LP1 - Los Derechos Humanos en La Convencion Américana PDF

Los derechos humanos
en la Convencin Americana
Asdrbal Aguiar
Ex Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Universidad Catlica
funtrapet Andrs Bello
Caracas, 2009
CUADERNO FUNTRAPET / Serie Social
Editado por el Fondo Editorial de la Fundacin
de los Trabajadores Petroleros y Petroqumicos
de Venezuela con la acreditacin acadmica
de la Universidad Catlica Andrs Bello.
Produccin Editorial: Minerva Olaves y Emilio Priz Prez

Diseo Grfico: Pedro Mancilla
Edicin Electrnica: Isabel Valdivieso. Publicaciones UCAB
Impresin: Editorial Ex Libiris C.A.
Primera Edicin: Noviembre 2009
Depsito Legal: lf1792009XXXX
ISBN: 978-980-244-XXX-X
Copyright, 2009, FUNTRAPET

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A Mariela, una vez ms
A quienes me siguen, Paola, Asdrbal Camilo,

Mara Andrea Antonella, Juan Andrs Antonio,
Santiago Andrs Antonio, y a quien nos sigue,
Camila Alexandra
A Luis Mara Olaso, s.j., in memoriam
A las vctimas de la intolerancia gubernamental

y poltica
Los derechos humanos en la Convencin Americana 5
NOTA EXPLICATIVA
El texto del presente libro cumple fines didcticos y divulgativos.

No es un estudio dogmtico y sistemtico sobre teora de los derechos
humanos, acerca de los aspectos medulares y complejos de estos
derechos subjetivos esenciales o en cuanto a sus debatidos fundamentos
antropolgicos, filosficos, histricos, jurdicos o polticos; menos acerca
del Derecho internacional de los derechos humanos en su perspectiva
interamericana o a la luz de sus efectos en el andamiaje constitucional
y legislativo de Venezuela. Traza, eso s, ideas bsicas que dicen algo
breve e introductorio acerca de lo anterior, pero que mejor se ocupan de
facilitar el conocimiento de los derechos que a toda persona le reconoce
la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos.
Es consciente el autor, sin embargo, de lo difcil de explicar lo elemental
y, decirlo con palabras que, sin degradar el ncleo de la materia ni sus
exigencias conceptuales, lo hagan digerible para un amplio pblico. Por
ende, asume para s, y en plenitud, la responsabilidad de los errores o
falencias que se adviertan en unas pginas escritas con cierta premura,
a pedido de la Universidad Catlica Andrs Bello.
El autor
PRESENTACIN
Jess Mara Casal H.*
Resumir didcticamente los aspectos sustantivos de la Convencin

Americana sobre Derechos Humanos en una obra breve como la que
estamos presentando no es una tarea fcil. Aun dejando de lado los
aspectos institucionales y procesales del sistema interamericano de
proteccin de los derechos humanos, el tratamiento de las premisas
histricas y conceptuales fundamentales de los derechos humanos y de
la Convencin Americana, as como el anlisis de los propios derechos
en ella reconocidos, implica un compromiso de ingentes proporciones,
en especial teniendo en cuenta los numerosos y valiosos aportes de los
pronunciamientos de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
y de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Slo una mano habituada a la indagacin dogmtica en el mbito de los
derechos humanos y del Derecho Internacional Pblico poda escribir
las pginas de este libro con esa justa medida de rigor cientfico y de
claridad expositiva que lo distingue.
Desde su conocimiento profundo del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, que se ha visto reflejado en obras imprescindibles
como Derechos humanos y responsabilidad internacional del Estado,
Asdrbal Aguiar asumi el reto de recoger, de manera sinttica, las
grandes lneas de los estndares interamericanos referidos a los
derechos protegidos, no sin antes aproximarse a los pilares del estudio
* Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Andrs Bello

8 Los derechos humanos en la Convencin Americana
jurdico de los derechos humanos, incluyendo el examen crtico de la

normativa contenida en la Constitucin de 1999. Los fines divulgativos
perseguidos se han cumplido con creces, en una temtica que reclamaba
un tratamiento global. La faceta institucional y procesal del sistema
interamericano ha sido objeto de enjundiosos trabajos cientficos, lo cual
tambin ha ocurrido con monografas relativas a derechos especficos;
pero faltaba en el pas una exposicin general sobre la regulacin e
interpretacin de los derechos reconocidos por la Convencin, como la
que ahora se ofrece a los lectores, que esperamos estimule una ms
extensa produccin jurdica sobre la materia.
El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos ha
tenido en los ltimos aos un enorme desarrollo. Pese a la limitacin de
recursos existente, tanto la Comisin como la Corte interamericanas han
cumplido una funcin capital en la defensa de los derechos humanos.
Han reparado violaciones concretas a derechos humanos cometidas
contra individuos o grupos de personas y han sentado criterios relevantes
para la plena realizacin de estos derechos. Internacionalmente se han
situado en la vanguardia en virtud de las posiciones fijadas en relacin
con la proscripcin de la desaparicin forzada de personas y de las
ejecuciones sumarias; la prohibicin de la censura y de las restricciones
indirectas a la libertad de expresin; la garanta del debido proceso,
incluso en procedimientos administrativos; la exclusin de las amnistas
como medio para dejar impunes graves violaciones a derechos humanos;
la proteccin de los derechos de los migrantes, de las comunidades
indgenas, de las personas con discapacidad mental y de los nios o
adolescentes, entre otros temas.
Estos progresos no hubieran sido posibles sin la creacin de una
conciencia sobre la importancia del aseguramiento de la vigencia
de los derechos asociados a la dignidad de la persona. El sentido de
responsabilidad ante la humanidad que se ha podido inculcar en el
continente en el campo de los derechos humanos explica que, pese a
las limitaciones antes mencionadas, el sistema interamericano se haya

consolidado como una referencia internacional y como una fuente
interpretativa que irradia el ordenamiento jurdico de los Estados
americanos. En este proceso ha sido primordial la concurrencia de los
esfuerzos de la academia y de las organizaciones no gubernamentales de
defensa de los derechos humanos. El rigor cientfico en el estudio de los
derechos humanos aumenta su fuerza jurdica y, por tanto, su capacidad
para convencer racionalmente sobre el alcance de los derechos bsicos
de cada cual y sobre los correlativos deberes u obligaciones estatales.
Al mismo tiempo, las acciones dirigidas a educar a la ciudadana
en materia de derechos humanos y a hacerlos valer en los estrados
judiciales y en la opinin pblica, en las situaciones particulares en que
se presuma hayan sido lesionados, favorece la apertura de la disciplina a
los problemas ms acuciantes del ser humano en un mundo cambiante
y otorga a los individuos y a la sociedad un singular protagonismo en la
proteccin de la dignidad de la persona. Esta obra sobre Los derechos
humanos en la Convencin Americana propende a colocar al alcance de
muchos las contribuciones del sistema interamericano a la garanta de
los derechos inherentes a cada persona.
Jess M. Casal H.
CONTENIDO
Presentacin Jess Mara Casal H.,
Decano de la Facultad de Derecho
de la Universidad Catlica Andrs Bello............................................7
PRIMERA PARTE
TEORA DE LOS DERECHOS HUMANOS.......................................13
Concepto y definicin..................................................................13
Denominaciones y caractersticas de los derechos humanos........ 14
La historia accidentada de los derechos humanos
y sus fundamentos..................................................................... 17
La prehistoria............................................................................. 19
El ocaso moderno de los derechos............................................... 21
El reservorio de los pensadores y la proteccin de los indios........23
Desde la Petition of Rights hasta las Grandes Revoluciones..........26
Las codificaciones revolucionarias..............................................33
El constitucionalismo contemporneo, entre la igualdad y
la libertad...................................................................................35
La universalizacin de los derechos humanos.............................40
Las generaciones de los derechos humanos.................................44
Naturaleza de los derechos humanos: Valores o derechos?.........47
Sistemtica y jerarquizacin de los derechos humanos................ 51
SEGUNDA PARTE
LOS DERECHOS HUMANOS CONCRETOS.....................................53
Los derechos humanos en Venezuela..........................................53
La jerarqua constitucional de los derechos.................................57
La doctrina regresiva del Tribunal Supremo de Justicia..............60

La Declaracin Americana de Derechos Humanos.......................63
Los derechos humanos en el Pacto de San Jos..........................67
Naturaleza de los tratados sobre derechos humanos...................68
Estructura de la Convencin.......................................................70
Los derechos humanos reconocidos............................................71
La democracia, derecho humano de los pueblos
y sus garantas......................................................................... 162
Texto de la Convencin Americana de Derechos Humanos............ 167

BIBLIOGRAFA GENERAL............................................................205
PRIMERA PARTE
TEORA DE LOS DERECHOS HUMANOS

Es la persona humana, en definitiva, el sujeto
por excelencia de ese orden impuesto por la
razn, inspirado en la naturaleza inmanente y
social del hombre y expresado en la ley; persona
humana, repetimos, en relacin individual
con cada una de las partes que junto con ella
se resumen en el moderno concepto de Olaso
sobre la totalizacin personalizante. Del autor,
La proteccin internacional de los derechos del
hombre, 1987.
Concepto y definicin
El Derecho, como sistema de normas prescriptivas y/o descriptivas de
la conducta humana, nace de y se impone a un grupo social comunidad
o sociedad poltica con el objeto de organizarlo y regular las relaciones
de comportamiento de y entre sus miembros y de estos con su mismo
grupo o con terceros. Existe, en efecto, ms all de ser mera forma,
medio y finalidad indispensables, para garantizar la convivencia y
la realizacin individual en armona con la sociedad de la persona
humana.
Esta somera explicacin, que dice bien acerca del carcter
humanamente relevante de la experiencia jurdica, sin embargo no
alcanza a decir y clarificar lo que es o a lo que cabe referirse cuando se
habla de los derechos humanos.
Los derechos humanos
Los derechos humanos son facultades o prerrogativas que tiene todo son facultades o
ser humano como tal y por ser tal, y que, por lo mismo son inherentes prerrogativas que
e inseparables de l; de all lo adecuado de su original denominacin tiene todo ser humano
como derechos naturales o derechos del hombre. Estos, adems, obligan como tal y por ser tal...
a ttulo de deberes correlativos tanto al Estado como a los dems seres
humanos, en lo individual o en lo colectivo y, dada la naturaleza misma

del ser humano expresan el valor perfectible y temporal de su original
esencia. Por consiguiente, de faltar en el hombre varn o mujer tales
facultades o prerrogativas deja este de ser lo que es o se ven menguadas
las posibilidades para su desarrollo integral.
La Convencin Americana de Derechos Humanos, adoptada en
1969 dentro del marco de la Conferencia Especializada Interamericana
sobre Derechos Humanos, convocada en San Jos de Costa Rica por
la Organizacin de los Estados Americanos, dispone en su Prembulo
y por lo antes dicho que los derechos esenciales del hombre no nacen
del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen por
fundamento los atributos de la persona humana.
El Derecho, en consecuencia, no puede dejar de reconocer y de
garantizar los derechos humanos sin contrariarse en sus propsitos o
teleologa como sistema de normas; pues aquellos son la base de estas
y su nica justificacin dentro de la idea moderna del llamado Estado
de Derecho y de sus fines en una sociedad democrtica fundada en las
ideas primigenias de libertad, igualdad y fraternidad.
Denominaciones y caractersticas de los derechos humanos

Distintas denominaciones, pues, acompaan o se usan a lo largo de
la historia, y tambin hoy, como sinnimos de los derechos humanos,
siendo esta la expresin de uso dominante. Se les conoce tambin como
derechos naturales, derechos del hombre, libertades pblicas, derechos
fundamentales, derechos de la persona humana, derechos pblicos
subjetivos.
Como derechos del hombre los titula el pensamiento francs
revolucionario, contando la expresin con la suerte de ser la que, de
modo ms directo, explica a los derechos humanos en su naturaleza. No
se trata de cualquier derecho o en general del Derecho de los hombres,
es decir, del conjunto de normas que estos se dan para regular sus
relaciones recprocas sus pretensiones y sus obligaciones o para

organizarse civil o polticamente, sino de unos derechos que, refirindose
en conjunto a las libertades del individuo, le pertenecen al hombre por
ser lo que es, de all la denominacin derechos del hombre.
Los antiguos griegos, dentro de una perspectiva prxima, los asumen a
ttulo de derechos naturales por inherentes: son atributos que derivan
de la propia condicin humana del hombre, cabe repetirlo, y por ende son
previos a la existencia de la sociedad civil y a su organizacin estatal.
Es la misma visin humanista que luego asume la Escuela del Derecho
liberal y sirve de apoyo ideal a las declaraciones de derechos americana
(Declaracin de Derechos del buen Pueblo de Virginia, 1776) y francesa
(Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789).
La expresin derechos pblicos subjetivos se corresponde con el
Estado liberal de fines del siglo XIX, ms preocupado por otorgarle a
los derechos naturales una fuerza directa dentro del derecho positivo,
a fin de hacerlos operativos y objeto de tutela jurisdiccional. El cambio
de denominacin preocupa a parte de la doctrina, por considerar que se
diluye con ella la vinculacin o el valor supra positivo y transhistrico
de los derechos naturales, al sugerirse que los derechos humanos son
tales derechos por alcanzar reconocimiento dentro del ordenamiento
jurdico escrito y convencional.
La idea de las libertades pblicas, aporta otra denominacin de
uso corriente y responde a la misma racionalidad anterior, pero intenta
identificar a una categora especfica de los derechos civiles y polticos: la
de ciudadana, por oposicin a los derechos naturales o civiles privados;
con lo cual se introduce una suerte de jerarquizacin de derechos que,
rechazada en el presente, es motivo de debate para la poca. Su ejemplo
es la Declaracin rusa de 1918, aprobada por el II Congreso de los Soviets
sobre los Derechos del Pueblo Trabajador y Explotado, que no desconoce
las clsicas libertades civiles, pero las subordina a los derechos de orden
social y econmico.
Como derechos fundamentales califica y denomina una parte de

Como derechos la doctrina a los derechos humanos, atendiendo a la fuente normativa
fundamentales que los reconoce, es decir, cuando la Constitucin los dispone como
califica y denomina principios rectores de la organizacin poltica y de las relaciones entre
una parte de la el Estado y los ciudadanos. Algn autor alemn la utiliza, empero, para
doctrina a los derechos identificar al conjunto de los derechos civiles y polticos oponibles al
humanos, atendiendo Estado y diferenciarlos de aquellos otros que reclaman de este una
a la fuente normativa actuacin positiva o prestacional, a saber, los derechos econmicos,
que los reconoce... sociales y culturales.
Sea lo que fuere, con independencia de las denominaciones sealadas,
... con independencia los derechos humanos renen caractersticas que les dan especificidad,
de las denominaciones que impiden el fenmeno de su inflacin indebida o su extensin a
sealadas, los derechos pretensiones legtimas o subjetivas que no se corresponden, y que les
humanos renen otorgan a aquellos un carcter superior dentro del conjunto del Derecho y
caractersticas que como lmites o exigencias dirigidas al Estado y a sus poderes pblicos.
les dan especificidad, Los derechos humanos, en consecuencia, son tales cuando se les
que impiden el aprecia de (i) necesarios, naturales, primarios, y/o fundamentales, por
fenmeno de su inherentes y consustanciales al hombre, varn o mujer, e indispensables
inflacin indebida para que este alcance el desarrollo de su personalidad; (ii) universales,
o su extensin a por pertenecerles, en igualdad, a todos y a cada uno de los seres
pretensiones legtimas humanos; (iii) progresivos, por predicar que todo derecho humano se
o subjetivas que no se expande paulatinamente por imperativo de la realidad y en su ncleo
corresponden... primario, al igual que las prerrogativas que de aquel se desprendan, por
ser la persona como lo es y en tanto que criatura proyecto humano
e histrico perfectible; (iv) bilaterales o bifrontes, por implicar que todo
derecho humano lo ejerce cada persona humana ante otra o junto
a las otras personas, que no frente a s misma; (v) individuales, por
corresponderle a cada hombre, como Ser y realidad una y nica; (vi)
indisponibles, en tanto y en cuanto no puede renunciarlos o enajenarlos
su titular, a diferencia de los derechos patrimoniales disponibles.
Finalmente, todo derecho humano posee la caracterstica de la (vii)

interdependencia, en tanto y en cuanto se debe de explicar en o de
conjunto con los dems derechos humanos. Todos a uno, los derechos
humanos se reducen o concretan en la persona humana en su dual e
inseparable condicin de individuo y de ser social carente.
La historia accidentada de los derechos humanos y sus fun-

damentos
Las desigualdades humanas, traducidas lato sensu en discriminacio-
nes de trato, privilegios, segregaciones, castas, esclavitud; negadoras,
por lo mismo, de la libertad y de los derechos humanos que correspon-
den sin discriminacin a toda persona, no dejan de ser un dato inequ-
voco de la civilizacin planetaria en su perspectiva histrica.
Al comentar acerca de las mismas, el filsofo cristiano contemporneo
Jacques Maritain se permite sealar que naturales o artificiales, no
son slo un hecho que se impone a la observacin sino que generalmente
hablando y aceptando las miserias e indignidades de que pueden estar
y estn siempre colmadas, responden a la verdad de que es la nuestra
una especie ingrata y desgraciada.
Tal tendencia bio-social hacia la desigualdad, que sin lugar a
dudas contrara los dictados de la razn, antes que verse moderada o
corregida por obra del Derecho positivo, visto que los seres humanos
somos perfectibles, sensiblemente encuentra en este desde tiempos
inmemoriales su mejor aliado y garante.
Si bien debemos agradecer a los pensadores presocrticos la
creacin de las doctrinas sobre el Derecho natural, el cual se convierte
en baremo del Derecho positivo al someterlo al enjuiciamiento crtico;
y, si bien ya Alcidamos, uno de los sofistas, ataca al instituto jurdico
de la esclavitud defendido por Platn y por Aristteles, quienes por ello
no dejan de tener en alta estima la dignidad del hombre, lo cierto es que
durante la antigedad y, particularmente, en el medioevo, por razones
de origen o nacimiento se era o no miembro de una clase o estamento,

por ende, acreedor o no de los privilegios estamentales o de clase. No
tenan cabida, en forma alguna, las ideas de generalidad y abstraccin
de la Ley y la de universalidad y no discriminacin que son propias a los
derechos humanos, tal y como los concibe el mundo contemporneo, al
considerarlos expresin de la tica social de nuestro tiempo.
Por ello, el Profesor alemn Gerhard Oestreich, representante, del
llamado eternel retour del Derecho natural luego de la cada de nazi-
fascismo, seala en su escrito sobre La idea de los derechos humanos
a travs de la historia que la pretensin de declarar frente al Estado
derechos primigenios del ser humano, o...la abolicin de la esclavitud,
falta en el Derecho pblico de la antigedad. Por lo mismo, as como
la idea de la libertad prende slo al reconocerse que todo ser humano,
sin que quepan las desigualdades, es libre por nacimiento y tiene un
derecho moral a la libertad, la idea de los derechos humanos clsicos o
de primera generacin se afinca sobre la pugna entre el Ser humano y
el poder sacralizado del Estado moderno.
Slo al modificarse la concepcin del Estado y por consiguiente
quedar eliminados los privilegios o tratos desiguales, la libertad (liberty
o freedom) alcanza manifestarse como la situacin o el estatus del
hombre y de la propia sociedad que, al presuponer el libre albedro de
este, equilibra el dualismo persona vs. Estado, concilia la autonoma
personal con la libertad, dentro del marco del propio Estado, como lo
refiere Houriou. Pues la libertad, justamente, presupone la calidad de
la persona humana; su intimidad y autonoma para desarrollarse en
plenitud, asegurndose un proyecto de vida; su espacio de accin lcita,
donde puede hacer todo aquello que la ley no le prohbe o que no puede
prohibrselo por consustancial a la naturaleza del hombre; en fin, su
libertad jurdica, al reconocrsele capacidad para cumplir actos jurdicos
relevantes y otorgarles efectos frente a terceros y al mismo Estado.
Son la igualdad y la libertad, en suma y como conquistas, las bases

para el reconocimiento por el Derecho y dentro del conjunto de los ...la idea de los
derechos subjetivos, de esa categora supra ordenada que conocemos derechos humanos
como derechos humanos desde la modernidad. clsicos o de primera
generacin se afinca
La prehistoria sobre la pugna entre
el Ser humano y el
Mal puede sostenerse, sin embargo, la total ausencia de una suerte
poder sacralizado
de prehistoria filosfica de los derechos humanos, por cuanto las
del Estado moderno
ideas de dignidad, libertad e individualidad, con precedentes en

Mesopotamia, en los Salmos del Antiguo Testamento y en Egipto,
se inician en Grecia con los sofistas, con Scrates, [con] los estoicos,
con Aristteles, y continan con la libertas romana y con los ideales
evanglicos que elevan la dignidad de los hombres, al hacerles iguales y
todos dignos de la salvacin eterna.
Oestreich no dejar de anotar que corresponde a la Stoa grecorromana

el tener una idea del hombre basada en el principio de la igualdad
fundamental de todo ser humano, por estar todos - segn ella- dotados
de razn; [y, siendo que] la dignidad y el valor propios de todo ser
humano resultan de su participacin en comn en el reino del esp
ritu.
A todo evento, son las aportaciones ideolgicas del cristianismo las
ms importantes dentro del orden histrico, tanto que debe recordarse
que es Cristo quien predica la igualdad de todos los hombres, aun
cuando ste se refera a la igualdad de todos ante Dios en tanto
que pecadores. Mas, la teologa medieval...no toma en cuenta aquel
principio de intangibilidad de los derechos humanos. De all que Toms
de Aquino (1225-1274), el maestro por excelencia del Derecho cannico
de la Iglesia Catlica, al asumir las tesis aristotlicas del ius naturalismo
para fundar su Doctrina Social y sostener la existencia de un derecho
a negar la obediencia frente a la tirana y a la injusticia, frente a la

El advenimiento de omnipresencia de los poderes estatales [que incluye el papal, segn la
la poca moderna tesis del Cardenal reformador Nicols de Cusa -1400/1464-], justifica,
implica, en lo rela sin embargo, dentro de su ideario, la institucin de la esclavitud.
cionado con los
Al revisar las fuentes normativas, empero, encuntranse algunos
antecedentes
textos positivos que, como prehistoria de los derechos fundamentales
filosficos y jurdico-
o como excepcin que confirma la regla antes dicha, reafirman la
polticos de los
existencia de una idea aproximada de la igual dignidad humana, por
derechos humanos, un
ende, de derechos, dentro del pensamiento medieval. As, por ejemplo,
retroceso singular por
en la Carta del Convenio entre el Rey Alfonso I de Aragn y los Moros de
obra del absolutismo
Tudela, que data del ao 1119, se promueve la igualdad y libertad entre
dinstico y del Estado
cristianos, judos y moros y se adoptan previsiones que garantizan la
nacional unitario y
no sujecin de unos frente a los otros. En esta Carta que hizo el rey
centralizado...
emperador Alfonso, hijo del rey Sancho, al que Dios bendiga, con el alcude
(Alcalde?) de Tudela y con los vicarios y los alforques (repartidores de
contribuciones?) y con los buenos moros de Tudela y con Alfabili (el
seor moro de Tudela), declrase lo siguiente:
... Y si un moro tuviere juicio con cristiano, o un cristiano con moro, el

alcande de los moros d juicio al moro segn su sunnah, y el alcande de
los cristianos a su cristiano segn su fuero.
Y no haga ningn cristiano fuerza a ningn moro sin mandato de su
sunnah.
..................
Y no ponga sobre los moros ningn mayoral (autoridad) cristiano, a no
ser buen cristiano y fiel y de buena fidelidad y de buen nacimiento, sin
mala intencin.
...................
Que no se ponga a judo como mayor sobre los moros ni sobre las
haciendas de los moros que no tienen ningn seoro.
....................
Que ningn cristiano consienta a ningn judo comprar un moro como
cautivo, ni a moro.
Igualmente, en la Carta Magna de Juan sin Tierra o Magna Charta

Libertatum (1215), que junto a la Petition of Rights (1628), el Acta de
Hbeas Corpus (1679) y el Bill of Rights (1689) son citados como los
primeros antecedentes anglosajones del Derecho positivo de los de
rechos humanos, se incluye una norma sobre la igualdad, entendida
para la poca en que se adopt como igualdad entre iguales dentro de
un rgimen predominantemente estamental, y otras sobre libertad, cuyo
tenor es el que sigue:
21) Los condes y los barones slo sern castigados por sus iguales, y en
proporcin a la gravedad del delito.
....................
39) Ningn hombre libre ser detenido ni preso, ni desposedo de sus
derechos, ni posesiones, ni declarado fuera de la ley ni exiliado
ni nos procederemos con fuerza contra l, ni mandaremos a otro hacerlo,
a no ser por un juicio legal de sus iguales o por la ley del pas.
El feudalismo, empero, expresa una organizacin social que rechaza

toda igualdad... establece, al contrario, la doble jerarqua correspondiente
a las tierras y a las personas; nobles, clrigos (clercs) y plebeyos no
pagan los mismos impuestos. La nocin restringida que de la igualdad
y tambin de la libertad se alcanzan acoger en algunos textos como los
ya mencionados, no amarra con la idea de que los derechos humanos
corresponden a todos los hombres, sin distincin de clases o por razones
de nacimiento.
El ocaso moderno de los derechos

El advenimiento de la poca moderna implica, en lo relacionado con
los antecedentes filosficos y jurdico-polticos de los derechos humanos,
un retroceso sing ular por obra del absolutismo dinstico y del Estado
nacional unitario y centralizado que, durante los siglos XVI hasta el
siglo XVIII, afirman la soberana del Monarca hacia dentro y hacia fuera
de sus dominios territoriales, con toda exclusin participativa de los
estamentos. Puede decirse, por va deductiva, que la nueva configuracin
del poder poltico favorece la generalizacin de la Ley y, por ende,
propicia germinalmente la igualdad fundamento de la libertad entre
todos, aun cuando ella no es oponible a la nobleza, menos an frente al
monarca.
Pero, cierto es que la bsqueda de la plenitud en el Poder junto al
desmontaje del rgimen poltico estamental, dualista y jerarquizado
Papado e Imperio se obtiene con detrimento de las denominadas
libertades medievales; como aquellas que, por ejemplo, garantizan los
llamados juramentos de vasallaje condicionado y que alcanzan tener
vigencia hasta entrada la modernidad.
As, pueden recordarse, en fecha anterior e inmediatamente posterior
a la Carta Magna de los ingleses, respectivamente, tanto las regulaciones
por las que Alfonso IX otorga, en 1188, derechos a las Cortes de Len
como las libertades garantizadas por las Siete Partidas (1256-1265) de
Alfonso X El Sabio.
En suma, con excepcin de Inglaterra, aunados todos los poderes
y privilegios en el vrtice de las monarquas absolutas europeas, que
pasan, de esta manera, a ser dueas de todas las personas y de todas
las propiedades en ese largo perodo que sirve de teln de fondo a las
revoluciones americana, francesa y gaditana, cabe rememorar, en esta
sucesin histrica, el significado de aquellos personajes del medioevo
garantes de las libertades medievales que en la hispanidad ejercen con el
nombre de Justicia Mayor; para luego advertir que ellos son ignorados
una vez hace su entrada el Gran Siglo del equilibrio clsico y, luego, el
Siglo de las Luces.
El reservorio de los pensadores y la proteccin de los indios

No pueden escapar a la presente exposicin, en esta suerte citada de
histrico retroceso en la libertad junto a un oblicuo e incipiente estmulo
a la idea de igualdad, las aportaciones que, acerca de este ltimo principio
fundacional de los derechos humanos, hace la filosofa escolstica; en
especial el dominico Francisco de Vitoria (1492/93-1546) y, ms tarde,
Hugo Grocio (1583-1645). El primero, inspirado en los estoicos y en el
pensamiento cristiano, sostiene que todo ser humano es esencialmente
igual, para luego
defender el principio de igualdad entre espaoles y pobladores autctonos

de las colonias. Luego, el maestro holands, al definir las fronteras entre
el Derecho natural y el Derecho positivo para explicar cmo el hombre
pacta y entrega al Estado su libertad para as ganar la seguridad de sus
derechos ciudadanos y el bienestar general, repar no obstante en
separar del Estado una libertad burguesa limitada; la propiedad deba
quedar salvaguardada en todo momento, sobreentendindose que estaba
como protegida por un contrato universal, ya que as se haba hecho para
mantener la igualdad-igualdad tomada en sentido a cada uno lo suyo.
Las reflexiones de la Escuela Teolgica Moral Espaola, a diferencia del

juicio grociano sobre el orden poltico y la igualdad, de suyo encuentran
soporte en los textos positivos de la poca pudiendo mencionarse, entre
otros, los sig uientes:
a) El Decreto de Carlos I sobre la esclavitud en Indias (1526), donde
se declara que los indios sean libres y no sujetos a servidumbre. En el
mismo, textualmente, el monarca dispone como su voluntad que
...ningn Adelantado, Gobernador, Capitn, Alcaide, ni otra persona de

cualquier estado..., sea osada de cautivar indios naturales... ni tenerlos
por esclavos... ni cambiar por esclavo a ningn indio, ni tenerle por
tal, con ttulo de que le hubo en guerra justa, ni por compra, rescate,
trueque o cambio,... pena de que si alguno fuere hallado que cautiv, o
tiene por esclavo algn indio, incurra en perdimento de todos sus bienes,
aplicados a nuestra Cmara y fisco, y el indio o indios sean luego vueltos
y restituidos a sus propias tierras y naturalezas con entera y natural
libertad, a costa de los que as los cautivaren o tuvieren por esclavos...
b) La bula Sublimis Deus concedida por Paulo III (1537), en la que el

Sumo Pontfice declara que quienquiera que tenga naturaleza humana
es hbil para recibir la misma Fe; en razn de lo cual el Papa, recor
dando la enseanza de Cristo a sus apstoles: Id y ensead a todas las
gentes, seala que los indios aun estando fuera de la Fe no han de
ser privados o se les ha de privar de su libertad y del dominio de sus
cosas, antes bien pueden libre y lcitamente usar, poseer y gozar de tal
libertad y dominio, y no se les debe reducir a servidumbre.
c) Las Leyes Nuevas de Indias (1542), en las que se sanciona
textualmente este apartado:
Como habemos mandado proveer que de aqu adelante por ninguna va

se hagan los indios esclavos, ans en los que hasta qu se han fecho
contra razn y derecho y contra las provisiones e Instrucciones dadas,
ordenamos y mandamos que las Abdiencias, llamadas las partes, sin
tela de juicio, sumaria y brevemente, sola la verdad sabida, los pongan
en libertad...
El pensamiento de Grocio, por su parte, refleja cmo a partir de la

poca moderna, en razn de la afirmacin del absolutismo monrquico
y de la centralizacin estatal dinstica comentadas supra, la filosofa
se ve en la necesidad de acometer otros esfuerzos por encontrarle una
nueva fundamentacin a la libertad vs. la expansin ilimitada del poder
monrquico. Se produce una suerte de desteologizacin y secularizacin
de los derechos humanos, afirmndoselos en la ratio humana y dentro
de un escenario que, desprovisto formalmente de estamentos, se vuelca
de modo sustancial sobre el individuo; se le revaloriza a partir del

Renacimiento bajo influencia de la Reforma protestante, pero su cenit es La literatura del siglo
alcanzado durante el siglo XVIII gracias a la obra de los enciclopedistas XVII se encarga de
Diderot y Alembert, el Dictionnaire raisonn des sciencies, des arts et destacar la grandeza y
des mtiers. la miseria del hombre...
La literatura del siglo XVII se encarga de destacar la grandeza y la
miseria del hombre, en una dual percepcin antropolgica que dice
sobre este ora que es hipcrita, vano e injusto, incapaz de dominar
sus pasiones y de dirigirlas hacia fines buenos ora que es acreedor
a tal potencial de grandeza, no slo en el sentido de conciencia de s
mismo sino especialmente en el sentido de un poder natural, que puede
ejercer sin ms y por obra de su condicin un dominio pleno sobre la
naturaleza.
En aproximaciones no pocas veces antagnicas, pero reconociendo que
la naturaleza humana no cambiaba, sino que era fundamentalmente
la misma en todos los tiempos y lugares, participan de la visin
antropocntrica, que sigue al colectivismo estamental del medioevo,
autores de la significacin de Pascal, La Fontaine, Hobbes, Bayle, La
Bruyre, Spinoza, Descartes, Montaigne, el mismo Grocio y, entre otros
muchos, Bacon, quien siendo prometeico, y menos matemtico,..puso
al hombre dentro y por encima de la naturaleza.
Pero, frente a un Tomas Hobbes, cuyo Leviatn le transforma en
el ms grande de todos los tericos del absolutismo, aparece tambin
John Locke, quien tomando como punto de partida de sus elaboraciones
al individuo, no as a la estructura autoritaria familiar, presupone la
sociedad poltica y su gobierno descartando la monarqua de Dere
cho divino como un contrato entre individuos y despus confiado por
ellos (poder fiduciario) para proteger sus derechos, que incluan la
conservacin de s mismos y la propiedad privada.
Desde la Petition of Rights hasta las Grandes Revoluciones

Es durante el Siglo
de las Luces, al decir Inglaterra, donde Locke vierte sus enseanzas desde la ctedra de
de Kant quien se Oxford, da testimonio del carcter contractual del orden poltico con la
pregunta quest-ce que aprobacin de la Petition of Rights el 2 de junio de 1628, por la que el
les Lumieres?, cuando, Parlamento renueva el Statutum de Tallagio non Concedendo redactado
efectivamente, sale en tiempos del Rey Eduardo I y reitera el valor de La Gran Carta de
el hombre de su Libertades, segn cuyo tenor, antes reseado, ningn hombre libre
minoridad. ser arrestado... o ser obstaculizado en el ejercicio de sus libertades o
de sus costumbres..., sino conforme a un juicio legal formado por sus
pares....
Mas, son las Normas fundamentales de Carolina (1669-1670) en
donde se encuentran cristalizadas las teoras de Locke, pues es l quien
supuestamente las redacta por encargo de los Lores propietarios. Ellas,
sin embargo, no son bien recibidas por los colonos americanos que
haban gozado hasta entonces de una libertad y de una igualdad muy
apreciables. En el texto de esta Carta se definan los poderes de los
propietarios... se conservaban a los colonos los derechos y los privilegios
de los ciudadanos ingleses..., pero en su esencia repotenciada, los
atributos de los primeros se encuentran en un esquema estamental que
no cede, durante la poca moderna, en Inglaterra y en sus colonias de
Norteamrica a diferencia de Europa continental.
Cazaneuve, miembro de la Academia francesa, dibuja magistralmente
la vida durante el Gran Siglo, el siglo XVII del equilibrio clsico, cuando
anota que la gran mayora de la poblacin europea esta constituida por
campesinos quienes medran en condiciones miserables igualados en la
pobreza acotaramos de nuestra parte pero dentro de una realidad donde
la esclavitud virtualmente desaparece. Adems, la burguesa, confun
dida socialmente con obreros y campesinos e integrada por mdicos,
profesores, abogados y otros profesionales liberales, a quienes se suma
el funcionariado de justicia y de las finanzas, forman todos parte de
ese llamado Tercer Estado en el cual, segn acota el mismo Cazaneuve,
puede apreciarse una gran movilidad social nunca antes imaginada.

Situacin, la descrita, que tambin es caracterstica del Primer Orden,
constituido por el Clero, cuya base el bajo clero es bastante pobre pero
con expectativas nada desdeables de ascenso dentro de la jerarqua
social de la poca.
El nico estamento impermeable o donde la movilidad, cuando ms
desde los cargos de oficiales de justicia o de finanzas, es sumamente
difcil, est representado por la nobleza. Pero su situacin no es
envidiable. A pesar de que gozan del privilegio de exencin de impuestos
y del acceso exclusivo y excluyente a las ms elevadas funciones del
Estado, su poder econmico depende virtualmente de unos favores reales
magros y cada da ms exiguos; por oposicin a una burguesa cada
vez ms fortalecida en lo econmico con el crecimiento de la actividad
industrial y del comercio, oficios vedados a los gentilshommes.
En el siglo XVIII, segn el juicio de la doctrina contempornea, es
cuando, por lo mismo y por lo dicho, se asientan definitivamente los
derechos fundamentales como derechos del individuo, inspirados en la
ideologa liberal del ius naturalismo racionalista. O, como as lo conviene
Bernard Valade, es entonces cuando llega a su fin el Antiguo Rgimen
biolgico encadenando cambios econmicos, sociales y mentales.
Es durante el Siglo de las Luces, al decir de Kant quien se pregunta
quest-ce que les Lumieres?, cuando, efectivamente, sale el hombre de su
minoridad.
Una historia natural (desteologizada), segn Valade, sucede a otra
historia santa. Es el tiempo durante el cual la cuestin del hombre
asume plena propiedad; la antropologa, o sea el estudio del hombre o
de la humanidad, se vuelve la nueva reina de las ciencias, desplazando
a la filosofa natural, que ha sido tan absorbente en el siglo XVII, como
a la teologa, vieja reina de la cultura cristiana (medieval).
La labor de los filsofos de la poca no puede calificarse de originaria
o fundacional, vistos los antecedentes del siglo precedente; pero, cierto
es que la influencia de aquellos en el mbito poltico y en la formulacin

de los nuevos sistemas de gobierno es extraordinaria, tanto que los
mismos se transforman en los primeros agitadores y promotores de las
reformas alcanzadas mediante las Grandes Revoluciones del siglo XVIII
e inicios del XIX.
Quizs la fractura entre unos y otros viene a radicar en la forma o en
el mtodo utilizado para la fundamentacin de los derechos del hombre,
ora apelando por va de la razn al derecho natural, ora por remisin a
la idea especfica o histrica de la utilidad.
En este ltimo sentido, Jeremas Bentham, en sus Anarchical Fallacies,
relacionadas con la Declaracin francesa de 1789, considera un disparate
metafsico soportar la tesis de derechos imprescriptibles e impresos en
el espritu del hombre y protegidos por un contrato social, cual si se
tratase de crear un cdigo para todos los tiempos, sometiendo as los
vivos a los muertos. Para Bentham el principio rector u ordenador de
los derechos radica en su utilidad, en el inters por el bienestar general,
de donde estos los derechos o libertades han de formularse por va
experimental, sobre la base de hechos probados por la experiencia.
Probablemente, en posiciones no necesariamente coincidentes, el
Barn de Montesquieu (1689-1755) y J. J. Rousseau (1712-1778) junto
a los fisicratas, representen la transicin o el punto de equilibrio
ideolgico entre la escuela del derecho natural, bastante arraigada en
el plano popular y en el mundo de las universidades protestantes de
Europa, y el llamado relativismo poltico, que Diderot llega a compartir
luego de abandonar la idea neta del contrato social cuando afirma que
[l]a voluntad general (sic) no el derecho natural, era la que mejor poda
determinar donde, en una sociedad, los intereses generales y comunes
terminaban y los derechos de voluntades particulares comenzaban.
Montesquieu, en efecto, luego de sostener que las leyes en su
significacin ms extensa, no son ms que las relaciones naturales
derivadas de la naturaleza de las cosas, tambin escribe en contra de la
uniformidad jurdica y en favor de la heterogeneidad de las naciones.

Define as, en su magna obra El espritu de las leyes, que el espritu es
el que da a cada nacin su carcter especial, por influencia de causas
fsicas y sociales.
Rousseau, por su parte, de quien se dice es el apstol ms
comprometido con la libertad [y]... quien ms intensamente adelant el
espritu de la revolucin [francesa] con su trabajo, sostiene posiciones
tericas divergentes o, mejor an, evolutivas. En su Discurso sobre el
origen de la desigualdad y en El contrato social, ataca a la filosofa
iusnaturalista casi sugiriendo que la voluntad popular puede llegar
a sobreponerse sobre los derechos inalienables; mas, en su obra mile
critica a Montesquieu por ocuparse slo de las leyes positivas; visto que,
segn su criterio, es indispensable combinar estas con los principios
generales para juzgar en materia de gobiernos, pues, debamos saber
lo que debe ser para juzgar lo que es.
Ahora bien, en este relato lo importante es apreciar que, por obra de los
filsofos del XVII y del XVIII, logra romperse con la idea del origen divino
de los Reyes, transformndose la institucin monrquica, por influjo
inicial del cartesianismo o racionalismo metafsico y luego por obra
del racionalismo emprico de las Luces, en una especie de maquinaria
estatal. As, Federico El Grande de Prusia se autocalifica como primer
servidor del Estado y ciudadano til a sus conciudadanos. Se aprecia
al Monarca como el muelle principal de un andamiaje indispensable
para cohesionar y hacer eficiente a la sociedad y con ello garantizar
el bienestar y la felicidad de los ciudadanos. Y de aqu que se hable
entonces del despotismo ilustrado.
Quiz su defensa la asume Voltaire, quien se declara a favor del
Rey contra los parlamentarios, quienes a su entender soportan los
privilegios y la intolerancia religiosa. Pero, la idea del Estado como
un mero instrumento organizativo, manipulable para que produzca
libertad e igualdad, tambin la comparten Helvetius, Burke y el Abad
de Siys, quienes conciben la poltica como una tarea de abstraccin y

ahistrica.
De manera que, es en definitiva el pensamiento de Rousseau el que
introduce el radicalismo democrtico como base de todo sistema en
donde encuentran su justo asidero los derechos ciudadanos.
Dcese, sin embargo, que Rousseau es quien ms se opuso al reco
nocimiento de los derechos humanos (como anteriores y superiores
al Estado e inherentes e inmutables en la persona), al sugerir con el
contrato social la alienacin total de cada hombre con sus derechos
en favor de la sociedad; de donde, supuestamente, no se hace otra
cosa que propiciar el totalitarismo. No obstante, otros sostienen que
el contrato social se propone transformar la autarqua natural en
autonoma poltica. El contrato, en efecto, es una forma de asociacin
como dice el mismo Rousseau que defiende y protege, con toda la
fuerza comn, la persona y los bienes de cada asociado, en busca de
una institucionalidad soberana y colectiva no delegable; antagnica de
suyo a la ficcin del dspota esclarecido que, en Europa se empea en
afianzar su poder durante la crisis acudiendo al sostn de la burguesa
capitalista emergente, la que en el caso de Francia se enfrenta, hasta el
final, con la nobleza y con el Rey.
Aun as, Montesquieu y la mayora de los pensadores del siglo XVIII
continan creyendo en las bondades de una sociedad jerarquizada,
ciertamente desprovista de los privilegios propios del medioevo, pero
donde el factor de diferenciacin social es el producto del talento y de la
propiedad; tesis nada difcil de esbozar dentro de un escenario histrico
donde la chusma es tenida como un bloque presto para los servicios
manuales que, si bien es el mayoritario de la poblacin, est situado
todava eso s entre el hombre y la bestia. Y, cuando menos, en
medio de las tendencias niveladoras entre las clases sociales, se admite
lo imprescindible de conservar estructuras funcionales a un nivel que
permita el funcionamiento de la sociedad. La idea de la igualdad, a
pesar de ello, no cesa de penetrar en los conductos arteriales del cuerpo

social hasta que adviene con mejor suerte en la Revolucin Francesa. Rousseau es
El joven Condorcet, precursor de la revolucin, imagina una sociedad consciente de que la
de iguales, pero son Helvetius y Rousseau los verdaderos filsofos de la realidad igualitaria
igualdad. Dice el primero que no existe sociedad en que todos los miem no es posible
bros puedan ser igualmente ricos y poderosos, pero al ser, segn l, las sino en estados
desigualdades producto de los arreglos sociales, sostiene que con buenas muy pequeos...
leyes y con educacin sobreviene la igualdad y los hombres son todos
igualmente felices. En Rousseau, a su vez, el principio de la igualdad se
perfila agudamente dentro de su sealado contrato social, idea esta
que remonta a la reforma protestante y desarrollan con anterioridad
Locke y Grocio, entre otros.
Ahora, siendo que Rousseau es consciente de que la realidad
igualitaria no es posible sino en estados muy pequeos, dado que
las desigualdades que contraran la igualdad original del hombre son
obra de la propiedad privada, llega a admitir lo imposible de emparejar
poderes y riquezas entre los hombres; por lo cual, al definir lo que es la
igualdad, en su concurso de 1751 ante la Academia de Dijon, dice que
esta no presupone sino que el (poder) est al abrigo de toda violencia y
que no se ejerza jams sino en virtud del rango (otorgado por servicios a
la comunidad) y de acuerdo con las leyes; y en cuanto a la riqueza, que
ningn ciudadano sea suficientemente opulento para poder comprar a
otros, ni ninguno bastante pobre para ser obligado a venderse.
En resumen, propulsa Rousseau, como fundamentos de la moderna
libertad y del Estado de Derecho, la igualdad ante la Ley, partiendo de
su generalidad y capacidad para sujetar a todos los asociados. Hace
de ella, en efecto, un principio ordenador de la institucionalidad al
definirla, adems, como valor de equilibrio en la construccin de las
relaciones recprocas entre los individuos y entre estos y el poder social
constituido.
Sea lo que fuere, el trnsito desde la experiencia del Estado del

...la Revolucin Soberano, magistralmente descrito por John Austin, pasando por la
Francesa narra visin kelseniana del Estado de Derecho hasta llegar a la supremaca del
Cassirer ... empez Derecho por sobre el Estado, segn el modelo de Estado de Solidaridad
con los ms altos Social y democrtico que resean Krabbe y Dugit, no ha sido capaz de
ideales morales los diluir la idea fatal del homo homines lupus; menos aquella del Estado
ideales de igualdad, aislado e independiente, producto de Maquiavelo, sin conexin con la
libertad y fraternidad totalidad orgnica de la existencia humana.
para terminar en el
Esta percepcin, en efecto, todava subyace en el manejo prctico
reinado del terror...
que an hace el Estado de sus respectivas competencias. Est all
[y la] Revolucin
circunstante y reaviva, de tanto en tanto, el esquema tribal y colectivista
Francesa ha glorificado
que es propio del mundo jurdico primitivo negado a la existencia del
esta destruccin.
individuo y de sus derechos y, por lo mismo, reedita miedos y alimenta,
sin solucin de continuidad, la desconfianza entre pueblos y naciones.
Ni siquiera las Revoluciones americana y francesa, que renuevan con
fuerza los incipientes ideales de universalidad y Humanitas contenidos
tambin, y desde antiguo, en la propia Constitucin antonina del ao
212, la cual dispone la igualdad de todos los hombres ante la Ley,
alcanzan fracturar en el mediano tiempo la relacin desnaturalizada
que se da entre el hombre y el Estado, y entre aquel, los intereses de la
estadalidad y su conciliacin con aquellos otros que busca concretar, en
su eternel retour, la cosmovisin humanista y totalizante en aparente y
renovada emergencia. Es como si Hegel hubiese tenido razn al escribir
su Fenomenologa del Espritu y comentar sobre la tensin entre la ley del
corazn y el frenes de la arrogancia: ...la Revolucin Francesa narra
Cassirer ... empez con los ms altos ideales morales los ideales de
igualdad, libertad y fraternidad para terminar en el reinado del terror...
[y la] Revolucin Francesa ha glorificado esta destruccin.
Las codificaciones revolucionarias

Dentro de las codificaciones que se alcanzan en poca de la Ilustracin,
son las Declaraciones Americanas las primeras que formalizan el cambio
histrico y sirven, luego, de apoyo a las previsiones adoptadas en la De
claracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.
La Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia (1776),
bastante influida por las concepciones iusnaturalistas de Pufendorf y de
Locke, es un buen ejemplo de lo dicho. En ella se estatuye lo siguiente:
I. Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e

independientes y tienen ciertos derechos innatos,de los que, cuando
entran en estado de sociedad, no pueden privar o desposeer a su
posteridad por ningn pacto...
IV. Que ningn hombre o grupo de hombres tiene derecho a percibir

de la comunidad emolumentos o privilegios exclusivos o especiales,
sino slo en consideracin a servicios pblicos prestados; los cuales, no
pudiendo trasmitirse, hacenque tampoco sean hereditarios los cargos de
magistrado, legislador o juez.
VI. Que...todos los hombres que den suficientes pruebas de permanente

inters por la comunidad... posean el derecho de sufragio y no pueden ser
sometidos... por ley algunaa la que, del mismo modo, no hayan consentido
para el bien pblico.
VIII. Que... nadie sea privado de su libertad, salvo por mandato de la ley
del pas o por juicio de sus iguales.
XVI. Que... todos los hombres tienen igual derecho al libre ejercicio de la
religin de acuerdo con el dictamen de su conciencia.
La Declaracin de Independencia de los Estados Unidos (1776),

debida fundamentalmente a Thomas Jefferson, juridifica el ideario
iusnaturalista racionalista por oposicin a la tradicin historicista que

caracteriza al Bill of Rights britnico y, de una manera contundente
sostiene por evidente, en s misma, la siguiente verdad:
Que todos los hombres son creados iguales; que son dotados por su
Creador de ciertos derechos inalienables;... que para garantizar estos
derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos, que derivan sus
poderes legtimos del consentimiento de los gobernados; que siempre
que una forma de gobierno se haga destructora de estos principios, el
pueblo tiene el derecho a reformarla o a abolirla, e instituir un nuevo
gobierno que se funde en dichos principios, y a organizar sus poderes en
la forma que a su juicio sea la ms adecuada para alcanzar la seguridad
y felicidad.
Es la Declaracin de 1789, a todo evento, a todo evento, la mquina de

guerra contra el Antiguo Rgimen, pues niega de plano el absolutismo
y los privilegios, la arbitrariedad de la justicia, la intolerancia religiosa.
Mirabeau y el Abad de Siys son sus principales redactores, pero
J.J.Mounier es su apologista al destacar que para que una constitucin
sea buena, es preciso que se fundamente en los derechos del hombre y
que los proteja;....
As, en ella se pauta, textualmente, lo sig uiente:
Art. 1. Los hombres nacen libres e iguales en derechos. Las distinciones

sociales no pueden fundamentarse ms que en la utilidad comn.
Art. 2. La meta de toda asociacin poltica es la conservacin de los

derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son: la
libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
Art.6. La ley es la expresin de la ley (voluntad) general. Todos los

ciudadanos tienen derecho a participar personalmente, o a travs de
sus representantes, en su formacin. Debe ser la misma para todos,
as cuando protege como cuando castiga. Todos los ciudadanos, al ser
iguales ante sus ojos, son igualmente admisibles a todas las dignidades,
puestos y empleos pblicos, segun su capacidad, y sin otra distincin
Art. 16. Toda sociedad
que la de sus virtudes y sus talentos.
en la cual la garanta
Art. 16. Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est de los derechos no
asegurada ni la separacin de los poderes establecida, no tiene Costitucin. est asegurada ni
(Declaracin Francesa de 1789). la separacin de los
poderes establecida, no
En 1812, sin embargo, ha lugar otra obra sabia y transaccional, sin que tiene Costitucin.
medie el regicidio revolucionario precedente, en las Cortes Generales
y Extraordinarias reunidas en Cdiz, que aprueba la celebrrima (Declaracin Francesa
Constitucin doceaista tambin llamada La Pepa por su ejecucin un de 1789).
19 de marzo, da de San Jos. En ella, que modela al constitucionalismo La influencia
mexicano, centroamericano y el del Cono Sur americano, se consagra preferente de la
la igualdad entre espaoles peninsulares y americanos, negros e Revolucin francesa
indios, y se declara como obligacin de la nacin espaola conservar y de sus ensean
y proteger con leyes y justas la libertad civil, la propiedad y los dems zas se va extendiendo
derechos legtimos, destacando la libertad de imprenta y la prohibicin paulatinamente,
de censura. No slo eso, sino que, en decreto posterior y del mismo, las si bien no de ma
Cortes gaditanas mandan a los tribunales conocer con preferencia a nera inmediata,
otros negocios los relativos a la infraccin de la Constitucin; con lo que hacia la totalidad del
se crea el primer experimento de amparo de los derechos y libertades del mundo occidental...
hombre y del ciudadano.
El constitucionalismo contemporneo, entre la igualdad y la

libertad
La influencia preferente de la Revolucin francesa y de sus ensean
zas se va extendiendo paulatinamente, si bien no de manera inmediata,
hacia la totalidad del mundo occidental y, de manera especial, nutre a
parte sustantiva del constitucionalismo de la Amrica Latina a partir
de 1830.
La verdadera consagracin ideolgica de la igualdad, como principio

Uno y otro extremo, y valor de aplicacin general y universal, base de la moderna libertad, es
el liberalismo sin embargo motivo de diatriba acerca de la expansin y universalizacin
conservador y el mar de los derechos humanos; tanto que apenas alcanza su cristalizacin
xismo-leninismo, con el surgimiento contemporneo de la idea del Estado Social de
exponen tendencias Derecho junto a la instauracin mayoritaria de la democracia poltica
que atentan contra como sistema de gobierno.
el valor y la vigencia
Durante el siglo XIX, la igualdad formal (igualdad ante la Ley, igualdad
integral de los
de acceso a los empleos pblicos y contribucin equitativa con los gastos
derechos del hombre...
del Estado o igualdad tributaria) consagrada por las Revoluciones
americana y francesa no tiene en cuenta las desigualdades de hecho que
propicia la nueva divisin de las sociedades modernas entre propietarios
y no propietarios, incidente, incluso, en el ejercicio universal de los
derechos polticos o de ciudadana. De suyo, dos tendencias pugnan
durante el pasado siglo acerca de la idea de la igualdad.
Por una parte, el liberalismo conservador, [la considera]... incompatible

con la libertad, y por la otra, el marxismo,...niega la posibilidad de
mantener un proceso de igualacin, que conduzca hacia la sociedad
comunista, con el mantenimiento del Estado liberal parlamentario.
Los primeros, estn influidos por la obra de Adam Smith, Anlisis

sobre las causas de la riqueza de las naciones, quien mediante la crtica
del mercantilismo propugna la libertad de empresa sin interferencia
alguna del Estado y, con ello, el derecho de los ms pudientes.
La clase peor situada econmicamente (le peuple), vctima del
Estado moderno absolutista comienza a padecer, sucesivamente, los
abusos de los nuevos ricos experimentando una progresiva prdida
de su libertad social y econmica y sumindose en la ms humillante
de las desigualdades. Y de all se origina la tesis reivindicativa de los
trabajadores ingleses, conforme a la cual el trabajo es el ttulo jurdico
de la propiedad, de donde ha lugar al insurgir, durante 1837-1838, del

primer movimiento socialista de Europa, llamado cartismo.
Uno y otro extremo, el liberalismo conservador y el marxismo-
leninismo, exponen tendencias que atentan contra el valor y la vigencia
integral de los derechos del hombre, ora abrogando la igualdad ora
conculcando la libertad en busca de la primera, siendo que una y
otra resultan invisibles, como lo sostiene la conjuncin ideolgica del
liberalismo progresista de J. S. Mill y del socialismo democrtico de
Berstein. Y as, reivindicados los derechos civiles y polticos junto a los
econmicos, sociales y culturales, emerge no slo la limitacin de la
propiedad privada por razones de inters social como la consagran la
mayora de las Constituciones del siglo XX, sino que tambin se conoce
como aportacin alemana a la extensin de los derechos del hombre,
segn consta de su Ley de proteccin en caso de enfermedad, accidente,
invalidez o vejez, de 1883 el derecho actual a la proteccin social.
En este orden de ideas cabe afirmar, en suma, que corresponde al
Estado Liberal que nace de la Revolucin francesa y a sus corrientes
espirituales (Locke, Montesquieu, Rousseau) desmontar definitivamente
el viejo orden estamental y de privilegios y el absolutismo monrquico.
Pero el orden en ciernes supone, equivocadamente, que la salvaguarda
de los derechos del hombre, anteriores y superiores al Estado, slo se
alcanza dentro de una sociedad autodeterminada e ilimitadamente
libre de toda interferencia del poder estatal; poder del Estado, por lo
dems, tutelado por el Derecho y fracturado, dividido, por influjo de las
enseanzas del autor de El espritu de las Leyes.
Ricardo Combellas asiente, en el indicado sentido, que los derechos
fundamentales, concebidos como lmites al Estado y, por tanto, como
proteccin del individuo frente a las intervenciones arbitrarias de aquel...
conforman una suerte de barrera fortificada frente a las eventuales
arbitrariedades del poder. Mas, tambin conviene y advierte que el
liberalismo revolucionario cree que la libertad del hombre crece con la
progresiva reduccin de su manifiesto enemigo: el poder estatal; poder

identificado, entonces y con razn admisible, con la figura del monarca,
del prncipe, del mismo primer Estado, en cuanto son supremos y origi
narios hacedores del orden y del Derecho, por lo tanto, inmunes ellos a
todos sus efectos.
Los fautores de la Revolucin francesa, lamentablemente no se
percatan de que la arbitrariedad tambin puede instalarse como as
ocurre en la misma sociedad y ms all del Estado, como expresin
de su organizacin jurdica poltica. Por lo cual, los derechos humanos
como conquista, y la libertad e igualdad en tanto que fundamentos del
nuevo orden construido sobre sus bases, han de traducir en hiptesis la
idea del equilibrio social, no la ruptura maniquea que a fin de cuentas
significa el mismo proceso de 1789. El acento radical de la Revolucin
francesa, segn Bloch, gravita menos en la idea de libertad que en
la de igualdad; tanto que Gracchus Babeuf, el socialista de 1794 que
se incorpora a las tendencias proletarias durante el desenlace de la
Revolucin, se proclama, a s mismo, el tribuno de la libertad afirmando
de cara a la Constitucin del ao III la hipocresa de la frmula les
hommes sont gaux.
Vale as, en justa propiedad, la tesis historicista segn la cual el orden
liberal nacido de la Revolucin trae el germen de su propia destruccin
y, junto a l, de la destruccin del rgimen de libertades pblicas que
intenta consagrar. En efecto, de la misma manera que la igualdad
absoluta violenta toda nocin y germen de libertad, esta ltima como
valor absoluto es, como lo demuestra la experiencia napolenica, madre
legtima del despotismo y de la arbitrariedad.
En la Constitucin del ao III, en efecto, a diferencia de la Declaracin
de 1789, se consagra y clasifica la igualdad como derecho natural e
imprescriptible del hombre; , pero, a su vez, se restablece el sufragio
indirecto exigiendo del elector el pago de una contribucin directa
personal o sobre sus bienes inmuebles. De manera tal que el mismo
Babeuf sostiene, a rengln seguido, que la libertad es dependiente de la
igualdad econmica, es decir, de la abrogacin de barreras entre ricos y

pobres con vistas al sufragio. ...de la misma manera
La necesidad de rescatar la autoridad y el poder del Estado, que se que la igualdad
plantea a raz de la segunda Guerra Mundial, como tambin de resolver absoluta violenta toda
la tradicional oposicin individuo-sociedad vs. el Estado, argumento este nocin y germen de
en el que centran los tericos de la Revolucin francesa el problema del libertad, esta ltima
reconocimiento y garanta de los derechos del hombre, explican tanto la como valor absoluto
internacionalizacin de los derechos humanos como el advenimiento es, como lo demuestra
del llamado Estado Social de Derecho. la experiencia
napolenica, madre
Dentro de este modelo histrico sucedneo los derechos fundamentales
legtima del despotismo
del hombre igual y su proteccin ya no se conciben como limitaciones al
y de la arbitrariedad.
Estado, cnsonas con el desenvolvimiento de una sociedad autorregulada,
sino como derechos orientados por criterios positivos de participacin
poltica y social.
En otras palabras, la libertad del hombre no viene a constituir un
dato absoluto, propio de una realidad social no institucionalizada y/o
no coercitiva; ella, la libertad, representa un valor superior que ha
de alcanzarse permanentemente y el hombre la logra, dentro de su
perfectibilidad, cuando tiene la opcin cierta de elegir, con igualdad
de derechos y posibilidades, junto a los otros hombres, venciendo
obstculos y asumiendo las obligaciones (responsabilidades) del esfuerzo
cooperativo, en los trminos de Lewis.
Cabe observar, a todo evento, que la resolucin terica de esa secular
oposicin de intereses y de pretensiones entre el hombre y los dems
hombres y entre estos y el Estado como suprema expresin del poder
social organizado, no significa que, en trminos prcticos, a pesar de las
previsiones constitucionales inscritas en el modelo del Estado Social de
Derecho, la dinmica social contempornea haya funcionado con celoso
apego a sus postulados tericos.
En efecto, la afirmacin del principio de la igualdad como fundamento
de todo sistema poltico democrtico protector y garante de las libertades
pblicas individuales o sociales, no parece haber cauterizado la vigencia

El cambio cualitativo de algunas tendencias bio-sociales hacia la dominacin. Ellas se
contemporneo expresan en la forma de prerrogativas del poder pblico constituido y de
respecto de los quienes participan de su ejercicio. Y quiz sean la razn de las crticas
derechos humanos y su con las que nuevamente arremete, esta vez contra el Estado y con
codificacin ha lugar, buena razn, el pensamiento neoliberal, cansado ante la postergacin
fundamentalmente, que de la persona humana y de sus derechos individuales realiza la
luego de ocurrida la maquinaria funcionalista pblica que difumina tras de s al nuevo
Segunda Gran Guerra hombre totalitario o gendarme posmoderno y a los grupos privilegiados
del siglo XX... que actan dentro de su entorno.
Las nuevas tendencias parecen apuntar hacia la afirmacin de un
orden social y poltico distinto, que multiplicando las formas societarias
de organizacin intermedia evita la actual hipertrofia del Estado Social
con perjuicio del hombre y de su dignidad, pero controlando el egosmo
libertario, el yo opresor del nosotros, ajeno a toda idea de bien
comn y enemigo, en esencia, de los propios derechos ciudadanos, sean
individuales o colectivos.
La bsqueda de ese equilibrio dinmico necesario entre el hombre y
el Estado, entre la vigencia de la igualdad y la indispensable ordenacin
e institucionalizacin del poder no arbitrario, entre la discrecionalidad
y el imperio, parece apuntar hacia la realizacin por el Derecho y para
el cumplimiento de sus elevados fines del principio dimensional de la
Justicia; que consiste, en palabras del maestro Goldschmidt en asegurar
a cada cual una zona de libertad (no la total libertad, en consecuencia)
a fin de que cada cual pueda desarrollar dentro de ella su personalidad,
para que pueda convertirse de hombre en persona.
La universalizacin de los derechos humanos

El cambio cualitativo contemporneo respecto de los derechos
humanos y su codificacin ha lugar, fundamentalmente, luego de
ocurrida la Segunda Gran Guerra del siglo XX y sobre el drama del
Holocausto. Se sucede el reconocimiento progresivo de los derechos

humanos a nivel internacional y el establecimiento, a favor de la persona ...la Carta de San
humana, de garantas inmediatas por parte del Derecho internacional; Francisco de 1945,
con lo cual, junto a los otros asuntos integrantes del denominado nuevo que instituye a la
orden pblico internacional (prohibicin del uso de la fuerza entre Organizacin de las
los Estados y solucin pacfica de controversias) se trastocan no slo Naciones Unidas,
la idea clsica de la soberana del Estado, que se ve limitado en sus consagra como su
competencias nacionales normativas sobre los indicados componentes fin y propsito vale
del orden pblico mundial, sino que, tambin y por obra de los mismos decir como norma
derechos humanos se modifica la estructura relacional de los Estados: imperativa el
sitos, hasta el momento, en una condicin de impermeabilidad jurdica sealado respeto a los
soberana los unos con relacin a los otros y todos frente a las expresiones derechos humanos...
normativas de vocacin supranacional.
El Derecho internacional de la posguerra, es verdad, no reconoce en
lo inmediato la subjetividad jurdico internacional plena del individuo,
dada la prorrogada preeminencia del sistema internacional de los
Estados. Pero, sucedida la Guerra, la Carta de San Francisco de 1945,
que instituye a la Organizacin de las Naciones Unidas, consagra como
su fin y propsito vale decir como norma imperativa el sealado respeto
a los derechos humanos por parte de aquellos, en tanto que miembros
por excelencia de la comunidad jurdica y poltica internacional.
As las cosas, mediante el Acuerdo de Londres de 8 de agosto de
1945 (suscrito, entre otros, por Francia, Reino Unido, Estados Unidos
de Amrica, URSS, India, Yugoslavia, Honduras, Panam, Paraguay,
Uruguay y Venezuela) y para hacer vlido el compromiso de los Estados
con el respeto y la garanta universal de los derechos humanos, se
ordena el procesamiento de los criminales de la Segunda Gran Guerra
y se instituye, al efecto, el Tribunal Internacional Militar conocido
como Tribunal de Nremberg. Y en 1946 ocurre otro tanto, al crearse
el Tribunal Militar Internacional para el Extremo Oriente, en Tokio; con
lo cual, a la persona humana no slo se le reconocen y aseguran sus
derechos como tal, sino que, de modo directo y en sede internacional, sin
Cmo pudo importar cual sea su Estado de adscripcin o nacionalidad, se le puede
alcanzarse un acuerdo castigar por sus acciones u omisiones cuando violan de manera grave y
contemporneo sistemtica los derechos humanos con agravio y desprecio profundo por
acerca de los la conciencia de la Humanidad.
derechos humanos,
Ms tarde, en el seno del Consejo Econmico y Social de la ONU, una
su enunciacin y
vez iniciadas sus actividades en 1947, se instituye una Comisin de los
reconocimiento
Derechos del Hombre, que asume como su cometido primordial hacer
internacional...
realidad el planteamiento llevado al seno de la organizacin planetaria
por el presidente Truman de los Estados Unidos de Amrica. Surge as
S hemos llegado el Proyecto de Declaracin Universal, que es adoptado sin objeciones por
a un acuerdo sobre la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948. Antes, la X Conferencia
estos derechos, pero a Internacional Americana, reunida en Bogot durante el primer semestre
condicin de que no se de dicho ao, valida en la esfera regional los predicados del mencionado
nos pregunte por qu!. documento universal, en cuyo texto el individuo, por vez primera, es
reconocido como sujeto pasivo y directo de la atribucin de derechos por
parte del Derecho internacional.
En 1948, seguidamente, es adoptada en Nueva York la Convencin
para la prevencin y sancin del delito de genocidio, cuyo artculo 1
dispone que el genocidio, ya sea cometido en tiempo de paz o en tiempo
de guerra, es un delito de derecho internacional que ellas las Partes
Contratantes se comprometen a prevenir y a sancionar.
Cmo pudo alcanzarse un acuerdo contemporneo acerca de los
derechos humanos, su enunciacin y reconocimiento internacional
aparte de su imposicin por sobre el orden constitucional y soberano de
los Estados, en medio de la diatriba histrica que provoca su distinta y
secular fundamentacin filosfica, sociolgica o normativa?
Muchos estudiosos reconocen que en el campo de exterminio de
Auschwitz, en tanto que smbolo del sufrimiento de millones de hombres,
la inmensa mayora judos por obra de la arrogancia de los Estados y
sus gobernantes, est el origen de la Declaracin Universal de 1948.
Empero, Jacques Maritain, quien contribuye de manera importante,

desde la UNESCO, a la fragua de dicho documento fundacional ...la emergencia del
contemporneo, al narrar la experiencia, a manera de ancdota cuenta fundamentalismo
sobre la respuesta unnime de los autores de la Declaracin: S hemos religioso y poltico,
llegado a un acuerdo sobre estos derechos, pero a condicin de que no de manera velada
se nos pregunte por qu. o abierta, niega
En 1989, cuando se produce el definitivo agotamiento del conflicto el ejercicio pleno
Este-Oeste, que los redactores de la Declaracin Universal ponen de de los derechos ...
lado en su momento, surgen, sin embargo, preocupaciones alrededor
del orden mundial sucedneo y sobre sus riesgos para la vigencia y
garanta plenas de los derechos humanos. Juan Pablo II, actor principal
y testigo del cambio histrico, que an no logra decantar en categoras
constitucionales universales y nacionales distintas, y a propsito del cual
la existencia del mismo Estado queda en cuestin, previene sobre tres
peligros en curso. Ya transcurrida una dcada del siglo XXI corriente, se
advierte (1) que las antiguas formas de totalitarismo y de autoritarismo
no ceden y existe el riesgo de que recobren su antiguo vigor; (2) que
el espritu utilitario que apareja, en determinados campos y pases, el
avance hacia la globalizacin inevitable, incide negativamente en los
valores verdaderos de la existencia humana; y (3) que la emergencia del
fundamentalismo religioso y poltico, de manera velada o abierta, niega
el ejercicio pleno de los derechos civiles y de las libertades de conciencia,
religin y expresin, a densas capas del gnero humano.
La enseanza admonitoria del papado, por lo mismo, no se hace
esperar.
El hombre se ha visto obligado a sufrir una concepcin de la realidad
impuesta por la fuerza y no conseguida mediante el esfuerzo de la
propia razn y del ejercicio de la propia libertad. Hay que invertir los
trminos de este principio y reconocer ntegramente los derechos de la
conciencia humana En el reconocimiento de estos derechos consiste
el fundamento primario de todo ordenamiento poltico autnticamente

libre, reza la Encclica Centesimus annus, otorgada en 1991.
Las generaciones de los derechos humanos

Cuando la doctrina distingue entre los derechos humanos de primera
generacin o derechos de libertad derechos civiles y polticos, los de
segunda generacin o derechos de igualdad derechos econmicos,
sociales y culturales y los de tercera generacin o derechos de
fraternidad y de solidaridad, lo hace para puntualizar que unos de tales
derechos son proclamados y reconocidos antes que los otros. Pero dice
la distincin, igualmente, acerca de las visiones distintas o convergentes
que la realidad impone o permite explicar el mismo fundamento variable
de los derechos humanos.
A la luz de lo explicado, los primeros derechos humanos consagrados
o reconocidos, a partir de la Declaracin Francesa de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano en 1789, son, esencialmente, el derecho a la
vida, a la integridad, a la libertad y a la seguridad personal; la igualdad
ante la ley y ante las cargas pblicas; la libertad de opinin y de
expresin, de pensamiento y de religin, de correspondencia, de reunin
y asociacin pacficas; el derecho al libre trnsito, a la propiedad, al voto,
a la participacin poltica, etc. Trtase, en estos casos, de derechos-
atributos, oponibles por la persona humana al Estado y que exigen
de este, de modo general, una actitud de respeto y abstencin o de no
interferencia, en modo de que no se vean conculcadas las sealadas
libertades fundamentales.
Son derechos que se construyen en clave individualista y adicionalmente
estatalista, vistos desde la perspectiva francesa, pues se privilegian los
derechos civiles del individuo, pero a la vez se admite como necesaria la
garanta de dichos derechos por parte del Estado y de la ley, entendidos
ya no como imperio que sujeta a los individuos sino como expresiones
concretas del ejercicio, por los mismos individuos, de sus derechos
polticos y de asociacin. Desde la perspectiva americana, nutrida por

la experiencia anglosajona, las claves dominantes son la individualista Ms recientemente,
y la historicista, que privilegian los derechos civiles, los afirman como han comenzado
anteriores al Estado por haber sido logrados, temporalmente, mucho a cristalizar los
antes de que este frage y de suyo limitan a este, reclamando su conducta llamados derechos
omisiva, para mejor asegurar la autonoma de voluntad en el individuo; humanos de la tercera
de donde ms importan los derechos civiles que los polticos. generacin que son
Luego, llegan y son reconocidos, el derecho al trabajo, a la seguridad consecuencia de las
social, a la libertad sindical, a la educacin; el derecho a la proteccin nuevas tendencias
familiar, a la alimentacin, a la vivienda, a la salud. Los mismos, en planetarias y de
el fondo, son derechos-crditos exigibles al Estado y a la colectividad distintos desafos que
organizada, que como tales reclaman de aquel una conducta positiva plantea la convivencia
para su concreta realizacin. Este desarrollo o pasaje, desde aquellos humana globalizada
derechos absolutos o individuales hacia estos derechos colectivos
o relativizados y en recproca complementariedad, tiene lugar con
la Constitucin francesa de 1848 y encuentra adecuado testimonio
internacional con la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en
1948.
Es el tiempo en que la visin historicista y la estatalista hacen causa
comn contra la perspectiva o cultura individual, por considerrsela
destructora de toda forma estable de unidad poltica y de garanta
institucional de las libertades. Tanto es as que, la sealada Declaracin
Universal pide, como derecho humano, la existencia de un orden proclive
y proactivo al aseguramiento mismo de los derechos humanos.
Ms recientemente, han comenzado a cristalizar los llamados
derechos humanos de la tercera generacin que son consecuencia de
las nuevas tendencias planetarias y de distintos desafos que plantea
la convivencia humana globalizada. Desbordan, de suyo, a las claves
individuales para la construccin de los derechos humanos por quedar
situados en la perspectiva de la fraternidad o del gnero humano, as
como a las histricas y tambin las estatalistas; en cuanto a las ltimas,
por reclamar, dados los contenidos de los novsimos derechos, de una

... cuenta, en primer garanta y tutela internacionales efectivas, y en cuanto a las penltimas,
trmino la Convencin por cuanto tales derechos responden a exigencias contemporneas y a
Americana de Derechos obligaciones para con las generaciones del futuro. Se distinguen estos
Humanos (1969), derechos en cierne como bien lo anota Karel Vasak, su ms autorizado
que contempla los mentor por lo bidimensional, pues son derechos-atributos y derechos-
derechos de primera crditos a la vez; y son tanto oponibles o exigibles al o del Estado como
generacin, sin dejar a los dems actores sociales en su conjunto, pero bajo sujecin a la
de anunciar a los de comunidad internacional.
segunda generacin,
Dentro de estos ltimos derechos, tambin calificados de difusos
constantes en su
por pertenecer a personas indeterminadas o al colectivo humano en
Protocolo Adicional...
su totalidad, cuentan, por ahora y entre otros, el derecho a la paz y al
.
desarrollo; el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado;
el derecho al patrimonio comn de la Humanidad; el derecho a la
asistencia humanitaria; o, dentro del grupo de los que ya balbucean o
han cristalizado por su esencialidad sobrevenida a la condicin del ser
humano, el derecho a la salvaguardia y amparo del genoma humano:
patrimonio de la Humanidad y base de la unidad fundamental de todos
los miembros de la familia humana.
El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos (1966) y
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(1966), adoptados ambos por la Asamblea General de las Naciones Unidas
son, respectivamente, los soportes estatutarios de los mencionados
derechos de la primera y segunda generacin, en el mbito universal.
Y en el mbito regional americano, cuenta, en primer trmino la
Convencin Americana de Derechos Humanos (1969), que contempla los
derechos de primera generacin, sin dejar de anunciar a los de segunda
generacin, constantes en su Protocolo Adicional en materia de derechos
econmicos, sociales y culturales, tambin conocido como Protocolo de
San Salvador (1988)
En cuanto a los derechos humanos de la tercera generacin, sin

perjuicio del reconocimiento sectorial y/o regional de que han sido objeto Los derechos humanos,
algunos de estos, cuenta como fuente normativa el ante-proyecto de en todo caso, poseen
Pacto Internacional de Derechos de Solidaridad. Cabe citar, asimismo, especificidad tcnico-
en este rengln de los derechos de tercera generacin: la Declaracin jurdica como
Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos, adoptada derechos subjetivos.
por la UNESCO el 11 de noviembre de 1997 y el proyecto de Declaracin
Universal sobre el Derecho Humano a la Paz, redactado con fundamento
en la Declaracin de Oslo de junio de 1997.
Naturaleza de los derechos humanos: Valores o derechos?

Los derechos humanos son derechos o son valores?, y en caso de ser
derechos morales reclaman ser transformados en derechos jurdicos,
mediante normas de derecho positivo, para que alcancen su utilidad
prctica y efectividad?
Norberto Bobbio apunta que el problema de los derechos humanos no
es filosfico sino jurdico y mejor todava poltico, tomando en cuenta el
drama que los afecta en su falta de garantas y la violacin reiterada que
acusan los instrumentos declarativos, convencionales o constitucionales
que los reconocen o prescriben. A su vez, Jacques Maritain, como se
recuerda previamente, admite como esencial la razn prctica que hace
posible, ms all de las diferencias ideolgicas o conceptuales, la fragua
de la Declaracin Universal de 1948.
Los derechos humanos, en todo caso, poseen especificidad tcnico-
jurdica como derechos subjetivos. No por azar, Nino observa que, siendo
ellos derechos morales nada obsta que en paralelo surjan sobre ellos
derechos jurdicos subjetivos en el mbito del Derecho internacional y
de los Derechos nacionales democrticos; pues los derechos humanos
como tales derechos morales, si bien no necesitan para ser lo que son
de un expreso reconocimiento a travs de ciertas normas jurdicas,
ellos incluyen, dentro de su ncleo ptreo, la pretensin de que se
establezcan, justamente, los medios de proteccin de los derechos

humanos respectivos, ora dndoles jerarqua constitucional, ora
controlando las leyes que pretendan desconocerlos o restringirlos, sea
estableciendo sanciones para quienes los violenten, sea disponiendo
deberes activos para su implementacin.
Todo derecho subjetivo sinnimo de permiso, libertad, atribucin,
privilegio, facultad, poder, posibilidad, garanta predica la situacin
particular en que se encuentra una persona o conjunto de personas con
relacin al derecho objetivo: llmesele Derecho internacional, Derecho
constitucional, Derecho administrativo, Derecho civil, Derecho penal,
Derecho ambiental.
Vistas las libertades como derechos y en sus especificidades
materiales, de buenas a primeras bien pueden concebirse, en lnea con
el pensamiento kelseniano, como ausencias de prohibiciones, como
autorizaciones o licencias para hacer, como correlatos de obligaciones
que otros asumen, como poder para demandar y esperar que un juez
satisfaga, o como inmunidad ante el poder.
La solucin ms modesta y prudente, empero, es la de sealar que
cada vez que a un hombre se le reconoce o hace titular de un derecho
se le subjetiviza; de donde puede afirmarse que todos los derechos
humanos, sin mengua de su especificidad que como categora tienen,
son subjetivos en tanto y en cuanto pertenecen al hombre.
Por ello, volviendo a Bobbio, lo que se hace indispensable, ante todo
derecho subjetivo y no slo en cuanto a la especie de los derechos
humanos, es precisar su contenido as como el alcance de la obligacin
correlativa que asume quien debe tutelarlo con vistas a su ejercicio
respetndolo o garantizndolo- y en los supuestos en que sea vulnerado
o desconocido. Tener derecho, toda persona, a expresarse libremente no
implica, por ende, que pueda desconocer total e impunemente el derecho
al honor de los terceros; tener derecho al libre trnsito no predica que
el Estado se obligue a suministrarle un vehculo a toda persona, y los
ejemplos huelgan. De all la importancia de saber cules son los derechos

humanos singulares y el alcance de sus respectivos ncleos ptreos. ...la teora de los
Pero sea lo que fuere, Peces-Barba afirma algo determinante, como lo derechos humanos no
es que las normas jurdicas, formalmente vlidas, productos de la ley, puede ser el derivado
anudadas a razones sociolgicas, polticas o temporales, no pueden, a de una irracionalidad
su voluntad, crear fuera de contexto derechos fundamentales; o como arbitraria...
lo indica Parelman, la teora de los derechos humanos no puede ser el
derivado de una irracionalidad arbitraria.
El Derecho se explica, realiza y justifica dentro de la conocida nocin
del Estado de Derecho seguridad y/o confianza jurdica, separacin de
los poderes pblicos, sujecin de estos a la Constitucin y a la legalidad,
proteccin y tutela judicial de los derechos humanos cuya finalidad
indeclinable, en una democracia, es proteger, permitir y/o coadyuvar
a que el hombre y todos los hombres alcancen su realizacin como
personas humanas y en dignidad.
Por ello mismo, los derechos humanos, siendo derechos subjetivos,
para que se les reconozca en su primaca, a la par han de ser entendidos
como el valor superior o el elemento regenerador de la espiritualidad
de todo el Derecho y de todos los ordenamientos normativos que en l
convergen desde sus respectivos ngulos de validez personal, material,
espacial o temporal. A partir de aquellos como valor y apelando a su
condicin de brjula de la juridicidad y de su teleologa, sabemos
o no si el Derecho o si, mejor todava, el Estado de Derecho rige en
plenitud dentro del orden social y en sus valores tico-democrticos
dominantes.
Tanto es as que, como derechos humanos y de conjunto, no pocas
constituciones los asumen como valores superiores que atan al
ordenamiento jurdico en su desarrollo e interpretacin. La Constitucin
alemana de 1949 es emblemtica al hacer depender todo su entramado
normativo dogmtico y orgnico a su artculo 1, a cuyo tenor [l]a dignidad
del hombre es sagrada y constituye deber de todas las autoridades del
Estado su respeto y proteccin. La Constitucin espaola de 1978, a

...La Convencin su turno, en el artculo 10.1 de su texto precisa que [l]a dignidad de la
Americana asume persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo
los derechos que de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son
reconoce, in totus, fundamento del orden poltico y de la paz social.
como atributos de la
No obstante lo anterior y volviendo a lo ya explicado, los textos
persona humana y
normativos traducen a dichos derechos humanos o fundamentales en
previos a la juridicidad
prescripciones especficas, que reconocen derechos concretos a favor de
del Estado, que slo
todas y cada una de las personas.
pueden expresarse bajo
la forma democrtica... La Convencin Americana asume los derechos que reconoce, in
totus, como atributos de la persona humana y previos a la juridicidad
del Estado, que slo pueden expresarse bajo la forma democrtica,
adecuada a los requerimientos del Estado de Derecho. Aqullos, segn
la propia Convencin, son los que indica nominalmente su articulado,
sin perjuicio de los otros inherentes a la persona humana con vistas al
valor de su dignidad, y reclama de leyes, eso s, que los garanticen, tal y
como puede colegirse de la lectura del Prembulo y de los artculos 1, 2
y 29 del sealado instrumento interamericano. Puede decirse, entonces,
que media en ste una prelacin ontolgica del derecho humano la
idea de la dignidad humana a la que sucede la obligacin jurdica; pues
de preferirse a esta como lo determinante, cede en su fuerza y esencia el
mismo derecho humano.
La Corte de San Jos, por consiguiente, dice que [l]a Convencin Americana,
as como los dems tratados de derechos humanos, se inspiran en valores
comunes superiores (centrados en la proteccin de la persona humana),
estn dotados de mecanismos especficos de supervisin, se aplican de
conformidad con la nocin de garanta colectiva, consagran obligaciones
de carcter esencialmente objetivo, y tienen una naturaleza especial [los
indicados tratados] que los diferencian de los dems tratados, los cuales
reglamentan intereses recprocos (Caso del Tribunal Constitucional,
Competencia, 1999).
Dos ideas cabe resaltar en orden a lo anterior. Una, que existe

consenso social en torno a los derechos humanos como inherentes a ...el desafo reside
la persona, prudentemente acogidos en los tratados internacionales y en tutelar jurdica e
en las constituciones de los Estados; otra, segn lo dicho por Bobbio, institucionalmente al
que el desafo reside en tutelar jurdica e institucionalmente al hombre, hombre, desde un plano
desde un plano objetivo, para sacarlo de su indefensin y asegurarle sus objetivo, para sacarlo
derechos humanos como sujeto. de su indefensin y
asegurarle sus derechos
Sistemtica de los derechos humanos y su jerarquizacin humanos como sujeto.
Luigi Ferrajoli, calificado terico y filsofo italiano del Derecho

contemporneo, quien considera los derechos humanos como derechos
subjetivos, no obstante se ocupa de sistematizarlos a la luz de sus
denominaciones y caractersticas varias. As, indica que los derechos
fundamentales pueden ser primarios o secundarios; que los derechos
de la persona se dividen entre derechos humanos o de libertad y
derechos civiles; y asimismo, que los derechos del ciudadano, pueden
ser derechos pblicos o derechos polticos. Ello, visto de conjunto y
cruzadas las respectivas categoras, permite, segn Ferrajoli, que la
idea de los derechos humanos subjetivos se cruce con la objetividad del
Derecho que los prescribe y garantiza.
En consecuencia, los derechos humanos derechos de libertad o de
inmunidad, que plantean expectativas negativas o de no lesin, como
la vida y la libertad personal son, por ende, derechos primarios de
la persona, vista como sujeto pasivo. Los llamados derechos pblicos
son los derechos primarios del ciudadano, que plantean expectativas
positivas o de prestacin, como la salud o la educacin. Y por ser,
unos y otros, derechos primarios fundamentales les corresponden
a todos los individuos, tengan o no capacidad para obrar o decidir
autnomamente
Los derechos civiles en lo particular los que implican autonoma
privada, para lo negocial o patrimonial son derechos secundarios de la
persona, que implican en esta una postura activa o de poder; al igual y a su

...el conjunto de los vez, como ocurre con los llamados derechos secundarios del ciudadano,
derechos personales que son los derechos polticos stricto sensu, es decir, los que implican
o ciudadanos, sean capacidad en la persona para decidir mediante el voto y en ejercicio de
civiles o polticos, una autonoma de tipo pblico. Los derechos secundarios, por ende, les
econmicos, sociales pertenecen slo a las personas capaces de obrar jurdicamente.
y culturales, es
Cabe observar, a todo evento, que la explicacin terica y dogmtica
entendido bajo la
anterior, vale dentro de su campo y a ttulo pedaggico; pero a la luz de
denominacin de
los predicados de la Convencin Americana, el conjunto de los derechos
derechos humanos
personales o ciudadanos, sean civiles o polticos, econmicos, sociales
y todos a uno,
y culturales, es entendido bajo la denominacin de derechos humanos y
son considerados
todos a uno, son considerados interdependientes e igualmente tutelables,
interdependientes e
sin mengua de que unos derechos y no la suma, reclamen para su
igualmente tutelables...
ejercicio de condiciones particulares en el individuo, como la edad, v.g.
para el ejercicio de determinados derechos civiles la disposicin de
la propiedad o polticos el ejercicio del sufragio o asimismo para la
garanta de los derechos sociales de los nios o de los ancianos.
La Corte Interamericana dice, al efecto, que no encuentra razn
algunapara distinguir los derechos; luego de lo cual seala con
precisin que
[l]as distinciones en materia de derechos humanos en el sistema
interamericano son, principalmente, las que tocan con los derechos a
cuya proteccin se obligan, bien los Estados partes en la Convencin
[Americana] o bien los Estados miembros de la OEA pero no parte en la
Convencin: en este ltimo caso slo los contenidos en la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Opinin Consultiva
OC-13/93)
SEGUNDA PARTE
LOS DERECHOS HUMANOS CONCRETOS
Los derechos humanos en Venezuela

En el mbito internacional, de modo particular en Amrica Latina, se
supera la idea clsica a cuyo tenor la defensa de los derechos humanos,
como valor y como norma, es pertinente en la lucha contra las dictaduras
y los sistemas totalitarios. Hoy en da, antes bien, aquellos obligan,
todava ms, a la vida en democracia y al Estado de Derecho, por ser
los derechos humanos algo ms que formas y esta, la democracia,
situacin y disposicin cotidianas del comportamiento y del espritu de
las personas. Podra decirse, lo cual es positivo adems de inocultable,
que las democracias, al estar consustanciadas con el escrutinio pblico
regular que no excepcional o encubierto del ejercicio del poder, de sus
posibles desviaciones y del adecuado o eficiente uso de las potestades
constitucionales por parte del Estado, estn sujetas como nunca antes
al juicio de su mayor o menor adhesin a la cultura de los derechos
humanos. De all la multiplicacin explicable, creciente y muy actual
de las denuncias de violaciones de derechos humanos en nuestras
democracias y el reclamo de la puesta en prctica de medios internos e
internacionales para la reparacin a las vctimas.
Cabe sealar, empero, la primaca que tienen los derechos humanos
para la vida en sociedad, en Venezuela, como valores y como derechos.
En el texto de la Constitucin de Venezuela de 1961, tanto como
lo predican las citadas constituciones de Alemania y de Espaa,
podemos encontrar un testimonio vivo de este importante aserto. Dice

su Prembulo que es propsito de la misma, como base primaria del
ordenamiento jurdico patrio,
(Omissis)...; proteger y enaltecer el trabajo, amparar la dignidad
humana, promover el bienestar general y la seguridad social; lograr la
participacin equitativa de todos en el disfrute de la riqueza, segn los
principios de la justicia social, y fomentar el desarrollo de la economa
al servicio del hombre; [as como] mantener la igualdad social y jurdica,
sin discriminaciones derivadas de razas, sexo, credo o condicin social;
...(omissis).
Por su parte, la vigente Constitucin de 1999, cuyo prembulo si
mal se aproxima y tampoco replantea en toda su riqueza los elementos
dogmticos y conceptuales de su precedente, prescribe en su artculo
2 que Venezuela se constituye en un Estado Democrtico y Social de
Derecho y de Justicia; y precisa, a rengln seguido, como uno de los
valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la
preeminencia de los derechos humanos.
Pues bien, luego de la larga crisis institucional que se instala ( nace
o aflora ?) en Venezuela luego de los sucesos del 27 de febrero de
1989, cuando parte de la poblacin de Caracas se suma a la violencia
destructiva en medio de reclamos legtimos por la caresta y sin que falte
su uso utilitario por la subversin poltica, desde ese momento no pocas
han sido las circunstancias que animan la observacin internacional
de la realidad de nuestro pas en materia de derechos humanos. Entre
estas, particular inters concita la inseguridad personal y de los bienes,
la impunidad policial, las violaciones a la libertad de expresin, la
criminalizacin de la disidencia, y la crisis judicial y penitenciaria.
Sin embargo, el anverso en positivo de este cuadro es su estmulo a
la especial e indita sensibilidad que renace en el venezolano comn
acerca del valor de la dignidad inmanente de la persona; ms apreciada
ahora que en el pasado y quiz porque los riesgos tangibles e intangibles
para la libertad tal vez, y como nunca antes, son ahora ms acuciantes
y gravosos.
De forma que, como parte vertebral de la reforma poltica e
institucional que reclama Venezuela durante el curso de los ltimos
aos, algunos hechos adquieren puntualidad y simbologa en cuanto
al tema que nos ocupa. En primer lugar, debe mencionarse la indita
aceptacin, por parte del Estado, de su responsabilidad internacional
en el clebre Caso El Amparo, conocido y sentenciado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (1996) y que es inaugural de su
presencia como Estado demandado en los estrados interamericanos. Se
trata de un precedente de especial significacin, pues, como se sabe,
Venezuela contribuye activamente al nacimiento y al fortalecimiento
del sistema regional de proteccin y de garantas interamericanas.
Posteriormente, en 1999, de nuevo el Estado venezolano asume, ante la
Corte Interamericana, su igual responsabilidad por las violaciones de
derechos humanos que ocurren durante y luego de los referidos sucesos
del 27 de febrero de 1989, conocidos como El Caracazo.
Desde entonces hasta hoy, Venezuela se ha visto demandada por
violaciones de derechos humanos y condenada como responsable
internacionalmente en los Casos Blanco Romero y otros (2005); Montero
Aranguren y otros (2006); Apitz, Barbera y otros (2008); Ros y otros
(2009); Perozo y otros (2009); Revern Trujillo y otros (2009).
Para atacar entre nosotros la violacin impune y sostenida de los
derechos humanos, el Gobierno de Venezuela juzga indispensable
establecer un primer ncleo institucional que sirva de referencia y
de concertacin entre los poderes pblicos y las organizaciones no
gubernamentales de derechos humanos; y que, por sobre todo, contribuya
a la induccin, en el plano de los funcionarios de una nueva disposicin
de nimo y de distintas convicciones acerca del valor eminente de los
derechos humanos y de su realizacin. Se crea, por lo mismo, la Comisin
Nacional de Derechos Humanos, mediante el Decreto n 1.034 del 24
de enero de 1996 (G.O. N 36.043 del 13-9-96), de cuyo seno emerge
mediando el concurso de las ONG nuestro primer Plan Nacional de

Derechos Humanos.
El Decreto de creacin de la Comisin Nacional de Derechos Humanos
es reformado con otro de fecha 30 de diciembre de 1998 (Decreto N 3.152),
con el propsito de permitir que dicha entidad, inicialmente consultiva y
coordinadora, pueda, en lo adelante,
[r]ecibir y procesar las denuncias que se le presenten sobre presuntas

violaciones a los derechos humanos, [y, a tal fin,] solicitar informaciones
y documentos, formular las recomendaciones que estime pertinentes y
remitir las actuaciones practicadas a los organismos competentes.
Tanto o quiz, ms importante que la iniciativa precedente es la

sancin de un novsimo Cdigo Orgnico Procesal Penal. Su ejectese,
el 23 de enero de 1998, permite darle un carcter explcito y operativo a
los principios y garantas en que se funda el derecho humano al debido
proceso nadie podr ser condenado sin un juicio previo, oral y pblico,
realizado, sin dilaciones indebidas, ante un juez imparcial ... y con
salvaguarda de todos los derechos y garantas del debido proceso.... Y,
mejor aun, con vistas a resolver la impunidad por las violaciones a los
derechos humanos, dicho Cdigo cambia radicalmente la morfologa del
sistema procesal respectivo: el juicio penal deja de ser represivo, secreto,
escrito, formal, unilateral, para devenir en lo adelante en un medio
que no un fin para establecer la verdad de los hechos por vas jurdicas
y realizar la justicia en la aplicacin del Derecho. Por ello mismo, el
proceso criminal, en lo sucesivo, ha de sustentarse, imperativamente,
en las premisas de presuncin de la inocencia; de afirmacin de la
libertad del indiciado y de respeto a su dignidad humana; de publicidad,
oralidad y contradiccin procesales; de participacin ciudadana; de libre
apreciacin de las pruebas; etc.
La jerarqua constitucional de los derechos

En todo caso, en el mbito de la proteccin y garanta de los derechos
humanos en Venezuela, lo ms resaltante es la aprobacin, mediante
referndum popular, de una nueva Constitucin, la de 1999, que
deroga la anterior de 1961. Su artculo 23 le otorga expresa jerarqua
constitucional y primaca por sobre el orden interno venezolano a los
tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos, dentro de
estos a la Convencin Americana; lo que antes era posible, pero slo por
va de la interpretacin extensiva que del artculo 51 de la Constitucin
derogada hizo la Corte Suprema de Justicia. Deca este, en efecto, que [l]
a enunciacin de los derechos y garantas contenida en esta Constitucin
no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la
persona humana, no figuren expresamente en ella....
La Constitucin de 1999 establece, por otra parte, la Defensora
del Pueblo artculos 280 a 283, que tiene a su cargo la promocin,
defensa y vigilancia de los derechos y garantas establecidos en dicha
Constitucin y en los tratados internacionales sobre derechos humanos.
Tal responsabilidad corresponde, en el pasado, al Ministerio Pblico, lo
cual resulta inconveniente dada su dual condicin de parte de buena fe
y de acusador en los procesos penales.
El nuevo texto fundamental, adems, ampla y actualiza la nmina
de los derechos humanos proclamados y reconocidos en la Constitucin
de 1961; intentando seguir, con algunas desviaciones, las prescripciones
contenidas en los tratados internacionales de los que es parte la
Repblica. Expresamente se adiciona el reconocimiento y garanta de
los derechos difusos o de tercera generacin, en particular, los derechos
ambientales artculos 127 a 129 (proteccin al ambiente, a la diversidad
biolgica, gentica, los procesos ecolgicos, el genoma de los seres vivos,
etc.) y los correspondientes a los pueblos indgenas artculos 119 a
126 (derecho al idioma, al hbitat, derechos originarios sobre la tierra,
a su organizacin social, poltica y econmica, a sus culturas, usos y
costumbres, religiones, etc.) que son objeto de especial y preferente

...el derecho consideracin por el constituyente.
que asiste a las
Se prescribe en la nueva Constitucin, de una manera detallada, el
vctimas de acudir
derecho humano al consumo y a su proteccin, exigindose garantas
a los organismos
acerca de la calidad, sinceridad y cantidad de los bienes y servicios que
internacionales
le sean ofertados al consumidor (artculo 117); y, asimismo, se le da
de proteccin y
especificidad a la cultura y a su proteccin, como bien irrenunciable del
presentarles las
pueblo venezolano y derecho fundamental que el Estado debe fomentar
peticiones o quejas que
y garantizar (Artculo 99). Los ancianos y discapacitados cuentan, en
consideren pertinentes
otro rengln, con una proteccin especial de sus derechos, la cual es
ante la violacin de
asegurada por el Estado con la participacin solidaria de las familias y
sus derechos humanos.
la sociedad (Artculos 80 y 81).
La Constitucin de 1999, en consonancia con las tendencias
internacionales ms recientes, prev como novedad, asimismo, la
incorporacin, en su texto, de disposiciones tendentes a sancionar las
desapariciones forzadas y facilitar el juzgamiento de los delitos de lesa
humanidad, violaciones graves y crmenes de guerra, que son declarados
imprescriptibles y quedan excluidos del indulto o de la amnista o de
cualquier otro beneficio que pueda contribuir a la impunidad de los
mismos (Artculos 29 y 45). Y, del mismo modo, la citada Constitucin
prescribe la obligacin del Estado de indemnizar integralmente a las
vctimas de violaciones de derechos humanos que le sean imputables,
debiendo adoptar las medidas legislativas necesarias y asegurar que
los culpables de tales violaciones tambin reparen los daos causados
(Artculo 30). Ratifica, igualmente, el derecho que asiste a las vctimas
de acudir a los organismos internacionales de proteccin y presentarles
las peticiones o quejas que consideren pertinentes ante la violacin de
sus derechos humanos (Artculo 31).
Finalmente, es de observar que en la Constitucin de 1999, a la par
de mejorarse sustantivamente el contexto de cada derecho proclamado
y reconocido, otros, por el contrario, regresan o se revierten en los
alcances que le son asignados, ora por la Constitucin de 1961, ora por
los tratados internacionales sobre la materia.
As, a manera de ejemplos, en cuanto al derecho humano a la vida y a
diferencia de lo antes establecido en el artculo 74 de la Constitucin de
1961 que protege al nio desde la concepcin la norma ahora vigente,
contenida en el artculo 76, protege a la maternidad que no al nio y,
de manera general, desde la concepcin. Es decir, lo que es un derecho
absoluto e inalienable del nio, conforme lo prescribe tanto la Declaracin
(1959) como la Convencin de la onu sobre los Derechos del Nio (1989)
su proteccin legal antes... del nacimiento ahora se considera parte
del derecho a la maternidad derecho de la madre y slo protegible de
manera general admitindose, por ende, las excepciones.
Otro tanto acontece con el derecho a la libertad personal, que en el
texto precedente la Constitucin de 1961 y en los pactos internacionales
hace parte de un mismo ncleo junto al derecho a la seguridad personal.
Este ltimo, se refiere al derecho de toda persona humana a que su vida,
su libertad o sus otros derechos no se vean menoscabados o irrespetados
por ausencia de un orden, o de las seguridades que merece, tanto
para hacer valer los derechos como para hacer respetar, en funcin de
estos, la vigencia del Estado de Derecho. De modo que, al producirse
una limitacin a la libertad, si ella tiene lugar, slo puede admitirse con
sujecin a la ley y al margen de toda arbitrariedad; y de ocurrir esta o de
faltarse a la ley, el Estado de Derecho ha de proveer al restablecimiento
y reparacin debidos.
Finalmente, ella la Constitucin de 1999 peca de nominalismo
en su discurso sobre los derechos humanos al asignarle al Estado,
en su artculo 3, no slo la competencia y obligacin que de suyo le
corresponden de respetarlos y de asegurarlos; antes bien, en un mismo
plano le atribuye como funcin propia el desarrollo de la persona
humana. As, sensiblemente, la perspectiva orgnica y estatal prevista
por el constituyente para la garanta de tales derechos, asume un
carcter envolvente y totalizante; por lo mismo, es incompatible con la

iniciativa indelegable que corresponde a la persona en lo individual y
en lo social para el ejercicio inmediato de sus derechos. Se contrara,
por consiguiente, la nocin liberal a cuyo tenor el Estado coadyuva y
facilita las condiciones para que la persona humana libremente ejerza
sus derechos y propenda al desarrollo de su personalidad.
Lo antes dicho y su riesgoso sentido para la cultura de los derechos
humanos, mejor se entiende en su aplicacin al derecho humano a la
educacin. Conforme al artculo 102 de la reciente Constitucin el Estado
asume la actividad educativa como su tarea indeclinable, para cuyo
desempeo cuenta con la participacin de las familias y la sociedad.
En el modelo anterior, puesto de manifiesto en los artculos 55, 78,
79 y 80 de la Constitucin de 1961, para la realizacin del derecho a
la educacin concurren como responsables de primer orden los padres
y los representantes; el Estado, por va subsidiaria crea los medios y
ofrece el estmulo y la sustentacin, orientacin y organizacin que
sean indispensables para una efectiva y universal realizacin de dicho
derecho.
La doctrina regresiva del Tribunal Supremo de Justicia

La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela,
en Sentencia 1.013 de 12 de junio de 2001, habiendo interpretado el
contenido de los artculos 57 (libertad de expresin) y 58 (derecho a la
informacin) constitucionales y luego de una denuncia interpuesta ante
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por incompatibilidad
de dicha interpretacin con las disposiciones de los artculos 13 y 14 del
Pacto de San Jos (Convencin Americana de Derechos Humanos), da
lugar a un pronunciamiento de la Sala Plena del mximo tribunal, en
25 de julio de 2001 que no reclama de mayores anlisis y donde se hace
constar:
que [sus] decisiones... no estn sometidas a ninguna revisin por parte

de instancias internacionales, porque ellas constituyen ejercicio pleno de
Si un organismo
[la] soberana y se dictan conforme a[l] ordenamiento jurdico [interno];
internacional, aceptado
legalmente por la
y que, adems,
Repblica, amparara
a alguien violando
...los tratados, pactos o convenciones relativos a los derechos humanos, derechos humanos
suscritos y ratificados por Venezuela, ..., tienen jerarqua constitucional y de grupos o personas
por tanto su interpretacin jurdica corresponde a la Sala Constitucional
dentro del pas, tal
de[l] Alto Tribunal.
decisin tendra que
ser rechazada aunque
La Sala Constitucional confirma luego esta orientacin en su emane de organismos
Sentencia 1.942 de 15 de junio de 2003, a cuyo tenor: internacionales...
Si un organismo internacional, aceptado legalmente por la Repblica,

amparara a alguien violando derechos humanos de grupos o personas
dentro del pas, tal decisin tendra que ser rechazada aunque emane
de organismos internacionales protectores de los derechos humanos. Es
posible que si la Repblica as acta, se haga acreedora de sanciones
internacionales, pero no por ello los amparos o los fallos que dictaran
estos organismos se ejecutarn en el pas, si ellos resultan violatorios
de la Constitucin de la Repblica y los derechos que ella garantiza.
[omissis]. La Sala considera que, por encima del Tribunal Supremo de
Justicia y a los efectos del artculo 7 constitucional, no existe rgano
jurisdiccional alguno, a menos que la Constitucin o la ley as lo seale,
y que aun en este ltimo supuesto, la decisin que se contradiga con las
normas constitucionales venezolanas, carece de aplicacin en el pas, y
as se declara.
A modo de profundizacin, dicha Sala Constitucional, en su Sentencia

1.939 de 18 de diciembre de 2008 dictada a propsito de un fallo de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos que declara responsable
por hecho internacionalmente ilcito al Estado de Venezuela, por la
decisin de destituir a distintos jueces de la jurisdiccin administrativa

interna al margen de la normativa convencional interamericana (Caso
Apitz, 2008), consagra, en su beneficio, una suerte de potestad unilateral
para declarar el carcter ejecutable o no de las decisiones judiciales
internacionales dentro del orden interno venezolano.
La Sala, por otra parte, extrema su consideracin al punto de
recomendarle al Poder Ejecutivo la denuncia de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, por considerar que de sus normas,
las nicas constitucionalmente reconocibles son las que consagran
derechos humanos ms favorables, pero no aquellas de carcter adjetivo
que confieren autoridad a la Comisin y a la Corte Interamericanas de
Derechos Humanos para interpretar y aplicar con carcter vinculante
para el Estado las mismas normas de la Convencin sealada.
Asimismo, a objeto de sostener que las sentencias internacionales, para
ser vlidas y ejecutables dentro del Derecho nacional deben responder
a un estndar mnimo de adecuacin del fallo al orden constitucional
interno, hace suya, mutatis mutandi, la decisin similar que expide,
durante la dictadura peruana del presidente Alberto Fujimori, la Sala
Plena del Consejo Supremo Militar del Per, a propsito de otra sentencia
dictada por la Corte Interamericana (Caso Castillo Petruzzi, 1999):
[E]l poder judicial es autnomo y en el ejercicio de sus funciones sus

miembros no dependen de ninguna autoridad administrativa;
pretenden desconocer la Constitucin poltica del Per y sujetarla a
la Convencin Americana de Derechos Humanos en la interpretacin
que los jueces de dicha Corte [Interamericana de Derechos Humanos]
efectan ad-libitum en esa sentencia; el fallo cuestionado, dictado por el
Tribunal Supremo Militar Especial adquiri la fuerza de cosa juzgada no
pudiendo por lo tanto ser materia de un nuevo juzgamiento por constituir
una infraccin al precepto constitucional; en el hipottico caso que
la sentencia dictada por la Corte Interamericana fuera ejecutada en los
trminos y condiciones que contiene, existira un imposible jurdico para
darle cumplimiento bajo las exigencias impuestas por dicha jurisdiccin
supranacional, pues sera requisito ineludible que previamente fuera

modificada la Constitucin y la acepcin y ejecucin de la sentencia
...los derechos
de la Corte [Interamericana] en este tema podra en grave riesgo la
seguridad interna de la Repblica. esenciales del
hombre tienen
La Declaracin Americana de Derechos Humanos como fundamento
los atributos de la
Los derechos humanos enunciados y reconocidos por la Convencin persona humana...
Americana de Derechos Humanos, que es adoptada el 21 de noviembre
de 1969 durante la Conferencia Especializada Interamericana sobre
Derechos Humanos convocada por la OEA en San Jos de Costa Rica,
y que entra en vigor el 18 de julio de 1978, tiene como su antecedente
remoto el texto de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre, aprobada en la IX Conferencia Internacional Americana
celebrada en la ciudad de Bogot, Colombia, desde el 30 de marzo
hasta el 2 de mayo de 1948. Ya en 1945, la Conferencia Interamericana
realizada en Mxico le encomienda al Comit Jurdico Interamericano
preparar un proyecto de declaracin sobre derechos humanos y luego, en
1959, la quinta reunin de Consulta de Ministros Relaciones Exteriores,
convocada en Santiago de Chile, impulsa la preparacin de un tratado
o convencin sobre la materia.
Tanto la Declaracin de 1948 como la Convencin de 1969 tienen
en comn el reconocimiento de que los derechos esenciales del hombre
tienen como fundamento los atributos de la persona humana, de donde
se colige que los mismos no le corresponden a esta por ser nacional
de un determinado Estado. De suyo, en consecuencia, tales derechos,
inherentes al hombre como tal y por ser tal en su naturaleza, son
anteriores y por ende superiores al mismo Estado, que tiene la obligacin
de respetarlos y de garantizarlos dentro de su jurisdiccin interna y
tambin en sede internacional, como parte que es de los instrumentos
normativos multilaterales que los reconocen.
As las cosas, la Convencin y la Declaracin hacen parte de un mismo

...con la Declaracin conjunto vinculante, a un punto tal que la primera -como instrumento
Americana arranca jurdico formal y no slo principista- reconoce el efecto obligatorio de la
en el continente un segunda y de las otras declaraciones internacionales similares.
sistema regional
Una y otra, por lo dems, forman parte del bloque de la constitucionalidad
para la promocin
en Venezuela, en otras palabras, tienen rango constitucional por
y defensa de los
mandato de la misma Constitucin de 1999 y fuerza ejecutiva dentro
derechos humanos.
del derecho interno venezolano que obliga a todos los poderes pblicos
constituidos.
En cuanto a la Declaracin cabe recordar que hace parte del
proyecto de reorganizacin, consolidacin y fortalecimiento del Sistema
Interamericano acometido por la Conferencia de Bogot de 1948, durante
la cual ve luz la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA). Puede decirse, entonces, que con la Declaracin Americana
arranca en el continente un sistema regional para la promocin y
defensa de los derechos humanos.
Se trata de un instrumento que recoge, en sus lneas maestras, la
esencia del compromiso emancipador de nuestros pueblos, cristalizado
en los movimientos de independencia del pasado siglo y cuyas races
ideolgicas se fortalecen con la enseanzas de la Revolucin Francesa
y de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789.
En el informe de la Comisin Sexta de la Conferencia de Bogot, que
tiene a su cargo el estudio de la Declaracin, se hace constar por una
mayora determinante de los Estados que esta toma en cuenta aquellos
sagrados principios que son mdula y como esencia de lo americano en
s.
Diez aos antes, adems, la VIII Conferencia Internacional
Americana (Lima, 1938) tiene oportunidad de referirse a la materia
en dos de sus resoluciones. Una, denominada Declaracin en defensa
de los derechos humanos, que insta a los Estados de otras latitudes

para que en sus conflictos blicos respeten los derechos humanos no
necesariamente comprometidos en las contiendas. Otra, relacionada
con las persecuciones por motivos raciales o religiosos, que hace ver la
relacin estrecha e interdependiente que existe entre el sistema poltico
de Gobierno y la proteccin de los derechos del individuo, sealando
al efecto que la concepcin democrtica del Estado garantiza a todos
los individuos condiciones esenciales para desarrollar sus legtimas
actividades en un plano de dignidad.
La Declaracin Americana es, pues, el primer texto de su gnero que
conoce el presente siglo y cuya adopcin tiene lugar, paradjicamente,
en fecha anterior a la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
sancionada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de
diciembre de 1948.
Al evaluarse el contenido de la Declaracin, integrada por un
Prembulo y 38 artculos que describen tanto los derechos civiles,
polticos, econmicos, sociales y culturales de la persona cuanto los
deberes que el ejercicio de estos apareja, es importante no descuidar sus
considerandos preliminares; en estos se define el verdadero sentido y los
alcances del compromiso que asumieron con su adopcin los Estados
americanos representados en la Conferencia de Bogot.
Sin establecer una jerarquizacin de valores, cabe observar que los
considerandos ms sugerentes son, en primer lugar, el ya sealado,
en cuanto a que que los derechos esenciales del hombre no nacen del
hecho de ser nacionales de determinado Estado sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana. En segundo lugar, el
que alude al carcter progresivo de la Declaracin y dice que esta, unida
a las garantas que ofrezcan para su realizacin las leyes internas de
los Estados, apenas establece el sistema inicial de proteccin; lo cual
explica que, ms tarde, en el texto de la Convencin Americana, se
prescriba que la nmina o enunciacin de los derechos reconocidos no
excluye de su proteccin respeto y garanta por cada Estado otros

derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan
de la forma democrtica representativa de gobierno.
Los derechos proclamados y reconocidos no se agotan, en suma,
en los que comprende el texto de la Declaracin Americana. Derechos
y medios de garanta se han ido fortaleciendo e incrementando en la
misma medida en que las circunstancias internacionales e histricas lo
permiten.
A ms de 60 aos de distancia, es evidente que la Declaracin
Americana, por obra del sealado principio de la progresividad, a
la misma condicin perfectible del ser humano, ha sido superada por
los pactos y convenciones universales y regionales que actualmente
reconocen y garantizan la vigencia de los derechos humanos en el plano
internacional, sujetando incluso a la soberana de los Estados, en lo
particular la Convencin Americana ya citada.
La Declaracin tiene como virtud haber advertido acerca de la
integralidad de los derechos del hombre, que no se reducen a los
polticos y civiles sino que se expresan en todos los escenarios en los
que es capaz de realizarse este en correspondencia con su dignidad
inmanente. A la par de aquellos derechos, y en un mismo plano,
incorpora la Declaracin como luego lo hace la Convencin Americana
los denominados derechos de la segunda generacin (econmicos,
sociales y culturales), de los que se dice, con absoluta propiedad, son
necesarios para realizar el ideal del ser humano, liberado del temor y de
la miseria.
Dicho documento, en otro orden, pone de manifiesto la correlatividad
entre los derechos y deberes de la persona, al disponer, de seguidas a
los derechos reconocidos (Artculos I al XXVIII), una gama de deberes
especficos que corren a su cargo (XXIX a XXXVIII). La sociedad
humana, lgicamente, no puede ser garante de los derechos y de las
libertades que corresponden a sus miembros en ausencia de toda idea
de responsabilidad y de solidaridad. Sin esta, los derechos de unos se

sobreponen arbitrariamente sobre los de los otros y la libertad cesa en La Convencin
beneficio del autoritarismo y de la barbarie. Americana de Derechos
Humanos es el texto
Los derechos humanos en el Pacto de San Jos convencional matriz
y marco fundamental
La Convencin Americana de Derechos Humanos es el texto
para la proteccin de
convencional matriz y marco fundamental para la proteccin de los
los derechos humanos
derechos humanos a nivel americano, sin perjuicio de que a los dems
a nivel americano...
Estados miembros de la OEA, que no son partes de la mencionada
Convencin, se les aplique en lo que corresponde y con fundamento
en la Carta de Bogot y en la Declaracin Americana de Derechos
Humanos.
Es la Convencin o Pacto de San Jos, por lo mismo, el instrumento
que obliga desde un punto de vista formal a sus Estados partes y les
impone el respeto de los derechos y libertades consagrados por la misma
Convencin y el otorgamiento de las garanta necesarias para el pleno
ejercicio de dichos derechos por toda persona sujeta a su jurisdiccin, sin
que medien discriminaciones de ningn gnero. A tal efecto, de no estar
garantizados o suficientemente garantizados los derechos humanos
reconocidos por la Convencin, cada Estado parte tiene la obligacin de
dictar las disposiciones legislativas o de otro orden necesarias para la
efectividad de tales derechos y libertades.
De no hacerlo el Estado, la Convencin dispone, en beneficio de toda
persona, un derecho de peticin ante el Sistema Interamericano de
Proteccin de Derechos Humanos, en lo particular ante, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, a objeto de que esta conozca
y concluya sobre las violaciones a la Convencin por la accin u
omisin del Estado imputado y en ltima instancia para que, en sede
jurisdiccional, es decir, la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
sentencie sobre la responsabilidad internacional del Estado infractor
y fije las consecuencias reparatorias e indemnizatorias que ha de
soportar en beneficio de la vctima o vctimas de su accin u omisin

...alcanzar que los internacionalmente ilcitas.
Estados cumplan
con la Convencin Naturaleza de los tratados sobre derechos humanos
Americana dentro de
sus mbitos de validez No huelga reiterar que la Convencin Americana es un tratado de
soberana, con vistas derechos humanos y como tal fuente de derecho escrito. Ella obliga a
al principio de efecto quienes son sus Estados partes y, como tal tratado, por razn de su
til (effet utile)... materia, consagra derechos a favor de las personas y fija obligaciones a
los mismos Estados.
Se trata de derechos y de obligaciones que tienen o alcanzan validez
en el mbito de la comunidad jurdica interamericana y esta los asume
como elementos de su orden pblico, bajo la idea de que todos los seres
humanos son iguales en dignidad y en derechos y gozan de los mismos
ms all de las fronteras de sus Estados nacionales o de residencia.
Pero las obligaciones de respeto y de garanta asumidas por los Estados
partes en la Convencin, no se realizan en el mbito abstracto de lo
supranacional, sino all, justamente, donde se encuentran situados
los seres humanos, individuos y personas, el mbito de aplicacin del
Derecho y de las leyes nacionales.
Las disposiciones de la Convencin, en consecuencia, se realizan y
alcanzan plenitud, en todo momento, dentro del territorio en el que ejerce
su jurisdiccin el Estado; en defecto de lo cual, por va subsidiaria actan
los rganos internacionales de tutela, a saber, la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos, a ttulo de rgano administrativo o de Ministerio
Pblico del Sistema, y la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
en fase jurisdiccional.
Pero ello es u opera as, cabe repetirlo, por una finalidad, como lo es
alcanzar que los Estados cumplan con la Convencin Americana dentro
de sus mbitos de validez soberana, con vistas al principio de efecto
til (effet utile), respetando concretamente los derechos consagrados y
garantizndolos toda vez que sea necesario (Caso Hermanas Serrano

Cruz, Excepciones, 2004). las decisiones de los
De all que no pocos Estados, entre estos Venezuela, le otorguen rganos de proteccin
a la Convencin y dems tratados sobre derechos humanos rango internacional de
equivalente a la Constitucin y sus normas, dado lo cual se aplican las derechos humanos
normas de esta o las de aquellos que mejor expresen el principio pro no pueden encontrar
homine et libertatis, o de mayor favor o mxima proteccin en cuanto al obstculo alguno en las
desempeo de los derechos humanos concernidos y su proteccin, tal y reglas o institutos de
como lo manda, a su vez, el artculo 29 de la misma Convencin. derecho interno para
su plena aplicacin.
Es pertinente sealar, a la luz de lo anterior, que conforme lo dispone
la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados en su artculo
27 y lo reafirma la jurisprudencia interamericana, es un principio
bsico del Derecho Internacional que [u]na parte no podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento
de un tratado. De all que,
de conformidad con los principios generales del derecho y tal como se

desprende del artculo [mencionado],las decisiones de los rganos de
proteccin internacional de derechos humanos no pueden encontrar
obstculo alguno en las reglas o institutos de derecho interno para su
plena aplicacin (Caso Canese, 2004).
Pero se trata, la Convencin Americana, en suma, como tratado

de derechos humanos, de un instrumento vivo, segn lo dice la Corte
Interamericana, que si bien les da carcter jurdico objetivo a los
derechos contenidos en la Declaracin Americana, asignndoles fuerza
vinculante formal y obligacional, su interpretacin tiene que acompaar
la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida actuales (Caso de
los Hermanos Gmez Paquiyauri, 2004).
Los tratados de derechos humanos, lo dice la doctrina, no slo establecen

...los tratados derechos para las personas y obligaciones para los Estados partes,
modernos sobre sino que, en realidad, consagran un sistema para proteger la dignidad
humana que constituye un verdadero orden pblico internacional, cuyo
derechos humanos,
mantenimiento debe ser de inters de todos los Estados que participan
en general, y, en el sistema.
en particular,
la Convencin En fin, como lo indica la jurisprudencia consultiva,
Americana, no son
tratados multilaterales
del tipo tradicional... los tratados modernos sobre derechos humanos, en general, y, en
particular, la Convencin Americana, no son tratados multilaterales del
tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco de
derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes [...]. Al
aprobar estos tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten
a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen varias
obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos
bajo su jurisdiccin... (Opinin Consultiva OC-2/82).
Estructura de la Convencin
La Convencin Americana consta, pues, de tres partes, a saber,
la primera, relativa a los deberes de los Estados y a los derechos
protegidos, que cubre los artculos 1 a 32; la segunda, acerca de
los medios de proteccin interamericana de los derechos humanos
reconocidos y de seguimiento al cumplimiento de la Convencin por
los Estados, correspondiente a los artculos 33 a 73, donde constan
las competencias y actuaciones que han de desplegar al efecto, en sus
mbitos y tiempos procesales, la Comisin y la Corte Interamericanas de
Derechos Humanos; y la tercera, sobre las disposiciones transitorias y
generales, que van de los artculos 74 a 82, una de cuyas prescripciones
ms importantes es la que autoriza a los Estados partes a denunciar
retirarse de la Convencin mediante un preaviso de un ao, sin que
ello pueda significar que el Estado se desvincula de las obligaciones
convencionales por hechos violatorios de los derechos humanos ocurridos

antes de la fecha de la denuncia.
Seguidamente, sin mengua de subrayar el ya sealado carcter
progresivo de los derechos humanos, cabe comentar en sus
particularidades, los contenidos en los artculos 3 a 25, 26, 29 y 44.
Los derechos humanos reconocidos

- Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica
Sin que se admita una jerarqua entre los derechos humanos, pues a
todos se les consideran interdependientes y la proteccin particular que
recibe uno en defecto de otro se decide a la luz de las circunstancias de
hecho y de Derecho comprometidas, el primero de los consagrados por
la Convencin o Pacto de San Jos es el derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica.
Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad
jurdica, reza el artculo 3.
El sentido inaugural o la situacin del derecho a la personalidad de
todo individuo en el prtico de la Convencin, en el que pudo ubicarse
mejor el derecho a la vida, tiene una explicacin de orden histrico y
moral. Se sabe que la Declaracin Universal de Derechos Humanos se
funda sobre la vivencia del mal absoluto, es decir, la experiencia de la
Alemania Nazi y el desconocimiento por esta de la condicin humana
y personal de los judos, quienes fueron vctimas de su degradacin
jurdica para luego hacerlos vctimas de su desaparicin fsica en los
hornos de la infamia.
De modo que, si bien, desde el punto de vista formal el reconocimiento
de la personalidad jurdica implica admitir la capacidad de toda persona
de adquirir derechos y obligaciones, es decir, la posibilidad de que se
transforme en sujeto de derechos y obtenga la proteccin del Derecho,
lo que antes preocupaba slo al mbito del Derecho comn o civil al

...posibilidad de regular los llamados derechos de la personalidad (nombre, nacionalidad,
mantener y sostener domicilio, estado civil, patrimonio, capacidad jurdica), esta vez indica
relaciones con los algo superior y fundamental: toda persona tiene derecho a la vida,
otros y hacer parte pero no slo a una vida biolgica sino, y por sobre todo derecho, a una
de una sociedad... vida humana, como persona, con posibilidad de mantener y sostener
relaciones con los otros y hacer parte de una sociedad.
La jurisprudencia interamericana considera, en todo caso, que el
precepto debe interpretarse segn lo establecido por el artculo XVII
de la Declaracin Americana, cuyo texto establece que toda persona
tiene derecho a que se le reconozca en cualquier parte como sujeto de
derechos y obligaciones , y a gozar de los derechos civiles fundamentales;
lo cual significa que [e]l derecho al reconocimiento de la personalidad
jurdica implica la capacidad de ser titular de derechos (capacidad de
goce) y de deberes (Casos Bmaca, 2000 y La Cantuta, 2006). En
pocas palabras, el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica
seala que toda persona tiene derecho a sus derechos y a ejercerlos
plenamente.
- Derecho a la vida
La norma de la Convencin habla del respeto a la vida, que como
derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento
de la concepcin. Por ende, nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente. Se trata, por lo mismo, de un derecho intangible,
a un punto tal que la pena de muerte queda sujeta a un proceso de
agotamiento fatal y de aplicacin restrictiva.
La regla indica, entonces, que donde existe ella slo puede aplicarse
para los delitos ms graves y con base en sentencias dictadas con estricto
apego a las reglas del debido proceso judicial. En todo caso, incluso
existiendo dentro de la legislacin del Estado, la pena de muerte no puede
extenderse a delitos para los que no estuviese contemplada previamente,
ni para delitos polticos o comunes conexos con los polticos.
Sea lo que fuere, la pena de muerte est prohibida expresamente

por la Convencin en los casos de los menores de 18 aos o mayores Abolida la pena de
de 70 aos, y toda persona tiene derecho, en todos los supuestos y con muerte, en fin, nunca
indiferencia de la naturaleza de sus delitos, a solicitar la amnista, el puede restablecerla el
indulto o la conmutacin de su pena. Estado...
Abolida la pena de muerte, en fin, nunca puede restablecerla el
Estado.
Y es que para la jurisprudencia interamericana el derecho a la vida
juega un papel fundamental en la Convencin por ser el corolario
esencial para la realizacin de los dems derechos, visto que al no ser
respetado el derecho a la vida, todos los derechos carecen de sentido
(Caso de los 19 comerciantes, 2004).
Dos ideas centrales son predicadas por la Convencin con respecto
a la vida como derecho humano. Una, la integralidad de su proteccin,
desde la concepcin hasta la muerte; otra, nunca se puede privar a
nadie de su vida arbitrariamente.
En cuanto a lo primero y por el mismo carcter intangible e indisponible
de dicho derecho, la tutela legislativa del mismo ha de alcanzar a la
persona desde momento de su concepcin, si bien la Convencin afirma
que se trata de un principio general por lo general de donde abre
la puerta para la excepcin, a saber para el aborto, que como tal
debe ser aceptado restrictivamente. La Convencin no indica en que
circunstancia, pero cabe suponer que se refiere al aborto teraputico y
no como consecuencia de un acto de disposicin de un tercero, as sea la
madre. Admitirlo propone el carcter disponible del derecho a manos de
un tercero y por razones arbitrarias, vale decir, de libre discrecionalidad
por quien decide ponerle fin a la vida; lo que a todo evento no admite la
misma Convencin al referir que a nadie, es decir, a ninguna persona se
le puede privar de su vida arbitrariamente.
Se trata de una tutela, por lo dems, que alcanza hasta la muerte,

...requiere que los si bien la jurisprudencia interamericana no ha tenido ocasin de
Estados tomen pronunciarse en la primera ni en esta hiptesis. Pero a propsito de la
todas las medidas muerte los temas en debate son la eutanasia producto de la disposicin
apropiadas para autnoma y arbitraria del titular del derecho de quien, moribundo o
proteger y preservar enfermo terminal, pide se le provoque la muerte o se suicida y la
el derecho a la vida... llamada ortotanasia o eutanasia teraputica, referida a la suspensin
del mantenimiento artificial de la vida de una persona y por disposicin
autnoma, por lo general, de los causahabientes de dicha persona.
Por involucrar el derecho en cuestin asuntos de estricta moralidad, sin
mengua de sus perfiles jurdicos, cabe observar que desde la perspectiva
catlica cuanto atenta contra la vida homicidios de cualquier clase,
genocidios, aborto, eutanasia y el mismo suicidio deliberado; todas
estas prcticas y otras parecidas son en s mismas infamantes, degradan
la civilizacin humana, deshonran ms a sus autores que a sus vctimas
y son totalmente contrarias al honor debido al Creador (Constitucin
Gaudium et Spes).
En cuanto a lo segundo, la privacin arbitraria de la vida como contraria
a los dictados de la Convencin, recuerda la Corte, por una parte, que
el deber que implica dicha exigencia no slo presupone que ninguna
persona sea privada de su vida arbitrariamente (obligacin negativa),
sino que adems requiere que los Estados tomen todas las medidas
apropiadas para proteger y preservar el derecho a la vida (obligacin
positiva), bajo su deber de garantizar el pleno y libre ejercicio de los
derechos de todas las personas bajo su jurisdiccin. Y esta proteccin
activa por parte del Estado no slo involucra a sus legisladores, sino
a toda institucin estatal y a quienes deben resguardar la seguridad,
sean stas sus fuerzas de polica o sus fuerzas armadas.
En consecuencia, los Estados deben tomar las medidas necesarias,
no slo para prevenir y castigar la privacin de la vida como consecuencia
de actos criminales, sino tambin prevenir las ejecuciones arbitrarias
por parte de sus propias fuerzas de seguridad (Caso 19 comerciantes,

cit.). Asimismo, volviendo sobre el espinoso tema de la pena de muerte, el derecho a la
la regla convencional demanda no slo la regularidad de los procesos integridad personal
judiciales que la establecen sino, por sobre todo, cuando median es comprehensivo
peticiones de clemencia, deben atenderse conforme a procedimientos del universo de los
imparciales y adecuados. Dice la jurisprudencia, por lo mismo, que derechos humanos,
al reclamar como
el Estado tiene la obligacin de implementar un procedimiento de esta su ncleo ptreo
ndole que se caracterice por ser imparcial y transparente, en donde el el respeto a la
condenado a pena capital pueda hacer valer de manera cierta todos los dignidad humana.
antecedentes que crea pertinentes para ser favorecido con el acto de
clemencia (Caso Hilaire, 2002).
- Derecho a la integridad personal

La Convencin Americana, en el primer numeral de su artculo 5, le
otorga al derecho a la integridad personal tres dimensiones, la fsica, la
psquica, y la moral, antes de enunciar sus hiptesis sin sujetarlas a un
nmero cerrado, a saber, como reza el segundo numeral: las torturas, las
penas o los tratos crueles, inhumanos o degradantes. Y cierra con otra
hiptesis relacionada con el trato a las personas privadas de libertad,
que bien expresa o sirve de sntesis al derecho comentado: el respeto
debido a la dignidad inherente al ser humano.
Podra decirse, por lo mismo, que el derecho a la integridad personal
es comprehensivo del universo de los derechos humanos, al reclamar
como su ncleo ptreo el respeto a la dignidad humana.
Cabe observar, a todo evento, que las expresiones integridad fsica e
integridad personal las codifica por vez primera la Convencin. No son
mencionadas, tampoco la integridad psquica y la moral, en los otros
estatutos internacionales anteriores a esta, pues la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y la Declaracin Americana precedente, a manera
de ejemplo y siguiendo a la doctrina francesa, dicen sobre la seguridad

...mtodos personal, dentro de cuyo contexto la propia Comisin Interamericana
tendientes a anular de Derechos Humanos se fundamenta para pronunciarse en los casos
la personalidad de la de torturas y penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
vctima o a disminuir
La tortura la define la Convencin de Naciones Unidas contra la
su capacidad fsica
tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, como
o mental, aunque no
causen dolor fsico o
angustia psquica. todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de
ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un
acto que haya omitido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar
o coaccionar a esa persona, o a otras, por cualquier razn basada en
cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos
sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio
de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia.
La Convencin Americana para prevenir y sancionar la tortura

hace dos ajustes de importancia. Por una parte incorpora como parte
del sealado ncleo de la tortura los mtodos tendientes a anular la
personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental,
aunque no causen dolor fsico o angustia psquica. Y por la otra, es
ms amplia que el texto de Naciones Unidas al referir que la accin que
conduce a la tortura, si de ordinario responde al comportamiento de
funcionarios del Estado, puede serlo de particulares tal y como lo prevn
las legislaciones penales internas, sin mengua de la responsabilidad de
los primeros por no impedir que estos lo hagan.
Al igual que lo hace el texto de Naciones Unidas la citada Convencin
excluye de la tortura aquellos tratos penas y sufrimientos fsicos o
mentales que sean consecuencia de la aplicacin de sanciones o
medidas legales, en tanto y en cuanto no impliquen mtodos como los
que comprende la nocin de tortura.
La prctica europea, al considerar la tortura, sistematiza como

parte de esta cinco modalidades o tcnicas de privacin sensorial o de
desorientacin utilizadas por Gran Bretaa contra grupos irlandeses
insurgentes, a saber: la privacin de sueo de los detenidos o de
alimentos y lquidos por horas considerables; la utilizacin de capuchas
y ruidos fuertes para amedrentar a la vctima, sin eliminarle totalmente
el sueo, los alimentos y los lquidos, con el objeto de afectarla en su
sensorialidad y sentido de orientacin. La Corte Europea, sin embargo,
no califica estas prcticas como torturas, sino que las ubica dentro de la
modalidad del trato o pena cruel, infamante o degradante, apelando al
carcter agravado de la primera, y al juzgar que aquellas prcticas crean
sentimientos de miedo, angustia, inferioridad, aptos para humillar,
envilecer o romper la resistencia fsica o moral del detenido.
No obstante lo anterior, dado que todas las hiptesis de afectacin
especfica del derecho a la integridad personal tortura, tratos o penas
crueles, etc. estn prohibidas, sin diferenciacin de grado y se les
presenta en la Convencin Americana de modo conjunto, la prctica
internacional dominante no fija diferenciaciones.
La expresin degradante, por otra parte, que califica a la pena o
tratos crueles que prohbe la Convencin Americana, hace alusin a
aquellas acciones tendientes u orientadas a envilecer o deshonrar o a
sujetar a una condicin humillante a un ser humano. En este sentido,
cabe la aclaratoria que realiza la jurisprudencia europea sobre derechos
humanos, en cuanto a que pese a que una persona pueda sentirse
humillada por ser condenada, tal humillacin, para ser denunciada
debe derivar ms de la ejecucin de la pena que de la condena misma.
Esta, de suyo es humillante, pero no en el sentido convencional previsto,
pues el penado debe someterse de manera forzada al castigo judicial.
El trato cruel, inhumano o degradante, en otro orden, puede producirse
no slo en condiciones de privacin de la libertad; de ordinario ocurre en
condiciones de trato pedaggico o disciplinario desviado.
En el mismo orden, vale recordar la distincin que cabe hacer entre el

La pena, en sntesis, trato inhumano o degradante y el trato incorrecto, incivil o descomedido,
para ser compatible que hace parte de la prohibicin comentada. La tortura y el trato
con el derecho a la degradante s violenta la prohibicin, y cabe observar que entre aquella
integridad personal y este, para diferenciarlos a la vez, se plantea, fundamentalmente, un
debe cumplir problema de grado o de agravacin.
propsito de reforma y
El artculo 5 de la Convencin Americana proscribe, por otra parte, las
representacin social
llamadas penas vicariantes, es decir aquellas que intentan trascender
de los condenados.
a la persona responsable de un hecho criminal o ilcito para extenderlas
hasta sus familiares o descendientes. Establece disposiciones sobre el
rgimen penitenciario al exigir la separacin fsica y de tratamiento
entre procesados y condenados, entre menores y adultos, y en el caso de
aquellos, los menores, acerca del deber de llevarlos con celeridad ante
un tribunal especializado que disponga acerca del tratamiento que han
de recibir por sus comportamientos contrarios a la ley.
La pena, en sntesis, para ser compatible con el derecho a la integridad
personal, debe cumplir propsitos de reforma y readaptacin social de
los condenados.
En su desarrollo, ms all de los trminos previstos por la Convencin,
se avanza hoy hacia nuevos supuestos susceptibles de ser comprendidos
dentro del artculo 5, a saber, por ejemplo, los experimentos cientficos
y actos mdicos realizados sin autorizacin del paciente o, como lo
ajusta la doctrina francesa, sin que medien adems las compensaciones
pecuniarias debidas a quien acepta ser objeto de experimentacin. Al
respecto, sobre todo en la actualidad, se replantean en sede internacional
los temas relativos al vnculo de la biologa con la tica y la triple
concepcin de la vida, como vida fsica, biolgica y tambin moral. En el
marco de la UNESCO existen disposiciones relacionadas con el genoma
humano y las clonaciones que resultan atentatorias contra la dignidad e
integridad personales, en una lnea que tiene que ver con el tratamiento
por el Derecho de las procreaciones in vitro o la donacin y trasplante de
rganos; asuntos estos que, por cierto, no han sido abordados an por
el Sistema Interamericano. ...la prohibicin
Un ltimo aspecto a observarse, en lo relativo al derecho a la integridad absoluta de tortura
personal, es la consideracin o no de sus violaciones como crimen [y los tratos o penas
contra la humanidad; tesis a cuyo favor abona parte de la doctrina. crueles], en todas sus
Como derecho humano, de suyo hace parte del denominado ius cogens formas, pertenece hoy
o derecho imperativo internacional, que no puede ser obviado, atenuado da al dominio del ius
o modificado mediante actos contrarios de voluntad. Como crimen de cogens internacional.
derecho internacional, empero, reclama de algunos criterios que indican
acerca del carcter sistemtico o generalizado de la prctica.
En su jurisprudencia ms reciente, la Corte de San Jos de Costa
Rica, al convenir en el carcter inderogable de la prohibicin de la
tortura y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, dado
lo cual no admite excepciones siquiera en estados de guerra o de sitio,
lucha contra el terrorismo o situaciones de emergencia o calamidades
pblicas (Caso Lori Berenson, 2004), y al sostener que la prohibicin
absoluta de tortura [y los tratos o penas crueles], en todas sus formas,
pertenece hoy da al dominio del ius cogens internacional, precisa, en
cuanto a esta, que pueden constituirse como modalidades suyas no slo
el hecho consumado de la tortura sino las amenazas y el peligro real
de someter a una persona a lesiones fsicas, pues ello de suyo causa
tortura psicolgica. Al respecto, ajusta que, de acuerdo a la valoracin
que se hace en cada circunstancia particular,
algunos actos de agresin infligidos a una persona pueden calificarse como

tortura psquicas, particularmente los actos que han sido preparados y
realizados deliberadamente contra la vctima para suprimir su resistencia
psquica y forzarla a autoinculparse o a confesar determinadas conductas
delictivas o para someterla a modalidades de castigos adicionales a la
privacin de la libertad en s misma (Caso Maritza Urrutia, 2003).
Y en cuanto a las sanciones penales, admitiendo que implican

menoscabo, privacin o alteracin de los derechos de las personas, no
obstante ello la Corte recuerda que
las lesiones, sufrimientos, daos a la salud o perjuicios sufridos por

una persona mientras se encuentra privada de libertad pueden llegar a
constituir una forma de pena cruel cuando, debido a las condiciones de
encierro, exista un deterioro de la integridad fsica, psquica y moral, que
est prohibida. De forma tal que, para la jurisprudencia, las autoridades
judiciales, al aplicar o evaluar las penas que establecen deben tener
presente el mandato de la Convencin: la finalidad esencial de las
penas privativas de la libertad es la reforma y la readaptacin social de
los condenados (Caso Lori Berenson, cit.).
- Prohibicin de la esclavitud y servidumbre

La norma de la Convencin Americana, contenida en su artculo 6,
enuncia sucesivamente y en el orden que tiene como objeto de tratamiento
histrico, la esclavitud, la servidumbre, y la trata, aun cuando la refiere
a trata de esclavos y de mujeres; lo que, en principio, deja a un lado
otras figuras subsumibles en esta, a saber, la prostitucin de menores,
su uso como mendigos y hasta las adopciones ilegales. No obstante, la
misma Convencin consagra de manera abierta y en un marco ms
apropiado para la regulacin de dichos aspectos, el derecho de todo
nio a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren,
como reza el artculo 19.
La esclavitud es prohibida por el Derecho internacional a partir de
1926, luego de lo cual, en 1940, con fundamento en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, se agrega a dicha prohibicin la figura
de la servidumbre. En 1956, la Convencin Suplementaria para la
abolicin de la esclavitud, aade la trata y otras instituciones o prcticas
anlogas.
La esclavitud, institucin legitimada por el Derecho antiguo y medieval,

de suyo implica la apropiacin de una persona por parte de otra, que La esclavitud,
la somete a su voluntad y trabajos sin ninguna contraprestacin o institucin legitimada
reconocimiento de derechos; en suma al esclavo se le considera capitis por el Derecho antiguo
diminutio, es un objeto y no un sujeto con derecho al reconocimiento de y medieval, de suyo
su personalidad. La prohibicin de su prctica como las coetneas son implica la apropiacin
absolutas e inderogables. de una persona por
La servidumbre, de modo particular, plantea la situacin de personas parte de otra, que la
que, por exigencia de la ley, la costumbre o por un pacto voluntario, somete a su voluntad...
quedan obligadas a vivir o trabajar para una persona o servirla, con o
sin remuneracin, no pudiendo variar la condicin as adquirida.
La Convencin de Naciones Unidas para la Represin de la Trata de
Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena (1949), se ocupa,
a rengln seguido, de la trata, al pedir de los Estados que castiguen a
quien, para satisfacer las pasiones de otra persona, conciertan o inducen
la prostitucin de una persona o la corrompen para tales fines no se
precisa el sexo ni la condicin mayor al igual que a quienes mantienen,
administran o arriendan locales para dicha actividad o la financian.
Y en cuanto al trabajo forzoso u obligatorio, la Organizacin
Internacional del Trabajo lo define en su Convenio 29 como todo
trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena
cualquiera y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente.
Sucesivamente establece, dentro de dicho contexto, como excepciones y
en sincrona con las disposiciones de la misma Convencin Americana,
el servicio militar obligatorio, el servicio civil o ciudadano como parte de
las obligaciones cvicas o comunales, o los trabajos que derivan de una
condena judicial a condicin de que la actividad del penado quede bajo
control de la autoridad y en ningn caso se le ceda o ponga a disposicin
de personas o compaas particulares.
Respecto del artculo sobre la prohibicin de esclavitud y servidumbre
la Corte Interamericana apenas ha tenido la ocasin de pronunciarse
sobre el trabajo forzoso u obligatorio, a cuyo propsito dice que consta

de dos elementos bsicos. En primer lugar, el trabajo o el servicio se
exigen bajo amenaza de una pena. En segundo lugar, se llevan a cabo
de forma involuntaria. As, el Tribunal considera que, para constituir
una violacin del artculo 6.2 de la Convencin Americana, es necesario
que la presunta violacin sea atribuible a agentes del Estado, ya sea por
medio de la participacin directa de stos o por su aquiescencia en los
hechos.
La amenaza de una pena, para la Corte y en el caso acerca del cual
decide,
puede consistir en la presencia real y actual de una intimidacin, que

puede asumir formas y graduaciones heterogneas, de las cuales las ms
extremas son aquellas que implican coaccin, violencia fsica, aislamiento
o confinacin, as como la amenaza de muerte dirigida a la vctima o a
sus familiares.
A su vez, la falta de voluntad para realizar el trabajo o servicio

consiste en la ausencia de consentimiento o de libre eleccin en el
momento del comienzo o continuacin de la situacin de trabajo forzoso.
Esta puede darse por distintas causas, tales como la privacin ilegal de
libertad, el engao o la coaccin psicolgica (Caso de las Masacres de
Ituango, 2006).
No obstante lo anterior, la Comisin Interamericana analiza recin
las situaciones de servidumbre por deuda en Bolivia, que considera
anlogas a la esclavitud y trabajo forzoso, advirtiendo que la misma
est absolutamente prohibida por la Convencin Americana, entre
otros instrumentos. Al efecto, precisa, en su anlisis que la Convencin
Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos
y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud, de Naciones
Unidas, define como prcticas anlogas a la esclavitud la servidumbre

por deudas y Nadie, como lo indica la
Convencin, puede ser
la servidumbre de la gleba, o sea, la condicin de la persona que est sometido a detencin
obligada por la ley, por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a trabajar o encarcelamiento
sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a sta, mediante arbitrarios.
remuneracin o gratuitamente, determinados servicios, sin libertad para
cambiar su condicin. (2008)
- Derecho a la libertad personal

El artculo de la Convencin America reconoce y tutela el derecho
a la libertad y a la seguridad personales, lo que de suyo plantea una
doble dimensin al sealado derecho, a saber, que toda persona tiene
libertad fsica para autodeterminar sus movimientos de lugar sin verse
privado de la misma cosa distinta de la mera libertad de trnsito o
circulacin y a la vez contar con las garantas o seguridades que le
permitan hacerlo sin riesgos o conocer anticipadamente, con un margen
de certeza, sobre los supuestos que pueden dar lugar a una privacin
legtima de tal libertad.
De modo que, el ngulo ms importante para la consideracin del
ncleo ptreo del mencionado derecho no es tanto el accionar corporal
libre sobre el espacio de todo individuo que puede confundirse con el
sealado derecho al trnsito sino las seguridades necesarias con que
debe contar tal accionar, en otras palabras, que slo ha lugar en hiptesis
previstas por la ley, mediante decisin judicial y que sean necesarias,
proporcionales, adecuadas a un fin legtimo de carcter constitucional
y consistente a su vez con el bien comn en una sociedad democrtica.
Nadie, como lo indica la Convencin, puede ser sometido a detencin o
encarcelamiento arbitrarios.
Con referencia a las detenciones, la Corte ha dicho, por lo mismo, que
[el artculo 7] contiene como garantas especficas, descritas en sus

incisos 2 y 3, la prohibicin de detenciones o arrestos ilegales o arbitrarios,
respectivamente. Segn el primero de tales supuestos normativos,
nadie puede verse privado de la libertad sino por las causas, casos o
circunstancias expresamente tipificadas en la ley (aspecto material),
pero, adems, con estricta sujecin a los procedimientos objetivamente
definidos en la misma (aspecto formal). En el segundo supuesto, se est
en presencia de una condicin segn la cual nadie puede ser sometido a
detencin o encarcelamiento por causas y mtodos que -an calificados
de legales- puedan reputarse como incompatibles con el respeto a
los derechos fundamentales del individuo por ser, entre otras cosas,
irrazonables, imprevisibles o faltos de proporcionalidad (Caso Villagrn
Morales, 1999)
Al efecto, toda persona privada de libertad debe ser informada

de las razones de su detencin o retencin, y tambin notificada de
los cargos que se formulan en su contra. Todava ms, tratndose de
extranjeros, la Corte Interamericana hace saber que la misma falta de
notificacin a la autoridad consular del pas de procedencia de estos
sobre sus detenciones, implica, incluso, una violacin del derecho a las
garantas judiciales, en lo particular, a la defensa (Opinin Consultiva
OC-16/99).
Toda persona detenida, adems, segn los incisos 4 a 6 del artculo
7 mencionado, tiene derecho a ser conducida sin demora ante una
autoridad judicial, a que la autoridad judicial revise con prontitud la
licitud de la privacin de libertad que sufre, a no verse sujeto a una
prisin provisoria injustificada o excesiva y, en todo caso, a ser juzgada
dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio
de que contine el proceso. Se trata, en los casos en cuestin y en el
relativo a la informacin al detenido de las razones de privacin de su
libertad, de obligaciones positivas que ha de atender el Estado de manera
inexcusable y para no ver comprometida su propia responsabilidad.
Para la proteccin del derecho a la libertad y seguridad personales,

conforme a lo dispuesto en el inciso 6 del artculo 7 de la Convencin, ...el habeas corpus [es
ha dicho la Corte de San Jos que el medio idneo] para
controlar el respeto
el habeas corpus [es el medio idneo] para controlar el respeto a la vida a la vida e integridad
e integridad de la persona, [como] para impedir su desaparicin o la de la persona, [como]
indeterminacin de su lugar de detencin, as como para protegerla contra para impedir su
la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes; desaparicin o la
indeterminacin de su
lo cual exige, como presupuesto fundamental y para que se cumpla lugar de detencin...
la verificacin judicial de la legalidad de la privacin de libertad, la
presentacin del detenido ante el juez o tribunal competente bajo cuya
disposicin ha de quedar dicha persona (Caso Neira Alegra, 1995).
Finalmente, como establece la Convencin, nadie puede ser objeto
de privacin de su libertad por deudas, salvo por incumplimiento de
deberes alimentarios.
- Derecho a las garantas judiciales
Segn la Corte Interamericana, el derecho a las garantas judiciales,
consagrado en el artculo 8 de la Convencin
consagra los lineamientos de llamado debido proceso legal o derecho

de defensa procesal, que consiste en el derecho de toda persona a ser
oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un
juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal formulada en su contra o para la determinacin de sus derechos
de carcter civil, laboral, fiscal u otro cualquiera.
De la lectura de la norma, constante en el inciso 1 del mencionado

artculo y de las disposiciones que la complementan en los incisos
sucesivos, del 2 al 5, se siguen una serie de principios sobre cuales se

...que se presuma sustentan las garantas en cuestin que son consideradas indispensables,
la inocencia del a saber y en primer trmino, a que se presuma la inocencia del inculpado
inculpado con con independencia de que existan indicios graves y concordantes
independencia de en su contra hasta tanto no sea declarado judicialmente culpable, a
que existan indicios cuyo efecto, en caso de duda el juez ha de favorecerlo (in dubio pro reo).
graves y concordantes No slo eso, sino que, la presuncin de inocencia, como lo afirma la
en su contra hasta Corte Interamericana, plantea la obligacin estatal de no restringir la
tanto no sea declarado libertad del detenido ms all de los lmites estrictamente necesarios
judicialmente para asegurar que aqul no impedir el desarrollo eficiente de las
culpable... investigaciones ni eludir la accin de la justicia. La prisin preventiva,
en efecto, es una medida cautelar, no punitiva (Caso Tibi, 2004).
Seguidamente, cuenta el derecho del inculpado a que lo juzgue su
juez natural y competente, que est provisto de independencia y por
contar con estabilidad e imparcialidad, pueda decidir serenamente y
libre de presiones, amenazas o ataques, en suma, pueda contar con
la mayor objetividad; ha de ser confiable, tanto para las partes como
para los ciudadanos en una sociedad democrtica (Caso Herrera Ulloa,
2004). De all que la Corte sea estricta al repetir en su jurisprudencia
que cuando la justicia militar asume competencia sobre un asunto
que debe conocer la justicia ordinaria, se ve afectado el derecho al juez
natural, y a fortiori, el debido proceso (Caso de los 19 comerciantes,
2004)
Asimismo, el inculpado debe tener garanta de obtener un juicio dentro
de un plazo razonable; de mantener silencio cuando sea inculpado, siendo
invlida toda confesin bajo coaccin; de beneficiarse del llamado non
bis in idem, es decir, de la regla segn la cual quien haya sido absuelto
mediante sentencia judicial firme no puede encontrarse sometido a
otro juicio por los mismos hechos; de que el proceso penal al que se
encuentre sujeto sea pblico, salvo excepciones que busquen favorecer
los intereses de la Justicia, lase preservar los derechos del encausado
a las mismas garantas judiciales.
Dichas garantas, tambin llamadas procesales, en concreto

y por realizar el derecho a la defensa, se materializan, a su vez, en En cuanto al
los supuestos que seala la Convencin y que predican el deber del plazo razonable
Estado de asegurarle a toda persona inculpada de delito: un intrprete de los juicios, la
gratuito si no conoce el idioma de trabajo del tribunal; el conocimiento jurisprudencia
previo con anterioridad a la realizacin del proceso y antes de que internacional de
rinda su primera declaracin (Caso Tibi, 2004) de la acusacin que derechos humanos
se le formula, sobre sus razones y acerca de los delitos o faltas que se considera que no es de
le imputan; el tiempo y medios para la preparacin de su defensa; el fcil definicin.
derecho a defenderse personalmente o a designar libremente su defensor
y comunicarse libremente con l, o en su defecto, a obtener un defensor ... una justicia lenta
pblico; el poder interrogar a los testigos presentes y a tener la garanta de suyo es injusta, una
de comparecencia de otros testigos y peritos que arrojen luces sobre el justicia expedita puede
proceso judicial respectivo; el derecho a no declarar contra s mismo ni ser una mala justicia.
a inculparse; y el derecho de apelar ante un juez o tribunal de alzada
las decisiones que le afecten. Se trata de reglas que, aun refirindolas el
texto de la Convencin a lo penal, dice bien la Corte, al respecto, que el
concepto de debidas garantas tambin se aplica a esos rdenes [civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carcter] y, por ende, en ese tipo de
materias el individuo tiene derecho tambin al debido proceso (Caso
Paniagua Morales, 1998).
En lo relativo a la apelacin de las sentencias judiciales, la
jurisprudencia ha sido clara en cuanto a que tal posibilidad debe ser
accesible y eficaz, sin complejidades que la tornen ilusoria, no pudiendo
el Estado establecer requisitos o restricciones que infrinjan la esencia de
dicho derecho. Por lo mismo, el juez de apelacin o de alzada ha de tener
la posibilidad de asegurar el examen integral de la decisin recurrida.
En cuanto al plazo razonable de los juicios, la jurisprudencia
internacional de derechos humanos considera que no es de fcil
definicin. Tanto es as, que al igual que una justicia lenta de suyo es
injusta, una justicia expedita puede ser una mala justicia. De all que,
para la valoracin de la razonabilidad de los lapsos procesales ha de

...la posibilidad de que considerarse en conjunto a) la complejidad del asunto; b) la actividad
toda persona pueda procesal [desplegada] por el interesado; y c) la conducta de las autoridades
autodeterminarse judiciales (Caso Genie Lacayo, 1997). No obstante ello, es de observar
no slo en el espacio que slo los retrasos debidos a la accin o inaccin del Estado pueden
sino en cuanto a su considerase como inobservancia de la norma sobre juzgamiento del
conducta, depende inculpado en un plazo razonable, que, en todo caso, se debe apreciar en
de la certeza con la relacin con la duracin total del proceso, desde el primer acto procesal
que cuente acerca hasta que se dicte sentencia definitiva (Caso Tibi, 2004).
de la legalidad o
- Principio de legalidad y de retroactividad
ilegalidad de aquella...
La consagracin, en el artculo 9 de la Convencin Americana, del
principio a cuyo tenor [n]adie puede ser condenado por acciones u
omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn
el derecho aplicable, hace directa relacin tanto con el derecho de
toda persona a la seguridad personal y jurdica como el derecho a
las garantas judiciales. En efecto, la posibilidad de que toda persona
pueda autodeterminarse no slo en el espacio sino en cuanto a su
conducta, depende de la certeza con la que cuente acerca de la legalidad
o ilegalidad de aquella, y asimismo, dicha certeza constituye una suerte
de premisa para que toda persona pueda alegar su inocencia y reclamar
que la misma sea presumida en todo momento, como fundamento de las
sealadas garantas judiciales.
A tenor del mencionado derecho a la legalidad y a la irretroactividad de
la leyes, en especial de acuerdo a este ltimo principio, nadie puede ser
sujeto de una pena superior a la establecida o aplicable en el momento de
comisin de un delito; de donde y con fundamento en la regla pro homine
o de mayor favor, si en fecha posterior a la comisin del respectivo delito
su pena es objeto de reduccin por mandato de la ley, tal beneficio se
extiende al responsable.
La Corte Interamericana interpreta en distintas oportunidades los
alcances del indicado derecho humano, ora para sealar que si bien
la norma del artculo 9 parece referirse slo a las sanciones penales

cabe extenderla en su aplicacin a las sanciones administrativas (Caso ...los principios
Baena Ricardo, 2001), ora para precisar que en la elaboracin legislativa de legalidad e
de los tipos penales ha de darse una clara definicin de la conducta irretroactividad
incriminada; ello, lo ltimo, a fin de que haya lugar a una precisa fijacin presiden las
de los elementos del respectivo delito, en modo de evitar se confunda la actuaciones de
conducta ilcita descrita con comportamientos no punibles o conductas todos los rganos
ilcitas sancionadas con medidas no penales (Caso De la Cruz Flores, del Estado...
2004).
En un Estado de Derecho, por lo mismo y tal como repite de forma
reiterada la Corte, los principios de legalidad e irretroactividad presiden
las actuaciones de todos los rganos del Estado, en sus respectivas
competencias, particularmente cuando viene al caso el ejercicio de su
poder punitivo, pues es aqu donde el Estado se manifiesta en una de
sus funciones ms graves y riesgosas, como la es la represin de los
seres humanos con la eventual mengua de sus derechos fundamentales.
De all que, en el Caso de la Cruz citado antes, recuerde que
en un sistema democrtico es preciso extremar las precauciones para

que las sanciones penales se adopten con estricto apego a los derechos
bsicos de las personas y previa una cuidadosa verificacin de la efectiva
existencia de la conducta ilcita juzgada.
Se trata de una exigencia que reclama el cuidado escrupuloso por

cada juez al momento de intentar adecuar la conducta de la persona
imputada por la comisin de un ilcito al respectivo tipo penal o criminal
definido por la ley, evitando con ello la condenatoria de un inocente o su
castigo conforme a premisas legales inadecuadas.
- Derecho a indemnizacin
Toda violacin, por accin u omisin, de un derecho humano hace
lugar a que la vctima tenga un derecho a ser indemnizada. Se trata
de un corolario del principio de Derecho Comn a cuyo tenor quien le

... [t]oda persona causa dao injusto a un tercero con su ejercicio libertario o mediante
tiene derecho a ser el desempeo de alguna tarea tiene el deber de reparar. Se trata del
indemnizada conforme principio bsico de la responsabilidad, fundamento mismo del Derecho
a la ley en caso de y de las relaciones jurdicas a que el mismo da lugar.
haber sido condenada
De modo que, en cierta forma, el artculo 10 de la Convencin
en sentencia firme
Americana, se vincula indirectamente con el artculo 63.1 de la misma, a
por error judicial.
cuyo tenor, la Corte Interamericana, [c]uando decida que hubo violacin
de un derecho o libertad protegidos., .dispondr que se garantice
al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados; pero no
slo eso, sino que, dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se
reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado
la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a
la parte lesionada.
No obstante, la norma sobre el derecho a indemnizacin objeto
de comentario tiene un perfil propio y especfico, que puede decirse
complementa el contenido de los artculos 8 y 9 convencionales, relativo
a las garantas judiciales y al derecho que tiene toda persona inculpada
de delito de recibir una administracin de justicia con fundamento en la
ley y sobre la base cierta de los tipos criminales acotados dispuestos por
la misma. De all que, la Convencin, expresamente disponga sobre un
supuesto nico: el error judicial, lo cual hace en los trminos siguientes,
[t]oda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en
caso de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial.
La norma en cuestin no ha sido objeto de tratamiento detenido por la
jurisprudencia de la Corte Interamericana. Sin embargo, si fuese objeto
de una lectura que omita el contexto convencional, podra sugerir el
absurdo de que la responsabilidad patrimonial del Estado no queda
comprometida por actos administrativos, legislativos u otros de carcter
judicial distintos del error de los jueces al administrar e impartir
justicia, y que causen daos a los bienes y derechos de las personas.
De donde cabe reiterar que el sealado artculo 63.1 convencional,

justamente tiene el propsito de hacer, por va subsidiaria y en sede
judicial interamericana aquello que el Estado deja de hacer respecto
de sus obligaciones de garanta y respeto de los derechos humanos
consagrados en la Convencin.
La norma sobre el derecho a la indemnizacin, por otra parte, reclama
que la indemnizacin debida por el Estado se funde en la ley, lo cual
puede dar a entender que a falta de esta o hasta tanto el Estado no
legisle en materia de indemnizacin, su obligacin de respeto y garanta
del derecho contenido en el artculo 9 queda en suspenso. Lo que no
es as dada la doble obligacin que le imponen al Estado los artculos
1.1 y 2 de la misma Convencin, a saber, la garanta de los derechos
reconocidos en el texto de aquella y de no existir esta, por falta de
disposiciones legislativas o de otro carcter, el dictado de las que fueren
necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades tutelados
convencionalmente. De modo que la omisin de garanta del derecho
a la indemnizacin previsto en el artculo 9, queda resuelto a travs
del artculo 2 cuya violacin igualmente compromete la responsabilidad
internacional del Estado por hecho internacionalmente ilcito.
En consecuencia, las cuestiones a dilucidar en cuanto a la
interpretacin de los alcances del derecho a la indemnizacin son,
exactamente, la relativa a la extensin de las indemnizaciones y la
atinente a la fijacin del concepto de error judicial.
El supuesto del derecho comentado es, en trminos generales, el que
se plantea cuando el inculpado de un delito, por error de su juzgador, es
vctima de una condena mediante sentencia, que de suyo le restringe o
vulnera sus derechos.
Al respecto, como primer comentario cabe sealar que aun cuando la
norma del artculo 9 habla de la persona condenada, lo que en lenguaje
corriente remite a la idea de sentencias que imponen responsabilidades
de carcter penal, la interpretacin dada por la Corte en cuanto a que
las garantas judiciales se extienden a todos los mbitos en los que

... En cuanto al error el juzgador dirime y decide sobre derechos y en materias de orden
judicial, la doctrina civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter (Caso del Tribunal
fija como hiptesis Constitucional, 2001), vale para el caso de las sentencias firmes que
corrientes tanto la de son producto de un error al administrar e impartir justicia dentro de
quien es condenado tales mbitos.
en primera instancia
En cuanto al error judicial, la doctrina fija como hiptesis corrientes
y luego absuelto,
tanto la de quien es condenado en primera instancia y luego absuelto,
como la del detenido
como la del detenido y procesado a quien luego se le sobresee su causa. Y
y procesado a quien
es que en uno y otro caso, la prdida de la libertad, quirase o no, irroga
luego se le sobresee su
en el procesado o en el condenado daos inevitables de orden material
causa...
fsicos, patrimoniales e inmaterial psquicos, morales, relativos al
. honor y la reputacin. Pero, en cuanto al detenido y procesado, los
supuestos de violacin de sus derechos fcilmente quedan encuadrados
en los artculos 7, 8 y 9 de la Convencin, referidos a los derechos a
la libertad personal y a las garantas judiciales, o al principio de la
legalidad. El supuesto en cuestin se refiere, pues, de modo preciso,
a las sentencias definitivamente firmes que afectan los derechos del
inculpado y son dictadas por error judicial.
El error judicial, entonces y segn los trminos de la Convencin, para
que haya lugar, no basta una sentencia condenatoria que, recurrida por
el inculpado, es revocada por el juez de alzada o superior por distinta
apreciacin de los hechos e interpretacin de las normas jurdicas
en que lo subsume. Es indispensable que la decisin firme de que se
trata, sujeta a apelacin o revisada luego de quedar como definitiva
por advertirse hechos sobrevenidos que evidencian el error, tenga por
motivo o fundamento un verdadero error judicial.
Si bien toda sentencia revocada, de suyo implica que la precedente
es errada, el error judicial implica su carcter inexcusable por deberse
a ineptitud o descuido, incompetencia o negligencia manifiestas en el
juez. Lo anterior ocurre, a manera de ejemplos, cuando el juez incurre
en (v. Miguel Alejandro Lpez Olvera, monografa, UNAM, s/f):
a) La aplicacin de un precepto legal inexistente, caduco o con una

integracin palmaria y bien expresiva en su sentido contrario o ...Si bien toda
con decidida oposicin a la legalidad; sentencia revocada,
b) Una interpretacin manifiestamente errnea de la norma legal; de suyo implica que la
c) En la fijacin de los hechos mediante equivocaciones evidentes precedente es errada,
y palmarias, como cuando se omiten hechos demostrados y el error judicial
trascendentales o se atiende a otros que no hacen parte del factum implica su carcter
litigioso; inexcusable por deberse
d) O en la desatencin de datos de carcter indiscutible, sin que a ineptitud o descuido,
pueda confundirse con una nueva instancia. incompetencia
No se trata, en fin, de alegar errores que afecten el marco de o negligencia
valoracin y anlisis factual y normativo que corresponde a cada juez manifiestas en el juez...
de modo soberano y en ejercicio de su autonoma judicial necesaria,
sino causas inocultables, por evidentes y flagrantes, que dicen sobre
su precipitacin, falta de prudencia o de experiencia, incompetencia o
ausencia de formacin tcnico jurdica, e incluso deshonestidad, que le
llevan a la utilizacin errnea de normas, a una equivocada subsuncin
de los hechos dentro de las hiptesis de ley, o a una falla manifiesta de
apreciacin de los hechos.
La consecuencia de lo anterior es el deber de indemnizar a la vctima
que pesa en cabeza del Estado, con independencia de que ste pueda
repetir lo pagado en cabeza del juez directamente responsable del error
judicial. No se trata, cabe observarlo, de un deber de reparar, de restituir
las cosas a su estadio anterior a la ocurrencia del error judicial y de los
daos irrogados o de repararlos por va equivalente, lo cual siempre es
posible dentro del marco de la Convencin. El artculo 9 da por supuestos
y cristalizados los daos y perjuicios debidos a error judicial, y de all
que mande a su directa indemnizacin, segn corresponda, conforme a
la ley, y en sus distintas manifestaciones, materiales o inmateriales.
- Proteccin de la honra y de la dignidad

Toda persona, segn la Convencin Americana, tiene derecho a que se
respete su honra y se le reconozca en su dignidad; de donde la honra y la
reputacin de una persona no pueden ser objeto de ataques ilegales. La
norma del artculo 11 que consagra dicho derecho, proscribe, a rengln
seguido el llamado derecho a la intimidad, el cual implica que ninguna
persona sea objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida
privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia.
La proteccin de ley, que debe al respecto el Estado, ha de cubrir, por lo
mismo, tanto las injerencias como los ataques antes mencionados.
El texto convencional es, en apariencia, suficiente para entender el
ncleo ptreo y los alcances del sealado derecho. No obstante cabe
precisar que la honra, en lenguaje corriente, hace constar el elemento
subjetivo de dicha figura, pues alude a la estima y respeto de la
dignidad propia, como tambin el objetivo, por referirse a la buena
opinin y fama adquirida por la virtud o por el mrito ante los otros.
En su primera dimensin, la subjetiva, expresa el sentimiento o estima
que cada persona o individuo tiene o profesa de s, como producto de
la suma que hace de sus valores morales e inmateriales. En tanto que,
en su dimensin objetiva, refirese a la opinin o estima que los dems
tienen de un individuo, es la llamada reputacin, que de suyo implica
un patrimonio moral que por va de efectos acopia cada persona como
consecuencia, cabe repetirlo, del aprecio que recibe o con el que cuenta
por parte de los terceros.
En la doctrina francesa, por lo mismo, se afirma que lo nico que
puede ser objeto de real ataque u ofensa es el honor externo, pues si
bien el honor interno puede verse maltratado al provocarse la prdida
en un individuo de la propia estima que tiene de s como consecuencia
de perder la estima de los dems en la prctica nunca se arrebata.
En este orden tambin cabe observar la remisin que hace el
artculo convencional comentado a la idea de la dignidad humana y
su reconocimiento, puesto que algunos textos constitucionales la

Constitucin alemana de 1949 es emblemtica - anclan o fundan en ...El hombre ostenta
dicha idea y en su intangibilidad al conjunto de los derechos humanos aquella interior
y la disponen incluso como lmite o finalidad de la organizacin de los dignidad que le
poderes pblicos. viene no de ser un
Ahora bien, de la dignidad humana mucho se habla. A ella nos referimos hombre, sino de
cotidianamente, dando por supuesto lo que es: sea por intuicin, sea tener la dignidad
por revelacin, sea por mero ejercicio de la razn y conforme a la ptica de un hombre...
intelectual, cultural, e histrica, que motive su planteamiento. Incluso,
visto que la dignidad se tiene o se posee, para la mayora resulta
trivial precisarla en sus efectos prcticos.
El hombre ostenta aquella interior dignidad que le viene no de ser un
hombre, sino de tener la dignidad de un hombre, refiere desde la doctrina
Arturo Ardao. En tanto que Toms Melendo, en igual frente, de una manera
pedaggica y sutil describe los elementos integrantes de la dignidad
humana sealando que es (1) aquella excelencia o encumbramiento
relativos a un tal grado de (2) interioridad o de conciencia interior
que permite al sujeto manifestarse como (3) autnomo... Se trata de
propiedades: (i) [que] las poseen, al menos virtualmente, todos los seres
humanos, por el hecho sublime de ser personas; (ii) son justo las que
debemos procurar incrementar en cada uno de ellos para conseguir el
despliegue de su condicin personal.
Sin perjuicio de lo afirmado y respecto de tal autonoma personal, no
es de olvidar nunca que la misma dignidad humana, como principio base
de toda ordenacin temporal que se propone asegurar los derechos del
hombre, postula una suerte de regreso o de reinterpretacin constante
por ella misma de lo que ella es, para preservar as la consistencia
de su ncleo intangible: una persona acta con dignidad cuando
sus operaciones no parecen poner en juego el noble y recio hondn
constitutivo de su propio ser.
De tal suerte que, admitido o no el desafo de su abstraccionismo

... la dignidad es la intelectual, lo manifiesto en cuanto a la dignidad humana es que
medida objetiva de la
reputacin que debe
los derechos humanos parten de un nivel por debajo del cual carecen de
ser protegida mediante sentido: la condicin de persona jurdica, o sea, desde el reconocimiento
ley... de que en el ser humano hay una dignidad que debe ser respetada [luego
. de reconocida] en todo caso, cualesquiera que sea el ordenamiento
jurdico, poltico, econmico y social, y cualesquiera que sean los valores
prevalecientes en la colectividad histrica, como lo predica ngel Snchez
de la Torre.
Sin perjuicio de lo anterior, la enunciacin, en la Convencin

Americana, del derecho al reconocimiento de la dignidad que posee toda
persona de seguidas al derecho al respeto de su honra o del conocido
buen nombre, puede indicar que la dignidad es la medida objetiva de
la reputacin que debe ser protegida mediante ley. Ello, por cuanto, no
pocas veces la reputacin excede a la misma honra que cada persona
tiene o predica tener de suyo y tambin, en otros casos, el honor y la
estima individual no alcanza reflejarse con justicia y en trminos de
fama para todos.
De modo que, la proteccin de ley ha de alcanzar, adems, a la
posibilidad de que a toda persona le sea accesible construirse y preservar
una reputacin, un buen nombre o imagen, dentro de su medio social.
En sntesis, la proteccin del derecho a la honra que busca impedir
el que las personas se vean escarnecidas o humilladas ante s o ante
otros, a travs de expresiones o de cualidades que se le profieren para
restarle mrito o estima propia o la que le profesan los terceros busca
sancionar no la intromisin en la vida privada de una persona que
ya viene protegida por el derecho a la intimidad sino, antes bien, la
violacin de tal honra o el buen nombre a que todos tienen derecho,
dada la divulgacin de aspectos de la vida privada o familiar que,
siendo ciertos o no, afectan directamente a la reputacin. Se trata de un
derecho que, si bien se predica de los individuos, hoy en da la prctica

jurisprudencial lo extiende a las personas jurdicas o morales, que ...El derecho a la
construyen sus nombres o prestigios a travs de la actividad asociativa intimidad...
o comercial.
... hace relacin
El derecho a la intimidad, por otra parte, que hace relacin con con el honor en su
el honor en su aspecto subjetivo o inmanente, distinto del objetivo o aspecto subjetivo
que trasciende, lo amplia la Convencin para proteger, adems de a la o inmanente...
persona y su intimidad familiar, su domicilio y su correspondencia. En
su desarrollo y progresividad, hoy no slo protege a quien ve allanado su
hogar sin mediacin judicial o intervenida su correspondencia, sino que
tutela el derecho de toda persona que a travs de aparatos tecnolgicos es
vctima de la escucha y la grabacin de sus comunicaciones telefnicas
o la interferencia y hasta manipulacin de sus correos electrnicos.
Igualmente, en lo relativo al derecho a la intimidad, el mismo le
da cobertura al derecho de toda persona al habeas data, vale decir,
a la proteccin que deben recibir sus datos personales manejados
electrnicamente, cuando son confiados a instituciones pblicas y
privadas para fines particulares o especficos, lo cual determina no slo
un aspecto negativo, como lo es la prohibicin de que estas instituciones
hagan uso indebido de la informacin que poseen, sino tambin un
aspecto positivo, como lo es la posibilidad de que el titular de los datos
tenga acceso libre a los mismos y al conocimiento de su disposicin, en
otras palabras y segn la terminologa alemana, que tenga derecho a
la autodeterminacin informativa.
En su jurisprudencia ms reciente, acerca del artculo 11 convencional,
la Corte Interamericana, conociendo de un supuesto de violacin que
implica, no tanto la interferencia y grabaciones telefnicas realizadas
por un funcionario pblico en contra de la vctima, sino la divulgacin
pblica que hace de su contenido y que la propia Corte considera al final
violatoria del derecho a la vida privada, sentencia que la Convencin
prohbe toda injerencia arbitraria o abusiva en la vida privada de las
personas, enunciando diversos mbitos de la misma como la vida privada

... el derecho a la honra de sus familias, sus domicilios o sus correspondencias.
se relaciona con la
Sostiene, seguidamente, que el mbito de la privacidad se caracteriza
estima y vala propia...
por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones abusivas o
. arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad pblica, para luego
precisar que [a]unque las conversaciones telefnicas no se encuentran
expresamente previstas en el artculo 11 de la Convencin, se trata de
una forma de comunicacin que, al igual que la correspondencia, se
encuentra incluida dentro del mbito de proteccin del derecho a la vida
privada.
Con respecto a esto, afirma que
no es un derecho absoluto y, por lo tanto, puede ser restringido por los

Estados siempre que las injerencias no sean abusivas o arbitrarias; por
ello, las mismas deben estar previstas en ley, perseguir un fin legtimo y
cumplir con los requisitos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad, es
decir, deben ser necesarias en una sociedad democrtica.
Por ltimo, agrega que
el artculo 11 de la Convencin reconoce que toda persona tiene derecho

al respeto de su honra, prohbe todo ataque ilegal contra la honra o
reputacin e impone a los Estados el deber de brindar la proteccin de la
ley contra tales ataques,
para precisar, confirmando lo ya dicho, que el derecho a la honra

se relaciona con la estima y vala propia, mientras que la reputacin
se refiere a la opinin que otros tienen de una persona(Caso Tristn,
2009).
- Libertad de conciencia y de religin

La Convencin Americana, en su artculo 12, une la libertad de
conciencia y religin, para observar luego que el derecho sealado
implica lo siguiente: (a) Libertad de conservar la religin o creencias que
se profesan, (b) libertad de cambiarlas, (c) y libertad de profesarlas y
divulgarlas de modo individual o colectivo, en pblico o en privado.
No obstante lo anterior, la norma dice sobre la libertad de conciencia
y de religin, a cuyo efecto vale la consideracin de la doctrina en cuanto
a que la libertad de conciencia es Derecho comn en la materia, en tanto
que la regulacin de la libertad religiosa es Derecho especial.
La distincin anterior no es ociosa. La libertad de conciencia,
propiamente dicha, en tanto que es el derecho a tener unas u otras
creencias, unas u otras ideas, unas u otras opiniones, as como a
expresarlas, a comportarse de acuerdo con ellas y a no ser obligado a
comportarse en contraccin con ellas, de suyo implica en toda persona
la percepcin de s misma como radical libertad que slo tiene una
forma posible de desarrollarse: en libertad.
Se trata pues, de una libertad que antecede o le sirve de fundamento
igual a la libertad de pensamiento y de expresin, contenida en el artculo
13 de la Convencin Americana, y vale confundirla con la identidad
personal y con el libre desarrollo de la personalidad. Tanto que, la
doctrina hispana apunta acerca de ella que es el derecho fundamental
bsico de los sistemas democrticos: en l encuentran su razn de ser
todos los dems derechos fundamentales de la persona y, en ltima
instancia, a l est ordenado todo el sistema.
Ahora bien, en cuanto a lo especfico, a conservar la religin o las
creencias o asimismo cambiarlas, cabe sealar que no pueden ser objeto
de medidas restrictivas de ningn orden, que puedan menoscabar los
actos de autodeterminacin personal que implica la misma libertad de
conciencia y de religin. No ocurre lo mismo con la manifestacin de
la propia religin o creencias, que pueden estar sujetas a limitaciones

... La Corte se refiere prescritas por la ley, pero nicamente y dentro de los lmites igualmente
al derecho o libertad establecidos, cambiando lo cambiable, para la libertad de expresin
de conciencia y de y dentro de las justas exigencias del bien comn en una sociedad
religin como uno de democrtica. De donde, slo razones de seguridad, de orden, salud, o
los cimientos de la moral pblicas, o de respeto a los derechos de los otros, pueden dar
sociedad democrtica... lugar, de manera excepcional y restrictiva, a limitaciones de derecho en
. cuanto a su aspecto pblico, la manifestacin de la propia religin y las
creencias.
La norma convencional ajusta un aspecto relacionado de manera
estrecha con el derecho humano a la educacin, contemplado en
el artculo 13 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana de
Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales (Protocolo de San Salvador), cual es la consagracin en el
inciso 4 del artculo comentado del derecho de los padres y en su caso
de los tutores a que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa
que est de acuerdo con sus propias convicciones.
La Corte se refiere al derecho o libertad de conciencia y de religin
como uno de los cimientos de la sociedad democrtica, a objeto de precisar
que en su dimensin religiosa constituye un elemento trascendental en
la proteccin de las convicciones de los creyentes y en su forma de vida,
pero recuerda anticipadamente, como mbitos objeto de proteccin del
sealado derecho los ya sealados, a saber, la conservacin, el cambio,
la profesin o la divulgacin de la religin o las creencias que se tienen.
De donde, al conocer dicho Tribunal de la prohibicin de exhibir una
pelcula que deforma y minimiza la imagen de Cristo y se enlodan y
destruyen las creencias de otros con relacin a este, concluye que la
hiptesis no se encuentra subsumida en ninguna de las sealadas y
que, en todo caso, tal y como lo concluye, hay una violacin del derecho
a la libertad de pensamiento y expresin (Caso La ltima tentacin de
Cristo, 2001).
Cabe decir, segn lo anticipado, que media una tendencia

constitucional actual que separa el derecho de conciencia de la libertad ...media una tendencia
de religin y cultos dndoles a ambos especificidad. Podra pensarse que constitucional
la observacin de la Corte, en cuanto a que el derecho contenido en el actual que separa el
artculo 12 puede ser visto en su dimensin religiosa, da pie a pensar, derecho de conciencia
en sana lgica, que el mismo no excluye otras dimensiones relativas a la de la libertad de
conciencia. Y es esto, justamente, a lo que apunta el desarrollo reciente religin y cultos...
sobre la materia, que busca poner de relieve la llamada conciencia
civil o laica, que no asimila automticamente la libertad de conciencia
con libertad de conciencia religiosa. Tres planteamientos o ngulos
de proteccin ms general son revelados por la postura innovadora
mencionada: (a) Toda persona puede tener su conviccin religiosa o
ideolgica propia, sin que por ello pueda ser perseguido u hostigado por
el Estado o por los particulares; (b) Nadie puede ser compelido a revelar
sus propias ideas o creencias, sean cuales fueren, incluida la filiacin
poltica; (c) Nunca puede obligarse a una persona a actuar al margen
o contra su conciencia, lo cual permite garantizar la identidad entre la
conducta externa y las convicciones internas de todo individuo, sin que
por ello sea discriminado, perseguido, sancionado, u obligado a asumir
otras convicciones no propias.
Una observacin ltima, que cabe, es que el derecho a la libertad
religiosa y de cultos llega construido a partir del individuo, obviando el
tratamiento tradicional que se le da a la materia hasta fecha no lejana,
en la mayora de las Constituciones americanas, que la sitan dentro
del mbito de las relaciones entre la Iglesia y el Estado. Se trata de una
libertad religiosa, que admite en cada creyente su disposicin a ganar
adeptos pacficamente y en libre confrontacin con otras religiones o
creencias, situndolas a todas en un plano de igualdad; y cuida tambin
de los no creyentes, en su derecho a no creer ni practicar ningn
culto, vale decir, a no realizar ceremonias, ritos o actos religiosos sin
que ello le signifique castigo o presin en contrario, por el Estado o los
particulares.
Se trata, en el caso de la libertad de conciencia y la de religin, en

fin, de un derecho intangible que no puede verse suspendido durante
estados de excepcin o de emergencia constitucional, segn lo manda la
Convencin Americana.
- Libertad de pensamiento y de expresin
El artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
seala que la libertad de pensamiento y expresin, como derecho que
tiene toda persona, comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole.... Esos trminos establecen,
literalmente, que a quienes estn bajo la proteccin de la Convencin
les corresponde no slo el derecho y la libertad de expresar su propio
pensamiento, sino tambin el derecho y la libertad de acceder y divulgar
noticias opiniones, sean cuales fueren.
Por tanto, cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresin de
un individuo, no slo es el derecho de ese individuo el que est siendo
violado, sino tambin el derecho de todos a recibir informaciones e
ideas. Se ponen as de manifiesto las dos dimensiones de la libertad
de expresin. En efecto, esta requiere, por un lado, que nadie sea
arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio
pensamiento y representa, por tanto, como lo afirma la Corte
Interamericana, un derecho de cada individuo; pero implica tambin,
por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a
conocer la expresin del pensamiento ajeno (Opinin Consultiva OC-
5/85).
Dado ello y trasvasando la bidimensionalidad formal que muestra el
derecho o libertad in comento (derecho individual a expresarse e informar
v. derecho colectivo a recibir informaciones, libertad de pensamiento y
de expresin u opinin v. libertad de informacin), cabe sealar con la
jurisprudencia europea e interpretando a la interamericana que viene
de suyo la imposibilidad de separar radicalmente los hechos objeto de
la informacin y las opiniones o juicios de valor que estos concitan. La

doctrina dice, por consiguiente que
la informacin es una especie de la expresin del pensamiento: trtese,

ora de opiniones o de reflexiones ontolgicas, ora de hechos que, en todo
caso, al ser presentados o recibidos como informacin siempre involucran
en algn grado la aproximacin intelectual e ideolgica tanto del emisor
como de su receptor.
La libertad de expresin y prensa, al ser no slo una exigencia para

el desarrollo de la personalidad sino parte vertebral de la experiencia
democrtica, no cabe asumirla, pues, como un absoluto y tampoco
como un objeto de simple recreacin personal introspectiva, extraa
a los otros: no es un derecho absoluto, tal y como lo reitera la
misma Corte Interamericana para luego ajustar que el artculo 13.2
de la Convencin prev la posibilidad de establecer restricciones a la
libertad de pensamiento y de expresin (Caso Palamara, 2005). Pero
las restricciones a esta libertad slo caben dentro de parmetros muy
estrictos, a saber: la prohibicin tanto de la censura previa como su
induccin por vas indirectas (Caso Herrera Ulloa, 2004); la aplicacin
de un rgimen de responsabilidades ulteriores (Doctrina Blackstone o
prior restraint doctrine) y en la medida necesaria, mediante la fijacin
de causales expresas y taxativas de responsabilidad a travs de una
ley formal; y, la interpretacin restrictiva de las restricciones admitidas
con vistas a la proteccin del honor y la reputacin como del orden y la
moral pblicas a la luz de cuanto permitan como necesario, legtimo e
imperativo para dichos fines sociedades e instituciones democrticas.
La proscripcin de la censura previa o de su induccin por
medios indirectos es, por lo mismo, el correlato del principio de las
responsabilidades ulteriores. La jurisprudencia de San Jos ha dicho,
por consiguiente, que la censura es siempre incompatible con la plena
vigencia de los derechos a la libertad de pensamiento y de expresin,
por lo que, aun admitindose la excepcin referida a los espectculos

... es una de pblicos, la misma no implica proscripcin sino regulacin de el acceso
las libertades a ellos (Caso La ltima tentacin de Cristo, 2001).
crticamente
Las restricciones o limitaciones ex post factum de la libertad de
relacionadas con
expresin y prensa con fines de establecimiento de las llamadas
la preservacin y
responsabilidades ulteriores y por las causas precisas enunciadas:
el funcionamiento
asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems o la
de las instituciones
proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o moral
democrticas.
pblicas, en modo alguno significa una excepcin al respeto y garanta
. de la libertad de expresin y prensa, y tampoco la jerarquizacin de
aquellos derechos o de las exigencias institucionales sealadas por sobre
esta ltima libertad que, como lo ha precisado la Corte de San Jos, es
una de las libertades crticamente relacionadas con la preservacin y el
funcionamiento de las instituciones democrticas.
Implica, antes bien, que al asegurarse el respeto del honor y la
reputacin o de la vida privada en un caso concreto, visto el contexto
y aplicado el mtodo de balance (balancing test), ha de considerarse si
se est o no en presencia de expresiones concernientes a funcionarios
pblicos o a otras personas que ejercen funciones de una naturaleza
pblica, ya que, como lo ha sealado la Corte Europea en dicta que
hace propio la jurisprudencia interamericana, la libertad de expresin,
deja un margen muy reducido a cualquier restriccin del debate poltico
o del debate sobre cuestiones de inters pblico. Ello, por cuanto la
democracia para ser y funcionar como tal reclama, precisamente, del
escrutinio constante y del examen riguroso de sus actores por parte de
la opinin pblica.
Cabe admitir, por ende, que en supuestos determinados, media una
preferencia clara por el derecho a comunicar libremente informacin
en beneficio del sistema democrtico, pues, en defecto de este, la propia
salvaguarda del honor y la intimidad como de los dems derechos
humanos ceden en sus posibilidades de garanta. La libertad de
expresin y prensa, no cabe olvidarlo, amn de derecho humano cumple

una funcin institucional y constitucional indeclinable.
La Corte Interamericana, a todo evento, nunca ha sentenciado que el
honor de los funcionarios o de las personas pblicas o el de los particulares
inmiscuidos en actividades de inters pblico, no cuente. Slo que, al
ser tutelados jurdicamente sus derechos al honor y reputacin, debe
hacrselo, segn la jurisprudencia y por mandato de la Convencin, de
manera acorde con los principios del pluralismo democrtico.
En otro orden, las restricciones admisibles a la libertad de expresin
y que se concretan en la figura de las responsabilidades ulteriores, han
de ser o estar tamizadas por varias nociones inexcusables que en la
opinin tradicional y reiterada de la Corte afirman su legitimidad: la
necesariedad de las mismas, por que ha de preferirse la opcin que
restrinja en menor escala a dicha libertad; su necesariedad social y
colectiva, aparte de imperiosa, es decir, que satisfaga un inters pblico
imperativo que prepondera legtimamente y por razn de la misma
democracia sobre el inters pblico y social de asegurar, sin cortapisas,
a la libertad de expresin; y, finalmente, la proporcionalidad: en otras
palabras, la adecuacin de la restriccin que se establece al inters que
la justifica y al exclusivo logro de su objetivo legtimo e interfiriendo lo
menos posible, otra vez ms, en el ejercicio efectivo del derecho a la
libertad de pensamiento y expresin (Caso Herrera Ulloa, cit.).
La interpretacin anterior, de suyo sirve para una clara comprensin
del contenido y los alcances que han de otorgrsele a la otra hiptesis
que valida la restriccin o limitacin de la libertad de expresin y prensa
mediante la fijacin de responsabilidades ulteriores por su ejercicio
indebido, es decir, por atentar contra la seguridad nacional y el orden
pblico. Ya que, el mismo concepto de orden pblico reclama que, dentro
de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades
de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio
acceso a la informacin por parte de la sociedad.
La seguridad y el orden, en suma, no expresan a la luz de la Convencin

La seguridad y el y de sus finalidades la seguridad y el orden del Estado, sino la seguridad
orden, en suma, no y el orden que la garanta de los derechos reclama del Estado para que
expresan a la luz de se preserven y aseguren en su ejercicio. La libertad de expresin, cabe
la Convencin y de repetirlo con la jurisprudencia de la Corte,
sus finalidades la
seguridad y el orden
es un elemento fundamental sobre el cual se basa la existencia de una
del Estado, sino la sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin
seguridad y el orden pblica... Es, en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer
que la garanta de los sus opciones est suficientemente informada [pues, de lo contrario,] [...]
derechos reclama... no es plenamente libre (Caso Canese, 2004).
.
Las responsabilidades ulteriores por el ejercicio de la libertad de
expresin fuera de los lmites convencionales, en fin, pueden ser tanto
civiles como penales; pero respecto de estas la Corte slo las admite de
un modo extraordinario y restrictivo, para supuestos graves que, en
realidad, slo los distingue la Convencin al prohibir expresamente, en
el inciso 5 del artculo 13 toda propaganda a favor de la guerra y toda
apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones
a la violencia o, asimismo, cualquier otra accin ilegal contra cualquier
persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza,
color, religin, idioma u origen nacional, es decir, cuando ha lugar por
motivos discriminatorios.
- Derecho de rectificacin o respuesta
En cuanto al derecho humano consagrado en el artculo 14 de la
Convencin Americana, cabe explicar que es el correlato de la libertad de
expresin segn lo aclara la Corte Interamericana (Opinin consultiva
OC-7/86) y asimismo del respeto a los derechos o a la reputacin de
los dems. Es un deber u obligacin que asume o que pesa sobre quien
transmite informaciones inexactas o agraviantes, y sin que la garanta
del respectivo derecho de rectificacin o respuesta excluya la exigencia
de las otras responsabilidades legales ante o en beneficio de la vctima

o agraviado. Lo esencial, segn
En texto del artculo convencional comentado prev, en efecto, que jurisprudencia, es que
toda persona afectada por las informaciones mencionadas y las condiciones de
ley para el ejercicio
de la rectificacin
emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente
o respuesta sean,
reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a
efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en en primer trmino,
las condiciones que establezca la ley (Cursivas nuestras). razonables...
Se trata, segn lo indicado, de un derecho que se actualiza o que

tiene toda persona a condicin y a diferencia de cuanto ocurre con
los dems derechos reconocidos por la Convencin de ser afectada por
informaciones inexactas o agraviantes. Y consiste, en su estructura, en
la posibilidad de exigir, en condiciones de reciprocidad, proporcionalidad,
en otras palabras, de equidad, la correccin de una informacin inexacta,
contraria a la verdad, o la replica o respuesta a una informacin
agraviante; circunstancias que la inexactitud o el agravio de suyo
implican la existencia de un error o un acto de malicia.
Una primera observacin que procede respecto del mencionado
derecho de rectificacin o respuesta, es que el mismo no nace de la ley
sino de la Convencin Americana. La ley hacia la que remite esta para la
fijacin de las condiciones relacionadas con el ejercicio de ese derecho,
obra como garanta, sin que su falta pueda impedir la correspondiente
y debida tutela de este por parte del Estado.
Lo esencial, segn jurisprudencia, es que las condiciones de ley
para el ejercicio de la rectificacin o respuesta sean, en primer trmino,
razonables, en modo tal que no se limite el ejercicio de la libertad de
expresin y tampoco se interprete a esta libertad hasta un punto de
hacer nugatorio el mismo derecho de rectificacin y respuesta, que, en
esencia, no hace sino fortalecer y darle sentido dialctico a la primera. En
segundo lugar, la rectificacin o respuesta, como lo seala la Convencin

La informacin y su Americana, procede frente a informaciones y no a las opiniones, que
rectificacin han de en todo caso, pueden dar lugar, si agravian injustamente, a la figura
corresponderse, por de las responsabilidades ulteriores consagrada en el artculo 13 de la
consiguiente, en su Convencin.
importancia...
No indica el artculo convencional correspondiente la extensin o
. cabida que ha de corresponder a una rplica, sea en espacios radiales
o televisivos, sea en pginas de la prensa escrita, por lo que vale a
plenitud, aqu s, la expresin convencional en las condiciones que
establezca la ley. Tales condiciones, pues, pueden variar segn el
ordenamiento interno de cada Estado, pero dentro de lmites razonables
que, en todo caso, salvaguarden la esencia y finalidad del derecho y
su necesaria conciliacin, segn el criterio de la proporcionalidad, con
el agravio que da origen a la respuesta o rectificacin demandada. La
informacin y su rectificacin han de corresponderse, por consiguiente,
en su importancia, lo cual depende, no tanto de la extensin de una u
otra, sino del realce o ubicacin otorgada a la ltima con relacin a la
primera y en trminos, cabe repetirlo, de equidad. A lo cual cabe sumar,
la exigencia de la oportunidad, pues la respuesta que se posterga o
retarda, pierde su efectividad y propsito.
Queda pendiente, a todo evento, una precisin que no encara la
Corte Interamericana en su jurisprudencia sobre la materia y que dice
acerca de los medios de difusin frente a los que cabe ejercer el derecho
de rectificacin o respuesta, siendo que el artculo 14.1 indica que se
trata de los legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en
general.
Por lo pronto nos atrevemos a observar, como lo hace la Corte en
su Opinin Consultiva antes mencionada, que la norma de marras,
como lo manda el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados, ha de ser interpretada de buena fe, conforme
al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado,
en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. De modo

que, tratndose de la proteccin de un derecho humano tutelado por la ...puede entenderse
Convencin, cuesta admitir la discriminacin planteada en contra de como una
la prensa legal y dirigida a la generalidad del pblico, y s aceptar, en manifestacin
principio, que la previsin normativa en cuestin est dirigida, incluso, colectiva del derecho a
a publicaciones o medios clandestinos no constituidos legalmente para la libertad de expresin
su funcionamiento como tales y de limitada difusin. del pensamiento...
La jurisprudencia constitucional colombiana, oportunamente precisa,
en cuanto lo sealado, que
no interesa la mayor o menor capacidad de penetracin del medio de

comunicacin utilizado en un determinado mbito social, es decir, si su
cubrimiento es nacional, regional, o local, e, incluso, en el crculo interno
de una entidad u organizacin, sino la actitud de ste para dar a conocer
a sus destinatarios su informacin (T-605/98).
- Derecho de reunin
La Convencin Americana reconoce el derecho de reunin pacfica y
sin armas, lo que puede entenderse como una manifestacin colectiva
del derecho a la libertad de expresin del pensamiento y, por lo general,
del coetneo ejercicio de otros derechos como los polticos, los relativos
al culto religioso, etc. De modo que cabe decir que es un derecho puente
entre la libre expresin y el derecho de asociacin, pues toda reunin
implica de suyo una asociacin transitoria para el dilogo, el debate y
manifestacin de las ideas. Es un derecho fundamental dentro de una
sociedad democrtica y uno de sus fundamentos. La titularidad, por ende,
es individual, la tiene toda persona, pero su ejercicio es necesariamente
colectivo. Es la base segn la doctrina de la accin poltica en las
campaas electorales y tambin de los movimientos cvicos u otras
manifestaciones legtimas de apoyo y protesta. De modo que, cubre tal
derecho tanto a las reuniones privadas como a las de carcter pblico.
La jurisprudencia constitucional lo asume, por lo mismo y en tanto

que derecho especfico, concomitante con el derecho de manifestacin,
que es una suerte de reunin al aire libre y caracterstica genuina de
una sociedad democrtica, y destaca de l varios elementos constitutivos
de su ncleo ptreo, a saber: su origen consensual, al tratarse por lo
general de concurrencias concertadas; su carcter instrumental, por
servir al intercambio de ideas, defensa de intereses, publicidad de
reivindicaciones; su finalidad democrtico participativa y lcita; su
naturaleza colectiva elemento subjetivo por implicar a un grupo de
personas; su temporalidad; y su carcter real u objetivo, pues se sita
en un espacio determinado.
En tal sentido, el derecho a la libertad de reunin pacfica por lo
mismo sin armas ha de ser garantizado a cualquiera que pretenda
organizar una manifestacin pacfica; de donde, como lo ensea la
doctrina europea sobre derechos humanos, la posibilidad de contra-
manifestaciones violentas o de extremistas con intenciones de violencia
que no hacen parte de la asociacin de voluntades que promueve una
manifestacin, no pueden, como tales, suprimir el ejercicio de dicho
derecho, pues le corresponde al Estado adoptar las medidas de garanta
y proteccin que sean necesarias.
No obstante lo anterior, el derecho en cuestin, segn el texto de la
misma Convencin, al no ser absoluto
puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley, que sean
necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad
nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para proteger la salud o
la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems,
y cuya extensin la de las restricciones no es distinta, segn se

aprecia, del texto comn que comparten, cambiando lo cambiable,
los artculos 13 y 15 convencionales. Aun as, el ejercicio del derecho
de reunin y de manifestacin, incluso regulado, no queda sujeto a

previa autorizacin discrecional gubernativa, sino a la notificacin ... [a] diferencia
o participacin que le permite a la autoridad disponer las medidas de la libertad de
necesarias para la salvaguarda de las exigencias indicadas y, de modo asociacin, el derecho
excepcional y bajo interpretacin restrictiva, disponer la prohibicin de de reunin no implica
reunin o manifestacin cuando proceda y conforme a las exigencias del necesariamente
bien comn en una sociedad democrtica. la creacin o
Respecto del derecho comentado y contenido en el artculo 15 de la participacin en una
Convencin Americana, la Corte de San Jos poco ha explicado, salvo entidad u organizacin,
para sealar, por va negativa, que dicho artculo no es violado cuando sino que puede
una marcha pacfica y sin armas no es prohibida o perturbada de manera manifestarse en una
alguna, todava ms en el supuesto en que la misma es acompaada y unin espordica...
su normal desarrollo asegurado por agentes de la fuerza pblica (Caso
Baena, 2001). Sin embargo, en su ms reciente jurisprudencia, seala
que el artculo de marras consagra el derecho de reunin pacfica y sin
armas, a objeto de precisar luego que
la libertad de asociacin, prevista en el artculo 16 del mismo tratado

presupone el derecho de reunin y se caracteriza por habilitar a las
personas para crear o participar en entidades u organizaciones con el
objeto de actuar colectivamente para la consecucin de los ms diversos
fines, siempre y cuando stos sean legtimos.
Segn la Corte,
[a] diferencia de la libertad de asociacin, el derecho de reunin no

implica necesariamente la creacin o participacin en una entidad u
organizacin, sino que puede manifestarse en una unin espordica o
congregacin para perseguir los ms diversos fines mientras stos sean
pacficos y conformes con la Convencin. (Caso Escher, 2009).
- Libertad de asociacin
La Convencin reconoce y garantiza en su artculo 16 la libre
asociacin de las personas derecho de titularidad individual pero
ejercicio colectivo y para los ms diversos fines de mediacin social,
ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales, sociales,
culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole. De modo que, la
libertad que protege la norma en cuestin y que cubre el universo de
las formas asociativas, desde los partidos polticos, pasando por los
sindicatos, hasta las personas morales o asociaciones comerciales, es
una libertad positiva, pues protege el derecho a asociarse, o tambin
negativa, al asegurar el derecho igual a no hacerlo ni a ser obligado para
ello. Es, por ende, un derecho llamado tendencial, porque puede o no
ejercerse, segn la determinacin de cada persona.
El derecho de asociacin, por su naturaleza, sita sobre la mesa la
llamada cuestin social, pues sin l mal podra hablarse de libertad
sindical o del derecho a la huelga; y lo cierto es que si bien el Estado
liberal, afirmado sobre los derechos civiles y polticos clsicos de
raigambre individual, pugna contra el fenmeno asociativo como
expresin de lo colectivo, el sobrevenido Estado social de Derecho le
abre puertas al corporativismo, que hace derivar en formas asociativas
vinculantes a un nmero creciente de actividades sociales sobre las
que busca ejercer su monopolio. De forma tal que, los lmites al derecho
asociacin o su regulacin mediante ley, son motivo de amplio debate.
La Convencin busca resolverlo apuntando a los iguales lmites que son
admisibles a la luz del bien comn y de una sociedad democrtica, a
saber los que hacen al inters de la seguridad nacional, de la seguridad
y el orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los
derechos y libertades de los dems; conceptos stos que, conforme a la
jurisprudencia interamericana, todos a uno remiten a las condiciones
institucionales, fcticas, o normativas, dentro de las cuales puedan
mejor realizarse todos y cada uno de los derechos humanos y no se
afecte el ncleo ptreo o esencia de ninguno.
En suma, cabe subrayar que se trata de un derecho raizal, anudado

incluso a la misma idea de la dignidad humana, pues busca realizar ...se trata de un
al individuo en su dimensin social natural, dado que, as como ha de derecho raizal, anudado
reconocerse en toda persona su condicin de Ser uno e individual y de incluso a la misma
Ser nico o irrepetible como experiencia propia e intransferible, mal se idea de la dignidad
pueden ocultar sus carencias humanas que slo pueden colmarse en la humana, pues busca
alteridad, con los otros y junto a los otros. No se trata, por lo mismo, de realizar al individuo
una libertad sujeta a la autorizacin del Estado sino de una libertad que en su dimensin
el mismo Estado tiene el deber de garantizar en su ejercicio. social natural...
Dos veces se refiere la Corte a la libertad de asociacin, de la que slo
pueden ser excluidos segn la misma Convencin o restringidos en su
ejercicio los miembros de las Fuerzas Armadas o de polica. Una vez lo
hace para relacionarla con la libertad sindical, al indicar que esta
consiste bsicamente en la facultad de constituir organizaciones

sindicales y poner en marcha su estructura interna, actividades y
programa de accin, sin intervencin de las autoridades pblicas que
limite o entorpezca el ejercicio del respectivo derecho [ y] supone que
cada persona pueda determinar sin coaccin alguna si desea o no formar
parte de la asociacin.
Es un derecho y es una libertad, como lo dice la Corte: derecho a

formar asociaciones sin restricciones, y libertad de toda persona a no
ser compelida y obligada a asociarse. (Caso Baena, 2001).
En oportunidad posterior la Corte seala, que el artculo 16.1 de la

Convencin Americana establece que quienes estn bajo la jurisdiccin
de los Estados Partes tienen el derecho de asociarse libremente con otras
personas, sin intervencin de las autoridades pblicas que limiten o
entorpezcan el ejercicio del referido derecho. Se trata, pues, del derecho
a agruparse con la finalidad de buscar la realizacin comn de un fin
lcito, sin presiones o intromisiones que puedan alterar o desnaturalizar
dicha finalidad.
En orden a las obligaciones negativas mencionadas,
la Corte Interamericana observa que de la libertad de asociacin tambin

se derivan obligaciones positivas de prevenir los atentados contra la
misma, proteger a quienes la ejercen e investigar las violaciones a dicha
libertad. Estas obligaciones positivas deben adoptarse incluso en la esfera
de relaciones entre particulares, si el caso as lo amerita.
Sea lo que fuere, a la luz de la jurisprudencia interamericana y tal

como lo dispone la Convencin Americana, se reconoce el derecho de
asociarse libremente, y al mismo tiempo se establece que el ejercicio
de tal derecho puede estar sujeto a restricciones previstas por ley, que
persigan un fin legtimo y que, en definitiva, resulten necesarias en una
sociedad democrtica. El sistema as establecido por la Convencin,
segn la misma Corte, resulta equilibrado e idneo para armonizar
el ejercicio del derecho de asociacin con la necesidad de prevenir e
investigar eventuales conductas que el derecho interno califica como
delictivas. (Caso Escher, 2009).
- Proteccin a la familia
El artculo 17 de la Convencin provee al reconocimiento y garanta de
cuatro aspectos esenciales de la proteccin familiar, en primer trmino
a ella misma, a la familia, como elemento natural y fundamental de la
sociedad, que por ende ha de ser protegida tanto por la sociedad cuanto
por el Estado; en segundo lugar el matrimonio, como derecho de todo
hombre y de toda mujer, que se concreta en el derecho a fundar una
familia si ambos cumplen con la edad y condiciones requeridas por la
ley interna, y siempre que las restricciones de esta no impliquen trato
discriminatorio; en tercer lugar, la proteccin debida a los derechos del
nio reconocidos asimismo en el artculo 17 de la misma Convencin
en caso de disolucin matrimonial; y en cuarto lugar, la igual proteccin
a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio.
Destacan de dicho derecho, por consiguiente y como exigencias

sustantivas al mismo, (1) el consentimiento libre y pleno que ha de
mediar entre ambos contrayentes, en cuyo defecto no puede celebrarse
el matrimonio, (2) el de la igualdad y equivalencia de responsabilidades
matrimoniales entre ambos contrayentes, (3) la proteccin de hijos sobre
la base nica del inters y conveniencia de ellos, no la de los padres, y
(4) la igualdad de trato entre los hijos.
El principio en que se funda dicho derecho y sus distintos aspectos,
regulados por la Convencin, es una copia de la norma igual contenida
en el artculo 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
adoptado en fecha anterior; pero destaca como elemento novedoso el
relativo a la proteccin de hijos habidos en el matrimonio y para el caso
de su disolucin. En este ltimo instrumento apenas se dice que se
adoptarn disposiciones que aseguren la proteccin necesaria a los
hijos, sin el sealado nfasis de que las mismas se deben ajustar al
estricto inters de estos, y no menciona el reconocimiento del trato igual
debido a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, en innovacin
que llega al Pacto de San Jos a propuesta de la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos.
Un comentario se impone en cuanto a la remisin que la norma
convencional hace a la ley interna, para que sea ella la que disponga
sobre los requisitos para la celebracin de un matrimonio. Al efecto cabe
advertir, por la misma razn que dispone la Convencin Americana al
sealar que ninguno de los derechos que ella reconoce puede limitarse
en mayor medida que la admitida por la propia Convencin, excluir
como derechos los que son inherentes a la misma persona humana,
y desconocer las exigencias propias a una sociedad democrtica. De
modo que, como lo indica la doctrina, la indicada remisin no debe
ser entendida como una liberalidad para que los Estados aborden la
institucin de cualquier modo y sin ningn tipo de limitaciones, ya que
stos deben respetar la esencia del matrimonio, sin desvirtuarlo.
Respecto del derecho en consideracin, la Corte no ha abundado

... toda persona tiene en su jurisprudencia contenciosa. No obstante, en opinin consultiva
derecho a vivir o seala que
mantener contacto
directo o relaciones
el reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental
personales con su de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado,
familia... constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los
. Derechos Humanos, el cual, adems de encontrarse establecido en la
Convencin Americana y en el mencionado Protocolo de San Salvador,
se encuentra consagrado en una cantidad significativa de instrumentos
jurdicos internacionales,
entre otros, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto

Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el prembulo y el artculo
8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Considera la Corte, asimismo, que toda persona tiene derecho a vivir
o mantener contacto directo o relaciones personales con su familia, dado
que esta, al ser un elemento natural y fundamental de la sociedad, en
principio, est
llamada a satisfacer [las] necesidades materiales, afectivas y psicolgicas

de todo ser humano. En el mismo sentido, el Tribunal ha destacado la
importancia de este derecho respecto de todos los miembros de la familia,
como por ejemplo los padres y hermanos, al sealar que el Estado est
obligado a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza
del ncleo familiar (Opinin Consultiva OC-17/2002).
En voto salvado y a propsito del ejercicio por la Corte de su jurisdiccin

contenciosa, uno de sus jueces -Manuel Ventura Robles- recuerda que
dicho tribunal
coincide con la Corte Europea en el sentido de que el disfrute mutuo de

la convivencia entre padres e hijos constituye un elemento fundamental
...aun cuando
en la vida de familia, y que aun cuando los padres estn separados de
sus hijos la convivencia familiar debe estar garantizada; [y] entiende, los padres estn
siguiendo el criterio de la [misma] Corte Europea, que las medidas que separados de sus
impidan el goce de las relaciones familiares constituyen una interferencia hijos la convivencia
en el derecho a la proteccin a la familia, consagrado en el artculo 17 de familiar debe estar
la Convencin Americana. Una de las interferencias ms graves es la que garantizada...
tiene por resultado la divisin de una familia.
Luego de lo cual agrega que el derecho de toda persona a recibir

proteccin contra injerencias arbitrarias o ilegales en su familia, forma
parte, implcitamente, del derecho a la proteccin de la familia, que
a la vez adquiere especial relevancia, segn l, en los supuestos de
desapariciones forzadas de nios quienes son as separados de su ncleo
familiar, fracturndose al efecto, salvo que medidas conducentes a dar
con el paradero de los mismos pueden eventualmente reestablecer el
lazo que los une.
La consideracin del voto acopia una enseanza, cual es que
la Corte entiende que la proteccin a la familia no slo comprende la

obligacin del Estado de permitir la convivencia familiar, sino tambin
supone que ste tiene la obligacin de fomentar las relaciones familiares
a travs de los distintos rganos del aparato estatal.
Por consiguiente
el derecho a la convivencia y a mantener las relaciones familiares

implica la adopcin por parte del Estado de medidas apropiadas, tanto
en el plano interno como en el internacional, para garantizar la unidad
o la reunificacin de las familias que se encuentran separadas (Caso
Hermanas Serrano Cruz, 2005).
La proteccin de la familia, en fin, se le seala como uno de los

La proteccin de la elementos que da contenido al llamado derecho a la identidad, no
familia, en fin, se establecido expresamente por la Convencin Americana, pero que en
le seala como uno criterio del juez disidente mencionado constituye un derecho complejo,
de los elementos que por un lado presenta un aspecto dinmico, cuyo desarrollo se
que da contenido al encuentra ligado a la evolucin de la personalidad del ser humano,
llamado derecho a la y contiene un conjunto de atributos y caractersticas que permiten
identidad... individualizar a cada persona como nica. La identidad personal
. segn l tiene su punto de partida en la concepcin y su construccin
se prolonga durante la vida del ser humano, en un proceso continuo
que abarca una multiplicidad de elementos y aspectos que exceden
del concepto estrictamente biolgico, y que corresponde a la verdad
personal y biogrfica del ser humano. Estos elementos y atributos
que componen la identidad personal comprenden aspectos tan variados
como el origen o la verdad biolgica, el patrimonio cultural, histrico,
religioso, ideolgico, poltico, profesional, familiar y social de un persona,
as como otros aspectos ms estticos referidos, por ejemplo, a los rasgos
fsicos, el nombre y la nacionalidad.
- Derecho al nombre
La Convencin Americana, en su artculo 18, reconoce y tutela el
derecho al nombre. Al efecto dispone que toda persona tiene derecho a
un nombre propio y a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos.
El mismo, segn lo explica el Juez Ventura,
supone que toda persona, desde el momento de su nacimiento, tiene

derecho a ser inmediatamente registrado de acuerdo a la ley, dado que
la omisin de tal registro provocara que una persona permanezca
legalmente desconocida para la sociedad y para el Estado, al ser el
nombre el medio ms simple de identificacin e individualizacin de una
persona, as como el elemento que indica de forma directa el vnculo a su
familia y le posibilita el acceso a otros derechos.
Tan exigente es el sealado derecho, que la misma Convencin prev,

a rengln seguido, que la ley debe asegurarlo para todos, a un punto tal ...ello implica no slo
que ha de posibilitar hasta la disposicin de nombres supuestos si fuere tener nombre propio,
necesario. sino tambin utilizar
La garanta de ley, implica disponer las condiciones para que toda los apellidos del
persona pueda obtener el registro de su nacimiento y a la vez preservar el padre y de la madre,
nombre y apellido con el que ha sido inscrita, a cuyo efecto aqulla debe o de uno de ellos.
proveer cuando alguna modificacin o alteracin de los mismos tiene
lugar a fin de que el afectado pueda restablecer su identidad original.
Se trata de una norma, la del derecho al nombre, contemplada en el
artculo 24.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aun
cuando la refieren como parte de los derechos del nio, en los trminos
que siguen: [t]odo nio ser inscrito inmediatamente despus de su
nacimiento y deber tener un nombre. Segn la doctrina ello implica no
slo tener nombre propio, sino tambin utilizar los apellidos del padre y
de la madre, o de uno de ellos.
El Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos
y las Libertades Fundamentales no contiene una norma especfica que
consagre expresamente el derecho al nombre, mas la Corte Europea ha
establecido que dicho derecho se encuentra subsumido dentro de la idea
de la vida privada y familiar (Caso Stjerna v. Finland, 1994).
Cabe repetir, en orden a lo antes dicho, que al igual que la familia,
como ncleo primario de la sociedad, el nombre y apellido de una persona
son esenciales para la formacin y preservacin de la identidad es un
tpico derecho a la identidad de todo ser humano, y para la garanta
de sus relaciones con la sociedad y con el Estado, obteniendo de estos el
reconocimiento de su subjetividad o personalidad jurdica.
- Derechos del nio

La mayora de
El artculo 19 de la Convencin Americana dispone que [t]odo nio
edad conlleva, por
tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor
consiguiente y segn
requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.
la Corte, la posibilidad
de ejercicio pleno de La jurisprudencia interamericana explica, de manera amplia y
los derechos, tambin suficiente, el contenido y alcance de dicho derecho y al efecto reenva,
conocida como como desarrollo del mismo y aplicable dentro del marco de la sealada
capacidad de actuar. Convencin, a la Convencin sobre los Derechos del Nio de la
Organizacin de las Naciones Unidas y de suyo a todos los derechos
.
enunciados en esta.
El artculo 19 de la Convencin Americana, que ordena adoptar
medidas especiales de proteccin a favor de los nios, no define, empero,
el concepto de nio; dado lo cual, ha de considerarse lo dispuesto en el
artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, a cuyo tenor
nio [es] todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que,
en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora
de edad.
La mayora de edad conlleva, por consiguiente y segn la Corte, la
posibilidad de ejercicio pleno de los derechos, tambin conocida como
capacidad de actuar.
Esto significa que la persona puede ejercitar en forma personal y directa

sus derechos subjetivos, as como asumir plenamente obligaciones
jurdicas y realizar otros actos de naturaleza personal o patrimonial. Por
contrapartida, los nios no poseen esta capacidad: carecen de ella. Y los
incapaces se hallan sujetos a la autoridad parental, o en su defecto, a la
tutela o representacin. Pero todos, no obstante, son sujetos de derechos,
titulares de derechos inalienables e inherentes a la persona humana,
pero cuyo ejercicio se encuentra condicionado.
Tanto es as, que en las discusiones de la Convencin sobre los Derechos

del Nio se destaca que los nios poseen los derechos que corresponden La adopcin de
a todos los seres humanos menores y adultos y tienen adems derechos medidas especiales
especiales derivados de su condicin, a los que corresponden deberes para la proteccin del
especficos de la familia, la sociedad y el Estado. nio corresponde tanto
Ahora bien, el Tribunal de San Jos de Costa Rica considera que en al Estado como a la
esta materia, cuando se trata de la proteccin de los derechos del nio y familia, la comunidad
de la adopcin de medidas para lograr dicha proteccin, rige el principio y la sociedad a la que
del inters superior del nio, que se funda en la dignidad misma del ser aquel pertenece...
humano, en las caractersticas propias de los nios y en la necesidad
de propiciar el desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento de sus
potencialidades. ...los derechos de los
nios requieren no
La adopcin de medidas especiales para la proteccin del nio slo que el Estado se
corresponde tanto al Estado como a la familia, la comunidad y la abstenga de interferir
sociedad a la que aquel pertenece. Sobre este punto, como lo repite la indebidamente en las
jurisprudencia consultiva de la Corte, relaciones privadas o
familiares del nio...
el artculo 16 del Protocolo de San Salvador manifiesta que [t]odo nio
sea cual fuere su filiacin tiene derecho a las medidas de proteccin que
su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad
y del Estado. Todo nio tiene el derecho de crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales,
reconocidas judicialmente, el nio de corta edad no debe ser separado de
su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin gratuita y obligatoria,
al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms
elevados del sistema educativo.
En igual sentido, se desprende de las normas contenidas en la

Convencin sobre los Derechos del Nio que los derechos de los nios
requieren no slo que el Estado se abstenga de interferir indebidamente
en las relaciones privadas o familiares del nio, sino tambin que,
segn las circunstancias, adopte providencias positivas para asegurar
el ejercicio y disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin

...la familia constituye de medidas, entre otras, de carcter econmico, social y cultural...
el mbito primordial Asimismo, el Estado, como responsable del bien comn, debe, en igual
para el desarrollo del sentido, resguardar el rol preponderante de la familia en la proteccin
nio y el ejercicio de del nio; y prestar asistencia del poder pblico a la familia, mediante la
sus derechos... adopcin de medidas que promuevan la unidad familiar.
. En su interpretacin del artculo 19 de la Convencin (Opinin
Consultiva OC-17/2002), la Corte Interamericana, a manera de sntesis,
concluye en lo siguiente:
1. Que de conformidad con la normativa contempornea del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, en la cual se enmarca el
artculo 19 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
los nios son titulares de derechos y no slo objeto de proteccin.
2. Que la expresin inters superior del nio, consagrada en el
artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, implica
que el desarrollo de este y el ejercicio pleno de sus derechos deben
ser considerados como criterios rectores para la elaboracin de
normas y la aplicacin de estas en todos los rdenes relativos a la
vida del nio.
3. Que el principio de igualdad recogido en el artculo 24 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos no impide
la adopcin de reglas y medidas especficas en relacin con los
nios, los cuales requieren un trato diferente en funcin de sus
condiciones especiales. Este trato debe orientarse a la proteccin
de los derechos e intereses de los nios.
4. Que la familia constituye el mbito primordial para el desarrollo del
nio y el ejercicio de sus derechos. Por ello, el Estado debe apoyar
y fortalecer a la familia, a travs de las diversas medidas que sta
requiera para el mejor cumplimiento de su funcin natural en este
campo.
5. Que debe preservarse y favorecerse la permanencia del nio en
su ncleo familiar, salvo que existan razones determinantes para
separarlo de su familia, en funcin del inters superior de aquel.

La separacin debe ser excepcional y, preferentemente, temporal.
6. Que para la atencin a los nios, el Estado debe valerse de
instituciones que dispongan de personal adecuado, instalaciones
suficientes, medios idneos y experiencia probada en este gnero
de tareas.
7. Que el respeto del derecho a la vida, en relacin con los nios, abarca
no slo las prohibiciones, entre ellas, la de la privacin arbitraria,
establecidas en el artculo 4 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, sino que comprende tambin la obligacin de
adoptar las medidas necesarias para que la existencia de los nios
se desarrolle en condiciones dignas.
8. Que la verdadera y plena proteccin de los nios significa que estos
puedan disfrutar ampliamente de todos sus derechos, entre ellos
los econmicos, sociales y culturales, que les asignan diversos
instrumentos internacionales. Los Estados Partes en los tratados
internacionales de derechos humanos tienen la obligacin de
adoptar medidas positivas para asegurar la proteccin de todos
los derechos del nio.
9. Que los Estados Partes en la Convencin Americana tienen el deber,
conforme a los artculos 19 y 17, en relacin con el artculo 1.1 de
la misma, de tomar todas las medidas positivas que aseguren la
proteccin a los nios contra malos tratos, sea en su relacin con
las autoridades pblicas, o en las relaciones interindividuales o
con entes no estatales.
10. Que en los procedimientos judiciales o administrativos en que se
resuelven derechos de los nios se deben observar los principios
y las normas del debido proceso legal. Esto abarca las reglas
correspondientes a juez natural competente, independiente e
imparcial, doble instancia, presuncin de inocencia, contradiccin
y audiencia y defensa, atendiendo las particularidades que se
derivan de la situacin especfica en que se encuentran los nios
y que se proyectan razonablemente, entre otras materias, sobre

la intervencin personal de dichos procedimientos y las medidas
de proteccin que sea indispensable adoptar en el desarrollo de
estos.
11. Que los menores de 18 aos a quienes se atribuya la comisin
de una conducta delictuosa deben quedar sujetos a rganos
jurisdiccionales distintos de los correspondientes a los mayores
de edad. Las caractersticas de la intervencin que el Estado debe
tener en el caso de los menores infractores deben reflejarse en la
integracin y el funcionamiento de estos tribunales, as como en la
naturaleza de las medidas que ellos pueden adoptar.
12. Que la conducta que motive la intervencin del Estado en los casos
a los que se refiere el punto anterior debe hallarse descrita en la
ley penal. Otros casos, como son los de abandono, desvalimiento,
riesgo o enfermedad, deben ser atendidos en forma diferente, a
la que corresponde a los procedimientos aplicables a quienes
incurren en conductas tpicas. Sin embargo, en dichos casos
es preciso observar, igualmente, los principios y las normas del
debido proceso legal, tanto en lo que corresponde a los menores
como en lo que toca a quienes ejercen derechos en relacin con
estos, derivados del estatuto familiar, atendiendo tambin a las
condiciones especficas en que se encuentren los nios.
13. Que es posible emplear vas alternativas de solucin de las
controversias que afecten a los nios, pero es preciso regular con
especial cuidado la aplicacin de estos medios alternativos para
que no se alteren o disminuyan los derechos de aqullos.
- Derecho a la nacionalidad
Toda persona, reza el artculo 20 de la Convencin Americana, tiene
derecho a una nacionalidad, que puede ser electivamente la del
territorio donde nace (ius soli) u otra en caso de que tenga derecho a
ella, por ius sanguinis o por libre adopcin. A nadie, en consecuencia, lo
indica la sealada Convencin, se le puede privar arbitrariamente de su

nacionalidad o del derecho a cambiarla. ... la determinacin
Un doble aspecto revela la disposicin mencionada. Por una parte, y regulaciones de
implica que el individuo al tener nacionalidad goza de un mnimo de la nacionalidad
amparo jurdico a nivel internacional, y por la otra, cuenta con la igual son competencia
proteccin internacional cuando es privado arbitrariamente de su de cada Estado...
nacionalidad.
La nacionalidad, como vnculo jurdico segn la ms antigua
jurisprudencia internacional que ata a todo individuo con un Estado y del
cual derivan lazos recprocos de fidelidad y de lealtad (lien dallgeance)
que incluyen la proteccin diplomtica que debe prestar a aquel, segn
la Corte Interamericana debe ser considerada [antes] como un estado
natural del ser humano. Tal estado es no slo el fundamento mismo de
su capacidad poltica sino tambin de parte de su capacidad civil, como
reza la jurisprudencia consultiva.
Ha dicho la Corte, que
para una adecuada interpretacin del derecho a la nacionalidad, materia

del artculo 20 de la Convencin, es necesario conjugar armoniosamente,
por un lado, la consideracin de que la determinacin y regulaciones
de la nacionalidad son competencia de cada Estado, esto es, materia
de derecho interno y, por el otro, que las disposiciones de derecho
internacional limitan, en alguna forma, esta facultad de los Estados
en razn de exigencias de la proteccin internacional de los derechos
humanos.
De modo que, en una sana interpretacin cabe observar que compete

a cada Estado, a su ordenamiento constitucional y legal, dictar las
normas relacionadas con la nacionalidad y como parte de sus potestades
soberanas. El otorgamiento de la nacionalidad o los criterios para su
obtencin hacen parte, pues, del dominio reservado del Estado (CPJI,
Decretos de nacionalidad en Tnez y Marruecos, 1923). Empero, para

la nacionalidad no es los fines jurdicos internacionales, en lo particular cuando media
como en el pasado un la proteccin diplomtica de un nacional por parte del Estado de su
atributo del Estado, de nacionalidad, se reclama del principio de la efectividad, de la mayor
donde este no puede ya efectividad, o de la llamada nacionalidad real o de hecho: en lo particular
obviar su carcter de cuando tienen lugar problemas de doble nacionalidad (Corte Permanente
derecho humano... de Arbitraje, Caso Canevaro: Italia vs. Per, 1912) o de adquisicin de
. nacionalidad (CIJ, Caso Nottebohn, 1955) que sean incidentes sobre las
relaciones jurdicas entre los Estados.
No obstante ello, la nacionalidad no es como en el pasado un atributo
del Estado, de donde este no puede ya obviar su carcter de derecho
humano y de all que no pueda privrsela arbitrariamente a quienes la
posean, sea por nacimiento, sea por adopcin, menos todava dejar a un
nacional en la condicin de aptrida.
Segn la Corte, sin embargo, siendo el Estado el que establece
la posibilidad de adquirir la nacionalidad a quien originariamente
era extranjero, es natural que las condiciones y procedimientos para
esa adquisicin sean materia que dependa predominantemente del
derecho interno. Por consiguiente, [s]iempre que en tales regulaciones
no se vulneren otros principios superiores, es el Estado que otorga la
nacionalidad, el que ha de apreciar en qu medida existen y cmo se
deben valorar las condiciones que garanticen que el aspirante a obtener
la nacionalidad est efectivamente vinculado con el sistema de valores
e intereses de la sociedad a la que pretende pertenecer plenamente. Es
igualmente lgico que sean las conveniencias del Estado, dentro de los
mismos lmites, las que determinen la mayor o menor facilidad para
obtener la nacionalidad; y como esas conveniencias son generalmente
contingentes, es tambin normal que las mismas varen, sea para
ampliarlas, sea para restringirlas, segn las circunstancias. De ah
que no sea sorprendente que en un momento dado, se exijan nuevas
condiciones, enderezadas a evitar que el cambio de nacionalidad sea
utilizado como medio para solucionar problemas transitorios sin que se

establezcan vnculos efectivos reales y perdurables que justifiquen el acto
grave y trascendente del cambio de nacionalidad (Opinin Consultiva
OC-4/84).
- Derecho a la propiedad privada
El derecho de propiedad tiene carcter innovador en la Convencin
Americana, cuyo artculo 21 luego de reconocerle a toda persona el uso
y goce de sus bienes, ajusta que el mismo puede subordinarse mediante
ley al inters social.
Surgen, a la luz de su texto, dos hiptesis posibles de limitacin
legal de la propiedad; una, aquella que respetando y garantizando el
dominio por la persona de sus bienes, permite afectarlos mediante
ley bajo la figura de cargas o gravmenes y por razones legtimas, a
saber, la proteccin del inters social; otra, que acepta la privacin de
la propiedad, siempre que no sea arbitraria, es decir, cuando media el
pago de una indemnizacin justa al propietario, y slo en los casos o
supuestos predeterminados por la misma ley, donde se cumplan como
exigencias ineludibles razones de utilidad pblica o de inters social.
La primera observacin que cabe y llama la atencin es la ausencia de
manifestacin expresa en cuanto al reconocimiento por la Convencin
del derecho a la propiedad privada, aun cuando el ttulo del respectivo
artculo convencional as la mencione.
La Declaracin Americana, que es uno de sus antecedentes y que a
todo evento vale y tiene fuerza vinculante, de conjunto a la Convencin
y por mandato de la misma en su artculo 29.d, prescribe de manera
llana, en su artculo XXIII, que [t]oda persona tiene derecho a la
propiedad privada, aun cuando fija el quantum a tutelar de ese derecho
precisando que es el correspondiente a las necesidades esenciales de
una vida decorosa, que contribuya a mantener la dignidad de la persona
y del hogar.
El inciso primero del artculo 21 de la Convencin, antes bien, se

... las limitaciones que limita a identificar parte de los atributos del derecho de propiedad, a
puede sufrir el derecho saber el uso y goce de los bienes propios, expresin esta, la ltima los
a la propiedad privada bienes propios que se colige al sealar la Convencin no obstante lo
tienen su origen en comentado que el derecho de toda persona hace relacin con sus
la posible colisin bienes. Pero lo importante es que destaca como elementos del derecho
entre el derecho de de propiedad tutelada slo el uso y el goce.
propiedad y el inters
En el mbito del Derecho comn la propiedad es sinnima de
social o la utilidad
dominio, es decir, equivale a un derecho real y pleno: seoro que se
pblica...
tiene sobre una cosa, que implica no slo el goce de las cosas sino
. tambin y de modo particular la posibilidad de disponerlas: uso, goce
y disposicin. De modo que, en una sana interpretacin del derecho
humano a la propiedad privada y a la luz de su interpretacin contextual,
considerando de conjunto las disposiciones correspondientes de la
Declaracin Americana y de la Convencin Americana, cabe interpretar
que la mencin, como atributos de la propiedad, del uso y goce, hace
relacin con los nicos aspectos del derecho contemplado en el artculo
21 de esta que pueden ser limitados mediante ley.
No se olvide que las limitaciones que puede sufrir el derecho a la
propiedad privada tienen su origen en la posible colisin entre el derecho
de propiedad y el inters social o la utilidad pblica, cosa que es distinta
de las pretendidas limitaciones al derecho de propiedad como tal y en
su naturaleza. De all que, mediante ley, por necesidades legtimas e
imperiosas en una sociedad democrtica y que tienen que ver con el
inters social, puede afectarse el uso y goce de una propiedad, dentro de
los lmites que no impliquen su vaciamiento. En tanto que, la titularidad
de los bienes propios, que de suyo invoca el igual derecho del propietario
para disponer de estos, segn la Convencin, no puede verse privada, salvo
de modo excepcional y segn lo antes dicho: en los casos previamente
establecidos por la ley, donde concurran razones de utilidad pblica o de
inters social, y medie el pago de una indemnizacin justa.
Cabe aadir que el derecho a la propiedad privada y sus atributos su

uso, goce, y disposicin alcanza a las cosas materiales, y probablemente, ...el mencionado
en tesis que no ha sido desarrollada por la doctrina y jurisprudencia artculo, revela lo que
sobre la Convencin Americana, a las cosas inmateriales, que predican no trasunta el resto de
el derecho a la propiedad privada intelectual o/e industrial. los derechos humanos
La materia en cuestin, cabe advertirlo, no ingresa pacficamente reconocidos por la
al texto de la Convencin Americana, cuyos redactores se dividen en Convencin, a saber,
dos grupos, los negados a mencionar el derecho de propiedad dentro la carga ideolgica
de un texto que consideran limitado a los derechos civiles y polticos y que todava afecta e
a cuyo efecto se fundan en la ausencia de dicho derecho dentro de los hipoteca a la propiedad
Pactos Internacionales de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales como derecho humano.
y de Derechos Civiles y Polticos de la ONU, adoptados en 1966, y
quienes, por otro lado, reclaman sostener dicho derecho por ya previsto
en la Declaracin Americana. Al final se decide por consenso admitir
su incorporacin al conjunto de derechos humanos tutelables a nivel
interamericano, pero susceptible de ser limitado con base a la idea de
la funcin social que ha de tener la propiedad. Al respecto se sigue la
orientacin dada por el Primer Protocolo del Tratado de Roma de 1950 o
Convenio Europeo de Derechos Humanos.
El artculo 21 trae dentro de su texto otra norma innovadora, sin
antecedentes, que es incorporada al final, durante la redaccin del
texto de la Convencin, como la es la prohibicin expresa de la usura
como de las dems formas de explotacin del hombre por el hombre,
que han de recoger los Estados mediante ley. Se trata, en todo caso,
de una prohibicin que no nace de la misma Convencin sino que ha
de establecer el legislador nacional, con lo cual sus caractersticas y
extensin pueden resultar variables. Sea lo que fuere, el inciso 3 del
mencionado artculo, revela lo que no trasunta el resto de los derechos
humanos reconocidos por la Convencin, a saber, la carga ideolgica
que todava afecta e hipoteca a la propiedad como derecho humano.
La Corte Interamericana ha tenido la oportunidad de pronunciarse

respecto del artculo 21 de la Convencin en pocas pero variadas
oportunidades.
En primera oportunidad y en voto de uno de sus jueces, este precisa
que cuando se invoca el derecho de propiedad se debe tener presente que

el goce y ejercicio del derecho de propiedad trae consigo un cmulo de
deberes, desde los morales y polticos hasta los de ndole social. Junto a
ellos est el deber jurdico reflejado en las limitaciones impuestas por la
ley en un Estado democrtico. Segn la Convencin Americana: La Ley
puede subordinar tal uso y goce al inters social. (Caso de la Comunidad
Mayagna, 2001).
En otro caso sostiene que el derecho a la pensin nivelada es un

derecho adquirido, de conformidad con el artculo 21 de la Convencin,
[dado lo cual] los Estados pueden poner limitaciones al goce del derecho
de propiedad por razones de utilidad pblica o inters social; luego
de lo cual seala, en lo relativo a los efectos patrimoniales de las
pensiones (monto de las pensiones), que los Estados pueden reducirlos
nicamente por la va legal adecuada y por los motivos ya indicados.
Y al efecto remite al artculo 5 del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Protocolo de San Salvador), para declarar que este
slo permite a los Estados establecer limitaciones y restricciones al goce

y ejercicio de los derechos econmicos, sociales y culturales, mediante
leyes promulgadas con el objeto de preservar el bienestar general dentro
de una sociedad democrtica, en la medida que no contradigan el
propsito y razn de los mismos.
En toda y cualquier circunstancia, si la restriccin o limitacin afecta

el derecho a la propiedad, segn la Corte, esta debe realizarse, adems,
de conformidad con los parmetros establecidos en el artculo 21 de la

Convencin Americana. (Caso Cinco Pensionistas, 2003). ...la propiedad
comunal indgena y
Ms adelante, aborda la Corte el tema de la propiedad indgena, para la propiedad privada
sealar de un modo general las limitaciones que puede sufrir la propiedad particular entran
privada mediante ley, siempre que esta se ajuste a los parmetros de una en contradicciones
ley democrtica, asunto que desborda los simples lmites enunciados reales o aparentes...
en el artculo 21 comentado. De modo que, segn la Corte, cuando la
propiedad comunal indgena y la propiedad privada particular entran
en contradicciones reales o aparentes, la propia Convencin Americana
y la jurisprudencia del Tribunal proveen las pautas para definir las
restricciones admisibles al goce y ejercicio de estos derechos, a saber:
a) deben estar establecidas por ley; b) deben ser necesarias; c) deben
ser proporcionales, y d) deben hacerse con el fin de lograr un objetivo
legtimo en una sociedad democrtica.
En todo caso, reconoce la Corte, expresamente, que la restriccin que
se haga al derecho a la propiedad privada de particulares pudiera ser
necesaria para lograr el objetivo colectivo de preservar las identidades
culturales en una sociedad democrtica y pluralista en el sentido de la
Convencin Americana; y proporcional, si se hace el pago de una justa
indemnizacin a los perjudicados, de conformidad con el artculo 21.2 de
la [misma] Convencin. En otras palabras he aqu la innovacin viene
de suyo la conciliacin necesaria y dentro de los parmetros anteriores
entre el derecho a la propiedad privada y el complejo asunto del derecho
histrico de las comunidades indgenas a las tierras tradicionales
Admitida por la Corte la categora de la propiedad comunal indgena
como distinta y no excluyente, fundndose para ello en los objetivos
legtimos de la democracia: entre otros el objetivo colectivo de preservar
las identidades culturales en una sociedad pluralista en voto separado
un Juez de la Corte considera indispensable insistir que
ha de tenerse en cuenta que el citado derecho a la identidad cultural y

Dicho concepto sus consecuencias sobre la propiedad pueden estar sujetos a las mismas
comprende, a la luz limitaciones de los dems derechos humanos con vistas a las justas
exigencias del bien comn en una sociedad democrtica.
de la jurisprudencia,
todos los muebles De forma prctica, la Corte ha dispuesto como frmula de conciliacin
e inmuebles, los que una vez como las autoridades estatales competentes establezcan que
elementos corporales el territorio tradicional de la Comunidad indgena respectiva corresponde
e incorporales y a la totalidad o a una parcialidad de una o ms propiedades que se
cualquier otro objeto encuentren en manos privadas, deber valorar la legalidad, necesidad
inmaterial susceptible y proporcionalidad de la expropiacin o no de esas tierras con el fin de
de valor... lograr un objetivo legtimo en una sociedad democrtica, y que para ello,
deber tomar en cuenta las particularidades propias de la Comunidad..,
.
as como sus valores, usos, costumbres y derecho consuetudinario
(Caso Yatama, 2005; Caso Comunidad Indgena Yakye Axa, 2005; Caso
Comunidad Indgena Sawhoyamaxa, 2006).
Finalmente, la jurisprudencia del Tribunal ha desarrollado, bajo
inspiracin de la jurisprudencia europea, la relacin ntima que se da,
en determinados supuestos, entre el derecho a la propiedad privada y
el derecho contemplado en el artculo 11.2 de la Convencin, relativo
a la vida privada y el domicilio; en cuyo caso, ocurrida una violacin
del primero de dichos derechos que sea incidente en el segundo, ha de
considerar esta especialmente agravada.
Al respecto, la Corte reitera el concepto amplio de propiedad, el
cual abarca, segn ella y entre otros, el uso y goce de los bienes,
definidos como cosas materiales apropiables, as como todo derecho que
pueda formar parte del patrimonio de una persona. Dicho concepto
comprende, a la luz de la jurisprudencia, todos los muebles e inmuebles,
los elementos corporales e incorporales y cualquier otro objeto inmaterial
susceptible de valor, en tesis que sustenta las consideraciones antes
realizadas respecto del contenido y los elementos que definen el derecho
a la propiedad privada.
Seguidamente, considera que el mbito de la privacidad se caracteriza

por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones abusivas
o arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad pblica. Y en
este sentido, segn ella, el domicilio y la vida privada se encuentran
intrnsecamente ligados [y ellos a su vez a la propiedad], ya que el
domicilio se convierte en un espacio en el cual se puede desarrollar
libremente la vida privada (Caso de las Masacres de Ituango, 2006).
- Derecho de circulacin o de residencia
El derecho de circulacin y de residencia, que a su vez contempla el
derecho de toda persona a salir libremente de cualquier pas, inclusive el
propio como lo recuerda la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
es reconocido en iguales trminos por el artculo 22 de la Convencin o
Pacto de San Jos, que a rengln seguido dispone textualmente, en su
inciso 3 que
[e]l ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino

en virtud de una ley, en la medida indispensable en una sociedad
democrtica, para prevenir infracciones penales o para proteger la
seguridad nacional, la seguridad o el orden pblicos, la moral o la salud
pblicas o los derechos y libertades de los dems.
Ha dicho la Comisin Interamericana, por lo mismo y en caso ante la

Corte, que las medidas restrictivas a la libertad de circulacin deben
ser las indispensables en una sociedad democrtica, deben ajustarse
al principio de proporcionalidad y deben ser compatibles con los dems
derechos; es lo que la misma Corte identifica como los requisitos
de legalidad, necesidad, y proporcionalidad dentro de una sociedad
democrtica.
En cuanto a la legalidad de la restriccin a dicho derecho, precisa
la Corte de San Jos la importancia de la vigencia del principio de
legalidad en el establecimiento de una restriccin al derecho de salir
del pas en una sociedad democrtica, dada la alta incidencia que dicha
...el disfrute de este restriccin tiene en el ejercicio de la libertad personal. Por lo cual,
derecho no debe
depender de ningn
es necesario que el Estado defina de manera precisa y clara mediante una
objetivo o motivo ley los supuestos excepcionales en los que puede proceder una medida
en particular de la como la restriccin de salir del pas. La falta de regulacin legal impide la
persona que desea aplicacin de tales restricciones, puesto que no se encontrar definido su
circular o permanecer propsito y los supuestos especficos en los cuales se hace indispensable
en un lugar. aplicar la restriccin para cumplir con alguno de los fines indicados en
el artculo 22.3 de la Convencin, as como tambin impide [por ejemplo]
. al procesado [a quien se le prohbe salir de su pas] presentar los alegatos
que estime pertinentes sobre la imposicin de tal medida.
Sea lo que fuere, si la restriccin se encuentra contemplada por ley,
su regulacin debe carecer de ambigedad de tal forma que no genere

dudas en los encargados de aplicar la restriccin permitiendo que acten
de manera arbitraria y discrecional realizando interpretaciones extensivas
de la restriccin, particularmente indeseable cuando se trata de medidas
que afectan severamente bienes fundamentales, como la libertad...
El inciso 1 de dicho artculo, por otra parte, fija como condiciones

para el ejercicio tanto del derecho de circulacin como el de residencia,
que la persona se halle legalmente en el territorio del Estado, y en el
caso del derecho a la residencia, adems, que la persona se sujete a las
disposiciones legales del Estado correspondiente.
Al interpretar el derecho contenido en el citado artculo 22 de la
Convencin Americana, la Corte coincide con lo indicado por el Comit
de Derechos Humanos de la ONU, que en su Comentario General No.
27-135. Precisando los alcances particulares del derecho de circulacin
seala que se trata del derecho de toda persona a trasladarse libremente
de un lugar a otro y a establecerse libremente en el lugar de su eleccin.
De modo que el disfrute de este derecho no debe depender de ningn

objetivo o motivo en particular de la persona que desea circular o Ellos, bajo ningn
permanecer en un lugar. Tanto es as que el propio Comit, al extender respecto, pueden ser
el derecho a la hiptesis de la libre movilizacin de toda persona fuera sujetos de expulsin
de cualquier pas, expresamente previene en cuanto a que y tampoco puede
prohibrseles el
[l]a libertad de salir del territorio de un Estado no puede hacerse depender derecho a ingresar al
de ningn fin concreto o del plazo que el individuo decida permanecer territorio del Estado
fuera del pas. En consecuencia, dicha libertad incluye el viaje temporal de su nacionalidad.
al extranjero y la partida en caso de emigracin permanente. Igualmente,
el derecho de la persona a determinar el Estado de destino es parte de la
garanta jurdica,
segn el parecer del Comit acogido por la Corte Interamericana (Caso

Ricardo Canese, 2004).
Lo anterior, segn la misma Convencin, no impide que el Estado
excluya determinadas zonas de su territorio en las que no puedan
transitar o residir libremente las personas, pero en todo caso debe
tratarse de espacios o circunscripciones previamente determinadas a
travs de una ley y que respondan a razones de inters pblico, es
decir a propsitos legtimos dentro de una sociedad democrtica. Son
ejemplos las zonas en donde se encuentren suspendidas las garantas
por motivo de actos de beligerancia o de lucha contra el terrorismo, o
donde existan condiciones reas volcnicas que revistan un peligro
para la vida humana, etc.
La norma general del artculo 22, que plantea las condiciones de
legalidad en que han de encontrarse dentro del Estado quienes pretendan
ejercer sus derechos de circulacin y/o de residencia, queda sujeta a una
excepcin terminante, cual es la relativa a quienes son nacionales del
Estado, no distinguiendo la previsin entre los nacionales de origen por
nacidos en el territorio mismo o como hijos de padres nacidos en este
y los nacionales por adopcin. Ellos, bajo ningn respecto, pueden ser
sujetos de expulsin y tampoco puede prohibrseles el derecho a ingresar

... media al respecto al territorio del Estado de su nacionalidad. Sin embargo, el asunto ha
una prohibicin dado lugar al debate acerca de los llamados destierros condicionales, en
absoluta, cual es la donde se les da a los presos polticos la opcin entre la crcel y su salida
referida al llamado al extranjero. La prctica ha sido condenada internacionalmente, por
principio de no su origen, cual es la persecucin poltica. Pero la doctrina deja abierta
devolucin o non las puertas para los supuestos en donde tal opcin, prevista en la ley
refoulement... interna, sea el resultado de una valoracin en cada caso particular,
. que considere la situacin del sujeto, su condicin de detenido o de
condenado, los motivos de la detencin o condena judicial, y el ejercicio
de las garantas judiciales.
Otra excepcin a la norma del artculo 22 procede, igualmente pero
relativizada, en el caso de los extranjeros que se hallan legalmente
dentro del territorio del Estado y quienes, por lo mismo, slo puede ser
expulsados de este mediante una decisin dictada con fundamento en
la ley, y de la cual, aun cuando no lo prevea directamente el artculo 22,
pueda recurrir el afectado en ejercicio de su derecho a las garantas del
debido proceso, garantizado por el artculo 8 de la misma Convencin.
No obstante, media al respecto una prohibicin absoluta, cual es la
referida al llamado principio de no devolucin o non refoulement, es
decir, la del extranjero cuya expulsin o devolucin a otro pas, sea o no
el de su origen, le sujeta al riesgo de ver vulnerados su derecho a la vida
o su libertad personal por razones de discriminacin a causa de raza,
nacionalidad, religin, condicin social o por sus opiniones polticas; y
tambin la prohibicin atinente a la expulsiones colectivas de extranjeros
practicadas por los Estados en donde estos se encuentren.
Temas particulares, en cuanto al artculo 22 y su redaccin antes
aprobarse la Convencin Americana que lo contiene, son el de los
refugiados y el de los asilados, asimilables los primeros a los segundos y
cuya consideracin fue objeto de especial tratamiento por la Conferencia
Especializada de la OEA, en San Jos de Costa Rica, en 1969. En cuanto
a los refugiados, la norma de proteccin es la antes sealada, la atinente

a la prohibicin de expulsiones o devoluciones de extranjeros cuya vida ... derecho de la
o integridad personal se encuentren en peligro. persona a obtener
Se consideran como tales refugiados, justamente, a los que viven en un pasaporte, cuyo
un determinado pas habiendo huido de otro quienes tienen fundados otorgamiento no
temores de ser perseguidos y castigados por los motivos de opinin o puede negarse de
discriminatorios antes indicados. forma injustificada
e ilegtima...
En cuanto a los asilados, beneficiarios de un derecho que expresamente
.
reconoce la Convencin el derecho de asilo y de muy larga tradicin en
el Derecho internacional americano es previsto por vez primera en 1889
por el Tratado de Montevideo cabe reenviar a las normas contenidas en
las dos convenciones interamericanas respectivas: la de Asilo Territorial
y la de Asilo Diplomtico de 1954. El derecho de asilo, por lo dems, est
consagrado en el artculo XXVII de la Declaracin Americana, a cuyo
tenor toda persona tiene derecho de buscar y recibir asilo en territorio
extranjero, en caso de persecucin que no sea motivada por delitos de
derecho comn.
Finalmente, en cuanto al derecho de toda persona a salir libremente
del pas de trnsito o de su residencia, cabe observar que ello no obsta
a que las autoridades exijan del cumplimiento, con fines netamente
administrativos, de algn trmite razonable y no arbitrario, previsto en
una ley democrtica, salvo cuando el impedimento haga relacin con la
persecucin de personas acusadas de delitos comunes. Asimismo, en
contrapartida, si se trata del pas de origen o nacionalidad de la persona,
el derecho de salir y entrar libremente del territorio del respectivo Estado,
implica a la vez, como lo ha sealado la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, el coetneo derecho de la persona a obtener un
pasaporte, cuyo otorgamiento no puede negarse de forma injustificada
e ilegtima, provocando en el afectado una capitis diminutio y la prdida
de la posesin de un documento que le identifica, hace constar su
nacionalidad y es indispensable para el ejercicio del derecho de libre

circulacin en el mbito internacional.
Sin embargo, en los casos de procesados por la justicia a quienes
se les prohbe salir del pas, la Corte seala expresamente como
indispensable
destacar que las medidas cautelares que afectan la libertad personal y el

derecho de circulacin del procesado tienen un carcter excepcional, ya
que se encuentran limitadas por el derecho a la presuncin de inocencia
y los principios de necesidad y proporcionalidad, indispensables en una
sociedad democrtica.
Segn la misma Corte,
[l]a jurisprudencia internacional y la normativa penal comparada

coinciden en que para aplicar tales medidas cautelares en el proceso penal
deben existir indicios suficientes que permitan suponer razonablemente
la culpabilidad del imputado y que se presente alguna de las siguientes
circunstancias: peligro de fuga del imputado; peligro de que el imputado
obstaculice la investigacin; y peligro de que el imputado cometa un
delito, siendo esta ltima cuestionada en la actualidad. Asimismo,
dichas medidas cautelares no pueden constituirse en un sustituto de
la pena privativa de libertad ni cumplir los fines de la misma, lo cual
puede suceder si se contina aplicando cuando ha dejado de cumplir con
las funciones arriba mencionadas. De lo contrario, la aplicacin de una
medida cautelar que afecte la libertad personal y el derecho de circulacin
del procesado sera lo mismo que anticipar una pena a la sentencia,
lo cual contradice principios generales del Derecho universalmente
reconocidos.
- Derechos polticos
La norma contenida en el artculo 23 de la Convencin, se refiere
a los derechos y tambin a las oportunidades polticas, que hacen
relacin directa con la participacin de los ciudadanos en la direccin

de los asuntos pblicos, el ejercicio de voto activo y pasivo, y asimismo ... los derechos
el derecho de acceso a las funciones pblicas. polticos son, en
Se trata de un derecho humano restringido en cuanto a los sujetos esencia, derechos de
titulares, visto que el artculo en cuestin, a diferencia de los otros ciudadana, relativos a
derechos consagrados en la Convencin, no lo refiere a las personas la pertenencia de una
sino a la categora particular de los ciudadanos. De forma tal que los persona a un Estado...
derechos polticos son, en esencia, derechos de ciudadana, relativos a la
pertenencia de una persona a un Estado. En otras palabras, la titularidad
de los derechos polticos y sus deberes correlativos, correspondientes a
las personas cuyo ejercicio no se encuentra restringido mediante ley,
exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma,
instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente,
en proceso penal, otorga a la persona de quien se trate la condicin
ciudadana.
La Corte ha dicho al respecto, que los derechos polticos son derechos

humanos de importancia fundamental dentro del sistema interamericano
que se relacionan estrechamente con otros derechos consagrados en
la Convencin Americana como la libertad de expresin, la libertad de
reunin y la libertad de asociacin y que, en conjunto, hacen posible el
juego democrtico, de donde la misma Convencin prohbe su suspensin
en las emergencias constitucionales as como de las garantas judiciales
que los amparan (Opinin Consultiva OC-6/86).
En cuanto a la participacin directa o a travs de representantes

en la direccin de los asuntos pblicos, la norma da la idea de un
desdoblamiento posible en la experiencia particular que de la democracia
se asume dentro de cada Estado parte, sea como democracia directa
o de participacin, sea como democracia representativa, lo cual no es
exacto como apreciacin. La Carta Democrtica Interamericana, que
es interpretacin autntica de las normas democrticas que recoge la
Convencin Americana, dice bien que [l]a democracia representativa

...los ciudadanos se refuerza y profundiza con la participacin permanente, tica y
tienen el derecho de responsable de la ciudadana en un marco de legalidad y conforme al
participar activamente ordenamiento constitucional (artculo 2); dado lo cual, el artculo 6
en la direccin de de dicha Carta reconoce que [l]a participacin de la ciudadana en
los asuntos pblicos las decisiones relativas a su propio desarrollo es un derecho y una
directamente responsabilidad, aparte de ser, asimismo, una condicin necesaria
mediante referendos, para el pleno y efectivo ejercicio de la democracia.
plebiscitos o consultas
De modo que, la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas
o bien, por medio
y basadas en el sufragio universal y secreto como expresin de la
de representantes
soberana del pueblo, permitiendo ello la eleccin de representantes,
libremente elegidos...
es elemento esencial constitutivo de la democracia (artculo 3 de la
. Carta), y la participacin, uno de los elementos fundamentales del
ejercicio de la democracia, junto a los ya previstos en el artculo 4 de
dicho instrumento internacional. La participacin poltica lo dice la
Corte - puede incluir amplias y diversas actividades que las personas
realizan individualmente u organizados, con el propsito de intervenir
en la designacin de quienes gobernarn un Estado o se encargarn de
la direccin de los asuntos pblicos, as como influir en la formacin
de la poltica estatal a travs de mecanismos de participacin directa.
Unas y otras formas, incluido el voto activo y pasivo, han de entenderse,
pues, de conjunto, como modalidades de participacin poltica.
Dice la jurisprudencia interamericana, por los mismo, que los
ciudadanos tienen el derecho de participar activamente en la direccin
de los asuntos pblicos directamente mediante referendos, plebiscitos
o consultas o bien, por medio de representantes libremente elegidos; y
luego agrega que [e]l derecho al voto es uno de los elementos esenciales
para la existencia de la democracia y una de las formas en que los
ciudadanos expresan libremente su voluntad y ejercen el derecho a la
participacin
Los derechos polticos, por otra parte, deben ser garantizados por el
Estado en condiciones de igualdad. Ello significa, que la garanta debida ...la previsin y
por el Estado ha de generar las condiciones y mecanismos ptimos para aplicacin de requisitos
que dichos derechos polticos puedan ser ejercidos de forma efectiva, para ejercitar los
respetando el principio de igualdad y no discriminacin. Y el ejercicio derechos polticos
igualmente efectivo de los derechos, que constituye un fin en s mismo no constituyen, per
y, a la vez, un medio fundamental que las sociedades democrticas se, una restriccin
tienen para garantizar los dems derechos humanos previstos en la indebida a los
Convencin, predica, por su parte, la obligacin estatal de asegurar con derechos polticos...
medidas positivas que todo ciudadano tenga las oportunidades ciertas
a que se refiere el artculo 23 para ejercer los derechos polticos y para
lo cual no basta el dictado de las normas que reconozcan formalmente
los derechos aludidos.
De acuerdo al artculo 29.a) de la Convencin no se puede limitar el
alcance pleno de los derechos polticos de manera que su reglamentacin
o las decisiones que se adopten en aplicacin de esta se conviertan en
un impedimento para que las personas participen efectivamente en la
conduccin del Estado o se torne ilusoria dicha participacin, privando a
tales derechos de su contenido esencial. No obstante ello, la Corte aclara
en su jurisprudencia, como contrapartida, que la previsin y aplicacin
de requisitos para ejercitar los derechos polticos no constituyen, per
se, una restriccin indebida a los derechos polticos. Esos derechos
no son absolutos y pueden estar sujetos a limitaciones, que no son
slo las referidas en el artculo 23.2, motivadas por razones de edad
o nacionalidad, entre otros; pero su reglamentacin debe observar los
principios de legalidad, necesidad y proporcionalidad en una sociedad
democrtica.
Los Estados, por lo dicho y segn lo reafirma la Corte, pueden
establecer estndares mnimos para regular la participacin poltica,
siempre y cuando sean razonables de acuerdo a los principios de la
democracia representativa. Los mismos deben garantizar, entre otras,
la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en

el sufragio universal, igual y secreto como expresin de la voluntad
de los electores que refleje la soberana del pueblo y para lo cual se
pueden disear por el Estado normas orientadas a facilitar lato sensu
la participacin poltica, que a su vez implican condiciones y requisitos
funcionales.
Ahora bien, en su jurisprudencia sobre el artculo 23, el Tribunal de
San Jos, luego de fijar la doctrina anterior sobre los derechos polticos,
atiende la resolucin de dos asuntos contenciosos fundamentales que, en
apariencia, sugieren una suerte de dualidad o ambigedad de criterios
ante un supuesto de hecho que sugiere ser comn.
En una primera oportunidad, al debatir acerca del papel preponderante
y hasta excluyente que ocupan los partidos polticos, como medios o
mecanismos para la participacin poltica y electoral de los ciudadanos,
observa que [n]o existe disposicin en la Convencin Americana que
permita sostener que los ciudadanos slo pueden ejercer el derecho a
postularse como candidatos a un cargo electivo a travs de un partido
poltico; partidos cuyos propsitos, a todo evento, han de ser siempre
compatibles en una democracia con el respeto de los derechos y
libertades consagrado en la Convencin Americana. Segn su criterio
la participacin en los asuntos pblicos de organizaciones diversas de
los partidos,, es esencial para garantizar la expresin poltica legtima
y necesaria cuando se trate de grupos de ciudadanos que de otra forma
podran quedar excluidos de esa participacin.
Se refiere la Corte, en lo particular, al supuesto de las comunidades
indgenas, cuyas formas de organizacin y participacin son propias y
distintas a los partidos.
La tesis jurisprudencial dice, al respecto, que
no se desconoce la importancia que revisten los partidos polticos como

formas de asociacin esenciales para el desarrollo y fortalecimiento de
...[e]l sistema
la democracia, pero se reconoce que hay otras formas a travs de las
cuales se impulsan candidaturas para cargos de eleccin popular con interamericano
miras a la realizacin de fines comunes, cuando ello es pertinente e tampoco impone un
incluso necesario para favorecer o asegurar la participacin poltica de sistema electoral
grupos especficos de la sociedad, tomando en cuenta sus tradiciones y determinado ni una
ordenamientos especiales (Caso Yatama, 2005). modalidad especfica
para el ejercicio de
En otra oportunidad, ante el rechazo por uno de los Estados miembros los derechos a votar
de la Convencin de la inscripcin de un candidato independiente que y a ser votado.
pretende se le reconozca como tal y en su iniciativa propia, para ejercer
su derecho al voto pasivo ser elegido al margen de la organizacin
de los partidos, y a cuyo efecto aquel alega que la prohibicin de ello en
su ordenamiento responde a necesidades sociales imperiosas basadas
en diversas razones histricas, polticas, sociales, la Corte decide de
manera distinta. Mas aclara que los supuestos anterior y el actual son
diferentes.
En su jurisprudencia sostiene el Tribunal, en orden al argumento
precedente, que
[e]l sistema interamericano tampoco impone un sistema electoral
determinado ni una modalidad especfica para el ejercicio de los derechos
a votar y a ser votado. La Convencin Americana establece lineamientos
generales que determinan un contenido mnimo de los derechos polticos
y permite a los Estados que dentro de los parmetros convencionales
regulen esos derechos de acuerdo a sus necesidades histricas, polticas,
sociales y culturales, las que pueden variar de una sociedad a otra, e
incluso en una misma sociedad, en distintos momentos histricos.
En criterio de la Corte,
en el derecho electoral comparado la regulacin del derecho a ser votado

respecto de la inscripcin de las candidaturas puede implementarse de
dos maneras; mediante el sistema de registro de candidatos de forma
exclusiva por parte de los partidos polticos, o bien el sistema de registro
de candidaturas por parte de los partidos polticos junto con la posibilidad
de inscribir candidaturas independientes.
Y al efecto considera que
ninguno de los dos sistemas, el de nominacin exclusiva por parte de

partidos polticos y el que permite candidaturas independientes, resulta
en s mismo ms o menos restrictivo que el otro en trminos de regular el
derecho a ser elegido consagrado en su artculo 23 de la Convencin.
En consecuencia, todo depende de lo que cada caso concreto indique

y la apreciacin de si se cumplen o no, en cuanto a las candidaturas
independientes, diversos requisitos razonables que de ordinario se
aproximan en mucho al de las inscripciones partidarias, a saber: el
respaldo de un nmero o porcentaje de electores que apoye la inscripcin
de la candidatura, lo que resulta indispensable para organizar de manera
eficaz el proceso electoral, y adicionalmente, otros como
la presentacin de plataformas polticas o planes de gobierno para el

perodo de la candidatura que se presenta, la integracin de garantas
econmicas o plizas de seriedad, incluso una organizacin de cuadros
directivos igual a la de los partidos polticos en todo el territorio del
Estado (Caso Castaeda, 2008).
- Igualdad ante la ley

Todas las personas son iguales ante la ley, prescribe el artculo 24
de la Convencin Americana, para luego indicar que en consecuencia,
tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley; dado
lo cual, la norma en cuestin hace relacin directa con el artculo 1.1
de la misma Convencin, a cuyo tenor no puede existir discriminacin

alguna por parte del Estado al garantizar el libre y pleno ejercicio de ...es el baremo que
los derechos humanos, sea por motivos de raza, color, sexo, idioma, garantiza el ejercicio
religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional universal de los
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin derechos del hombre...
social.
La afirmacin de la igualdad entre los hombres, que segn la Escuela
Clsica del Derecho Natural parte del reconocimiento de la unidad
total de la naturaleza humana, es uno de los basamentos primarios
de los sistemas jurdicos en Occidente desde el mismo momento en que
la Revolucin Francesa la asume como ide maitresse. Ella, no solo
inspira y le da carcter a las actuales prescripciones constitucionales
e internacionales que aseguran la libertad en democracia; antes bien,
es el baremo que garantiza el ejercicio universal de los derechos del
hombre y facilita el equilibrio de las relaciones humanas asegurando la
estabilidad histrica de la vida en sociedad.
Significa ella, la igualdad, no otra cosa que una condena radical, en
palabras de la doctrina colombiana, de los prejuicios que se traducen,
por ejemplo, en las prcticas discriminatorias del medio social, pues,
establecer distinciones y jerarquas entre los hombres con el argumento
de que ciertos factores... los separan en forma radical y definitiva, es
negar que los seres humanos compartimos un origen y un destino que
nos hacen fundamentalmente iguales.
Proclamada junto a la libertad como valores gemelos que se implican,
anudados segn lo nota Condorcet mediante un vnculo indisoluble,
cierto es que la igualdad y su pretendida realizacin alcanza expresin
temporal diferente y posterior a la primera; pero, de ella se dice es la que
mejor sita la adhesin humana por la idea de la Justicia. Y justicia
es equidad, equilibrio entre individuos, entre grupos, entre aqullos y
stos, entre individuo y sociedad, sociedad y Estado, y entre Estados.
Tanto que faltando igualdad en la libertad, esta resulta precaria o, mejor
an, si la libert nest pas accessible tous il ny a pas libert en opinin

de Colliard. Mas, si aquella, la igualdad, deviene en expresin absoluta
y aritmtica del orden comn inhibiendo la creatividad individual del
hombre, hacindole ayuno de todo impulso natural e inteligente, tambin
termina por ahogar la misma libertad, facilitando el autismo colectivista
y la dictadura.
As planteadas las cosas, desentraar el contenido y los alcances de
la igualdad significa no otra cosa que descubrir el criterio general que
inspira al ordenamiento (jurdico) en su conjunto y que sirve de criterio
(para su) interpretacin e integracin... , a la luz de los derechos que se
derivan de la forma democrtica representativa de gobierno como de las
justas exigencias del bien comn en una sociedad democrtica. En otras
palabras, sirve el conocimiento de la igualdad como valor superior
y no slo derecho humano, en sus muy diversas manifestaciones o
aplicaciones moduladas igualdad ante la Ley, igualdad en la aplicacin
de la Ley, igualdad en el contenido de la Ley, no discriminacin para
conocer tambin y a travs de ella los lmites de actuacin de las normas
dentro de todo Estado de Derecho; lmites que, seg n lo ya indicado,
sirven para garantizar el equilibrio societario y la intangibilidad de los
fines que explican su constitucin y ordenacin.
Dentro de este contexto cabe observar que la igualdad ante la Ley
no es otra cosa que el derecho (de todo ciudadano) a que no se establezcan

excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a
otros en iguales circunstancias; de donde se sig ue, forzosamente, que la
verdadera igualdad consiste en aplicar, en los casos ocurrentes, la Ley
segn las diferencias constitutivas de ellos.
Se trata, pues, segn la doctrina, de una perspectiva formal que le

hace espacio a la idea de la proporcionalidad, a la que, por cierto, se
opone otra tendencia que considera, dentro de un Estado de Derecho,
que el orden ha de propender, partiendo de una ptica funcional y

finalista, hacia la igualdad social y econmica. Ella reclama de un ...ella, cabe observarlo,
estadio concreto de vida y de civilizacin, donde aparecen abrogadas no es incompatible
las diferencias entre ricos y pobres, entre poderosos y minusvlidos, con las diferencias o
entre poseedores y no poseedores de una estima social artificialmente distinciones que tengan
convenida y sin justificacin natural. una justificacin
Los dos criterios anteriores, hecha la salvedad histrica de los peligros objetiva y razonable...
del ltimo, pugnan todava por su predominio dentro de las formas
diversas de organizacin poltica que puede asumir cada sociedad en el
mbito de su Constitucin.
Sea lo que fuere, la igualdad no puede ser, en tanto que principio
realizador de la Justicia y ordenador de la sociedad, el resultado de una
mera ponderacin simtrica inicial o final acerca de la identidad o no
de las opciones vitales de que dispone cada hombre para su realizacin
como persona individual o colectiva. Y tampoco, ha de constituir la
expresin esttica de un cotejo de situaciones de hecho, en las que
se encuentre cada hombre con relacin a sus semejantes. El carcter
dinmico del orden societario, por una parte y, por la otra, la unidad y
la unicidad que caracteriza a cada miembro del gnero humano, hace
imposible que la sola garanta de opciones iguales para hombres igual
y plenamente libres es prueba de cada una de esas opciones se utilice
racional y armnicamente.
La vigencia de la igualdad, en concreto, es contraria a la existencia
de fueros o privilegios, es decir, de ventajas basadas en el derecho posi
tivo (tradicional), pero no en el derecho natural, correspondindoles a
menudo dependencias y falta de libertad en otros hombres. Pero ella,
cabe observarlo, no es incompatible con las diferencias o distinciones que
tengan una justificacin objetiva y razonable, que sean indispensables
para el funcionamiento mismo del sistema de libertades a las que tal
principio sirve de fundamento y que, obviamente, se deban a un estado
de civilizacin y mentalidad colectiva.
La igualdad tampoco es excluyente de la nocin de jerarqua, pues

...[l]a nocin de
igualdad se desprende
todas las estructuras y procesos complejos de carcter relativamente
directamente de la estable exhiben una organizacin jerrquica... con independencia de que
unidad de naturaleza lo que estemos contemplando sean sistemas inanimados, organismos
del gnero humano y vivos, organizaciones sociales o pautas de conducta.
es inseparable de la Pero, la jerarqua o estratificacin de orden institucional, jurdico y
dignidad esencial de la poltico, para ser compatible con las exigencias de la igualdad ha de
persona... tener un sentido estrictamente operativo, funcional, y adems, su control
. debe escapar al principio no democrtico de la autotutela.
Para parte de la doctrina la igualdad carece de su pretendido carcter
como derecho y como derecho subjetivo especfico, visto que, reclamando
ella como mtodo el tertium comparationis, una relacin entre sujetos o
entre estos y cosas que debe hacerse valer con miras a algo especfico,
ella carece, por s misma de un valor autnomo. No puede ser alegada
en abstracto por ningn sujeto, no es idnea para dar lugar a un bien o
inters que pueda, de alguna manera, estar referido a la posicin o a la
accin de algn individuo.
Por lo tanto, en tesis compartida por el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, la tutela de la igualdad debe estar conectada a posiciones
jurdicas subjetivas cuya violacin permita derivar alguna reclamacin
especfica por el sujeto lesionado. La igualdad, as entendida, asegura
el goce de los derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en favor
de la persona humana, no siendo por ende una garanta de carcter
general que pueda operar frente a todo tipo de discriminacin, sino slo
en relacin a los derechos y libertades reconocidos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en opinin consultiva,
hace notar que
[l]a nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de

naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial
...slo es
de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por
considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con discriminatoria una
privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con distincin cuando
hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que carece de justificacin
s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de objetiva y razonable.
inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre seres
humanos que no se correspondan con su nica e idntica naturaleza.
De all que, al examinar las implicaciones del trato diferenciado que
algunas normas pueden dar a sus destinatarios, la Corte establece
que no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s
misma, de la dignidad humana. En este mismo sentido, dice ella que
la Corte Europea de Derechos Humanos, basndose en los principios
que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de
Estados democrticos, advierte que slo es discriminatoria una
distincin cuando carece de justificacin objetiva y razonable. Existen
ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse, legtimamente,
en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que esto contrare la
justicia. Ms aun, tales distinciones pueden ser un instrumento para la
proteccin de quienes deban ser protegidos, considerando la situacin
de mayor o menor debilidad o desvalimiento en que se encuentran.
Asimismo, dicho Tribunal establece que [n]o habr, pues, discrimi-
nacin si una distincin de tratamiento est orientada legtimamente,
es decir, si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razn
o a la naturaleza de las cosas. De ah que no pueda afirmarse que exis-
ta discriminacin en toda diferencia de tratamiento del Estado frente
al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos de hecho
sustancialmente diferentes y que expresen de modo proporcionado una
fundamentada conexin entre esas diferencias y los objetivos de la nor-
ma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale
decir, no pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, despticos o
que de alguna manera repugnen a la esencial unidad y dignidad de la

naturaleza humana.
La discriminacin, en suma, dice algo ms y todava ms grave que
la mera desigualdad, pues ha lugar con base al desconocimiento del
principio esencial de identidad de naturaleza que poseen todas las
personas, sin mengua de sus condiciones como seres humanos unos
y nicos. Es la discriminacin, como situacin o como acto, como lo
dice la doctrina, una suerte de negacin de la esencia misma de los
derechos del hombre, de la equivalencia lgica entre individuos, por
hacer de alguno o algunos de estos otros seres. Por ende, pueden darse
desigualdades legtimas, a tenor de la doctrina inspirada en la misma
jurisprudencia interamericana, cuando el trato diferenciado que propicia
una norma jurdica persigue objetivos legtimos, cuando la distincin
se fundamenta en disimilitudes objetivas y razonables, y cuando la
dicotoma planteada se adecua al principio de proporcionalidad.
Por ltimo, la Corte Interamericana precisa que no existe
discriminacin por razn de edad o condicin social en los casos en que

la ley limita el ejercicio de la capacidad civil a quienes, por ser menores o
no gozar de salud mental, no estn en condiciones de ejercerla sin riesgo
de su propio patrimonio (Opinin Consultiva OC-4/84).
- Proteccin Judicial
El artculo 25.1 de la Convencin Americana prescribe la obligacin
positiva de los Estados de ofrecer a todas las personas sometidas a su
jurisdiccin un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus
derechos humanos; garanta que, segn la Corte Interamericana y a
tenor de la norma sealada, alcanza tanto a los derechos reconocidos
por la Convencin como a los establecidos por la Constitucin o la ley.
La razn de ello, segn la misma Corte, es que la salvaguarda de la
persona frente al ejercicio arbitrario del poder pblico es el objetivo

primordial de la proteccin internacional de los derechos humanos, ...No basta, pues,
[proteccin sta que debe ser real y efectiva] (Caso Baena Ricardo, con que los recursos
Competencia, 2003). existan formalmente
De modo que, la inexistencia de recursos internos efectivos coloca a para que se realice lo
la vctima en un estado de indefensin, incompatible con las mismas dispuesto por la norma
obligaciones que asumen los Estados de acuerdo al artculo 1.1 de la en cuestin, sino
Convencin: Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a que es preciso sean
respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su efectivos...
libre y pleno ejercicio.
Los Estados, por lo mismo, segn la Convencin, tienen la ... efectividad predica
responsabilidad de consagrar normativamente y de asegurar la debida como sustancia que
aplicacin de los recursos efectivos y las garantas del debido proceso el recurso es idneo
legal ante las autoridades competentes, que amparen a todas las y competente para el
personas bajo su jurisdiccin contra actos que violen sus derechos fin previsto, es decir,
fundamentales o que conlleven a la determinacin de los derechos y combatir la violacin
obligaciones de stas, conforme reza la jurisprudencia interamericana de los derechos
(Caso Herrera Ulloa, 2004). protegidos...
El artculo 25.1 de la Convencin, textualmente dispone que toda
persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por
la Constitucin, la ley, o laConvencin, aun cuando tal violacin
sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones
oficiales.
No basta, pues, con que los recursos existan formalmente para que se
realice lo dispuesto por la norma en cuestin, sino que es preciso sean
efectivos, es decir y como lo seala la jurisprudencia, se debe brindar a
la persona la posibilidad real de interponer un recurso sencillo y rpido
que permita alcanzar, en su caso, la proteccin judicial requerida.
Pero no slo eso, sino que la efectividad predica como sustancia que el
recurso es idneo y competente para el fin previsto, es decir, combatir la

violacin de los derechos protegidos por la Convencin; o como lo seala
la jurisprudencia, no slo debe ofrecerse al individuo la posibilidad real
de interponer un recurso sencillo y rpido, sino que el mismo deben dar
resultados o respuestas al fin para el cual fue concebido como medio,
con independencia de que lo decidido favorezca o no a la vctima en
justicia (Caso Acosta Caldern, 2005).
El recurso procesal de amparo de los derechos de ordinario rene,
segn la Corte y conforme lo implementen las distintas legislaciones
nacionales, las caractersticas de sencillez, rapidez y efectividad
necesarias para la tutela de los derechos humanos (Caso del Tribunal
Constitucional, 2001). Y el mismo, junto al habeas corpus, como
medio idneo tanto para garantizar la libertad, controlar el respeto

a la vida e integridad de la persona, e impedir su desaparicin o la
indeterminacin de su lugar de detencin, como para proteger al
individuo contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes [o inclusive la desaparicin forzada de personas]. (Caso
Hermanas Serrano Cruz, Excepciones, 2004),
representan, de conjunto, pilares bsicos, no slo de la Convencin

Americana, sino del propio Estado de Derecho en una sociedad
democrtica [y] en el sentido de la Convencin (Caso Cantos, 2002).
La garanta de la proteccin de los derechos mediante el recurso
judicial efectivo que prescribe la Convencin, como lo explica la
jurisprudencia no supone slo el resguardo directo a la persona
presuntamente vulnerada sino, adems, a los familiares, quienes por
los acontecimientos y circunstancias particulares del caso, son quienes,
[por lo general] ejercen la reclamacin en el orden interno del Estado.
Pero implica, asimismo, en cabeza del Estado, su deber de investigar las
violaciones de derechos humanos as como sancionar a los responsables
y saciar el derecho a la verdad que sobre los hechos violatorios tienen

tanto la vctima como sus familiares. No pueden considerarse efectivos ... [E]l derecho a un
[en consecuencia] aquellos recursos que, por las condiciones generales recurso efectivo, en los
del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, trminos del artculo
resulten ilusorios para la vctima (Caso Velsquez Rodrguez, 1988). 25 de la Convencin,
En otro orden, cabe subrayar la estrecha relacin que advierte la [hace] indispensable
Corte Interamericana entre el artculo 25 comentado y el artculo 8 que dicho recurso se
de la Convencin, relativo a la proteccin judicial. [E]l derecho a tramite conforme a
un recurso efectivo, en los trminos del artculo 25 de la Convencin, las reglas del debido
[hace] indispensable que dicho recurso se tramite conforme a las reglas proceso...
del debido proceso, consagradas en el artculo 8 de la Convencin,
incluyendo el acceso a la asistencia letrada (Caso Hilarie, 2002).
Cabe sealar, al margen y segn lo ya indicado, que los recursos
de amparo y de habeas corpus imponen obligaciones de medio y no
de resultados, sin mengua de que el Estado queda obligado a que el
medio resulte idneo y apropiado para el fin al que sirve. As tambin
cabe subrayar que la idoneidad de dichos recursos es proporcional a
la razonabilidad de los plazos dentro de los que haya de resolver los
petitorios de amparo o de habeas corpus.
El artculo 25.2.c) de la Convencin Americana establece, finalmente, la
obligacin del Estado de garantizar el cumplimiento, por las autoridades
competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el
recurso de tutela judicial efectiva de derechos humanos; de donde, el
incumplimiento de la decisin del mencionado recurso o su eventual e
injustificado retardo, lo torna ineficaz, por ende, violatorio del derecho
consagrado por la citada Convencin (Caso Instituto de Reeducacin del
Menor, 2004).
- Derechos inherentes
El artculo 29 de la Convencin Americana, al disponer sobre las
reglas para su interpretacin, en lo particular de los derechos que
enuncia y reconoce, hace salvedad en su inciso c) que ninguna norma

..los derechos de aqulla puede ser interpretada en el sentido de:excluir otros
objeto de tuicin derechos y garantas que son inherentes al ser humano. Da cuenta
convencional no son con ello de algo esencial, como lo es la prelacin ontolgica en materia
slo los enunciados de derechos humanos, vale decir la primaca o la anticipacin del Ser
expresamente, sino humano y de su dignidad al hecho voluntarista o al consenso que
todos aquellos otros fragua en normas de Derecho que los reconocen o garantizan y fijan
que resulten de una sus correlativas obligaciones. De modo que, como lo indica la doctrina,
mejor apreciacin el artculo en cuestin fija, antes que una garanta mnima como lo
cultural e histrica afirman algunos autores, un criterio de progresividad a cuyo tenor se
de los atributos de la indica que los derechos objeto de tuicin convencional no son slo los
persona humana... enunciados expresamente, sino todos aquellos otros que resulten de
una mejor apreciacin cultural e histrica de los atributos de la persona
humana y de su cristalizacin en nuevos derechos.
... derechos que
fraguan en la actividad Se trata, por ende, como lo seala la exgesis constitucional
humana no regulada colombiana, de un concepto el de derechos inherentes que encuentra
jurdicamente, vale su fuente ms all del Derecho positivo o escrito; pues responden estos
decir, la que el hombre a la sola condicin humana, aun cuando no estn todava formulados
cumple en el orden ni regulados expresamente, pero que pueden alcanzar proteccin por
natural de las cosas... va, justamente, de la interpretacin judicial o de la labor exegtica de la
doctrina abogadil o acadmica.
Se trata, especficamente, de derechos que fraguan en la actividad
humana no regulada jurdicamente, vale decir, la que el hombre cumple
en el orden natural de las cosas, sin referencia al Estado y su Derecho,
pero que fatalmente tiene incidencia e implicaciones jurdicas. Hanna
Arendt explica, al respecto, que tal clase de derechos los inherentes
trasiegan a toda la actividad humana, la biolgica como tambin la
productiva, su accin libre o poltica o su vida contemplativa, su vida
interior. Luis Carlos Schica, por lo mismo, apunta que el desarrollo de
tal categora ver sus primeros resultados en el mundo de la ciencia y
de la tecnologa, en lo particular, en los campos relativos a la gentica
o al genoma humano y las experiencias de clonacin, en los que hacen

a la ciberntica, o a los derechos relacionados con la diferenciacin el
derecho a ser diferentes o tambin con el Buen Gobierno y hasta con la
paz, como derecho humano.
Cabe una aclaratoria pertinente por parte de Schica, cual es que
los derechos inherentes no son derechos implcitos en otros derechos,

reconocidos ya. No se deducen, desprenden o desglosan, como aspectos
nuevos de viejos derechos, por la va de una interpretacin extensiva o
analgica. Deben, pues, referirse a situaciones completamente inditas,
no previstas en la ley, puesto que, hasta ahora, apenas pre-existen
inscritos en la naturaleza del hombre.
No obstante ello, cabe observar que la jurisprudencia interamericana

no ha avanzado en el desarrollo de la norma convencional en cuestin,
ms all de entenderla, prudentemente, en un sentido contrario al
sealado antes, segn se infiere de la referencia que al artculo 29.c
hace la Corte de San Jos en materia contenciosa y al preguntarse,
expresamente, si el artculo 29.c) consagra una garanta individual
cuyo incumplimiento pueda generar, por s sola, la declaracin de una
violacin en el marco de la jurisdiccin contenciosa de la Corte, a lo cual
responde que en el marco de la jurisdiccin contenciosa de esta Corte,
el incumplimiento de los principios de interpretacin que se derivan del
artculo 29.c) slo puede generar la violacin del derecho que haya sido
indebidamente interpretado a la luz de dichos principios. (Caso Apitz,
2008).
- Derechos econmicos, sociales, y culturales
El artculo 26 de la Convencin Americana consagra la existencia de
derechos econmicos, sociales y culturales, cuyo desarrollo progresivo
obliga a los Estados miembros a la luz de las previsiones que al respecto
contiene la Carta de la OEA; y esta, a su vez, a la par de reconocer
el derecho al trabajo, el derecho de asociacin de empleadores y de

trabajadores, como los derechos de estos a la contratacin colectiva y
a la huelga, as como el derecho a la asistencia legal para la defensa de
dichos derechos, en el artculo 45 que los refiere dispone expresamente,
en su inciso a), que todos los seres humanos, sin distincin de raza,
sexo, nacionalidad, credo o condicin social, tienen derecho al bienestar
material y a su desarrollo espiritual, en condiciones de libertad, dignidad,
igualdad de oportunidades y seguridad econmica.
Se trata de una disposicin, como lo creemos, no slo programtica,
que apenas invite a los Estados al desarrollo de las polticas necesarias
para que sus pueblos, como lo indica el artculo 30 de la misma Carta de
la OEA, alcancen su desarrollo integral en los campos econmico, social,
educacional, cultural, cientfico y tecnolgico; incluso reconociendo que
este instrumento internacional sujeta las metas a ser alcanzadas a lo
que cada pas defina para lograrlo.
El artculo 26 no ha sido aplicado y desarrollado interpretativamente
por la Corte Interamericana, lo que ahora resulta quizs ms difcil
dada la entrada en vigencia del Protocolo adicional a la Convencin sobre
derechos econmicos, sociales, y culturales, conocido como Protocolo de
San Salvador y adoptado en la ciudad del mismo nombre en 1988. El
mismo reconoce ampliamente el derecho al trabajo y a sus condiciones
justas, equitativas y satisfactorias (artculos 6 y 7), los derechos
sindicales (artculo 8), el derecho a la seguridad social (artculo 9), el
derecho a la salud (artculo 10), el derecho a un medio ambiente sano
(artculo 11), el derecho a la alimentacin (artculo 12), el derecho a la
educacin (artculo 13), el derecho a los beneficios de la cultura (artculo
14), el derecho a la constitucin y proteccin de la familia (artculo 15),
el derecho a la niez (artculo 16), la proteccin de los ancianos (artculo
17), y la proteccin de los minusvlidos (artculo 18).
La Corte Interamericana intenta aplicar, en una oportunidad, el
Pacto de San Salvador al conocer de un asunto contencioso, ms no lo
hace por cuanto el Estado imputado de su violacin no lo ratifica para

el momento de los hechos. No obstante, la Corte seala que cuando un ...existe consenso en
Estado firma un tratado o convencin, en espera del trmite necesario cuanto a que, si bien
para obligarse internacionalmente por sus trminos, debe, como se trata de derechos de
obligacin inmediata, abstenerse de realizar cualquier acto contrario realizacin progresiva,
al objeto y fin del mismo, en su caso, el Protocolo de San Salvador (Caso algunas de las
Baena Ricardo, 2001). En tanto que, en segunda ocasin, ya habiendo obligaciones que con
analizado las normas de la Convencin Americana en su relacin con el relacin a estos pesan
Pacto de San Salvador, considera ya innecesario pronunciarse respecto sobre cada Estado
del artculo 26 de la Convencin (Caso Instituto de Reeducacin del s son de efecto
Menor, 2004). inmediato...
Sea lo que fuere, imprescindible es de tener en cuenta que, aun
predicndose que los derechos econmicos, sociales y culturales, a
diferencia de los derechos civiles y polticos, no acusan la caracterstica
de la inmediatez en cuanto a su exigibilidad frente a los Estados, existe
consenso en cuanto a que, si bien se trata de derechos de realizacin
progresiva, algunas de las obligaciones que con relacin a estos pesan
sobre cada Estado s son de efecto inmediato, a saber, que, en su
implementacin, los derechos pertinentes se garantizan y ejercen sin
discriminacin. Asimismo, la adopcin de medidas que corresponde
al Estado, sin mengua, repetimos, de su progresividad, les impone
la obligacin de implementar, en un plazo razonablemente breve
actos concretos, deliberados y orientados lo ms claramente hacia la
satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Dentro de la medidas inmediatas, acerca de las cuales no puede
omitir el Estado arguyendo la progresividad de su obligacin o la falta de
recursos, estn las de adecuacin del marco legal nacional en modo tal
que no se obstaculice el ejercicio de los derechos econmicos, sociales y
culturales; las de sostenimiento regular de una informacin sobre sus
acciones, en modo de procurar la vigilancia efectiva de las mismas y su
ensamblaje a la luz de un plan formal y no espasmdico sobre la materia;
y, finalmente, la provisin legal de recursos efectivos de carcter judicial

El Estado, en igual u otros, que aseguren la tutela de los derechos en cuestin, a la luz de
orden, est obligado, sus condicionantes mencionados.
en lo inmediato, a
El Estado, en igual orden, est obligado, en lo inmediato, a garantizar,
garantizar, cuando
cuando menos, los niveles mnimos esenciales de tales derechos. Y en
menos, los niveles
cuanto a la progresividad que caracterizan a las obligaciones del Estado
mnimos esenciales de
referidas al desarrollo de los derechos indicados, tambin conocidos
tales derechos.
como de segunda generacin, surge como obligacin o contrapartida que
mal puede desatenderse por el Estado la prohibicin de regresividad en
cuanto a la realizacin alcanzada de los derechos econmicos, sociales,
y culturales, y de las medidas coadyuvantes a dicho propsito.
- Derecho de peticin
El reconocimiento de los derechos humanos y el aseguramiento de su
respeto y garanta por el Estado, en beneficio de toda persona, carece de
sentido y utilidad a falta de un recurso instrumental y a la vez sustantivo
como el de peticin. De modo que, as como la Convencin Americana
prescribe en su artculo 25 y para los fines del Derecho nacional o interno,
el derecho a la proteccin judicial o tutela judicial efectiva, a objeto de
movilizar subsidiariamente la proteccin internacional interamericana
el artculo 44 de la Convencin dispone textualmente que
[c]ualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental

legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la
Organizacin [de los Estados Americanos], puede presentar a la Comisin
[Interamericana de Derechos Humanos] peticiones que contengan
denuncias o quejas de violacin de [la] Convencin [Americana y de los
derechos humanos que consagra] por un Estado parte.
La posibilidad de que toda vctima de violaciones a sus derechos

humanos pueda alcanzar, de manera directa, una proteccin regional
por va de los rganos de tutela previstos por la sealada Convencin,
a saber, la Comisin y la Corte Interamericanas de Derechos Humanos,

implica una verdadera innovacin dentro del Derecho internacional, que ... la persona humana,
hasta mediados del siglo XX se ocupa slo de las relaciones jurdicas incluso en el campo
entre los Estados como nicos sujetos capaces de adquirir derechos restringido de la
y obligaciones y que, por ende, desconoce la subjetividad jurdica proteccin y garanta
internacional del individuo. de sus derechos
El reconocimiento progresivo de los derechos humanos y el humanos, hoy cuenta
establecimiento a favor de la persona humana de garantas inmediatas con el reconocimiento
por parte del Derecho internacional contemporneo, en efecto, es el ariete de su personalidad
que ms all de los otros asuntos integrantes del denominado orden o capacidad jurdica
pblico internacional (prohibicin del uso de la fuerza y obligacin internacional.
de resolver pacficamente las controversias entre los Estados) alcanza
trastocar, antes que a la idea clsica de la soberana nacional y su
dominio sobre las personas, la estructura relacional de Estados. Hasta
la culminacin de la Segunda Gran Guerra, estos se mantienen sitos
en una condicin de impermeabilidad jurdica los unos con relacin
a los otros y todos frente a las expresiones normativas de vocacin
supranacional.
Hasta entonces, cuando los individuos son vctimas de daos
causados a sus derechos como tales por Estados extranjeros, el Derecho
internacional opta por resolver tal situacin mediante el mecanismo
tradicional de la proteccin diplomtica. Cada Estado asume as, como
propia, la defensa de sus nacionales y entiende que un dao causado a
estos se presume o considera irrogado al mismo Estado en uno de sus
componentes fundamentales, la poblacin, que junto al territorio y el
gobierno le otorgan textura.
No queda duda, pues, en cuanto a que la persona humana, incluso
en el campo restringido de la proteccin y garanta de sus derechos
humanos, hoy cuenta con el reconocimiento de su personalidad o
capacidad jurdica internacional. Se le abren espacios incluso dentro
de un rgimen internacional cuya estructura bsica e interestatal an
no cede a frmulas inditas que, fisurando la impermeabilidad de

... es la mejor garanta la soberana, permiten en la actualidad y hacen posible, o siquiera
que puede tener el prometen resolver el tema de la impunidad por las acciones u omisiones
individuo de que ilcitas sean las de los Estados, sean de las de individuos que estos
sus derechos sern no contienen que, en razn de su gravedad y por trastocar derechos
respetados. humanos y fundamentales, afectan a la conciencia humana universal y
minan las bases de la convivencia pacfica entre todos los pueblos.
Ha razn la doctrina que interpreta a la Convencin Americana, por
lo mismo, cuando afirma que su artculo 44 incorpora un derecho
autnomo, que puede describirse como una garanta para el ejercicio de
los dems derechos consagrados en la Convencin. Y el argumento a
favor de este criterio lo aporta la jurisprudencia interamericana, a la luz
del razonamiento de uno de los jueces de la Corte de San Jos, a cuyo
tenor
siendo precisamente la contraposicin entre los derechos del individuo y el

Estado el elemento central en caso de violacin de los derechos humanos,
el derecho de peticin individual, ante instancias internacionales, es la
mejor garanta que puede tener el individuo de que sus derechos sern
respetados.
No por azar, algunas constituciones latinoamericanas as lo

consagran, como la peruana de 1992 (artculo 205) y la venezolana de
1999 (artculo 31).
El derecho de peticin individual constituye, en suma, la piedra angular

del acceso de los individuos a todo el mecanismo de proteccin de la
Convencin Americana. Es por el libre y pleno ejercicio del derecho
de peticin individual que los derechos consagrados en la Convencin
Americana se tornan efectivos. (Voto Canando, Caso Castillo Petruzzi)
El acceso del individuo al Sistema Interamericano de Proteccin de los

Derechos Humanos no puede ser restringido con base en la exigencia de
contar con representante legal. La denuncia puede ser presentada por
una persona distinta a la presunta vctima. La Corte ha sealado que
las formalidades caractersticas de ciertas ramas del derecho interno
no rigen en el derecho internacional de los derechos humanos, cuyo
principal y determinante cuidado es la debida y completa proteccin de
esos derechos.
[I]ndependientemente del examen que pudiera hacerse, si fuera

indispensable, acerca de la existencia y las facultades de [la ONG] y
de las personas que manifiestan actuar en su nombre, es claro que el
artculo 44 de la Convencin permite que cualquier grupo de personas
formule denuncias o quejas por violacin de los derechos consagrados
por la Convencin. Esta amplia facultad de denuncia es un rasgo
caracterstico del sistema de proteccin internacional de los derechos
humanos. En el caso que nos ocupa, los promoventes son un grupo de
personas, y por lo tanto, satisfacen una de las hiptesis previstas, para
fines de legitimacin, en el citado artculo 44. La evidente acreditacin
de esta circunstancia hace innecesario analizar el registro de [la ONG] y
la relacin que con dicha fundacin guardan o dicen guardar quienes se
ostentan como sus representantes. (Caso Castillo Petruzzi)
Debe destacarse, adems, que la Convencin al contrario de otros

tratados internacionales sobre derechos humanos, inclusive la
Convencin Europea, confiere a los individuos el derecho de presentar
una peticin contra cualquier Estado tan pronto como ste haya
ratificado la Convencin (artculo 44). En contraste, para que un Estado
pueda presentar una denuncia contra otro Estado cada uno de ellos
debe haber aceptado la competencia de la Comisin para tramitar
denuncias entre Estados (artculo 45). Esto indica la gran importancia
que la Convencin atribuye a las obligaciones de los Estados Partes
frente a los individuos, las cuales pueden ser exigidas de una vez, sin la
mediacin de otro Estado.
La democracia, derecho humano de los pueblos

y sus garantas
La idea de la democracia, apreciada desde su dimensin normativa
internacional y como hermenutica o base esencial para la interpretacin
de los derechos humanos antes explicados y contenidos en la Convencin
Americana, tamiza en su formulacin, por la misma Convencin, a las
competencias constitucionales y organizativas de los Estados partes
y de sus gobiernos relacionadas con las garantas de los indicados
derechos.
Pero, mas all de expresarse como modelo formal del gobierno
representativo, segn la Carta Democrtica Interamericana de 2001 y
en acuerdo con las lneas jurisprudenciales de la Corte Interamericana,
es la democracia, en lo adelante y conceptualmente, un verdadero
derecho humano transversal: derecho humano de base que determina
el contexto en defecto del cual los mismos derechos humanos y sus
garantas carecen de sentido.
No por azar y en evolucin, la Declaracin Universal de Derechos
Humanos (1948) prescribe en su artculo 28 que
[t]oda persona tiene derecho a que se establezca un orden social

internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin se hagan plenamente efectivos. La Declaracin Americana
que le antecede (1948), fija como marco lmite de los derechos humanos
que proclama las justas exigenciasdel desenvolvimiento democrtico.
La Carta de la OEA (1948), a su vez, dispone como uno de sus

propsitos esenciales, contenidos en el artculo 2, promover y consolidar
la democracia representativa. La Convencin Americana (1969),
sucesivamente, reafirma como propsito de su texto consolidar, dentro
del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad
personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos
esenciales del hombre; establece como norma para la interpretacin de

sus disposiciones, los derechos que se derivan de la forma democrtica
representativa de gobierno; y reitera, como lmites de los derechos
humanos que enuncia, las justas exigencias del bien comn, en una
sociedad democrtica. Finalmente, en interpretacin de las normas
democrticas contenidas en la misma Carta de la OEA como en la
Convencin Americana, la Carta Democrtica Interamericana (2001),
en su artculo 1 seala que los pueblos de Amrica tienen derecho
a la democracia, destacando como uno de sus elementos esenciales,
segn el artculo 3, el respeto a los derechos humanos y las libertades
fundamentales.
La Corte Interamericana, por lo mismo, destaca el carcter
prescriptivo del Prembulo convencional, que dice sobre las instituciones
democrticas como indispensables a todo rgimen que se funde en el
respeto de los derechos humanos. Y complementa la atadura democrtica
de los derechos humanos, reiterando no pocas veces el contenido del
artculo 32.2 convencional que fija como lmites de los derechos a las
necesidades legtimas de las sociedades e instituciones democrticas
(Opinin Consultiva OC-5/85)
Dentro de esta lnea de argumentacin, la Corte recuerda como reglas,
dos conceptos que mejor se comprenden hoy a la luz de los predicados
de la Carta Democrtica mencionada.
Una, relativa a las garantas judiciales en los Estados de emergencia,
indica que las garantas ... que se derivan de la forma democrtica
de gobierno, ..., no implican solamente una determinada organizacin
poltica contra la cual es ilegtimo atentar (Opinin Consultiva OC-
9/97). La otra, precisa que las nociones de orden pblico y de bien
comn, reclaman de [un]a organizacin poltica ... sobre la base del
ejercicio efectivo de la democracia representativa y su no utilizacin
la del orden pblico y el bien comn como medios para suprimir
un derecho ... o para desnaturalizarlo o privarlo de contenido real
(Opiniones Consultivas OC-5/85 y OC-6/86).
Por ende, as como el Bien Comn dice sobre las condiciones de la

vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el
mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores
democrticos, el orden pblico no dice sobre el Estado en s sino sobre
sus fines, a saber, el respeto de los derechos humanos y la garanta de
su tutela judicial efectiva.
Se entiende que la democracia, pues, en su estricta acepcin y a la
luz de los dictados de la Corte, antes que organizacin poltica como la
expresa el artculo 3 de la Carta de Bogot de 1948, vale en su teleologa,
como lo indica la misma norma del instrumento constitucional de la
OEA al exigir el ejercicio efectivo de la democracia representativa.
Expresa la democracia, entonces, como derecho humano y en
conclusin, como el derecho de todos a los derechos humanos y a sus
garantas institucionales, su carcter de columna vertebral del sistema
de los derechos humanos dispuesto por la Convencin. Tanto que, en
voto separado, uno de los jueces de la Corte le hace ver a sta que
el tema de la vinculacin de la proteccin de los derechos humanos a

un contexto poltico e institucional democrtico tendra... que ser objeto
de desarrollo jurisprudencial antes de que pudieran emitirse condenas
especficas de violacin de la Convencin Americana por sus Estados
partes (Caso Castillo Petruzzi, 1999).
En el contexto que fija la hermenutica de la democracia para el

aseguramiento dentro de esta del respeto y la garanta de los derechos
humanos, surgen como primera exigencia sustantiva o la primera que
en trminos prcticos aborda la jurisprudencia de la Corte de San Jos
las figuras antes sealadas del amparo y el habeas corpus: garantas
judiciales por excelencia, segn la Corte, para la preservacin de la
legalidad en una sociedad democrtica. Y tanto lo son que la propia
Corte hace constar que no pueden ser suspendidos ni siquiera en
situaciones de emergencia constitucional (Caso Loaiza Tamayo, 1997). La

suspensin de las garantas en modo alguno implica o puede significar
una suspensin temporal del Estado de Derecho, en suma (Opinin
Consultiva OC-8/87).
De modo que, en desarrollo extensivo de tal previsin y a la luz de
los criterios antes sealados, la Corte sostiene que el habeas corpus,
en lo particular, adquiere su mayor significacin para los derechos
susceptibles de suspensin durante las emergencias constitucionales:
como el derecho a la libertad personal. Y al respecto explica que
si la suspensin de las garantas no puede exceder la medida de lo
necesario para atender legtimamente una emergencia, mal puede
predicarse a propsito de ella la ausencia de controles judiciales que
permitan, conforme a la legalidad excepcional, determinar si una
medida de restriccin de derechos humanos tericamente procedente
desborda o no los lmites de temporalidad, razonabilidad, necesariedad
y proporcionalidad que hacen parte de las justas exigencias de una
sociedad democrtica (Opinin Consultiva OC-9/97).
La enseanza, en sntesis, no se hace esperar.
La tutela judicial efectiva de los derechos humanos no es separable
del derecho a las garantas judiciales, de donde las normas de los
artculos 25 y 8 de la Convencin Americana han de ser interpretadas
de conjunto y a la luz del artculo 29, que limita toda interpretacin
del Pacto al aseguramiento de otros derechos inherentes a la persona
humana o que se derivan de la forma democrtica representativa de
gobierno (Caso de la Masacre de Pueblo Bello, 2006).
El concepto de derechos y libertades y, por ende, el de sus garantas,
[se considera, segn la Corte] inseparable del sistema de valores y
principios que lo inspira (Opinin Consultiva OC-8/87). El amparo y
el habeas corpus, por consiguiente, hacen parte de aquellas garantas
judiciales indispensables para la proteccin de varios derechos cuya
suspensin est vedada... y sirven, cabe repetirlo, a tenor de la Opinin
Consultiva supra mencionada, para preservar la legalidad en una

sociedad democrtica (Opinin Consultiva OC-9/97).
La Corte de San Jos, en fin, alcanza a construir sobre sus anteriores
consideraciones, la clebre tesis de la trada, a cuyo tenor
[e]n una sociedad democrtica los derechos y libertades inherentes a la

persona, sus garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada,
cada uno de cuyos componentes se define, completa y adquiere sentido
en funcin de los otros. Lo que implica, mutatis mutandi, afirmar que el
principio de la legalidad, las instituciones democrticas, y el Estado de
Derecho son inseparables (Opinin Consultiva OC-18/03).
Caracas, Venezuela, 11 de septiembre de 2009

CONVENCIN AMERICANA SOBRE

DERECHOS HUMANOS
(Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre
de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana
sobre Derechos Humanos)
PREMBULO
Los Estados americanos signatarios de la presente Convencin,
Reafirmando su propsito de consolidar en este Continente, dentro
del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad
personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos
esenciales del hombre;
Reconociendo que los derechos esenciales del hombre no nacen del
hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual
justifican una proteccin internacional, de naturaleza convencional
coadyuvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los
Estados americanos;
Considerando que estos principios han sido consagrados en la
Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, en la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos que han sido reafirmados y
desarrollados en otros instrumentos internacionales, tanto de mbito
universal como regional;
Reiterando que, con arreglo a la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, slo puede realizarse el ideal del ser humano libre,
exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a
cada persona gozar de sus derechos econmicos, sociales y culturales,
tanto como de sus derechos civiles y polticos, y
Considerando que la Tercera Conferencia Interamericana

Extraordinaria (Buenos Aires, 1967) aprob la incorporacin a la propia
Carta de la Organizacin de normas ms amplias sobre derechos
econmicos, sociales y educacionales y resolvi que una convencin
interamericana sobre derechos humanos determinara la estructura,
competencia y procedimiento de los rganos encargados de esa
materia,
Han convenido en lo siguiente:
PARTE I
DEBERES DE LOS ESTADOS Y DERECHOS PROTEGIDOS
CAPTULO I
ENUMERACIN DE DEBERES
Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos

1. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar
los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre
y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin,
sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social.
2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
Artculo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho

Interno
Si en el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el
artculo 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas
o de otro carcter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con
arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de

esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.
CAPTULO II
DERECHOS CIVILES Y POLTICOS
Artculo 3. Derecho al Reconocimiento de la Personalidad
Jurdica
Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad
jurdica.
Artculo 4. Derecho a la Vida
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
2. En los pases que no han abolido la pena de muerte, sta slo
podr imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de
sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad
con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la
comisin del delito. Tampoco se extender su aplicacin a delitos
a los cuales no se la aplique actualmente.
3. No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han
abolido.
4. En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos
polticos ni comunes conexos con los polticos.
5. No se impondr la pena de muerte a personas que, en el momento
de la comisin del delito, tuvieren menos de dieciocho aos de edad
o ms de setenta, ni se le aplicar a las mujeres en estado de
gravidez.
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la
amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn
ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena

de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante
autoridad competente.
Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica,
psquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad
ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser
humano.
3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente.
4 .Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en
circunstancias excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento
adecuado a su condicin de personas no condenadas.
5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados
de los adultos y llevados ante tribunales especializados, con la
mayor celeridad posible, para su tratamiento.
6. Las penas privativas de la libertad tendrn como finalidad esencial
la reforma y la readaptacin social de los condenados.
Artculo 6. Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre

1. Nadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto stas,
como la trata de esclavos y la trata de mujeres estn prohibidas en
todas sus formas.
2. Nadie debe ser constreido a ejecutar un trabajo forzoso u
obligatorio. En los pases donde ciertos delitos tengan sealada
pena privativa de la libertad acompaada de trabajos forzosos,
esta disposicin no podr ser interpretada en el sentido de que
prohbe el cumplimiento de dicha pena impuesta por juez o tribunal
competente. El trabajo forzoso no debe afectar a la dignidad ni a

la capacidad fsica e intelectual del recluido.
3. No constituyen trabajo forzoso u obligatorio, para los efectos de
este artculo:
a. los trabajos o servicios que se exijan normalmente de una persona
recluida en cumplimiento de una sentencia o resolucin formal
dictada por la autoridad judicial competente. Tales trabajos o
servicios debern realizarse bajo la vigilancia y control de las
autoridades pblicas, y los individuos que los efecten no sern
puestos a disposicin de particulares, compaas o personas
jurdicas de carcter privado;
b. el servicio militar y, en los pases donde se admite exencin por
razones de conciencia, el servicio nacional que la ley establezca
en lugar de aqul;
c. el servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que
amenace la existencia o el bienestar de la comunidad, y
d. el trabajo o servicio que forme parte de las obligaciones cvicas
normales.
Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal

1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personales.
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas
y en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones
Polticas de los Estados partes o por las leyes dictadas conforme a
ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento
arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las
razones de su detencin y notificada, sin demora, del cargo o
cargos formulados contra ella.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora,

ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de
un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de
que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a
garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un
juez o tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora,
sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad
si el arresto o la detencin fueran ilegales. En los Estados partes
cuyas leyes prevn que toda persona que se viera amenazada de
ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o
tribunal competente a fin de que ste decida sobre la legalidad de
tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido.
Los recursos podrn interponerse por s o por otra persona.
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita
los mandatos de autoridad judicial competente dictados por
incumplimientos de deberes alimentarios.
Artculo 8. Garantas Judiciales

1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la
ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada
contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma
su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad,
a las siguientes garantas mnimas:
a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el

traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del
juzgado o tribunal;
b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin
formulada;
c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados
para la preparacin de su defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre
y privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la
legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo
ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el
tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos,
de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a
declararse culpable, y
h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin
coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser
sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario
para preservar los intereses de la justicia.
Artculo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad

Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable.
Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el
momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del

delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente
se beneficiar de ello.
Artculo 10. Derecho a Indemnizacin

Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en caso
de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial.
Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad

1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento
de su dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en
su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques.
Artculo 12. Libertad de Conciencia y de Religin

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religin.
Este derecho implica la libertad de conservar su religin o sus
creencias, o de cambiar de religin o de creencias, as como la
libertad de profesar y divulgar su religin o sus creencias, individual
o colectivamente, tanto en pblico como en privado.
2. Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan
menoscabar la libertad de conservar su religin o sus creencias o
de cambiar de religin o de creencias.
3. La libertad de manifestar la propia religin y las propias creencias
est sujeta nicamente a las limitaciones prescritas por la ley y
que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud
o la moral pblicos o los derechos o libertades de los dems.
4. Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a que sus

hijos o pupilos reciban la educacin religiosa y moral que est de
acuerdo con sus propias convicciones.
Artculo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresin

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de
expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir
y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin
de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o
artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede
estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores,
las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias
para asegurar:
a. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b. la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud
o la moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios
indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares
de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de
enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por
cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin
y la circulacin de ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura
previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la
proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de
lo establecido en el inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra
y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan
incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar
contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo,
inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional.
Artculo 14. Derecho de Rectificacin o Respuesta

1. Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes
emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente
reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho
a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o
respuesta en las condiciones que establezca la ley.
2. En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las
otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido.
3. Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda
publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o
televisin tendr una persona responsable que no est protegida
por inmunidades ni disponga de fuero especial.
Artculo 15. Derecho de Reunin

Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercicio
de tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por
la ley, que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters
de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para
proteger la salud o la moral pblicas o los derechos o libertades de los
dems.
Artculo 16. Libertad de Asociacin

1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines
ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales, sociales,
culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones
previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad
democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad
o del orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o
los derechos y libertades de los dems.
3. Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de restricciones

legales, y aun la privacin del ejercicio del derecho de asociacin, a
los miembros de las fuerzas armadas y de la polica.
Artculo 17. Proteccin a la Familia

1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y
debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio
y a fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas
para ello por las leyes internas, en la medida en que stas no afecten
al principio de no discriminacin establecido en esta Convencin.
3 El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno consentimiento
de los contrayentes.
4. L os Estados partes deben tomar medidas apropiadas para
asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia
de responsabilidades de los cnyuges en cuanto al matrimonio,
durante el matrimonio y en caso de disolucin del mismo. En
caso de disolucin, se adoptarn disposiciones que aseguren la
proteccin necesaria de los hijos, sobre la base nica del inters y
conveniencia de ellos.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos
fuera de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
Artculo 18. Derecho al Nombre

Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos
de sus padres o al de uno de ellos. La ley reglamentar la forma de
asegurar este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si fuere
necesario.
Artculo 19. Derechos del Nio

Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de
menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.
Artculo 20. Derecho a la Nacionalidad

1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo
territorio naci si no tiene derecho a otra.
3. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del
derecho a cambiarla.
Artculo 21. Derecho a la Propiedad Privada

1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley
puede subordinar tal uso y goce al inters social.
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante
el pago de indemnizacin justa, por razones de utilidad pblica o
de inters social y en los casos y segn las formas establecidas por
la ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotacin del
hombre por el hombre, deben ser prohibidas por la ley.
Artculo 22. Derecho de Circulacin y de Residencia

1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado
tiene derecho a circular por el mismo y, a residir en l con sujecin
a las disposiciones legales.
2. Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier pas,
inclusive del propio.
3. El ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino
en virtud de una ley, en la medida indispensable en una sociedad
democrtica, para prevenir infracciones penales o para proteger la
seguridad nacional, la seguridad o el orden pblicos, la moral o la

salud pblicas o los derechos y libertades de los dems.
4. El ejercicio de los derechos reconocidos en el inciso 1 puede
asimismo ser restringido por la ley, en zonas determinadas, por
razones de inters pblico.
5. Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es
nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo.
6. El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado
parte en la presente Convencin, slo podr ser expulsado de l en
cumplimiento de una decisin adoptada conforme a la ley.
7. Toda persona tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio
extranjero en caso de persecucin por delitos polticos o comunes
conexos con los polticos y de acuerdo con la legislacin de cada
Estado y los convenios internacionales.
8. En ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro
pas, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o a la libertad
personal est en riesgo de violacin a causa de raza, nacionalidad,
religin, condicin social o de sus opiniones polticas.
9. Es prohibida la expulsin colectiva de extranjeros.
Artculo 23. Derechos Polticos

1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y
oportunidades:
a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente
o por medio de representantes libremente elegidos;
b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas,
realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que
garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y
c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las
funciones pblicas de su pas.
2 La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades
a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de
edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad

civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
Artculo 24. Igualdad ante la Ley

Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
Artculo 25. Proteccin Judicial

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o
a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas
que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen:
a. a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema
legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que
interponga tal recurso;
b. a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c. a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de
toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.
CAPTULO III
DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
Artculo 26. Desarrollo Progresivo

Los Estados partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a
nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente
econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de
los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre

educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin
de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires,
en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros
medios apropiados.
CAPTULO IV
SUSPENSIN DE GARANTAS, INTERPRETACIN Y APLICACIN
Artculo 27. Suspensin de Garantas

1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que
amenace la independencia o seguridad del Estado parte, ste
podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo
estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan
las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre
que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems
obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen
discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin u origen social.
2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los
derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (Derecho al
Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4 (Derecho a la Vida);
5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud
y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12
(Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia);
18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a
la Nacionalidad), y 23 (Derechos Polticos), ni de las garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensin deber
informar inmediatamente a los dems Estados partes en la
presente Convencin, por conducto del Secretario General de la

Organizacin de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya
aplicacin haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado
la suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal
suspensin.
Artculo 28. Clusula Federal

1. Cuando se trate de un Estado parte constituido como Estado
Federal, el gobierno nacional de dicho Estado parte cumplir todas
las disposiciones de la presente Convencin relacionadas con las
materias sobre las que ejerce jurisdiccin legislativa y judicial.
2. Con respecto a las disposiciones relativas a las materias que
corresponden a la jurisdiccin de las entidades componentes de
la federacin, el gobierno nacional debe tomar de inmediato las
medidas pertinentes, conforme a su constitucin y sus leyes, a fin
de que las autoridades competentes de dichas entidades puedan
adoptar las disposiciones del caso para el cumplimiento de esta
Convencin.
3. Cuando dos o ms Estados partes acuerden integrar entre s una
federacin u otra clase de asociacin, cuidarn de que el pacto
comunitario correspondiente contenga las disposiciones necesarias
para que continen hacindose efectivas en el nuevo Estado as
organizado, las normas de la presente Convencin.
Artculo 29. Normas de Interpretacin

Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada
en el sentido de:
a. permitir a alguno de los Estados partes, grupo o persona,
suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades
reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que
la prevista en ella;
b. limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que

pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera
de los Estados partes o de acuerdo con otra convencin en que
sea parte uno de dichos Estados;
c. excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica representativa
de gobierno, y
d. excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos
internacionales de la misma naturaleza.
Artculo 30. Alcance de las Restricciones

Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce
y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no
pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones
de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas.

Artculo 31. Reconocimiento de Otros Derechos

Podrn ser incluidos en el rgimen de proteccin de esta Convencin
otros derechos y libertades que sean reconocidos de acuerdo con los
procedimientos establecidos en los artculos 76 y 77.
CAPTULO V
DEBERES DE LAS PERSONAS
Artculo 32. Correlacin entre Deberes y Derechos

1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la
humanidad.
2. Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de

los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del
bien comn, en una sociedad democrtica.
PARTE II
MEDIOS DE LA PROTECCIN
CAPTULO VI
DE LOS RGANOS COMPETENTES
Artculo 33
Son competentes para conocer de los asuntos relacionados con el
cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados partes en
esta Convencin:
a. la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, llamada en
adelante la Comisin, y
b. la Corte Interamericana de Derechos Humanos, llamada en
adelante la Corte.
CAPTULO VII
LA COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Seccin 1. Organizacin
Artculo 34
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos se compondr
de siete miembros, que debern ser personas de alta autoridad moral y
reconocida versacin en materia de derechos humanos.
Artculo 35
La Comisin representa a todos los miembros que integran la
Organizacin de los Estados americanos.
Artculo 36
1. Los miembros de la Comisin sern elegidos a ttulo personal por
la Asamblea General de la Organizacin de una lista de candidatos
propuestos por los gobiernos de los Estados miembros.
2. Cada uno de dichos gobiernos puede proponer hasta tres candidatos,
nacionales del Estado que los proponga o de cualquier otro Estado
miembro de la Organizacin de los Estados Americanos. Cuando
se proponga una terna, por lo menos uno de los candidatos deber
ser nacional de un Estado distinto del proponente.
Artculo 37
1. Los miembros de la Comisin sern elegidos por cuatro aos y
slo podrn ser reelegidos una vez, pero el mandato de tres de
los miembros designados en la primera eleccin expirar al
cabo de dos aos. Inmediatamente despus de dicha eleccin se
determinarn por sorteo en la Asamblea General los nombres de
estos tres miembros.
2. No puede formar parte de la Comisin ms de un nacional de un
mismo Estado.
Artculo 38
Las vacantes que ocurrieren en la Comisin, que no se deban a
expiracin normal del mandato, se llenarn por el Consejo Permanente
de la Organizacin de acuerdo con lo que disponga el Estatuto de la
Comisin.
Artculo 39
La Comisin preparar su Estatuto, lo someter a la aprobacin de la
Asamblea General, y dictar su propio Reglamento.
Artculo 40
Los servicios de Secretara de la Comisin deben ser desempeados
por la unidad funcional especializada que forma parte de la Secretara
General de la Organizacin y debe disponer de los recursos necesarios
para cumplir las tareas que le sean encomendadas por la Comisin.
Seccin 2. Funciones
Artculo 41
La Comisin tiene la funcin principal de promover la observancia
y la defensa de los derechos humanos, y en el ejercicio de su mandato
tiene las siguientes funciones y atribuciones:
a. estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos
de Amrica;
b. formular recomendaciones, cuando lo estime conveniente, a los
gobiernos de los Estados miembros para que adopten medidas
progresivas en favor de los derechos humanos dentro del marco
de sus leyes internas y sus preceptos constitucionales, al igual
que disposiciones apropiadas para fomentar el debido respeto a
esos derechos;
c. preparar los estudios e informes que considere convenientes
para el desempeo de sus funciones;
d. solicitar de los gobiernos de los Estados miembros que le
proporcionen informes sobre las medidas que adopten en materia
de derechos humanos;
e. atender las consultas que, por medio de la Secretara General

de la Organizacin de los Estados Americanos, le formulen
los Estados miembros en cuestiones relacionadas con los
derechos humanos y, dentro de sus posibilidades, les prestar
el asesoramiento que stos le soliciten;
f. actuar respecto de las peticiones y otras comunicaciones en
ejercicio de su autoridad de conformidad con lo dispuesto en los
artculos 44 al 51 de esta Convencin, y
g. rendir un informe anual a la Asamblea General de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 42
Los Estados partes deben remitir a la Comisin copia de los informes
y estudios que en sus respectivos campos someten anualmente a las
Comisiones Ejecutivas del Consejo Interamericano Econmico y Social
y del Consejo Interamericano para la Educacin, la Ciencia y la Cultura,
a fin de que aquella vele porque se promuevan los derechos derivados de
las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura,
contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos Aires.
Artculo 43
Los Estados partes se obligan a proporcionar a la Comisin las
informaciones que sta les solicite sobre la manera en que su derecho
interno asegura la aplicacin efectiva de cualesquiera disposiciones de
esta Convencin.
Seccin 3. Competencia
Artculo 44
Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental
legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la Organizacin,
puede presentar a la Comisin peticiones que contengan denuncias o
quejas de violacin de esta Convencin por un Estado parte.
Artculo 45
1. Todo Estado parte puede, en el momento del depsito de su
instrumento de ratificacin o adhesin de esta Convencin, o en
cualquier momento posterior, declarar que reconoce la competencia
de la Comisin para recibir y examinar las comunicaciones en
que un Estado parte alegue que otro Estado parte ha incurrido
en violaciones de los derechos humanos establecidos en esta
Convencin.
2. Las comunicaciones hechas en virtud del presente artculo slo
se pueden admitir y examinar si son presentadas por un Estado
parte que haya hecho una declaracin por la cual reconozca la
referida competencia de la Comisin. La Comisin no admitir
ninguna comunicacin contra un Estado parte que no haya hecho
tal declaracin.
3. Las declaraciones sobre reconocimiento de competencia pueden
hacerse para que sta rija por tiempo indefinido, por un perodo
determinado o para casos especficos.
4. Las declaraciones se depositarn en la Secretara General de la
Organizacin de los Estados Americanos, la que transmitir copia
de las mismas a los Estados miembros de dicha Organizacin.
Artculo 46
1. Para que una peticin o comunicacin presentada conforme a los
artculos 44 45 sea admitida por la Comisin, se requerir:
a. que se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdiccin
interna, conforme a los principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos;
b. que sea presentada dentro del plazo de seis meses, a partir de
la fecha en que el presunto lesionado en sus derechos haya sido
notificado de la decisin definitiva;
c. que la materia de la peticin o comunicacin no est pendiente de
otro procedimiento de arreglo internacional, y
d. que en el caso del artculo 44 la peticin contenga el nombre, la
nacionalidad, la profesin, el domicilio y la firma de la persona
o personas o del representante legal de la entidad que somete la
peticin.
2. Las disposiciones de los incisos 1.a. y 1.b. del presente artculo
no se aplicarn cuando:
a. no exista en la legislacin interna del Estado de que se trata el
debido proceso legal para la proteccin del derecho o derechos
que se alega han sido violados;
b. no se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el
acceso a los recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido
impedido de agotarlos, y
c. haya retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados
recursos.
Artculo 47
La Comisin declarar inadmisible toda peticin o comunicacin
presentada de acuerdo con los artculos 44 45 cuando:
a. falte alguno de los requisitos indicados en el artculo 46;
b. no exponga hechos que caractericen una violacin de los derechos

garantizados por esta Convencin;
c. resulte de la exposicin del propio peticionario o del Estado
manifiestamente infundada la peticin o comunicacin o sea
evidente su total improcedencia, y
d. sea sustancialmente la reproduccin de peticin o comunicacin
anterior ya examinada por la Comisin u otro organismo
internacional.
Seccin 4. Procedimiento
Artculo 48
1. La Comisin, al recibir una peticin o comunicacin en la que se
alegue la violacin de cualquiera de los derechos que consagra esta
Convencin, proceder en los siguientes trminos:
a. si reconoce la admisibilidad de la peticin o comunicacin
solicitar informaciones al Gobierno del Estado al cual
pertenezca la autoridad sealada como responsable de la
violacin alegada, transcribiendo las partes pertinentes de
la peticin o comunicacin. Dichas informaciones deben ser
enviadas dentro de un plazo razonable, fijado por la Comisin al
considerar las circunstancias de cada caso;
b. recibidas las informaciones o transcurrido el plazo fijado sin que
sean recibidas, verificar si existen o subsisten los motivos de
la peticin o comunicacin. De no existir o subsistir, mandar
archivar el expediente;
c. podr tambin declarar la inadmisibilidad o la improcedencia
de la peticin o comunicacin, sobre la base de una informacin
o prueba sobrevinientes;
d. si el expediente no se ha archivado y con el fin de comprobar los
hechos, la Comisin realizar, con conocimiento de las partes,
un examen del asunto planteado en la peticin o comunicacin.

Si fuere necesario y conveniente, la Comisin realizar una
investigacin para cuyo eficaz cumplimiento solicitar, y los
Estados interesados le proporcionarn, todas las facilidades
necesarias;
e. podr pedir a los Estados interesados cualquier informacin
pertinente y recibir, si as se le solicita, las exposiciones verbales
o escritas que presenten los interesados;
f. se pondr a disposicin de las partes interesadas, a fin de llegar
a una solucin amistosa del asunto fundada en el respeto a los
derechos humanos reconocidos en esta Convencin.
2 Sin embargo, en casos graves y urgentes, puede realizarse una
investigacin previo consentimiento del Estado en cuyo territorio se
alegue haberse cometido la violacin, tan slo con la presentacin
de una peticin o comunicacin que rena todos los requisitos
formales de admisibilidad.
Artculo 49
Si se ha llegado a una solucin amistosa con arreglo a las disposiciones
del inciso 1.f. del artculo 48 la Comisin redactar un informe que ser
transmitido al peticionario y a los Estados partes en esta Convencin y
comunicado despus, para su publicacin, al Secretario General de la
Organizacin de los Estados Americanos. Este informe contendr una
breve exposicin de los hechos y de la solucin lograda. Si cualquiera
de las partes en el caso lo solicitan, se les suministrar la ms amplia
informacin posible.
Artculo 50
1. De no llegarse a una solucin, y dentro del plazo que fije el Estatuto
de la Comisin, sta redactar un informe en el que expondr los
hechos y sus conclusiones. Si el informe no representa, en todo
o en parte, la opinin unnime de los miembros de la Comisin,

cualquiera de ellos podr agregar a dicho informe su opinin
por separado. Tambin se agregarn al informe las exposiciones
verbales o escritas que hayan hecho los interesados en virtud del
inciso 1.e. del artculo 48.
2. El informe ser transmitido a los Estados interesados, quienes no
estarn facultados para publicarlo.
3. Al transmitir el informe, la Comisin puede formular las
proposiciones y recomendaciones que juzgue adecuadas.
Artculo 51
1. Si en el plazo de tres meses, a partir de la remisin a los Estados
interesados del informe de la Comisin, el asunto no ha sido
solucionado o sometido a la decisin de la Corte por la Comisin o por
el Estado interesado, aceptando su competencia, la Comisin podr
emitir, por mayora absoluta de votos de sus miembros, su opinin
y conclusiones sobre la cuestin sometida a su consideracin.
2. La Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un
plazo dentro del cual el Estado debe tomar las medidas que le
competan para remediar la situacin examinada.
3. Transcurrido el perodo fijado, la Comisin decidir, por la mayora
absoluta de votos de sus miembros, si el Estado ha tomado o no
medidas adecuadas y si publica o no su informe.
CAPTULO VIII
LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Seccin 1. Organizacin
Artculo 52
1. La Corte se compondr de siete jueces, nacionales de los Estados
miembros de la Organizacin, elegidos a ttulo personal entre
juristas de la ms alta autoridad moral, de reconocida competencia
en materia de derechos humanos, que renan las condiciones
requeridas para el ejercicio de las ms elevadas funciones judiciales
conforme a la ley del pas del cual sean nacionales o del Estado
que los proponga como candidatos.
2. No debe haber dos jueces de la misma nacionalidad.
Artculo 53
1. Los jueces de la Corte sern elegidos, en votacin secreta y por
mayora absoluta de votos de los Estados partes en la Convencin,
en la Asamblea General de la Organizacin, de una lista de
candidatos propuestos por esos mismos Estados.
2. Cada uno de los Estados partes puede proponer hasta tres
candidatos, nacionales del Estado que los propone o de cualquier
otro Estado miembro de la Organizacin de los Estados Americanos.
Cuando se proponga una terna, por lo menos uno de los candidatos
deber ser nacional de un Estado distinto del proponente.
Artculo 54
1. Los jueces de la Corte sern elegidos para un perodo de seis aos y
slo podrn ser reelegidos una vez. El mandato de tres de los jueces
designados en la primera eleccin, expirar al cabo de tres aos.
Inmediatamente despus de dicha eleccin, se determinarn por

sorteo en la Asamblea General los nombres de estos tres jueces.
2. El juez elegido para reemplazar a otro cuyo mandato no ha expirado,
completar el perodo de ste.
3. Los jueces permanecern en funciones hasta el trmino de su
mandato. Sin embargo, seguirn conociendo de los casos a que ya
se hubieran abocado y que se encuentren en estado de sentencia, a
cuyos efectos no sern sustituidos por los nuevos jueces elegidos.
Artculo 55
1. El juez que sea nacional de alguno de los Estados partes en el
caso sometido a la Corte, conservar su derecho a conocer del mismo.
2. Si uno de los jueces llamados a conocer del caso fuere de la
nacionalidad de uno de los Estados partes, otro Estado parte en el
caso podr designar a una persona de su eleccin para que integre
la Corte en calidad de juez ad hoc.
3. Si entre los jueces llamados a conocer del caso ninguno fuere de
la nacionalidad de los Estados partes, cada uno de stos podr
designar un juez ad hoc.
4. El juez ad hoc debe reunir las calidades sealadas en el artculo
52.
5. Si varios Estados partes en la Convencin tuvieren un mismo
inters en el caso, se considerarn como una sola parte para los
fines de las disposiciones precedentes. En caso de duda, la Corte
decidir.
Artculo 56
El qurum para las deliberaciones de la Corte es de cinco jueces.
Artculo 57
La Comisin comparecer en todos los casos ante la Corte.
Artculo 58
1. La Corte tendr su sede en el lugar que determinen, en la Asamblea
General de la Organizacin, los Estados partes en la Convencin,
pero podr celebrar reuniones en el territorio de cualquier Estado
miembro de la Organizacin de los Estados Americanos en que
lo considere conveniente por mayora de sus miembros y previa
aquiescencia del Estado respectivo. Los Estados partes en la
Convencin pueden, en la Asamblea General por dos tercios de sus
votos, cambiar la sede de la Corte.
2. La Corte designar a su Secretario.
3. El Secretario residir en la sede de la Corte y deber asistir a las
reuniones que ella celebre fuera de la misma.
Artculo 59
La Secretara de la Corte ser establecida por sta y funcionar
bajo la direccin del Secretario de la Corte, de acuerdo con las normas
administrativas de la Secretara General de la Organizacin en todo lo que
no sea incompatible con la independencia de la Corte. Sus funcionarios
sern nombrados por el Secretario General de la Organizacin, en
consulta con el Secretario de la Corte.
Artculo 60
La Corte preparar su Estatuto y lo someter a la aprobacin de la
Asamblea General, y dictar su Reglamento.
Seccin 2. Competencia y Funciones
Artculo 61
1. Slo los Estados partes y la Comisin tienen derecho a someter un
caso a la decisin de la Corte.
2. Para que la Corte pueda conocer de cualquier caso, es necesario
que sean agotados los procedimientos previstos en los artculos 48
a 50.
Artculo 62
1. Todo Estado parte puede, en el momento del depsito de su
instrumento de ratificacin o adhesin de esta Convencin, o en
cualquier momento posterior, declarar que reconoce como obligatoria
de pleno derecho y sin convencin especial, la competencia de la
Corte sobre todos los casos relativos a la interpretacin o aplicacin
de esta Convencin.
2. La declaracin puede ser hecha incondicionalmente, o bajo
condicin de reciprocidad, por un plazo determinado o para casos
especficos. Deber ser presentada al Secretario General de la
Organizacin, quien transmitir copias de la misma a los otros
Estados miembros de la Organizacin y al Secretario de la Corte.
3. La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso
relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de esta
Convencin que le sea sometido, siempre que los Estados partes en
el caso hayan reconocido o reconozcan dicha competencia, ora por
declaracin especial, como se indica en los incisos anteriores, ora
por convencin especial.
Artculo 63
1. Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad
protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr que se garantice
al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados.

Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la
vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin
a la parte lesionada.
2. En casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga
necesario evitar daos irreparables a las personas, la Corte, en los
asuntos que est conociendo, podr tomar las medidas provisionales
que considere pertinentes. Si se tratare de asuntos que an no
estn sometidos a su conocimiento, podr actuar a solicitud de la
Comisin.
Artculo 64
1. Los Estados miembros de la Organizacin podrn consultar a la
Corte acerca de la interpretacin de esta Convencin o de otros
tratados concernientes a la proteccin de los derechos humanos
en los Estados americanos. Asimismo, podrn consultarla, en los
que les compete, los rganos enumerados en el captulo X de la
Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada
por el Protocolo de Buenos Aires.
2. La Corte, a solicitud de un Estado miembro de la Organizacin, podr
darle opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus
leyes internas y los mencionados instrumentos internacionales.
Artculo 65
La Corte someter a la consideracin de la Asamblea General de la
Organizacin en cada perodo ordinario de sesiones un informe sobre su
labor en el ao anterior. De manera especial y con las recomendaciones
pertinentes, sealar los casos en que un Estado no haya dado
cumplimiento a sus fallos.
Seccin 3. Procedimiento
Artculo 66
1. El fallo de la Corte ser motivado.
2. Si el fallo no expresare en todo o en parte la opinin unnime de
los jueces, cualquiera de stos tendr derecho a que se agregue al
fallo su opinin disidente o individual.
Artculo 67
El fallo de la Corte ser definitivo e inapelable. En caso de desacuerdo
sobre el sentido o alcance del fallo, la Corte lo interpretar a solicitud de
cualquiera de las partes, siempre que dicha solicitud se presente dentro
de los noventa das a partir de la fecha de la notificacin del fallo.
Artculo 68
1. Los Estados partes en la Convencin se comprometen a cumplir la
decisin de la Corte en todo caso en que sean partes.
2. La parte del fallo que disponga indemnizacin compensatoria se
podr ejecutar en el respectivo pas por el procedimiento interno
vigente para la ejecucin de sentencias contra el Estado.
Artculo 69
El fallo de la Corte ser notificado a las partes en el caso y transmitido
a los Estados partes en la Convencin.
CAPTULO IX
DISPOSICIONES COMUNES
Artculo 70
1. Los jueces de la Corte y los miembros de la Comisin gozan, desde
el momento de su eleccin y mientras dure su mandato, de las
inmunidades reconocidas a los agentes diplomticos por el derecho
internacional. Durante el ejercicio de sus cargos gozan, adems,
de los privilegios diplomticos necesarios para el desempeo de
sus funciones.
2. No podr exigirse responsabilidad en ningn tiempo a los jueces
de la Corte ni a los miembros de la Comisin por votos y opiniones
emitidos en el ejercicio de sus funciones.
Artculo 71
Son incompatibles los cargos de juez de la Corte o miembros de la
Comisin con otras actividades que pudieren afectar su independencia
o imparcialidad conforme a lo que se determine en los respectivos
Estatutos.
Artculo 72
Los jueces de la Corte y los miembros de la Comisin percibirn
emolumentos y gastos de viaje en la forma y condiciones que determinen
sus Estatutos, teniendo en cuenta la importancia e independencia de
sus funciones. Tales emolumentos y gastos de viaje sern fijados en el
programa-presupuesto de la Organizacin de los Estados Americanos,
el que debe incluir, adems, los gastos de la Corte y de su Secretara.
A estos efectos, la Corte elaborar su propio proyecto de presupuesto y
lo someter a la aprobacin de la Asamblea General, por conducto de la
Secretara General. Esta ltima no podr introducirle modificaciones.
Artculo 73
Solamente a solicitud de la Comisin o de la Corte, segn el caso,
corresponde a la Asamblea General de la Organizacin resolver sobre
las sanciones aplicables a los miembros de la Comisin o jueces de la
Corte que hubiesen incurrido en las causales previstas en los respectivos
Estatutos. Para dictar una resolucin se requerir una mayora de los
dos tercios de los votos de los Estados miembros de la Organizacin en
el caso de los miembros de la Comisin y, adems, de los dos tercios de
los votos de los Estados partes en la Convencin, si se tratare de jueces
de la Corte.
PARTE III
DISPOSICIONES GENERALES Y TRANSITORIAS
CAPTULO X
FIRMA, RATIFICACIN, RESERVA, ENMIENDA,
PROTOCOLO Y DENUNCIA
Artculo 74
1. Esta Convencin queda abierta a la firma y a la ratificacin o
adhesin de todo Estado miembro de la Organizacin de los Estados
Americanos.
2. La ratificacin de esta Convencin o la adhesin a la misma se
efectuar mediante el depsito de un instrumento de ratificacin
o de adhesin en la Secretara General de la Organizacin de
los Estados Americanos. Tan pronto como once Estados hayan
depositado sus respectivos instrumentos de ratificacin o de
adhesin, la Convencin entrar en vigor. Respecto a todo otro
Estado que la ratifique o adhiera a ella ulteriormente, la Convencin
entrar en vigor en la fecha del depsito de su instrumento de

ratificacin o de adhesin.
3. El Secretario General informar a todos los Estados miembros de
la Organizacin de la entrada en vigor de la Convencin.
Artculo 75
Esta Convencin slo puede ser objeto de reservas conforme a las
disposiciones de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados,
suscrita el 23 de mayo de 1969.
Artculo 76
1. Cualquier Estado parte directamente y la Comisin o la Corte por
conducto del Secretario General, pueden someter a la Asamblea
General, para lo que estime conveniente, una propuesta de
enmienda a esta Convencin.
2. Las enmiendas entrarn en vigor para los Estados ratificantes de
las mismas en la fecha en que se haya depositado el respectivo
instrumento de ratificacin que corresponda al nmero de los dos
tercios de los Estados partes en esta Convencin. En cuanto al
resto de los Estados partes, entrarn en vigor en la fecha en que
depositen sus respectivos instrumentos de ratificacin.
Artculo 77
1. De acuerdo con la facultad establecida en el artculo 31, cualquier
Estado parte y la Comisin podrn someter a la consideracin de
los Estados partes reunidos con ocasin de la Asamblea General,
proyectos de protocolos adicionales a esta Convencin, con la
finalidad de incluir progresivamente en el rgimen de proteccin
de la misma otros derechos y libertades.
2. Cada protocolo debe fijar las modalidades de su entrada en vigor,
y se aplicar slo entre los Estados partes en el mismo.
Artculo 78
1. Los Estados partes podrn denunciar esta Convencin despus
de la expiracin de un plazo de cinco aos a partir de la fecha de
entrada en vigor de la misma y mediante un preaviso de un ao,
notificando al Secretario General de la Organizacin, quien debe
informar a las otras partes.
2. Dicha denuncia no tendr por efecto desligar al Estado parte
interesado de las obligaciones contenidas en esta Convencin en lo
que concierne a todo hecho que, pudiendo constituir una violacin
de esas obligaciones, haya sido cumplido por l anteriormente a la
fecha en la cual la denuncia produce efecto.
CAPTULO XI
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Seccin 1. Comisin Interamericana de

Derechos Humanos
Artculo 79
Al entrar en vigor esta Convencin, el Secretario General pedir
por escrito a cada Estado Miembro de la Organizacin que presente,
dentro de un plazo de noventa das, sus candidatos para miembros de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. El Secretario General
preparar una lista por orden alfabtico de los candidatos presentados
y la comunicar a los Estados miembros de la Organizacin al menos
treinta das antes de la prxima Asamblea General.
Artculo 80
La eleccin de miembros de la Comisin se har de entre los candidatos
que figuren en la lista a que se refiere el artculo 79, por votacin secreta
de la Asamblea General y se declararn elegidos los candidatos que

obtengan mayor nmero de votos y la mayora absoluta de los votos de
los representantes de los Estados miembros. Si para elegir a todos los
miembros de la Comisin resultare necesario efectuar varias votaciones,
se eliminar sucesivamente, en la forma que determine la Asamblea
General, a los candidatos que reciban menor nmero de votos.
Seccin 2. Corte Interamericana de Derechos Humanos
Artculo 81
Al entrar en vigor esta Convencin, el Secretario General pedir
por escrito a cada Estado parte que presente, dentro de un plazo de
noventa das, sus candidatos para jueces de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos. El Secretario General preparar una lista por
orden alfabtico de los candidatos presentados y la comunicar a los
Estados partes por lo menos treinta das antes de la prxima Asamblea
General.
Artculo 82
La eleccin de jueces de la Corte se har de entre los candidatos que
figuren en la lista a que se refiere el artculo 81, por votacin secreta de
los Estados partes en la Asamblea General y se declararn elegidos los
candidatos que obtengan mayor nmero de votos y la mayora absoluta
de los votos de los representantes de los Estados partes. Si para elegir a
todos los jueces de la Corte resultare necesario efectuar varias votaciones,
se eliminarn sucesivamente, en la forma que determinen los Estados
partes, a los candidatos que reciban menor nmero de votos.
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noviembre del ao 2009
en los talleres de
Editorial Ex Libris. C.A.

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Los derechos humanos

Produccin Editorial: Minerva Olaves y Emilio Priz Prez

Copyright, 2009, FUNTRAPET

A quienes me siguen, Paola, Asdrbal Camilo,

A Luis Mara Olaso, s.j., in memoriam

A las vctimas de la intolerancia gubernamental

El texto del presente libro cumple fines didcticos y divulgativos.

Resumir didcticamente los aspectos sustantivos de la Convencin

* Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Andrs Bello

jurdico de los derechos humanos, incluyendo el examen crtico de la

las limitaciones antes mencionadas, el sistema interamericano se haya

La doctrina regresiva del Tribunal Supremo de Justicia..............60

Texto de la Convencin Americana de Derechos Humanos............ 167

TEORA DE LOS DERECHOS HUMANOS

humanos, en lo individual o en lo colectivo y, dada la naturaleza misma

Denominaciones y caractersticas de los derechos humanos

relaciones recprocas sus pretensiones y sus obligaciones o para

Como derechos fundamentales califica y denomina una parte de

Finalmente, todo derecho humano posee la caracterstica de la (vii)

La historia accidentada de los derechos humanos y sus fun-

de origen o nacimiento se era o no miembro de una clase o estamento,

Son la igualdad y la libertad, en suma y como conquistas, las bases

ideas de dignidad, libertad e individualidad, con precedentes en

Oestreich no dejar de anotar que corresponde a la Stoa grecorromana

a negar la obediencia frente a la tirana y a la injusticia, frente a la

... Y si un moro tuviere juicio con cristiano, o un cristiano con moro, el

Igualmente, en la Carta Magna de Juan sin Tierra o Magna Charta

El feudalismo, empero, expresa una organizacin social que rechaza

El ocaso moderno de los derechos

El reservorio de los pensadores y la proteccin de los indios

defender el principio de igualdad entre espaoles y pobladores autctonos

Las reflexiones de la Escuela Teolgica Moral Espaola, a diferencia del

...ningn Adelantado, Gobernador, Capitn, Alcaide, ni otra persona de

b) La bula Sublimis Deus concedida por Paulo III (1537), en la que el

Como habemos mandado proveer que de aqu adelante por ninguna va

El pensamiento de Grocio, por su parte, refleja cmo a partir de la

de modo sustancial sobre el individuo; se le revaloriza a partir del

Desde la Petition of Rights hasta las Grandes Revoluciones

puede apreciarse una gran movilidad social nunca antes imaginada.

es que la influencia de aquellos en el mbito poltico y en la formulacin

uniformidad jurdica y en favor de la heterogeneidad de las naciones.

de Siys, quienes conciben la poltica como una tarea de abstraccin y

pesar de ello, no cesa de penetrar en los conductos arteriales del cuerpo

Sea lo que fuere, el trnsito desde la experiencia del Estado del

Las codificaciones revolucionarias

I. Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e

IV. Que ningn hombre o grupo de hombres tiene derecho a percibir

VI. Que...todos los hombres que den suficientes pruebas de permanente

La Declaracin de Independencia de los Estados Unidos (1776),

iusnaturalista racionalista por oposicin a la tradicin historicista que

Es la Declaracin de 1789, a todo evento, a todo evento, la mquina de

As, en ella se pauta, textualmente, lo sig uiente:

Art. 1. Los hombres nacen libres e iguales en derechos. Las distinciones

Art. 2. La meta de toda asociacin poltica es la conservacin de los

Art.6. La ley es la expresin de la ley (voluntad) general. Todos los

El constitucionalismo contemporneo, entre la igualdad y la

La verdadera consagracin ideolgica de la igualdad, como principio

Por una parte, el liberalismo conservador, [la considera]... incompatible

Los primeros, estn influidos por la obra de Adam Smith, Anlisis

de la propiedad, de donde ha lugar al insurgir, durante 1837-1838, del

progresiva reduccin de su manifiesto enemigo: el poder estatal; poder

igualdad econmica, es decir, de la abrogacin de barreras entre ricos y

pblicas individuales o sociales, no parece haber cauterizado la vigencia