SEMINARIO TALLER

EL ROL DEL MINISTERIO

PUBLICO EN LOS PROCESOS DE
INVESTIGACION TUTELAR Y
VIOLENCIA FAMILIAR

19 y 20 de marzo de 2012

Madeleine Ildefonso Vargas

Jueza Superior (P) de la Sala Mixta Transitoria del
Callao
INTERVENCION JUDICIAL EN EL PROCESO DE
INVESTIGACION TUTELAR

MARCO LEGAL
TRAMITE DEL PROCESO DE INVESTIGACION
TUTELAR EN LOS JUZGADOS DE FAMILIA.
FAMILIA ROL
DEL JUEZ
El PROCESO DE INVESTIGACION TUTELAR Y El
PROCESO DE VIOLENCIA FAMILIAR
a. COINCIDENCIAS ENTRE LAS CAUSALES DE
ABANDONO MORAL Y/O MATERIAL
b. DIFERENCIAS
OTROS ASPECTOS PROBLEMATICOS
MARCO LEGAL

Legislacin Internacional: La Convencin sobre los Derechos del

Nio y Los diferentes dems tratados.
Legislacin Nacional:
La Constitucin Poltica (Art. 4)
El Cdigo de los Nios, Nias y Adolescentes
D. S. N. 011-2005-MIMDES (15/11/2005). Reglamento de los
Captulos IX y X del Ttulo II del Libro Cuarto del Cdigo de los
Nios y Adolescentes.
Ley General de Centros de Atencin Residencial de Nias, Nios
y Adolescentes
Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar,
Directiva N.
N. 005
005-2009-MP-FN
2009 MP FN sobre la Intervencin
Intervencin de los
Fiscales de Familia, Penales y Mixtos frente a la Violencia
Familiar y de gnero
Instructivo legal, social, psicolgico y de salud de la UGIT
p
aprobado por Resolucin de la Direccin Ejecutiva
p j N. 669,, del
26/07/11-Programa Integral Nacional para el Bienestar
Familiar.
ETAPA JUDICIAL DEL PROCESO DE
INVESTIGACION TUTELAR:
TUTELAR
CALIFICACION O CONTROL JUDICIAL DE LOS
ASPECTOS
S C OS FORMALES
O S DEL PROCEDIMIENTO
OC O
ADMINISTRATIVO:

El JJuez verificar:
ifi
El respeto de procedimiento legalmente establecido.

1. Que se haya identificado la causal concreta de

abandono prevista en nuestro ordenamiento (Art. (Art
248 CNA).
2. Si se han realizado las diligencias previstas (Art.
246 y 247 del CNA y dems las necesarias p para
identificar al NNA. Art. 9 a 19 del Reglamento).
El trmite de audiencia a todos los interesados.

Trmite de audiencia al propio NNA.

Que se hayan expresado los hechos y circunstancias

por las cuales aquella declaracin de abandono que
solicita es ms conveniente para el inters superior del
NNA (Art.
(Art 3ro de la Convencin y Art. Art IX del Ttulo
Preliminar del CNA)
PRONUNCIAMIENTO DEL JUEZ:
QUE ES EL ABANDONO?

- Nuestra normativa no ha optado por una definicin de

abandono.
- El Informe Defensorial N. 153, propone la siguiente
definicin del abandono:

el descuido, desatencin o desamparo, negligente o no,

del nio, nia o adolescente por parte de las personas
responsables de su cuidado (madre, padre, tutores, etc.),
que tiene como presupuesto indispensable la consiguiente
carencia
i de
d soportet familiar,
f ili sumada
d a lal existencia
i t i de
d
situaciones que afectan gravemente, en cada caso
concreto, al desarrollo integral de un nio, nia o
adolescente y que, a partir de esta situacin de
desproteccin,
p , no p
permiten el ggoce y disfrute de sus
derechos fundamentales.

Agrega que: Este enfoque de derechos permite entender

el abandono como una situacin de vulneracin de
d
derechos
h ded un nio,
i nia
i o adolescente
d l t
CUANDO UN NNA ESTA ANTE UNA SITUACION
DE ABANDONO?:

Cuando se presentan cualquiera de los supuestos

previstos en el artculo 248 del CNA.
Casos en la doctrina comparada:
Caso de incumplimiento de terapias ordenadas a
los padres que viven situaciones de violencia
familiar.
Caso del incumplimiento de terapias para superar
los modelos parentales de uso de castigo fsico o
emocional para corregir a los NNA.
Caso de los incumplimientos de acuerdos
tendientes
d a superar las
l situaciones de
d riesgo
que generan la conducta de los padres o tutores:
No tratamiento de la drogodependencia, el
alcoholismo habitual, etc.
ENFOQUE DESDE LA DOCTRINA COMPARADA:

1 Que el abandono,
abandono desamparo o desproteccin es
una situacin de hecho que se abstrae de las
circunstancias subjetivas que han conllevado tal
situacin. No se valora las causas ni intenciones.
2 Debe
D b verificarse
ifi l
la privacin
i i d
de l
la necesaria
i
asistencia moral o material al NNA(modelo espaol).
No solo se exige que se presente un incumplimiento
o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin
por los
l padres
d h i los
hacia l NNA sino
NNA, i que ell resultado
lt d
de ello debe conllevar a una ausencia de proteccin
del NNA, o la existencia de situaciones altamente
perjudiciales para el NNA.
3 Puede existir situacin de abandono tanto cuando el
menor no tenga una familia, como cuando exista la
familia.
4 Debe ser
se concebida como la ltima medida a
adoptar, cuando la desatencin o desproteccin
que sufre el NNA es patente y no ha podido
evitarse con medidas de menor intensidad y
repercusin para el NNA y para su familia, dentro
de la proporcionalidad que debe guiar la actuacin
de administrativa y judicial (DURAN RUIZ. p. 222)
5 No constituye una medida sancionadora, sino que
debe orientarse exclusivamente a eliminar las
consecuencias negativas que en el desarrollo del
NNA produce
d o puede
d producir
d i ell comportamiento
t i t
de sus padres o 3ros responsables.
EL PROCESO DE INVESTIGACION TUTELAR Y EL
PROCESO DE VIOLENCIA FAMILIAR:

Distincin por su finalidad:

Violencia Familiar: Cese de la situacin violenta y

reparacin del dao.
PIT est
t dirigida
di i id a constatar
t t la
l situacin
it i de
d desproteccin
d t i
del NNA por los llamados a prestarla, y restituir los
derechos afectados.
La declaracin de abandono es de carcter objetivo. No es
prioritario declarar quien es la persona que incumple las
obligaciones legales para con el NNA, sino la desatencin
que sufre.
El planteamiento objetivo del abandono lo aleja de la
posible consideracin del mismo como una sancin
provocadad por ell comportamiento
t i t de d losl padres.
d L
Las
medidas no se adoptan desde el concepto de
culpabilidad, sino basados en el derecho del NNA a
recibir proteccin por parte de los poderes pblicos
cuando
cua do sta no o es pos
posible
be e
en e el
mbito
b to de su familia
a a
(DURAN RUIZ. P. 161).
Distincin en base a las tipologas:

El concepto de maltrato infantil (violencia fsica o moral

sobre el menor u omisin de atencin o afecto, etc.) no es
claro y requiere tener en cuenta variables que no son
nicamente de carcter jurdico.
se plantea la necesidad de un mnimo denominador
comn respecto de lo que se debe considerar como buen
trato o calidad de vida del menor, de forma que, lo que
vulnere estas normas sera considerado como maltrato.
Lo relevante: determinar los daos q que p
produce,, y q
qu
necesidades dejan de estar atendidas.
Criterios:
Perspectiva evolutiva: edad y desarrollo del menor;
presencia de factores de vulnerabilidad: nio sano - nio
enfermo;
f
existencia de dao real o potencial: actual y en el futuro;
intencionalidad de la accin: situaciones de abuso sexual
y maltrato fsico. Los provocados por enfermedades fsicas o
mentales ((cuadros depresivos)
p ) del encargado
g de la custodia
del NNA.
Casos:
Maltrato o abuso fsico: Intencional no accidental:
dao fsico que produce o puede producir
(quemaduras, torcedura, asfixia, etc.)
Negligencia o abandono fsico, no satisfaccin de
necesidades materiales.
Abuso sexual de quien ejerce una autoridad o
poder.
poder
Maltrato emocional: hostilidad verbal crnica,
humillaciones, aislamiento, etc., que causen o
puedan causar deterioro en el desarrollo emocional,
social o intelectual
intelect al del nio.
nio
explotacin laboral: trabajos domsticos o no que
exceden los lmites de los que puede considerarse
habitual en el contexto socio-cultural del NNA.
PROBLEMAS o VACIOS:

1. Problemas en el plano normativo:

Problemas de representacin y cuidado del NNA.
Se suspende o extingue la patria potestad?.

2. Problemas
2 P bl en la
l aplicacin
li i de
d las
l normas:
- Diversidad de criterios.
- Plan Individual de Atencin de Necesidades del
concreto menor involucrado en el proceso de
investigacin tutelar.
- Duplicidad de esfuerzos y recursos.
- Responsabilidad
p por nuestra actuacin frente a
p
verdaderos casos de desproteccin que no se
investigan?.
 Si
Si se es titular de derechos, si la
proteccin es concebida como
derecho, entonces deben existir
remedios legales en casos de
violaciones a los derechos, no as
cuando la proteccin es concebida
como ayuda social o caridad, donde
las nociones de exigibilidad y
responsabilidad desaparecen[1].

1. Beloff, Mary, Proteccin integral de derechos del nio

Vs Derechos en situacin irregular
Vs. irregular. En Poder Judicial
de Paraguay, Corte Suprema de Justicia.
http://www.pj.gov.py/ddh/docs_ddh/Proteccion_Integr
al_Vs_Situacion_Irregular.pdf.
Muchas gracias