ilegal.

No hay asidero legal, para detener el proceso en contra de la persona que


haya sido detenida ilegalmente, ya que el objetivo de la exhibicin personal
es restablecer la libertad pero no procurar la impunidad del hecho que se
considera cometido; sin que ello signifique cometer la arbitrariedad que se ha
cometidos en algunos casos de que una vez declarada la exhibicin
personal con lugar, se espera al procesado a la salida del lugar en donde ha
estado preso o detenido, con la orden de juez competente para su
aprehensin y en ese momento se le detiene. Porque como ha dicho la
honorable Corte de Constitucionalidad, esto significa no darle verdadera
efectividad al derecho de libertad otorgado a travs de la exhibicin
personal.

Como conclusin, se considera que un acto como una "detencin ilegal"


debe alegarse a travs de una exhibicin personal y no reservarse dicha
discusin para obstaculizar, abrir a juicio penal un proceso, o para plantearlo
como incidente en la etapa de debate, porque ello solamente sera
contravenir el principio de buena fe en la actuacin procesal, adems de
que se entendera que se consinti tal cuestin y al momento de alegarlo, lo
que ha prescrito es el momento procesal oportuno para plantearlo.
135

3. La querella

Segn Vicente Gimeno Sendra40 "es un acto de ejercicio de la accin penal,


mediante el cual el querellante asume la cualidad de parte acusadora a lo
largo del procedimiento". "Acto procesal de postulacin, que asiste al
ofendido o a cualquier sujeto del derecho con la capacidad necesaria,
mediante la cual se solicita del rgano jurisdiccional competente la iniciacin
del procedimiento y la adquisicin del querellante de la cualidad de parte
acusadora".

Este es un acto que permite tambin la introduccin de un proceso penal, y


se encuentra regulado en los artculos 302 y 303 del Cdigo Procesal Penal, es
escrito y con requisitos especficos determinados en ocho numerales.

Si se presentara y falta algn requisito necesario, el juzgado o tribunal, debe


darle el trmite inmediato y mandar a corregir los requisitos faltantes al
interponenfe, y si ste no cumple con los tales, puede archivarse el caso
hasta que se cumpla con lo requerido, salvo que se tratare de un caso de
accin pblica en el cual no puede archivarse, sino debe conocerse.

Este acto introductorio, generalmente no se utiliza en los casos de accin


penal pblica, pero si es obligatorio en el juicio de accin privada, donde
segn el artculo 474 del Cdigo Procesal Penal establece: "Quien pretenda
perseguir por un delito de accin privada, siempre que no produzca impacto
social, formular acusacin, por s o por mandatario especial, directamente
ante el tribunal de sentencia competente para el juicio, indicando (...)".

La Desestimacin de estos actos Introductorios.

Desestimar segn el Diccionario de la Lengua Espaola, de la Real


Academia, significa: "Tener en poco, desechar, denegar".

Segn los doctrinarios del derecho procesal penal, una denuncia puede ser
desestimada por razones de estricta legalidad, es decir:
136

a) Porque en ella se d a conocer un hecho que en realidad no existe (es


decir ah no se puede proceder); y

b) Por falta de tipicidad del hecho (que el hecho no es punible, es decir no


reviste caractersticas de delito).

En Guatemala, a diferencia de Espaa, no se puede producir la


desestimacin de una denuncia por motivos de "oportunidad", tales como la
escasa significacin de la infraccin penal y/o la inmediata reparacin a la
vctima.

Pues bien, si se diera el caso de que se presenta alguno de estos actos


introductorios como lo son, la denuncia (incluye a la obligatoria), la querella o
bien una prevencin policial por algn supuesto acto u omisin que implique
un supuesto delito "no grave", y se considere por parte del Ministerio Pblico
que el acto u omisin que se seala, no es constitutivo de delito o que no se
puede proceder a la investigacin y/o persecucin penal, el fiscal proceder
el mismo a resolver la "desestimacin" de cualquiera de estos actos de
conformidad con el artculo 310 C. P. P., reformado por el Decreto 7-2010,
siguiendo el siguiente procedimiento:

a. La desestimacin debe hacerla dentro de los 20 das siguientes de


presentado cualquiera de estos actos, pero debe comunicar dicha
decisin, a la persona denunciante, a la vctima o agraviado;

b. La vctima o agraviado tendr 10 das despus de haber sido


comunicado de dicha decisin del fiscal (como mximo y dentro de
cualquiera de estos das), para objetar en audiencia oral, ante el juez
competente, la decisin tomada por el fiscal de desestimar;

c. Si se objetara, se proceder en audiencia oral y pueden darse dos tipos


de resoluciones:

c.1 Que el juez declare que confirma la desestimacin de la denuncia,


querella o prevencin policial. Aunque debe tenerse presente que la
137

desestimacin no impide reabrir el procedimiento cuando nuevas


circunstancias as lo exijan, ni exime al Ministerio Pblico del deber de
practicar actos de investigacin que no admiten demora; es decir la
desestimacin NO es un acto que ponga fin a una persecucin penal o
que se considere como cosa juzgada sobre el acto u omisin que se
dict.

c.2 Tambin el juez puede resolver que la persecucin penal contina,


por lo cual ordenara realizar dicha persecucin y que se asigne a otro
fiscal distinto al que haya negado perseguir.

Si lo que se pretende por un fiscal, es la desestimacin de un acto u omisin


de un delito "grave", o si es un caso en el que no se encuentra
individualizada la vctima del hecho, debe de requerirse una audiencia oral a
un juez competente, para que este a travs de ella conozca el porqu de
querer desestimar y para poder as hacerlo, se tendr que contar con la
autorizacin judicial para que el ente fiscal desestime la denuncia, querella o
prevencin policial. Sin dejar de lado nuevamente que una desestimacin no
se constituye en cosa juzgada.

Cabe recurso en contra de la desestimacin?

Las desestimaciones resueltas por la fiscala no pueden ser recurribles a travs


del proceso penal, sino solamente objetadas tal y como se apunto
anteriormente.

Las desestimaciones de las denuncias, querellas o prevenciones policiales de


delitos graves, en las que se tiene que pedir autorizacin por el juez
competente para poder hacerlo as, por parte del Ministerio Pblico, seguirn
siendo resoluciones que toma la fiscala aunque autorizada por un juez, por lo
que se considera que no puede presentarse recurso alguno por lo que el
fiscal ha decidido en relacin a desestimar.
Captulo III
La declaracin del sindicado y
Las resoluciones del juez de lo penal

A. La audiencia de declaracin

Quines deben y pueden estar en este acto?

En la declaracin de la persona o personas sindicadas debe de vivir


representado el ente fiscal a travs de sus agentes o auxiliares abogados, que
tenga la libre disposicin, no solamente de hacer planteamientos del hecho que
se sindica, sino tambin de poder dar soluciones o tomar decisiones en dicha
diligencia.

Puede estar presente si as lo desea, la vctima o agraviado.

Es obvio que si es declaracin, debe estar el propio sindicado (salvo en el


caso del delito de accin privada que permite la representacin) este le
debe acompaar su abogado defensor de confianza y si ste no cuenta con
uno, puede nombrarle el Estado uno de los abogados del Instituto de la
Defensa Pblica Penal, segn el artculo 92 del C.P.P.

Desarrollo de la audiencia

a) Lo primero que debe hacerse es verificar la presencia de los sujetos


procesales referidos en los dos prrafos anteriores. Si la persona no
entiende bien el idioma espaol, deber de asistirle un traductor o
intrprete de su confianza, ver artculo 90 del C.P.P.

El querellante legalmente acreditado podr intervenir en la


audiencia a continuacin del fiscal. Las partes no podrn oponerse
a la presencia del querellante en la misma, de conformidad con el
artculo 82 C. P. P. que fue reformado por el decreto 18-2010.

138
139

b) De conformidad con el artculo 81 del C. P. P. deben hacerse


"Advertencias preliminares" as:

- Al iniciar la audiencia oral, el juez explicar al sindicado, con


palabras sencillas y claras, el objeto y forma en que se desarrollar el
acto procesal.

- De la misma manera le informar los derechos fundamentales que le


asisten y le advertir tambin que puede abstenerse de declarar y
que tal decisin no podr ser utilizada en su perjuicio. (artculos 8, 9 y
16 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; y
artculos 15 del Cdigo Procesal Penal).

- Asimismo, le pedir que proporcione su nombre completo, edad,


estado civil, profesin u oficio, nacionalidad, fecha y lugar de
nacimiento, domicilio, lugar de residencia y si fuera el caso, nombre
del cnyuge e hijos y las personas con quienes vive, de las cuales
depende o estn bajo su guarda.

- En las declaraciones que preste el sindicado durante el


procedimiento preparatorio, el juez deber instruirle acerca de que
puede exigir la presencia de su defensor y consultar con l la actitud
a asumir, antes de comenzar la declaracin sobre el hecho.

c) Segn el artculo 82 C. P. P. debe hacerse lo siguiente:

El Juez o jueza conceder la palabra al fiscal para que intime los hechos
que se le atribuyen al sindicado, y este debe decrselo al sindicado como
mnimo con lo siguiente:

- Sealar todas las circunstancias de tiempo, modo y lugar, de la accin u


omisin;

- Calificacin jurdica penal provisional (o nombre del delito) en la que el


fiscal encuadra dicha accin u omisin;
140

- Las disposiciones legales (artculos y contenido de los mismos) que


pueden aplicarse al caso; (ej. Tentativa por no haberse consumado, la
aparicin de una circunstancia atenuante, etc.)

- Describirle los elementos de conviccin con que cuenta la Fiscala de los


actos u omisiones que se le sealan.

d) Si el sindicado acepta declarar, el juez le dar el tiempo para que lo


haga libremente.

Despus de declarar, el sindicado puede ser sometido al interrogatorio


legal del fiscal y del defensor.

e) Discusin sobre procesar o no;

El juez o jueza conceder la palabra al fiscal y al defensor para que


demuestren y argumenten sobre la posibilidad de ligarlo a proceso,
debiendo resolver en forma inmediata.

Lo que ac se hace es fundamentar y argumentar oralmente el


porqu el acto u omisin que se seala si es tpico, antijurdico y
contiene las caractersticas de culpabilidad para procesar al
sindicado y por lo contrario el defensor, discutir que no se llena
alguna o ninguno de esos elementos para poder dictar auto de
Procesamiento.

El juez debe resolver dictando auto de procesamiento o dictando


auto de falta de mrito.

Si el juez o la jueza dicta Auto de Procesamiento, de conformidad


con los artculos 11 Bis, 320 y 321 cpp, fundamentar su resolucin y
sealar los tipos penales por los que decide procesar.

Si por el contrario decide dictar falta de mrito de conformidad con


los artculos 11 Bis y 272 cpp, all se terminara la audiencia al dar por
141

notificado de ello a los sujetos procesales. (Porque si no se est de


acuerdo con la falta de mrito puede apelarse pero no es en forma
oral).

f) Discusin sobre la medida de coercin a imponerse;

Si el juez ha decidido ligar a proceso al sindicado o sindicados,


conceder nuevamente la palabra al fiscal y al defensor, para que
demuestren y argumenten sobre la necesidad de medidas de
coercin, es decir cada uno en su lugar, pedir que tipo de medida
considera debera de imponerse, (prisin preventiva, cualquiera de
las medida sustitutivas existentes) y el juez debe resolver en forma
inmediata, dictando auto de medida de coercin ya sea de prisin
preventiva o bien de medida sustitutiva de conformidad con los
artculos 11 Bis, 259 y 260 C. P. P. para el caso de la prisin preventiva
y 11 Bis y 264 para el caso de las medidas sustitutivas.

g) Discusin sobre el plazo que durar la etapa de investigacin;

El fiscal y el defensor se pronunciarn sobre cul es para cada uno


de ellos, el plazo razonable para poder realizar la investigacin; es
decir el fiscal siempre buscar tener un plazo ms amplio, y por el
contrario, el defensor buscar que se otorgue el menor plazo; pero
esto tomando en cuenta que si se ha dictado prisin preventiva el
mximo para poder investigar es de tres meses y en el caso de se
haya impuesto medidas sustitutivas, el mximo para poder investigar
es de seis meses de conformidad con el artculo 324 Bis del cpp y
posteriormente a esto el juez deber resolver lo siguiente:

g.1 Deber fijar da para la presentacin del acto conclusivo (por


ejemplo, "se seala el da I de febrero del ao xxx a efecto de que
la fiscala presente el acto conclusivo de investigacin" es decir una
acusacin, un sobreseimiento, una clausura etc.).

g.2 Inmediatamente fijar da y hora para la audiencia intermedia,


en donde se discutira el acto conclusivo que hubiere presentado el
142

o la fiscal del Ministerio Pblico, audiencia que debe fijarse y llevarse


a cabo en un plazo no menor de diez (10) das ni mayor de quince
(15) das, a partir de la fecha fijada para que se presente el acto
conclusivo. (Por ejemplo si seguimos el caso anterior, y el o la fiscal
presentara el acto conclusivo el da 1 de febrero, entonces debera
de una vez el juez sealar que para la discusin de la audiencia
intermedio se seala el da 15 de febrero de ese mismo ao para
dicha audiencia).

h) Acto de comunicacin y notificacin de las decisiones tomadas

De conformidad con el artculo 160 del C. P. P. se establece:


"Comunicacin. Toda decisin jurisdiccional se tendr por
comunicada en el momento de la audiencia oral en que se emito,
sin necesidad de acto posterior alguno." Y debe tenerse presente
que segn lo apuntado en el apartado de actividad procesal en
relacin al registro, ahora se ha implementado en la mayora de
juzgados y tribunales, que todas las audiencias quedan grabadas
en discos compactos y puede entregarse una copia a quien lo
solicite.

B. Anlisis de las resoluciones del juez, posterior a la


declaracin.

En sntesis, las resoluciones que pueden devenir despus de la declaracin de


una persona son:

La Falta de Mrito (art. 272 C. P. P.).

Auto de Procesamiento (art. 320 y 32 C. P. P.) y


Auto de Medida sustitutiva (art. 264 C. P. P.).

Auto de Procesamiento (art. 320 y 321 C. P. P.) y


Auto de Prisin Preventiva (art. 259 y 260 C. P. P.).
143

Se comienza por analizar las resoluciones que ms podran favorecer a una


persona sindicada.

B.1. Una primera forma de resolver:

- Cuando se dicta auto de falta de mrito

Significa resolver a favor del sindicado, declarando que no existen motivos


racionales suficientes para procesar a la persona, ni para someterla a alguna
medida de coercin. (Artculo 272 del Cdigo Procesal Penal)

Reflexin: En el artculo 272 C. P. P. se encuentra la palabra "salvo" que ha


dado lugar a confusin por parte de algunos abogados ya que se lee:
"salvo que fuera absolutamente imprescindible para evitar el peligro de
fuga o de obstaculizacin para la averiguacin de la verdad, caso en el
cual slo podr ordenar alguna de las medidas previstas de substitucin
de prisin preventiva".

Este prrafo ha trado como consecuencia que algunos jueces dicten falta
de mrito, y a la vez dicten medidas sustitutivas, lo cual se considera errneo,
ya que en primer lugar si se dicta una medida sustitutiva "debe" dictarse
antes un auto de procesamiento; caso contrario, se tendra un auto en el que
se dicta falta de mrito, uno en el que se dicta la medida sustitutiva y no
podra haber esta ltima sin un auto de procesamiento, por lo que no debe
dictarse falta de mrito y a la vez medida sustitutiva.

La falta de mrito, favorece al sindicado, sin embargo, no produce el cierre


irrevocable del proceso por no constituir una forma normal ni anormal de
terminacin de proceso penal (slo lo son la sentencia o sobreseimiento), y
permite que en cualquier momento el ente fiscal pueda reabrir la
investigacin sobre este hecho y sobre las personas que aparecieren como
sindicadas, porque ms adelante podran haber motivos para volver a
solicitar al juez de garantas que escuche nuevamente al sindicado sobre el
mismo hecho sobre el que se le dict falta de mrito y pedirle que lo procese.

Lo que no resuelve el Cdigo Procesal Penal, en forma concreta, es la


144

determinacin de cunto tiempo puede la fiscala investigar a una persona


que le haya sido concedida la falta de mrito, y el tiempo de la prescripcin
de responsabilidad penal, parece bastante extenso, como para permitir que
una persona pueda seguir siendo objeto de investigaciones sin ser
procesada.

Impugnacin en contra de la Falta de Mrito

Esta resolucin es apelable segn el artculo 404 numeral 13 del Cdigo


Procesal Penal.

Plazo, forma y ante quin se presenta el recurso

Debe presentarse dentro de los tres (3) das (como mximo), de haber sido
notificado de la resolucin.

Debe presentarse por escrito ante el juez que dict la resolucin de falta de
mrito, expresando el motivo en que se funda el mismo, y si el recurso
contiene defectos, es a la Sala de Apelaciones a quien le corresponde
conceder tres das para que el apelante lo ample o corrija, bajo sancin de
que si no se hace, dicho recurso ser declarado inadmisible. (Artculos 406,
407 y 399 del Cdigo Procesal Penal)

Trmite del recurso de Apelacin

Una vez presentado el recurso ante el juez que la dict, (Primera Instancia
Penal), lo que le corresponde al juez de la causa es otorgar o no (aceptarlo
para su trmite) el mismo, pero debe de notificar a los dems sujetos
procesales sobre su presentacin y aceptacin para trmite y luego debe de
elevarlo a la Sala Jurisdiccional para que se sta la que conceda un plazo
para corregirlo (ver artculo 398 C. P. P.) o bien lo conozca y resuelva dentro
de un plazo de tres (3) das, y con certificacin de lo resuelto, devuelva las
actuaciones inmediatamente. (Esto es para el caso de apelacin de autos).
Ver artculos 408, 410 y 411del C. P. P.

Cul es la competencia de la Sala de Apelaciones?


145

La Sala de Apelaciones conocer solamente los puntos de la resolucin a


que se refieren los agravios invocados en la impugnacin (violaciones de
normas que se aleguen) y este Tribunal colegiado puede "confirmar",
"revocar", "reformar" o "adicionar la resolucin apelada". (No se contempla
el trmino anular). Ver artculo 409 del C.P.P.

Si se llegara a confirmar la resolucin de falta de mrito, hasta ac llegara la


discusin ordinaria legal de este auto.

Si se llegara a revocar la resolucin de falta de mrito, algunos consideran


que debe ser la Sala la que dicte el procesamiento y medida de coercin
correspondientes pero seran autos dictados por una Sala de apelaciones
para lo que no tiene competencia, aunque lo que hoy se hace es resolver
que el juez de la causa procese al sindicado(os) y dicte la correspondiente
medida de coercin que as considere.

Se considera que no podra proceder ni la reformar de la resolucin, ni la


adicin, ya que esta ltima es para aquellos casos en los que puede
confirmarse la resolucin y adems de ello se establece alguna situacin extra
de la resuelta por el juez de garantas o de Primera Instancia Penal.

B. 2. La segunda forma de resolver:

Cuando se dicta auto de Procesamiento, y luego alguna


Medida sustitutiva de prisin.

Segn el artculo 82 otra forma en el que juez puede resolver, es dictando


"auto de procesamiento" contenido en el artculo 320 cpp, en el cual se debe
de esgrimir las razones de hecho y de derecho, que haya considerado la
jueza o el juez, para encuadrar el acto u omisin sealado al sindicado o
sindicada en una figura tipo penal (tipicidad) y debe contener los requisitos
del artculo 321 del cpp, (Y segn las reformas del Decreto 7-2011, si se dicta
procesamiento, luego puede debe dictarse una medida de coercin, la que
puede ser una medida sustitutiva de prisin, y no al contrario como an lo
146

dice el artculo 320 C. P. P.).

El auto de procesamiento tiene los siguientes efectos contenidos en el


artculo 322 del C. P. P.

1) Ligar al proceso a la persona contra quien se emita.

2) Concederle todos los derechos y recursos que el Cdigo Procesal


Penal establece para el imputado.

3) Sujetarlo, asimismo, a las obligaciones y prevenciones que del


proceso se deriven, inclusive el embargo precautorio de bienes; y

4) Sujetar a la persona civilmente responsable a las resultas del


procedimiento.

Puede recurrirse el auto de procesamiento?

No, este auto no aparece dentro de los apelables en el artculo 404 del cpp,
y no debera de aceptarse tampoco el recurso de reposicin, porque segn
el artculo 402 del C.P.P. procede reposicin contra los autos dictados "sin
audiencia previa" y es obvio que este auto deviene de la discusin que se ha
tenido en la declaracin del sindicado, y por lo tanto sera la discusin sobre
lo discutido ante el mismo juez. Por lo que este es uno de los autos que no es
recurrible.

Qu hacer entonces si no se est de acuerdo con la figura tipo


penal por la que decidi procesal el Juez o Jueza?

Muchas veces los sujetos procesales, no estn conformes con la figura penal
por la que se decide procesar a una persona o personas, pues bien, en este
sentido, el artculo 320 del C. P. P. ha dejado establecida la forma e
institucin que procede solicitar, si se tiene el nimo de promover la discusin
de la figura penal por la que se procesa. A este respecto en el segundo
prrafo de dicho artculo se establece: "Slo podr dictarse auto de
procesamiento despus de que sea indagada la persona contra quien se
147

emita. Podr ser reformable de oficio o a instancia de oarte solamente en la


fase oreo oratoria, antes de la acusacin, garantizando el derecho de
audiencia."

Es decir, que lo que procede es solicitar por cualquiera de los sujetos


procesales la discusin de la reforma de la figura o tipo penal por el que se
procesa y el juez de garantas, debe de dar trmite a la solicitud, solamente
en la fase preparatoria y antes de discutir la acusacin si la hubiese, de lo
que obligadamente debe darse audiencia a todos los sujetos procesales,
previo a resolver.

Cul es el tiempo de vigencia del auto de procesamiento?

Segn interpretacin del autor de este trabajo, el auto por el que se procesa
a una persona solamente dura hasta la etapa intermedia, ya que
posteriormente, el hecho lo contiene la Acusacin y si se abre a juicio, lo que
se emite es un Auto de Apertura a Juicio, en donde se formulan las acciones
u omisiones que se endilgan al acusado y la figura tipo penal por la que se
abre a juicio.*

Reflexin: En Guatemala, ante el Juzgado Primero de Primera


Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente, en
el ao dos mil dos, se tramit un caso en el que la fiscala al
momento de etapa intermedia present acusacin por un ilcito
penal ms grave del que se procesaba al sindicado. El juez de la
causa otorg tres das para que el ente fiscal arreglara dicho
escrito y lo acomodar a las constancias procesales, (previo
ilegal, puesto que la ley estableca que una vez presentada la
acusacin u otra forma conclusiva de etapa preparatoria, lo que
deba de hacerse era darle trmite para su discusin).

El Ministerio Pblico, no conforme con el previo, present ante el


juez un recurso de reposicin, el cual fue declarado sin lugar; la
fiscala plante proceso de Amparo en contra del juez de
garanta, ante la Sala Duodcima de la Corte de Apelaciones, y
sta no concedi el Amparo solicitado, manifestando que el
148

artculo 320 del cpp, indica que si se quiere reformar la figura tipo
penal, se puede discutir la misma, solamente en la fase
preparatoria y obligadamente debe darse derecho de
audiencia, lo que no haba ocurrido, adems de sealar que el
artculo 281 del cpp, tiene como principio que: "El Ministerio
Pblico y las dems partes slo podrn impugnar las decisiones
judiciales que les cause gravamen, con fundamento en el
defecto, en los casos y formas previstos por este Cdigo, siempre
que el interesado no haya contribuido a provocar el defecto (...)"
Cuestin que no haba sido discutida en tiempo por causa de no
accionarse por parte del Ministerio Pblico.

Posteriormente, el Ministerio Pblico apel la sentencia de


Amparo ante la Corte de Constitucionalidad, la cual no acogi
la apelacin y confirm la Sentencia de Amparo dictada,
esgrimindose que no puede violentarse el derecho de defensa,
variando la figura tipo penal fuera del plazo establecido en la ley
y sin darle audiencia a la persona afectada, dentro de otros
argumentos.

B.2.1 Sobre el auto de medida sustitutiva, posterior a


dictarse auto de Procesamiento.

Reflexin: Las juezas y juez de primera instancia penal y delitos


contra el ambiente en Quetzaltenango, alrededor de los aos
2005 al 2009, antes de las reformas del Decreto 7-2011, haciendo
una interpretacin correcta de la ley ms favorable al sindicado,
optaron por avenir a las partes para que la declaracin oral del
sindicado, primeramente se discutiera si se consideraba el
procesamiento y luego se discutiera la medida de coercin, lo
que luego se vio reflejado en las reformas del decreto dicho.

Qu medidas pueden concederse?

Una segunda forma de resolver favorablemente la situacin de un


sindicado(s), (aparte de la falta de mrito), posterior a la declaracin, es el
149

otorgamiento de medida o medidas llamadas sustitutivas, que son medidas


de coercin patrimonial o personal, dictadas en lugar de la de prisin
preventiva, y segn el artculo 264 del C. P. P. estas pueden ser:

Reflexin en cuanto al arresto domiciliario. Es obligado dictarlo, cuando se


trate de accidentes de trnsito y podr constituirse mediante acta levantada
por un notario, juez de paz o por el propio jefe de Polica que tenga
conocimiento del asunto, cuestin innovadora y discutible, por ser una
medida de coercin, otorgada por un ente policial e incluso puede pedirse
la presencia de un fiscal del Ministerio Pblico para agilizar el otorgamiento
de dicha medida.

Si el arresto domiciliario es dictado por un juez de paz, el juez de primera


instancia competente, al recibir los antecedentes, examinar la misma, y
puede mantenerlo o revocarlo, o bien dictar cualquiera de las contempladas
en el artculo 264 del C. P. P.

Si el responsable del acto es piloto de un transporte colectivo de pasajeros,


escolares o de carga en general, transporte comercial, siempre puede
otorgarse el arresto domiciliario, siempre que garantice suficientemente ante
el juzgado de "primera instancia respectivo", el pago de las
responsabilidades civiles, la cual puede ser garantizada mediante: el pago
de hipoteca, fianza por entidad autorizada o mediante depsito de una
cantidad de dinero en la Tesorera del Organismo Judicial. (Art. 264 bis cuarto
prrafo en adelante del C.P.P.)

Reglas especiales que deben de observarse en la concesin de medidas


sustitutivas. (Art. 264 del C.P.P.)

Puede dictarse una o varias medidas a la vez.

J1 El tribunal ordenar las medidas y las comunicaciones necesarias


para garantizar su cumplimiento.

P-1 En ningn caso se utilizarn estas medidas desnaturalizando su


finalidad.
150

CI En ningn caso se impondrn medidas cuyo cumplimiento fuere


imposible.

M Se evitar la imposicin de una caucin econmica, cuando el


estado de pobreza o la carencia de medios del imputado impidan la
prestacin.

1-:1' En casos especiales se puede prescindir de toda medida de


coercin, cuando la simple promesa del imputado de someterse al
procedimiento baste para eliminar el peligro de fuga o de
obstaculizacin para la averiguacin de la verdad.

Las medidas sustitutivas acordadas debern guardar relacin con la


gravedad del delito imputado.

El En caso de los delitos contra el patrimonio, la aplicacin de la


medida de prestacin de caucin econmica, deber guardar una
relacin proporcional con el dao causado. (Proporcional se refiere a
que sta debe de corresponder a una parte del total del patrimonio
que pueda considerarse afectado, qu participacin se le endilga a
la persona en relacin a otras, sin olvidar que la caucin econmica
no es la garanta de resarcimiento de daos y perjuicios a favor del
agraviado, sino una garanta de que se presentar al proceso
durante todo su trmite).

El En caso de procesos instruidos por defraudacin tributaria,


defraudacin aduanera y contrabando aduanero, solamente est
permitida la de prestacin de caucin econmica, siempre que la
misma no sea inferior al cien por ciento de los tributos retenidos o
defraudados, as como los recargos, multas e intereses resarcitorios,
que a peticin del juez determine la administracin tributaria. (Existe
una desproporcin en el presente caso, ya que si se busca
determinar, posibles recargos, multas e intereses resarcitorios, para la
imposicin de la medida se estara utilizando el presupuesto de
determinacin que es necesario para el caso de que la persona
151

resultara condenada en juicio, pero para el momento en el que se


presta caucin, no debera de ser necesario para determinar la
misma, los parmetros de intereses, multas, etc.).

Cuando se trate de cauciones el juez o tribunal fijar el importe y


clase de la caucin, decidir sobre la idoneidad del fiador, segn
libre apreciacin de las circunstancias del caso. Salvo que el tribunal
solicite al fiador justificar su solvencia. (Artculo 269 del C.P.P.)

Tipos penales, por los que no se puede conceder medidas


sustitutivas
(Artculo 264 C.P.P.)

Este artculo prohbe que un juez pueda dar medida sustitutiva en los
procesos instruidos contra de:

Reincidentes o delincuentes habituales.


i -A Por delitos de homicidio "doloso" (la expresin doloso est dems porque,
este elemento subjetivo va implcito en el tipo penal).
1-1 Asesinato.
C7 Parricidio.
Ei Violacin "agravada" (lo que se agrava es la pena, por ciertas
circunstancias especiales, artculo 174 C. P.);
E' violacin calificada (175 C.P.);
E2 violacin de menor de catorce aos de edad (173 inciso 3ero. del
C.P.).
El Plagio o secuestro en todas sus formas (201 del C.P.).
E1 Sabotaje.
1Z Robo agravado (252 del C.P.).
El Delitos contenidos en la Ley Contra la Narcoactividad.41

Por aparte en el artculo 264 Bis del C.P.P., se establece la siguiente


prohibicin:

No gozar del beneficio (de arresto domiciliario) la persona que en el


momento del hecho (accidente de trnsito) se encontrare en alguna de las
152

situaciones siguientes:

El En estado de ebriedad o bajo efectos de drogas o estupefacientes.


Cl Sin licencia vigente de conduccin.
_ -' No haber prestado ayuda a la vctima, no obstante de haber estado en
F-71
posibilidad de hacerlo.
r31 Haberse puesto en fuga u ocultado para evitar su procesamiento.

Otras normas de leyes que impiden conceder medidas sustitutivas en el


proceso penal.

Se haba regulado en el artculo 27 de la Ley del fortalecimiento de la


persecucin penal, decreto 17-2009, que los delitos de los que se trata
esta ley, no deba de concedrseles medidas sustitutivas, pero este
artculo fue declarado inconstitucional a inicios del ao 2010.

El En el artculo 6 del Decreto 22-2008, Ley contra el Femicidio y otras


formas de violencia contra la mujer, se determina que si una persona es
procesada por Femicidio, no puede otorgrsele medida sustitutiva.

Qu debe de prever un defensor para el otorgamiento de


medida sustitutiva?

El abogado defensor debera de aportar los elementos necesarios para


demostrar que su patrocinado no est dentro de las causales por las que se
puede sealar que existe peligro de fuga o que ste constituye un peligro de
obstaculizacin a la averiguacin de la verdad, por lo que por ejemplo para
demostrar el arraigo en el lugar, podra tener y llevar consigo a una audiencia
de declaracin, el estado econmico del sindicado; antecedentes
personales; fundamentar la actitud del sindicado en relacin a la supuesta
vctima o posible reparacin del dao; honorabilidad de su persona o en su
comunidad; etc. a fin de contradecir al ente fiscal si este solicita la prisin
preventiva.

Recurso que procede en contra el auto que concede medida


sustitutiva
153

Procede apelacin segn el artculo 404 numeral 9) del Cdigo Procesal


Penal que establece: "Son apelables los autos dictados por los jueces de
primera instancia que resuelvan: (...) 9) Los que declaren (...) imposicin de
medidas sustitutivas y sus modificaciones."

Plazo, forma y ante quin se presenta el recurso de apelacin

Debe presentarse dentro de los tres (3) das como mximo, de haber sido
notificado de la resolucin.

Debe presentarse por escrito ante el juez que dict la resolucin, expresando
el motivo en que se funda el mismo, y si en caso no se hiciere, el tribunal de
alzada debe conceder tres das para que el apelante lo ample o corrija,
bajo sancin de que si no se hace, dicho recurso ser declarado inadmisible.
(Ver 406, 407 y 399 del Cdigo Procesal Penal).

Trmite del recurso de Apelacin

Una vez presentado el recurso ante el juez que la dict, (Primera Instancia
Penal), ste lo otorgar o no, notificar a las partes que se otorga dicho
recurso, y lo debe de elevar a la Sala jurisdiccional para que se conozca y
resuelva dentro de un plazo de tres (3) das, y con certificacin de lo resuelto,
devuelva las actuaciones inmediatamente. (Ver artculos 408, 410 y 411del
C.P.P.).

Competencia de la Sala de Apelaciones

La Sala conocer solamente en cuanto a los puntos de la resolucin a que se


refieren los agravios invocados en el recurso (violaciones que se aleguen) y
puede "confirmar", "revocar", "reformar" o "adicionar la resolucin
apelada". (Artculo 409 del C.P.P.)

Si se "confirma" la resolucin y no se acoge el recurso, el auto queda como se


dict.
154

Si se llegara a "revocar" la resolucin, se podra imponer prisin preventiva,


por ejemplo, o bien puede incluso la misma Sala, dictar falta de mrito si as lo
considerase.

Podra tambin "reformar" la resolucin, cambiando por ejemplo la medida


sustitutiva impuesta.

Podra adicionarse la resolucin, en el sentido de aumentarse alguna (as)


medidas sustitutivas. (Por ejemplo, adicionar la "prohibicin de comunicarse
con la agraviada o sus familiares" basndose en que los sujetos sindicados,
en la bsqueda de un supuesto arreglo han proferido amenazas en contra
de sta o sus familiares al no llegara dicho arreglo).

Puede variarse el auto de medida sustitutiva dictado?

El artculo 276 del Cdigo Procesal Penal guatemalteco, establece que el


auto que imponga una medida de coercin o la rechace es revocable o
reformable, aun de oficio, lo que da pie para aseverar, que no obstante se
haya dictado un auto de medida sustitutiva, puede revocarse a favor o en
contra, o bien reformarse por el mismo juez que lo dict, si esto es discutido
dentro de una audiencia oral previa solicitud oral para ello.

Un ejemplo de la revocatoria sera que si una persona que goza de este


beneficio, no comparece a las citaciones, puede solicitarse que se declare
su rebelda (Art. 79 del C.P.P.) y por ende se revoque la medida concedida.

La reforma, puede darse si por ejemplo, una persona goza de una medida
sustitutiva de caucin econmica y no puede hacerla efectiva, el abogado
defensor puede solicitar la reforma al juez de primera instancia penal,
basado en un estudio socio econmico que demuestre la imposibilidad de
hacerlo.

La revisin de la medida de coercin

El artculo 277 del Cdigo Procesal Penal establece: "El imputado y su


defensor (no los sujetos acusadores) podrn provocar el examen de la prisin
155

y de la internacin o de cualauier otra medida de coercin personal que


hubiere sido impuesta en cualauier momento del procedimiento, siempre que
hubieren variado las circunstancias primitivas (...).

El anterior prrafo en su parte final, hace ver que es una institucin


establecida "favor rei" y que puede solicitarse y aplicarse en cualquier
momento del procedimiento penal.

Se debe hacer la solicitud oral de revisin de la medida de coercin, se cita


a todos los intervinientes en el proceso; y debe de llevarse a cabo en
presencia de los que concurran (aunque no asistan todos los citados), e
inmediatamente debe resolverse si se concede o no el cambio de la medida de
coercin en favor del Imputado.

Lo que ha de demostrarse al juez de primera instancia, es que las


circunstancias que se tomaron en cuenta en contra del sindicado, para
motivarle prisin (peligro de fuga o peligro de obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad), o para imponerle determinada medida de
coercin como por ejemplo sealarle que su proporcin en un delito de
carcter patrimonial es bastante y por ello el monto de la caucin fijada es
muy grande, va variaron y ya no es necesario mantener la misma media en
contra del sindicado (Ejemplo, el que al estar obligado a firmar un libro cada
semana en el juzgado, le impide realizar su trabajo de ventas, en los
departamentos del pas.)

Cabe recurso en contra del auto que resuelve sin lugar la revisin de
la medida de coercin?

Interpretando en forma extensiva y en favor del sindicado, la ley procesal


penal, en el artculo 404 establece que son apelables los autos dictados por
los jueces de primera instancia que resuelvan:

"(...) 10) Los que denieguen o restringen la libertad."

Es decir, que si a travs de un auto se mantiene la restriccin de la libertad


despus de pedirla en revisin, s cabra el recurso apuntado.*
156

Cabe recurso en contra del auto que resuelve con lugar la revisin de
la medida de coercin y como consecuencia cambia la que se haba
impuesto al sindicado?

Desde el punto de vista del autor, si cabe la apelacin de conformidad con


el artculo 404 numeral 9, que establece que son apelables los autos dictados
por los jueces de primera instancia que resuelvan:

"(...J 9) Los que declaren la prisin o imposicin de medidas sustitutivas y


sus modificaciones."

Es decir, que si de la discusin de la revisin de la medida de coercin se


modifica esta, si cabra al tenor del artculo arriba citado.

Hasta cunto tiempo dura la etapa preparatoria si se dicta


medida sustitutiva, y cunto la vigencia de la medida otorgada?

Para dar respuesta a estas interrogantes basta citar que el artculo 324 Bis del
C.P.P., en su cuarto prrafo establece: "en el caso de que se haya dictado
una medida sustitutiva, el plazo mximo del procedimiento preparatorio
durar seis meses a partir del auto de procesamiento. (...)"; claro est que
ahora tal y como se ha dicho de conformidad con el decreto 7-2011 el juez
de primera instancia en la primera declaracin ya fija el lmite par que se
termine esta etapa porque obliga al ente fiscal a que en un da determinado
presente el acto conclusivo.

Una medida sustitutiva concedida puede mantenerse vigente durante toda


la etapa preparatoria, intermedia, debate y si hubiere etapa de recursos
tambin; salvo que sea revocada por causa de declaracin de "rebelda"
(artculo 79 del C.P.P.) o el Tribunal de Sentencia determine que revoca la
medida sustitutiva por considerarlo necesario, a fin de hacer comparecer al
sindicado al debate.

Tambin en el artculo 493 del C.P.P. segundo prrafo se establece: "Cuando


e/ condenado deba cumplir pena privativa de libertad, el juez de ejecucin
157

remitir ejecutoria del fallo, al establecimiento donde corresponda. Si


estuviere en libertad, ordenar inmediatamente su detencin y una vez
aprehendido proceder conforme a esta regla. (...)"; es decir que incluso
puede gozarse de la medida sustitutiva an discutindose el recurso de
Casacin ante la Corte Suprema de Justicia y hasta en tanto la sentencia se
encuentre firme y se tenga que ejecutar contra la persona.

B.3 La tercera forma de resolver:

Cuando se dicta Auto de Procesamiento y luego se dicta


auto de prisin preventiva

La tercera forma de resolver posterior a una declaracin por parte de un juez


o jueza sera, dictar auto de procesamiento y auto de prisin preventiva, que
es la que se tratar en los siguientes prrafos, pero a efecto de no repetir
todo lo concerniente al auto de procesamiento solamente se dejan las
principales, pero debe estarse al contenido total referido anteriormente en el
punto B.2

El artculo 320 C. P. P. contiene el auto "de procesamiento", en el cual se


debe de esgrimir las razones de hecho y de derecho, que haya considerado
la jueza o el juez, para encuadrar el acto u omisin sealado al sindicado o
sindicada en una figura tipo penal (tipicidad) y debe contener los requisitos
del artculo 321 del C. P. P.

El auto de procesamiento tiene los siguientes efectos contenidos en el


artculo 322 del C. P. P.

1) Ligar al proceso a la persona contra quien se emita.

2) Concederle todos los derechos y recursos que el Cdigo Procesal


Penal establece para el imputado.

3) Sujetarlo, asimismo, a las obligaciones y prevenciones que del


proceso se deriven, inclusive el embargo precautorio de bienes; y
158

4) Sujetar a la persona civilmente responsable a las resultas del


procedimiento.

Puede recurrirse el auto de procesamiento?

No, este auto no aparece dentro de los apelables en el artculo 404 del C. P.
P. y no debera de aceptarse tampoco el recurso de reposicin, porque
segn el artculo 402 del C.P.P. procede reposicin contra los autos dictados
"sin audiencia previa" y es obvio que este auto deviene de la discusin que
se ha tenido en la declaracin del sindicado, y por lo tanto sera la discusin
sobre lo discutido ante el mismo juez. Por lo que este es uno de los autos que
no es recurrible.

Qu hacer entonces si no se est de acuerdo con la figura tipo


penal por la que decidi procesal el Juez o Jueza?

El artculo 320 segundo prrafo del C. P. P. contempla que lo que procede es


la Reforma del auto de procesamiento as: "Slo podr dictarse auto de
procesamiento despus de que sea indagada la persona contra quien se
emita. podr ser reformable de oficio o a instancia de parte solamente en la
fase preparatoria, antes de la acusacin. aarantizando el derecho de
audiencia."

Es decir, que lo que procede es solicitar por cualquiera de los sujetos


procesales la discusin de la reforma de la figura o tipo penal por el que se
procesa y el juez de garantas, debe de dar trmite a la solicitud, solamente
en la fase preparatoria y antes de discutir la acusacin si la hubiese, de lo
que obligadamente debe darse audiencia a todos los sujetos procesales,
previo a resolver.

Cul es el tiempo de vigencia del auto de procesamiento?

Se considera que el auto por el que se procesa a una persona solamente


dura hasta la etapa intermedia, ya que posteriormente, el hecho lo contiene
la Acusacin, y si se abre a juicio, lo que se emite es un Auto de Apertura a
159

Juicio, en donde se formulan las acciones u omisiones que se endilgan al


acusado y la figura tipo penal por la que se abre a juicio.

B.3..1 Sobre el Auto de prisin preventiva, posterior al auto


de procesamiento.

La resolucin que ms puede afectar la situacin de un sindicado es la prisin


preventiva dictada en su contra. Tiene su fundamento en los artculos 13 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y 259 del Cdigo
Procesal Penal, en los cuales se lee:

En la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, artculo 13:


"Motivos para auto de prisin. No podr dictarse auto de prisin, sin que
preceda informacin de haberse cometido un delito y sin que concurran
motivos racionales suficientes para creer que la persona detenida lo ha
cometido o participado en l."

En el Cdigo Procesal Penal, artculo 259: "Prisin preventiva. Se podr


ordenar la prisin preventiva despus de or al sindicado, cuando medie
informacin sobre la existencia de un hecho punible y motivos racionales
suficientes para creer que el sindicado lo ha cometido o participado en l.
La libertad no debe restringirse sino en los lmites absolutamente
indispensables para asegurar la presencia del imputado en el proceso."

Elementos indispensables para dictar prisin preventiva

De los artculos anteriores se puede extraer, que los elementos necesarios y


obligados para dictar este auto, son los siguientes:

"1) (...) despus de or al sindicado;" (solamente despus).

2) "(...) que preceda informacin de haberse cometido un delito (...). (...)


cuando medie informacin sobre la existencia de un hecho punible (...)."

3) "(...) que concurran motivos racionales suficientes para creer que la


persona detenida lo ha cometido o participado en l. (13 C.P.R.G.) (...)
160

motivos racionales suficientes para creer que el sindicado lo ha cometido


o participado en l. (259 del C.P.P.)"

4) "La libertad no debe restringirse sino en los lmites absolutamente


indispensables para asegurar la presencia del imputado en el proceso."

5) Debe obligadamente acreditarse que existe peligro de fuga, o bien peligro


de obstaculizacin para la averiguacin de la verdad, de conformidad con
los artculos 262 y 263 del C. P. P. los cuales a continuacin se describen.

Artculo 262. "Peligro de fuga. (...) se tendrn en cuenta, especialmente, las


siguientes circunstancias:

1)Arraigo en el pas, determinado por

E.1-7 El domicilio.
E-7 Residencia habitual.
rtil Asiento de la familia.
F21 Asiento de sus negocios o trabajo.
O Facilidades para abandonar definitivamente el pas (no establece un
mbito temporal.
Facilidades para permanecer oculto.

2) La pena aue se espera como resultado del procedimiento. (Adems el


artculo 261 del C.P.P. establece: "En delitos menos graves no ser
necesaria la prisin preventiva... No se podr ordenar la prisin preventiva
en los delitos que no tengan prevista pena privativa de libertad o cuando,
en el caso concreto, no se espera dicha sancin."

3) La importancia del dao resarcible y la actitud que el sindicado o


imputado adopta voluntariamente frente a l.

4) El comportamiento del sindicado o imputado durante el procedimiento o


en otro procedimiento anterior, en la medida que indique su voluntad de
someterse a la persecucin penal; y

5) La conducta anterior del imputado.


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Artculo 263. "Peligro de obstaculizacin. Para decidir acerca del peligro de


obstaculizacin para la averiguacin de la verdad se tendr en cuenta,
especialmente, la grave sospecha de que el imputado podra:

1) Destruir, modificar, ocultar, suprimir, o falsificar elementos de prueba.

2) Influir para que coimputados, testigos o peritos informen falsamente.

3) Influir para que coimputados, testigos o peritos se comporten de manera


desleal o reticente.

4) Inducir a otros a realizar tales comportamientos. (Los descritos en los


numerales 1) y 2).

Por ltimo no puede dejarse de lado u ocultarse que hay ilcitos, como los
mencionados de Femicidio, Asesinato, Violacin, etc. que por ejemplo seala
el artculo 264, y otros decretos legislativos sobre los cuales se prohbe otorgar
medida sustitutiva, por lo que en ellos lamentablemente no existe posibilidad
de que los jueces puedan razonar o argumentar la medida de coercin, sino
solamente queden imponerse la prisin preventiva sin necesidad de que
exista peligro de fuga o peligro de obstaculizacin a la averiguacin de la
verdad, y en su fundamentacin claro est, se esgrimira que la ley le impone
la obligacin de resolver prisin preventiva, junto a otros anlisis.

Apelacin contra el Auto de Prisin Preventiva

Este auto es apelable de conformidad con el artculo 404 numeral 9) del


C.P.P. que establece: "Son apelables los autos dictados por los jueces de
primera instancia que resuelvan: (...) 9) Los que declaren la prisin (...) y sus
modificaciones." Y quien lo hara sera el abogado defensor en todo caso o
bien el sindicado auxiliado por su abogado.

b.1) Plazo, forma y ante quien se presenta el recurso de Apelacin:


debe presentarse dentro de los tres (3) das como mximo, de haber
sido notificado de la resolucin.
162

Debe presentarse por escrito ante el juez que dict la resolucin, expresando
el motivo en que se funda el mismo, y si en caso no se hiciere, el tribunal de
alzada, debe conceder tres das para que el apelante lo ample o corrija,
bajo sancin de que si no se hace, dicho recurso ser declarado inadmisible.
(Ver 406, 407 y 399 del Cdigo Procesal Penal).

b.2) Trmite: Una vez presentado el recurso ante el juez que la dict,
(Primera Instancia Penal), ste lo otorgar o no, notificar a las partes
que se otorga dicho recurso, y lo debe elevar a la sala jurisdiccional
para que conozca y resuelva dentro de un plazo de tres (3) das, y con
certificacin de lo resuelto, devuelva las actuaciones inmediatamente.
(Artculos 408, 410 y 411 del C.P.P.)

El Auto de Prisin Preventiva puede entre otros casos ser apelado, por
ejemplo, porque se haya dictado sin or al imputado; porque no se
fundamente en hecho y derecho y se haya inobservado el artculo 11 bis del
cpp, o porque no se fundamente el peligro de fuga o el de obstaculizacin
para la averiguacin de la verdad etc.

Competencia de la Sala de Apelaciones

Este tribunal colegiado puede "confirmar", "revocar", o "adicionar la


resolucin apelada". Art. 409 del C.P.P. segn los agravios invocados.

Si se confirma el auto de prisin subsiste;

Si se llegara a revocar la resolucin, se podra imponer alguna medida


sustitutiva o dictar falta de mrito.

Puede variarse el Auto de Prisin preventiva una vez dictado?

El artculo 276 del Cdigo Procesal Penal guatemalteco, establece que el


auto aue imoonaa una medida de coercin o la rechace es revocable o
reformable, an de oficio. Adems puede solicitarse la Revisin a pedido del
imputado, contemplada en el artculo 277 del C.P.P. que establece: "El
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imputado y su defensor podrn provocar el examen de la prisin y de la


internacin, (...) en cualquier momento del procedimiento, siempre que
hubieren variado las circunstancias primitivas. El examen se producir en
audiencia oral, a la cual sern citados todos los lntervinientes. El tribunal
decidir inmediatamente en presencia de los que concurran. Se podr
interrumpir la audiencia o la decisin por un lapso breve, con el fin de
practicar una averiguacin sumaria."

En qu etapa puede solicitarse la revisin de medida de


coercin de prisin preventiva?

Esta institucin "favor rei" establecida en el ordenamiento procesal penal,


permite que el sujeto procesal acusado o su defensor, pidan al juez de la
causa, al tribunal de Sentencia e incluso a la Sala de Apelaciones o Tribunal
de Casacin, que se examine la medida de prisin que se hubiere impuesto,
ya que el artculo 277 del cpp, relacionado, establece que puede ser "en
cualquier momento del procedimiento''.

Base fctica para solicitar una revisin de la medida de prisin preventiva: El


artculo analizado establece que se podr pedir la revisin "siempre que
hubieren variado las circunstancias primitivas." En este sentido, se ha
encontrado que algunos jueces mantienen la posicin que las circunstancias
primitivas, se refieren a lo fctico que fundamenta la figura penal (o el delito)
por el que se procesa, por ejemplo; si se procesa por robo agravado y la
investigacin posteriormente fundamenta que no hubo violencia en el hecho
que se cometi, hace variar las circunstancias primitivas del hecho y como
consecuencia, de la medida de coercin que le corresponde al ilcito en el
proceso.

Se considera que para el caso sealado en el prrafo anterior, debera


pedirse, en primer lugar, la variacin del auto de procesamiento y
juntamente con ste, la variacin de la medida de prisin preventiva, porque
de lo contrario lo que se tendra sera, por ejemplo, la concesin de una
medida sustitutiva y el auto de procesamiento seguira por robo agravado, lo
que no puede ser si estamos a la limitante legal de no conceder medida
sustitutiva por este ilcito. Salvo que se trate de ilcitos que no contemplen esta
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limitacin y pueda ser factible conceder la medida sin tener que variar el
auto de procesamiento pero no parece el ms correcto proceder.

Otros jueces han considerado que para revisar la medida de coercin de


prisin preventiva, los elementos concretos que deben haber variado son los
que hicieron que el juez dictara la medida de prisin preventiva,
(interpretacin con la que concuerda el autor), es decir, el peligro de fuga
que existi o el peligro de que el sindicado obstaculizar la averiguacin de
la verdad. Por ejemplo, si al momento de la declaracin el sindicado no
presenta estabilidad o arraigo en el lugar de su juzgamiento, cuando se
solicite la revisin de la prisin dictada, puede demostrarse al juez que s lo
tiene y como consecuencia se pueda hacer desaparecer el elemento
llamado "peligro de fuga"; esta cuestin parece mucho ms garante de los
derechos del sindicado y conforme al sentido del nuevo proceso penal.
Aunque hay que hacer la salvedad, de que aunque se considere que varan
circunstancias primitivas en algunos casos, pero el ilcito por el que se le envi
a prisin al sindicado o sindicada, no admite medida sustitutiva, ineficaz sera
solicitar la revisin de la medida de coercin porque la ley que prohbe dar
medida sustitutiva no ha variado, y el juez siempre tendra ese impedimento
legal.

Desarrollo de la audiencia de revisin de la medida de prisin

Segn el artculo 277 del C.P.P. debe realizarse "en audiencia oral, a la cual
sern citados todos los lntervinientes (...)" y si todos han sido citados y no
concurre por ejemplo, el ente fiscal del Ministerio Pblico o el Querellante
Adhesivo, la ley ha dejado establecido que se "decidir inmediatamente en
presencia de los que concurran." Es decir, que bajo el pretexto de que
alguna de las partes no concurra, no puede limitarse este derecho y dejar de
realizarse la audiencia.

Cabe recurso en contra del auto que resuelve sin lugar la revisin
de la medida de coercin de prisin preventiva

Citando una interpretacin, de la Sala Quinta de la Corte de Apelaciones en


Quetzaltenango, de los aos 2004 al 2009, el auto que denegaba la libertad
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luego de la audiencia de revisin de medida de coercin, se consideraba


apelable de conformidad con el artculo 404 numeral 10) que establece que
son apelables, los autos dictados por los jueces de primera instancia que
resuelvan: "10) Que denieguen (...) la libertad".

Hasta cunto puede durar la etapa preparatoria si se dicta auto


de prisin preventiva?

El artculo 323 del C.P.P. establece: "Duracin: El procedimiento preparatorio


deber concluir lo antes posible, procedindose con la celeridad que el caso
amerita, y deber practicarse dentro de un plazo de tres meses. Y el artculo
324 Bis del C.P.P. en su primer prrafo establece: "A los tres meses de dictado
el auto de prisin preventiva, (...)"

De estos artculos se extrae que sta debe durar a lo sumo tres meses a partir
de que se dict prisin preventiva, cuestin que a partir de las reformas del
decreto 18-2010 del Congreso de la Repblica, ya debe fijarse en la
audiencia de declaracin donde se decide procesa y dejar en prisin
preventiva, de una vez debe fijarse el da en que el Ministerio Pblico debe
de dar por terminada la etapa de investigacin al presentar alguno de los
actos conclusivos de esta etapa.

Cunto tiempo dura el auto de prisin preventiva?

La prisin preventiva tiene vigencia, en tanto no se revoque o se reforme por


otra medida, y de conformidad con el Arts. 268 del cpp, se establece:

"Cesacin del encarcelamiento. La privacin de libertad finalizar:

1) Cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los


motivos que la fundaron o tornen conveniente su sustitucin por otra
medida. (Puede pedirse en revisin de medida de coercin, revocatoria o
reforma del auto, segn artculos 276 y 277 del C.P.P.)

2) Cuando su duracin supere o equivalga a la condena que se espera,


considerando incluso, la posible aplicacin de reglas penales relativas a la
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suspensin o remisin de la pena, o a la libertad anticipada.

3) Cuando su duracin exceda de un ao; pero si se hubiere dictado


sentencia condenatoria pendiente de recurso, podr durar tres meses
ms.

Las Salas de la Corte de Apelaciones de la Repblica, en los casos sometidos


a su conocimiento a solicitud de los jueces de Paz, jueces de Instancia o
Tribunales de Sentencia o de! Ministerio Pblica, conocern, y cuantas veces
sea necesario, la prrroga de los plazos de prisin preventiva que establece
e! Cdigo, fijando en todo caso, el plazo de la prrroga concedida.

En ningn proceso sometido a la competencia de los juzgados de Paz la


prrroga a que se refiere el presente artculo se podr otorgar por ms de dos
veces.

En los procesos en que se hubiere dictado sentencia condenatoria, la prisin


preventiva podr prolongarse durante la tramitacin y resolucin del recurso
de apelacin especial.

La Corte Suprema de Justicia, en los casos sometidos a su conocimiento, de


oficio o a solicitud de las Salas de la Corte de Apelaciones o del Ministerio
Pblico, podr autorizar, en los casos de su competencia, que los plazos
anteriores se prorroguen cuantas veces sea necesario, fijando el tiempo
concreto de las prrrogas. En este caso podr indicar las medidas necesarias
para acelerar el trmite del procedimiento y quedar a su cargo el examen
de la prisin."

A manera de una explicacin de este asunto se citan algunos ejemplos:

-Si se dicta sentencia condenatoria, y se presenta el recurso de apelacin


especial y la prisin ya dur un ao, debe pedirse obligatoriamente la
prrroga, a una Sala de Apelaciones;

- Si an se est en la etapa de debate y ya venci el ao de prisin


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preventiva, son los Tribunales de Sentencia, quienes solicitan a las Salas de la


Corte de Apelaciones, la prrroga de la prisin preventiva.
Captulo IV
Admisin de los sujetos procesales en el
procedimiento preparatorio, y oposicin a ella

A. Del Querellante Adhesivo

1. Solicitud para ser admitido dentro del proceso

La o las personas que se consideren agraviados de conformidad con los


artculos 116 y 117 del Cdigo Procesal Penal guatemalteco, podrn solicitar
al juez de Primera Instancia Penal su admisin como tales dentro del proceso,
y esta solicitud segn el artculo 118 del C.P.P. debe hacerse antes que el
Ministerio Pblico requiera la apertura del juicio o el sobreseimiento. Vencida
esta oportunidad el juez la rechazar sin ms trmite,

En este caso, la persona solicitar al juez que se le admita dentro del proceso,
respaldando o justificando su pretensin para poder actuar. La norma es
clara en indicar que caduca el derecho a solicitarlo, si el ente fiscal ya
present la acusacin (es decir que puede solicitarse incluso minutos antes
de que se presente dicho acto) o bien si se presenta sobreseimiento (tambin
puede ser momentos antes) y esto en virtud de que la acusacin permitira
discutirse en etapa intermedia y con frecuencia, abrir a la tercera etapa que
es la de debate; y en el caso de sobreseimiento, es un acto conclusivo que
hace que se discuta en etapa intermedia y a travs de ste se declara el
cierre irrevocable del proceso.

Por el contrario, no se considera caducado el derecho si lo que se pide por el


ente fiscal es clausura provisional, criterio de oportunidad, u otros actos
conclusivos de etapa preparatoria.

2. Puede solicitarse la admisin ante un juez de paz a inicios del


proceso?
Se considera que no existe bice para ello, ya que ha de recordarse que el
artculo 84 segundo prrafo del C.P.P. establece que puede asistir a la

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169

declaracin el querellante o las partes civiles, y para que se les llame de esta
forma ya deben haber sido aceptado provisionalmente en el proceso, por lo
que se entiende que puede solicitarse ante el juez de paz, quien trasladar
inmediatamente con el proceso y sindicado, la solicitud al juez de instancia a
efecto de poder participar en el proceso desde sus inicios.

3. Resolucin a la solicitud

Segn el artculo 121 del C.P.P. el juez de primera instancia puede resolver as:

a) Dar intervencin provisional al querellante que lo solicite, notificando de


ello al Ministerio Pblico, para que le otorgue la intervencin
correspondiente.

b) Rechazar la solicitud si no la encuentra arreglada a la ley.

4. Oposicin u obstculo a la admisin provisional del Querellante


Adhesivo

Si alguno de los sujetos procesales no est de acuerdo con la decisin del


juez de la causa, de conceder la intervencin provisional como Querellante
Adhesivo, puede oponerse a ella, interponiendo las excepciones
correspondientes durante el procedimiento preparatorio (en todo el
transcurso) y en la etapa intermedia (en la audiencia de dicha etapa).
Tambin existe oportunidad de plantear excepciones en la etapa de
preparacin del debate, pero stas deben ser planteadas solamente sobre
nuevos hechos.

5. Qu excepciones existen en el C.P.P.?

Segn el artculo 294 del C.P.P. establece que "Las partes podrn oponerse al
progreso de la persecucin penal o de la accin civil, por:

1) Incompetencia.
170

2) Falta de accin; y

3) Extincin de la persecucin penal o de la pretensin civil (...)"

El sujeto que quiera oponerse a la persecucin penal otorgada al


Querellante Adhesivo en forma provisional, puede plantear los obstculos
denominados "excepciones", y puede interponer de las descritas, la falta de
accin (por ejemplo no tener legitimidad como agraviado, segn el artculo
116 y 117 del C.P.P.) o bien podra plantearse la extincin de la persecucin
penal (artculo 32 del C.P.P., por ejemplo, muerte del imputado, revocacin
de la instancia particular en los casos de delitos privados que dependan de
ella, renuncia o abandono de la querella, respecto de los delitos privados a
instancia de parte, etc.). Este tema tambin forma parte del apartado
denominado obstculos a la persecucin penal y civil.

6. Quin conoce la excepcin y cul es su trmite?


Las excepciones debern de ser planteadas ante el juez que resolvi la
intervencin provisional al Querellante Adhesivo y si se trata de un
planteamiento de hecho, (no de derecho) obligadamente debe el
interponente de ofrecer las pruebas que se espera sean aceptadas y
diligenciadas en la audiencia de prueba, caso contrario ya no pueden
introducirse al incidente. (Ver artculos 121, 150 Bis y 294 en sus segundos
prrafos, del Cdigo Procesal Penal).

El trmite de las excepciones planteadas en el procedimiento preparatorio,


es el de los incidentes, segn los artculos 295 del C.P.P. en el que se lee:
"Trmite durante el procedimiento preparatorio. La interposicin de
excepciones se tramitar en forma de incidente, sin interrumpir la
investigacin (...)" y del 135 al 140 de la Ley del Organismo Judicial, en donde
se establece el trmite que en resumidas cuentas consiste en otorgar luego
de la solicitud, dos das de audiencia a los dems sujetos procesales; si se
solicit la apertura a prueba, o el juez considerare necesario hacerlo, ste
abrir a prueba el incidente por el plazo de ocho das, y recibir las pruebas
aue se hayan ofrecido por las partes al promover el incidente o al evacuar la
audiencia (de dos das por alguna otra parte que no es el interponente); y el
juez resolver el incidente dentro del plazo de tres das despus de concluido
171

el perodo de prueba.

Si el incidente fuere de derecho, de la solicitud se da audiencia por dos das


a las dems partes y transcurrida sta, se emite la resolucin dentro del tercer
da.

7. Puede recurrirse la resolucin de la excepcin planteada en


primer grado?

Lo que procedera en caso de no estar de acuerdo con la resolucin de la


excepcin, sera apelar, de conformidad con el artculo 404 numeral 12) que
establece: "Apelacin. Son apelables los autos dictados por los jueces de
primera instancia que resuelvan: (...) 12) Los que resuelvan excepciones u
obstculos a la persecucin penal y civil. (...)"

La apelacin debe presentarse dentro de tercer da de resuelto el incidente,


ante el juez que dict la resolucin y ste la eleva a la Sala de Apelaciones,
la que deber resolver dentro de tercer da, confirmando, revocando,
reformando o adicionando la resolucin.

8. Procede recurrir la resolucin de la Sala de Apelaciones, por la


excepcin planteada?

S procede, ya que si no se est de acuerdo con lo resuelto por la Sala de


Apelaciones, que puede ser favorable al que plante la excepcin o
contrario a ste, se puede recurrir en Casacin, de conformidad con lo que
se ha establecido en el artculo 437 del C.P.P. que establece: "Procedencia.
El recurso de casacin procede contra las sentencias o autos definitivos
dictados por las salas de apelaciones, que resuelvan: (...) 4) Los recursos de
apelacin contra las resoluciones de los Jueces de Primera Instancia (...) que
resuelvan excepciones u obstculos a la persecucin penal."

Ejemplo prctico: Una persona solicita ser querellante adhesivo al juez


de primera instancia penal, y ste lo admite provisionalmente; la parte
acusada no est de acuerdo con la admisin y plantea una excepcin
de falta de accin ante el juez contralor de la investigacin, quien le
172

dio el trmite de los incidentes y al resolver no accedi a lo solicitado;


el sujeto acusado no conforme con lo resuelto, presenta apelacin que
conoce y resuelve la Sala de Apelaciones, y sta por ejemplo, revoca
la resolucin del juez de primera instancia, y resuelve que al
interponente de la excepcin le asiste el derecho; por lo que puede el
sujeto que pretende ser Querellante Adhesivo (que haba sido
aceptado provisionalmente), plantear recurso de Casacin ante la
Corte Suprema de Justicia.

No debe olvidarse que el artculo 121 del C.P.P. establece: "(...) La admisin
(...) ser definitiva cuando no exista oposicin (...)". Prrafo que tiene relacin
con la discusin que se puede dar en la etapa intermedia (ver artculo 336
numeral 2) y 339 del C.P.P.).

9. El rechazo a la solicitud de ser querellante adhesivo en el


proceso
Si el juez de primera instancia, no acepta provisionalmente a la persona que
solicit ser Querellante Adhesivo, debe fundamentarse el porqu de la no
aceptacin, ya que si no se present documento que acredite o justifique la
calidad de agraviado por ejemplo, debe volver a formularse la solicitud y
esta vez adjuntar los documentos que se piden. (Art. 118 del C.P.P. permite
solicitar ser admitido, hasta en tanto el Ministerio Pblico no hubiese
presentado acusacin o sobreseimiento).

10. Recurso en contra del rechazo


Si el rechazo para la admisin como Querellante Adhesivo, no tiene un
fundamento en derecho o de legitimacin y se considera que no debi de
rechazarse, el que se considere afectado puede recurrir esta resolucin en
Apelacin, fundamentndose en el artculo 404 numeral 3) que establece:
"Los que no admitan, denieguen (...) la intervencin del querellante adhesivo
(...)". Este numeral contiene dos supuestos: uno, es en el caso de que no se
admita al solicitante y el otro es para el caso de que an volviendo a
pedrselo al juez de instancia y llenando los requisitos que pudiesen haber
hecho falta se deniegue o no se conceda la participacin de una manera
injustificada.
173

En cuanto a la apelacin, se plantea dicho recurso, ante el juez que no ha


admitido o ha denegado la participacin, y ste luego de notificar el recurso,
eleva las actuaciones a la Sala de Apelaciones, la que deber de resolver
dentro de tercer da de haber sido elevado el expediente, confirmando,
revocando, reformando o adicionando la resolucin impugnada.

11. Puede plantearse casacin en este caso?

Para el caso de que no se admita o se deniegue la intervencin como


Querellante Adhesivo, se recurra en apelacin y la misma no sea favorable,
la ley no contempla que pueda alegarse en Casacin.

Recomendacin: En caso de que a una persona la acepten como


Querellante Adhesivo, se considera necesario y oportuno otorgar un
mandato judicial con representacin a favor del abogado asesor, ya
que en varios casos, por alguna razn no puede llegar el agraviado
propiamente dicho a alguna audiencia y el abogado no cuenta con
mandato judicial, y se declara inmediatamente el abandono de tal
calidad, lo que podra haberse evitado, de contar con dicho
documento notarial. Si por el contrario, solamente se encuentra el
sujeto aceptado como Querellante Adhesivo y no su abogado, no
puede declararse el abandono del mismo, ya que es a la persona a la
que se le ha aceptado en tal calidad en el proceso y no al abogado.

B. El Actor Civil

La institucin denominada "Actor Civil" fue derogada de conformidad con el


artculo 15 de de las derogatorias del decreto 7-2011 del Congreso de la
Repblica de Guatemala.

C. Del Tercero Civilmente Demandado

La ley procesal penal, luego de las reformas del decreto 7-2011, dejo
obscuridad en relacin a esta institucin, y el artculo 135 aun vigente,
174

establece: "el actor civil que ejerce la accin reparadora dentro del proceso
penal podr solicitar la citacin de la persona que, por previsin directa de la
ley, responda por el dao que el imputado hubiere causado con el hecho
punible, a fin de que intervenga en el procedimiento como demandada.

Pero si ya no existe la figura del actor civil, esto dejara solamente al


agraviado como persona que ejercitar la accin reparatoria, pero esto ya
no se hace tampoco dentro de la etapa preparatoria, puesto que la
reparacin se discute solamente si hay sentencia condenatoria.
Captulo V
Los medios de investigacin, de conviccin o de
prueba en el proceso penal

A. Disposiciones Generales
(Artculos del 181 al 186 del C.P.P.)

La etapa preparatoria o fase de instruccin, como se dijo, tiene como objeto,


determinar la existencia del hecho, la participacin de los sindicados o
bsqueda de ellos y el dao que se ha causado como consecuencia del
ilcito penal, pues bien, para lograr esto el Ministerio Pblico, el Querellante
Adhesivo, el Actor Civil, el Sindicado y su defensor, as como el Tercero
Civilmente Demandado, disponen de todos los medios que puedan utilizarse
para su pretensin, ya que en el Cdigo Procesal Penal se ha establecido la
libertad de prueba, aunque en esta ley solamente se han establecido
algunos medios especficos que son los que se tratarn en este apartado.

Nota: El autor de este trabajo denomina "medios de investigacin" a


los elementos recogidos o realizados en la etapa preparatoria; "medios
de conviccin" a los presentados en la etapa intermedia, que servirn
para convencer al juez de la causa de que hay fundamento para abrir
a juicio penal; y "prueba" la que se ofrece, aporta y diligencia en el
debate. Lo anterior sin nimo de polemizar sobre si los medios
recogidos en etapa preparatoria son o no son prueba, si no para hacer
diferenciacin en cada etapa y trasladar la informacin de mejor
manera en el presente trabajo.

1. Objetividad
Segn el artculo 181 del C.P.P. el Ministerio Pblico y los tribunales tienen el
deber de procurar, por s, la averiguacin de la verdad mediante los medios
de prueba permitidos y de cumplir estrictamente con los preceptos de este
cdigo; salvo que la ley penal disponga lo contrario. (Por ejemplo, en el caso
de los delitos de accin privada en los que no es obligatorio que el ente fiscal
recabe la prueba).

175
176

Lamentablemente este artculo contiene, como disposicin general, el


resabio inquisitivo que permite que los tribunales procedan de oficio a la
incorporacin de prueba no ofrecida por las partes; en las oportunidades y
bajo las condiciones que fija la ley, y se entiende que en un sistema procesal
penal acusatorio los tribunales juzgan y aplican justicia no investigan o
aportan prueba.

2. Libertad de prueba

El Artculo 182 C.P.P. establece: "Se podrn probar todos los hechos y
circunstancias de inters para la correcta solucin del caso por cualquier
medio de prueba permitido. Regirn en especial las limitaciones de la ley
relativas al estado civil de las personas."

Juntamente con el artculo anterior, tambin el 185 del C.P.P. fundamenta la


libertad de prueba de la siguiente manera: "Adems de los medios de
prueba previstos en este captulo, se podrn utilizar otros distintos siempre que
no supriman las garantas y facultades de las personas reglamentadas en
este Cdigo, o afecten el sistema institucional. La forma de su incorporacin
al procedimiento se adecuar al medio de prueba ms anlogo de los
previstos, en lo posible."

Esta norma legal permite, en el proceso penal, la obtencin, ofrecimiento y


aportacin de todos los medios para demostrar una pretensin sin limitarse a
los medios especficamente tratados en este Cdigo, porque permite una
amplia posibilidad de medios de investigacin. No obstante, al final del
primer artculo (182 del C.P.P.) s hay una limitante legal referente a:
demostrar el estado civil de las personas "rige" que ste solamente puede ser
demostrado con las certificaciones emitidas por el Registro Civil. De tal forma
que si se quiere demostrar el fallecimiento de una persona en un proceso, no
debe intentarse demostrar con un informe de necropsia, o con testigos, sino
necesariamente debe de aportarse la certificacin de defuncin y, por
ejemplo, el informe de necropsia servira para demostrar las causas de la
muerte.
177

3. Prueba legalmente admisible e inadmisible


Ser admisible todo medio de prueba que se refiera directa o indirectamente
al objeto de la averiguacin y til para el descubrimiento de la verdad.
(Artculo 183 del C.P.P.)

Se debe considerar inadmisible todos los elementos de prueba obtenidos por


un medio prohibido, tales como la tortura, la indebida intromisin en la
intimidad del domicilio o residencia, la correspondencia, las comunicaciones,
los papeles y los archivos privados.

Limitante por abundancia: en el mismo artculo se lee: "(...) Los tribunales


podrn limitar los medios de prueba ofrecidos para demostrar un hecho o
una circunstancia, cuando resulten manifiestamente abundantes." Por
ejemplo, proponer diez foto-grafas, que reflejen la imagen de un telfono, sin
tener cambio alguno de posicin, o veinte testigos que declararan donde
viva el agraviado.

4. Hecho notorio

Segn el artculo 184 C.P.P. cuando se postule la comprobacin de un hecho


que sea notorio, el tribunal puede avenir a todas las partes para prescindir de
la realizacin de esta prueba ofrecida, declarando comprobado el hecho.
Este asunto puede ser provocado por una de las partes o bien por el propio
tribunal.

Por ejemplo, si una de las partes quiere probar la existencia del parque
central de la ciudad de Guatemala o que ste se encuentra en el centro
histrico de la ciudad capital, y para ello pide reconocimiento judicial a
travs de inspeccin ocular, el tribunal podra avenir a las partes a dar por
probada dicha existencia.

5. Sistema de valoracin de la prueba en el proceso penal


guatemalteco
El nuevo modelo de proceso penal en Guatemala contiene en primer lugar
un requisito esencial para valorar la prueba, ste es que la misma haya sido
obtenida por un procedimiento permitido e incorporado al proceso
178

conforme las disposiciones del mismo cuerpo legal.

Si fueron introducidos de esa manera, se deben valorar conforme al sistema


llamado "Sana Crtica Razonada", es decir un sano criterio (o recto
pensamiento) que conlleva la expresin "razonada" porque debe de decirse,
en palabras sencillas, que valor se le otorga, si es favor o en contra de alguien
y porque produce tal convencimiento.

El principio de valoracin de la prueba llamado, Sana Crtica es parte


primordial de la etapa de debate en lo relativo a la sentencia, sin embargo,
puede referirse que alude al recto pensamiento, basado en tres
fundamentos: el uso de la lgica, la psicologa prctica y la experiencia
comn (un ejemplo de la primera sera que no pueden subsistir dos juicios
contradictorios, puesto que se excluyen mutuamente; de la segunda cuestin
sera que si se observa que una persona muestra inseguridad en lo que relata,
o nerviosismo en lmites no normales, es un testimonio no creble; y en relacin
con el tercer fundamento, el ejemplo sera el relato de una persona que diga
que vio, en pleno descanso de primavera en Guatemala cuando se cometa
el hecho mientras llova ininterrumpidamente, esto no sera totalmente
creble, porque por experiencia comn, en esta poca en Guatemala no
llueve).

Esto no quiere decir que se tenga que expresar cul de estos fundamentos se
utiliz al valorar un medio de prueba, sino razonar en forma clara el valor que
se le da, y porque se considera que lo tiene o por qu no; esto lo hace ser
diferente a los sistemas de prueba tasada (valor que le da la ley) y a la libre
conviccin (valor que por el convencimiento le daban los jueces sin expresar
porqu se lo daban como por ejemplo relatar que los testigos son
congruentes y contestes).

B. De los medios de prueba en particular del proceso penal


(Artculos del 187 al 253 C.P.P.)

No obstante son pocos los medios expresamente determinados, existe la


base legal en las disposiciones generales que se da "libertad de prueba" y
esto permite poder ofrecer, aportar y diligenciar cualquier medio de prueba,
179

siempre y cuando stos sean obtenidos sin violentar formas legales e


incorporados al proceso por procedimientos permitidos.

1. De la comprobacin inmediata y medios auxiliares

En el apartado del artculo 187 al 206 del C.P.P. se establecen los medios que
pueden utilizarse para establecer de forma inmediata, los hechos y
circunstancias en que pudo haber sido cometido un ilcito penal, o bien los
medios auxiliares que pueden utilizarse para la investigacin del mismo y
stos son:

El Inspeccin y registro de lugares, cosas o personas, o allanamiento en


dependencias cerradas o lugares pblicos.
E Reconocimiento corporal o mental del imputado.
El Levantamiento de cadveres.
E Secuestro de cosas y documentos.
lEjl Clausura de locales.

2. Inspeccin y registro de lugares, cosas o personas, o


allanamiento en dependencias cerradas o lugares pblicos

"Cuando fuere necesario inspeccionar lugares, cosas o personas, porque


existen motivos suficientes Para sospechar aue se encontrarn vestigios del
delito, o se presuma que en determinado lugar se oculta el imputado o
alguna persona evadida, se proceder a su registro con autorizacin judicial.

Mediante la inspeccin se comprobar el estado de las personas, lugares y


cosas, los rastros y otros efectos materiales que hubiere de utilidad para la
averiguacin del hecho o la individualizacin de los partcipes en l. Se
levantar un acta que describir detalladamente lo acontecido y, cuando
fuere posible, se recoaern o conservarn los elementos probatorios tiles.

Si el hecho no dej huellas, no produjo efectos materiales, desa-parecieron o


fueron alterados, se describir el estado actual, procurando consignar el
anterior, el modo, tiempo y causa de su desaparicin y alteracin, y los
medios de prueba de los cuales se obtuvo ese conocimiento; anlogamente
180

se proceder cuando la persona buscada no se halle en el lugar.

Se pedir presenciar la inspeccin en el momento de la diligencia al


propietario, o a quien habite el lugar donde se efecta cuando estuviere
ausente a su encargado, a falta de ste, a cualquier persona mayor de
edad, prefiriendo a familiares del primero. El acta deber ser firmada por
todos los concurrentes; si alguien no lo hiciere, se expondr la razn."

Para realizar este medio de investigacin o prueba, debe de contarse con la


autorizacin judicial, y la misma debe contener, como mnimo, la
identificacin concreta del lugar o lugares que han de registrarse, la
autoridad que la realizar, el motivo del allanamiento y diligencias a
practicar; sin dejar por un lado que dicha orden solamente tiene vigencia
quince das despus de emitida. (Ver 191 del C.P.P. sobre el contenido de la
orden).

En muchos casos se emiten ordenes sin que se llenen los requisitos mnimos
exigidos por la ley. Si esta situacin llegase a ocurrir, la parte que se considere
afectada por ello, al momento de quererse practicar dicho acto, en forma
personal o a travs de su abogado, puede solicitar intervencin en el acta
donde se hace constar el allanamiento del lugar y alegar violacin de
procedimiento, o plantear "remedios procesales" como protestar por el acto
anmalo, o reclamar la subsanacin del mismo, ya sea porque la orden que
presentan, por ejemplo, no identifica concretamente el lugar a allanar, o
bien, porque lo est practicando una autoridad diferente a la que se le
autoriz practicarla, o porque se estn realizando diligencias que no fueron
autorizadas en el auto de allanamiento, inspeccin y registro. (Ver artculo
281 y 282 C.P.P.). Observarlo y no hacerlo, podra significar que se tenga por
consentidos los vicios del acto realizado, segn el artculo 281 del C.P.P.

Puede ingresarse a una dependencia cerrada sin autorizacin


judicial?

Por regla general solamente puede allanarse con orden de juez competente,
pero la ley establece, en el artculo 190 del C.P.P., que existen excepciones
que permiten ingresar a dependencias cerradas de una morada, o de una
181

casa de negocio o recinto habitado, sin dicha orden y en los casos siguientes:

1) Por incendio, inundacin, terremoto u otro estrago semejante, si se halla


amenazada la vida o integridad fsica de quienes habitan en el lugar.

2) Si se denuncia que personas extraas han sido vistas mientras se


introducan en un lugar y existen indicios manifiestos de que cometern un
delito.

3) Si se persigue para su aprehensin a una persona que se supone es


partcipe de un hecho grave, y sta ingresa a una morada.

4) Si del lugar cerrado provienen voces que anuncien que all se est
cometiendo un delito, o desde l se pida socorro.

En este caso, la ley establece que en el acta donde se haga constar el


ingreso al lugar, debe contener los motivos que determinaron el allanamiento
sin orden de juez.

Horario para practicar el allanamiento para inspeccin o registro

"De ordinario, los registros en lugares cerrados o cercados, o aunque fueren


de acceso pblico, no podrn ser practicados antes de la seis ni despus de
las dieciocho horas." (Art. 189 del C.P.P.).

"La vivienda es inviolable. Nadie podr penetrar en morada ajena sin permiso
de quien la habita, salvo Por orden escrita de juez competente en la que se
especifique el motivo de la diligencia y nunca antes de las seis, ni despus de
las dieciocho horas. Tal diligencia se realizar siempre en presencia del
interesado o de su mandatario." (Artculo 6 Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala).

"Nadie puede ser objeto de ingerencias arbitrarias o abusivas en su vida


privada, en la de su familia, en su domicilio (...). Toda persona tiene derecho
a la proteccin de la ley contra esas ingerencias o esos ataques (...)" (Artculo
11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
182

Debe contarse con autorizacin si el lugar a inspeccionar o


registrar es un lugar pblico?

La ley procesal penal establece que si inspeccionaran o registrarn oficinas


administrativas o edificios pblicos, de templos o lugares religiosos, de
establecimientos militares o similares, o de lugares de reunin o de recreo,
abiertos al pblico y que no estn destinados a habitacin particular, se
podr prescindir de la orden de allanamiento con el consentimiento expreso
y libre de las personas a cuyo cargo estuvieren los locales. Pero si el
funcionario a cargo de practicar dicho acto considera que puede
perjudicarse la investigacin, debe requerir el consentimiento al superior
jerrquico de servicio en los lugares a registrar. (Ver artculo 193 del C.P.P.)

Qu se necesita para entrar y registrar la oficina de una de las


altas autoridades de los organismos del Estado?

Segn el artculo 193 del C.P.P. se necesita la autorizacin del superior


jerrquico en el servicio, o el presidente de la entidad si se trata de rganos
colegiados; es decir, que no se considera indispensable para practicar la
misma la autorizacin judicial, salvo que si no se otorga el consentimiento,
debe requerirse la autorizacin judicial para poder allanar para inspeccionar
y registrar.

Qu debe de hacerse si en el lugar se encuentran objetos o


elementos probatorios tiles para la investigacin?

El artculo 187 del C.P.P. segundo prrafo, final, establece: "(...) cuando fuere
posible, se recogern o conservarn los elementos Probatorios tiles (...)".

Es decir, que en este artculo no se contempla que deba de especificarse


qu objetos se recogern en el lugar en donde se realizar el allanamiento,
pero s, debe de cuidarse por el ente fiscal de anotar especfica y
circunstanciadamente los elementos u objetos que se recojan y en qu
forma se conservan o "embalan" (colocar convenientemente dentro de
cubiertas los objetos...).
183

El artculo 198 del C.P.P. establece: "Las cosas y documentos relacionados


con el delito o que pudieran ser de importancia para la investigacin y los
sujetos a comiso, sern depositados v conservados del mejor modo posible.
Quien los tuviera en su poder estar obligado a presentarlos y entregarlos a la
autoridad requirente. Si no son entregados voluntariamente, se dispondr su
secuestro."

3. Reconocimiento corporal o mental

El artculo 194 del C.P.P. establece que puede realizarse el reconocimiento


corporal o mental del imputado, cuando ello fuere necesario para los fines
de investigacin del hecho punible o por causas de identificacin de la
persona sindicada. Este medio de investigacin debe solicitarse al juez de
Primera Instancia Penal de la causa y, si es necesario, deber pedirse la
intervencin de un perito del mismo sexo que el sujeto a reconocer.

La segunda parte del artculo, establece ''Se proceder de la misma manera


con otra persona que no sea el imputado, cuando el reconocimiento fuere
de absoluta necesidad para la investigacin". Llama la atencin que se
contemple esta posibilidad, puesto que cualquier persona que no este sujeta
a proceso, que sea citada para practicar sobre ella un reconocimiento
corporal o mental, difcilmente estara dispuesta a someterse a la misma,
aunque esto sea considerado absolutamente necesario en el proceso; y vale
preguntarse que hara un abogado, al momento de ser consultado sobre tal
citacin por un cliente suyo.

4. Levantamiento de cadveres

En caso de que ocurra una muerte, violenta o sospechosa de criminalidad, el


artculo 195 del C.P.P. establece que el Ministerio Pblico acudir al lugar de
aparicin del cadver, con el objeto de realizar las diligencias de
investigacin correspondientes. Una vez finalizadas, ordenar el
levantamiento documentando la diligencia en acta en la cual se
consignarn las circunstancias en las que apareci, as como todos los datos
184

que sirvan para su identificacin. En los municipios en los que no hubiere


delegacin del Ministerio Pblico, el levantamiento ser autorizado por el juez
de paz.

Para el caso de que no se considerase suficiente lo descrito en el acta, para


poder identificar a la persona fallecida, el artculo 196 establece que pueda
exponerse al pblico, previo a su enterramiento, a fin de obtener los datos
necesarios para hacerlo.

5. El secuestro de cosas u objetos, como evidencias

Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, consiste en el "Depsito judicial


por embargo de bienes, o como medida de aseguramiento en cuanto a los
litigiosos (...)".

Si al momento de realizar un registro, se encuentran elementos tiles para la


averiguacin de la verdad, pueden recogerse, y si se considera que estos
objetos estn en poder de alguna persona, se le puede solicitar que los
presente o que los entregue; pero si niega la presentacin y/o entrega,
entonces puede solicitarse al juez de la causa que ordene el secuestro de los
objetos que se consideren de importancia para la resolucin del caso. Esto
con fundamento en el artculo 200 del C.P.P. que, entre otras cosas,
establece: "La orden de secuestro ser expedida por el juez ante quien
penda el procedimiento o por el presidente, si se tratare de un tribunal
colegiado. En caso de peligro por la demora, tambin podr ordenar el
secuestro el Ministerio Pblico pero debe solicitar la autorizacin judicial
inmediatamente, consignando las cosas o documentos ante el tribunal
competente. Las cosas o documentos sern devueltos, si el tribunal no
autoriza su secuestro".

Cul es el procedimiento para el secuestro?

Segn el artculo 201 del C.P.P., para el secuestro rige en lo que fuere
aplicable las reglas previstas para el registro. (Artculos del 187 al 193 C.P.P.).

Dnde quedan los objetos secuestrados por orden judicial?


185

En primer lugar, deben de ser inventariados y puestos bajo segura custodia, a


disposicin del tribunal correspondiente, en el Almacn Judicial. Esta cuestin
se considera tambin parte de las funciones del Ministerio Pblico, puesto
que es a ste a quien le debe de corresponder investigar, y por ende
custodiar las evidencias y no al Organismo Judicial, que est encargado
constitucionalmente de juzgar y ejecutar lo juzgado.

Por aparte, se norma que las evidencias no obtenidas mediante secuestro


judicial, sern conservadas por el Ministerio Pblico quien las presentar e
incorporar como medios de prueba en el debate, si las ofrece en la
oportunidad correspondiente (Arts. 150 penltimo prrafo y 346 del C.P.P.).

Qu se hace con las cosas u objetos secuestrados en un proceso


penal?

a) Si las cosas y documentos secuestrados no estn sometidos a comiso,


restitucin o embargo sern devueltos tan pronto como sea necesario al
tenedor legtimo o a la persona de cuyo poder se obtuvieron. La
devolucin podr ordenarse provisionalmente, como depsito e
imponerse al poseedor la obligacin de exhibirlos. (Ver artculo 202 del
C.P.P.).
b) Si se da una sentencia condenatoria y se ordena el "comiso" (como pena
accesoria Art. 42 del C.P.) que consiste en la prdida a favor del Estado,
de los objetos que provengan de un delito o falta, y stos no pertenecen a
un tercero no responsable del hecho, podr ocurrir lo siguientes: (artculo
60 del C.P.)

b.1) Si los objetos sobre los que se orden el comiso son de lcito comercio,
se vendern y el producto de stos incrementar los fondos privativos
del Organismo Judicial. (Arts. 60 C.P. y 201 C.P.P.)

b.2) Si los objetos decomisados son de ilcito comercio, se acordar el


comis aunque no llegue a declararse la existencia del delito o
culpabilidad del imputado; no obstante si fueren armas, se enviaran al
Ministerio de la Defensa y se mandar a incinerar los objetos cuya
naturaleza lo permita, as como a destruir las que no se puedan
186

incinerar, pero hacindose constar cul fue el destino de stos. {Arts. 60


del C.P. y 201 del C.P.P.)

6. Clausura de locales

Cuando para la averiguacin de un hecho punible grave fuere indispensable


la clausura de un local o la inmovilizacin de cosas muebles, que por su
naturaleza o dimensiones no puedan ser mantenidas en depsito, se
proceder a asegurarlas, segn las reglas del secuestro. (Artculo 206 del
C.P.P.)

7. Testigos

Definicin: Para Vctor Moreno Catena, testigo es: "la persona fsica, en todo
caso ajena al proceso, citada por el rgano jurisdiccional, a fin de que preste
declaracin de ciencia sobre hechos pasados relevantes para el proceso
penal, en orden a la averiguacin y constancia de la perpetracin de los
delitos con todas las circunstancias que pueden influir en su calificacin, y la
culpabilidad de los delincuentes, adquiriendo un status procesal propio"; hay
que tomar en cuenta que no solamente existe el testimonio como prueba de
cargo, sino tambin como prueba de descargo, ya que la obligacin de
comparecer a declarar se refiere a la exposicin de la verdad en cuanto se
sepa y le fuere preguntado sobre "el objeto de la investigacin",
entendindose ste como el hecho o "factum" que se sindica. La definicin
aludida se refiere a la declaracin sobre lo que consta del hecho cometido,
sin embargo, debe considerarse como testimonio el proporcionado por
personas que les constan hechos diferentes de los que se dicen cometidos
por el o los sindicados.

De la obligacin de concurrir a prestar declaracin

El artculo 207 del C.P.P. establece la obligacin para todo habitante del pas
o persona que se halle en l, de concurrir a la citacin que se le haga por un
rgano jurisdiccional a prestar declaracin testimonial en forma personal.
187

Personas con derecho a trato especial para prestar declaracin


El artculo 208 del C.P.P. establece que no estn obligados a comparecer en
forma personal, pero s deben rendir informe o testimonio bajo protesta los
siguientes funcionarios:

a) Presidentes y vicepresidentes de los Organismos del Estado, Ministros de


Estado y quienes tengan categora de tales, Diputados Titulares,
Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, Corte de Constitucionalidad
y del Tribunal Supremo Electoral, y los funcionarios judiciales de superior
categora a la del juez que los cite.

b) Si se tratare de diplomticos, la Presidencia del Organismo Judicial,


comunicar a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores esta solicitud y
en caso de negativa para declarar, no se puede exigir la misma.

Adems el primer prrafo del artculo 209 C.P.P. establece que estas personas
pueden declarar en su despacho o residencia oficial "y las partes no tienen
la facultad de interrogarlas directamente" y tambin pueden renunciar al
tratamiento oficial ya dicho.

Personas exentas de la obligacin de declarar

De conformidad con el artculo 212 del C.P.P. estn exentos de declarar los
siguientes:

a) Parientes dentro de los grados de ley, adoptantes y adoptados, tutores y


pupilos recprocamente, salvo que renuncien a este privilegio. Tampoco
estn obligados el defensor, abogado o mandatario del inculpado por
razn del secreto profesional; quien conoci el hecho bajo garanta de
confidencialidad legalmente prescrita y los funcionarios pblicos, civiles o
militares, sobre lo que conozcan por razn de oficio bajo secreto, salvo
que sean autorizados por sus superiores para declarar.

Declaracin de menores de edad e incapaces

La ley procesal penal establece las siguientes cuestiones:


188

E Los mayores de catorce y menores de dieciocho aos, pueden declarar y


lo harn sin otro requisito ms que hacer constar que se trata de un menor
de edad.
F;1 En el caso de los menores de catorce aos o persona que tenga
insuficiencia o alteracin de sus facultades mentales o inmadurez, la ley
prev que si no comprenden el significado de la facultad de abstenerse de
declarar, se reauerir la autorizacin del representante legal (padre,
madre, tutor, etc.) o en su caso, de un tutor desianado para el efecto: (de
tal manera que si en un debate se espera la declaracin de un menor que
el ente fiscal tiene en proteccin, lo mejor sera que para el da de su
declaracin se citara a la Procuradura General de la Nacin, a efecto de
que a travs de sta se cuente con la autorizacin para dicha
declaracin).

Citacin de testigos

El artculo 215 del C.P.P. establece que la citacin debe efectuarse conforme
a las reglas del Cdigo, es decir, que debe cumplirse con lo establecido en el
artculo 173 del C.P.P. que contiene lo siguiente:

En casos de urgencia se podr citar verbalmente o por telfono, o bien que el


testigo se presente espontneamente.

Casos de dificultad para concurrir a prestar testimonio


En el caso de estar fsicamente impedido: el artculo 210 del C.P.P. establece
que la persona puede ser examinada en su domicilio o donde se encuentre,
si las circunstancias lo permiten.

En el caso de que el testigo se vea amenazado por comparecer: Debe


actuarse de la misma forma que el artculo 210 del C.P.P. relacionado.

Si el testigo reside fuera del lugar en donde debe declarar: Segn el artculo
216 del C.P.P. debe de indemnizarse al mismo, a pedido de ste, segn
Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia. Pero si no se considera
imprescindible su declaracin, sta puede recibirse por exhorto o despacho
189

a la autoridad de su domicilio.

Si el testigo reside en el extranjero: Segn el artculo 218 del C.P.P. se


proceder conforme a las reglas internacionales o nacionales para el auxilio
judicial. (Ver artculo 158 del C.P.P.)

Puede argumentarse "tacha" contra los testigos como valoracin


negativa del testimonio?

A diferencia del proceso pasado y del proceso civil actual, va no se puede


araumentar tacha como un elemento para alegar la nulidad de lo
declarado por el testigo. El artculo 211 del C.P.P. permite investigar por todos
los medios de que se disponga (preguntas, documentos, informes, fotografas
etc.) sobre la idoneidad de la persona declarante, su identidad, relaciones
con las partes, antecedentes penales, clase de vida que ste lleva, y cuanto
se pueda obtener informacin sobre sta; esto permite que el juez o tribunal
de sentencia tengan argumentos concretos para tomar en cuenta o no una
declaracin testimonial.

Ejemplo: En un caso ocurrido en la ciudad de Guatemala, un joven fue


testigo principal en un homicidio, sin embargo, al momento de
interrogarlo en el debate ante el Tribunal Tercero de Sentencia Penal,
se le pregunt si haba estado detenido y respondi que s, a lo que se
continu preguntndosele cmo obtuvo su libertad, a lo que manifest
que en una de estas ocasiones la haba obtenido por proporcionar
informacin al ente fiscal quien le prometi le beneficiara con
benevolencia en su persecucin.
Adems, se constat que al concurrir a debate se le tuvo que citar a
prisin, porque de nuevo se encontraba detenido, estos elementos
serviran para posteriormente analizar su credibilidad.

Procedimiento para recibir la declaracin testimonial. (Artculos 219


al 223 del C.P.P.)

Este procedimiento regularmente se lleva ante un Tribunal de Sentencia, ya


que ante un juez de instancia se recibe declaracin testimonial, nica y
190

especialmente en el caso de prueba anticipada.

Declaracin testimonial ante el Ministerio Pblico en la etapa


preparatoria

En el procedimiento preparatorio, las citaciones a personas las hace el ente


fiscal, quien tiene a su cargo el ejercicio de la accin penal pblica, y
recaba todos los medios de investigacin, con el objeto de convencer al juez
(en la etapa intermedia) de que abra a juicio el proceso, y durante el debate
para probar su tesis ante el tribunal.

Por ello, ante el fiscal del Ministerio Pblico no se requiere que la persona
presente protesta solemne segn el artculo 224 del C.P.P. pero si se trata de
prueba anticipada, se tendr que presentar protesta ante el juez contralor de
la investigacin en el momento de recabarla.

Se identifica con documento legal, o cualquier otro documento de


identidad, y si no lo lleva consigo se recibe su declaracin y
posteriormente debe establecerse su identidad si fuere necesario.

Debe de instrursele acerca de las penas de falso testimonio y debe


protestrsele segn la frmula del artculo 219 del C.P.P. (Salvo que fuere
menor de edad, a ellos no se les protesta sino solamente se les amonesta
"invitndolos a decir la verdad" segn artculo 222 del C.P.P.)

Se le interrogar sobre sus datos personales de identidad (ver 220 del


C.P.P. segundo prrafo). Si de estos datos se sabe que el testigo goza de
la facultad de abstenerse, debe ser advertido de ello, y si se acoge a la
misma se suspende la declaracin. (Ver artculo 223 del C.P.P.)

Ser interrogado sobre el hecho objeto de la investigacin.

8. Peritos

Se considera as a la persona que posea conocimientos especiales en alguna


191

ciencia, arte, tcnica u oficio.

a) Segn el artculo 226 del C.P.P. deben ser titulados en la materia a que
pertenezcan o el punto sobre el que han de pronunciarse, siempre que la
profesin, arte o tcnica estn reglamentados, si no lo est, se podr tener
como perito a una persona de idoneidad manifiesta, o bien, si en el lugar
del procedimiento, por obstculo insuperable, no puede contarse con un
perito habilitado, se designar a una persona de idoneidad manifiesta.

b) El perito debe haber sido requerido para actuar como tal por el Ministerio
Pblico o por el tribunal, si se ha solicitado una peritacin por alguna de
las partes o de oficio como lo menciona la ley.

c) No puede constituirse en perito, quien interviene en conocimiento de las


consecuencias de un delito, si su intervencin fue espontneamente (es
decir no ha sido requerido y designado como tal) aunque en su
intervencin haya tenido que hacer uso de aptitudes especiales que
posea. Es decir que si un mdico interviene por ejemplo en el hospital y
recibe a la vctima de un delito, y realiza curaciones en sta, no puede
tener el carcter de perito, ya que el artculo, 225 segundo prrafo final,
del C.P.P. establece que para ste rigen las reglas de la prueba
testimonial.

d) El que haya sido contratado como Consultor Tcnico, por alguno de los
sujetos procesales (artculo 141 del C.P.P.) no puede ser perito, ya que el
artculo 228 del C.P.P. en el numeral 5) establece que tiene impedimento
para fungir en las dos posiciones en el mismo proceso.

Quines tienen impedimento para ser peritos?


(Artculo 228 del C.P.P.)

E] Quienes no gocen de sus facultades mentales y volitivas.

El Los que deban o puedan abstenerse de declarar como testigos. (Ver


artculo 212 del C.P.P. de la excepcin para declarar).
192

15--11 Quienes hayan sido testigos del hecho objeto del procedimiento (son
tomados como testigos, aunque tengan alguna profesin).

r=1
--' Los que hayan sido inhabilitados en la ciencia, arte o tcnica de que se
trate.

E Quienes hayan sido designados como Consultores Tcnicos en el mismo


procedimiento o en otro conexo.

Trmite para darle la calidad de perito a una persona

El artculo 225 del C.P.P. establece que la peritacin se puede ordenar


por parte del Ministerio Pblico, el juez o tribunal competente, a pedido
de parte o de oficio.

Segn el artculo 227 del C.P.P. los peritos aceptan el cargo bajo
juramento, y deben desempear fielmente el cargo, salvo que tuviere
legtimo impedimento, en cuyo caso debe ponerlo en conocimiento
del tribunal al ser notificado de la designacin.

Puede recusarse a un perito?

S puede hacerse, con base en el artculo 229 del C.P.P. y las causas son las
mismas establecidas en la Ley del Organismo Judicial para los jueces. (Ver
122 y 123 de la Ley del Organismo Judicial, a travs del trmite de los
incidentes).

La resolucin que recuse a un perito, emitida por el juez de primera instancia,


podra ser apelable no solamente por ser incidente.

Segn interpretacin de la Magistrada Presidenta de la Sala Quinta de la


Corte de Apelaciones Mara Eugenia Villaseor, podra encuadrarse en el
artculo 404 ordinal 2) del Cdigo Procesal Penal que expone:

"Son apelables los autos de los jueces de primera instancia que


resuelvan: (...) 2) Los impedimentos, excusas y recusaciones (...)".
193

Cmo se hacen constar los resultados de sus valoraciones,


observaciones o examen realizado?

El artculo 234 del C.P.P. establece que se emitir un "dictamen" (no un


informe) el cual debe de ser "fundado" y debe contener una relacin
detallada de las operaciones practicadas y sus resultados, las observaciones
de las partes o de sus consultores tcnicos (puede darse intervencin a los
sujetos procesales al realizar las peritaciones), y las conclusiones que se
formulen respecto de cada tema pericial, de manera clara y Precisa.

El dictamen debe presentarse por escrito firmado y fechado. y se presentar


oralmente, en las audiencias ante el tribunal o la autoridad ante quien ser
ratificado. (No solamente debe llegarse a una audiencia y ratificarse; sino el
perito debe presentar qu hizo y qu obtuvo en la peritacin).

Nota: El autor del presente trabajo considera que la prctica de varios


tribunales de sentencia de solicitar a los peritos que ratifiquen su
informe a la vez que se les pregunta: si tienen alguna ampliacin o
correccin que hacer; no se encuentra fundamentada en la ley, ya
que el artculo 235 del C.P.P, establece que si se estima insuficiente un
dictamen (no suficiente y necesario que se ample) el Tribunal o el
Ministerio Pblico, podr ordenar la ampliacin o renovacin de la
peritacin, que puede hacerse por los mismos peritos o por otros
distintos. (Es obvio que si el dictamen consta por escrito y se hace en el
momento de realizar la pericia, no puede ampliarse en una audiencia
y darlo por ampliado slo porque el perito as lo pide).

Qu debe de hacerse con los objetos que se examinan?

Los objetos deben de conservarse y el artculo 237 del C.P.P. instituye que las
cosas y objetos a examinar sern conservados, en lo posible, de modo que la
peritacin pueda repetirse. Si debiera destruirse o alterarse lo analizado o
existieren discrepancias sobre el modo de conducir las operaciones, los
peritos lo comunicarn al tribunal antes de proceder.
194

9. Peritaciones especiales
La Ley Procesal Penal guatemalteca contempla como tales, a la autopsia
(necropsia); al peritaje en caso de envenenamiento; la peritacin en delitos
sexuales; el cotejo de documentos y contiene tambin la traduccin o
interpretacin oficial.

a. Autopsia (necropsia o necroscopa)

Los artculos 238 y 239 del C.P.P. fundan que si ocurre una muerte violenta o
sospechosa de criminalidad, el Ministerio Pblico o el juez ordenarn la
prctica de la autopsia aunque por simple inspeccin exterior del cadver, la
causa aparezca evidente. (Se permite al juez ordenar la inhumacin sin
autopsia en casos extraordinarios, cuando aparezca de una manera
manifiesta e inequvoca, la causa de la muerte, pero bajo su
responsabilidad).

Dicho acto se practicar en los lugares habilitados para ello, en los hospitales,
centros de salud del Estado y en los cementerios pblicos o particulares. (En
casos muy especiales y urgentes se puede ordenar que se practiquen en otro
lugar adecuado). Este es un asunto que en el proceso pasado le
corresponda al Organismo Judicial, pero se considera que actualmente es al
Ministerio Pblico a quien le debe de corresponder la realizacin de la
necroscopa, puesto que su funcin es investigar y aportar prueba en el
ejercicio de la accin penal.

b. Peritacin en caso de envenenamiento


(Artculo 240 del C.P.P.)

Si aparecen seales de envenenamiento, debe de procederse de la


siguiente manera:

1) Recoger inmediatamente los objetos o sustancias que se presumen


nocivas y enviarlas, sin demora, a los laboratorios oficiales y en su defecto
a laboratorios particulares. (En este ltimo caso no es potestativo sino
obligatorio cumplir con la orden judicial; lo que llama la atencin es que
se deja que se cubran los honorarios por la Corte Suprema de Justicia, a
195

quien no le corresponde, sino al ente fiscal).

2) En la autopsia se deben separar las vsceras y rganos correspondientes,


que se suponen contienen las sustancias presumiblemente txicas o
venenosas.

3) Se deben de enviar dichos rganos u otros a donde corresponda, en


envases debidamente cerrados y sellados, lo que debe hacerse constar
en el dictamen que extienda el perito. (sta es la llamada cadena de
custodia de los medios de prueba).

c. Peritacin en delitos sexuales

Los lineamientos claros que da el artculo 241 C.P.P. son los siguientes:

El Solamente se puede realizar si la vctima presta su consentimiento.

El En caso de que la vctima sea menor de edad, deben dar el


consentimiento los padres o tutores, de quien tenga la guarda o custodia,
o en su defecto, el Ministerio Pblico (no se comparte esta ltima opcin,
ya que el ente encargado de representar a los menores puede ser la
Procuradura General de la Nacin, a falta de representantes legales, por
lo que se considera un artculo con posible sealamiento de
inconstitucionalidad).

Consideracin: Debe de cuidarse este aspecto tan importante del


consentimiento, ya que en debate, al momento de estar interrogando
al perito o agentes de la autoridad que pudieron conducir a la vctima
al mdico forense, puede establecerse que no se tom en cuenta el
consentimiento de la vctima para conducirla ante el forense. Adems
el perito podra hacer constar que se dio el consentimiento para el
examen, en caso de que la vctima sea un menor de edad y as evitar
el que se pueda redargir de nulidad del acto de peritaje, por la
defensa.

d. Cotejo de documentos
196

Esta peritacin, consiste en comparar o confrontar una cosa con otra u otras,
tenindolas a la vista. Se practica cuando no se reconoce o se niega la
autenticidad de un documento privado presentado en juicio. (Artculo 242
del C.P.P.)

El tribunal para ello puede disponer:

1) Obtencin o presentacin de escrituras de comparacin.

2) Utilizar documentos privados si no se tiene duda de ellos (indubitados).

3) Se puede ordenar el secuestro de documentos privados para cotejarlos.


(Salvo que el tenedor sea una persona que deba o pueda abstenerse de
declarar como testigo).

4) Puede disponerse que alguna de las partes escriba de su puo y letra en


presencia del tribunal, un cuerpo de escritura. (Si se niega, se dejar
constancia de ello).

Con respecto al primer y ltimo inciso, regularmente lo que se solicita por el


juzgado o tribunal, es que se escriba de puo y letra un cuerpo de escritura,
pero copiando una firma por ejemplo, en consecuencia, la persona har lo
que se le manda (intentar copiar una letra o firma) y lo que debiera pedirse
es que escriba, o bien pedirle que firme varias veces y de esto, el o los peritos
deben extraer los rasgos para determinar si dicha persona ha firmado o ha
escrito lo que se est cotejando. Por ello la defensa no puede permitir que se
imite una firma, porque ello significara que el sujeto de investigacin, puede
en realidad imitar la firma o los rasgos en ella, aunque no sean sus rasgos
normales de escritura.

e. Traductores e Intrpretes
(Artculo 243 C.P.P.)
Traducir significa, expresar o explicar en el lenguaje espaol lo que est
escrito o se ha expresado en otra lengua, o bien explicar o declarar el sentido
de una cosa, y principalmente en textos faltos de claridad.
197

Interpretar, atribuir una accin a determinado fin o causa, tanto para la


traduccin o interpretacin, el Ministerio Pblico seleccionar y determinar
el nmero de los que han de llevar a cabo la operacin, y se faculta a las
partes para comparecer a la misma e incluso pueden ir asistidas de un
consultor tcnico que los asesore, (ver 141 del C.P.P.) y se puede dejar
constancia de las discrepancias u objeciones sobre la traduccin o
interpretacin oficial que se haga.

f. Reconocimientos.

Este apartado va del artculo 244 al 249 del C.P.P. y establece que tanto el
Ministerio Pblico como ante un Juez o Tribunal de Sentencia, pueden
practicarse reconocimientos sobre documentos, cosas u otros elementos de
conviccin, que sean objeto materia del delito y puede ser llevado a cabo
de la siguiente manera:

Cl Pueden exhibirse al imputado, a los testigos y a los peritos, a efecto de que


stos los reconozcan e informen sobre dichos elementos lo que consideren
pertinente.

1_11 Si se refieren a elementos que segn la ley deben quedar secretos, el


examen o reconocimiento debe hacerse en privado, y si fueren tiles para
la averiguacin de la verdad, se incorporarn al proceso, pero
resguardando la reserva sobre ellos.

L--1 Debe autorizarse, por parte del juez contralor de la investigacin, (o juez
de primera instancia penal) que se exhiban con la presencia de los sujetos
procesales, garantizando el derecho de defensa en el proceso penal).
(Ver 244 y 249 C.P.P.)

f.1) Reconocimiento de personas

Anteriormente se le llam "reconocimiento en rueda de presos", y consiste en


buscar, a travs de este acto, individualizar al imputado, a travs de su
reconocimiento entre varias personas, y que no deje lugar a dudas quien es
el que cometi el hecho investigado.
198

Directrices para realizarlo


(Artculo 246 C.P.P.)

1) En primer lugar quien va a reconocer al sindicado o sindicados, debe de


protestrsele segn las reglas del testimonio y las de declaracin del
imputado. (Ver 207 al 209, 211 al 213, 217, y 219 al 224 C.P.P.)

2) Debe de cuidarse en lo posible de que el imputado no cambie su


apariencia, previo a dicho reconocimiento.

3) Quien proceder al reconocimiento, deber describir a la persona


aludida y dir si despus del hecho le ha visto nuevamente, en qu lugar,
por qu motivo y con qu objeto. (Muchos reconocimientos han sido
redargidos de nulidad, ya que muchas veces el agraviado ha dicho que
ha visto al sindicado en la televisin, o que el Ministerio Pblico o la Polica
le han llevado fotografas de ste para que vea bien de quin se trata).

4) La observacin deber ser practicada desde un lugar en el que no se


pueda observar a quien proceder al reconocimiento.

5) La persona que se pretende reconocer se pondr juntamente con otras


de aspecto similar; identificando con nombre, domicilio y residencia a
todos los integrantes de la fila de personas puestas para el
reconocimiento. (Deber de protestarse de conformidad con el artculo
282 del C.P.P. si el acto se realiza sin que las personas entre las que se
ubique al sindicado o sindicados, sean de aspecto similar, por faltar a las
formas establecidas y en consecuencia al valorar dicho acto, no pueda
concedrsele un valor probatorio positivo).

6) Se le preguntar a la persona a quien lleva a cabo el reconocimiento si entre


las personas presentes se encuentra la que design en su declaracin o
imputacin, y en caso afirmativo se le invitar para que la ubique clara y
precisamente.

7) Por ltimo, quien lleva a cabo el reconocimiento expresar las diferencias


199

y semejanzas que observa entre el estado de la persona sealada y el que


tena en la poca que alude su declaracin o imputacin anterior.

8) Cuando el imputado no pudiere ser presentado, por causas justificadas a


criterio del tribunal (no porque el sistema penitenciario no lo present, por
ejemplo) se podr utilizar su fotografa u otros registros, observando las
mismas reglas establecidas en los numerales anteriores y que sea posible
observarlas.

9) Cuando fueren varios los que hubiesen de ser reconocidos el acto se


deber practicar separadamente, cuidando de que no se comuniquen
entre s. (Art. 247 del C.P.P.)

10) Si fueren varios lo que hubiesen de ser reconocidos por una misma
persona, podrn integrar una sola fila junta a otras, si no se perjudica la
averiguacin. (Art. 247 del C.P.P.)

11)Si fuere necesario individualizar a otra persona que no sea el imputado, se


proceder, en lo posible, segn las reglas anteriores (Art. 247 C.P.P.).

f.2) Solicitud de informes.

En el artculo 245 C.P.P. se instaura que los Tribunales y el Ministerio Pblico


podrn requerir informes de conformidad con lo siguiente:

1) Se podr requerir, sobre datos que consten en registros llevados conforme


a la ley.

2) Debe indicarse el procedimiento en el cual son requeridos, sealando el


nombre del imputado, el lugar donde debe ser entregado el informe el
plazo para su presentacin y las consecuencias previstas en caso de
incumplimiento del que debe informar.

10. Careos (Artculos 250 al 253 del C.P.P.)

Este trmino, segn el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia


200

Espaola, se refiere a "poner a una o varias personas en presencia de otra u


otras, con objeto de apurar la verdad de dichos o hechos (...), ponerse
resueltamente cara a cara dos o ms personas a fin de resolver algn asunto
desagradable para cualquiera de ellas.".

La ley establece que puede ordenarse entre dos o ms personas que hayan
declarado en el proceso, cuando sus declaraciones discrepen sobre hechos
o circunstancias de importancia. Puede darse con el imputado, con
presencia de su defensor, para evitar la nulidad del acto.

? Cmo debe de realizarse?

Los que hubieren de ser careados debern de ser protestados antes del
acto, a excepcin del imputado.

Se deber dar lectura en alta voz de las partes conducentes de las


declaraciones que se reputen contradictorias.

Se les advertir a los careados de las discrepancias para que se


reconvengan o traten de ponerse de acuerdo.

De cada careo en la fase de investigacin se levantar acta en la que se


dejar constancia de las ratificaciones, reconvenciones y otras
circunstancias que pudieran tener utilidad para la investigacin. (En la
fase de debate, se documenta a travs del acta de debate o el registro
electrnico del mismo).

Sntesis: Los medios de prueba que describe el Cdigo Procesal Penal, no


son los nicos que se pueden utilizar, sino que existe "libertad de prueba",
siempre y cuando no violenten derechos fundamentales constitucionales y
legales y no sean obtenidos mediante procedimientos anmalos. Por lo
que pueden utilizarse fotografas, videos, u otros, observando siempre los
principios del debido proceso, derecho de defensa y ejercicio de la
accin penal.
Captulo VI
Obstculos a la persecucin penal y civil en la
etapa preparatoria

Este captulo se localiza de los artculos 291 al 296 del Cdigo Procesal Penal,
y en l, se trata lo referente a instituciones que permiten obstaculizar la
persecucin penal y civil, las cuales en el caso de ser acogidas tienen como
efecto, suspender dichas persecuciones, ya sea en forma provisional o
definitiva, segn la institucin de la que se trate; los obstculos son: antejuicio,
cuestin prejudicial, y las excepciones.

A. El Antejuicio

Determinado en el Cdigo Procesal Penal como un obstculo a la


persecucin penal. Es la institucin a travs de la cual se determina si ha
lugar o no, para proceder criminalmente contra un funcionario pblico que
goza de este privilegio.

Los funcionarios que gozan de antejuicio son: diputados, presidente y


vicepresidente de la Repblica, presidente y magistrados de la Corte
Suprema de Justicia, del Tribunal Supremo Electoral y de la Corte de
Constitucionalidad, ministros, vice-Ministros de Estado cuando estn
encargados del despacho, secretarios de la Presidencia de la Repblica,
subsecretarios que los sustituyan, Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal
General, Procurador General de la Nacin; Magistrados de Corte de
Apelaciones y otros Tribunales de igual categora; jueces y alcaldes.
Regulado en el artculo 293 del C.P.P. que establece: "Antejuicio: cuando la
viabilidad de la persecucin penal dependa de un procedimiento previo, el
tribunal competente, de oficio o a peticin del Ministerio Pblico, solicitar el
antejuicio a la autoridad que corresponda, con un informe de las razones que
justifican el pedido y las actuaciones originales. En lo dems se regir por la
Constitucin de la Repblica y leyes especiales.

Contra el titular del privilegio no se podrn realizar actos que impliquen una

201
202

persecucin penal y slo se practicarn los de investigacin cuya prdida es de


temer y los indispensables para fundar la peticin. Culminada la investigacin
esencial, se archivarn las piezas de conviccin, salvo que el procedimiento
contine en relacin con otros imputados que no ostentan el privilegio.

"Rige esta disposicin cuando se requiera la conformidad de un


gobierno extranjero"

Trmite:

a. Si una persona se considera agraviada por la comisin de un acto u


omisin de una obligacin legal, por un funcionario sujeto a antejuicio, lo
denunciar o presentar querella ante un juez o ante el Ministerio Pblico.
b. Si fuese ante el Ministerio Pblico, ste lo remitir a un juez a efecto de que
ste lo curse a la Corte Suprema de Justicia.

c. Si fuese directamente ante un Juez, este funcionario remitir la denuncia a


la Corte Suprema de Justicia, a efecto de que en ambos casos este
Organismo determine quin es competente para conocer del trmite y
resolucin, y lo enviar, por ejemplo, a una Sala de Apelaciones para que
conozca y resuelva el Antejuicio contra un Alcalde. (Ver Ley de
Antejuicio).

d. El rgano jurisdiccional competente (Ejemplo: Sala de Apelaciones)


nombrar un Juez pesquisidor, quien se encargar de recibir la
declaracin y recabar medios de investigacin o conviccin, de la
denuncia o querella que se haya hecho. Para realizar la pesquisa se
tienen 60 das.

e. Una vez finalizada la pesquisa, se enva de nuevo el expediente con lo


recabado al rgano encargado de resolver (ej.: el juez lo enva de vuelta
a la Sala de Apelaciones) y sta con el informe circunstanciado o
dictamen del pesquisidor dicta la resolucin, declarando que ha lugar o
no a perseguir penalmente al funcionario denunciado.

La resolucin que declara con o sin lugar el antejuicio, no es susceptible de


203

ser atacada a travs de un recurso determinado, segn la ley especfica;


porque se entiende que se permite que inicie un proceso penal, en el cual se
podrn presentar todos los recursos legales pertinentes.

El expediente de Antejuicio no debe remitirse al juez que conocer del proceso,


ya que estos antecedentes solamente sirven para declarar s ha lugar o no al
antejuicio, y el que se haya declarado con lugar no significa que el funcionario
sea culpable, sino que existen elementos concretos que permiten someter a un
funcionario pblico a un proceso penal para su investigacin.

Pareciera que segn el Cdigo Procesal Penal, en el artculo 404 ordinal 12)
del C.P.P., permitira apelar la declaracin de que ha lugar a formacin de
causa en contra de un funcionario pblico, ya que en este artculo se regula:
"Son apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia (...) 12)
Los que resuelvan (...) obstculos ala persecucin penal y civil. (...)".
Sin embargo, se debe entender que este numeral hace alusin a otros
obstculos a la persecucin penal, en primer lugar, porque la ley especfica,
"ley de antejuicio" determina que contra la resolucin no cabe recurso
alguno; y adems, porque la apelacin del artculo 404 del C.P.P. ataca la
resoluciones de los jueces de primera Instancia, y stos no resuelven
expedientes de Antejuicio, por lo que no es factible atacar dicha resolucin a
travs de este recurso.

B. La Cuestin Prejudicial

El artculo 291 del C.P.P. regula: "Si la persecucin penal depende


exclusivamente del juzgamiento de una cuestin prejudicial, la cual, segn la
ley, debe ser resuelta en un proceso independiente, ste deber ser
promovido y proseguido por el Ministerio Pblico, con citacin de todos los
interesados, siempre que la ley que regula la cuestin lo permita. Cuando el
Ministerio Pblico no est legitimado para impulsar la cuestin prejudicial,
notificar sobre su existencia a la persona legitimada y le requerir, a su vez,
noticias sobre la promocin del proceso y su desarrollo."

El Diccionario de la Lengua Espaola, de la Real Academia, define el


concepto Prejudicial de la siguiente manera: "Que requiere o pide decisin
204

anterior y previa a la sentencia de lo principal (... Dcese de la accin o


excepcin que ante todas cosas se debe examinar y definir".

Es decir que la persecucin penal o civil, puede ser obstaculizada o


suspendida, si existe un punto o materia que sea necesario discutir
previamente, en una jurisdiccin distinta a la penal, y que al ser resuelta va a
influir necesariamente en lo penal y previamente a seguir persiguiendo
penalmente, se requiere que se juzgue o se decida, otra cuestin relacionada
con aspectos civiles, mercantiles, administrativos, laborales, etc. A esto se
refiere el artculo citado cuando instituye: "la cual, segn la ley, debe ser
resuelta en un proceso independiente".

Quin puede plantear esta cuestin?

El artculo 292 del C.P.P. establece: "La existencia (...) podr ser planteada al
tribunal por cualquiera de las partes (...)".

El concepto Tribunal no necesariamente restringe a que sea presentado ante


ste, sino hace alusin, como se ver ms adelante, a los Juzgados de
Primera Instancia Penal y/o Tribunales de Sentencia.

En qu forma debe presentarse?

Segn el artculo 292 del C.P.P. se presentar por escrito fundado (con
argumentos y fundamentos jurdicos) y se debe presentar oralmente en el
debate.

Qu trmite debe drsele a la Cuestin Prejudicial?

El artculo 292 del C.P.P. segundo prrafo, determina: "(...) El tribunal tramitar
la cuestin prejudicial en forma de incidente (...)", (Ley del Organismo
Judicial, artculos del 135 al 140), sin embargo, en el proceso penal debe
tenerse presente que los incidentes cuyo trmite est basado en la Ley del
Organismo Judicial se tramitan de la siguiente forma:

a) Los que se plantean en la etapa preparatoria se deben presentar por


205

escrito y se tramitan y resuelven de la misma forma.

b) Los que se plantean en la etapa intermedia, deben presentarse en forma


oral, en la audiencia de etapa intermedia segn el artculo 336 del C.P.P. y
se resuelven en la misma resolucin de esta etapa.

c) Las cuestiones prejudiciales que se plantearen en la etapa de debate,


pueden hacerse en forma escrita en el plazo de seis das en la etapa de
preparacin para el debate; y en el juicio oral, se deben presentar en
forma oral al darse la etapa de los incidentes al inicio del debate y se
pueden resolver en ese momento, luego de dar audiencia a la
contraparte, o bien resolverla en sentencia. (Arts. 369, 386, 389 y 390 del
C.P.P.)

Cules son los efectos de declarar con lugar una cuestin


prejudicial?

Del artculo 292 del C.P.P. segundo prrafo, podemos extraer los siguientes:

a) Suspensin de la persecucin penal ya se estipula: "(...) y si acepta su


existencia, suspender el procedimiento hasta ave sea resuelta por el juez
competente (...)", que por ejemplo sera hasta que se resuelva por un juez
civil, quien tiene el mejor derecho sobre una propiedad, para continuar un
proceso de usurpacin agravada.

b) Puede recabarse investigacin urgente, ya que se lee: "(...) sin perjuicio de


los actos urgentes de investigacin que no admitan demora (...)" ; esto
significa que no obstante se suspende la persecucin penal, se autoriza al
juez para que lo que considere realmente urgente, se mande a recabar.

c) Cese de las medidas de coercin, puesto que se determina en el artculo


292 del C.P.P. lo siguiente: "(...) Cuando el imputado estuviere detenido, se
ordenar su libertad (...)", o bien tienen que suspenderse las otras medidas
de coercin como las patrimoniales.

Quin es el obligado y legitimado para promover el proceso


206

independiente del penal, que tiene que resolverse para poder


continuar la persecucin penal?

Hasta ahora, la aceptacin de una cuestin prejudicial ha tenido como


consecuencia que los procesos se queden totalmente olvidados, y en virtud
de ser suspendido a favor de una persona, sta no ha sido, ni ser quien
plantear el proceso independiente, por lo que ha tenido las caractersticas
de un archivo, por la inactividad en que se queda el proceso penal.

En las regiones de occidente es comn el planteamiento de cuestiones


prejudiciales como obstculos a la persecucin penal, en los casos de
sindicacin por usurpacin agravada; un ejemplo sera que alguna persona se
posesiona de un terreno, siembra en l sin tener supuestamente derecho a
hacerlo; ante esto el supuesto verdadero poseedor o propietario presenta
denuncia por usurpacin agravada demostrando que tiene un documento
privado de declaracin jurada de derechos posesorios. En el proceso, el
sindicado plantea cuestin prejudicial porque seala que tambin tiene un
documento consistente en declaracin de derechos de posesin del inmueble
en conflicto (ambos documentos sin registro), en este sentido el rgano
jurisdiccional se encuentra en el punto de que no puede procesar a la persona
que se dice ocup el inmueble y sembr en ste, porque se acredita la existencia
de una supuesta "legitima posesin", cuestin que tambin aduce la persona
que se dice agraviado o al que se le pretende despojar del bien inmueble;
entonces a uno de los dos sujetos (agraviado o sindicado) le asiste un mejor
derecho de posesin; pero no es el juez de primera instancia de lo penal el que
debe dirimir a quin le corresponde, por lo que la cuestin prejudicial se resuelve
con lugar y se suspende la persecucin penal iniciada.

Se entendera que el supuesto agraviado es quien deber plantear la


demanda en lo civil, para que ah se determine a quien le asiste el derecho
verdadero de posesin y al determinarse quin es el agraviado, puede
pedirse la reanudacin de la persecucin penal que una vez fue iniciada.

Cabe algn recurso en contra de lo resuelto en la cuestin


prejudicial?
207

S, lo que procede en caso de no estar de acuerdo con la resolucin que


resuelva la cuestin prejudicial (con lugar o sin lugar) sera el planteamiento de
Apelacin, de conformidad con el artculo 404 numeral 12) que funda:
"Apelacin. Son apelables los autos dictados por los jueces de primera
instancia que resuelvan: (...) 12) Los que resuelvan excepciones u obstculos a
la ;persecucin penal y civil. (...)"

Trmite del recurso de Apelacin

1) La apelacin debe presentarse dentro de tercero da de resuelta la


cuestin, por escrito y ante el juez que dict la resolucin.
2) El juzgado otorga y eleva el recurso a la Sala de Apelaciones.
3) La Sala deber resolver dentro de tercero da, confirmando, revocando,
reformando o adicionando la resolucin.

Procede otro recurso en contra de lo resuelto por la Sala de


Apelaciones, en lo que se refiere a la Cuestin Prejudicial?

S procede recurrir en Casacin de conformidad con lo establecido en el


artculo 437 del C.P.P. que dispone: "Procedencia. El recurso de casacin
procede contra las sentencias o autos definitivos dictados por las Salas de
apelaciones que resuelvan: (...) 4) Los recursos de apelacin contra las
resoluciones de los jueces de primera instancia (...) que resuelvan
excepciones u obstculos a la persecucin penal."

C. Las Excepciones, como Obstculo a la Persecucin


Penal o a la Pretensin Civil

Aunque el tema se ha tratado en el captulo referente a la admisin o no de


sujetos procesales se desarrollar en ste de manera especfica.

El profesor Mario Aguirre Godoy en su libro Derecho Procesal Civi145, esgrime lo


siguiente: "una de las construcciones ms interesantes fue la que en su
tiempo formul Chiovenda, quien la estudi al analizar la actuacin de la ley
208

a favor del demandado, lo que envuelve a su vez la consideracin de la


sentencia desestimatoria y de la excepcin.

En su concepto, la sentencia desestimatoria puede negar la accin en tres


supuestos: a) Porque el Juez considera como inexistente un hecho
constitutivo del derecho o de la accin; b) Porque el Juez an admitiendo la
existencia de un hecho constitutivo, considera a la vez como existente un
hecho impeditivo; y, c) Porque el Juez ha considerado cmo existente un
hecho extintivo." Lo anterior sirve para explicar cmo se considera que el
legislador ha dejado plasmadas las excepciones en el Cdigo Procesal
Penal.

En el mbito procesal penal no se acepta la interposicin de excepciones


que no estn nominadas en el Cdigo Procesal Penal (a excepcin de la
Inconstitucionalidad en caso concreto, que tiene su base en una ley
Constitucional).

Las excepciones previstas en el ordenamiento procesal penal se determinan


como medios de defensa para oponerse al progreso de la persecucin penal
o de la accin civil, y estn previstas en el artculo 294 de la siguiente
manera:

Artculo 294. Excepciones. Las partes podrn oponerse al progreso de la


persecucin penal o de la accin civil, por los siguientes motivos:

1. Incompetencia.
2. Falta de accin.
3. Extincin de la persecucin penal o de la pretensin civil (...)".
(Contemplan dos diferentes).

1. La excepcin de incompetencia

Esta excepcin est vista como dilatoria, que tiende a postergar la resolucin
del asunto, y no ataca el fondo; sin embargo, es de importancia porque la
competencia es una situacin que determina la validez del asunto resuelto.
209

Para discutir la competencia no se necesita obligatoriamente que se alegue


en sentido formal, es decir solamente a travs de excepciones, ya que segn
la Ley del Organismo Judicial en el artculo 62, y el Cdigo Procesal Penal en
los artculos 56 y 57, ambos en el segundo prrafo, determinan que el juez o
Tribunal est obligado a revisar de oficio su propia competencia, tomando
en cuenta que es uno de los presupuestos para la validez del juicio.

Tambin, en el Cdigo Procesal Penal, se establecen dos maneras para


hacer valer la incompetencia: a) se puede discutir a travs del
Planteamiento de la excepcin: y b) a travs de las instituciones
denominadas Declinatoria y la Inhibitoria, contenidas de los artculos 56 al 58
del Cdigo Procesal Penal, (ya tratadas en este trabajo, en lo relativo al
apartado de jurisdiccin y competencia), estas instituciones tambin ventilan
a travs del trmite de los incidentes.

2. La excepcin de falta de accin

El autor Vicente Gimeno Sendra,46 expone que el derecho de accin penal


es un derecho fundamental que asiste a todos los sujetos de derecho, y se
ejercita mediante la puesta en conocimiento del juez de instruccin de una
noticia criminis, haciendo surgir en el rgano jurisdiccional la obligacin de
dictar una resolucin motivada y fundada sobre su inadmisin o sobre la
finalizacin del proceso penal. De tal manera que si uno de los sujetos
procesales considera que al sujeto o sujetos acusadores no le asiste ese
derecho de solicitar al Estado que se le administre justicia, podra plantear a
travs de una excepcin de falta de accin este planteamiento.

3. Excepcin de extincin de la persecucin penal o de la


pretensin civil

En sta se contienen dos instituciones: la extincin de la persecucin penal y


la extincin de la pretensin civil.

En lo que respecta a la extincin de la persecucin penal, sta ataca el


fondo de la pretensin penal, puesto que lo que se discute se refiere a que
210

ya no debe perseguirse penalmente por las razones del artculo 32 del


Cdigo Procesal Penal, es decir por:

1- Por muerte del imputado.


2- Por amnista.
3- Por prescripcin.
4- Por el pago del mximo previsto para la pena de multa, si el imputado
admitiere al mismo tiempo su culpabilidad, en el caso de delitos
sancionados slo con esa clase de pena.
5- Por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensin (de la persecucin
penal) haya sido revocada. (Art. 27 del C.P.P.)
6- Por la revocacin de la instancia particular, en los delitos privados que
dependan de ella. (Art. 35 del C.P.P.).
7- Por la renuncia o por el abandono de la querella, respecto de los delitos de
instancia de parte o accin privada. (Art. 36 del C.P.P).
8- Por la muerte del agraviado, en los casos de delitos de accin privada; sin
embargo, la accin ya iniciada por el ofendido puede ser continuada por
sus herederos o sucesores, salvo casos establecidos por el Cdigo Penal.

Otra de las causas para plantear esta excepcin seran los contenidos en el
artculo 101 del Cdigo Penal en el que se lee: "La responsabilidad penal se
extingue:

1 Por muerte del procesado o del condenado.


2 Por amnista
3 Por perdn del ofendido, en los casos en que la ley lo permita
expresamente.
4 Por prescripcin.
5. Por cumplimiento de la pena."

En el caso de la excepcin de extincin de la pretensin civil, sta atacar


directamente la accin reparadora, y aducindose que ya no es posible
ejercerla por prescripcin de transcurso del tiempo para poder ejercerla, por
ejemplo el Cdigo Civil establece que debe ejercerse dentro del plazo de un
ao a partir de que se cometi el hecho, o de que se tuvo conocimiento de
los daos y perjuicios causados por el ilcito penal. (Ver artculo 1643 C.C.)
211

Cul es el trmite que debe darse al interponerse una


excepcin en la etapa preparatoria? (Artculo 294 C.P.P.)

"Las excepciones sern planteadas al juez de primera instancia (...) segn las
oportunidades previstas en el procedimiento".

El artculo 295 del C.P.P. establece: "La interposicin de excepciones se


tramitar en forma de incidente, sin interrumpir la investigacin. (...).

En este caso el trmite de incidente que debe llevarse es el que determina el


cdigo Procesal Penal den el artculo 150 Bis, y no conforme a la Ley del
Organismo Judicial, ya que no se seala especficamente que deba ser
como dice esta ltima ley.

Forma de proceder al plantearse una excepcin:

- La parte que promueve la excepcin, solicitar una audiencia oral.

- El Juez o tribunal que deba conocer del incidente citar al imputado, al


Ministerio Pblico y a las dems partes a una audiencia que deber realizarse
dentro del plazo mximo de dos (2) das en el caso que se trate de
cuestiones de derecho, y cinco (5) das en el caso que se trate de cuestiones
de hecho.

- El interponente en la audiencia oral fijada, debe exponer los argumentos


que fundamentan su peticin y proponer e individualizar la prueba al
plantear la excepcin cuando se refiera a cuestiones de hecho. Si se
promueve la excepcin sin ofrecer prueba, ser rechazada.

- Odas las partes y, en su caso, recibidas las pruebas, el rgano jurisdiccional,


debe resolver el incidente sin ms trmite.

Si se llegaran a plantear, varias excepciones incluyendo la de


incompetencia, la que primero se debe resolver es la de incompetencia, de
212

conformidad con el artculo 296 C. P. P. que establece: La cuestin de


incompetencia ser resuelta antes que cualquier otra. (...)"

Recurso en contra de la resolucin de la excepcin

Lo que procedera sera apelar, de conformidad con el artculo 404 numeral


12) que establece: "Apelacin. Son apelables los autos dictados por los
jueces de primera instancia que resuelvan: (...) 12) (...) excepciones u
obstculos ala persecucin penal y civil. (...)".

sta se presenta dentro de tercero da de resuelta la excepcin, ante el juez


que dict la resolucin, y ste la eleva a la Sala de Apelaciones, la que
deber de resolver dentro de tercero da, confirmando, revocando,
reformando o adicionando la resolucin.

Procede plantear Casacin contra lo resuelto por la Sala de


Apelaciones?

Si la excepcin es de extincin a la persecucin penal, puede llegar a


Casacin de conformidad con el artculo 437 del C.P.P. que establece:
"Procedencia. El recurso de casacin procede contra las sentencias o autos
definitivos dictados por las Salas de Apelaciones que resuelvan: (...) 4) Los
recursos de apelacin contra las resoluciones de los jueces de primera
instancia (...) que resuelvan excepciones u obstculos a la oersecucin
penal."

Interposicin y trmite del recurso de Casacin

Fi El artculo 443 del C.P.P. establece que el recurso de casacin deber ser
interpuesto ante la Corte Suprema de Justicia, dentro del plazo de quince
das de notificada la resolucin, con expresin de los fundamentos legales
que lo autorizan. Slo se tendr por debidamente fundado, cuando se
expresen de manera clara y precisa los artculos e incisos que autoricen el
recurso, indicando si es por motivo de forma o de fondo. Asimismo, los
artculos e incisos que se consideren violados de las leyes respectivas.
213

El recurso tambin podr ser presentado dentro del plazo indicado al


Tribunal que ha emitido la resolucin (Sala de Apelaciones).

fiel Si se presenta ante la Sala de Apelaciones, sta otorgar el recurso, y lo


remitir a la Corte Suprema de Justicia. (La Sala, no est facultada
legalmente para rechazar el recurso, si a su criterio no llena requisitos de
ley.)

E-1' Si el recurso llena los requisitos legales (o si se corrigi dentro del trmino de
tres das de conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) la Cmara Penal
fijar da y hora para la vista, del recurso planteado, dentro del plazo de
quince das. (debe estarse al plazo fijado por la Ley del Organismo Judicial
en el artculo 142)

Cl La resolucin de Casacin se emitir dentro de 15 das, segn el artculo


446 del C.P.P., al igual que el plazo fijado en el 142 de la Ley del
Organismo Judicial.
Captulo VII
Actos Conclusivos de Etapa Preparatoria

Al finalizar el plazo que el Juez de primera instancia penal, haya concedido a


la fiscala para investigar, es decir se llegue a la fecha para la presentacin
del acto conclusivo, que se haya fijado en la audiencia de declaracin del
sindicado, de conformidad con el artculo 82 numeral 6) del C. P. P. el ente
fiscal debe presentar uno de los actos conclusivos de ley, el cual se discutir
en la audiencia de etapa intermedia y estos actos conclusivos que puede
presentar la fiscala son:

Solicitud de apertura a juicio y formulacin de acusacin.


Solicitud de Clausura provisional del proceso.
Solicitud de aplicacin de Procedimiento abreviado.
Solicitud de Suspensin condicional de la persecucin penal.
Solicitud de aplicacin de Criterio de oportunidad.
Solicitud de Sobreseimiento del proceso.

214
TERCERA PARTE

ETAPA INTERMEDIA DEL PROCESO PENAL


COMN Y LA VA RECURSIVA

215
Captulo 1
Objeto de la etapa intermedia y control
jurisdiccional de plazos

A. Objeto de la Etapa

La etapa intermedia tiene su inicio cuando el ente Fiscal del Ministerio Pblico
presenta alguno de los actos conclusivos de la etapa de investigacin, lo
cual debe hacerse dentro de los tres meses posteriores a haberse procesado
y dictado auto de prisin preventiva, o bien dentro de los seis meses
posteriores como mximo, si se dict auto de procesamiento y medida
sustitutiva.

El objeto de la etapa intermedia lo encontramos al final del artculo 332 y 340


C. P. P. y se puede describir en la forma siguiente:

Del artculo 332 C. P. P. prrafo final podemos establecer como objeto lo


siguiente: "

1. Que el juez evale si existe o no fundamento para someter a una persona


a juicio oral y pblico, por la probabilidad de su participacin en un hecho
delictivo o porque se present acusacin.

2. Verificar la fundamentacin de otras solicitudes del Ministerio Pblico.


(Sobreseimiento, clausura provisional, suspensin condicional de la
persecucin penal, procedimiento abreviado o criterio de oportunidad).

Del artculo 340 C. P. P. reformado por el decreto 18-2010, podemos extraer:

"La audiencia intermedia tiene como finalidad discutir sobre la pertinencia del
requerimiento fiscal.

En caso de formularse acusacin se discutir sobre los hechos planteados y la


probabilidad de que puedan ser demostrados en debate. (...)

216
217

En caso de solicitarse la clausura provisional, fundadamente el juez indicar los


medios de investigacin pendientes de realizar y fijar da y hora en que deba
realizarse la futura audiencia intermedia, indicando la fecha de presentacin del
requerimiento, como lo establece el artculo 82 de este Cdigo.

En los dems requerimientos se considerar sobre la idoneidad y pertinencia de


los mismos."

B. El Control Jurisdiccional de Plazos

El artculo 150 del Cdigo Procesal Penal establece que "Los plazos fijados
son improrrogables y a su vencimiento caduca la facultad respectiva (...), los
plazos que slo tienen como fin regular la tarea de los funcionarios pblicos
que intervienen en el procedimiento, sern observados rigurosamente por
ellos; su inobservancia implicar mala conducta en el desempeo de sus
funciones, y la sancin disciplinaria proceder de oficio, previa audiencia del
interesado."

A partir de la entrada en vigencia de las reformas al Cdigo Procesal penal


contenidas en el decreto 18-2010 del Congreso de la Repblica de
Guatemala, ya se hace muy poco uso de la institucin que obra en el
artculo 224 Bis C. P. P. ya que esta serva para emplazar al Ministerio Pblico
para que presentara el acto conclusivo, sin embargo ahora el da para
presentar el acto conclusivo se fija desde la primera declaracin, de manera
que el ente fiscal tiene una fecha obligatoria para hacerlo, y si as no lo fuere,
entonces s podra utilizarse esta institucin llamada "emplazamiento".

No procede la prrroga de la duracin de las etapas preparatoria,


intermedia o de debate; aunque as se pidiera hacerlo, puesto que el artculo
150 del C. P. P. establece que los plazos son "improrrogables".
Captulo II
Acusacin por va comn y apertura a juicio

Cundo se presenta acusacin?

"Toda vez que el Ministerio Pblico estime que la investigacin le proporciona


fundamento serio para el enjuiciamiento pblico del imputado, debe requerir
por escrito al juez, la decisin de apertura del juicio y formular la acusacin".
(Ver 332 C.P.P)

Tambin puede ser que el ente fiscal estime que mejor sea una va ms
rpida, como la del procedimiento abreviado, para discutirse la
responsabilidad penal de una persona, en el caso de que el delito lo permita,
y se llegue a acuerdo con el imputado.

Cuntos tipos de acusacin podra decirse que existen en el


Cdigo Procesal Penal?

Se considerara que existen varios tipos que conllevan alguna


variante aunque sea mnima y son las siguientes:

a) Acusacin por la va comn;

b) Acusacin por la va del procedimiento abreviado;

c) Acusacin que se hace en el llamado "procedimiento


simplificado", que obra plasmado en el artculo 465 Bis C. P. P.
adicionado por el decreto 07-2011.

d) Acusacin que se presenta en el procedimiento para delitos


menos graves, que se lleva ante los jueces de paz, segn el
artculo 465 Ter, adicionado por el decreto 07-2011.

e) Acusacin que se contiene en la Querella que se presenta en


los delitos por accin privada;

218
219

f) Acusacin que se presenta para la aplicacin del juicio


especfico, de aplicacin exclusiva de medidas de seguridad y o
de correccin.

Cmo se presenta la acusacin?

Debe presentarse por escrito segn el artculo 332 Bis del C. P. P.

Los requisitos y contenido para un memorial de acusacin

a. "Los datos que sirvan para identificar o individualizar al imputado, el


nombre de su defensor y la indicacin del lugar para notificarles"; se
identifica con el nombre, edad, nacionalidad, profesin, etc., y se puede
individualizar con caractersticas peculiares como sexo, rasgos fsicos y
otros aspectos.

b. "La relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se le


atribuye y su calificacin jurdica". En este apartado se encuentra el
centro del proceso penal, pues sobre "el hecho" gira el proceso.

El derecho penal es un derecho de acto, es por stos que se persigue, y


no por un "derecho de actor" (por lo que la persona es o aparenta ser).

El relato debe tener claridad de lo acontecido, precisar lo que se acusa a


cada persona, incluyendo las circunstancias especficas de cmo se
cometi el hecho o la participacin que tuvo la persona acusada; es de
poner en prctica lo aprendido en derecho penal, en relacin con "sujeto
activo, sujeto pasivo, bien jurdico tutelado, accin u omisin realizada,
elemento subjetivo (por dolo o imprudencia), lugar del delito, tiempo de
comisin, circunstancias agravantes o atenuantes, grados de ejecucin:
consumacin, tentativa, conspiracin, etc., forma de participacin en el
delito, ya sea si es autor o cmplice, as como el dao que este hecho
produjo.

c. "Los fundamentos resumidos de la imputacin, con expresin de los


220

medios de investigacin utilizados y que determinen la probabilidad de


que el imputado cometi el delito por el cual se le acusa", significa
relacionar el hecho o hechos punibles con los medios utilizados para
recabar informacin y que se sabe que convencern al juzgador para
decidir la procedencia de la apertura a juicio.

d. "La calificacin jurdica del hecho punible, razonndose el delito que cada
uno de los individuos ha cometido, la forma de participacin, el grado de
ejecucin y las circunstancias agravantes o atenuantes aplicables". En este
apartado lo que se pretende es que el fiscal explique: la figura jurdica
penal por la que se acusa, describindole al juez de primera instancia
cmo considera que cada persona actu en la comisin del delito, si el
ilcito se consum, si qued en grado de tentativa u otro, as como las
circunstancias agravantes o atenuantes aplicables a cada persona. Este
artculo muchas veces mal interpretado induce a que no se contemplen las
atenuantes o agravantes en el hecho del numeral 2), pero no es correcto,
ya que no debe obviarse que el hecho punible por el que se acusa es el
que deber probarse ante el Tribunal de Sentencia, y si alguna
circunstancia no se contempla en l, no puede pretenderse que el Tribunal
la acredite en contra del sindicado.

e. "La indicacin del tribunal competente para el juicio". Es ante quien


deber comparecerse a juicio oral y pblico.

f. "El Ministerio Pblico remitir al juez de primera instancia, con la acusacin,


las actuaciones y medios de investigacin materiales que tenga en su
poder y que sirvan para convencer al juez de la probabilidad de la
participacin del imputado en el hecho delictivo." Esta obligacin consiste
en que, juntamente con el memorial, el ente Fiscal deber enviar
documentos u objetos materiales, que le servirn para la discusin y
convencimiento del juez, de que existen elementos para abrir a juicio
penal, que no basta solamente presentar el memorial y describir una
cantidad de documentos u objetos. Deben presentarse a fin de tener
elementos concretos que permitan arribar a la conclusin de abrir a juicio
penal.
221

Qu es la acusacin alternativa?

La ley procesal penal en el artculo 333 seala: "Acusacin Alternativa.


El Ministerio Pblico, para el caso de que en el debate no resultaren
demostrados todos o alguno de los hechos que fundan su calificacin,
jurdica principal, podr indicar a/terna tivamente las circunstancias de
hecho que permitan encuadrar el comportamiento del imputado en
una figura delictiva distinta".

Si en un momento determinado el Ministerio Pblico acusa por varios


hechos que pueden constituir tambin varios delitos, y al momento de
plantear la acusacin considera que solamente tiene la certeza de
poder demostrar ante el Tribunal de Sentencia, uno de los hechos o
varios hechos, pero no todos los que se sindican al acusado, podr, a
trves de la Acusacin alternativa, describir los hechos que s considera
factibles de probar, de tal forma que en un primer plano quedan en el
escrito de acusacin todos los hechos que se dice cometi el
sindicado y con su respuesta calificacin jurdica. Y en la acusacin
alternativa los hechos por los que est segura la fiscala que podr
demostrar sin dificultad y que encuadran en una figura delictiva menor,
todo esto con el propsito de no producir la total impunidad de el o los
hechos investigados y acusados.

Ejemplo: En el planteamiento de una acusacin por asesinato (muerte


por lucro), el fiscal sabe perfectamente que podr contar con la
prueba que permitir demostrar que el sujeto activo dio muerte al
pasivo; pero considera la probabilidad que al debate no asistirn los
testigos que servirn para demostrar que el acusado recibi dinero
para dar muerte, entonces esta institucin le permitira "esgrimir el
hecho de cundo y cmo se dio muerte", pero sin el hecho de que el
acusado recibi el dinero, a efecto de que al final del debate pueda
condenarse por homicidio, aunque no por asesinato, con lo cual el
sindicado no podra alegar indefensin por haber sido llevado a un
juicio por asesinato y ser condenado por homicidio. Se considera que
la acusacin alternativa puede plantearse sealando un delito de
menor gravedad, pero no de mayor gravedad, puesto que al leer el
222

artculo 333 del C.P.P. se establece que lo que no se pueda probar es


la "calificacin jurdica principal".

La notificacin de la acusacin

El artculo 340 C. P. P. contempla el procedimiento de entregar copia de la


acusacin presentada a las partes que as lo soliciten en el juzgado, ya que
cada sujeto procesal ha escuchado en la declaracin, cuando es el da en
que debe de presentarse el acto conclusivo.

Al acusado debe de entregrsele copia en el juzgado si esta con medida


sustitutiva de prisin y s se encuentra en un centro de detencin preventiva,
debe envirsele una copia a manera de notificacin por parte del juzgado.

2. Desarrollo de la audiencia de discusin de la acusacin y orden


de intervencin en ella:

a. En primer lugar el juez verificar la presencia de los sujetos procesales.

b. El Juez sealar el objeto de la audiencia y conceder la palabra en el


orden siguiente:

El Ministerio Pblico debe exponer primero y argumentar porqu


considera factible abrir a juicio oral y/o plantear las modificaciones que
considere necesarias a su escrito de acusacin (sin la presencia del ente
fiscal no puede llevarse a cabo la audiencia). En ese momento es posible
ampliar o modificar el contenido de la acusacin, pero debe respetarse el
tipo penal por el que se ha procesado en la etapa preparatoria, sin
pretender incorporar en la audiencia elementos nuevos de investigacin,
porque ello significa variar las formas procesales.

El Querellante adhesivo deber observar lo establecido en el artculo 337


del C.P.P., el cual debe de procurar corregir si existen errores en el
memorial de acusacin, como un segundo contralor del hecho acusado y
las circunstancias de ste; posteriormente ser imposible corregir un hecho
o circunstancias de ste.
223

El defensor del acusado o el propio acusado podrn tomar las actitudes


establecidas en el artculo 336 del C.P.P., dentro de las cuales no es
correcto creer que al utilizar el numeral 1) de este artculo y sealar vicios
de la acusacin, es decir, al corregir la plataforma fctico descrita en la
acusacin, se est ejerciendo un derecho de defensa que tenga como
consecuencia una clausura provisional o sobreseimiento, puesto que al
hacerlo prcticamente se est pidiendo al juez que corrija en contra del
imputado.

Si se llegase a plantear alguna excepcin de las contempladas en el C. P.


P. en el artculo 294, el procedimiento sera el que determina el artculo 150
Bis del mismo cuerpo legal, as:

- El interponente en la audiencia oral debe exponer los argumentos que


fundamentan su peticin y proponer e individualizar la prueba al plantear la
excepcin cuando se refiera a cuestiones de hecho. si se promueve la
excepcin sin ofrecer prueba, deber ser rechazada.

- Se correr audiencia a los otros sujetos procesales siempre en el orden de


primero al ente fiscal y Querellante Adhesivo posteriormente.

- Se proceder a recibir las pruebas propuestas al plantearse la excepcin


si fuere de hecho, y si lo discutido es derecho, no se ofrece prueba, porque el
derecho no se prueba.

- Odas las partes y, en su caso recibidas las pruebas, el rgano


jurisdiccional, en la audiencia respectiva, resolver la excepcin, sin ms
trmite, aunque puede diferir la resolucin de esta para el momento en el
que decida totalmente las cuestiones planteadas tal y como se seala en el
artculo 341 del C. P. P.

-El Tercero Civilmente demandado. Esta institucin aunque est vigente,


no puede ser introducida al proceso, porque se entiende que es el actor civil
quien la llama al proceso, es decir que su aplicacin es obscura por las
224

reformas del decreto 07-2011.

c. Resolucin de la audiencia de apertura a juicio

El artculo 340 del C. P. P. establece "El auto de apertura a juicio


fundamentar la decisin de llevar a una persona a juicio oral y pblico"

El artculo 341 del C.P.P. establece: "Al finalizar la intervencin de las partes
(...), el juez inmediatamente decidir sobre las cuestiones planteadas,
decidir la apertura del juicio o de lo contrario, el sobreseimiento, la clausura
del procedimiento o el archivo, con lo cual quedarn notificadas las partes
(...)." (Puede resolverse despus de 24 horas, si el asunto es complejo).

El Auto debe contener como mnimo lo establecido en el artculo 342 y 344


C.P.P.:

El Juez que la dicta.

1-2I Fecha en que se dicta.

Identificacin del proceso y sujetos procesales en el que se dicta.

1-1 Fundamentos de derecho en los que se basa la decisin.

1:-=.1 Fundamentos de hecho.

1-1 Designacin del tribunal competente para el juicio.

La designacin del hecho: debe decirse cul es el hecho por el que se abre
a juicio; algunos jueces de primera instancia, para evitar errores, manifiestan
que se abre a juicio por el hecho descrito en la acusacin si ste no tiene
ninguna variante. Algunos otros, han trascrito el hecho por el que se abre a
juicio, pero, en ms de una ocasin, se ha omitido alguna circunstancia o
hecho concreto que ha generado problemas procesales.

Las modificaciones que el juez de primera instancia admite en la acusacin:


225

se refieren a las circunstancias de hecho que existen en el proceso, y que el


fiscal o el querellante hayan omitido mencionar y que deben formar parte de
la acusacin. (Por ejemplo, que no se haya descrito que la circunstancia de
la muerte se debi a disparo de arma de fuego, y esto era parte del hecho
por el que se procesaba).

La designacin concreta de los hechos por los que no se abre el juicio,


cuando la acusacin ha sido interpuesta por varios hechos y el juez slo la
admite parcialmente. Por ejemplo, se ha acusado por homicidio y por
posesin para el consumo y al discutir la acusacin no existe fundamento
para abrir a juicio por posesin para el consumo, en este caso, el juez debe
expresar que por el hecho que se describe de posesin para el consumo de
drogas no se abrir a juicio, de tal forma que solamente quedar el hecho
de homicidio.

Las modificaciones en la calificacin jurdica cuando se aparte de la


acusacin. El autor de este trabajo considera que este apartado permite al
juez de garantas abrir a juicio, mencionando la figura penal correcta por la
que se ha procesado al sindicado, aunque el Ministerio Pblico haya acusado
por un tipo penal diferente; de tal manera que no hay necesidad de mandar
a corregir un memorial de acusacin si el Ministerio Pblico acusa por una
figura diferente a la del procesamiento.

Deber describirse a quines se les da intervencin definitiva en el proceso,


en el caso de existir Querellante Adhesivo, Actor Civil o Tercero Civilmente
demandado, para que comparezcan a juicio oral y pblico.

d. Si se dicta auto de apertura a juicio, debe fijarse da y hora para


audiencia de ofrecimiento de prueba para el debate.

El artculo 343 del C. P. P. (reformado por el decreto 18-2010) establece que la


audiencia de ofrecimiento de prueba debe de fijarse de una vez por el juez
de primera instancia que controla la investigacin, si ha declarado la
apertura a juicio; fijndola para el tercer da posterior a la declaracin de
apertura a juicio y sealndole a los sujetos procesales la hora para
comparecer a esa audiencia oral. Es decir que ahora, la audiencia de
226

ofrecimiento de prueba se lleva a cabo ante un juez de primera instancia


penal.

e. El juez dar por notificados a los sujetos procesales y cerrar la


audiencia.

3. Cabe recurso en contra del auto que resuelve abrir a juicio


penal?

La ley procesal penal no contempla recurso legal alguno en contra del auto
de apertura a juicio penal.

Sin embargo, debe tomarse en cuenta que si en la audiencia de discusin de


la acusacin se plante una excepcin, sta se debe resolver en el auto de
Apertura a Juicio, la cual s puede apelarse, lo que segn se analiza permitira
plantear recursos al final de la etapa preparatoria hasta llegar a Casacin en
la discusin de la excepcin, mas no de la decisin de abrir a juicio penal.

4. Algunos problemas en relacin con la acusacin

1=,El Ministerio Pblico ha presentado acusaciones pidiendo que se abra a


juicio penal al acusado (a) (s), por un delito distinto y ms grave del que se
ha procesado, y algunos jueces han fijado previos para que el memorial de
acusacin se acomode al delito por el que se ha procesado.

a) Acusacin presentada por figura distinta de la que se ha


procesado en etapa preparatoria:

Discusin antes de que se d la audiencia de etapa intermedia

Si bien es cierto, la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en su


artculo 251, establece que el Ministerio Pblico es el rgano encargado de
perseguir penalmente; pero tambin es cierto que el artculo 108 del C.P.P.
determina que el Ministerio Pblico es la entidad que debe de velar por el
cumplimiento de la ley y no es superior a ella.
227

El artculo 46 del C.P.P. ha establecido que el Ministerio Pblico es el rgano


encargado de practicar la averiguacin por los delitos que el Cdigo Procesal
Penal le asigna. Debe tenerse presente que se tiene como rganos contralores
jurisdiccionales a los jueces de primera instancia en lo relativo al cumplimiento
de plazos, la legalidad de las peticiones dentro del proceso y la legalidad para
recabar medios de investigacin.

Por ello, el Ministerio Pblico no puede pretender acusar por un tipo penal
distinto al que se est procesando, ya que de hacerlo estara inobservando lo
establecido en el artculo 320 del C.P.P, que regula: "El auto de
procesamiento (...) slo puede reformarse de oficio o a solicitud de parte,
hasta antes de que se presente la acusacin (...) garantizando el derecho de
audiencia". Es decir, que si el MP no solicit la reforma del auto de
procesamiento previo a presentar su acusacin no debe pedirse que se abra
a juicio por un delito ms grave y distinto del que est en el auto de
procesamiento, ello provocara la inobservancia del derecho a defenderse y
al Debido Proceso consignado en el artculo 12 constitucional. En segundo
lugar, se inobservara el principio de imperatividad de las formas procesales
consagrado en el artculo 3 del C.P.P.

Se cita como ejemplo el caso de unas personas que estaban siendo


procesadas por el delito de Homicidio, pero al momento de presentarse la
acusacin se pidi que se abriera a juicio por el delito de Asesinato.

Ante esta situacin, algunos jueces conceden el plazo de tres das al rgano
fiscal, a fin de que acomode su memorial de acusacin al delito por el que se
ha procesado al sindicado. No obstante, este previo no est contenido en la
Ley Procesal Penal, en tanto que el artculo 176, que permite fijar plazos
cuando la ley no lo prev, se considera que no puede ser fundamento para
fijar un previo ya que la primera parte especifica que debe darse audiencia
cuando la ley lo disponga y en el caso que nos ocupa, el nico
procedimiento establecido ante la presentacin de acusacin es que debe
de drsele trmite a dicha solicitud y notificar a las dems partes fijando
audiencia oral para ser discutida.

Es decir, que si la acusacin que se presenta tiene incongruencias de fondo,


228

debe drsele el trmite respectivo y ser discutirse en la audiencia de etapa


intermedia.

Mandar a corregir una acusacin al rgano fiscal, en realidad no constituye


un procedimiento previsto en ley y tampoco le favorece totalmente al
imputado, porque si tomamos en cuenta el tiempo que llevara poner el
previo, notificar a las partes, cumplir con la correccin, (si es que el M.P. est
de acuerdo con acatar el previo) y luego cumplir con citar de nuevo a las
partes para la audiencia de acusacin, se alargara totalmente esta etapa.

Dentro de un proceso llevado en Tribunales de Guatemala, el Ministerio


Pblico quiso obligar a un juez a que entrara a conocer una acusacin por
un delito diferente al que se vena procesando, llegando incluso hasta la
accin de amparo y su apelacin; pero no se le permiti hacerlo, en virtud
de que violaba el debido proceso y derecho de defensa, por lo el rgano
fiscal tuvo que acomodar sus actuaciones a las constancias del proceso.

Discusin durante la audiencia de etapa intermedia

En la audiencia de etapa intermedia, legalmente es posible discutir la


variacin de la figura delictiva por el ente acusador, y el juez tambin tiene la
posibilidad de abrir a juicio penal, modificando la figura jurdica del delito que
se present en la acusacin, apegndose a la del auto de procesamiento,
como lo establecen los artculos 320 y 342 numeral 4) del C.P.P.

No puede abrirse a juicio en contra de una persona por un delito por el cual
no se le dio la oportunidad de poder fijar su posicin, y aunque dicha figura
proteja un mismo bien jurdico tutelado, todas las figuras tipo del Cdigo
Penal y otras leyes penales tienen aspectos particulares que los hacen ser
diferentes.

El artculo 283 del Cdigo Procesal Penal establece: "No ser necesaria la
protesta previa y podrn ser advertidos, an de oficio, los defectos
concernientes a /a intervencin, asistencia y representacin del imputado en
los casos y formas que la ley establece o los que impliquen inobservancia de
derechos y garantas previstos por la Constitucin y por los tratados ratificados
229

por el Estado". Dicha norma legal hace ver la obligacin que tiene un rgano
jurisdiccional de advertir el defecto que constituye violacin al derecho de
defensa y debido proceso, respaldados por la Constitucin Poltica en el
artculo 12.

El Querellante adhesivo y/o el Actor Civil, tienen la facultad de advertir al juez


contralor que de abrir a juicio penal con este error de procedimiento
(variando la figura del delito), aun obteniendo un fallo favorable, ste puede
ser apelado, provocando un reenvo hasta la etapa en donde se cometi.

b) Acusacin presentada por existir orden de hacerlo

La figura "orden de acusacin" aparece en el artculo 326 del C.P.P. el cual


expone: "Orden de Acusacin. Examinadas las actuaciones, si el juez rechaza
el sobreseimiento o la clausura del procedimiento pedido por el Ministerio
Pblico, ordenar que se plantee la acusacin. La resolucin obligar al
Ministerio Pblico a plantear la acusacin."

Si el juez de instancia penal considera que debe proceder la acusacin


comn y ordena su formulacin, el ente fiscal est obligado a cumplir con
dicho mandato dentro del plazo de siete das. Una vez cumplida la orden, el
juez de la causa fija da y hora para la audiencia de etapa intermedia,
utilizando la frmula de trmite ya analizada. (Fijar al da siguiente de haber
recibido la acusacin, notificando a las partes y entregndole copia del
escrito de acusacin y poniendo a disposicin del juez todas las actuaciones
y medios materiales que el Ministerio Pblico tenga en su poder; dicha
audiencia debe fijarse dentro de un plazo de diez das como mnimo y
quince das como mximo y dejar las actuaciones a disposicin de las partes
por el plazo de seis das comunes, artculos 335, y 340 del Cdigo Procesal
Penal)

Algunos profesionales consideran que la orden de acusacin violenta el


derecho y obligacin de accionar del Ministerio Pblico en los delitos de
accin pblica, accin pblica dependiente de instancia particular y/o que
requieran autorizacin estatal porque, despus de haber hecho una
investigacin con todos los medios con los que cuenta, ha decidido no pedir
230

la apertura a juicio porque no cuenta con los elementos necesarios, por lo


que ordenarle sera contraproducente para la misma sociedad
guatemalteca, pues al elevar el caso a juicio penal hay muy poca
probabilidad de que se presenten las pruebas necesarias para condenar.

Puede impugnarse la orden de acusacin?

Se considera que la orden de acusacin s puede ser objeto de impugnacin


con base en el artculo 404 numeral 10 C.P.P., por ser un auto de juez de
primera instancia penal que impide o restringe la libertad del acusado, como
consecuencia de no acceder a la clausura provisional, sobreseimiento,
suspensin condicional de la persecucin penal, procedimiento abreviado o
algn otro medio conclusivo.

c) La no realizacin de la audiencia de acusacin en el da fijado

Problemtica: Es constante el hecho de que el da que se ha fijado para la


celebracin de discusin de la solicitud de apertura a juicio, no se lleve a
cabo por innumerables razones, lo que da lugar a que la audiencia se
prorrogue por un plazo indefinido.

El artculo 151 del C.P.P., en su segundo prrafo, expone: "(...) Los plazos que
slo tienen como fin regular la tarea de los funcionarios pblicos que
intervienen en el procedimiento, sern observados rigurosamente por ellos; su
inobservancia implicar mala conducta". A falta de un plazo fijado, el
artculo 152 del C.P.P. expone que "cuando la ley no establezca plazo o la
extensin del mismo quede a criterio de la autoridad, el tribunal o funcionario
que deba practicar el acto fijar el plazo conforme a la naturaleza del
procedimiento y a la importancia de la actividad que se deba cumplir", por
lo que debe entenderse que la naturaleza del procedimiento para el que
debe citarse es de "inmediatez".
Captulo III

LA ACUSACIN POR LA VA DEL PROCEDIMIENTO


ABREVIADO

Si el Ministerio Pblico estima que la investigacin proporciona fundamento


serio para el enjuiciamiento del imputado, pero dicho rgano estima
suficiente que al acusado se le imponga como mximo una pena no mayor
a cinco aos de privacin de libertad, que se le imponga una pena no
privativa de libertad, o ambas; puede llegarse a acuerdos con el abogado
defensor y el sindicado, a fin de que se acepte que la acusacin que se
formule sea discutida a travs de un procedimiento abreviado (sin llegar a un
juicio oral y pblico) de esa manera obtener una decisin final del proceso y
situacin el sindicado, en la fase intermedia.

1. Requisitos para solicitar el procedimiento abreviado

a. El criterio por parte del Ministerio Pblico, que la pena que corresponde al
ilcito cometido tendra como mximo hasta cinco aos de prisin, o si la
pena es de multa o ambas (artculo 464 del C.P.P.). "Si el Ministerio Pblico
estima suficiente la imposicin de una pena no mayor a cinco aos de
privacin de libertad, o de una pena no privativa de libertad, o an en
forma conjunta...".

El ente fiscal es quien regularmente determina despus de la investigacin, la


forma o causas del ilcito cometido y la pena que pueda corresponderle. Este
procedimiento especfico es vlido en todos los casos en los que el mnimo y
el mximo de la pena que aparece en el tipo penal, contemplen el tiempo
de cinco aos dentro de la misma (no su mximo de prisin). Debe tenerse
en cuenta que todos los ilcitos con pena mxima de prisin de cinco aos,
deben de seguirse por la va del procedimiento para delitos menos graves,
establecido en el artculo 465 Ter del C. P. P. adicionado por el decreto 07-
2011. (Esto por supuesto se har cuando el Organismo Judicial tenga la
posibilidad de que los jueces de paz en todo el territorio puedan conocer y
haya defensores pblicos suficientes para hacerlo as como fiscales para

231
232

cubrir dichos juicios.

No debe entenderse que puede aplicarse nicamente a delitos que tenga


como pena mnima o mxima cinco aos de prisin, sino por ejemplo
tomando al azar una figura tipo, tomamos la figura del homicidio
preterintencional, la cual tiene sealada una pena de dos a diez aos segn
el artculo 126 del Cdigo Penal, en este caso cabe pedir que se discuta la
responsabilidad penal en la va del procedimiento abreviado ante el juez de
Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente.

b. Debe de contarse con el acuerdo del imputado y de su defensor de


someterse a esta va y este acuerdo puede ser obtenido de la siguiente
forma:
- Que el defensor presente un memorial de solicitud de dicha va al Fiscal,
con la firma y anuencia del imputado o bien que concurra el defensor al
Ministerio Pblico y all se levante un acta para hacerlo constar; o bien,

- Que el sindicado lo pida directamente a la fiscala, asesorado por su


defensor; lo que se har constar en un acta.

c. El imputado y su defensor deben aceptar ante el juez contralor, en el


momento de la audiencia, el someterse a un procedimiento abreviado; y el
acusado debe manifestar que acepta el hecho descrito en la acusacin y
la forma en que aparece descrita su participacin en dicho hecho.

d. La solicitud se presenta mediante memorial de acusacin llenando las


caractersticas fijadas en el artculo 332 Bis con la diferencia de que en el
mismo se plantea acusacin en la va del procedimiento abreviado; no se
describe que conocer un Tribunal de Sentencia Penal, y puede
considerarse la figura de la acusacin alternativa, puesto que es una
institucin que le favorece al sindicado.

2. Desarrollo de la audiencia y orden de intervencin en ella:

a) En primer lugar el juez verificar la presencia de los sujetos procesales;


233

b) El Juez sealar el objeto de la audiencia y conceder la palabra en el


orden siguiente:

- Al acusado: Solo para que diga si est de acuerdo con la va de discusin,


es decir con el procedimiento abreviado.

- Al Ministerio Pblico, quien debe exponer y argumentar, uniendo hechos,


medios de investigacin y derecho, a fin de fundamentar el porqu
considera factible que se emita una sentencia condenatoria.

- El Querellante adhesivo o agraviado: Deber tambin argumentar de


hecho y derecho porque considera que debe condenarse al acusado
haciendo conclusiones como si estuviera finalizando un debate.

- el defensor del acusado: Este debe discutir la absolucin de su patrocinado,


ya que aceptar este procedimiento no significa que se acepte una condena
inmediata, por ello debe discutirse las discrepancias de los medios de
investigacin, buscando que aunque el hecho est acusado, no se pueda
fundamentar una condena sino una absolucin.

- Palabras del acusado: De la misma forma, el sindicado o acusado no debe


de aceptar per-se una condena, sino pedir su absolucin, ya que la ley as lo
permite y establece.

El criterio ms aplicado es que el sindicado acepta su participacin en el


hecho y prcticamente esperara solamente una sentencia condenatoria.
Esta interpretacin del artculo 464 del C.P.P. no se comparte porque el
artculo 16 constitucional establece que "(...) ninguna persona puede ser
obligada a declarar contra s misma, contra su cnyuge o persona unida de
hecho legalmente, ni contra sus parientes dentro de los grados de ley",
tambin el artculo 8 numeral 2 del Pacto de San Jos precepta: "Toda
persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad".

Durante el proceso toda persona tiene derecho con plena igualdad a las
siguientes garantas mnimas: g) Derecho a no ser obligado a declarar contra
234

s mismo ni a declararse culpable; (...)" El mismo artculo 465 C.P.P., en sus


primera lneas, describe: "El juez oir al imputado y dictar la resolucin que
corresponda, sin ms trmite. Podr absolver o condenar, pero la condena
nunca podr superar la pena requerida (...)", es decir, que el acusado est
aceptando un hecho que se describe y su participacin para llenar un
requisito establecido por la ley, a fin de que se discuta en un plazo mucho
ms corto, si se demuestra o comprueba su responsabilidad penalmente.

Por lo anterior, no debe considerarse la declaracin del sindicado como una


prueba reina, para condenar al acusado.

c. La resolucin jurisdiccional del procedimiento abreviado

El artculo 465 del C.P.P. establece: "el juez contralor despus de or al


imputado y a las partes, dictar la sentencia que corresponda sin ms
trmite".

De los requisitos mnimos de la sentencia de procedimiento


abreviado:

a. Identificacin del rgano que la dicta, procesado y hechos por lo que se


dicta, y aplicarse en lo pertinente las reglas para las sentencias
establecidas en el artculo 389 y 394, del C.P.P. y la L.O.J.

b. Razonamiento de hecho y de derecho, segn lo determina el artculo 11


Bis del C.P.P., si ste faltare, constituye motivo absoluto de anulacin
formal a ser alegado en la Apelacin.

c. La forma de valorar la prueba debe ser de conformidad con las reglas de


la Sana Crtica Razonada, ver artculos 186, y 385 del C.P.P.

d. El juez debe tener certeza al condenar, de lo contrario debe aplicar el


ltimo prrafo del artculo 14 del C.P.P. que establece: "La duda favorece
al imputado".

e. En caso de condena, la pena impuesta nunca podr superar (aunque s


235

inferior) ala pena requerida por el ente Fiscal.

f. El hecho que el juzgador tenga probado, debe ser el que el acusado


admiti y nunca puede acreditarse un hecho distinto al descrito en la
acusacin. Sin embargo, se puede tener por acreditado un hecho
favorable al acusado e incluso puede drsele una calificacin jurdica
distinta a la de la acusacin, siempre y cuando favorezca al acusado.
(Ver artculo 465, segundo prrafo del C.P.P.)

g. La sentencia no slo debe ser dictada en el nombre del pueblo de la


Repblica de Guatemala; sino tambin leerse de la forma que establece
el artculo 390 del C.P.P., ya que el Art. 465 en la parte final del primer
prrafo establece que se aplicarn, en lo pertinente, las reglas de la
Sentencia" del juicio comn.

4. Recurso de Apelacin en contra de la Sentencia de


Procedimiento Abreviado

Segn el artculo 466 del C.P.P. contra la sentencia, ser admisible el recurso
de apelacin interpuesto por el Ministerio Pblico, o por el acusado, su
defensor y el querellante por adhesin. El artculo 405 del C.P.P. establece:
"Sentencias apelables. Son apelables las sentencias que emitan los jueces de
primera instancia, que resuelvan el procedimiento abreviado contenido en el
Libro Cuarto de Procedimientos Especiales, Ttulo 1, de este Cdigo."

Interposicin y trmite del recurso

a) El artculo 406 y 407 del C.P.P. establece que deber presentarse el recurso,
dentro de tercero da de notificada la resolucin, y se presentar ante el
juez que dict la resolucin.

b) El juez de instancia otorgar el recurso y lo remitir a la Sala de


Apelaciones, a ms tardar a la primera hora laborable del da siguiente de
notificadas las partes, informando que hay un recurso interpuesto. (El
juzgado no est facultado legalmente para rechazar el recurso si no llena
los requisitos de ley).
236

c) La Sala de Apelaciones conocer del recurso, y si considera que deben


llenarse algunos requisitos, puede otorgar el plazo de tres das, de
conformidad con el artculo 399 del C.P.P., de lo contrario, y de
conformidad con el artculo 411 del C.P.P., segundo prrafo, "cuando se
trate de apelacin de sentencia por procedimiento abreviado, se sealar
audiencia dentro del plazo de cinco das de recibido el expediente para
que el apelante y dems partes expongan sus alegaciones. Podrn hacerlo
tambin por escrito. Terminada la audiencia, el tribunal pasar a deliberar y
emitir la sentencia que corresponda". La resolucin puede ser
confirmando, revocando, reformando o adicionando la resolucin
recurrida, y con certificacin de lo resuelto, devolver las actuaciones al
juzgado de primera instancia penal.

Lo anterior se resume de la siguiente manera:

IZ Tres das para su presentacin,


Se notifica a los otros sujetos procesales y se eleva a la sala de
apelaciones;
El Se dejan por parte de la Sala, Cinco das como mximo, para debate
de segunda instancia.
Despus del debate, se dicta sentencia hasta un mximo de cinco das
despus.

5. Casacin contra la sentencia de la Sala de Apelaciones

Procede plantear el recurso de Casacin ante la Corte Suprema de Justicia en


contra de lo resuelto por la Sala de Apelaciones, de conformidad con el artculo
437 del C.P.P. numeral 3) en el que se estatuye: "El recurso de Casacin procede
contra las sentencias o autos definitivos dictados por las Salas de apelaciones
que resuelvan: (...) 3) Los recursos de apelacin contra las sentencias emitidas
por los jueces de primera Instancia, en los casos de procedimiento abreviado.
(...)". De dicho recurso conocer la Cmara Penal.

Interposicin y trmite de Casacin


237

a) El recurso de casacin deber ser interpuesto ante la Corte Suprema de


Justicia, dentro del plazo de quince das de notificada la resolucin, con
expresin de los fundamentos legales que lo autorizan (Art. 443 del C.P.P.).
Slo se tendr por debidamente fundado cuando se expresen de manera
clara y precisa los artculos e incisos que autoricen el recurso, indicando si
es por motivo de forma o de fondo; los artculos e incisos que se
consideren violados de las leyes respectivas. (Tambin podr ser
presentado dentro del plazo indicado a la Sala de Apelaciones).

b) Si se presenta ante la Sala de Apelaciones, sta otorgar el recurso y lo


remitir a la Corte Suprema de Justicia. (La Sala no est facultada
legalmente para rechazar el recurso, si considera que no llena requisitos
de ley).

c) Si el recurso llena los requisitos legales (o si se corrigi dentro del trmino


de tres das, de conformidad con el artculo 399 del C.P.P.), la Cmara
Penal fijar da y hora para la vista del recurso planteado, dentro del plazo
de quince das. (Ley del Organismo Judicial, artculo 142)

d) La Sentencia en Casacin se emitir dentro de 15 das, segn los artculos


446 del C.P.P. y 142 de la Ley del Organismo Judicial y por acuerdo de la
Corte Suprema de Justicia se ha sealado que las sentencias se dictarn
el mismo da de la vista.
CAPITULO IV
LA CLAUSURA PROVISIONAL

El Cdigo Procesal Penal precepta en el artculo 331: "Si no correspondiere


sobreseer y los elementos de prueba resultaren insuficientes para requerir la
apertura a juicio, se ordenar la clausura del procedimiento (...)".

Esta institucin permite que el ente fiscal, despus de concluida la fase de


investigacin, solicite que el proceso iniciado no sea cerrado irrevocablemente,
sino que se mantenga abierto en contra de la o las personas contra quienes se
abri, por no tener informacin suficiente para poder sostener una acusacin
ante el rgano juzgador y contralor de primera instancia penal ni llevar a
debate el proceso, debido a que los elementos con los que cuenta, aunque
aportan informacin sobre el hecho ilcito sucedido o el dao causado son
insuficientes para demostrar el hecho o la determinacin de culpabilidad del
presunto autor o autores del delito.

Este acto de finalizacin provisional del procedimiento provoca el cierre


provisional del procedimiento y no puede considerarse como cosa juzgada, ya
que permite que el ente fiscal incorpore elementos de prueba que queda
autorizado recabar y una vez recabados los medios de prueba autorizados se
planteara la acusacin a fin de abrir a juicio penal.

El Fiscal del Ministerio Pblico tambin podra solicitar el sobreseimiento


definitivo del proceso, si al recabar las pruebas pendientes, considera que no
es posible abrir a juicio penal en contra del sindicado.

Dos formas por las que procede la clausura

Primera: la contemplada en los artculos 325 y 331 del C.P.P., que es un


verdadero acto conclusivo de etapa preparatoria, y que se ver a
continuacin; y

Segunda: la establecida en el artculo 324 Bis del C.P.P. como


consecuencia de la no accin del ente fiscal para concluir la etapa

238
239

preparatoria.

1. Solicitud de Clausura Provisional


(Artculos 325 y 331 C.P.P.)

"Si e! Ministerio Pblico estima que no existe fundamento para promover el


juicio pblico del imputado, solicitar (el sobreseimiento o) la clausura
provisional. Con el requerimiento remitir al tribunal las actuaciones y los
medios de prueba materiales que tenga en su poder." Y el 331 C.P.P. en el que
se lee: "Si no correspondiere sobreseer y los elementos de prueba resultaren
insuficientes para requerir la apertura del juicio, se ordenar la clausura del
procedimiento, por auto fundado, que deber mencionar, concretamente, los
elementos de prueba que se espera poder incorporar. Cesar toda medida
de coercin para el imputado a cuyo respecto se ordena la clausura (...)".

El Ministerio Pblico solicita la clausura provisional, al juez contralor de la


investigacin, en virtud de lo siguiente:

El Se carece de base fctico suficiente para acreditar la perpetracin del


delito (dimensin objetiva).

1=1 Se carece de base fctico suficiente para acreditar la participacin en


el delito de su presunto autor (o dimensin subjetiva).

El petitorio no quiere decir que existe una deficiente o negligente


investigacin, sino todo lo contrario, significa que a pesar de investigar no se
cuenta con elementos suficientes que demuestren el hecho en forma clara o
bien, no se cuenta con suficientes elementos que demuestren la
participacin del sindicado o sindicada.

En el memorial debe describirse o sealarse qu elementos, se consideran


indispensables y posibles de recabar, para poder arribar a una conclusin
definitiva y no solamente pedir la clausura para no cerrar el proceso.

2. Desarrollo de la audiencia:
240

a) En primer lugar el juez verificar la presencia de los sujetos procesales.

b) El juez sealar el objeto de la audiencia y conceder audiencia oral en el


orden siguiente:

- El Ministerio Pblico: Debe exponer sealando los obstculos para poder


fundamentar su investigacin y sealar concretamente que medios de
prueba espera poder recabar para poder sustentar una acusacin.

- El Querellante Adhesivo: Podra oponerse a la solicitud del Ministerio Fiscal


cuando considere que si existen suficientes medios para abrir a juicio; pero
tambin puede estar a favor del petitorio y sealar que medios son
indispensables recabar a fin de fundamentar muy bien una acusacin y que
se considere factible el poder recabarlos.

- El defensor del acusado: En el papel de defensor, lo mejor sera que se


preparar para argumentar sobre la imposibilidad de recabar ms medios de
investigacin e instar que se sobresea el proceso en definitiva.

- El acusado: Este debera en el caso de tomar la palabra tambin aunarse a


solicitar el sobreseimiento del proceso que es lo que ms le beneficia.

3. Resolucin o Auto de Clausura

Segn el artculo 340 del C. P. P. reformado por el decreto 18-2010, al


resolverse la Clausura Provisional del Proceso, el juez "debe" indicar lo
siguiente: "fundadamente el juez indicar los medios de investigacin
pendientes de realizar y fijar da y hora en que deba realizarse la futura
audiencia intermedia, indicando la fecha de presentacin del
requerimiento, como lo establece el artculo 82 de este Cdigo."

Efectos del auto

b) Se debe dejar sin efecto las medidas de coercin que existieren en contra
de la o las personas procesadas, con base en el artculo 331 del C.P.P. prrafo
final.
241.

4. Recurso de Apelacin en contra el Auto de Clausura Provisional

"Son apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia que
resuelvan: (...) 8) Los que declaren (...) clausura del proceso. (...). Ver artculo
404 del Cdigo Procesal Penal.

Trmite del recurso

La apelacin deber presentarse por escrito, dentro de tercero da de


notificada la resolucin, ante el juez que dict la resolucin. (Arts. 406 y 407
del C.P.P.).

El juez de instancia otorgar el recurso, y lo remitir a la Sala de Apelaciones,


a ms tardar a la primera hora laborable del da siguiente de notificar a las
partes de que hay un recurso interpuesto.

La Sala de Apelaciones conocer del recurso (si considera que deben de


llenarse requisitos que faltan, puede otorgar el plazo de tres das de
conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) resolver, dentro del plazo de tres
das, confirmando, revocando, reformando o adicionando la resolucin
recurrida y, con certificacin de lo resuelto, devolver las actuaciones al
Juzgado de Primera Instancia Penal.

5. Procede Casacin contra el Auto de la Sala de Apelaciones


que confirme la clausura provisional?

S, procede plantear el recurso de Casacin ante la Corte Suprema de Justicia,


y especficamente ante la Cmara Penal, ya que el artculo 437 del C.P.P.
establece: "El recurso de Casacin procede contra las sentencias o autos
definitivos dictados por las Salas de apelaciones que resuelvan: (...) 4) Los
recursos de apelacin contra las resoluciones de los jueces de primera
instancia que declaren (...) la clausura del proceso; (.4."

Interposicin y trmite del recurso de Casacin


242

El recurso de casacin debe interponerse ante la Corte Suprema de Justicia


dentro del plazo de quince das de notificada la resolucin (Art. 443 del
C.P.P.), tambin puede presentarse a la Sala de Apelaciones con expresin
de los fundamentos legales que lo autorizan. Debe expresarse de manera
clara y precisa los artculos e incisos que autoricen el recurso, indicar si es por
motivo de forma o de fondo y sealar los artculos e incisos que se consideren
violados de las leyes respectivas.

Si se presenta ante la Sala de Apelaciones, sta otorgar el recurso y lo


remitir a la Corte Suprema de Justicia, (no est facultada legalmente para
rechazar el recurso, aunque a su criterio no llene requisitos de ley).

Si el recurso llena los requisitos legales (o si se corrigi dentro del trmino de


tres das de conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) La Cmara Penal
fijar da y hora para la vista, del recurso planteado, dentro del plazo de
quince das (segn Ley del Organismo Judicial en el artculo 142).

La resolucin de Casacin se emitir dentro de 15 das, segn los artculos 446 del
C.P.P. y 142 de la Ley del Organismo Judicial.
CAPITULO V
EL SOBRESEIMIENTO

Doctrinariamente: esta institucin es "una forma anormal de terminar el


proceso", puesto que no se llega a la sentencia, sino es a travs de un auto que
se declara el cierre irrevocable del proceso; llamado en otras legislaciones
"sobreseimiento libre".

El Cdigo Procesal Penal en el artculo 325 dispone: "Si el Ministerio Pblico


estima que no existe fundamento para promover el juicio pblico del
imputado, solicitar el sobreseimiento (...)". Con el requerimiento remitir al
tribunal las actuaciones y los medios de prueba materiales que tenga en su
poder."

El artculo 328 establece: "Sobreseimiento. Corresponder sobreseer a favor


de un imputado:

1) Cuando resulte evidente la falta de alguna de las condiciones para la


imposicin de una pena, salvo que correspondiere proseguir el
procedimiento para decidir exclusivamente sobre la aplicacin de
una medida de seguridad y correccin.

La falta de condiciones para la imposicin de una pena. Se refiere a


que el sindicado (os) no pueda ser declarado responsable
penalmente por ser un inimputable, (menor de edad, o persona no
capaz de comprender el carcter ilcito del acto que se le seala). El
"salvo" que aparece en este mismo inciso, se refiere a que en caso de
personas que no sean capaces de entender lo ilcito del acto que se
cometi, pero que se considere que son personas peligrosas para la
sociedad, se dispone de un juicio especfico, solamente para
demostrar esa peligrosidad por un hecho cometido, y en el que se
busca imponer una medida de seguridad, cuyo presupuesto es la
peligrosidad social.

2) Cuando a pesar de la falta de certeza, no existiere razonablemente la

243
244

posibilidad de incorporar nuevos elementos de prueba y fuere


imposible requerir fundadamente la apertura del juicio".

El segundo supuesto, determina que no obstante no se tiene certeza total


de que el sindicado (os) sea responsable del ilcito, tambin existe
verdaderamente la imposibilidad de recabar ms medios de investigacin
o prueba que puedan aportar esa conviccin y por ende debe de
solicitarse que el proceso se cierre. (Imposibilidad razonable, no solamente
falta de diligencia en la investigacin).

1. Desarrollo de la audiencia de discusin del sobreseimiento.

a) El Juez verificar la presencia de los sujetos procesales;

b) El juez sealar el objeto del acto y conceder audiencia oral en el orden


siguiente:

- Al Ministerio Pblico: Quien argumentar de hecho y derecho sus razones


del porque solicita que se cierre irrevocablemente el proceso;

- Al Querellante Adhesivo: Este sujeto podra oponerse a la solicitud del


Ministerio Pblico, si a su criterio existen medios suficientes para decidir una
cuestin distinta (clausura o apertura a juicio);

- Al defensor del sindicado: Este debera estar preparado para aunarse al


petitorio del Ministerio Pblico y fundamentar de hecho y derecho porque
corresponde sobreseer el proceso a favor de su patrocinado;

- Al acusado: Este al concedrsele la palabra debera aunarse al pedido de


sobreseimiento y pedir que se le deje en total libertad.

2. La Resolucin o auto de sobreseimiento

Este auto segn el artculo 329 del C.P.P., debe contener:

Identificacin del rgano que lo resuelve;


245

L11
-2 Identificacin del imputado (a favor de quien se dicta).

N La descripcin del hecho que se le atribuye. (Esto es algo importante,


porque sobre hechos especficos es que se declarar prcticamente la
"cosa juzgada" y sobre los cuales ya no se puede perseguir a esta misma
persona).

ri-1 Los fundamentos (razonamientos de hechos y derecho).

La parte resolutiva con cita de las disposiciones penales aplicables. (La


declaracin de sobreseimiento y la norma o normas fundamentales que lo
habilitan, no deben citarse innecesariamente muchas normas que no
tienen mayor efecto y, por el contrario, la resolucin oral procura la
sencillez de las resoluciones judiciales).

3. Efectos del auto

Segn el artculo 330 del C.P.P. el sobreseimiento firme cierra


irrevocablemente el proceso con relacin al imputado en cuyo favor se
dicta, inhibe su nueva persecucin penal por el mismo hecho y hace
cesar todas las medidas de coercin.

Mientras no est firme el tribunal podr decretar provisionalmente la libertad


del imputado o hacer cesar las medidas sustitutivas que se le hubieren
impuesto.

4. Recurso en contra de la resolucin de sobreseimiento

El artculo 404 del Cdigo Procesal Penal precepta: "Son apelables los autos
dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan: (...) 8) Los
que
declaren el sobreseimiento (...) del proceso. (...)."

Trmite del recurso

El recurso deber presentarse por escrito, dentro de tercero da de notificada


la resolucin, y se presentar ante el juez que dict la resolucin. (Arts. 406 y
246

407 del C.P.P.)

El juez de instancia otorgar el recurso y lo remitir a la Sala de Apelaciones,


a ms tardar a la primera hora laborable del da siguiente de notificar a las
partes del recurso interpuesto.

La Sala de Apelaciones conocer del recurso (si considera que deben de


llenarse requisitos que faltan puede otorgar el plazo de tres das de
conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) resolver dentro del plazo de tres
das, confirmando, revocando, reformando o adicionando la resolucin
recurrida, y con certificacin de lo resuelto, devolver las actuaciones al
juzgado de primera instancia penal.

5. Procede recurrir en casacin contra el auto dictado por la Sala


de Apelaciones?

Segn el artculo 437 C.P.P. s procede: "El recurso de Casacin procede


contra las sentencias o autos definitivos dictados por las Salas de apelaciones
que resuelvan: (...) 4) Los recursos de apelacin contra las resoluciones de los
jueces de primera instancia que declaren el sobreseimiento (...) del proceso;
(...)."

Interposicin y trmite del recurso de Casacin

Deber ser interpuesto ante la Corte Suprema de Justicia dentro del plazo de
quince das de notificada la resolucin (Art. 443 del C.P.P. tambin puede
presentarse ante la Sala de Apelaciones), con expresin de los fundamentos
legales que lo autorizan, deber expresarse de manera clara y precisa los
artculos e incisos que autoricen el recurso, indicando si es por motivo de
forma o de fondo y los artculos e incisos que se consideren violados de las
leyes respectivas.

Si se presenta ante la Sala de Apelaciones, sta otorgar el recurso, y lo


remitir a la Corte Suprema de Justicia. (La Sala no est facultada
legalmente para rechazar el recurso).
247

Si el recurso llena los requisitos legales o si se corrigi dentro del trmino de 3


das de conformidad con el artculo 399 del C.P.P., la Cmara Penal, fijar da
y hora para la vista, del recurso planteado, dentro del plazo de quince das
(Ley del Organismo Judicial, artculo 142).

La resolucin en Casacin se emitir dentro de 15 das, segn los artculos 446 del
C.P.P. y 142 de la Ley del Organismo Judicial.
CAPITULO VI
EL CRITERIO DE OPORTUNIDAD

Doctrinariamente

Es la facultad que tiene el Ministerio Pblico bajo el control del juez de dejar
de ejercer la accin penal por la escasa trascendencia social del hecho, la
mnima afectacin al bien jurdico protegido a las circunstancias especiales
en la responsabilidad del sindicado o cuando el imputado sufre las
consecuencias de un delito culposo.47

"Un sistema procesal est regido por el principio de legalidad (...) Por el
contrario, un ordenamiento procesal est informado por el principio de
oportunidad cuando los titulares de la accin penal estn autorizados, si se
cumplen los presupuestos previstos por la norma, a hacer o no uso de su
ejercicio, dejando de ejercitar la accin que ostentan en rgimen de
monopolio o provocando la iniciacin del procedimiento e incluso, una vez
iniciado ste, pueden las partes acusadoras con la autorizacin judicial
obtener un sobreseimiento por razones de poltica criminal y an cuando
concurran los presupuestos de la apertura del juicio oral. A su vez el principio
de oportunidad puede ser "puro" o "bajo condicin": la primera frmula
existe cuando las partes son absolutamente dueas de provocar la
finalizacin anormal del procedimiento ("guilty-Alea") y la segunda, si el
sobreseimiento permanece bajo la suspensiva condicin de que el imputado
cumpla determinadas prestaciones".48

En Guatemala se aplica el principio de oportunidad, a travs del "Criterio de


Oportunidad" concedido "bajo condicin" ya que deben de llenarse ciertos
requisitos en cuanto al dao ocasionado por la comisin del delito, as como
el cumplimiento de reglas de conducta que se imponen.

1. Supuestos legales para otorgar el criterio de oportunidad

Esta institucin est establecida a partir del artculo 25 del C.P.P. 49 y en l se


establecen supuestos para otorgarlo:

248
249

H3 Cuando el Ministerio Pblico considere que el inters pblico o la


seguridad ciudadana no estn gravemente afectados o
amenazados.
l=1 Previo consentimiento del agraviado (30 ) y autorizacin judicial, podr
abstenerse de ejercitar la accin penal en los casos siguientes: (los
siguientes son supuestos separados y no necesariamente
dependientes uno del otro).

1) Si se tratare de delitos no sancionados con pena de prisin;

2) Si se tratare de delitos perseguibles por instancia particular;

No se contempla ya la negacin de asistencia econmica e incumplimiento


de deberes de asistencia, porque ahora es perseguible por accin pblica.

3) En los delitos de accin pblica, cuya pena mxima de prisin no fuere


superior a cinco aos. Este tipo de procesos ha sido determinado por la
reforma del decreto 07-2011 que los conocern los Jueces de Paz.

El artculo 552 Bis del C.P.P. establece: "(...) Los jueces de paz
comunitarios tendrn competencia para aplicar el criterio de
oportunidad en los casos y formas en que autoriza el artculo 25 de este
Cdigo, salvo el numeral sexto". Estos Jueces, fueron designados para
aplicar justicia, en conflictos penales, y se les ha facultado tambin
para conocer de la aplicacin del principio de oportunidad, en los
cinco municipios en donde fueron designados, al momento de su
creacin.

4) Que la responsabilidad del sindicado o su contribucin a la perpetracin


del delito sea mnima. Es decir, que no obstante pueda entenderse que el
sindicado particip en el grado de autor o de cmplice de un ilcito, se
considera que dicha participacin fue mnima, un ejemplo podra ser que
si existe la comisin de un delito de homicidio, y una persona, se le
considera cmplice porque anim a otro en su resolucin de matar a
alguien, bien podra ser objeto de un criterio de oportunidad, si as lo
250

considerara el ente fiscal y lo autorizara el juez de garantas.

5) Que el inculpado haya sido afectado directa y gravemente por las


consecuencias de un delito culposo y la pena resulte inapropiada. Este
numeral, encierra la llamada "pena natural", en donde el sindicado (a) al
incurrir en un hecho daoso por negligencia, impericia o imprudencia,
resulta afectado por el resultado causado, quien al seguirse un proceso
penal y se le impusiera una pena, podra considerarse, que se le estara
penando doblemente, un ejemplo sera: el del padre o madre que
manejando imprudentemente, causen lesiones o muerte de un familiar, lo
que de por s ya le ocasiona un severo trauma psicolgico y se
aumentara si se le impone la pena correspondiente al delito culposo.

6) El criterio de oportunidad se aplicar por los jueces de primera Instancia


obligadamente a los cmplices o autores del delito de encubrimiento que
presten declaracin eficaz contra los autores de los delitos siguientes:
contra la salud, defraudacin, contrabando, delitos contra la hacienda
pblica, la economa nacional, la seguridad del Estado, contra la
constitucin, contra el orden pblico, contra la tranquilidad social,
cohecho, peculado y negociaciones ilcitas, as como en los casos de
plagio o secuestro. (...) En este caso, el juez de primera instancia est
obligado a autorizarlo, aplicndose de oficio en esta oportunidad el
sobreseimiento correspondiente.

Este supuesto, prev la posibilidad de conceder el principio de


oportunidad a la persona que est procesada por el delito de
encubrimiento, en el grado de autor o cmplice de dicho delito, no se
contempla que se conceda a autores o cmplices de delitos, sino del
delito de encubrimiento, por ello es que si una persona en un proceso
se encuentra como sindicada de delito de Trfico, Comercio y
Almacenamiento, lo primero que hay que buscar es que el juez d la
causa, vare el auto de procesamiento, por el del tipo penal de
"Encubrimiento" de Trfico, Comercio y Almacenamiento, y luego se
preste la declaracin eficaz en contra de los autores de dicho delito, a
fin de que se le pueda conceder este beneficio.
251

La declaracin prestada por el beneficiado, debe de hacerse en


"anticipo de prueba" a fin de que el resultado sea el que se busca con
esta institucin, pero debe preverse que la fiscala asegure en realidad
la concesin de este beneficio, al momento de llegar a acuerdos, y no
solamente se obtenga informacin necesaria para el ente fiscal y
luego no se conceda el beneficio.

El criterio de oportunidad, no puede aplicarse a funcionarios pblicos,


lo cual se precepta as: "El criterio de oportunidad a que se refieren los
numerales del 1 al 5 de este artculo no se aplicar a hechos delictivos
cometidos por funcionario o empleado pblico con motivo o ejercicio
de su cargo."

2. Requisitos legales para otorgar el Criterio de Oportunidad

Para aplicar el criterio de oportunidad, en los numerales del 1 al 5


establecidos en el artculo 25, es necesario: (artculo 25 Bis C.P.P.).

a) Que el imputado hubiere reparado el dao ocasionado o exista un


acuerdo con el agraviado y se otorguen las garantas para su
cumplimiento en el que, incluso, puedan aplicarse los usos y las
costumbres de las diversas comunidades para la solucin de los conflictos,
los principios generales del Derecho ola equidad, siempre que no violen
garantas constitucionales ni tratados internacionales en materia de
Derechos Humanos.

b) En caso de no existir una persona agraviada o afectada directamente el


Ministerio Pblico o quien haga sus veces podr solicitar al juez la
aplicacin del criterio de oportunidad, siempre que el imputado repare los
daos y perjuicios causados a la sociedad u otorgue las garantas
suficientes para su resarcimiento en el plazo mximo de un ao. En caso
de insolvencia (para reparar el dao causado a la sociedad) el imputado
deber retribuir el dao social mediante la prestacin de servicio social a
la comunidad en la actividad que el Tribunal designe en perodos de diez
a quince horas semanales, durante el lapso de un ao, en el que deber
observar, adems las normas de conducta y abstenciones que el Tribunal
252

le seale. Si desobedeciere las reglas de conducta o abstenciones


impuestas cometer el delito de desobediencia.

En estos dos supuestos, se entiende que es porque el ilcito causado ha


producido un dao, pero si no se ha producido este, no podra existir la
obligacin de reparar alguno, como por ejemplo en el caso del ilcito
denominado "posesin para el consumo" en el que se entiende que el
propio sindicado, tiene drogas de abuso, que le causaran dao a el
mismo, y no podra exigirse reparacin alguna en su contra y a la vez en su
mismo provecho.

3. Reglas que pueden imponerse al concederse el Criterio de


Oportunidad (Art.25 Bis del C.P.P.)

1) Residir en lugar determinado o someterse a la vigilancia que


determine el juez;

2) La prohibicin de visitar determinados lugares o personas;

3) Abstenerse del uso de estupefacientes o de bebidas alcohlicas;

4) Finalizar la escolaridad primaria, aprender una profesin u oficio o


seguir cursos de capacitacin en la institucin que determine el juez;

5) Realizar trabajo de utilidad pblica a favor del Estado o Instituciones


de beneficencia, fuera de sus horarios habituales de trabajo;

6)Someterse a un tratamiento mdico o psicolgico, si fuere necesario;

7)Prohibicin de portacin de arma de fuego;

8) Prohibicin de salir del pas;

9) Prohibicin de conducir vehculos automotores; y,

10) Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el


253

juez determine, un oficio, arte industria o profesin, si no tuviere medios


propios de subsistencia.

4. Ocasin de solicitar el Criterio de Oportunidad?

En la etapa preparatoria

Esta institucin puede ser planteada desde los primeros momentos del
proceso penal, ya que por ejemplo si al momento de la declaracin de la
persona, el juez de la causa decidiera procesar al sindicado (a) y a la vez
conceder una medida sustitutiva de prisin, y el delito se encuentra dentro
de los supuestos establecidos en el artculo 25 del C.P.P. y el dao ha sido
reparado por ste, podra llegarse a acuerdo con el ente fiscal y solicitarlo al
juez de garantas, para que ste resolviera si.autoriza o no la suspensin de la
persecucin penal, otorgando el Criterio de Oportunidad y el sindicado,
beneficiado, deber de comprometerse a cumplir con las reglas o
abstenciones establecidos en el artculo 25 Bis del C.P.P. (Este planteamiento
se hizo en Guatemala y el juez Csar Chinchilla, dio muestras claras de
disposicin por hacer del juicio penal sencillo, rpido y con inmediacin
procesal).

Tambin, el artculo 332 del C.P.P. dispone: "(...) Si no lo hubiere hecho antes,
podr requerir la aplicacin de un criterio de oportunidad (...)" Es decir, que
no necesariamente tiene que plantearse como acto conclusivo de la etapa
preparatoria.

En la etapa intermedia

El criterio de Oportunidad es un acto conclusivo de etapa preparatoria, que


permite ser discutido en la etapa intermedia y el cual, al concederse, genera
la suspensin de la persecucin penal y cierra dicha etapa.

En la etapa de debate

El artculo 286 del C.P.P. hace notar que el Criterio de Oportunidad es una
institucin que puede plantearse incluso previo al debate, y se regul de la
254

siguiente forma: "En los casos en que la ley permita la aplicacin del criterio
de oportunidad para abstenerse de ejercitar la accin penal, el Ministerio
Pblico podr pedir la decisin que corresponda al juez competente. La
aplicacin de un criterio de oportunidad slo ser posible antes del comienzo
del debate (...)."

Es decir, que puede lograrse la aplicacin de este beneficio previo a que el


tribunal declare abierto el debate, aunque estn en la propia sala de
debate, pero haciendo el planteamiento previo, podra conocerse y
concederse por el tribunal Sentenciador si ste as lo considera, tomando en
cuenta tanto los supuestos, los requisitos de reparacin del dao, como las
reglas o abstenciones que hayan de establecerse.

5. Desarrollo de la audiencia de discusin del Criterio de


Oportunidad.

a) En primer lugar el juez verificar la presencia de los sujetos procesales;

b) Luego el juez declarar abierta la audiencia y sealar el objeto de la


misma, concedindole la palabra a los sujetos en el orden siguiente:

- Al Ministerio Pblico: Este debe de argumentar de hecho y derecho porque


de su solicitud de conceder al procesado el criterio de oportunidad y la
solicitud de suspender la persecucin penal, fundamentando que se
llenan los requisitos para hacerlo, determinando que reglas ha
considerado se impongan al sindicado favorecido con esta medida;

- Al Querellante Adhesivo: Este sujeto Procesal a travs de su abogado,


podra oponerse si no se ha dado reparacin alguna del dao causado
por el ilcito, aunque si el mismo si ha existido solamente dara su anuencia
para que se le aplique al procesado, dicha institucin;

- Al Abogado defensor: Lo primero que debe buscarse como mnimo es que


se conceda el criterio de oportunidad a su patrocinado porque ello traer
como consecuencia la suspensin de la persecucin penal; pero si puede
255

hacerse debe sustentarse la posibilidad de un sobreseimiento a favor de


su patrocinado, ya que debe buscarse siempre lo que ms le favorezca
desde la posicin en la que se encuentra este profesional;

- Al procesado: Aceptar que se le otorgue el criterio de oportunidad y se


comprometer a cumplir con las condiciones que se pedir el ente fiscal;
sin embargo tambin puede pedir que se sobresea en su favor de una vez
el proceso.

c) El juez o jueza deber resolver la solicitud de Criterio de Oportunidad:

En ese sentido al resolverse oralmente, debe como mnimo de tomarse en


cuenta lo siguiente:
- Debe identificarse el rgano que lo dicta;

- Debe identificarse al imputado a favor de quien se dicta;

- Deben de expresarse los fundamentos de hecho y derecho por los que se


concede el criterio de oportunidad;

- Al resolverse debe obligadamente de sealarse que reglas o abstenciones


se imponen como condicin para suspender la persecucin penal,
aplicando el criterio de oportunidad;

6. La resolucin y sus efectos

Segn el artculo 25 Bis, ltimo prrafo, "(...) La aplicacin del criterio de


oportunidad provocar el archivo del proceso por el trmino de un ao, al
vencimiento del cual se extinguir la accin penal (...)".

Es decir, que esta resolucin autoriza la "suspensin del ejercicio de la accin


penal" y el sindicado (a) beneficiado (a), deber observar por el trmino de
un ao, las reglas de conducta que se le hayan impuesto y que buscan el
mejoramiento del ciudadano, que ha estado sujeto a proceso.

7. Recurso en contra de la resolucin de Criterio de Oportunidad.


256

A primera vista, parece no muy lgico este apartado, en el sentido de que


alguien se oponga a la resolucin del Criterio de Oportunidad, puesto que se
supone que para llegar a ste se necesita, en primer lugar, estar dentro de los
supuestos analizados, que exista una reparacin del dao causado al
agraviado o a la sociedad, o por lo menos la obligacin de repararlo, y que
el sindicado (a) acepte cumplir las reglas o abstenciones que se fijen; sin
embargo, no debe olvidarse que en el proceso penal, hay una variedad de
sujetos procesales dentro de los cuales uno de ellos no puede estar en
acuerdo con lo resuelto, y por ello el artculo 404 del Cdigo Procesal Penal
establece: "Son apelables los autos dictados por los jueces de primera
instancia que resuelvan: (...) 5) Los que autoricen la abstencin del ejercicio
de la accin penal por parte del Ministerio Pblico." Y el Criterio de
oportunidad tiene, por efecto, la autorizacin al ente Fiscal de abstenerse de
perseguir.

Trmite del recurso

El recurso deber presentarse dentro de tercero da de notificada la


resolucin y se presenta ante el juez que dict la resolucin. (Ver 406 y 407 del
C. P.P.)

El juez de instancia otorgar el recurso y lo remitir a la Sala de Apelaciones,


a ms tardar a la primera hora laborable del da siguiente de notificar a las
partes del recurso interpuesto.

La Sala de Apelaciones conocer del recurso (si considera que deben de


llenarse requisitos que faltan, puede otorgar el plazo de tres das de
conformidad con el artculo 399 del C.P.P.), resolver el recurso, dentro del
plazo de tres das, confirmando, revocando, reformando o adicionando la
resolucin recurrida, y con certificacin de lo resuelto, devolver las
actuaciones al juzgado de primera instancia penal.

Procede Casacin contra del auto dictado por la sala de apelaciones.


No se encuentra establecido en el artculo 437 C.P.P.
CAPITULO VII
LA SUSPENSIN CONDICIONAL DE LA
PERSECUCIN PENAL

Definicin doctrinaria: Institucin considerada como medida


desjudicializadora, y cuyo contenido consiste en declarar la autorizacin al
Ministerio Pblico, de no perseguir al sindicado, bajo el control de
cumplimiento de condiciones que le son impuestas en la resolucin y que
tienen como objetivo buscar que el beneficiado (a) mejor su condicin
moral, educacional y tcnica, bajo el estricto control del juez de ejecucin.

Definicin legal: El artculo 27 del C.P.P. establece: "En los delitos cuya pena
mxima no exceda de cinco aos de prisin, en los delitos culposos, y en los
delitos contra el orden jurdico tributario, el Ministerio Pblico a solicitud del
interesado en gozar de este beneficio, y previa comprobacin del pago del
valor de los impuestos retenidos o defraudados, as como los recargos, multas
e intereses resarcitorios, que acreditarn mediante documentacin que
debe expedir la autoridad tributaria, propondr la suspensin condicional de
la persecucin penal. La suspensin no podr otorgarse a reincidentes, ni a
quien se haya condenado anteriormente por delito doloso".

1. Supuestos en los que puede otorgarse. (Art. 27 de C.P.P.)


E En los delitos cuya pena mxima no exceda de cinco aos de prisin.
El En los delitos culposos.
E En los delitos contra el orden jurdico Tributario.

2. Requisitos para otorgar la Suspensin Condicional de la


Persecucin Penal

Tambin de conformidad con el artculo citado, se consideran requisitos para


este beneficio los siguientes:

1 Debe de solicitarse al Ministerio Pblico por el interesado. (Esto es


necesario, porque para concederse debe de obtenerse la aceptacin del
hecho y la participacin por parte de la persona que va a ser

257
258

beneficiada).
2 Si se tratare de delitos de carcter tributario deber de comprobarse el
pago del valor de los impuestos retenidos o defraudados, recargos, multas
e intereses resarcitorios.
3 El o la beneficiada no debe haber sido condenado anteriormente por
delito doloso.
4 No debe ser reincidente el sujeto a beneficiarse.
5 Debe haberse reparado el dao correspondiente al hecho delictivo, o
afianzar suficientemente la reparacin, incluso por acuerdo con el agraviado,
o asumir o garantizar la obligacin de repararlo, mediante hipoteca, prenda
o fianza.
6 De no existir una persona directamente agraviada o afectada deber
atenderse al artculo 25 bis del C.P.P., que establece: "siempre que el
imputado repare los daos y perjuicios causados a la sociedad u otorgue
las garantas suficientes para su resarcimiento en el plazo mximo de un
ao. En caso de insolvencia, el imputado deber retribuir el dao social
mediante la prestacin de servicio social a la comunidad en la actividad
que el tribunal designe en periodos de diez a quince horas semanales,
durante el lapso de un ao, en el que deber observar, adems, las
normas de conducta y abstenciones que el tribunal le seale." (Ver las 10
reglas contempladas tambin en este artculo).

3. Qu debe contener la solicitud de la suspensin condicional de


la persecucin penal

El artculo 27 del C.P.P. dispone: "El pedido contendr:

1) Los datos que sirvan para identificar al imputado.

2) El hecho punible atribuido (que ser aceptado por el sindicado).

3) Los preceptos penales aplicables (supuesto y requisitos que se llenan, en el


caso concreto).
259

4) Las instrucciones o imposiciones que requiere. (Deben sealarse cules


sern las condiciones a cumplirse bajo vigilancia del juez de ejecucin,
para concederse el beneficio).

4. Trmite de la solicitud de suspensin condicional de la


persecucin penal

La ley establece, en el artculo 287 del C.P.P., que cuando se permita la


suspensin condicional de la persecucin penal se aplicar el procedimiento
abreviado con varias modificaciones, es decir, que se solicita y resuelve
como un acto conclusivo de etapa preparatoria, se conoce en la etapa
intermedia y finaliza su trmite con un auto.

5. Desarrollo de la Audiencia de la suspensin condicional de la


Persecucin penal. (Art. 345 Ter del C.P.P.)

a) El juez verificar la presencia de los sujetos procesales;

b) El juez declarar abierta la audiencia y sealar el objeto de la misma,


concedindole la palabra a los sujetos en el orden siguiente:

- Al sindicado: En virtud de que debe llenarse ciertos requisitos parecidos al


procedimiento abreviado, debe obtenerse por parte del sindicado, su
aceptacin del hecho y su participacin en este, tal y como lo seala el ente
fiscal;

- Al Ministerio Pblico: Este rgano, debe argumentar de hecho y derecho


porque de su solicitud de abstenerse de ejercitar la accin penal y qu
condiciones son las que solicita se impongan al sindicado, adems de que debe
demostrar si hubo reparacin al agraviado o como se garantizar dicho asunto; y
en virtud de que se parece al procedimiento abreviado, debe de obtenerse por
parte del sindicado su anuencia en relacin al hecho que se dice que cometi y
su participacin en el mismo;

- Al Querellante Adhesivo (si lo hubiere): Si no hubiere habido reparacin, podra


oponerse el Querellante adhesivo a travs de su abogado, o bien si considerar
260

que debe declararse la apertura a juicio; caso contrario podra nicamente estar
de acuerdo con que se le suspenda bajo ciertas condiciones especficas y de
cumplimiento obligatorio, el proceso al sindicado;

- Al Abogado del procesado: El profesional deber argumentar porque como


mnimo debe de otorgarse la suspensin del proceso a favor de su patrocinado.

- Al procesado: Este deber de prometer que cumplir con las condiciones por
las cuales se le est otorgando la suspensin condicional de la persecucin penal
y solicitar que as se dicte.

4. Resolucin suspensin condicional de la persecucin penal

El juez o la jueza deber resolver oralmente la solicitud y como mnimo la


misma deber contener:

- Nombre o identificacin del rgano que dicta el auto;

- Identificacin del sujeto procesal a favor de quien se dicta y el proceso del


que se trata;

- Los fundamentos, de hecho y derecho en los que el juez o jueza se basa


para conceder la suspensin condicional de la persecucin penal; tomando
en cuenta que el artculo 287 del C.P.P. dispone: "Despus de odo el
imputado, el juez decidir inmediatamente acerca de la suspensin del
procedimiento, y en caso de concederla, especificar concretamente las
instrucciones e imposiciones que debe cumplir." Y el artculo 27 de! C.P.P. que
precepta: "El juez de primera instancia con base en la solicitud del Ministerio
Pblico, deber disponer la suspensin condicional de la persecucin pena/ si
el imputado manifiesta conformidad admitiendo la veracidad de los hechos
que se le imputan y si a juicio del juez hubiere reparado el dao
correspondiente o afianzare suficientemente la reparacin, incluso pro
acuerdos con el agraviado o asumiere o garantizare la obligacin de
repararlo, garanta que podr consistir en hipoteca prenda o fianza (...)"

Efectos del auto y duracin de esta institucin


261

Al ser declarada la suspensin condicional de la persecucin penal, se


enviar a archivar la causa por el juez de primera instancia, y segn el
artculo 27 del C.P.P., dicha suspensin de la persecucin penal no puede
ser inferior a dos aos ni mayor de cinco, por lo que desde el mnimo hasta
el mximo, el proceso permanecer archivado en tanto el sindicado (a)
observa las "condiciones" instrucciones o imposiciones que se le hayan
dictado, para mejorar su condicin moral, educacional y tcnica, bajo
control de los tribunales.

Segn el artculo 28 del C.P.P. en el "perodo de prueba" de esta


institucin (dos a cinco aos) deben cumplirse las instrucciones o
imposiciones, bajo el control de los tribunales. Esta cuestin es importante
porque se controla por el poder judicial; mientras que otras como el
criterio de oportunidad no contiene este mandato tan importante,
aunque, no obstante, el uso de esta figura es inexplicablemente a nivel
muy escaso.

El juez de ejecucin, que controla la observancia de las imposiciones e


instrucciones, debe de comunicar cualquier incumplimiento al juez de
primera instancia, y de ser as, se reanudara la persecucin penal
suspendida. (Ver artculo 288 del C.P.P.)

l Transcurrido el perodo fijado sin que el imputado cometiere un nuevo


delito doloso, se tendr por extinguida la accin penal. (Art. 27 ltimo
prrafo del C.P.P.)

5. Recurso en contra de la suspensin condicional de la


persecucin penal

El artculo 404 del Cdigo Procesal Penal establece: "Son apelables los autos
dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan: (...) 7) Los que
declaren la suspensin condicional de la persecucin penal (...)".

Trmite del recurso

El recurso deber presentarse dentro de tercero da de notificada la


262

resolucin ante el juez que dict la resolucin. (Arts. 406 y 407 C.P.P.)

El juez de instancia otorgar el recurso y lo remitir a la Sala de Apelaciones,


a ms tardar a la primera hora laborable del da siguiente de notificar a las
partes del recurso interpuesto.

La Sala de Apelaciones conocer del recurso (si considera que deben de


llenarse requisitos que faltan, puede otorgar el plazo de tres das de
conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) resolver el recurso, dentro del
plazo de tres das, confirmando, revocando, reformando o adicionando la
resolucin recurrida, y con certificacin de lo resuelto devolver las
actuaciones al juzgado de primera instancia penal.

Esta resolucin no es recurrible, ante la Corte Suprema de Justicia, en


Casacin.

6. Reforma y revocacin de este beneficio y la reanudacin de la


persecucin penal

El beneficio tratado, puede revocarse o reformarse, contemplado en dos


supuestos en el artculo 29 del C.P.P. as:

1) "Si el imputado se apartare considerablemente, en forma injustificada, de


las condiciones impuestas (...) el tribunal podr ampliar el plazo de prueba
hasta el lmite de cinco aos, cuando hubiere fijado originariamente una
inferior." En este caso, el beneficiado (a) tendr que sufrir la ampliacin
del plazo de prueba de la suspensin de su persecucin, y si finaliza dicho
perodo sin dar lugar a su revocacin, se extinguir su persecucin penal.

2) El segundo supuesto se refiere a que "Si el imputado (...) cometiere un


nuevo delito, se revocar la suspensin y el proceso continuar su curso."
Es decir, que es revocado este beneficio y se le sigue persiguiendo por el
ilcito del cual se le haba suspendido la persecucin, y por ende tambin
se le perseguira por el nuevo hecho que ha dado lugar a esta revocacin
(tendra dos persecuciones por hechos diferentes). En este caso el juez de
primera instancia que dio el beneficio, dar audiencia al Ministerio Pblico
263

y al imputado, y resolver por auto fundado acerca de la reanudacin de


la persecucin penal de conformidad con el artculo 288 del C.P.P., esta
resolucin es "irrecurrible".

El artculo 30 del C.P.P. establece que el plazo que se haya concedido para
cumplir con las condiciones, a efecto de mantener en suspenso la
persecucin penal, puede suspenderse si al beneficiado se le sindica de la
comisin de otro ilcito penal y se le prive de su libertad. Pero si en el nuevo
proceso que sigue no se le priva de libertad, contina corriendo el plazo de
prueba, que es de dos a cinco aos. En tanto no se resuelva en forma
definitiva el nuevo proceso penal que se le sigue a la persona, no se puede
declarar el efecto final de esta institucin, es decir, la extincin de la
persecucin penal por el transcurso del tiempo de prueba.
CONCLUSIONES

1) Las cuatro etapas del proceso penal, Preparatoria, Intermedia, Debate y


Ejecucin, sufrieron modificaciones en sus diligenciamiento en virtud de las
reformas al proceso penal, contenidas en los decretos 18 - 2010 y 07 - 2011
del Congreso de la Repblica de Guatemala.

2) El artculo 66 del Cdigo Procesal Penal, reformado por el decreto 18 -


2010, se considera que no es claro al regular un trmite diferente en relacin
a incidentes y recusaciones que no sean de los sealados en la Ley del
Organismo Judicial.

3) El decreto 18 - 2010, vari la forma de diligenciamiento de la audiencia de


declaracin y la hizo ser acorde a lo que debe resolverse en el orden debido,
ya que determin que deba discutirse primero la viabilidad de
procesamiento y luego que tipo de medida de coercin podra imponerse si
se procesa al sindicado o sindicada, adems de que determin que debera
de fijarse de una vez el plazo obligatorio para terminar la etapa preparatoria
del proceso penal y la discusin de la audiencia intermedia, lo que hace
efectivamente el cumplimiento de la celeridad procesal para juzgar a una
persona.

4) A travs del decreto 18 - 2010, se regul que las peticiones de todos los
sujetos procesales, se hicieran en forma oral, de manera unilateral o bilateral,
evitando de esa manera el engorroso trmite de los memoriales y sus
resoluciones por los asistentes de los juzgados, a la vez que para solicitar las
audiencias, se determin que puede hacerse por la va ms rpida, utilizando
los medios electrnicos al alcance.

Las citaciones y convocatorias a audiencias se pueden realizar de la


forma ms expedita, sea por telfono, fax, correo electrnico u otra forma
que facilite y asegure la realizacin de la audiencia, al realizarse estas,
pueden grabarse para evitar el faccionamiento de actas que a la vez no
contienen fielmente lo ocurrido en ellas.

264
265

Y en cuanto a las decisiones judiciales, en el decreto 18 - 2010 se reform


el artculo 160 del cdigo procesal penal, estableciendo que las decisiones
judiciales, se deben de tener por comunicadas al momento de ser
emitidas en la audiencia oral.

5) Se regul a travs de el decreto 18 - 2010, la participacin ms efectiva


de la vctima o agraviado, quitando muchos obstculos que se contenan al
existir impedimentos que podan ser alegados por el sindicado o su abogado
y que tenan como consecuencia separar del proceso a dicho sujeto
procesal.

A travs del decreto 07 - 2011 se dio la calidad de sujeto procesal al


agraviado, sin necesidad de ser Querellante Adhesivo.

6) Se regul el artculo 150 Bis del Cdigo Procesal Penal y se determin en


este, la existencia de tres formas de tramitar los incidentes; la primera de ellas
conforme lo establece la Ley del Organismo judicial, en el caso de que el
cdigo procesal determine expresamente que as debe serlo; en segundo
lugar la forma de tramitar estos si se solicita audiencia oral para ello y en
tercer lugar el trmite de ellos si estando en audiencia oral surge uno que
quiera plantearse.

7) A travs del decreto 18 - 2010, se unific en una sola forma, el trmite de la


etapa intermedia, en virtud de que anteriormente se subdivida en dos
formas, que era una para la Acusacin por la va comn y la otra para la
discusin de otras peticiones del Ministerio Pblico que no fuera esta.

Si se decide abrir a juicio penal, se regul que el ofrecimiento de prueba para


el Debate, debe hacerse ante el Juez de Primera Instancia que haya resuelto
tal apertura.

8) Segn el decreto 07 - 2011, reform la competencia de los jueces de Paz y


de Primera Instancia, subdividiendo el conocimiento de cierto tipo de
procesos para los jueces de Paz, subdividiendo a los de primera instancia en
De primera instancia normal, De procesos de mayor riesgo y en relacin al
266

juicio oral que no es el objeto del presente trabajo, se crearon los jueces
unipersonales de sentencia y los Tribunales de sentencia por procesos de
mayor riesgo.

9) A travs del decreto 07 - 2010, se cre la llamada "reparacin digna" y la


audiencia para discutir tal institucin posteriormente a obtener una sentencia
condenatoria, sin embargo esto es parte del la etapa de Debate.

10)Como cuestin muy importante, se regul que el Ministerio Pblico, puede


resolver por si mismo la desestimacin de una denuncia, querella o
prevencin policial, cuando as lo considere, siguiendo un trmite especfico
establecido en el artculo 310 del cdigo procesal penal.

11) Se derog la institucin conocida como Actor Civil en toda su base, sin
embargo en muchos artculos a lo largo tanto de la etapa preparatoria, e
intermedia como del Debate, no se hizo tal derogatoria y existe ambigedad
y obscuridad en ese sentido, al igual que con la institucin del Tercero
Civilmente demandado que aunque se dej vigente, se considera que no es
factible aplicarla por que en esencia responde a la figura del Actor Civil.
RECOMENDACIONES

Es recomendable revisar el Cdigo procesal penal en relacin a la institucin del actor CM y


Tercero Civilmente demandado, ya que al haber derogado la base del Actor CM
contenida en los artculos 125 al 134 del Cdigo Procesal Penal no se hizo en muchos otros
artculos en donde aparece dicha figura y las derogaciones de las normas deben ser
expresas segn lo ha dicho la Corte de Constitucionalidad. Y en cuanto al Tercero
Civilmente demandado, es un sujeto procesal cuya figura se dej vigente pero se considera
necesario revisada ya que parece de imposible introduccin al proceso porque se
determinaba que quien le haca comparecer al proceso era el Actor cM, quien fue
derogado en su base.

Es necesario y recomendable revisar el articulo 66 del Cdigo procesal reformado por el


decreto 18-2010 del Congreso de la Repblica de Guatemala, ya que pareciera
contradictorio y obscuro en relacin a la competencia para algunas recusaciones.

267
Pies de Pgina
1 Juregui, Hugo Roberto, El debate en el Proceso penal guatemalteco. p. 15.
2 Herrarte, Alberto; Derecho Procesal Penal, El Proceso Penal guatemalteco. p. 37.
3 A. Latorre, Introduccin al Derecho, Ed. Ariel, 70 ed. 1976. p. 77
4 L. Villalta, Principios, Derechos y Garantas Estructurales en el Proceso Penal, Ed. Estudiantil

Fnix, 2003. p. 6.
5 L. Villalta, Op. cit. p. 12.

6 Muoz Conde, Derecho Penal. Parte General, p. 86.


7 Academia de la Lengua Espaola, Diccionario de la Real Academia Espaola, Ed. Espasa-
Calpe, S.A., p. 425.
8Diccionario de la Lengua Espaola, Op. cit. p.1.

9 Diccionario de la Lengua Espaola, Op. cit. p. 2.


10 Artculo 79 y 80 C. P. P.
11 La Sala Quinta de la Corte de Apelaciones en Quetzaltenango ha resuelto "cuando no
existe peligro de fuga debe privilegiarse la citacin a las personas".
12 Diccionario de la Lengua Espaola, Op. cit., p. 2.

13 Ossorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales. Editorial Heliasta S. R.


L. 1981 p. 139.
14 Cetina Gustavo, Manual de Derecho Procesal Penal, Editorial Serviprensa, Guatemala, p.

138.
15 Cetina, Gustavo, Op. cit., p. 15.
16 Barrientos Pellecer, Csar. Exposicin de Motivos del C.P.P. citada por el editor, Ral
Figueroa Surt.
17 Figueroa Sarti, Ral, Anotaciones de Jurisprudencia Constitucional en Cdigo Procesal

Penal. FyG editores. p. 10.


18 Figueroa Sarti, Ral, Op. cit. p. 12.
19 Osorio, Manuel, Op. cit. p. 139.
21 De Len Velasco, Hctor Anbal; de Matta Vela, Jos Francisco, Derecho Penal

Guatemalteco. Editorial estudiantil Fnix; 150. edicin, Guatemala, 2004, p. 316.


22 Academia de la Lengua Espaola. Op. cit, p. 778.
23 Manuel Osario, Op. cit., p. 139.

24 Este motivo fue invocado por el Lic. Edgardo Enrquez de la Defensa Pblica Penal, en un

recurso de Apelacin Especial, y acogido por una Sala de Apelaciones.


25 Manuel Osario, Op. cit., p. 380.

26 Moreno Catena, Vctor, Derecho Procesal Penal, Editorial Colex, Espaa, 1997, p. 158.
27 Moreno Catena, Vctor, Op. cit., p. 75.

28 Moreno Catena, Vctor, Op. cit., p. 75.

29 Guillermo Cabanellas De Torres, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Pgina 81.

30 Moreno Catena, Vctor, Op. cit.


31 En un juicio en la ciudad de Guatemala, ante el Tribunal Undcimo de Sentencia, fue

declarada con lugar la recusacin de un perito, por argumentarse que ste, conoci un
caso por hallarse en turno de emergencias en un hospital nacional, lo que le haca un
testigo.

32 Manuel Osorio, Op cit. Pg. 129


33 Diccionario de la Lengua Espaola, Op. Cit. Pag. 1112

268
269

34 Sin embargo, el autor del presente trabajo considera que un proceso que ha llegado
hasta la etapa de apelacin especial por sentencia, no debe regresar a la audiencia de
declaracin, por ejemplo, pretextando que se incumpli con formas procesales, puesto que
los jueces deben velar porque stas se cumplen y no debera volverse a iniciar
prcticamente un juicio, porque ello conlleva denegacin de justicia pronta y cumplida,
tanto para la vctima como para el imputado.
35 Gimeno Sendra, Vicente, Derecho Procesal Penal. Espaa, p. 288.
36 Ver Sentencia de la Corte de Constitucionalidad Expediente 394-97 Gaceta No. 45.
37 Segn interpretacin de la Sala Quinta de la Corte de Apelaciones, presidida por la
Magistrada Mara Eugenia Villaseor.
38 La Cmara Penal de la Suprema Corte guatemalteca en el ao 2005, ha dicho que no
procede Casacin si la cuestin prejudicial se resolvi sin lugar; no obstante, la Corte de
Constitucionalidad ha resuelto, en aos anteriores, que s procede darle trmite a la
Casacin.
39 Vicente Gimeno Sendra, Derecho Procesal Penal, Op. cit. pg. 59.
40 Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia. Modulo "Mecanismos
alternativos de resolucin de conflictos" Pgina 21.
41 Vicente Gimeno Sendra, Op ci. pg. 60
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