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Direito Constitucional Aula 1 LFG

Teoria Geral da Constituio

Concepes Constitucionais / Sentidos de Constituio (varia com a banca)


1. Sociolgico Ferdinando Lassale
2. Politico Carl Schimit
3. Jurdico Hasn Kelsen

Sentido Sociolgico Ferdinando Lassale

- Os fatores reais de poder pertencem a sociedade;


- Se as normas no refletirem as aspiraes sociais ser considerada uma folha de
papel em branco.

Constituio Escrita X Constituio Sociolgica/Real


folha de papel em branco - Deve refletir a vontade social
- Fatores reais de poder

Conforme Lassale, a constituio propriamente dita ou real deve refletir os


fatores reais de poder, sob pena da constituio ser uma folha de papel em branco.

Sentido Poltico Carl Schimit

- Conceito poltico: Constituio uma deciso poltica fundamental.


- A constituio gira em torno: - dos direitos fundamentais;
- dos princpios fundamentais;
- da organizao do Estado e Poderes.

Conforme Carl Schimit, autor do sentido poltico de constituio, a norma


constitucional formada por decises polticas fundamentais, ou seja, matrias
atreladas aos direitos fundamentais, aos princpios fundamentais e a organizao do
estado e poderes. Se eventualmente o corpo constitucional no apresentar nenhuma
dessas trs matrias no ser uma constituio, mas sim uma lei fundamental.

Carl Schimit

Deciso Poltica Fundamentais X Lei Fundamental

- Norma Materialmente Constitucional - o resto


- tudo aquilo que no faz meno
sobre: Direito fundamental;
Princpio fundamental; Organizao
do Estado e Poderes
- Normas formalmente
Constitucionais
Exemplos:
1. Conforme o Art. 242 2 da CF 88 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do
Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. Consoante a isso para Schimit
uma lei fundamental, ou seja, uma norma formalmente constitucional.
2. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...). Consoante a isso, para Schimit, o Art.
5 da CF 88 uma deciso poltica fundamental, ou seja, uma norma material.

OBS:
Nos dias de hoje, o ordenamento jurdico brasileiro, que no adepto da teoria
de Carl Schimit, reconhece que as normas matrias e formais existem na Constituio
da Repblica Federativa do Brasil CRFB.

CRFB/88: Nossa Constituio formada por normas materiais e formais.


Normas Materias: Direitos fundamentais, Princpios fundamentais, Organizao do
Estado e Poderes.
Normas Formais: So todas as demais matrias.
- Todas so Normas Constitucionais
- Todas tem supremacia (Superioridade Hierrquica)
- Todas as normas inseridas na constituio so formais, mas nem todas sero
materiais.

Conclumos ento que a atual Constituio Federal no faz distino entre


Decises Polticas Fundamentais e Leis Fundamentais, pois na verdade a CF 88 uma
unidade dotada de supremacia, ou seja, todos os artigos, incisos, pargrafos e alneas
so normas constitucionais, contudo, alguns desses dispositivos, alm de serem
normas formais, tambm sero normas materiais.
Em outras palavras as normas constitucionais tem uma nica forma, ou seja,
todas so escritas e por isso que todas as normas materiais so formais, mas nem
todas as normas formais sero matrias.
Exemplo: Art. 242 2 da CF 88 norma exclusivamente formal, diferente do Art. 5
da CF 88 que norma formal, pois esta inserido na constituio e tambm norma
material.

Sentido Jurdico Hans Kelsen

Segundo Kelsen, direito uma cincia normativa O direito formado por


normas.
Sistema Jurdico: Normas Constitucionais

Normas Infraconstitucionais

- Normas Constitucionais : Supremacia; Superioridade hierrquica.


- Normas Infraconstitucionais: Desprovidas de supremacia
Hans Kelsen, autor da Teoria Pura do Direito, reza que as normas
constitucionais so os fundamentos de validade das normas infraconstitucionais.
Definitivamente a Teoria Pura do Direito consagra o sentido jurdico de constituio
que nos adotamos no Brasil.

Teoria Pura do Direito


- Sentido Lgico Jurdico:

Norma Infraconstitucional Constituio Norma Hipottica Fundamental - NHF

Fundamenta-se Fundamenta-se

- Sentido Jurdico Positivo:

Norma Infraconstitucional Constituio (Norma vlida por si s)

Fundamenta-se

A Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen tem dois sentidos:


a) Sentido Lgico Jurdico: ordenamento jurdico por si s deve fechar e o poder
constituinte originrio busca inspirao em uma norma hipottica. De forma
simples, as normas infraconstitucionais devem buscar seu fundamento de
validade na constituio e esta na norma hipottica fundamental.
b) Sentido Jurdico Positivo: As normas infraconstitucionais devem buscar seu
fundamento de validade na constituio, pois a constituio o prprio
fundamento de validade, ou seja, a constituio propriamente dita.

OBS:
A CF 88 se coaduna com perfeio com os pensamentos de Kelsen,
particularmente com os conceitos jurdico de constituio.
Nos dias de hoje:

- Antes da E.C. 45/2004:

Normas Constitucionais - CF 88 + Emendas Constitucionais

- Lei Complementar
- Lei Ordinria
- Lei Delegada
Normas Infraconstitucionais - Resolues
- Decreto Legislativos
- Medidas Provisrias
- Regulamentos (Atos provenientes da
Adm. Publica)
- Depois da E.C. 45/2004

Normas Constitucionais - CF 88 + Emendas Constitucionais +


tratados internacionais de direitos
humanos (aprovado em 2 casas, 2 turnos,
pelos 3/5)

- Normas Supralegais

- Lei Complementar
- Lei Ordinria
- Lei Delegada
Normas Infraconstitucionais - Resolues
- Decreto Legislativos
- Medidas Provisrias

- Regulamentos (Atos provenientes da


Adm. Publica)

Normas Supralegais: So todos os tratados internacionais de direitos humanos.


Conforme o Art. 5 3 da CF 88 - Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional
(Cmara dos deputados e senado federal 2 Casas), em dois turnos (2 Turnos), por
trs quintos (3/5) dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais. Nesta esteira, temos:
a) Normas Constitucionais: CF88, Emendas Constitucionais e T.I.D.H. (2C) (2T)
(3/5)
b) Normas Supralegais: so todos os tratados internacionais de direitos humanos,
aprovados em cada casa do Congresso Nacional em um turno, pelo qurum da
maioria simples dos votos dos respectivos membros (2C)+(1T)+ maioria simples
ou relativa. Observe que se o T.I.D.H. for aprovado nos termos do Art. 5 3
da CF 88 ser uma norma constitucional. Por fim as normas supralegais so
normas infraconstitucionais de status de norma supralegais.
c) Normas Infraconstitucionais Prprias: Lei Complementar, Lei Ordinria, Lei
Delegada, Resolues, Medidas Provisrias, Decretos Legislativos e
Regulamentos.

OBS: Todos os T.I.D.H. aprovados antes da E.C. 45/2004 viraram normas supralegais.
O Candidato deve observar que todos os T.I.D.H. aprovados antes da E.C.
45/2004 foram automaticamente convertidos em normas supralegais, logo uma norma
supralegal s poder ser convertida ou equivalente a uma Emenda Constitucional se
ela for aprovada conforme o Art. 5 3 da CF 88: (2C) + (2T) + (3/5).
Apenas por curiosidade e por questo lgica, os T.I.D.H. antes da E.C. 45/2004
eram equivalentes s leis ordinrias, ou seja, todas as normas abaixo da Constituio
eram simplesmente classificadas como normas infraconstitucionais. O Pacto de So
Jos de Costa Rica um exemplo de norma supralegal, pois foi aprovado antes da E.C.
45/2004, de contedo de direitos humanos.