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Ministerio Pblico de la Nacin

Unidad Fiscal de Ejecucin Penal

Tribunal Oral en lo Penal Econmico N 1


Legajo N 643 F. G., G. s/inconstitucionalidad incapacidad civil

Sr. Juez:
I. Que por el presente, y en virtud del traslado conferido a fs.
16, emito mi opinin respecto de la solicitud formulada por el Dr. Martn
Fiuza Casais -defensor ad hoc de la coordinacin de la Unidad de Letrados
Mviles ante los Jueces de Ejecucin de los Tribunales Orales en lo Penal
Econmico-, orientada a que se decrete la inconstitucionalidad de la
incapacidad civil accesoria de la pena privativa de libertad por ms de tres
aos, prevista en el art. 12 del CP, slo en cuanto dispone la suspensin del
ejercicio de la patria potestad a G. F. G. con relacin a su hija.
Cabe recordar que el Tribunal Oral en lo Penal Econmico N
1 conden, en el marco de la causa no. 2352/12, a la nombrada a la pena de
cuatro aos y seis meses de prisin por considerarla penalmente responsable
del delito de contrabando de exportacin de mercadera, y, paralelamente,
dispuso que deber someterse a la curatela del Cdigo Civil para los
incapaces, prevista en el art. 12 del CP.
Por otra parte, en virtud de la previsin legal contenida en el
art. 195 de la LEP, se autoriz que F. G. retenga consigo a su hija menor de
cuatro aos en su actual lugar de alojamiento, circunstancia que se mantiene
hasta la actualidad.
II. La defensa sustenta su crtica en el entendimiento de que la
suspensin de la patria potestad resulta irreconciliable con el art. 195 de la
LEP -de sancin posterior a la norma cuestionada- y con los arts. 8, 9, 18,
20 y 21 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
En primer lugar, seal que la suspensin de la patria potestad
tiene un fin tuitivo, est orientada a proteger los intereses de quienes de
hecho no pueden ejercer ciertos derechos. Sin embargo, en el caso, y en
virtud de la habilitacin legal prevista en el art. 195 de la LEP -que permite
a la interna retener consigo a sus hijos menores de cuatro aos-, ha
desaparecido el obstculo fctico que impide ejercer la patria potestad. La
guarda que ejerce F. G. le ha permitido llevar a cabo materialmente la
principal misin de los padres, cual es dirigir la formacin de su hija,
educarla, y asistirla moral y fsicamente.
A su vez, puso en evidencia que la privacin de la patria
potestad igualmente genera efectos perjudiciales a los intereses de la menor.
Concretamente, aquella privacin introduce un obstculo para actos
cotidianos -autorizaciones para que su hija concurra al jardn o para salidas
recreativas o para la realizacin de prcticas mdicas-; como as tambin
para autorizar a la menor a usufructuar tiempo con su entorno familiar y, as,
afianzar sus lazos afectivos. En cada uno de estos actos se requiere la
intervencin de un rgano jurisdiccional. Adems, actos de este tenor se ven
dificultados por la inexistencia, en el caso en concreto, de un curador
designado que intervenga en ellos.
Sucesivamente, postul que el art. 12 del CP se opone al bloque
de constitucionalidad federal, en cuanto el Prembulo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio reconoce a la familia como grupo fundamental
de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos
sus miembros, y en particular de los nios y, paralelamente, compromete a
todos los Estados Partes a respetar el derecho del nio a preservar su
identidad, de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas, incluyendo
particularmente en ese concepto el respeto por las relaciones familiares (art.
8); y a velar que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de
stos (art. 9).
Asimismo, adujo que la norma cuestionada resulta
incompatible con las Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos,
en tanto tales reglas reconocen la posibilidad que las madres reclusas
conserven a sus hijos (regla 23.1.).
Finalmente, sostuvo que resulta incompatible con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
toda vez que reconocen a la familia como elemento natural y fundamental
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de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado.


III. Como primera aproximacin a la materia objeto de examen
ha de sealarse que, en virtud de la posicin que me ha sido asignada por la
Constitucin Nacional, la Ley Orgnica de Ministerio Pblico y por las
Directrices sobre la Funcin de los Fiscales, uno de los deberes centrales de
esta Unidad Fiscal de Ejecucin Penal radica en fomentar el respeto y el
cumplimiento de los principios de igualdad ante la ley, derecho de toda
persona a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente
e imparcial, y contribuir, de esa manera, con un sistema penal justo y
equitativo, que proteja a los ciudadanos contra la delincuencia (v. arts. 120
de la CN; 1 y 25 de la Ley N 24.946 y Directrices sobre la Funcin de los
Fiscales, adoptadas en el VIII Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente -27/8 al 7/9/1990-).
Aquel deber genrico me impone, como necesaria
consecuencia, examinar la privacin de derechos civiles que impone el art.
12 del CP. Ello, a fin de dilucidar si nos encontramos en presencia de una
reglamentacin legtima o, en cambio, de una que altera garantas
protegidas por el bloque de constitucionalidad federal (arts. 14 y 28 de la
CN).
Advirtase, en esa direccin, que el Supremo Tribunal de
nuestro pas ha sostenido largamente en el tiempo que la declaracin de
inconstitucionalidad es un acto de suma gravedad institucional, por lo cual
debe recurrirse a ella nicamente cuando la repugnancia con la clusula
constitucional es manifiesta y la incompatibilidad inconciliable (Fallos
303:625).
Con ese norte, la jurisprudencia de la CSJN ha enfatizado el
deber de agotar todas las interpretaciones posibles de una norma antes de
concluir con su inconstitucionalidad, toda vez que es un remedio extremo,
que slo puede operar cuando no resta posibilidad interpretativa alguna de
compatibilizar la ley con la Constitucin Nacional y los tratados
internacionales que forman parte de ella, dado que siempre importa
desconocer un acto de poder de inmediata procedencia de la soberana
popular, cuya banalizacin no puede ser republicanamente saludable (Fallos
328:1491).
A su vez, ha afirmado que la inconsecuencia o falta de previsin
del legislador no se suponen y, por ende, se reconoce como principio que las
leyes han de interpretarse siempre evitando conferirles un sentido que ponga
en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas por las otras y adoptando
como verdadero el que la concilie y deje a todas con valor y efecto (Fallos
331:1234 y 330:3593, entre muchos otros). En fin, que la interpretacin de
las leyes debe practicarse teniendo en cuenta su contexto general y los fines
que informan, lo que comprende no slo la armonizacin de sus preceptos
sino tambin su conexin con las dems normas que integran el
ordenamiento jurdico (Fallos 313: 1467).
Esta doctrina impone la necesidad de propiciar una
interpretacin que permita integrar y armonizar las directrices
constitucionales con las normas del sistema.
En el caso, este examen cobra especial importancia, en tanto
podra poner en juego el valor de los tratados internacionales ratificados por
el Estado en el orden interno.
En esa direccin, la CSJN ha evaluado las directivas de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos emergentes del caso Almonacid,
del 26/9/2006, segn las cuales si bien los jueces y tribunales internos estn
sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las
disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico; cuando un Estado ha
ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus
jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella,
lo que los obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la
Convencin no sean mermados por la aplicacin de leyes contrarias a su
objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efecto jurdico. As, concluy
que el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de
convencionalidad entre las normas jurdicas internas que se aplican en los
casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (v.
Mazzeo, Fallos 330:3248, el resaltado corresponde a esta pieza).
IV.
a) Frente a estas directrices interpretativas, corresponde
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examinar la naturaleza jurdica del instituto previsto en el art. 12 del CP a


fin de dar tratamiento adecuado al planteo de inconstitucionalidad
efectuado.
En este sentido, en el campo doctrinal se ha debatido si tiene un
fin punitorio o si, por el contrario, contempla una situacin de hecho como
consecuencia del encierro.
De un anlisis de los antecedentes histricos surge que, hasta el
proyecto de 1891 se le asignaba la nominacin de pena ya sea de un modo
expreso o implcito, sin embargo a partir del proyecto de 1906 se excluy
esta denominacin. La exposicin de motivos de la Comisin Especial de
Diputados es terminante en este sentido al sealar que la Privacin de
derechos civiles no es una pena sino un accesorio indispensable, que no
tiene objeto represivo sino tutelar, desde que subsana un estado de
incapacidad. (citado por Sebastin SOLER, Derecho Penal Argentino,
Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1978, tomo II, pag. 400, nota
Nro. 6).
Tambin en favor de la tesis de la incapacidad de hecho, seala
Nuez que el artculo 12, segunda disposicin, del Cdigo Penal
establece incapacidades civiles accesorias de las condenas penales. Estas
incapacidades tienen carcter civil, porque su finalidad no es,
esencialmente, la de castigar al delincuente para que no recaiga en el delito,
sino la de suplir su incapacidad de hecho producida por el encierro y ms
adelante ...la tesis que ve la razn de las incapacidades de ese artculo en
las restricciones que para la libre accin civil del penado emanan de su
encierro encuentra plena corroboracin en los artculos 11 y 13 del Cdigo.
Estos artculos por el solo hecho del cese de este encierro, le restituyen al
condenado el gobierno de sus bienes y la libre accin civil a los efectos de
su subsistencia. Por lo dems el artculo 16, reconociendo implcitamente
que las restricciones del artculo 12 terminan con la libertad del penado, no
supedita este hecho al cumplimiento de las condiciones compromisorias.
(v. Nez, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal Editorial Marcos Lerner,
Crdoba, 1987, tomo II, pag. 447/448).
A estos argumentos agrega Jorge De La Ra, por un lado, la
remisin a la curatela del Cdigo Civil -que al estar prevista slo para
incapaces de hecho, resulta demostrativa de este carcter para la incapacidad
del penado- y, por el otro, la imposibilidad que la incapacidad accesoria se
extienda ms all del agotamiento de la pena, a diferencia de la
inhabilitacin absoluta accesoria que prev la primera parte del mentado
artculo 12 (De La Ra, Jorge, Cdigo Penal Argentino, Parte General,
Depalma, Bs. As., 1997, pag. 181).
Por su parte Soler afirma que la incapacidad civil no tiene un
fin punitivo sino que contempla una situacin de hecho que acarrea el
encierro del condenado, impidindole realizar por si actos de la vida civil y
atender sus negocios (op. cit., tomo II, pgs. 399/400).
Lo cierto es que el penado no pierde su capacidad jurdica sino
simplemente su capacidad de hecho en los casos que el artculo prescribe;
esto es: a) patria potestad, de la que vale aclarar no se lo priva sino que se la
suspende hasta tanto cese el encierro, correspondiendo su ejercicio al otro
padre conforme lo prev el Cdigo Civil (arts. 264 y 304 del C.C.; y b) la
administracin de sus bienes y el derecho a disponer de ellos por actos entre
vivos. Se prev que el penado quedar sujeto a la curatela establecida en el
Cdigo Civil para los incapaces.
De las incapacidades mencionadas anteriormente se advierte
que representan una restriccin material para el condenado de realizar por s
mismo determinados actos jurdicos, para los cuales se prev la designacin
de un curador a fin de salvaguardar sus intereses.
Es decir que el fin de la norma es el de auxiliar al condenado a
pena privativa de la libertad frente a su imposibilidad de ejercer
determinados actos ante los que se encuentra en situacin desventajosa por
su encierro. Es que es dable suponer que las limitaciones propias del
encierro por un tiempo prolongado traen aparejadas dificultades para llevar
adelante los negocios o la administracin del patrimonio as como lo que
mejor convenga a la educacin o atencin de los hijos menores, lo que no
ocurre con los condenados a penas privativas de la libertad de corta duracin
en tanto a ellos les ser fcil postergar sus decisiones hasta tanto recuperen
su libertad (v. los lineamientos trazados por la CFCP, Sala IV, en el marco
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de la causa no. 15.397 Leguiza, Diego Federico Andrs s/recurso de


casacin, rta. el 20/5/14, reg. 927.14.4).
b) Frente a esta perspectiva interpretativa, mi contraparte
postula que la privacin de la patria potestad respecto de aquellas personas
condenadas a una pena privativa de libertad por ms de tres aos resultaba
constitucional -y, en consecuencia, razonable- cuando se la dict -a travs
de los fundamentos esgrimidos por el Legislador- y, evidentemente, cuando
se la someti a prueba en controversias judiciales pasadas. Sin embargo, un
nuevo examen a la luz de las pautas trazadas por los tratados de derechos
humanos enumerados en el art,. 75, inc. 22 CN y, a su vez, por la Ley de
Ejecucin Penal, arrojara que aquella privacin del derecho a ejercer la
patria potestad resulta irrazonable.
En este punto, corresponde examinar si la incapacidad prevista
en el art. 12 del CP constituye una reglamentacin legtima o, en cambio,
una que altera garantas protegidas por el bloque de constitucionalidad
federal (arts. 14 y 28 de la CN). Esta tarea radica sustancialmente en el deber
de tamizar la norma reglamentaria a travs de las garantas previstas en la
Constitucin y en los Tratados de Derechos Humanos con jerarqua
constitucional.
De tal forma, la necesidad planteada por la defensa de
compatibilizar normas reglamentarias del derecho interno excede esa tarea.
As, en modo alguno puede pretenderse que la promulgacin del art. 195 de
la LEP acarr la inconstitucionalidad del art. 12 del CP sino que deber
buscarse la forma de compatibilizar la aplicacin de estas dos normas de
jerarqua equivalente.
Con este alcance, mi contraparte postula que la pena accesoria
cuestionada importa una intromisin del Estado en la rbita familiar de la
persona condenada, que se encuentra vedada por los principios
fundamentales del derecho internacional de los derechos humanos.
Sin embargo, aunque las normas internacionales erigidas por la
defensa reconocen aquel mbito de proteccin, fijan un alcance que no
resulta incompatible con la privacin de derechos prevista en el art. 12 del
CP.
En primer lugar, el art. 30 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos establece el alcance de las restricciones fijadas por su
texto. Prescribe que tales restricciones al goce y ejercicio de los derechos y
libertades reconocidas en la Convencin no pueden ser aplicadas sino
conforme a las leyes que se dictaren por razones de inters general y con el
propsito para el cual han sido establecidas. En consecuencia, la pena
accesoria prevista en el art. 12 del CP no altera las garantas reconocidas
por la Convencin, desde que constituye una restriccin fundada en una ley
dictada por razones de inters general, como lo es el Cdigo Penal de la
Nacin, y la aplicacin que se pretende persigue el propsito all
establecido.
A su vez, las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las
medidas no privativas de libertad -Reglas de Tokio- (adoptadas por la
Asamblea General en su resolucin 45/110, del 14 de diciembre de 1990),
establecen que durante la aplicacin de las medidas no privativas de la
libertad, los derechos del delincuente no podrn ser objeto de restricciones
que excedan las impuestas por la autoridad competente que haya adoptado
la decisin de aplicar la medida (regla 3.10); mientras que contemplan la
posibilidad de imponer penas privativas de derechos o inhabilitaciones
(regla 8.2.c). De tal forma, este instrumento internacional admite
expresamente la posibilidad de imponer una pena con alcance similar a la
incapacidad civil accesoria cuya inconstitucionalidad pretende la defensa.
Entre otros de los instrumentos internacionales a los que alude
la defensa se encuentra la Convencin sobre los Derechos del Nio. Esta
norma, que cuenta con jerarqua constitucional, dispone en su artculo 8 el
deber de los Estados Parte de proteger a los nios de injerencias ilcitas y,
en su artculo 20, el consecuente deber de los Estados Parte de brindar
asistencia y proteccin a los menores temporal o permanentemente privados
de su medio familiar.
De tal forma, toda vez que en el caso no se est en presencia de
una injerencia ilcita en la relacin materno filiar existente entre F. G. y su
hija, sino en cambio de una decisin que ha sido consecuencia de la
imposicin de una condena, la privacin de la patria potestad como pena
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accesoria deviene razonable.


Por ltimo, cuando la defensa postula la inconsecuencia del art.
12 del CP con el bloque de constitucionalidad federal, formula una alusin
implcita a la regla del art. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, que prev el deber de los Estados partes de adecuar su derecho
interno para hacer efectivos los derechos y libertades que reconoce ese
instrumento. Similar compromiso contiene el art. 2.2 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos, tambin citado por mi contraparte.
Frente a ello, esa adecuacin no slo est dada por el texto
expreso de la ltima clusula del art. 18 de la C.N., que prohbe mortificar
a quienes se encuentran detenidos, sino tambin por la ley 24.660, que
especficamente regula la ejecucin de la pena privativa de libertad y prev
que una de sus finalidades es procurar la adecuada reinsercin social del
condenado (art. 1), como as tambin que el juez de ejecucin garantizar
el cumplimiento de las normas constitucionales, los tratados internacionales
ratificados por la Repblica Argentina y los derechos de los condenados no
afectados por la condena o por la ley (art. 3). Precisamente, su artculo 220
reconoce que las inhabilitaciones del art. 12 del CP quedarn suspendidas
cuando el condenado se reintegrare a la vida libre mediante la libertad
condicional o la libertad asistida.
As, la circunstancia de haber dictado el Congreso esa norma
vinculada con la materia que se debate con posterioridad a la incorporacin
constitucional de aquellos tratados impone su consideracin al resolver el
caso, por tratarse de una ley que habiendo sido dictada en observancia de
aquella finalidad resocializadora, tambin ratific la validez constitucional
del aqu objetado artculo 12 del Cdigo Penal.
En consecuencia, la defensa ha interpretado el precepto en
cuestin en oposicin al criterio seguido por el Congreso al sancionar la Ley
N 24.660 y, de tal forma, ha obviado la ya aludida doctrina de la CSJN que
indica que la inconsecuencia o la falta de previsin del legislador jams se
supone (Fallos 310:195; 312:1614) y que las leyes deben interpretarse
evitando darles un sentido que ponga en pugna sus disposiciones,
destruyendo las unas por las otras y adoptando como verdadero el que las
concilie y deje a todas con valor y efecto (Fallos 311:193; 312:1461, 1849;
313:132, entre otros).
Por los argumentos expuestos, esta Unidad Fiscal entiende que
la incapacidad civil impuesta a la persona condenada a ms de tres aos de
prisin no contrara el bloque de constitucionalidad federal.
c) Por lo dems, la pretensin de la defensa tampoco se
compadece con la interpretacin que el Supremo Tribunal del pas ha
formulado en el tiempo. Es que si bien en su actual conformacin el
Supremo Tribunal del pas no se ha expedido de modo directo en la materia
(v. SCP 614 L. XLIII Paredes, Jos Roberto y otros s/recurso de
inconstitucionalidad, rta. el 28/10/2008), tanto al dirimir contiendas de
competencia en casos de curatela de penados, como al pronunciarse sobre
cuestiones sustanciales, no ha encontrado reparos que obsten a la vigencia
de la inhabilitacin absoluta e incapacidad civil del art. 12 del Cdigo Penal
(Fallos 310:1026; 324:2096).
En especial, resulta determinante sealar que aquel criterio de
la Corte no ha sufrido cambios luego de la reforma constitucional de 1994,
que reconoci jerarqua constitucional a los aludidos instrumentos
internacionales. As, en un caso referido a excepciones de falta de
legitimacin y falta de personera planteadas en un juicio donde las actoras
se hallaban cumpliendo condena a ms de tres aos, la Corte sostuvo que
el artculo 12 del Cdigo Penal, in fine, establece que el penado quedar
sujeto a la curatela establecida en el Cdigo Civil para los incapaces y
orden subsanar la falta de nombramiento de curador a las interesadas (v.
Fallos 323:452, del 14/3/2000, considerandos 3 y 4).
Asimismo, el Superior Tribunal del pas reafirm la vigencia
del artculo 12 del CP al interpretar el alcance de esa norma y sostener que
las privaciones que prev su segunda parte, no amparan la violacin de la
correspondencia epistolar de los condenados (v. Fallos 318:1894,
considerando 10 del voto concurrente de los doctores Fayt, Petracchi y
Boggiano).
En estas condiciones, la validez de la norma puede afirmarse
sin necesidad de ingresar al debate sobre su finalidad pues, como fuera
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sealado, sobre lo que no existe discusin es que se trata de una incapacidad


de hecho relativa, limitada a los aspectos que indica el propio artculo 12
del Cdigo Penal (patria potestad, administracin de los bienes y derecho a
disponer de ellos por actos entre vivos), cuyos efectos cesan al recuperar su
libertad el condenado (v. art. 220 de la LEP).
Con este alcance, la declaracin de inconstitucionalidad que
pretende la defensa resulta meramente dogmtica, por lo que corresponde
su rechazo. Sus planteos bien pueden ser analizados a la luz de la
correspondencia o no de la aplicabilidad de la norma al caso.
V. a) En estos trminos, y ahora s ingresando en la pretendida
oposicin reglamentaria, ha de entenderse que el art. 12 del CP no resulta
per se contrario a la vigencia del art. 195 de la LEP. En verdad, lo nico que
resulta irrazonable, y efectivamente luce incompatible con el bloque de
constitucionalidad federal, es la presuncin de aplicacin iuris et de iure de
la norma del CP.
La pretensin de asignar tal hermenutica a esa norma importa,
por un lado, pretender que la funcin jurisdiccional retroceda frente al
Legislador, de modo que el juez debera aplicar automticamente y en
abstracto ese precepto. Por el otro, supone que el juzgador, cuando vea
reunidos los requisitos de procedencia del art. 12 del CP, debe renunciar a
toda posibilidad de evaluar las particularidades del caso en concreto. Ello
conlleva darle a las normas un alcance que no se compadece con el diseo
republicano que informa nuestro sistema de gobierno (art. 1 de la CN), ni
con el deber de interpretar como esencia del ejercicio de la funcin
jurisdiccional.
En cambio, esta Unidad Fiscal entiende que la suspensin
prescripta por el art. 12 del CP debe operar como una presuncin iuris
tantum, no como una directriz automtica e inamovible, que no admite
prueba en contrario. El juzgador deber evaluar la procedencia de la
suspensin de la patria potestad en cada caso en concreto y conjuntamente
con las pautas emergentes del art. 195 de la Ley N 24.660.
b) La patria potestad es definida por el art. 264 del CCN cmo
el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las
personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde
la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan
emancipado.
Como su nombre lo indica, el instituto en cuestin constituye
una potestad, lase una categora de derechos subjetivos que rene un
complejo de derechos y deberes en el derecho de familia. Es por ello que la
patria potestad importa el derecho de criar a los hijos, de educarlos,
transmitirle ideas polticas, religiosas; y, al mismo tiempo, significa la
obligacin de brindarle asistencia material, sanitaria, espiritual y educativa
(v. Borda, Guillermo A., Manual de Derecho Civil, Perrot, Buenos Aires,
1996, pp. 21 y 28).
Este complejo de derechos y deberes emergentes de la patria
potestad son una consecuencia de la guarda que los padres ejercen sobre sus
hijos. As lo prescribe la primera parte del art. 265 del CCN, al establecer
que los hijos menores de edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus
padres. Este es el punto de partida que da inicio al ejercicio de las potestades
enunciadas.
c) En el presente caso F. G. se encuentra actualmente alojada
en la Unidad 31 del SPF junto con su hija A.P., de un ao y cinco meses de
edad -en virtud de lo normado por el art. 195 de la LEP-, por lo que ejerce
de hecho su guarda y, en consecuencia, muchos de los derechos y
obligaciones que se derivan de la patria potestad.
Esta circunstancia no fue ponderara al momento de dictarse la
pena accesoria, consignndose slo en la parte dispositiva de la sentencia
que deber la nombrada [F. G.] someterse a la curatela del Cdigo Civil
para los incapaces, prevista por el art. 12 del C. Penal (v. fs. 7).
De tal forma, la aludida pena accesoria fue fijada de forma
automtica, sin la necesaria subsuncin al caso en concreto. No se examin
que desde el momento de su detencin F. G. permaneci detenida junto a su
hija, ni que aquella circunstancia importaba el deber de compatibilizar el
alcance de la pena prevista en el segundo prrafo del art. 12 del CP con el
art. 195 de la LEP.
Esa pena accesoria, paradjicamente, ha generado obstculos
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concretos a F. G. y al normal desarrollo de las actividades de su hija A.P.,


toda vez que se ha visto imposibilitada de llevar a cabo actos elementales
que se derivan de la guarda que ejerce sobre su hija, tales como autorizar
que concurra al jardn, que acceda a salidas recreativas y que a la nia le
sean realizadas prcticas mdicas.
De tal forma, a los efectos de apartar todos aquellos obstculos
que interceden en ejercicio de las potestades derivadas de la guarda que
actualmente ejerce de hecho F. G. en virtud de la autorizacin legal prevista
en el art. 195 de la LEP, esta Unidad Fiscal de Ejecucin Penal considera
que en el caso en concreto, y por las particulares circunstancias analizadas,
la privacin de la patria potestad deviene inaplicable.
En ese orden, el juez deber disponer las medidas necesarias a
los efectos de posibilitar que F. G. pueda ejercer plenamente la potestad
emergente del art. 264 y siguientes del Cdigo Civil.
En estos trminos solicito que:
1) Se rechace el planteo de inconstitucionalidad deducido por
la defensa de F. G..
2) Se declare la inaplicabilidad al caso de la pena accesoria del
art. 12 del CP, y se dispongan las medidas orientadas a que F. G. pueda
ejercer plenamente la potestad emergente del art. 264 y siguientes del
Cdigo Civil.
Unidad Fiscal de Ejecucin Penal, 26 de agosto de 2014.

En del mismo se devolvi. Conste.